Direito Penal I

Professor Sebstian Melo

E -mail: sbam@terra.com.br
Prova 1: 30/07 Prova !: 0"/11
#iblio$rafia:
- Direito Penal Brasileiro; Vol 1.; Luis Rgis Prado
- Tratado de Direito Penal: Csar Roberto Bittencourt (mais polmico)
- Direito Geral- Parte Geral; Rogrio Greco (mais aprofundado)
- Direito Penal Brasileiro; Nilo Batista e Eugnio Raul Zafaroni (mais
completo - s para Dr. Penal )
- Curso de Direito Penal; Paulo Jos da Costa Jnior
- Direito Penal; Damsio de Jesus (grande caderno - no tem doutrina
prpria)
- ntroduo ao Direito Penal uri Carneiro Coelho (s para Dir. Penal )
- Direito Penal - Parte Geral; Juarez Cirino dos Santos
- Direito Penal - Parte Geral; Paula de Souza Queiroz
- Jorge Figueiredo Dias
%&la
1' (onceitos e (aracteres
- Direito Penal um conjunto de regras e princpios jurdicos que
disciplinam e limitam o poder punitivo do Estado, tendo o crime como
pressuposto da pena e a periculosidade como pressuposto da medida
de segurana.
* um conjunto de regras dirigidas mais ao Estado que ao cidado.
um direito limitado pelo que a lei define como crime e pela pena
prevista em lei. um instrumento que ofende diretamente a liberdade
humana. Em geral, o Estado no se responsabiliza pelas decises
judiciais com exceo aos casos de erro judicial. Ex: punio de
inocente.
- o ramo do direito que tutela os mais importantes e os mais
decisivos bens jurdicos que existem no meio social.
* O Direito Penal a forma mais dura que o Estado tem de intervir na
vida do sujeito. Porm, no pode servir para cuidar de toda e qualquer
situao.
- De acordo com Magalhes Noronha, o Direito Penal uma cincia
cultural, normativa, valorativa e finalista. Na clssica diviso entre
cincias naturais e culturais, o Direito Penal pertence a essa classe,
qual seja, das cincias do dever ser e no do ser, isto , a das
cincias naturais. cincia normativa porque tem como objeto de
estudo a norma, do Direito Positivo. A cincia Penal tem como objeto
de estudo o conjunto de preceitos legais, o "dever ser, bem como as
conseqncias jurdicas do no cumprimento dos preceitos
normativos. O Direito Penal tambm valorativo porque estabelece a
sua prpria escala de valores, que varia de acordo com o fato que lhe
d contedo. Nesse sentido, o Direito Penal valoriza suas prprias
normas, que dispe de forma hierrquica. O Direito Penal tem
igualmente carter finalista, na medida em que visa proteo dos
bens jurdicos fundamentais, como garantia de sobrevivncia da
ordem jurdica. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE
DRETO PENAL
!'Direito Penal )b*etivo e Direito Penal S&b*etivo
- O Direito Penal Objetivo provm do Direito Positivo ("Posto pelo
poder pblico), sendo regras e princpios que limitam o Direito Penal
Subjetivo, conhecido como jus puniendi que o poder punitivo do
Estado. Sendo assim, o jus puniendi no um poder absoluto j que
limitado pelo Direito Penal Objetivo, ou seja, o Estado s pode exerc-
lo de acordo com as leis. Este poder do Estado sempre existiu, mas,
anteriormente, esse poder punitivo era absoluto.
- O Direito Penal Positivo constitui-se no conjunto de preceitos legais
que regulam a atividade soberana estatal de definir crimes e cominar
as respectivas sanes. O Direito Penal Subjetivo emerge do bojo do
prprio Direito Penal Objetivo, constituindo-se no jus puniendi, cuja
titularidade exclusiva pertence ao Estado, soberanamente, como
manifestao do seu poder de imprio. O Direito Penal Subjetivo, isto
, o direito de punir, limitado pelo prprio Direito Penal Objetivo, que
estabelece seus limites, e pelo direito de liberdade assegurado
constitucionalmente a todos os indivduos. CEZAR ROBERTO
BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL
*Dorado Monteiro: O Direito Penal o direito protetor dos criminosos.
Ou seja, vai contra o arbtrio do Estado.
- Do ponto de vista objetivo (jus poende), o Direito Penal no mais
que um conjunto de normas que definem os delitos e as sanes que
lhes correspondem, orientando, tambm, sua aplicao. J em sentido
subjetivo (jus puniendi), diz respeito ao direito de punir do Estado
(princpio da soberania), correspondente a sua exclusiva faculdade de
impor sano criminal diante da prtica do delito. Fundamenta-se no
critrio de absoluta necessidade e encontra limitaes jurdico-
polticas, especialmente nos princpios penais fundamentais. LUZ
REGS PRADO CURSO DE DRETO PENAL BRASLERO
- O poder punitivo do Estado (jus puniendi) exercido por duas
vertentes sucessivas:
* Pretenso Punitiva - o poder/dever do Estado de processar e
julgar algum por um crime. Poder de fazer valer sua lei.
* Pretenso Executria - o sujeito sofrer a pena contida na
sentena.
* Em tese, no se pode inverter a ordem dessas duas vertentes,
porm, na prtica, ocorre muito no direito brasileiro (ex: prender o
suspeito antes de julgar). Essas prises antes do julgamento s
podem ocorrer se foram processuais, ou seja, para garantir o
andamento do processo. Por exemplo, em casos onde o suspeito
estiver atrapalhando o andamento do processo, intimidando
testemunhas, alterando provas ou se estiver planejando fugir. O tempo
da priso processual descontado da pena caso o ru seja
condenado e, caso seja absolvido, ser indenizado.
* Nos casos de priso em flagrante, o sujeito preso no ato do crime.
Em seguida, dirigido ao delegado e este informa ao juiz que tem a
obrigao de verificar se o sujeito dever ser mantido preso ou no
(converter o flagrante em preventiva).
3' Denomina+,o
* Em geral, todos os outros direitos so denominados pelas relaes
que determinam. Por que Direito Penal e no Direito Criminal? Porque
o instituto da pena que faz o Direito Penal ser diferente dos outros. Os
demais so mais um direito de recomposio material do que punitivo.
O Direito Penal tem na pena o seu elemento identificador e
individualizador. O crime pode existir como ilcito em outros ramos do
direito, mas a pena exclusiva do Direito Penal. O Direito Penal se
caracteriza mais pela sano culminada do que pelas condutas
criminosas.
-' (aracter.sticas
- Proteo de bens jurdicos
* O que um bem jurdico? So aqueles valores e interesses
considerados fundamentais para a preservao da ordem social. Pois,
se no houver um bem jurdico como legitimador do poder punitivo do
Direito Penal, a lei poderia criar qualquer crime, tudo seria punido pelo
Direito Penal sem critrios. O bem jurdico pode ser individual ou
coletivo. Exemplo: pessoa fsica, pessoa jurdica, a coletividade...
- Direito Pblico: a interveno punitiva monoplio do Estado.
Exc. Estatuto do ndio
Julgar
Punir
Processar e a ao privada
- Subsidirio: o Direito Penal somente pode atuar quando fracassarem
os outros ramos do direito. Se h um conflito e uma forma satisfatria
de resolv-lo, o Direito Penal deve ser deixado de lado. O Direito
Penal a ltima ratio, ou seja, ltima opo racional.
- Cincia Cultural
- Fragmentrio: o Direito Penal recolhe os fragmentos mais relevantes
das ilicitudes previstas nos outros ramos do direito, uma vez que
subsidirio. Dificilmente, o Direito Penal ter ilicitudes prprias que no
correspondem a outros ramos do direito. Enfim, o Direito Penal recolhe
as graves ilicitudes dos outros ramos do direito.
- Constitutivo ou Sancionador?
* Constitutivo: o Direito Penal teria autonomia para criar suas prprias
ilicitudes de forma autnoma e independente dos outros ramos do
direito.
* Sancionador: o Direito Penal seria um "ladro" de ilicitudes alheias,
ou seja, se apropria das ilicitudes previstas nos outros ramos do
direito, colocando nela sua marca caracterstica: a pena.
* Luis Rgis Prado: Direito Penal constitutivo e sancionador
Czar Roberto Bittencourt: Direito Penal constitutivo
Zafarone: em regra sancionador e excepcionalmente constitutivo
Paulo Queiroz e Sebstian Melo: o Direito Penal sancionador
Direito Penal de emergncia X Direito Penal simblico X
Direito Penal promocional
O Direito Penal de emergncia utilizado para limitar ou
derrogar garantias penais e processuais penais em busca do controle
da alta criminalidade (exemplo: Lei n 8.072/90).
J no Direito Penal simblico, o Estado, na pretenso de dar
rpida resposta aos anseios sociais, muitas vezes, criminaliza
condutas sem qualquer fundamento criminolgico e de poltica
criminal, criando uma iluso. Acaba cumprindo uma funo simblica
(o crime criado se aparta da realidade).
Por fim, o Direito Penal promocional ocorre quando o Estado
utiliza as leis penais para consecuo de suas finalidades polticas.
Acaba por ignorar o princpio da interveno mnima.
OBJETVOS REAS DO DSCURDO JURDCO CRTCO (TEORA
CRMNOLGCA DA PENA)
- O Direito e o Estado no se limitam s funes reais de instituio e
reproduo das relaes sociais, exercendo tambm funes ilusrias
de encobrimento da natureza dessas relaes sociais, em geral
apresentadas sob forma diversa ou oposta pelo discurso jurdico
oficial.
- A proteo dos bens jurdicos desigual:
a) Titulares desses bens jurdicos pertencentes s classes ou
categorias sociais hegemnicas so protegidos como seres humanos,
os verdadeiros sujeitos da formao econmico-social;
b)Titulares desses bens jurdicos pertencentes s classes ou grupos
sociais integrados no processo de produo/circulao material como
fora de trabalho assalariada so protegidos apenas como e enquanto
objetos, ou seja, como energia necessria ativao dos meios de
produo/circulao e capaz de produzir valor superior ao seu preo
de mercado;
c)Titulares desses bens jurdicos pertencentes aos contingentes
marginalizados do mercado de trabalho, sem funo na reproduo do
capital no so protegidos nem como sujeitos nem como objetos: so
destrudos ou eliminados pela violncia institucional do sistema de
controle social, sem conseqncias penais.
- O papel do Direito Penal, segundo o discurso jurdico crtico,
portanto, proteger os interesses das classes dominantes. A proteo
penal seletiva de bens jurdicos das classes e grupos sociais
hegemnicos pr-seleciona os sujeitos estigmatizveis pela sano
penal, os indivduos pertencentes s classes e grupos sociais
subalternos, especialmente os contingentes marginalizados do
mercado de trabalho e do consumo social, como sujeitos privados dos
bens jurdicos econmicos e sociais protegidos na lei penal.
- O discurso jurdico crtico revela, nessa medida, a realidade do pas,
a podrido poltica imperante.
%&la: 30/07/!010 - /e0osi+,o
1ema: /ela+2es 3o Direito Penal com o&tras ci4ncias e com
o&tros ramos 3o 3ireito
- O Direito Penal uma cincia dogmtica, ou seja, tem limitaes no
seu mbito de estudo em virtude da necessidade de segurana
jurdica estabelecida pelo princpio da legalidade. Ou seja, s se
estuda o Direito Penal por intermdio da lei, estuda o que o legislador
impe. Ex: O Direito Penal no pode estudar a transmisso de vrus
pela internet.
- Existem outras cincias que tem como objeto de estudo o crime, mas
muito mais como objeto de estudo social. So cincias criminais que
no esto limitadas pela legalidade, so elas: a Criminologia e a
Poltica Criminal.
- A Criminologia - estudo cientfico casualstico do crime, estuda o
fenmeno criminolgico do ponto de vista social, descobrindo como se
manifesta na sociedade o fenmeno do crime, uma sociologia criminal;
uma cincia que estuda o fenmeno criminoso a partir da anlise do
crime como ele e no como ele est posto na legislao. Ele
estudado do ponto de vista sociolgico, antropolgico, psicolgico,
vitimolgico. A Criminologia interfere no processo de criminalizao,
interfere no processo de etiquetar as pessoas como criminosas, de
entender porque certas condutas so consideradas criminosas.
- A Criminologia vem a ser uma cincia emprica, de cunho
interdisciplinar, que estuda o fenmeno criminal utilizando-se do
mtodo causal explicativo. LUZ REGS PRADO CURSO DE
DRETO PENAL BRASLERO
- A Poltica Criminal baseia-se em consideraes filosficas,
sociolgicas e polticas, e, de oportunidade, para propor modificaes
no sistema penal vigente, abrangendo, ento, "o conjunto de
procedimentos pelos quais o corpo social organiza as respostas ao
fenmeno criminal. LUZ REGS PRADO CURSO DE DRETO
PENAL BRASLERO
- Na busca de uma distino entre Direito Penal e Criminologia, afirma-
se que aquele vem a ser uma disciplina normativa que declara o "o
que deve ser, ao passo que a Criminologia uma cincia emprica
que estuda "o que . LUZ REGS PRADO CURSO DE DRETO
PENAL BRASLERO
- Poltica Criminal: busca dos meios preventivos e repressivos que
visam combater, evitar ou minorar a ocorrncia de condutas
criminosas no meio social, ou seja, a cincia que busca os meios
mais efetivos de combate ao crime. Vai alm da lei, pois s a criao
de leis no suficiente para resolver o crime. Sendo que muito
problemas criminolgicos so resolvidos atravs de polticas sociais.
Vale ressaltar que a lei um instrumento de Poltica Criminal, mas no
o nico. Um exemplo de que a lei nem sempre o caminho mais
eficaz a Lei Seca que, inicialmente, surtiu efeito, mas, no presente
momento, no tem contribudo para diminuir o ndice de acidentes
automobilsticos.
Obs: Lei 8072/90 elencou uma lista de crimes hediondos e no
contribuiu para reduo dos crimes.
- Outras cincias auxiliares ao Direito Penal (contribuem para o
Direito Penal, mas no tem o crime como objeto de Estudo): Balstica
(estuda a trajetria de projteis), Medicina Legal, Psiquiatria Forense...
/ela+2es 3o Direito Penal com o&tros ramos 3o 3ireito 5Direito
Penal: ci4ncia 6&e estabelece crime e c&lmina 0ena'
- Relaes do Direto Penal com o Direito Processual, com o Direito
Administrativo, com o Direito Privado e com o Direito Constitucional.
- O Direito Penal tem uma relao estreita com o Direito Processual. O
Direito Penal se relaciona com processo penal porque o processo
penal que vai disciplinar o conflito de interesses que existe entre o
Estado que deseja punir e o cidado que deseja ficar livre (srie de
atos produzidos pelo Estado e pelo indivduo, visando prestao
jurisdicional, a sentena pelo juiz). O processo penal vai disciplinar o
processo pelo qual algum vai ser julgado. No basta cometer o crime,
necessrio que o indivduo seja processado, julgado e condenado.
Ningum pode ser condenado sem o respeito aos princpios do devido
processo legal, o contraditrio e a ampla defesa.
- to somente atravs do processo penal que se pode dar aplicao
prtica ao Direito Penal; ele o seu nico instrumento de execuo
para os casos concretos. Assim, enquanto o Direito Penal enumera as
condutas punveis e as respectivas sanes, o Direito Processual
Penal disciplina o processo, isto , a atividade desempenhada pelos
rgos estatais com o escopo de estabelecer se a lei penal foi violada
e qual pena deve ser imposta ao autor dessa transgresso, fixando a
forma, os meios e os termos dessa atividade. LUZ REGS PRADO
CURSO DE DRETO PENAL BRASLERO
- O Direito Penal tambm se relaciona com o Direito Privado na
medida em que o Direito Penal seleciona as mais graves violaes
aos bens jurdicos tutelados pelo Direito Privado. Art 91 CPC - todo
ilcito penal tambm um ilcito civil. A recproca no verdadeira.
- O Direito Penal se relaciona bastante com o Direito Administrativo,
pois a funo punitiva uma funo administrativa do Estado. Em
segundo lugar, porque existem ramos do Direito Administrativo punitivo
que so irmos do Direito Penal (porque o Direito Administrativo
punitivo se submete a quase todos os princpios do Direito Penal). Em
terceiro lugar, porque o maior nmero de tipos penais no Direito Penal
so os crimes relacionados aos crimes contra a administrao pblica
(o Direito Penal tutela as mais graves ilicitudes contra a administrao
pblica).
%&la 03/07/!010
- Relao do Direito Penal com o Direito Constitucional: A mais
importante relao do Direito Penal com o Direito Constitucional.
Antigamente quando se falava de constituio, falava-se apenas em
definio do Estado e a forma de exerccio de poder. Passou a ser
uma forma de o Estado manifestar o seu modo de ser e de agir.
Passou a ser um instrumento para definir os direitos fundamentais dos
indivduos. Passou a ser uma sntese de todas as manifestaes
jurdicas do Estado. A CF o ponto mais alto, hierrquico, dentro de
uma ordem jurdica. Toda a interpretao do direito deve seguir os
parmetros da constituio. Ela vai definir como se manifesta os
outros ramos do direito.
- O Direito Penal se manifesta com o Direito Constitucional (trplice
influxo):
1
a
/ela+,o 3i8 res0eito 9 infl&4ncia 3os 0rinc.0ios estr&t&rantes
constit&cionais na or3em *&r.3ica.
- nfluncia dos princpios estruturantes constitucionais na ordem do
direito. A constituio determina o modo de ser do Estado, como
tambm define uma gama de direitos fundamentais (digno - aquilo que
tem valor). O homem tem valor apenas e to somente por ser homem.
Antigamente esse valor era atribudo pelo fato do homem ser a
imagem e semelhana de Deus. Antes o sexo estava inserido na
dignidade, o patrimnio...
Ser digno = ser titular de direitos.
Dignidade = o mnimo sem o qual no se concebe o ser humano. Os
direitos fundamentais representam o mnimo sem o qual no
possvel falar no ser humano.
- O princpio do Estado Democrtico de Direito o Estado governado
atravs de leis que limitam os poderes do Estado e concedem direitos
aos governados. Antes no existia o princpio da legalidade. A idia do
Estado Democrtico de Direito do sculo XX. um Estado que
tambm respeita os direitos das minorias. Evidentemente o modo de
ser do Estado interfere no DP. O DP o brao armado do Estado.
!
a
:&n+,o ;ermen4&tica 5inter0retativa'
- Ou seja, o DP na soluo dos casos concretos deve ser interpretado
em conformidade com as regras e princpios constitucionais para que
se observe a harmonia do sistema jurdico, para que se mantenha a
unidade da ordem jurdica. Uma norma de DP se dbia em sua
interpretao, deve ser interpretada segundo a constituio.
Ex: Art. 157 (roubo). Arma (qualquer instrumento que possa causar
dano a outrem). O roubo com uma arma de brinquedo no ter a pena
aumentada. Falsidade material a falsidade fsica (assinatura,
dinheiro); falsidade ideolgica (declarao falsa, ex: casado, passa-se
por solteiro em documento; pena: 1 a 3 anos; a pena do atestado
mdico falso menor (1m a 1a). O direito deve ser interpretado
conforme a constituio. Na dvida de como interpretar o tipo,
recorremos constituio.
3
a
Princ.0ios Penais (onstit&cionais.
- na constituio que esto os princpios penais fundamentais. Ela
vai definir quais so os princpios identificadores do DP. no art 5
o
que
encontramos os princpios fundamentais.
- O DP diferente dos demais ramos no somente pela pena. O DP se
distingue por causa dos seus princpios que esto inseridos na
constituio (insignificncia, culpabilidade...). Por6&e os 0rinc.0ios
f&n3amentais 3o DP asse$&ram 3ireitos 3o in3iv.3&o contra o
Esta3o. J se chamou o DP de constituio negativa (direito de
impedir); direito positivo (direito de fazer). atravs do DP que se
limita o poder do Estado de punir.
Princ.0ios :&n3amentais 3o Direito Penal
- Um princpio jurdico a primeira concretizao jurdica de um valor.
Ele algo muito mais aberto do que uma mera regra jurdica. Uma
regra jurdica um preceito que se cumpre ou descumpre, sim ou no,
tudo ou nada. O princpio serve como orientao das demais regras.
atravs dos princpios que se interpreta as demais regras do direito.
- Poderamos chamar de princpios reguladores do controle penal,
princpios constitucionais fundamentais de garantia do cidado, ou
simplesmente, Princpios Fundamentais de Direito Penal de um
Estado Social e Democrtico de Direito. 1o3os esses 0rinc.0ios s,o
3e $arantia 3o ci3a3,o 0erante o 0o3er 0&nitivo estatal e est,o
am0ara3os 0elo novo te<to constit&cional 3e 1"77. Esse assento
constit&cional serve como $arantia m<ima 3e res0eito aos
3ireitos f&n3amentais 3o ci3a3,o. CEZAR ROBERTO
BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL
- Os princpios so derivados, em sua origem, dos valores tico-
culturais e jurdicos vigentes em uma determinada comunidade social,
numa certa poca, e que foram se impondo num processo histrico-
poltico contnuo como basilares sociedade democrtica. LUZ
REGS PRADO TRATADO DE DRETO PENAL BRASLERO
1
.
Princ.0io 3a =e$ali3a3e 5o& 3a reserva le$al o& 3a interven+,o
le$ali8a3a'
- Expresso no art 5
o
, XXXX, CF: No h crime sem lei anterior que o
defina. No h pena sem prvia cominao legal. O Estado s pode
exercer o seu poder punitivo atravs da lei. Uma conduta, por mais
escandalosa que seja, s ser crime se houver uma lei que defina esta
conduta como crime. Ex: No existe crime para a ofensa integridade
fsica do feto porque no existe lei que o defina como tal.
- O princpio da legalidade ou da reserva legal constitui uma efetiva
limitao ao poder punitivo estatal. Em termos bem esquemticos,
pode-se dizer, pelo princpio da legalidade, a elaborao de normas
incriminadoras funo exclusiva da lei, isto , nenhum fato pode ser
considerado crime e nenhuma pena criminal pode ser aplicada sem
que antes da ocorrncia desse fato exista uma lei definindo-o como
crime e cominando-lhe a sano correspondente. A lei deve definir
com preciso e de forma cristalina a conduta proibida. CEZAR
ROBERTO BTTENCOURT TRTADO DE DRETO PENAL
- A partir da Revoluo Francesa o princpio da legalidade verdadeira
pedra angular do Estado de Direito converte-se em uma exigncia
de segurana jurdica e de garantia individual. ) se& f&n3amento
0ol.tico ra3ica 0rinci0almente na f&n+,o 3e $arantia 3a liber3a3e
3o ci3a3,o ante a interven+,o estatal arbitrria> 0or meio 3a
reali8a+,o 3a certe8a 3o 3ireito. LUZ REGS PRADO TRATADO
DE DRETO PENAL BRASLERO
- Existe a le$ali3a3e 3a 0ena (todas as penas so previstas em lei) e
tambm a le$ali3a3e 3o *&i8 (princpio do juiz natural). Tem tambm
que haver um 3evi3o 0rocesso le$al que assegure o contraditrio e a
ampla defesa. Porque se assim no fosse de nada adiantaria.
- O princpio da legalidade envolve (crime, pena, juiz, processo):
=ei Pr?via: a lei deve estar em vigor antes da prtica do ato. Em
regra, a lei penal no pode alcanar fato praticado antes da sua
vigncia, salvo para beneficiar o ru. Ex: 1) Adultrio deixou de ser
crime em 2005 (o ru ser absolvido); 2) Em 2006, lei aumentou a
pena para o crime de trfico ilcito de entorpecentes (o criminoso ter
como pena a lei da poca do cometimento do crime, mesmo que seja
julgado aps nova lei que aumentou a pena).
=ei Escrita: significa que impossvel criminalizar atravs do
costume. S possvel uma norma penal incriminadora prevista em lei
em sentido formal e material. Sentido formal (lei aprovada pelo
Congresso Nacional de acordo com o procedimento
constitucionalmente estabelecido). O art. 62, 1
o
, , b, CF diz que
vedada a edio de MP relativa a direito penal, processual penal e
processual civil. MP no lei em sentido formal porque no
aprovada pelo Congresso Nacional. Mas no basta ser lei em sentido
formal, precisa tambm ser lei em sentido material. Sentido material (a
lei tem que ser genrica, no pode ser individualizada, pode at ser
dirigida a um grupo).
62 1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria:
(ncludo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
relativa a: (ncludo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
a) nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos e
direito eleitoral; (ncludo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
b) direito penal, processual penal e processual civil; (ncludo pela
Emenda Constitucional n 32, de 2001)
=ei Estrita: o que se chama de princpio da taxatividade ( o
princpio de proibio de analogia para prejudicar o ru). Probe que o
intrprete, o juiz amplie o contedo da norma para prejudicar o ru. O
interprete no pode buscar no esprito da lei algo alm daquilo que
est escrito. Ex: a bigamia crime, mas o concubinato no. Ou seja, o
crime no pode ser ampliado para prejudicar o ru. Essa analogia
passa a ser permitida para beneficiar o ru.
Ex: falsidade ideolgica (mdico e dentista).
=ei (erta: a proibio de incriminao de condutas vagas e
indeterminadas. O DP deve ser preciso, exato na definio da conduta
tpica. O indivduo precisa saber o que permitido e o que proibido.
Por isso a lei precisa ser escrita. A lei de imprensa foi considerada
inconstitucional pelo STF porque entre outras coisas existia um crime:
ofender atravs da imprensa a moral pblica e os bons costumes. Por
ser uma definio muito imprecisa do crime. No Cdigo de Defesa do
Consumidor, existia uma clusula que dizia que vender produtos
imprprios ao consumo era crime, esta uma clusula imprecisa uma
vez que no se pode determinar o que so produtos imprprios para o
consumo.
!. Princ.0io 3a (&l0abili3a3e
- Post&la3o basilar 3e 6&e n,o ; 0ena sem c&l0abili3a3e e 3e
6&e a 0ena n,o 0o3e &ltra0assar a me3i3a 3a c&l0abili3a3e @
0ro0orcionali3a3e 3a c&l0abili3a3e uma ldima expresso de
justia material peculiar ao Estado Democrtico de Direito delimitadora
de toda responsabilidade penal. LUZ REGS PRADO CURDO DE
DRETO PENAL BRASLERO
- um princpio de imputao (atribuir a algum a responsabilidade
por um crime). Ele estabelece os requisitos mnimos pelos quais
algum pode ser considerado responsvel pela prtica de uma
infrao penal. Para isso exige-se outros dois princpios:
Princ.0io 3a /es0onsabili3a3e Pessoal (princpio da
intranscedncia): nenhuma pena passar da pessoa do condenado.
O crime um fato pessoal. Ningum pode pagar pelo crime do
outro. Antigamente a pena era como se fosse uma doena que
contaminava descendentes e parentes do apenado. Diferentemente
do direito civil... (responsabilidade objetiva?)
Princ.0io 3a /es0onsabili3a3e S&b*etiva: determina que algum
s pode responder por fato criminoso se o houver causado com
dolo ou, no mnimo, culposamente. No basta causar um resultado
para cometer um crime, preciso que a pessoa tenha atuado com
inteno (dolo) ou falta de cuidado (culpa).
)bs: o princpio da culpabilidade impede a atribuio da
responsabilidade objetiva, isto , pela simples produo do
resultado. Ou seja, necessria a presena de dolo ou culpa. LUZ
REGS PRADO CURDO DE DRETO PENAL BRASLERO
3
.
Princ.0io 3a Interven+,o M.nima 5:ra$mentarie3a3e o&
S&bsi3iarie3a3e'
- Significa que o DP como instrumento de violncia somente deve
atuar protegendo os bens jurdicos mais importantes. O DP no deve
cuidar de problemas que no tm dimenso constitucional. S deve
ser utilizado num mnimo necessrio. No qualquer leso, s as
mais graves leses aos bens jurdicos que no possam ser
satisfatoriamente resolvidos pelos outros ramos do direito. Ex: crime
de desobedincia (mas se existe outra sano civil ou administrativa,
no existe o crime).
- Nesses termos, a interveno da lei penal s poder ocorrer quando
for absolutamente necessrio para a sobrevivncia da comunidade
como ltima ratio legis -, ficando reduzida a um mnimo imprescindvel.
E, de preferncia, s dever faz-lo na medida em que for capaz de
ter eficcia. LUZ REGS PRADO TRATADO DE DRETO PENAL
BRASLERO
- Se para o restabelecimento da ordem jurdica violada forem
suficientes medidas civis ou administrativas, so estas que devem ser
empregadas e no as penais. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT
TRATADO DE DRETO PENAL
- Princpio da nsignificncia (leso nfima que no justifica a
interveno penal)
-
.
Princ.0io 3a In3ivi3&ali8a+,o 3a Pena
- De nada adiantaria a responsabilidade ser pessoal, se a pena fosse
padronizada. A CF diz que a pena deve ser individualizada e comea
na cominao (prever na lei) da pena pelo legislador. Depois passa
pela individualizao da pena pelo juiz. A individualizao tambm se
faz durante a execuo da pena.
- A individualizao da pena comea na cominao da pena pelo
legislador.
- A individualizao se d pela aplicao (juiz).
- A individualizao se d pela execuo.
%&la 0A/07/!010 - /e0osi+,o
Princ.0ios f&n3amentais 3o Direito Penal 510 0rinc.0ios' -
(ontin&a+,o
B. Princ.0io 3a =esivi3a3e 5E<cl&siva Prote+,o 3e #ens C&r.3icos'
- Tem relao com a proteo dos bens jurdicos, podendo ser
chamado de
Princpio da Exclusiva Proteo de Bens Jurdicos. (on*&$a-se com
o 0rinc.0io 3a interven+,o m.nima> 0ois 0ro.be a criminali8a+,o
3e con3&tas 6&e n,o lesem e nem e<0on;am a 0eri$o &m bem o&
interesse t&tela3o 0elo 3ireito. sso significa que existe uma
separao entre direito e moral, uma conduta por mais imoral que seja
no pode ser criminalizada se no estiver ofendendo a um bem
jurdico. Este princpio tem alguns desdobramentos:
1Proibir a incriminao de uma atitude interna;
2Proibir a incriminao de uma conduta que no exceda o mbito do
prprio autor;
3Proibir a incriminao de simples estados ou condies existenciais;
4Proibir a incriminao de condutas desviadas que no afete qualquer
bem jurdico.
1. Ningum pode ser punido por uma atitude meramente interna, ou
seja, pensamentos, desejos, sentimentos. J que no ofende nenhum
bem jurdico. Nem por condies existenciais (ser e estar).
2. Alguns autores chamam tambm de Princpio da
Alteridade/Transpessoalidade/Ofensividade. Este desdobramento diz
que ningum pode ser punido por condutas que no ofendam bem
jurdicos alheios, ou seja, s possvel criminalizar uma conduta, caso
ela ofenda um bem jurdico alheio, de outrem. No necessrio que o
bem jurdico seja ofendido efetivamente, basta que seja exposto
perigo. Ou seja, ningum pode ser punido e no pode ser
criminalizada uma conduta cometida contra si mesmo. Por exemplo, o
suicdio no pode ser considerado uma conduta criminosa. apenas
um ato ilcito, sendo que uma pessoa pode usar de violncia para
impedir o suicdio de um terceiro. Primeiro, porque ningum pode
cometer um crime contra si mesmo, o que crime auxiliar um
terceiro a se suicidar. Segundo porque o praticante no poder ser
condenado por estar morto. Uma grande discusso em torno desse
pensamento a criminalizao do consumo de drogas, pois apesar
de, primeiramente, parecer inconstitucional, o STF considera crime. A
grande questo que bem jurdico est sendo protegido ao se
criminalizar o consumo de drogas. O usurio, atualmente, no pode
ser preso, mas cumpre pena alternativa.
3 No se pode punir estados e condies existenciais, ou seja,
ningum pode ser punido por ser, estar, pensar, apenas pode ser
punido pelo que faz. Ex: ningum pode ser punido por ser
homossexual. Condutas desviadas, condutas imorais no podem ser
punidas se elas no ofenderem diretamente um bem jurdico. Sendo
assim, nota-se que h separao entre direito e moral, j que o Direito
Penal no est posto para punir imoralidade e sim condutas que
ofendem bens jurdicos. Ex: prostituio no crime, explorao
sexual sim.
Obs: Para Bittencourt, existe uma diferenciao entre o princpio da
exclusiva proteo aos bens jurdicos e o princpio da ofensividade. No
primeiro, h uma sria limitao aos interesses que podem receber
tutela do Direito Penal; no princpio da ofensividade, somente se
admite configurao de infrao penal quando o interesse j
selecionado sofre um ataque efetivo, representado por um perigo
concreto ou dano. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO
DE DRETO PENAL
Crime de dano?
Crime de perigo: crime de perigo abstrato (a lei pode prev o perigo).
Sebstian considera inconstitucional avaliar um perigo de uma
conduta que no pode ser comprovada no caso concreto. Bittencourt,
tambm considera inconstitucional todos os crimes de perigo abstrato
j que no h efetivo, real e concreto perigo de leso a um bem
jurdico.
A. Princ.0io 3a D&mani3a3e
- Tem relao coma dignidade humana (conjunto de direitos mnimos
sem os quais no se pode conceber o homem). um princpio que se
volta, sobretudo, sobre o Direito Penal. Este princpio a proibio da
instrumentalizao do homem, ou seja, que o homem seja utilizado
como se fosse coisa. O Direito Penal no pode transformar o homem
em objeto, sendo proibidos alguns tipos de pena pela Constituio
Federal Art. 5 como:
* 0ena 3e morte (salvo em casos de guerra declarada);
* 0ena 0er0?t&a (tira do cidado toda espcie de esperana, a
maior condenao existente no Brasil por crime nico de 30
anos. O sujeito pode ser condenado, pela soma de vrios
crimes, a mais de 30 anos, mas para efeito de cumprimento, ela
vai ficar 30 anos na cadeia. Porm, os benefcios so calculado
a partir do total da condenao.);
* banimento (punio dada ao nacional de ser banido do direito
de estar no territrio nacional. No confundir com expulso que
o estrangeiro que praticou algum ato ilcito e deportao que
medida administrativa contra estrangeiros ilegais.);
* trabal;os for+a3os (coagir algum fisicamente a trabalhar.
Pena de realizao de trabalho social no um trabalho forado
porque o indivduo no est sendo coagido fisicamente a isso. O
preso, dentro do presdio, tem o direito e o dever de trabalhar,
mas no obrigado e coagido a realiz-lo);
* 0ena cr&el (mutilao ou sofrimento fsico ou moral
desproporcional ao ru. No Brasil, toda pena corporal
considerada cruel, sendo impossvel realizar uma pena cruel no
pas);
Observao: Qualquer pena infamante, a que expe a honra do
acusado a perigo inconstitucional.
Art. 78. Alm das penas privativas de liberdade e de multa, podem ser
impostas, cumulativa ou alternadamente, observado o disposto nos
arts. 44 a 47, do Cdigo Penal:
(...)
- a publicao em rgos de comunicao de grande circulao ou
audincia, s expensas do condenado, de notcia sobre os fatos e a
condenao;
- O princpio de humanidade do Direito Penal o maior entrave para a
adoo da pena capital e da priso perptua. Esse 0rinc.0io
s&stenta 6&e o 0o3er 0&nitivo estatal n,o 0o3e a0licar san+2es
6&e atin*am a 3i$ni3a3e 3a 0essoa ;&mana o& 6&e lesionem a
constit&i+,o f.sico-0s.6&ica 3os con3ena3os. A proscrio de
penas cruis e infamantes, a proibio de torturas e maus-tratos nos
interrogatrios policiais e a obrigao imposta ao Estado de dotar sua
infra-estrutura carcerria de meios e recursos que impeam a
degradao e a dessocializao do condenado so corolrios do
princpio da humanidade. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT
TRATADO DE DRETO PENAL
- No entanto, o regime disciplinar diferenciado prevendo isolamento
celular de 360 dias, prorrogvel por igual perodo comina punio
cruel e desumana e, portanto, inaplicvel no Brasil. Na realidade, esse
tipo de regime, promove a destruio moral, fsica e psicolgica do
preso, que, submetido a isolamento prolongado, pode apresentar
depresso, desespero, ansiedade, raiva, alucinaes, claustrofobia e,
a mdio prazo, psicoses e distrbios afetivos profundos e irreversveis.
Com efeito, o regime disciplinar diferenciado institudo pela Lei
10792/2003 viola o objetivo ressocializador do sentenciado, vigente
na sociedade contempornea desde o luminismo. A Lei de Execuo
Penal (LEP), j em seu primeiro artigo, destaca como objetivo do
cumprimento da pena a reintegrao social do condenado, que
indissocivel da execuo da sano penal. Portanto, qualquer
modalidade de cumprimento de pena que no haja a concomitncia
dos dois objetivos legais, quais sejam castigo e reintegrao social,
com observncia apenas do primeiro, mostra-se ilegal e contrrio a
Constituio Federal.
Assim, o regime disciplinar diferenciado constitui o exemplo mais
marcante e mais recente na legislao brasileira de violao do
princpio de humanidade da pena. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT
TRATATO DE DRETO PENAL
%&la 10/07/!010
7. Princ.0io 3a Insi$nificEncia
- :il;o 3o 0rinc.0io 3a lesivi3a3e 0or6&e o Direito Penal 0elo
0rinc.0io 3a insi$nificEncia n,o 3eve 0&nir con3&tas 6&e
re0resentem .nfima les,o ao bem *&r.3ico t&tela3o> ain3a
6&e tais con3&tas se a3?6Fem formalmente 9 3escri+,o
t.0ica 3elit&osa.
- filho do princpio da lesividade porque por esse o Direito Penal
no deve punir condutas que no ofendam um bem jurdico
alheio. Porm, pelo princpio da insignificncia s vezes uma
conduta se adqua a uma conduta criminosa, mas a leso a um
bem jurdico to mnima (delito de bagatela; Ex: subtrao de
uma lata de leite) que no tem uma relevncia jurdica, sendo
que o Direito Penal no deve preocupar-se com tais questes.
SEBSTAN MELO
- Obs: a interveno mnima voltada muito mais para o
legislador, enquanto o que da insignificncia est mais voltado
para o juiz no caso concreto. TASSA ROCHA
- O princpio da interveno mnima se dirige, sobretudo, ao
legislador na escolha dos bens jurdicos mais relevantes para a
tutela penal e, alm disso, as mais graves leses a estes bens
jurdicos cuja resoluo dos conflitos no pode ser resolvida
satisfatoriamente por outros ramos do direito. SEBSTAN
MELO
- O princpio da insignificncia deve ser aplicado no caso concreto
pelo juiz quando verificar a mnima ofensa ao bem jurdico
fundamental tutelado pela norma penal. SEBSTAN MELO
- ...entendemos que a aplicao do princpio da insignificncia no
poder ocorrer em toda e qualquer infrao penal. Contudo,
existem aquelas em que a radicalizao no sentido de no se
aplicar o princpio em estudo nos conduzir a concluses
absurdas, punindo-se, por intermdio do ramo mais violento do
ordenamento jurdico, condutas que no deveriam merecer a
ateno do Direito Penal em virtude da sua expressividade,
razo pela qual so reconhecidas como bagatela. ROGRO
GRECO CURSO DE DRETO PENAL PARTE GERAL
7. Princ.0io 3a %3e6&a+,o Social
- Por esse 0rinc.0io &ma con3&ta t.0ica 5crime' n,o ser
criminosa se ela estiver em conformi3a3e com os valores e
re$ras vi$entes na socie3a3e. Gs ve8es a con3&ta ? 3escrita
em lei como crime> mas ela ? t,o socialmente a3e6&a3a 6&e
n,o se v4 senti3o em 0&nir essa con3&ta. Ex: Artigo 229 do
CP: manter, por conta prpria ou de terceiro, casa de prostituio
ou local onde ocorram encontros para fins libidinosos. O motel
um tipo de casa para encontros libidinosos, porm uma
conduta socialmente adequada. SEBSTAN MELO
"Apesar de uma conduta se subsumir ao modelo legal no ser
considerado tpico se for socialmente adequada ou reconhecida, isto
, se estiver de acordo com a ordem social da vida historicamente
condicionada. Luiz Regis Prado.
1 funo: restringir o mbito de abrangncia do tipo penal, limitando a
sua interpretao, e dele excluindo as condutas consideradas
socialmente adequadas e aceitas pela sociedade.
2 funo: dirigida ao legislador em duas vertentes:
Orienta o legislador quando da seleo das condutas que deseja
proibir ou impor, com finalidade de proteger os bens considerados
mais importantes;
Legislador repense os tipos penais e retire do ordenamento jurdico a
proteo sobre aqueles bens cujas condutas j se adaptaram
perfeitamente evoluo da sociedade;
O princpio da adequao social no tem o condo de revogar tipos
penal incriminadores (interpretao do juiz);
Os tipos penais s podem ser revogados por lei (princpio da
legalidade e reserva legal), artigo 2, caput, da Lei de ntroduo ao
Cdigo Civil.
A questo do jogo do bicho.
- O Direito Penal no est posto para condenar imoralidades.
ATENO!
- Segundo Welzel (destacado defensor desse princpio), o Direito
Penal tipifica somente condutas que tenham relevncia social;
caso contrrio, no poderiam ser delitos. Deduz-se,
conseqentemente, que h condutas que por sua "adequao
social no podem ser consideradas criminosas. Em outros
termos, segundo esta teoria, as condutas que se consideram
"socialmente adequadas no podem constituir delitos e, por
isso, no se revestem de tipicidade. CEZAR ROBERTO
BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL
- O tipo penal implica uma seleo de comportamentos e, ao
mesmo tempo, uma valorao (o tpico j penalmente
relevante). Contudo, tambm verdade, certos comportamentos
em si mesmo tpicos carecem de relevncia por serem correntes
no meio social, 0ois m&itas ve8es ; 3escom0asso entre as
normas 0enais incrimina3oras e o socialmente 0ermiti3o o&
tolera3o. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE
DRETO PENAL
- As conseqncias da chamada "adequao social no
encontram ainda um porto seguro. Discute-se se afastaria
tipicidade ou simplesmente eliminaria a antijuricidade. ... O certo
que a impreciso do critrio da "adequao social diante das
mais variadas possibilidades de sua ocorrncia -, que, na melhor
das hipteses, no passa de um princpio sempre inseguro e
relativo, explica por que os mais destacados penalistas
internacionais, entre outros, no o aceitam nem como excludente
da tipicidade nem como causa de justificao. CEZAR
ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL.
- "A teoria da adequao social, concebida por Hans Welzel,
significa que apesar de uma conduta se subsumir ao modelo
legal no ser considerada tpica se for socialmente adequada
ou reconhecida, isto , se estiver de acordo com a ordem social
da vida historicamente condicionada. LUZ REGS PRADO
". Princ.0io 3o He #is in I3em 5Proibi+,o 3e D&0la P&ni+,o'
- Pelo princpio da proibio de dupla punio, a cada ato ilcito
deve corresponder apenas uma norma e uma punio, de modo
que ningum poder ser processado, julgado, condenado ou
punido criminalmente duas ou mais vezes pelo mesmo fato.
SEBSTAN MELO
- Filme: Risco Duplo; Filme e Livro: Testemunha de Acusao
- Se Bruno fosse absolvido pelo crime de Elisa Samdio e, no dia
seguinte, aparecesse um vdeo com ele matando-a, ele no
poderia ser julgado de novo. sso pode ocorrer se for para
beneficiar o ru.
10. Princ.0io 3a Pro0orcionali3a3e
- Por esse princpio as normas devem ser interpretadas de modo a
otimizar (mxima efetividade possvel) os direitos fundamentais.
Deste modo, a interveno penal (ofensiva aos direitos
fundamentais) s pode ser aplicada na medida em que observe
trs dimenses fundamentais da proporcionalidade:
necessidade, adequao e proporcionalidade em sentido estrito.
- Necessidade: na verdade o princpio da interveno mnima,
ou seja, o Direito Penal s deve atuar se necessrio; o meio no
pode exceder os limites indispensveis e menos lesivos
possveis conservao do fim legtimo que se pretende.
CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO
PENAL
- Adequao: quando a interveno penal adequada e
suficiente; adequao teleolgica: todo ato estatal passa a ter
uma finalidade poltica ditada no por princpios do prprio
administrador, legislador ou juiz, mas sim por valores ticos
deduzidos da Constituio Federal vedao do arbtrio.
CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO
PENAL
- Proporcionalidade em sentido estrito: tem ralao com medida. A
medida da pena deve ser proporcional a medida do crime. Ex:
Cdigo Penal Art. 129; todo representante do Estado est, ao
mesmo tempo, obrigado a fazer uso de meios adequados e de
abster-se de utilizar meios ou recursos desproporcionais.
CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO
PENAL
- O campo de abrangncia, e por que no dizer da influncia do
princpio da proporcionalidade, vai alm da simples confrontao
de conseqncias que podem advir da aplicao de leis que no
observam o dito princpio. Na verdade, modernamente a
aplicao desse princpio atinge inclusive o exerccio imoderado
de poder, inclusive do prprio poder legislativo no ato de legislar.
CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO
PENAL
Direito Penal (om&m e Es0ecial
- uma distino que j foi relevante, mas que est perdendo o
significado. Existem trs critrios para definir. O primeiro critrio,
que j est ultrapassado, diz que o DP comum o que se aplica
a qualquer pessoa. J o especial seria que s se aplica a
determinada categoria de pessoas (ex: Direito Penal Militar). O
segundo critrio que seria o topogrfico e o corriqueiramente
mais usado, embora no seja o cientificamente mais correto.
Pelo critrio topogrfico, o DP comum aquele codificado, ou
seja, dispositivos penais contidos nos Cdigos Penais. J o DP
especial aquele previsto na legislao extravagante, ou seja,
so os dispositivos contidos nas Leis de Licitaes, Cdigo de
Defesa do Consumidor, Estatuto do doso, entre outros. Por fim,
o terceiro critrio que o do rgo jurisdicional e o
cientificamente mais correto. De acordo com ele, o DP comum
aquele julgado pela justia comum estadual ou federal. J o DP
especial aquele que tem um rgo jurisdicional especfico para
julgar infraes praticadas no mbito da justia especial (Ex:
Direito Penal Militar, Direito Penal Eleitoral, Direito Penal Poltico
(julgamento do presidente pelo Senado); h uma discusso
sobre se o Direito Administrativo Disciplinar especial ou no,
para Sebstian sim.
:ins e :&n+2es 3a Pena
Direito Penal: proteo subsidiria de bens jurdicos
- A pena sempre entendida como um castigo.
- 1eorias =e$itima3oras:
TEORAS LEGTMADORAS DO DRETO PENAL
1. NTRODUO
polmica a discusso sobre os fins e limites da pena ou, mais
amplamente, sobre as funes do direito penal.
Atualmente, duas principais correntes poltico-criminais devem
ser consideradas quanto a essa discusso, a saber: as teorias
legitimadoras e as teorias deslegitimadoras. As primeiras
tradicionais reconhecem, sob os mais diversos fundamentos,
legitimidade ao Estado para intervir na liberdade dos cidados
por meio do direito penal, seja como retribuio, seja como
preveno. As segundas, ao contrrio, negam semelhante
legitimidade, por considerar a interveno penal desnecessria,
imediata ou mediatamente.
De todo modo, parece-nos que, contrariamente ao que
pretendem, em geral, as diversas teorias, no existe uma razo
universal para castigar ou no castigar, isto , aplicvel a todo e
qualquer caso e, pois, vlida para alm do tempo e do espao,
motivo pelo qual cada caso pede uma
legitimao/deslegitimao particular.
2. TEORAS ABSOLUTAS OU RETRBUTVAS
Absolutas ou retributivas so todas as teorias que vem o direito
penal (a pena) como um fim em si mesmo, no devendo buscar
nenhum fim utilitrio. A pena se justifica, assim, quia peccatum
est (pune-se porque pecou), esgotando seu contedo em si
mesmo, em uma resposta ao mal que o indivduo causou.
A maior parte da sociedade brasileira retributivista.
2.1 A viso de Kant
Para Kant (adepto da retribuio moral), com efeito, a pena
atende a uma necessidade absoluta de justia, que deriva de
um "imperativo categrico, isto , de um imperativo moral
incondicional, independente de qualquer motivo de ordem
utilitria ou teleolgica. O direito penal realiza, portanto, a
prpria justia, que retoma o princpio talional (olho por olho,
dente por dente).
2.2 A viso de Hegel
Hegel adepto da retribuio jurdica, atendendo a pena a uma
exigncia da razo, que se justifica a partir do seguinte processo
dialtico: o delito uma violncia contra o direito; a pena, uma
violncia contra o delito, que anula aquela primeira violncia (o
delito); a pena , portanto, a negao da negao do direito, ou
seja, a sua afirmao (conforme a regra, a negao da
negao a sua afirmao). Ela , pois, a restaurao positiva
do direito, uma necessidade lgica que restaura a razo jurdica,
anulando a razo do delito.
2.3 Crtica
As teorias absolutas ou retributivas, todavia, por supor um
conceito absoluto de Estado, de Justia, de Moral e de Direito,
parecem de todo incompatveis com o perfil dos Estados
contemporneos (funcionais ou instrumentais), limitados pelas
Constituies, sobretudo no que tange dignidade da pessoa
humana, impedindo o direito penal de responder a qualquer
propsito transcendental ou metafsico absoluto, enfim.
Alm disso, tal formulao absolutiza na pena todo controle
social, sendo inconcilivel com a crescente relativizao dos
modos de atuao dos sistemas penais contemporneos (penas
alternativas, transao, descriminalizao, despenalizao).
Por fim, ignora a prpria injustia ligada ao funcionamento
ordinrio do sistema penal, at porque no raro a maior
violncia no consiste propriamente em contrariar a norma, mas
em preserv-la, mantendo-se a proibio de algo que poderia
ser permitido ou reprimido por outros meios mais adequados.
Dessa forma, a teoria absoluta ou retributiva funciona como um
paliativo, no solucionando o problema da criminalidade a longo
prazo, uma vez que os criminosos saem das cadeias ainda mais
perturbados.
2.4 Aquisies
Durante muito tempo, essas teorias fundamentaram-se em
equiparaes fticas, determinando que o mesmo mal cometido
vtima deveria ser aplicado ao criminoso, como sano. Mais
tarde, entretanto, admitiu-se uma equiparao normativa
(valorativa, axiolgica), a qual estabelecia sanes que puniriam
os criminosos na mesma medida axiolgica do seu crime.
As teorias, com o tempo, tambm passaram a admitir a idia de
culpabilidade (reprovao social porque um indivduo cometeu um
crime). Essa idia preconizava que o indivduo s cumpriria a pena se
realmente houvesse cometido o crime, variando essa pena conforme a
gravidade do delito.
*%bsol&tas 5/etrib&tivas': a pena funciona como uma retribuio,
como um castigo pelo crime cometido. Por exemplo, algum punido
porque merece ser punido. Dois autores se destacam nessa linha,
Kant e Hegel. Para Kant, a pena era um imperativo categrico, uma
verdade absoluta que no admite contestao. Se o sujeito cometeu
um crime, ele deve ser punido porque violou a ordem moral do
indivduo. Ele dizia que se o Estado se envolvesse em guerras e
revolues e estivesse prestes a se extinguir, ele deveria punir o
ltimo dos criminosos. Essas afirmaes tm mritos, pois traz, por
exemplo, o princpio da proporcionalidade. J Hegel dizia que a pena
era a confirmao do direito, a medida que o crime a negao do
direito, a pena a negao do crime. No silogismo, a pena a
afirmao do direito (negao+negao= afirmao).
- A pena tem funo retributiva, mas no deve se limitar a isso
para no se tornar um elemento intil. (Ex: pegar dinheiro na
bolsa da me sem ela saber, um ato ilcito, mas o Direito
Penal diz que filho subtrair dinheiro dos pais sem violncia no
crime passvel de pena. Art 182, inciso . ?)
- Se$&n3o este es6&ema retrib&cionista> ? atrib&.3o 9 0ena>
e<cl&sivamente> a 3if.cil inc&mb4ncia 3e reali8ar a C&sti+a. A
pena tem como fim fazer justia, nada mais. A culpa do autor
deve ser compensada com a imposio de um mal, que a
pena, e o fundamento da sano estatal est no questionvel
livre arbtrio, entendido como a capacidade de deciso do
homem para distinguir entre o justo e o injusto. CEZAR
ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL
- De acordo com as reflexes kantianas, quem no cumpre as
disposies legais no digno do direito de cidadania. Nesses
termos, obrigao do soberano castigar "impiedosamente
aquele que transgrediu a lei. Kant entendia a lei como um
imperativo categrico, isto , como aquele mandamento que
"representasse uma ao em si mesma, sem referncia a
nenhum outro fim como objetivamente necessria. .... Em
s.ntese> Iant consi3era 6&e o r?& 3eve ser casti$a3o 0ela
Jnica ra8,o 3e ;aver 3elin6Fi3o> sem nen;&ma
consi3era+,o sobre a &tili3a3e 3a 0ena 0ara ele o& 0ara os
3emais inte$rantes 3a socie3a3e. Com esse argumento, Kant
nega toda e qualquer funo preventiva especial ou geral da
pena. A aplicao da pena decorre da simples infringncia da lei
penal, isto , da simples prtica do delito. CEZAR ROBERTO
BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL
- A tese de Hegel resume-se em sua conhecida frase: "a pena a
negao da negao do direito. A fundamentao hegeliana
ao contrrio de Kant mais jurdica, na medida em que para
Hegel a pena encontra sua justificao na necessidade de
restabelecer a vigncia da "vontade geral, simbolizada na
ordem jurdica e que foi negada pela vontade do delinqente.
sso significa, na afirmao de Mir Puig, que, "se a Kvonta3e
$eralL ? ne$a3a 0ela vonta3e 3o 3elin6Fente> ter-se- 3e
ne$ar esta ne$a+,o atrav?s 3o casti$o 0enal 0ara 6&e s&r*a
3e novo a afirma+,o 3a vonta3e $eralM. ... %ceitan3o 6&e a
0ena ven;a a restabelecer a or3em *&r.3ica viola3a 0elo
3elin6Fente> i$&almente se 3eve aceitar 6&e a 0ena n,o ?
a0enas &m mal 6&e se 3eve a0licar sN 0or6&e antes ;o&ve
&m o&tro mal> 0or6&e seria @ como afirma o 0rN0rio De$el @
Oirracional 6&erer &m 0re*&.8o sim0lesmente 0or6&e *
e<istia &m 0re*&.8o anteriorM. CEZAR ROBERTO
BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL
Obs: Em Kant a fundamentao de ordem tica, j em Hegel
de ordem jurdica.
*/elativas: se a pena for um mero castigo, ela se tornar um
instrumento intil. Da, surgem as teorias relativas que trazem
tambm como funo da pena a preveno, ou seja, se pune
para que no se delinqa de novo. Visa que no se cometa o
delito novamente.
Obs: Para as duas teorias (absolutas e relativas) a pena
considerado um mal necessrio. No entanto, para as teorias
preventivas, essa necessidade da pena no se baseia na idia
de realizar justia, mas na funo, j referida, de inibir, tanto
quanto possvel, a prtica de novos fatos delitivos. CEZAR
ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL
- Preveno Geral: serve para toda a sociedade.
Positiva: uma teoria mais recente, segunda metade do
sculo XX. Um dos grandes autores foi Feuerbach. Pela
preveno geral positiva a pena um instrumento de
restabelecimento da confiana institucional na vigncia da
norma. Em outras palavras, por essa teoria a sociedade
requer que o Estado confirme seus valores atravs da
pena. Atravs da pena o Estado restabelece o equilbrio
normativo criando nas pessoas a confiana na vigncia
normativa, estimulando-as a cumprir as normas.
Negativa: pode ser chamada de preveno geral
intimidatria, ou seja, por ela a pena serve para intimidar
os eventuais e possveis criminosos das conseqncias
jurdicas do delito. SEBSTAN MELO. A pena serve, de
forma geral, como exemplo sobre o que acontecer se
determinada conduta for executada. Ou seja, alm de
castigo serve como o exemplo para o restante da
sociedade. Para Sebstian, isto serve para
instrumentalizao do homem, transforma o condenado em
uma coisa.
- Preveno Especial: serve para o condenado.
Positiva: o que chamamos de correcionalismo, idia de
que o preso precisa ser ressocializado para que com isso
se evite a reincidncia. SEBSTAN MELO. Ressocializar
no significa que o Estado possa incutir valores nas
pessoas, mas pode oferecer meios para que as pessoas
no voltem a cometer o mesmo delito.
Negativa: tem a idia de evitar a reincidncia pela
excluso, ou seja, evita o cometimento de novos delitos
pela excluso do condenado do meio social. SEBSTAN
MELO. Ex: pena de morte, priso perptua. Acabar a
reincidncia um fim do DP, mas no deve ser alcanado
a qualquer custo. (crtica de Sebstian Melo).
*Ecl?ticas (Autor: Claus Roxin): surgiram diante da insuficincia
de um critrio exclusivo para justificar, isoladamente, a pena,
das quais a Teoria Dialtica de Roxin a mais importante. Para
Roxin, cada etapa da pena tem uma determinada finalidade:
cominao, aplicao e execuo. Ele diz que na fase de
cominao (previso legislativa), a funo da pena seria
preveno geral negativa, ou seja, fim de intimidao (no
instrumentaliza o homem porque uma funo em abstrato). Na
fase de aplicao, prevalecem as funes de preveno geral
positiva e, em menor grau, a preveno especial positiva. J na
fase de execuo, a pena tem uma funo de preveno
especial positiva, sobretudo. Existe um autor chamado Ferajoli,
que tem uma Teoria do Garantismo Penal, de acordo com a qual
a pena um sistema de garantias e tem uma dupla funo:
proteger a sociedade dos criminosos e proteger os criminosos
da vingana privada. Ou seja, da mesma forma que a lei protege
a sociedade, deve haver uma lei penal para proteger o cidado
de uma vingana privada.
PARTE
3. TEORAS RELATVAS OU PREVENTVAS (preveno geral e
preveno especial)
As teorias relativas ou preventivas vem a pena no como fim
em si mesmo, mas como meio a servio de determinados fins,
considerando-a, portanto, utilitariamente. O fim da pena, em
suas vrias verses, , sobretudo, a preveno de novos
delitos.
No caso de preveno geral positiva, a pena vista como meio
de fortalecimento dos valores tico-sociais veiculados pela
norma; no caso de preveno geral negativa, a norma tem por
objetivo motivar a generalidade das pessoas a se abster da
prtica de delitos, intimidando-as com o exemplo de punio; e
no caso da preveno especial, persegue-se, por meio da pena,
a neutralizao do criminoso, especificamente, inibindo-o da
prtica de novos crimes.
3.1 Preveno geral negativa
Essa teoria associa as penas busca por uma intimidao geral
dos indivduos para evitar a recorrncia dos crimes.
O principal representante Paul Anselm Von Feuerbach. Para
ele, todos os crimes tm por causa ou motivao psicolgica a
sensualidade, na medida em que a libidinagem (no sentido de
satisfao, concupiscncia) do homem o que o impulsiona, por
prazer, a cometer a ao. A esse impulso da sensualidade do
criminoso, ope-se o contra-impulso penal, que a certeza da
aplicao da pena.
A funo da pena , portanto, a preveno geral de novos
delitos por meio de uma "coao psicolgica exercida sobre a
comunidade, a intimidar a generalidade das pessoas s quais a
norma se dirige. Essa intimidao pode ocorrer no momento da
COMNAO (por parte do legislador) ou no momento da
APLCAO efetiva (por parte do magistrado/juiz). No primeiro,
o objetivo da pena a intimidao de todos como possveis
protagonistas de leses jurdicas; no segundo, o fim da norma e
dar fundamento efetivo cominao legal, dado que sem a
aplicao da cominao, tal seria ineficaz, despropositada.
Para Feuerbach, inclusive, a pena apresenta uma funo pouco
ambiciosa e, por isso, mais realista: assegurar que o infrator,
potencial ou efetivo, simplesmente se abstenha da prtica do
crime, bastando, assim, que controle os "impulsos da
sensualidade, podendo permanecer com seus valores e
defeitos.
3.1.1 Crtica
A doutrina da preveno geral, assim como as doutrinas da
retribuio, no esclarece o mbito do criminalmente punvel. E
desde que se aceite que o fim de intimidao geral (coao
psicolgica) justifica a interveno penal, e desde que no lhe
delimite o mbito de atuao, tal doutrina tende claramente para
um Estado de terror, que se valer da pena sempre que isso lhe
parecer politicamente conveniente. O embargo a essa teoria ,
portanto, a falta de limites ao poder punitivo do Estado, que
deveriam existir num Estado Democrtico.
3.2 Preveno geral positiva
Dentre as teorias da preveno geral positiva, merece especial
referncia a formulao de Gunter Jakobs (integrante da Escola
Funcionalista e da Escola teleolgica racional), que parte da
perspectiva da funcionalidade da pena para o sistema social. A
norma penal, nesse sentido, apresenta-se como uma
necessidade sistmica de estabilizao de expectativas sociais,
cuja vigncia assegurada ante as frustraes que decorrem da
violao da norma.
Para essa perspectiva sistmica, a reao punitiva (a pena) tem
como funo principal restabelecer a confiana e reparar ou
prevenir os efeitos negativos que a violao da norma (seu
descumprimento) produz para a estabilidade do sistema e para
a integrao social.
A pena tem, ento, funo preventiva, no sentido de que evita o
desgaste da validade da norma, e concebida positivamente,
tendo por misso a manuteno da norma enquanto modelo de
orientao de condutas para os contatos sociais, garantindo a
estabilidade da sociedade. Tudo permito em prol dessa
garantia.
O inimigo aparece como todo indivduo que abale a estabilidade
do sistema ou atente contra o Estado.
Quando um indivduo comete um crime, ele est violando uma
norma penal. Entretanto, a sociedade deve continuar
acreditando que aquela norma, embora violada, ainda deve ser
respeitada, para que no se propague a insegurana e a
instabilidade social. A pena, ento, possui a funo de assegurar
que a sociedade no permanea frustrada com o sistema.
Significa, portanto, afirmar que a norma penal continua vlida e
o sistema, estvel.
3.2.1 Crtica
A partir da teoria da preveno geral positiva, o direito j no se
presta soluo de conflitos, nem proteo de bens jurdicos,
ao menos como meta principal. Como ressalta Zaffaroni, o
discurso jurdico penal tributrio da sociologia sistmica se
alheia do homem, perdendo todos os limites e garantias liberais,
abrindo-se a possibilidade de punir aes meramente imorais
que no lesionam ningum, a outorgar relevncia e primazia aos
dados subjetivos de nimo e a sustentar um critrio de pena
puramente utilitrio ou instrumental para o sistema.
Trata-se de uma justificao superficial, em que a pena s se
preocupa com os crimes de conhecimento geral, passveis de
frustrar a populao, ignorando as "cifras ocultas da
delinqncia.
3.3 Preveno especial (ou individual)
Para os tericos dessa corrente, a interveno penal serve
neutralizao dos "impulsos criminosos de quem j incidiu na
prtica de crime, o delinqente, impedindo-o de praticar novos
delitos (evitando a reincidncia).
Diversas correntes de pensamento advogaram ou ainda
advogam essa forma de justificao do direito de punir: o
correcionalismo espanhol, o positivismo italiano, a moderna
escola alem, o movimento de defesa social, entre outros.
Em sua verso mais radical, o correcionalismo, a teoria da
preveno especial pretende a substituio da justia penal por
uma "medicina social, cujo objetivo o saneamento social.
Para isso, propem alguns mtodos: aplicao de medidas
teraputicas, que transformam os criminosos em indivduos
dceis (atravs de cirurgias cerebrais e retirada de glndulas,
por exemplo, o que era muito comum nos EUA, no final da
dcada de 70, e nos pases nrdicos europeus); segregao
provisria ou definitiva; submisso do indivduo a um tratamento
ressocializador para anular as tendncias criminosas. O
processo penal, em tal situao, deveria, portanto, ceder lugar
administrao unilateral de tais interesses pelo Estado, pois,
para a implantao desse novo sistema, cumpria suprimir-se
todo o aparato jurdico, o que implicaria, necessariamente, a
abolio das atuais garantias do direito e processo penal. Outro
postulado da resultante a indeterminao da pena ou das
medidas de segurana enquanto durasse a necessidade do
tratamento.
J a verso moderada da teoria da preveno especial,
praticada pela moderna escola alem e representada,
principalmente, por Franz Von Liszt, estabelecia como fim das
sanes e do direito proteger os bens jurdicos, prevenindo
eficazmente a prtica de futuros delitos, conforme as
particularidades de cada infrator. Assim, misso da pena para os
delinqentes ocasionais, que no precisam de correo, a
advertncia, pois esses no possuem ndole criminosa; para os
que precisam de correo, a pena deve ressocializ-los com a
educao durante a execuo penal; para o delinqente
incorrigvel ou habitual, o fim da pena torn-lo incuo por
tempo indeterminado, enquanto dure a necessidade
inocuizadora (priso perptua).
3.3.1 Crtica
As teorias de preveno especial j pressupem a existncia de
normas penais vigentes e, mais ainda, a infrao dessas
normas por algum em particular. Portanto, a preveno
especial no pode operar, como a geral, no momento da
cominao penal, mas s na execuo da pena. Nada dizem,
enfim, sobre os limites da atuao estatal ou sobre os critrios e
razes poltico-criminais que ho de orientar a interveno do
Estado nesse campo, omitindo-se, assim, sobre o contedo do
poder punitivo.
Supondo o poder punitivo como bem metajurdico o Estado
pedagogo ou terapeuta e simetricamente o delito como mal
moral ou enfermidade natural ou social, tais doutrinas se
revelam as mais antiliberais e antigarantistas a justificar
modelos de direito penal mximo e tendencialmente ilimitado.
4. TEORAS ECLTCAS (OU UNTRAS OU MSTAS)
Para essas teorias, a justificao da pena depende, a um
tempo, da justia de seus preceitos e da sua necessidade para
a preservao das condies essenciais da vida em sociedade
(proteo de bens jurdicos). Busca-se, assim, unir justia e
utilidade.
4.1 Teoria dialtica unificadora de Claus Roxin
Para Roxin, a finalidade bsica do direito penal a preveno
geral subsidiria de delitos (positiva-negativa), devendo-se
buscar tambm a preveno especial. Preveno geral porque
fim da norma penal , essencialmente, dissuadir as pessoas do
cometimento de delitos e consequentemente atuarem conforme
o direito; subsidiria porque o direito penal somente deve ter
lugar quando fracassem outras formas de preveno e controle
sociais, mais suaves; especial porque cada indivduo merece
ateno especfica para que seu problema seja resolvido, em
seu benefcio e tambm da sociedade como um todo.
Segundo a formulao roxiniana, fim do direito penal criar e
garantir a um grupo reunido, interior e externamente, no Estado,
as condies de uma existncia que
satisfaa suas necessidades vitais. Para isso, existe a
cominao, aplicao e execuo da pena.
Cominao: a pena cominada pelo Legislativo tem efeito
erga omnes (geral), ou seja, a todas as pessoas que cometam
um mesmo crime ser imputada a mesma sano. Na
cominao da pena, o legislador no deve buscar fins divinos ou
transcendentais (evidencia-se, assim, a separao entre direito
penal e moral), visto que o Estado no pode pretender corrigir
moralmente o infrator, pois ele deve ser respeitado na inteireza
do seu ser. O papel do Estado atravs do direito penal
exclusivamente a proteo dos bens jurdicos, ponderando-se
ainda que esse segmento do direito possui carter subsidirio,
com j foi explicado.
Aplicao: momento em que se deve buscar a preveno
geral negativa e positiva, sendo que est ltima no se
manifesta como proteo de valores ticos, mas sim como
fortalecimento da conscincia jurdica da comunidade
destinatria da norma.
Execuo: no momento de cumprimento da pena, deve-se
buscar a preveno especial, a fim de que o indivduo seja
ressocializado, respeitando-se a sua dignidade.
PARTE V
1E)/I%S DES=EPI1IM%D)/%S D) DI/EI1) PEH%=
As teorias deslegitimadoras se insurgem contra o direito penal,
recusando legitimao ao Estado para exercitar o poder
punitivo, visto que o direito penal, muitas vezes, cria mais
problemas do que os resolve e h uma grande disparidade entre
o discurso e a prtica. Segundo essas teorias, o direito penal
crimingeno, arbitrariamente seletivo e causador de sofrimentos
estreis e inteis. Enfim, uma espada de fio duplo, pois
leso de bens jurdicos para proteo de bens jurdicos (Von
Liszt); , pois, violncia a servio do controle da violncia.
Bem mais razovel , portanto, propugnar por um direito penal
da Constituio ou conforme a Constituio, dizer, um direito
penal mnimo, que se limite a situaes excepcionais de
absoluta necessidade para segurana dos cidados.
Devem-se privilegiar intervenes estruturais, em especial com
vistas a criar condies para que se evite o processo de
marginalizao social do homem, por meio de polticas sociais
de integrao social deste. Uma boa poltica social ainda ,
enfim, a melhor poltica criminal (Mezger).
1. O abolicionismo
Prega que deve ser abolido MEDATAMENTE todo o sistema
penal, pois este prejudica mais do que beneficia.
Seus principais representantes so Louk Hulsman, Nils Christie,
Thomas Mathesen, Herman Bianchi e Heinz Steinert.
*Crtica: A sociedade atual ainda no est madura o suficiente
para sobreviver sem o direito penal. Portanto, no se pode
abdicar simplesmente dele e, mesmo se houvesse essa
possibilidade, teria de haver necessariamente um processo
gradual de descriminalizao at que se alcanasse esse
estgio.
2. O minimalismo radical
Prega que o sistema penal deve ser abolido aos poucos, de
forma PAULATNA, at ser extinto por completo.
Seus principais representantes so Alessandro Baratta, Eugenio
Raul Zaffaroni e Sebastian Sherer.
*Ainda que de modo gradativo, abolir o direito penal constituiria
uma mera farsa, pois que continuaria a existir, ainda que com
nome diverso, um direito sancionador tambm seletivo e
discriminador, j que no desapareceriam as estruturas do
Estado que lhe do vigncia e, pior, isso se daria sem nenhuma
garantia.
3. Argumentos do abolicionismo e do minimalismo radical
3.1 nidoneidade funcional (ou motivadora)
- O sistema penal incapaz de prevenir, por meio da cominao
e execuo de penas, quer em carter geral, quer em carter
especial, a prtica de novos delitos. H uma inidoneidade
funcional como motivadora da norma penal.
*Sistema penal = legislao penal, magistraturas, ministrio
pblico, polcias, administrao criminal, dogmtica penal.
- A norma penal no intervm no processo motivacional de
formao da vontade de delinqir, j que, quando algum se
abstm de praticar crime, assim o faz por motivos de outra
ordem (moral, religioso, cultural, etc.) que no o sistema penal,
a incidncia do aparato repressivo.
- J a preveno especial um mito, uma vez que a priso a
mais caracterstica sano dos sistemas penais
contemporneos no ressocializa nem redime o criminoso,
antes o dessocializa, embrutece, estigmatiza.
3.2 gualdade formal X desigualdade material: seletividade
arbitrria do sistema penal
- O sistema penal e arbitrariamente seletivo; recruta sua
clientela entre os mais miserveis (vulnerveis). um sistema
injusto, produtor e reprodutor de desigualdades sociais
materiais.
- Essa seleo se d tanto na fase de elaborao das leis
(criminalizao primria) quanto na fase de aplicao em
concreto (criminalizao secundria).
- Nesse sentido, a igualdade formal dos sujeitos de direito serve,
em realidade, de veculo e instrumento de legitimao das
profundas desigualdades materiais.
- Conforme Zaffaroni, "a seletividade, a reproduo da violncia,
o condicionamento de maiores condutas lesivas, a corrupo
institucional, a concentrao de poder, a verticalizao social, e
a destruio das relaes horizontais ou comunitrias no so
caractersticas conjunturais, mas estruturais ao exerccio do
poder de todos os sistemas penais, sendo, portanto,
inconcebvel a coexistncia entre igualdade material e sistema
penal.
3.3 Carter ilegal do sistema penal
- O sistema penal opera margem da legalidade. D-se a
violao dos direitos humanos pelo prprio sistema, que, muitas
vezes, no comporta, em condies
dignas, a quantidade de delinqentes que se prope a julgar e a
punir com restrio de liberdade.
3.4 Carter crimingeno do sistema penal
- O sistema penal, ao repreender, mas no coibir, algumas ditas
contravenes (como o jogo do bicho e o trfico ilcito de
entorpecentes), condena-as clandestinidade (maior
concorrncia - maior rentabilidade), criando, em verdade, um
clima propcio no s para que tais condutas proliferem, como
tambm para que outras atividades criminosas vicejem.
3.5 Excepcionalidade da interveno penal - as "cifras ocultas
da criminalidade
- Existe, no que tange ao conhecimento, duas categorias de
crimes: a criminalidade oficial, de que o Estado tem
conhecimento, seja pela dimenso pblica que adquiriu, seja
pela denncia das vtimas, ou qualquer outro motivo; e as cifras
ocultas ou cifras negras, as quais compreendem os crimes que
no so comunicados ao Estado (sistema), porm so mais
numerosos do que os oficiais.
- Nessa perspectiva, faz-se desnecessrio o sistema penal, uma
vez que este s intervm nas situaes excepcionais (nos casos
oficiais), havendo uma grande discrepncia entre o nmero de
crimes efetivamente praticados e o nmero de delitos
submetidos efetiva atuao do sistema penal.
3.6 Reificao do conflito (do delito): neutralizao da vtima
pelo sistema penal
- O sistema penal tende a supervalorizar o delito, em detrimento
da vtima, supostamente a maior prejudicada, detentora do bem
jurdico que deveria ser protegido pelo sistema.
- Antes da institucionalizao do sistema penal, a vtima era
protagonista da soluo do conflito, que se dava mediante a
vingana pessoal. Com a organizao estatal, o estado passou
a monopolizar o jus puniendi (capacidade de punir) e a vtima foi
esquecida. sso perdura at hoje, apesar da configurao da
vitimologia, no perodo posterior Segunda Guerra Mundial,
recuperando o valor da vtima no crime, que seria uma interao
entre o infrator, a sociedade (Estado) e a vtima.
- A interveno penal age tanto sobre a vtima como sobre o
delinqente. Todos so tratados da mesma maneira. Supe-se
que todas as vtimas tm as mesmas reaes, as mesmas
necessidades. O sistema no considera as pessoas em sua
singularidade e, operando em abstrato, causa danos inclusive
queles que diz proteger (Hulsman). A vtima aparece, no
processo penal, ento, como duplamente perdedora: em
primeiro lugar, em face do infrator, e depois em face do Estado,
pois est excluda de qualquer participao em seu prprio
conflito (Christie).
- H, contudo, atualmente, tendncias de recuperar o papel da
vtima e derrubar sua neutralizao, instaurando a justia
restaurativa, a qual j se encontra em plena aplicabilidade em
alguns pases, como os EUA e a nglaterra.
3.7 O sistema penal tem uma concepo falsa da sociedade
- O sistema penal parte do pressuposto de que a sociedade
(potenciais vtimas e delinqentes) homognea e tende s
mesmas posturas, diante de determinados aspectos penais.
3.8 O crime no existe ontologicamente: carter definitorial do
delito
- No h uma essncia do delito; o conceito e a relao de
crimes mudam no tempo e no espao, no existindo um
conceito perene em todo o mundo, durante toda a histria da
humanidade.
- Por isso, o crime no propriamente objeto do sistema penal,
seno o resultado mesmo do seu funcionamento. A
criminalidade, sob essa perspectiva, no existe por natureza,
mais uma realidade socialmente construda mediante processos
de definio e interao, ditados pela lei.
- Christie assinala que o delito no uma coisa. , antes, um
conceito aplicado em certas situaes sociais onde possvel
comet-lo, e quando a uma ou vrias partes interessa que assim
se defina.
3.9 O sistema penal intervm sobre pessoas, e no sobre
situaes
- A pessoa considerada pelo sistema penal como uma varivel
independente de situaes. Analisa-se simplesmente a conduta
do indivduo, em detrimento de qualquer contextualizao.
- Dessa forma, todo o sistema penal gira em torno da idia de
culpabilidade individual (pessoal), desprezando por completo o
ambiente ou o sistema social em que se insere o indivduo dito
culpado. Vale dizer, a lei penal trabalha com imagens falsas,
pois se baseia em aes, em vez de interaes, funda-se em
sistemas de responsabilidade biolgica, e no em sistemas de
responsabilidade social.
3.10 O sistema penal intervm de maneira reativa
- O sistema no age preventivamente, respondendo apenas a
provocaes.
3.11 O sistema penal atua s mediatamente
- A ao do sistema relativamente passiva, na medida em que
no h iniciativas, apenas reaes.
3.12 Carter conseqencial (sintomatolgico), e no causal
(etiolgico), da interveno penal
- O sistema penal intervm sobre efeitos, e no sobre as causas
da violncia. Portanto, trata-se de uma interveno tardia, que
no visa a eliminar os conflitos a partir da raiz, mas sim da sua
manifestao no tempo e no espao.
- O direito penal constitui uma resposta aos sintomas (ou
conseqncias) do crime, e no s suas causas. Sob essa tica,
ele perde a razo de ser, j que maior nmero de leis, juzes e
prises significa unicamente mais prises, mas no
necessariamente reduo no nmero de delitos (o que
supostamente o propsito do direito penal).
3.13 O sistema penal prescindvel
- O sistema penal no inerente s sociedades, visto que no a
acompanha desde a sua formao.
- O primeiro direito que surgiu foi o civil, o qual imperou sozinho
por muito tempo, revelando que uma sociedade pode sobreviver
sem o direito penal.
- 1eorias Desle$itima3oras: acham que a pena no serve pra
nada, no se justifica e no tem razo de existir.
*%bolicionismo: (Auotres: Hulsman e Nius Christie). Para
Hulsman, acabar com uma pena seria um mtodo de resolver de
maneira diferenciada os conflitos. J que a sociedade j vive
estatisticamente uma realidade sem pena, j que 99% dos crimes
cometidos no so nem julgados e seria fcil tolerar os 1%
restantes. Para essa teoria, a pena seria um elemento crimingico.
*Minimalismo /a3ical: muitos autores defendem (Ex: Paulo
Queiroz; Livro: Funes do Direito Penal). Por essa teoria, a pena
tem diversas funes, mas um mal. Este mal s deve ser
utilizado quando for absolutamente indispensvel porque dentro
dos caminhos do DP, se tem alguns instrumentos que so: a
legalizao de determinadas condutas (torn-las lcitas),
descriminalizao (a conduta continua ilcita, mas no crime; Ex:
adultrio) e, por fim, a despenalizao (a conduta continua
criminosa, mas a resposta penal reduzida).
%&la 3e 17/07/!010
DistNria 3o Direito Penal
Per.o3o D&manitrio 3o Direito Penal
- O movimento de humanizao das penas surge com o luminismo.
Ao se falar nesse perodo vm os nomes de Locke e, em seguida,
Rosseau, Montesquieu e Voltarie. Um dos mais importantes livros
desse perodo "Dos Delitos e das Penas do Marqus de Beccaria.
#eccaria
Beccaria foi um defensor ardoroso da humanizao do Direito
Penal. Seu livro foi escrito em 1762, quando ele tinha 26 anos,
no trouxe idias novas. Esse livro f&n3amenta inicialmente o
3ireito 3e 0&nir a 0artir 3o contrato social 5teoria 3e
/ossea&'. Ele diz que cada cidado fornece uma parcela de
sua liberdade ao Estado, sendo o poder do Estado aquele que
est contido na soma de todas as liberdades individuais. Desta
maneira, se o Estado tem uma parcela da liberdade de cada
indivduo de tal modo que o Estado s pode interferir no
indivduo na medida em que observa a parcela da liberdade que
o indivduo lhe concedeu, ou seja, o Estado s pode tirar do
indivduo a liberdade que este concedeu a ele. Hesse senti3o>
* se tem &ma i3?ia 3e 0ro0orcionali3a3e> on3e as 0enas
3evem ser 0ro0orcionais aos crimes cometi3os. O
instrumento que regula a violao dessa liberdade a lei.
#eccaria foi o 0rinci0al 3efensor filosNfico 3o 6&e ;o*e se
c;ama 0rinc.0io 3a le$ali3a3e. Para ele, apenas as leis
podem definir crimes e cominar penas, ou seja, no pode existir
crime sem que exista um documento legal que defina essa
conduta como criminosa. Alm disso, essa lei tem que ser
pblica e na lngua do povo para que o povo tenha condio de
saber o que e o que no crime.
#eccaria tamb?m era contrrio a to3a e 6&al6&er
inter0reta+,o 3a lei 0or6&e ac;ava 6&e o crime 3everia
recorrer 3e &m silo$ismo 0erfeito em 6&e a lei ? a 0remissa
maior> o fato ? a 0remissa menor e a 0ena na3a mais ? 3o
6&e a conse6F4ncia 3a s&bmiss,o 3o fato a norma. Para
ele, toda interpretao do juiz era nociva. Por exemplo,
proibido pisar na grama sujeito a pena de morte, Joo pisou na
grama, logo Joo deve ser morto.
#eccaria ina&$&ro& &ma ?0oca 3o m&n3o 3a se$&ran+a
*&r.3ica 6&e 0asso& a ser &ma 3as 0remissas 3o Direito.
Muitas vezes esse conceito se contrape a justia, pois a lei
pode no ser justa, mas ser a mais segura.
#eccaria tamb?m era &tilitarista 0or6&e 3efen3ia a 0ena
como meio 3e ser Jtil e necessrio a socie3a3e> o& se*a>
&ma 0ena sN 3eve ser im0osta se ela for necessria e se ela
for Jtil. Em outras palavras, ele inaugurou uma poca de pena
preventiva, ou seja, a pena tinha que ser certa e previsvel, e
no severa e intensa. Para ele> m&ito mais im0ortante 3o 6&e
a intensi3a3e 3a 0&ni+,o ? a certe8a 3a 0&ni+,o. magine
que ao se entrar numa progressividade de intensidade das
penas, estas no teriam limites, se buscaria cada vez mais
penas mais intensas. Por exemplo, melhor que todos os
homicdios fossem punidos por um ano que dois em um milho
por trinta anos.
#eccaria era absol&tamente &tilitarista e 0or isso era &m
ar3oroso combatente 3a 0ena 3e morte> 3a tort&ra> 0or
o&tro la3o> era contra os 0rocessos secretos * 6&e era
il&minista e 3efensor 3a mo3era+,o 3as 0enas.
- As idias filosficas que informam a obra de Beccaria no devem ser
consideradas como um conjunto de idias originais. ... Em realidade,
muitas reformas sugeridas por Beccaria foram propostas por outros
pensadores. O seu xito deve-se ao fato de construir o primeiro
delineamento consistente e lgico sobre uma elaborada teoria,
englobando importantes aspectos penolgicos. Beccaria constri um
sistema criminal que substituir o desumano, confuso e abusivo
sistema criminal anterior. Seu livro, de leitura fcil, foi oportunamente
formulado com um estilo convincente, expressando os valores e
esperanas de muitos reformadores de prestgio do seu tempo.
Sugeria mudanas que eram apoiadas e desejadas pela opinio
pblica. Surgiu exatamente no tempo em que deveria surgir. A Europa
estava preparada para receber as mensagens do livro em 1764.
Serviu para destroar muitos costumes e tradies da sociedade do
sculo XV, especialmente atravs das aes dos protagonistas da
nova ordem. negavelmente Voltarie impulsionou muito das idias de
Beccaria. No exagero falar que o livro de Beccaria teve importncia
vital na preparao e amadurecimento do caminho da reforma penal
dos ltimos sculos. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO
DE DRETO PENAL
- Beccaria tinha uma concepo utilitarista da pena. Procurava um
exemplo para o futuro, mas no uma vingana pelo passado,
celebrizando a mxima de que " melhor prevenir delitos que castig-
los. No se subordinava a idia do til ao justo, mas, ao contrrio,
subordinava-se idia do justo ao til. Defendia a proporcionalidade
da pena e sua humanizao. O objetivo preventivo geral, segundo
Beccaria, no precisava ser obtido atravs do terror, como
tradicionalmente, se fazia, mas com eficcia e certeza da punio.
Nunca admitiu a vingana como fundamento do ius puniendi.CEZAR
ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL
Princpios, lei penal no tempo (bastante), norma penal em branco
PROVO
Escolas Penais
- No sculo XX, surgiram inmeras correntes de pensamento
estruturadas de forma sistemtica, segundo determinados
princpios fundamentais. Essas correntes, que se convencionou
chamar de Escolas Penais, foram definidas como "o corpo
orgnico de concepes contrapostas sobre a legitimidade do
direito de punir, sobre a natureza do delito e sobre o fim das
sanes'. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT - TRATADO DE
DRETO PENAL
- No sculo XX, a briga entre a Escola Clssica e a Escola
Positiva. No sculo XX, primeiro, tem-se uma batalha entre o
Causalismo e Finalismo e, por fim e a mais atual, entre
Finalismo e Funcionalismo.
- No Sculo XX, surgiu a Escola Clssica inspirada nas idias de
Beccaria. Foi um pensamento tpico do luminismo. Defendia o
fundamento de que o homem um ser dotado de livre arb.trio
porque ele podendo escolher a licitude, escolheu o crime. Sendo
assim, a responsabilidade desse homem uma
res0onsabili3a3e moral, ou seja, na medida de sua liberdade.
Tanto que o sujeito que no tem condio de decidir no deve
ser punido, por exemplo, os loucos, os menores. O maior
representante dessa Escola foi Francesco Carrara. A 0ena ?
retrib&tiva, ou seja, uma retribuio por uma escolha mal
feita. O crime ? &m ente *&r.3ico, princpio da legalidade,
uma criao da lei, a violao ao direito de algum. O mtodo
de estudo da Escola Clssica o m?to3o 3e3&tivo, ou seja, se
compreende o crime no caso concreto por intermdio da lei.
Conceito de crime Carrara: "O crime infrao da lei do Estado
promulgada para proteger a segurana dos cidados, resultante
de um ato externo do homem, positivo ou negativo, moralmente
imputvel e socialmente danoso..
- Carrara enunciava os princpios fundamentais de sua escola,
como sendo, em sntese, os seguintes:
1) Crime um ente jurdico buscando encontrar uma frmula
para sintetizar o seu pensamento, afirmou que o crime no
um ente de fato, um ente jurdico; no uma ao, uma
infrao. "um ente jurdico, porque sua essncia deve
consistir necessariamente na violao de um direito. Mas o
direito congnito ao homem, porque foi dado por Deus a
humanidade desde a sua criao, para que aquele pudesse
cumprir seus deveres na vida terrena
2) Livre-arbtrio como fundamento da punibilidade. A
responsabilidade penal somente admissvel quando estiver
embasada no livre-arbtrio, na culpa moral do cidado.
indispensvel a presena de uma vontade livre e consciente
orientando a realizao da conduta.
3) A pena como meio de tutela jurdica e retribuio da culpa
moral. O primeiro objetivo da pena a restaurao da ordem
externa da sociedade, que foi violada pelo crime, produto de
uma vontade livre e consciente. E, como crime tem dever sua
essncia na violao do direito, a sua represso tambm,
surgindo do direito, dever ter como razo fundamental a
tutela jurdica ou defesa do direito.
4) Princpio da Reserva Legal. Como a funo da lei tutelar
bens jurdicos selecionados pela sociedade, quem infringe a
tutela social infringir, claro, tambm a lei. Mas uma ao
converte-se em crime apenas quando se choca com uma lei.
CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TARTATO DE DRETO
PENAL
- Enfim, foram os clssicos, sob o comando do insupervel
Carrara, que comearam a construir a elaborao do exame
analtico do crime, distinguindo os seus vrios componentes.
Esse processo lgico-formal utilizado pelos clssicos foi o ponto
de partida para toda construo dogmtica da Teoria Geral do
Delito, com grande destaque para a vontade culpvel. A pena
era, para os clssicos, uma medida repressiva, aflitiva e pessoal,
que se aplicava ao autor de um ato delituoso que tivesse agido
com capacidade de querer e entender. Os autores clssicos
limitavam o Direito Penal entre os extremos da imputabilidade e
da pena retributiva, cujo fundamento bsico era a culpa.
Preocupada em preservar a soberania da lei e afastar qualquer
tipo de arbtrio, limitava duramente os poderes do juiz, quase o
transformando em mero executor legislativo. CEZAR ROBERTO
BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL
- S que na segunda metade do sculo XX, comearam a surgir
novos pensamentos que foram colocando o homem em um
papel um pouco menor e surgiu a Escola Positiva. Essa Escola
tem o grande mrito de fazer surgir a Criminologia como forma
de pensamento. Na verdade, essa escola buscava estudar o
homem e o crime como ele e no como ele se manifesta
atravs da lei. Ou seja, se busca estudar o crime, o delinqente
e o meio em que ele vive. bom diferenciar que esse o
conhecimento de Augusto Conte, diferente do Positivismo de
Kelsen. Essa Escola visa transformar o Direito Penal em uma
cincia. Teve como seu grande representante Lombroso que
criou a Antropologia Criminal. Na verdade, ele queria
estabelecer critrio para se definir o criminoso nato a partir de
caractersticas fsicas ou orgnicas. Para ele, ser criminoso no
era uma questo de escolha e sim de nascena. O homem, para
Lombroso e para a Escola Positiva, no era algum livre, era
algum condicionado, determinado 5;omem 3etermina3o' por
suas condies fsicas, psicolgicas e sociais. No existe
liberdade, a liberdade uma iluso. Ele comeou a afirmar isso
ao observar que os criminosos tinham a fossa occipital mdia
avantajada, utilizando o m?to3o em0.rico para classificar os
criminosos. Desenvolvendo as teses de Lombroso surgiu Ferri
que foi o criador da Sociologia Criminal. Para ele, o crime era
&m fato social. Outro representante Garofalo que acreditava
que o crime aquilo que a sociedade entende como crime e no
o que o a lei diz ser. Por isso mesmo, a res0onsabili3a3e ?
social, ou seja, o criminoso deve ser punido e afastado do meio
social porque perigoso. Sendo assim, a pena no para
retribuir um mal, a 0ena ? 0reventiva> &tilitria.
- Durante o predomnio do pensamento positivista no campo da
filosofia, no fim do sculo XX, surge a Escola Positivista,
coincidindo com o nascimento dos estudos biolgicos e
sociolgicos. A Escola Positiva surgiu no contexto de um
acelerado desenvolvimento das cincias sociais (Antropologia,
Psiquiatria, Psicologia, Sociologia e Estatstica etc.). Esse fato
determinou de forma significativa uma nova orientao nos
estudos criminolgicos. Ao abstrato individualismo da Escola
Clssica, a Escola Positiva ops a necessidade de defender
mais enfaticamente o corpo social contra a ao do delinqente,
priorizando os interesses sociais em relao aos individuais.
CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO
PENAL
- A corrente positivista pretendeu aplicar ao Direito os mesmos
mtodos de observao e investigao que se utilizavam em
outras disciplinas (Biologia, Antropologia etc.). No entanto, logo
se constatou que essa metodologia era inaplicvel em algo to
circunstancial como a norma jurdica. Essa constatao levou os
positivistas a conclurem que a atividade jurdica no era
cientfica e, em conseqncia, proporem que a considerao
jurdica do delito fosse substituda por uma sociologia ou
antropologia do delinqente, chegando, assim, ao verdadeiro
nascimento da Criminologia, independente da dogmtica
jurdica. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE
DRETO PENAL
1eoria 3a Horma Penal
:ontes 3o Direito Penal
- Fontes: em linguagem codificada, d idia de origem, de surgimento
ou nascimento de alguma coisa, de alguma teoria, de algum princpio,
enfim, de onde provm o contedo das normas jurdicas.
- Fontes do Direito: so todas as formas ou modalidades por meio das
quais so criadas, modificadas ou aperfeioadas as normas de um
ordenamento jurdico.
- Diviso das fontes:
Fontes materiais (de produo)
Fontes formais (de manisfestao):
Fontes imediatas (lei)
Fontes mediatas (costumes, princpios,
jurisprudncia e princpios gerais do direito)
- As fontes materiais do direito so o Estado e a Sociedade, fontes de
produo de contedo jurdico. Por outro lado, tm-se as fontes
formais que so as chamadas fontes de manifestao, so os modos
de exteriorizao das normas jurdicas, no caso do Direito Penal, em
especfico, como ele se manifesta. No Direito Penal, a fonte imediata
de manifestao (fonte formal) do direito penal a lei, lei em sentido
formal e material. Esta a fonte imediata porque apenas ela pode
definir crimes e cominar penas.
Obs: para Bittencourt, o Estado a nica fonte de produo fonte
material - do Direito Penal. O instrumento para materializar sua
vontade a lei. No passado a greja, o pater famlias e a sociedade
tambm se apresentavam como fontes do direito. CEZAR ROBERTO
BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL
Os 0rinc.0ios so fonte do direito, porm bom deixar bem claro,
que, atualmente, eles ocupam lugar diferenciado j que so os valores
fundantes da norma jurdica, os princpios so a concretizao jurdica
de um valor. Eles do as diretrizes axiolgicas da ordem jurdica. Os
princpios tm uma eficcia positiva no sentido de condicionar a edio
de futuras leis, serem orientadores (ordenador), possurem uma
eficcia limitadora (negativa) por serem capazes de retirar da ordem
jurdica determinadas leis e uma eficcia interpretativa (hermenutica).
(ost&me consiste numa reiterao de atos com o mesmo sentido e
significado (requisito objetivo) que cria na comunidade a convico de
obrigatoriedade de sua observncia (requisito subjetivo), devem
acreditar que ele tem fora de lei para ser uma fonte do direito.
A) uniformidade
B) constancia
C) publicidade
D) generalidade
O costume no revoga uma lei em abstrato e nem cria delitos, mas
pode ter trs funes importantes: fazer incidir o princpio, no caso
concreto, da adequao social; o costume pode ampliar a esfera de
liberdade; o costume tem uma funo interpretativa muito importante.
- Confrontando com a lei, o costume pode apresentar trs aspectos
distintos: a) secundum legis o costume que encontra suporte legal;
b) praeter legis o costume supletivo ou integrativo, destinado a
suprir eventuais lacunas da lei, consoante previso da Lei de
ntroduo ao Cdigo Civil (art. 4); c) contra legem o costume
formado em sentido contrrio a lei. Essa modalidade de costume
levaria a no aplicao da lei em razo do seu descompasso coma
realidade histrico-cultural. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT
TRATADO DE DRETO PENAL
A C&ris0r&34ncia, de acordo com alguns autores, o costume dos
tribunais. Na verdade, porque a jurisprudncia firma entendimentos
em relao a um determinado problema de interpretao. Por
exemplo, a jurisprudncia decidiu se arma de brinquedo autorizava o
aumento da pena. A Jurisprudncia fonte do direito por ser uma
forma de inspirar as decises de outros juzes e tribunais, existem
diversas decises que tem como fonte outras decises. A
Jurisprudncia vem da repetio, dizer que a deciso de um nico juiz
gera jurisprudncia um pouco perigoso. Casos semelhantes que tem
dvida em sua interpretao usam a jurisprudncia como fonte. O STF
tem o direito de estabelecer smulas com efeitos vinculantes, ou seja,
que obrigam os juzes das instncias inferiores a considerar aquele
entendimento para os casos semelhantes. Art 103a da constituicao
Essas smulas no so leis e nem costumes, so jurisprudncias. (Ex:
Smula Vinculante 11 Uso de algemas). A Smula no submete o
supremo, pois, do contrrio, seria imutvel, j que a smula feita
pelo prprio STF.
A 3o&trina a opinio dos estudiosos do Direito Penal sobre seus
contedos. Embora por si s no obrigue ningum e no tenham
eficcia jurdica, uma fonte mediata. No direito romano, a doutrina
era fonte imediata e tinha fora de lei. Atualmente, serve de substrato
para o processo interpretativo.
- A doutrina atravs de estudos e pesquisas, elabora e emite juzos de
valor, apresenta sugestes procurando iluminar e facilitar o trabalho
dos aplicadores da lei. ... exatamente essa contribuio da doutrina
que facilita a atualizao e evoluo da jurisprudncia e a
modernizao das prprias leis. A histria tem demonstrado que a
doutrina, normalmente, antecipa-se evoluo poltico-jurdica da
jurisprudncia, que, lgica e necessariamente, secunda aquela.
CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL
*Norma Penal em branco/Normas primariamente remetidas (dentro de
fontes tem-se um tipo de estrutura normativa tpica do direito penal) -
no tem eficcia enquanto no tiver uma norma complementadora
- Norma penal em branco uma norma que contem um preceito
incompleto e uma sano determinada, necessitando aquele (preceito)
de uma complementao oriunda de uma outra fonte normativa. Em
outras palavras, uma norma penal incriminadora que vazia em
parte no seu contedo. Parte de seu contedo incompleto,
necessitando ser preenchida por outra fonte normativa. Ex: Art 237 do
CP contrair casamento conhecendo a existncia de impedimento
que lhe cause a nulidade absoluta; Pena: 3 meses a um ano; Onde
so encontrados esses impedimentos? No Cdigo Civil, ou seja, os
impedimentos esto em outra fonte normativa; Ex: Art 269 do Cdigo
Penal Deixar o mdico de notificar a autoridade doena cuja
notificao compulsria. Quais so as doenas de notificao
compulsria?; O mesmo no ocorre com o Art 129 do CP Matar
algum. Nesse caso, no h necessidade de especificao do que
matar ou do que algum; A norma penal em branco possui um
preceito incompleto e uma sano determinada. A questo : quem
completa esse preceito. Sendo assim, existem dois tipos de norma
penal em branco:
Domo$4nea: aquela norma penal em branco cujo preceito
complementado por outra fonte normativa oriunda do mesmo poder
que editou a norma incriminadora (norma originria). A norma penal
em branco homognea cujo preceito vem a ser complementado por lei
federal, ou seja, o poder legislativo que complementa o contedo da
norma penal incriminadora, lei complementando lei. Ex: os
impedimentos que causam a nulidade absoluta do casamento esto
no Cdigo Civil. As normas penais em branco homogneas podem ser
de dois tipos:
Domovitelina: (Livro: Zafaroni e Nilo Batista) aquela cujo
preceito vem a ser complementado por outra fonte normativa contida
no mesmo diploma legal em que foi editada a norma primria. Ex: Lei
4898/65 cuida do crime de abuso de autoridade (Art. 4 constitui
abuso de autoridade submeter pessoa sob sua guarda ou custdia a
vexame e constrangimento...) O que autoridade? Est contida no Art.
5 do mesmo diploma legal, mesma lei.
Deterovitelina: aquela cujo complemento est em outro
diploma legal normativo.
Detero$4nea (em sentido estrito): aquela cujo preceito ser
complementado por outra fonte distinta daquela que editou a norma
penal incriminadora, ou seja, no complementada por lei. Ela seria
complementada ou por lei Estadual (no Brasil no tem) ou ato
administrativo normativo (Poder Executivo), nunca por lei federal. Ex;
quem diz quais so as drogas proibidas ANVSA atravs de uma
portaria; Ex: contrabando e descaminho, Art. 334 do CP (mportao
ou exportao de mercadoria proibida). Quais so as mercadorias
proibidas de entrar no Brasil? Esto em portaria de diversos
ministrios: da marinha, do exrcito...
Obs: h uma violao ao princpio da legalidade quando a norma
penal em branco heterognea? O argumento utilizado para defender
as normas penais em branco heterogneas que so necessrias
para que ela possa acompanhar a evoluo dos fatos, tendo em vista
que o processo legislativo muito lento. As atividades do dia a dia
fazem com que o Poder Executivo tome medidas imediatas. O
argumento favorvel a constitucionalidade no sentido de que serve a
norma penal heterognea para atender uma necessidade social. Alm
disso, o STF diz que a essncia da conduta criminosa est na lei
apenas aspectos secundrios seriam complementados por portarias,
decretos e regulamentos. Porm, por mais que se possa dizer que no
viola o princpio da legalidade, esta lei que necessita de
complementao no seria uma Lei Certa. Por exemplo, poderia se
difundir que vender caf crime por causar dependncia e assim ser
uma droga. Portanto, para Sebstian Melo seria inconstitucional, mas
os tribunais aplicam corriqueiramente. Sendo assim, atos
administrativos so fontes do direito na medida em que completam
normas penais em branco.
*Normas Penais incompletas ou secundariamente remetidas: so
aquelas cuja pena est mencionada em outro diploma normativo. Ex 1:
Art. 304 do CP Fazer uso de qualquer dos papeis falsificados ou
alterados a que se refere o Art. 297 a 302; Pena: a cominada a
falsificao ou alterao. Ex 2: Lei 2889/56 Quem matar membros
do grupo com a inteno de destruir grupo tnico, racial, nacional e
religioso (Genocdio), Pena; do artigo 121 do CP.
Estr&t&ra e (lassifica+,o 3as normas 0enais
- As normas penais podem se dividir em dois tipos:
Incrimina3oras: so as normas penais tpicas, clssicas, manifestas,
que definem os crimes e cominam as penas e que tem a estrutura:
preceito seguido de sano (Preceito/Sano). No preceito, se define
a conduta criminosa e a sano define a pena correspondente. Esto
contidas na parte especial do cdigo penal ou legislao extravagante.
No existe norma incriminadora na parte geral do cdigo penal. Um
sujeito chamado Binding por causa dessa estrutura, disse que quem
comete um crime no viola a lei penal e sim a norma penal que est
por trs da lei. sso porque a lei penal no proibitiva. Por exemplo, o
artigo fala "Matar algum, sendo assim, matar algum estaria em
conformidade ao preceito incriminador, pois no diz que proibido
matar algum. Porm, a lei no s preceito, existe a sano, sendo
importante ressaltar que atravs da pena que se tem o carter
criminoso de uma conduta. As normas penais incriminadoras so
aquelas sobre as quais incidem de maneira mais rgida, mais intensa
os princpios fundamentais do Direito Penal porque so elas que
definem os crimes e cominam as penas.
Obs: Para Binding o crime no uma violao a lei penal, mas da
norma que o dispositivo legal contm. Dessa forma, Binding distingue
norma de lei penal, sustentando que aquela cria o ilcito, e esta, o
crime. Na norma estaria o preceito proibitivo (proibitivo ou positivo em
forma de ordem), e na lei encontrar-se-ia a descrio da conduta;
exatamente esta que atribuiria ao Estado o poder punitivo. ... Com
efeito, no h essa diviso apontada por Binding entre lei e norma
penal. Deve-se reconhecer, com efeito, que a lei a fonte da norma
penal. A norma, pode-se afirmar, o contedo daquela. Em outros
termos, a lei penal contm uma norma que pode ter caracterstica
proibitiva ou mandamental, permissiva, explicativa ou complementar.
CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL
A proibio indireta
H,o incrimina3oras: podem ser classificadas em normas
permissivas, normas complementares (explicativas - a mesma coisa
para Sebstian) e normas de auto-aplicao (superdireito)
Permissiva: uma norma que retira o carter criminoso de uma
conduta (Ex: Art 25 do CP legtima defesa) delimitam, negam ou
restringem seu alcance
(om0lementares: definem conceitos, elementos, o contedo do
direito penal (Art. 63 do CP considera-se reincidente quem pratica
novo crime aps ter sido condenado por sentena transitado e
julgado.)
%&to-a0lica+,o: so normas sobre normas, que definem a
eficcia espacial, temporal e pessoal das leis penais. Dizendo, por
exemplo, que a lei no retroage no territrio brasileiro.
Inter0reta+,o 3as leis 0enais
- Existem trs classificaes. nterpretar descobrir o valor subjacente
ao comando normativo. Beccaria defendia a clareza da lei, mas nem
sempre a lei clara o suficiente. Para descobrir esse valor, se faz uma
anlise quanto origem, quanto ao mtodo, quanto extenso.
- equivocada a afirmao de que a interpretao para determinados
sujeitos ou certos casos deve ser mais benvola; tampouco se justifica
que em determinada circunstncia ou para determinados casos a
interpretao deva ser mais rigorosa. Na verdade, no se pode perder
de vista que a finalidade da interpretao descobrir o verdadeiro
significado ou o melhor sentido da norma jurdica, isto , um sentido
claro, preciso e certo, que ser o mesmo para todos os casos e para
todos os sujeitos que caibam dentro de sua compreenso. CEZAR
ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL
Q&anto ori$em:
%&t4ntica: aquela dada pelo prprio legislador,
determinando a maneira pela qual deve ser compreendido
determinado dispositivo legal. O legislador edita nova lei para
esclarecer o contedo e o significado de outra j existente. Por
exemplo, Lei 6738/78 (regulamenta o servio postal) cuida do crime de
violao de correspondncia. O que correspondncia? Existe um
conceito legal de correspondncia que precisa, inclusive, ser revisto
por causa do avano tecnolgico. Essa interpretao autntica
vinculante, tem fora obrigatria, vincula o interprete porque lei.
Exposiao de motivos - no
Do&trinria: dada pelos estudiosos do direito.
- A exemplo de outras fontes interpretativas, no tem fora vinculante,
no entanto indica o caminho a seguir, serve para fundamentar as
decises jurisprudenciais, e sua autoridade, sempre relativa,
proporcional importncia dos mritos cientficos individuais do
intrprete (doutrinador). CEZAR ROBERTO BTTENCOURT
TRATADO DE DRETO PENAL
C&3icial: interpretao dada pelo juiz (magistrado) na
deciso de um caso concreto.
- nterpretao jurisprudencial: jurisprudncia o conjunto de decises
judiciais sobre determinado tema, reiteradas de forma mais ou menos
freqentes nos tribunais. ... atravs dela que a lei encontra seu
destino, isto , encontra-se com o caso concreto e com a realidade da
vida, impondo o direito e regulando o equilbrio das relaes humanas.
... Embora a repetio maior ou menor de julgamentos nos tribunais
no tenha fora vinculativa, sua uniformidade reiterada acaba sendo
absorvida e acatada quer pela primeira instncia, quer pelos demais
tribunais. Quando determinadas decises adquirem unanimidade nos
tribunais superiores, tratando-se de matria relevante, acabam sendo
sumuladas (smulas do STF e STJ). CEZAR ROBERTO
BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL
Q&anto ao m?to3o: para Bittencourt so os critrios clssicos
de interpretao da norma penal.
Inter0reta+,o =iteral: tambm chamada de interpretao
filolgica a que leva em considerao o sentido literal, gramatical
das palavras contidas no texto e constitui o processo inicial de toda
interpretao de todo texto legal. At ano passado, estupro era
constranger mulher a conjugao carnal. Sendo assim, de acordo com
a interpretao literal, se a mulher fosse o sujeito ativo do estupro e o
homem fosse passivo no seria estupro, at o ano de 2009. Essa
interpretao no suficiente, ela pode ser complementada.
- Dentro das diferentes formas de interpretao, costuma-se a atribuir
o menor grau hierrquico interpretao gramatical. O intrprete que
se atm letra fria da lei como nico critrio, sem se preocupar com
os demais, um mau intrprete ou um mau aplicador do texto legal,
um "formalista. No entanto, quase sempre se inicia um processo
interpretativo pela interpretao gramatical. ... Por outro lado, ante o
princpio da taxatividade, deve-se observar que em Direito Penal o
sentido literal das palavras utilizadas pelo legislador exerce funo de
garantia e, por isso mesmo, nunca pode ser ignorado. CEZAR
ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL
Inter0reta+,o Sistemtica: aquela interpretao que
leva em considerao que o todo mais que a soma de todas as
partes. Ou seja, as normas no esto soltas, elas relacionam-se entre
si. Sendo assim, quando a interpretao gerar dvidas, interpreta-se
da forma que melhor se adequar ao sistema. Ex: exigncia de tributo
indevido por culpa (pena: 3 a 8 anos), matar algum com culpa (Pena:
1 a 3 anos), ou seja, necessrio se fazer uma interpretao
sistemtica para que o conjunto do ordenamento jurdico tenha
sentido.
Inter0reta+,o ;istNrica o& 0ro$ressiva. aquela que
leva em considerao como o instituto foi tratado por legislaes e
decises anteriores. Ex: explorao de prestgio que se tornou trfico
de influncia; estupro antigo de homem para mulher e estupro novo de
homem ou mulher.
- No entanto, a maior ou menor importncia do elemento histrico
depender de dar-se- a preferncia finalidade que o legislador
histrico perseguia ou finalidade objetiva da lei (interpretao
teleolgica). CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE
DRETO PENAL
Inter0reta+,o teleolN$ica: aquela que vai buscar o
esprito da lei (mens legis) para que se edite uma norma, ou seja, qual
era o objetivo, o propsito do legislador ao editar essa lei. Confunde-
se com a interpretao principiolgica, mas no a mesma coisa.
Pode ser utilizada para beneficiar o ru em relao interpretao
literal.
Inter0reta+,o 0rinci0iolN$ica: importantssima,
quando na dvida quanto ao alcance e sentido de uma norma vai se
interpretar esse contedo da forma que mais se aproxime dos
princpios fundamentais do direito penal. Ex: lavagem de dinheiro Lei
9613/98 Art1, pargrafo 2, inciso , se a FBD fosse uma empresa de
faixada para lavagem de dinheiro, pela norma, o servente e o
professor seriam condenados da mesma forma que o dono pela
interpretao literal, mas pela interpretao principiolgica se conduz o
caso de forma diferente, verificando os participantes efetivos no
processo de lavagem de dinheiro.
Q&anto 9 e<tens,o:
Declarativa: quando mantm o sentido literal da norma,
corresponde exatamente ao seu real significado.
/estritiva: quando o intrprete restringe o contedo da
norma, a norma diz mais e o intrprete restringe na tentativa de
alcanar seu verdadeiro sentido. Ex: o Crime de Desobedincia
do Art. 330 CP (desobedecer ordem legal de funcionrio
pblico, restringe-se ao que for legitimamente intimado).
Lavagem de dinheiro.
E<tensiva: quando o legislador amplia o contedo da
norma, do texto escrito. Ex: Bigamia crime de acordo com a lei,
mas se for poligamia, por lgica, tambm crime, pois para se
chegar a ela passa-se pela bigamia.
Obs: A analogia no DP permitida?
A analogia um recurso interpretativo, pelo qual o intrprete amplia o
sentido e o alcance da lei por semelhana.
No Direito Penal, a regra que a analogia no permitida, sobretudo,
quando for para prejudicar o ru. Porque o princpio da legalidade no
permite que se use este instituto, pois uma violao a segurana
jurdica. Art. 151: devassar correspondncia fechada, e-mail no
correspondncia fechada, pois "fechada um conceito fsico; falsificar
uma prova no a mesma coisa que falsificar documento pblico;
falsificar uma moeda metlica no o mesmo que falsificar carto de
crdito. A analogia s permitida para beneficiar o ru (analogia in
bona partem). Ex: Taxatividade Paola casada e se casar de novo
bgama. Mas, se ela arranjar trs concubinos no comete bigamia,
pois no casamento. No comporta analogia para prejudicar o ru;
Se a me for perseguida pela polcia e o filho ajudar ela a se esconder,
poderia ser considerado crime de favorecimento pessoal, porm esse
crime no vale para os ascendentes e descendentes. Por analogia in
bona partem, se algum ajudasse a esconder o marido ou
companheiro tambm no seria crime. Ex: estupro requeria que
houvesse penetrao vagnica, porm, por analogia, se permitiria o
aborto se o homem se masturbasse e enfiasse o brao na vagina da
mulher e ela engravidasse, por analogia in bona partem, ela poderia
abortar.
- A analogia no se confunde com a interpretao extensiva ou mesmo
com a interpretao analgica. A analogia, convm registrar desde
logo, no propriamente forma de interpretao, mas de aplicao da
norma legal. A funo da analogia no , por conseguinte,
interpretativa, mas integrativa da norma jurdica. Com a analogia se
procura aplicar determinado preceito ou mesmo os prprios princpios
gerais do direito a uma hiptese no contemplada no texto legal, isto
, com ela se procura colmatar uma lacuna da lei. Na verdade, a
analogia no um meio de interpretao, mas de integrao do
sistema jurdico. Nessa hiptese no h um texto de lei obscuro e
incerto cujo sentido exato se procure esclarecer. H, com efeito, a
ausncia de lei que discipline especificamente essa situao. CEZAR
ROBERTO BTTECOURT TRATADO DE DRETO PENAL: PARTE
GERAL
- Diferena entre interpretao extensiva e analogia: Nesse sentido,
era esclarecedor o magistrio de Magalhes Noronha, que, referindo-
se a interpretao extensiva, sentenciava: "Aqui o intrprete se torna
senhor da vontade da lei, conhece-a e apura-a, dando, ento, sentido
mais amplo aos vocbulos usados pelo legislador, para que
correspondam a essa vontade; analogia prosseguia Magalhes
Noronha, o que se estende e amplia a vontade legal, com o fito de
se aplicar a um caso concreto uma norma que se ocupa de caso
semelhante.. CEZAR ROBERTO BTTECOURT TRATADO DE
DRETO PENAL: PARTE GERAL
Inter0reta+,o analN$ica: quando o legislador escolhe no texto legal
um ou mais paradigmas e, em seguida, utiliza expresses como "ou
outro, "ou qualquer outro seguida das caractersticas desse
paradigma que podero ser utilizadas pelo intrprete para casos
semelhantes; na interpretao analgica, o legislador, como incapaz
de prever todas as formas, diz que a pessoa ser punida por
determinada coisa e qualquer coisa parecida com essa. Ex: Art. 121,
Pargrafo 2, O homicdio qualificado (mais graves) - Se o crime
cometido mediante paga, promessa de recompensa ou qualquer outro
motivo torpe. O crime qualificado se caracteriza pelo motivo torpe.
Elegeu a paga e a promessa de recompensa como paradigma da
torpeza (torpe algo cruel, repugnante, vil, demanda maior
repugnncia); Art. 121, - Se o crime cometido com veneno ou
qualquer outro meio insidioso (meio insidioso aquele meio com
perfdia, "na intoca, sem que o outro saiba que veneno). Nesse
caso, veneno apenas um paradigma. Por exemplo, por analogia
interpretativa, dar um chocolate, dizendo ser diet, mas no sendo,
para um diabtico e ele morre, crime; Art 161 CP Suprimir ou
deslocar tapume (cerca), marco (piquetes) ou qualquer sinal indicativo
de linha divisria de propriedade imvel.
- nterpretao analgica e analogia: A analogia tampouco se confunde
com a interpretao analgica (que uma espcie de interpretao
extensiva), na medida que esta decorre da determinao expressa da
prpria lei. No se trata de analogia em sentido estrito, como processo
integrativo da norma lacunosa, mas de "interpretao por analogia,
isto , de um processo interpretativo analgico previamente
determinado pela lei, ou seja,um meio indicado para integrar o preceito
normativo dentro da prpria norma, estendendo-se a situaes
anlogas, como ocorre, por exemplo no Art. 71 do CP quando
determina "pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e
outras semelhantes. No incomum a lei dispor que, alm dos casos
especificados, o preceito se aplique a outros anlogos ou
semelhantes. Completa-se o contedo da norma com um processo de
interpretao extensiva, aplicando-se analogicamente aos casos
semelhantes que se apresentem, por determinao da prpria norma.
CEZAR ROBERTO BTTECOURT TRATADO DE DRETO PENAL:
PARTE GERAL
1.
2. Restritiva : reduz o alcance da palavra para que corresponda
vontade do texto.
O Brasil admite todas essas formas de i
possvel interpretao extensiva contra o ru?
CP, Art. 15 ! "ubtrair coisa m#$el al%eia, para si ou para outrem,
mediante gra$e amea&a ou $iol'ncia a pessoa, ou depois de %a$'!la,
por qualquer meio, redu(ido ) impossibilidade de resist'ncia*
+ ,- ! A pena aumenta!se de um ter&o at. metade*
/ ! se a $iol'ncia ou amea&a . e0ercida com emprego de arma1
O que significa arma?
1 corrente: arma deve ser tomada no sentido prprio. Abrange
somente instrumento fabricado com finalidade blica. nterpretao
restritiva.
2 corrente: arma deve ser tomada no sentido imprprio, amplo, ou
seja, qualquer instrumento com ou sem finalidade blica capaz de
servir ao ataque. Ex: faca de cozinha, lmina de barbear, caco de vidro
so armas. nterpretao extensiva.
No STF e no STJ, prevalece arma no sentido imprprio.
No h vedao legal para interpretao extensiva.
Defensoria pblica: claro que no vai admitir interpretao extensiva
contra o seu assistido. Vai seguir a minoria.
Juiz est na dvida no momento de interpretar arma. Na momento da
prova, o juiz aplica o in dubio pro reo (princpio do campo da prova). A
minoria empresta o in dubio pro reo para a interpretao.
2statuto de 3oma, Artigo ,,.- 4ullum crimen sine lege. , ! A pre$is5o
de um crime ser6 estabelecida de forma precisa e n5o ser6 permitido
o recurso ) analogia. 2m caso de ambiguidade, ser6 interpretada a
fa$or da pessoa objecto de inqu.rito, acusada ou condenada.
O Estatuto de Roma probe interpretao extensiva contra o ru.
nterpretao extensiva X interpretao analgica
Na interpretao analgica, o significado que se busca extrado do
prprio dispositivo, levando-se em conta as expresses genricas e
abertas utilizadas pelo legislador. Depois de exemplos, o legislador
encerra de forma genrica permitindo ao aplicador encontrar outras
hipteses.
CP, art. 121, 2, - mediante paga ou promessa de recompensa (AT
AQU SO EXEMPLOS), ou por outro motivo torpe
(NTERPRETAO ANALGCA);
- com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura (AT
AQU SO EXEMPLOS) ou outro meio insidioso ou cruel, ou de que
possa resultar perigo comum (NTERPRETAO ANALGCA);
CTB, Art. 306. Conduzir veculo automotor, na via pblica, estando
com concentrao de lcool por litro de sangue igual ou superior a 6
(seis) decigramas (LCOOL FO EXEMPLO), ou sob a influncia de
qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia
(NTERPRETAO ANALGCA): (Redao dada pela Lei n 11.705,
de 2008)
As hipteses de interpretao acima expostas no se confundem com
a analogia. Nesse caso, ao contrrio dos anteriores, partimos do
pressuposto de que no existe uma lei a ser aplicada ao caso
concreto, motivo pelo qual socorre-se daquilo que o legislador previu
para outro similar.
(Questo da 2 fase do MP.Mg)
IH1E/P/E1%RS) ET1EHSIU%
IH1E/P/E1%RS) %H%=VPI(%
%H%=)PI%
Existe lei para o caso.
Amplia-se o alcance de uma palavra.
Ex: "arma
Existe lei para o caso.
H exemplos seguidos de encerramento genrico.
Ex: fogo, explosivo, asfixia ou outra meio insidioso ou cruel
NO existe lei para o caso.
Empresta-se lei de caso similar. Ex: fato A com lacuna.
Fato A1 com Lei. Pega a Lei do fato A1 e aplica para suprir a lacuna
do caso A.
FORMA DE NTEGRAO !!!
No direito penal, a analogia permitida e fomentada desde que
favorvel ao ru.
Eficcia 3a =ei Penal no 1em0o
ntroduo: Uma lei no existe desde sempre e nem para sempre.
Nenhuma lei imutvel. O DP no adepto ao Jusnaturalismo (direito
natural). A lei jurdica nasce de um procedimento, aprovada pela
Cmara e Senado, depois submetida sano do presidente, aps
sancionada ela promulgada (tornada vlida) e , por fim, ela
publicada. Se a lei silenciar, entre em vigor 45 dias aps a sua
publicao $acatio legis (uma lei no perodo de $acato legis pode ser
revogada, j aconteceu com um CP). A lei pode dispor de maneira
adversa como o CC que entrou em vigor um ano depois a sua
publicao. Essa a maneira pela qual uma lei entra em vigor no
mundo jurdico. A sada de uma lei da ordem jurdica se d por
revogao: total (abrogao) ou parcial (derrogao). Pode ocorrer de
forma expressa quando uma lei, de forma expressa, revoga uma lei
anterior. Como tambm pode ser tcita quando a lei nova disciplina a
mesma matria regida pela lei antiga (a lei mais alta prevalece sobre a
inferior, a lei especial prevalece sobre a geral, a lei posterior prevalece
sobre a anterior).
- No momento, em que publicado novo texto legal, este passa a
existir no mundo jurdico, representa o novo pensamento do legislador
sobre o tema de que se ocupa, produto, evidentemente, de novas
valoraes sociais. Assim, no sendo possvel ignorar a existncia do
novo diploma legal, bem como as transformaes que ele representa
no ordenamento jurdico-penal, a sua imediata eficcia inegvel, e
no pode ser obstaculizada a sua aplicao retroativa quando
configurar lei penal mais benfica, mesmo que ainda se encontre em
$acatio legis. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE
DRETO PENAL: PARTE GERAL 1
Se o crime ? cometi3o na vi$4ncia 3a =ei % e ? *&l$a3o na
vi$4ncia 3a =ei #> como ir se 0roce3erW Essa ser a res0osta
3a3a 0elo ass&nto Eficcia 3a =ei Penal no 1em0o.
1. Tempus regit actum (O tempo rege o ato): princpio bsico. Via
de regra, a lei a ser aplicada a lei que estava em vigor no
momento em que o crime foi praticado. Art. 4, CP Considera-
se como tempo do crime o momento da ao ou da omisso,
ainda que seja outro o momento do resultado. O tempo do crime
o tempo da ao. Ou seja, o CP, no que tange o tempo do
crime, adotou a Teoria da Atividade. Ex: se um indivduo atirar no
outro e esse s morrer 6 meses depois, o tempo do crime o dia
em que o criminoso atirou.
2. Irretroativi3a3e 3a =ei mais severa: Cometer um crime de
roubo de 31 de agosto de 2010 cuja pena de 4 a 10 anos. S
que no dia 15 de setembro de 2010, surge uma lei que passa a
punir o roubo com 6 a 12 de recluso e o criminoso ser julgado
no dia 30 de outubro de 2010. A grande questo se esta lei
nova, mais severa, alcana os atos praticados antes de sua
vigncia. Neste caso, no alcana tendo eficcia e0 nunc, ou
seja, cobre os fatos praticados apenas aps a sua vigncia,
irretroativa. Observa-se, portanto que vigncia diferente de
eficcia. Sendo este princpio conseqncia do primeiro. Neste
caso, o criminoso ser julgado pela lei mais antiga que j foi
revogada, pois esta conservou sua eficcia em relao aos fatos
anteriores, mesmo revogada a sua vigncia.
- O fundamento dessa proibio (irretroatividade da lei penal mais
severa), sustenta Jescheck, a idia de segurana jurdica, que se
consubstancia num dos princpios reitores do Estado de Direito,
segundo o qual as normas que regulam as infraes penais no
podem modificar-se aps as suas execues em prejuzo do
cidado. ... Ademais, o princpio da irretroatividade da lei penal
tambm tem a finalidade de proteger o indivduo contra o prprio
legislador, impedindo-o de criminalizar novas condutas, j praticadas
por aquele, que, desconhecendo tal circunstncia, no tem como nem
por que evit-la. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE
DRETO PENAL: PARTE GERAL 1
3. Xltrativi3a3e 3a =ei #en?fica: a lei mais benfica, mesmo
depois de revogada, ela conserva a eficcia em relao aos
fatos cometidos durante a sua vigncia, ainda que venha ser
revogada por uma lei posterior menos benfica, mais grave; o
fenmeno pelo qual uma lei que perdeu sua vigncia conserva a
sua eficcia em relao aos fatos praticados quando ela estava
em vigor. SEBSTAN MELO.
4. /etroativi3a3e 3a =ei mais ben?fica: Ex: Art. 163 dano
qualificado. Dano praticado com substncia inflamvel ou
explosiva; Pena: 6 meses a 3 anos. Um indivduo cometeu o
crime em 10 de janeiro de 2010. Porm, em 15 de novembro de
2010 surge uma nova lei que estabelece uma nova pena de 1
ms a 1 ano. Neste caso, a nova lei menos severa, mais
benfica, tendo eficcia de sua vigncia para frente e para os
fatos ocorridos antes de sua vigncia. (Art. 2, p. nico- a lei
posterior de qualquer modo favor). Ou seja, tem eficcia e0 tunc,
uma exceo ao tempus regit actum, pois alcana os atos
praticados antes de sua vigncia. A lei mais benfica, portanto,
alcana os atos praticados antes de sua vigncia.
- Mas o que deve ser entendido por lei mais benigna? Como se pode
apurar a maior benignidade da lei? Toda lei penal, seja de natureza
processual, seja de natureza material, que, de alguma forma, amplie
as garantias de liberdade do indivduo, reduza as proibies e, por
extenso, as conseqncias negativas do crime, seja ampliando no
campo de licitude penal, seja abolindo tipos penais, seja refletindo nas
excludentes de criminalidade ou mesmo nos dirimentes de
culpabilidade, considerada lei mais benigna, digna de receber,
quando for o caso, os atributos da retroatividade e da prpria
ultratividade penal. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO
DE DRETO PENAL: PARTE GERAL 1
Di0Nteses 3e (onflitos 3e =eis Penais 3o 1em0o 5s&btN0ico'
1. Abolitio Criminis: Art. 2, caput do CP, abolio do crime.
Exemplo clssico, adultrio ter deixado de ser crime em 2005.
Ex: uma mulher foi adltera em 2003, porm, em 2005, o
adultrio deixou de ser crime. Se o crime aconteceu e no foi
investigado, nem investigado ele pode ser. Se o crime estava
em investigao em sede de inqurito, o inqurito vai ter que
ser arquivado. Se estava sendo processada, a ao penal
tem que ser extinta, trancada. Se for condenada, ela no deve
cumprir pena. Se estiver na cadeia, ela deve ser
imediatamente solta. Mas, se j tiver cumprido pena ela passa
a ser primria e de bons antecedentes (lgico se esse for o
nico fato). Esse caso no alcana os efeitos civis, apenas os
efeitos penais, ou seja, como se o crime no tivesse
existido. No h como exigir reparao de danos (efeito civil).
Atravs de uma interpretao formal, no se poderia aplicar o
princpio da lei mais benfica. Porm, no risco de leso grave
e danos de difcil reparao, entende-se, que esse pode ser
aplicado no perodo de $acatio legis. Essa tese defendida
por Cludio Brando. RETROAGE.
- A lei nova retira a caracterstica de ilicitude penal de uma
conduta precedentemente incriminada; ...cessam apenas os
efeitos penais da condenao. CEZAR ROBERTO
BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL: PARTE
GERAL 1
2. Novatio criminis: A conduta no era criminosa, mas passou
a ser. Ex: um homem maior de idade contrata uma prostitua
menor de idade. Antes no era crime, mas depois passou a
ser como crime de explorao sexual de menor. Se o ato foi
cometido em janeiro de 2010 e a nova lei surgiu em junho de
2010, o indivduo no pode ser julgado pela nova lei. uma
lei irretroativa. NO RETROAGE.
- A no$atio criminis considera crime fato anteriormente no
incriminado. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO
DE DRETO PENAL: PARTE GERAL 1
3. Novatio in mellius: a nova lei no abole o crime, mas
beneficia o ru. Ex: suponha que um homem costume a
freqentar a Lagoa do Abaet para consumir substncias
entorpecentes. At 2006, o usurio poderia ser preso (6
meses a 2 anos). Em 2006, o usurio no poderia mais ser
preso, prestando servio comunidade como nova pena.
Esta lei retroage, mesmo que o sujeito j tenha sido
condenado. RETROAGE
4. Novatio in pejus: a lei nova piora a situao de um crime que
j existia, logo no retroage. NO RETROAGE.
=ei interme3iria
- Quando h uma sucesso reiterada de vrias leis, a que vale a
mais benfica. Ex: uma pessoa cometeu um crime em 3 de fevereiro
de 2010 onde estava em vigncia a Lei A cuja pena de 2 a 4 anos.
Porm, em 5 de maio de 2010 surge uma nova lei (Lei B) cuja pena
de 1 a 2 anos. Em seguida, em 30 de setembro de 2010 surge nova lei
(Lei C) cuja pena de 3 a 6 anos. Sendo o julgamento em 22 de
novembro de 2010, seria aplicada a Lei B.
- Problema interessante surge quando h uma sucesso de leis
penais, e a mais favorvel no nem a lei do tempo do fato nem a
ltima, mas uma intermediria, isto , uma lei que no estava vigendo
nem ao tempo do fato delitivo nem no momento da soluo do caso. ...
Se a lei intermediria for a mais favorvel, dever ser aplicada. Assim,
a lei posterior, mais rigorosa, no poder ser aplicada pelo princpio
geral da irretroatividade, como tambm no pode ser aplicada a lei da
poca do fato, mais rigorosa. Por princpio excepcional, s poder ser
aplicada a lei intermediria, que a mais favorvel. Nessa hiptese, a
lei intermediria tem dupla extra-atividade: , ao mesmo tempo,
retroativa e ultra-ativa. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT
TRATADO DE DRETO PENAL: PARTE GERAL 1
(ombina+,o 3e =eis
- Caso verdico magine que uma pessoa est indo para o shopping
guatemi e, ao chegar, essa pessoa seqestrada e levada pelo
seqestrador para o caixa eletrnico que saca o dinheiro e depois
mata a vtima. Esse crime antes era reconhecido como extorso
seguida de morte com pena de 20 a 30 anos, sendo crime hediondo.
Em 2009 (Lei 11923/2009), o legislador criou um dispositivo, o Art. 158
p. 3, que a figura de seqestro relmpago cuja pena de 24 a 30
anos, mas esqueceu de dizer que crime hediondo, deixando de ser.
uma falha grave do legislador, porm o Direito Penal no est para
cobrir erros do legislador. No que se refere pena, essa lei nova
mais severa, mas, por outro lado, o crime deixa de ser hediondo
(hediondo considerado um agravo). Ento como proceder quando o
crime ocorreu antes do vigor da nova lei? Pode ser feito a combinao
do aspecto mais benfico dessas duas leis, ou seja, retroage quanto
pena e no retroage em relao a voltar ser hediondo (20 a 30 anos
sem ser hediondo).
(rimes 0ermanentes
- Smula 711 do STF; crime permanente aquele cuja leso ao bem
jurdico se prolonga (continua ocorrendo), por tempo juridicamente
relevante, pela vontade do agente. Ou seja, o crime instantneo
aquele que aconteceu e, uma vez consumado, referido no passado.
Porm, o crime permanente, como o seqestro ou crcere privado,
assim considerado porque enquanto o indivduo estiver preso pelo
criminoso, o crime ainda est acontecendo pela vontade do agente.
Outro exemplo o gato de energia eltrica, pois enquanto instalado o
crime ainda est acontecendo. Mais um exemplo, a formao de
quadrilha. Ateno, o homicdio um crime instantneo, os efeitos que
so permanentes.
- Tempo juridicamente relevante: aquele que, nas circunstncias do
caso concreto, capaz de figurar uma efetiva leso ao bem jurdico.
- Tempo do crime: (Smula 711) Joo no dia 10 de fevereiro de 2010
privou a liberdade de locomoo de Maria (Crcere privado 1 a 3
anos de recluso). Porm, no dia 31 de maro de 2010 sobrevm uma
lei nova que diz que crcere privado deve ter uma pena de 2 a 8 anos.
Maria, porm, s foi libertada no dia 2 de maio de 2010. Qual lei
aplicada ao criminoso? Se a ao se prolonga, necessrio
determinar se o tempo do crime o momento que inicia ou que finda o
crime. Para efeitos penais, o tempo do crime permanente o tempo
em que cessa a permanncia. Em outras palavras, o crime ento
citado como se tivesse sido ocorrido em 2 de maio de 2010 onde j
vigia a lei nova. sto previsto na Smula 711 no STF: A lei penal mais
grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente se a sua
vigncia anterior a cessao da continuidade ou permanncia.
Obs: para Bittencourt inconstitucional a smula 711 do STF no que
se refere a crime continuado, partindo da diferena conceitual entre
crime continuado e crime permanente. Crime continuado composto
por mais de uma ao em si mesmas criminosas, praticadas em
momentos, locais e formas diversas, que, por fico jurdica, so
consideradas crime nico, to-somente para efeitos de dosimetria
penal. Sendo assim, o texto da smula 711, determinando aplicao
retroativa de lei penal mais grave, para a hiptese de crime
continuado, estar impondo pena (mais grave) inexistente na data do
crime para aqueles fatos cometidos antes de sua vigncia. O que no
ocorre com o crime permanente que se configura em um nico ato
delituoso que se prolonga no tempo. CEZAR ROBERTO
BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL: PARTE GERAL 1
/etroativi3a3e 3a C&ris0r&34ncia
- Ex - arma de brinquedo no autoriza o aumento da pena em crime de
roubo. Hoje, Maria pega uma bolsa e Joo com arma de brinquedo
rouba o celular de Maria. Nesse caso, o crime de roubo est
configurado, mas no incide na causa de aumento decorrente de arma
de fogo. Joo estava confiando na jurisprudncia do STJ que afirma o
no aumento da pena pelo uso de armas de brinquedo. Porm, dois
meses aps o crime, quando Joo ser julgado, o STJ muda o
entendimento da jurisprudncia, afirmando que arma de brinquedo
autoriza o aumento da pena. um entendimento novo e mais severo.
Para uma minoria, essa teoria fere o princpio da legalidade, ou seja,
da segurana jurdica. Se um tribunal tem uma jurisprudncia
consolidada sobre um assunto e depois muda esse entendimento de
maneira prejudicial ao ru, essa mudana tem que valer para os fatos
praticados dali para frente, no alcanando fatos anteriores a sua
vigncia, essa a opinio de alguns autores inclusive de Sebstian
Melo. O entendimento dominante que a jurisprudncia, se tiver um
novo entendimento, este deve alcanar os fatos pretritos.
A jurisprudncia penal, como fonte do direito, toda vez que
modificasse um entendimento consolidado em prejuzo do ru, no
deveria poder retroagir alcanando fatos praticados antes do novo
entendimento, em nome do princpio da segurana jurdica que d
suporte ao princpio da legalidade. No entanto, o entendimento que
prevalece no sentido de que a mudana de entendimento
jurisprudencial tem aplicao imediata mesmo que prejudiciais ao ru.
SEBSTAN MELO
=ei E<ce0cionais e 1em0orrias
- Leis excepcionais e temporrias: so leis que se autorrevogam. So
leis que estabelecem um prazo de incio e fim de vigncia. A
excepcional condiciona a sua vigncia a uma determinada
circunstncia (situaes de emergncia). J a temporria so aquelas
cuja vigncia vem fixada pelo legislador.
Ex: do dia 15 de agosto de 2016 ao dia 2 de setembro de 2016
proibida portar arma branca a cem metros dos Estdios. Se no dia 1
de setembro, Joo for prximo ao Estado armado e no dia seguinte a
lei perder a vigncia, Joo ser condenado? Sim, porque as leis
excepcionais e temporrias so ultrativas, ou seja, conservam a sua
eficcia, mesmo depois de esgotada a sua vigncia.
Eficcia 3as leis no tem0o em normas 0enais em branco
- Ex: Maria vende produtos na feira, na Ceasa do Rio Vermelho, ervas
para a realizao de despachos religiosos. S que o presidente baixou
um decreto tabelando os preos das ervas medicinais em 20 reais.
Maria no quer saber do decreto e vende as ervas acima do preo
tabelado (25 reais) que crime contra a economia popular. Acima do
preo tabelado uma norma penal em branco porque tem que existir
uma portaria, um decreto tabelando os preos (norma penal em
branco heterognea). Teve a eleio e Dilma ganhou e esta reajusta o
preo das ervas medicinais e s ervas que estavam tabeladas 20
reais, passam a ser tabelados para trinta reais. Essa norma retroage
para beneficiar Maria?
- Na verdade, tem se entendido que os complementos das normas
penais em branco se submetem aos mesmos fundamentos das leis
penais no tempo. Todavia essa regra no se aplica quando o
complemento das normas penais tiver carter excepcional ou
temporrio, tendo este complemento ultratividade. O crime no era
vender mercadoria a 25 reais, mas, sim, vender acima do preo
tabelado, pouco importa qual seja o preo tabelado, pois esta uma
norma temporria e excepcional. Ento Maria ser punida no porque
vendeu a 25 reais, mas porque vendeu acima do preo tabelado.
- Uma determinada substncia proibida, considerada droga.
Depois foram feitos estudos e percebeu-se que esta no fazia mal a
sade. Ento retira-se essa substncia da lista de drogas proibidas.
Essa norma, esse complemento, permanente e, nesse caso,
retroage para beneficiar o ru.
- crime de descaminho importar mais de 500 dlares de mercadoria
por via area, sem declarar o imposto devido. Maria trouxe 1500
dlares e no ms seguinte a quota passa para 2000 dlares. Maria
ser punida, pois o crime ter trazido mercadoria acima do valor
permitido.
- Se o complemento da norma penal em branco for de carter
excepcional ou temporrio, no interferindo na essncia do tipo, ela
no retroage. Todavia, se o complemento da norma penal em branco
mudar a natureza do delito ou a sua essncia, ela retroage.
SEBSTAN MELO
- As leis penais em branco no so revogadas em conseqncia da
revogao de seus complementos. Tornam-se apenas
temporariamente inaplicveis por carecerem de elemento
indispensvel configurao de tipicidade. CEZAR ROBERTO
BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL: PARTE GERAL 1
- Se homogneas no tem nenhum problema, pois as leis se
complementam.
- A ANVSA o rgo que regula as substncias entorpecentes. Por
um lapso, saiu o cloreto de etila (lana perfume) durante 40 dias
novembro de 2001 at janeiro de 2002, ou seja, se aboliu o crime.
PROVA: 5 questes abertas, respostas no precisam ser longas e sim
fundamentadas, no cai histria, princpios a maior carga da prova
%&la !1/0"/!010
Eficcia 3a =ei Penal no Es0a+o
- Est se discutindo Direito Penal nternacional, se quer discutir a
eficcia da lei brasileira, a eficcia soberana de uma lei brasileira.
ntegra a soberania do Estado a possibilidade de auto reger-se em
torno de suas prprias leis. Vai se discutir quais so os limites
espaciais da eficcia da lei brasileira. encontrado CP no art. 5 ao
art. 9.
- A lei penal em decorrncia do princpio da soberania, vige em todo
territrio de um Estado politicamente organizado. No entanto, pode
ocorrer, em certos casos, para um combate eficaz criminalidade, a
necessidade de que os efeitos da lei penal ultrapassem os limites
territoriais para regular fatos ocorridos alm da sua soberania, ou,
ento, a ocorrncia de determinada infrao penal pode afetar a
ordem jurdica de dois ou mais Estados soberanos. Surge, assim, a
necessidade de limitar a eficcia espacial da lei penal, disciplinando
que a lei deve ser aplicada em tais hipteses. CEZAR ROBERTO
BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL: PARTE GERAL 1
- Conceito de territrio nacional: em sentido jurdico, deve ser
entendido como o mbito espacial sujeito ao poder soberano do
Estado. "O territrio nacional efetivo ou real compreende: a
superfcie terrestre (solo e subsolo), as guas territoriais (fluviais,
lacustres e martimas) e o espao areo correspondente. Entende-se,
ainda, como sendo territrio nacional por extenso ou flutuante as
embarcaes e as aeronaves, por fora de fico jurdica. Em sentido
estrito, territrio abrange solo (e subsolo) contnuo e com limites
reconhecidos, guas interiores, mar territorial (plataforma continental;
12 milhas) e respectivo espao areo. CEZAR ROBERTO
BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL: PARTE GERAL 1
- Existe um princpio regra que regula a eficcia da lei penal no
espao, o 0rinc.0io 3a territoriali3a3e (art. 5). Por este princpio,
aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de tratados e convenes de
direito internacional, ao crime cometido no territrio nacional.
(relembrar territrio em cincia poltica). A grande polmica sobre
territrio nacional quando se trata de crimes cometidos a bordo de
embarcaes ou aeronaves. Artigo 5 1: para efeitos penais
consideram extenso do territrio nacional as embarcaes e
aeronaves brasileiras de natureza pblica ou a servio do governo
brasileiro onde quer que se encontre. Ex: o Aero Lula uma aeronave
pblica, se qualquer crime for cometido l dentro, ser considerado
cometido dentro do territrio nacional. A mesma regra vale para as
aeronaves e embarcaes pblicas estrangeiras.
- O mesmo artigo diz que se consideram extenso do territrio
nacional as aeronaves e embarcaes brasileiras mercantes e de
propriedade privada que estiverem em espao areo correspondente
ou em alto mar. Nesse caso prevalece a bandeira. Mas, prevalece o
territrio sobre a bandeira, se h um avio da TAM e o crime ocorrer
em NY, o crime ser entendido como cometido em territrio americano.
- Pelo princpio da territorialidade, aplica-se a lei penal brasileira aos
fatos punveis praticados no territrio nacional, independentemente da
nacionalidade do agente, da vtima ou do bem jurdico lesado. A lei
brasileira adota essa diretriz como regra geral, ainda que de forma
atenuada ou temperada (art. 5, caput, CP), uma vez que ressalva a
validade de convenes, tratados e regras internacionais. CEZAR
ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL: PARTE
GERAL 1
Obs: Um espanhol comprou um barco e registrou o barco na Brasil,
pouco importa se o dono da embarcao espanhol. Vale sim, o
registro da aeronave, da decorre a nacionalidade da aeronave.
Obs: observar o pargrafo 1 e 2 do CP.
1erritoriali3a3e
Art. 5 - Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes,
tratados e regras de direito internacional, ao crime cometido no
territrio nacional. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 1984)
1 - Para os efeitos penais, consideram-se como extenso do
territrio nacional as embarcaes e aeronaves brasileiras, de
natureza pblica ou a servio do governo brasileiro onde quer que se
encontrem, bem como as aeronaves e as embarcaes brasileiras,
mercantes ou de propriedade privada, que se achem,
respectivamente, no espao areo correspondente ou em alto-mar.
(Redao dada pela Lei n 7.209, de 1984)
2 - tambm aplicvel a lei brasileira aos crimes praticados a
bordo de aeronaves ou embarcaes estrangeiras de propriedade
privada, achando-se aquelas em pouso no territrio nacional ou em
vo no espao areo correspondente, e estas em porto ou mar
territorial do Brasil.(Redao dada pela Lei n 7.209, de 1984)
- E<traterritoriali3a3e (art. 7): a aplicao da lei brasileira ao crime
cometido fora do Brasil. s vezes, a lei brasileira ultrapassa os limites
do territrio nacional. Existem quatro critrios de aplicao da
territorialidade:
Defesa o& 0rinc.0io real: por esse critrio aplica-se a lei
brasileira ao crime praticado no estrangeiro quando o bem
jurdico atingido for nacional. Artigo 7, , "a, "b, "c
- Esse princpio permite a extenso da jurisdio penal do Estado
titular do bem jurdico lesado, para alm de seus limites territoriais,
fundamentado na nacionalidade do bem jurdico lesado (art. 7, , CP),
independentemente do local em que o crime foi praticado ou da
nacionalidade do agente infrator. Protege-se, assim, determinados
bens jurdicos que o Estado considera fundamentais. CEZAR
ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL: PARTE
GERAL 1
C&sti+a &niversal: por ele aplica-se a lei brasileira ao crime
praticado no estrangeiro que o Brasil se obrigou a combater por
tratados ou convenes de direito internacional onde quer que
tenham sido cometidos. Artigo 7, , "d; Artigo7, , "a
- Por esse princpio, as leis penais devem ser aplicadas a todos os
homens, onde quer que se encontrem. Esse princpio caracterstico
da corporao penal internacional, porque permite a punio, por
todos os Estados, de todos os crimes que forem objetos de tratados e
convenes internacionais. Aplica-se a lei nacional a todos os fatos
punveis sem levar em conta o lugar do delito, a nacionalidade de seu
autor ou o bem jurdico lesado. (Ex: art. 7, , a, do CP). A
competncia aqui firmada pelo critrio da preveno. CEZAR
ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL: PARTE
GERAL 1
Personali3a3e ativa o& 0assiva: pela ativa aplica-se a lei
brasileira ao crime praticado por brasileiro fora do Brasil, ou seja,
considera a nacionalidade do autor do delito. J a passiva refere-
se ao crime praticado contra brasileiro fora do Brasil, ou seja,
considera a nacionalidade da vtima do delito. Ativa: Artigo 7 - ,
"d; , "b/ Passiva: Artigo 7, pargrafo 3.
/e0resenta+,o 3o 0avil;,o o& 3a ban3eira: aplica-se a lei
brasileira subsidiariamente aos crimes praticados em
embarcaes e aeronaves privadas em territrio estrangeiro e
que l no sejam julgados. Ex: Maria e Joo resolvem fazer um
passeio de lancha. Mas, a lancha fica a deriva e s ficam os dois
na lancha. Chega ao mar territorial de Guin Bissal. Joo agride
Maria. Nesse caso, o crime, em tese ocorreu em territrio
estrangeiro, mas possa ser que ele no seja julgado no
estrangeiro. Para no ficar sem ser julgado, pode ser
subsidiariamente julgado no Brasil. Artigo 7, , "c
- Trata-se de um princpio subsidirio, e, quando houver deficincia
legislativa ou desinteresse de quem deveria reprimir, aplica-se a lei do
Estado em que est registrada a aeronave ou embarcao ou cuja
bandeira ostenta os delitos praticados em seu interior. (art.7,,c, do
CP) CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO
PENAL: PARTE GERAL 1
Obs: o Direito Penal adota como regra geral o princpio da
territorialidade, os demais so excees.
%rti$o 7Y> 0ar$rafo 1Y 5e<traterritoriali3a3e incon3iciona3a': O
sujeito poder ser julgado pela lei brasileira, ainda que seja condenado
no estrangeiro ou absolvido no estrangeiro refere-se aos crimes do
inciso . Esse princpio viola o princpio da proibio da dupla punio?
Quando voc condenado no estrangeiro e condenado novamente
no Brasil, voc ir aproveitar o tempo de pena do estrangeiro. Se a
pena for de outro tipo, por exemplo, multa no estrangeiro e priso no
Brasil, a pena do estrangeiro servir de atenuante. Sendo assim, viola
em parte o princpio da proibio da dupla punio, pois apesar da
compensao de penas, o indivduo foi julgado duas vezes. So os
crimes do inciso , do art. 7:
a' contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica;
b' contra o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de
Estado, de Territrio, de Municpio, de empresa pblica, sociedade de
economia mista, autarquia ou fundao instituda pelo Poder Pblico;
c' contra a administrao pblica, por quem est a seu servio;
3' de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no
Brasil;
- Aplica-se a lei brasileira sem qualquer condicionante (art. 7, , do
CP), na hiptese de crimes praticados fora do territrio nacional, ainda
que o agente tenha sido julgado no estrangeiro (art. 7, , do CP), com
fundamento nos princpios de defesa (art. 7,, a, b e c do CP) e da
universalidade (art. 7, , d, do CP). ... A importncia dos bens
jurdicos, objeto de proteo penal, justifica, em tese, essa
incondicional aplicao da lei brasileira. Nesses crimes, o Poder
Jurisdicional brasileiro exercido independentemente da concordncia
do pas onde o crime ocorreu. desnecessrio, inclusive, o ingresso
do agente no territrio brasileiro, podendo, no caso, ser julgado
revelia. A circunstncia de o fato ser lcito no pas onde foi praticado ou
de se encontrar extinta a punibilidade seria irrelevante. CEZAR
ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL: PARTE
GERAL 1
Pena (&m0ri3a no Estran$eiro
%rt. 7Y - A pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no
Brasil pelo mesmo crime, quando diversas, ou nela computada,
quando idnticas. (Alterado pela L-007.209-1984)
%rti$o 7Y> 0ar$rafo !Y 5e<traterritoriali3a3e con3iciona3a':
depende do concurso cumulativo de uma srie de condies. Refere-
se aos crimes do inciso . As condies esto dispostas no prprio
pargrafo 2. So elas:
a' entrar o agente no territrio nacional;
b' ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado;
c' estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira
autoriza a extradio*; (conseqncia da letra a)
(/ncludo pela 7ei n- .,89, de 19:;)
Perfeita coincidncia entre crimes que autoriza a extradio e
crimes em que a lei brasileira estende a sua territorialidade.
Em apertada sntese, o crime deve ser punido com recluso e
pena superior a um ano (Lei 6815/80, art. 67).
Art. 77. No se conceder a extradio quando: (Renumerado
pela Lei n 6.964, de 09/12/81)
- se tratar de brasileiro, salvo se a aquisio dessa
nacionalidade verificar-se aps o fato que motivar o pedido;
- o fato que motivar o pedido no for considerado crime no
Brasil ou no Estado requerente;
- o Brasil for competente, segundo suas leis, para julgar o
crime imputado ao extraditando;
V - a lei brasileira impuser ao crime a pena de priso igual ou
inferior a 1 (um) ano;
V - o extraditando estiver a responder a processo ou j houver
sido condenado ou absolvido no Brasil pelo mesmo fato em que se
fundar o pedido;
V - estiver extinta a punibilidade pela prescrio segundo a lei
brasileira ou a do Estado requerente;
V - o fato constituir crime poltico; e
V - o extraditando houver de responder, no Estado requerente,
perante Tribunal ou Juzo de exceo.
1 A exceo do item V no impedir a extradio quando o
fato constituir, principalmente, infrao da lei penal comum, ou quando
o crime comum, conexo ao delito poltico, constituir o fato principal.
2 Caber, exclusivamente, ao Supremo Tribunal Federal, a
apreciao do carter da infrao.
3 O Supremo Tribunal Federal poder deixar de considerar
crimes polticos os atentados contra Chefes de Estado ou quaisquer
autoridades, bem assim os atos de anarquismo, terrorismo,
sabotagem, seqestro de pessoa, ou que importem propaganda de
guerra ou de processos violentos para subverter a ordem poltica ou
social.
Condio objeti
3' no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a
cumprido a pena;
e' no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo,
no estar extinta a punibilidade, segundo a lei mais favorvel.
Crimes do inciso , art. 7:
a' que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir;
b' praticados por brasileiro;
c' praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou
de propriedade privada, quando em territrio estrangeiro e a no
sejam julgados.
%rti$o 7Y> 0ar$rafo 3Y: o crime cometido por estrangeiro contra
brasileiro fora do Brasil se aplica no caso de extraterritorialidade
condicionada, somada mais duas condies:
a' no foi pedida ou foi negada a extradio; (pelo pas de origem do
estrangeiro)
b' houve requisio do Ministro da Justia
Obs: no cabe a extradio de estrangeiro casado com brasileira ou
que tenha filho menor dependente; Smula 1 STF: VEDADA A
EXPULSO DE ESTRANGERO CASADO COM BRASLERA, OU
QUE TENHA FLHO BRASLERO, DEPENDENTE DA ECONOMA
PATERNA.
*Extradio: a deportao e a expulso so atos administrativos
editados no mbito do Poder Executivo, j a extradio um pedido
de um Estado a outro de entrega de um indivduo, que em seu
territrio deva responder a processo penal, a ser apreciado no mbito
do Poder Judicirio.
A extradio s ocorre quando h prtica de crime no exterior, assim
se o indivduo sofrer qualquer condenao civil no poder ser
solicitada sua extradio.
O pedido de extradio s poder ser deferido pelo governo brasileiro
se houver tratado entre os dois Estados ou havendo promessa de
reciprocidade de tratamento pelo Estado solicitante, de modo que
fique assegurada a igualdade de tratamento quando houver pedido de
extradio feito pelo Brasil.
O Estatuto do Estrangeiro regulamenta a extradio passiva (quando
requerida ao Brasil por outro Estado). A extradio ativa (quando o
Brasil solicita a outros Estados) tem seu procedimento regulamentado
pelo Decreto-Lei n 394 de 28 de abril de 1938.
A Constituio Federal enuncia algumas restries aos pedidos de
extradio feitos ao governo brasileiro. proibida a extradio de
brasileiro nato, no existindo qualquer exceo para esta regra. Tal
vedao se aplica ao naturalizado, mas quanto a ele h algumas
excees, quais sejam: o naturalizado pode ser extraditado por crime
comum praticado antes da naturalizao, bem como em caso de
comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas
afins. Quanto aos estrangeiros, a regra a permisso de extradio,
sendo esta vedada apenas quando forem acusados de crime poltico
ou de opinio.
E<traterritoriali3a3e
%rt. 7Y - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no
estrangeiro: (Alterado pela L-007.209-1984)
I - os crimes: (Alterado pela L-007.209-1984)
a' contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica;
b' contra o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de
Estado, de Territrio, de Municpio, de empresa pblica, sociedade de
economia mista, autarquia ou fundao instituda pelo Poder Pblico;
c' contra a administrao pblica, por quem est a seu servio;
3' de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no
Brasil;
II - os crimes: (Alterado pela L-007.209-1984)
a' que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir;
b' praticados por brasileiro;
c' praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou
de propriedade privada, quando em territrio estrangeiro e a no
sejam julgados.
obs.dji.grau.4: Administrao Pblica; Aeronaves; Classificao dos
Crimes; Conflito de Normas no Espao; Crime (s); Eficcia da Lei
Penal no Espao; Eficcia de Sentena Estrangeira; Embarcaes;
Extraterritorialidade da Lei Penal Brasileira; F Pblica; Genocdio; Lei
Brasileira; Lei Penal no Espao; Patrimnio Pblico; Presidente da
Repblica; Princpio da Territorialidade
Z 1Y - Nos casos do inciso , o agente punido segundo a lei brasileira,
ainda que absolvido ou condenado no estrangeiro. (Alterado pela L-
007.209-1984)
Z !Y - Nos casos do inciso , a aplicao da lei brasileira depende do
concurso (CUMULATVO) das seguintes condies: (Alterado pela L-
007.209-1984)
a' entrar o agente no territrio nacional;
b' ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado;
obs.dji.grau.4: Classificao dos Crimes
c' estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira
autoriza a extradio;
3' no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a
cumprido a pena;
e' no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo,
no estar extinta a punibilidade, segundo a lei mais favorvel.
obs.dji.grau.3: Art. 107 a Art. 120, Extino da Punibilidade - CP
obs.dji.grau.4: Classificao dos Crimes; Crime (s); Eficcia de
Sentena Estrangeira; Lei Brasileira
Z 3Y - A lei brasileira aplica-se tambm ao crime cometido por
estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil, se, reunidas as condies
previstas no pargrafo anterior: (Alterado pela L-007.209-1984)
a' no foi pedida ou foi negada a extradio;
b' houve requisio do Ministro da Justia.
obs.dji.grau.3: Art. 5, caput , Territorialidade - CP
obs.dji.grau.4: Ao Penal; Crime (s); Extradio; Extraterritorialidade;
Lei Brasileira; Ministro da Justia
Senten+a estran$eira 5%rti$o "Y - (P'
- Sentena estrangeira tem eficcia limitada no Brasil porque o
exerccio da jurisdio um ato de soberania. Pode ser homologada
no Brasil pelo STJ para efeitos restritos. O primeiro efeito obrigar o
condenado a reparao do dano (tem que haver requerimento das
partes). O segundo efeito fazer com que o sujeito cumpra medida
segurana no Brasil. Ou seja, sujeito inimputvel por doena mental e
que, ao invs de ficar no hospital de custdia no estrangeiro, fique no
hospital de custdia no Brasil.
Eficcia 3e Senten+a Estran$eira
%rt. "Y - A sentena estrangeira, quando a aplicao da lei brasileira
produz na espcie as mesmas conseqncias, pode ser homologada
no Brasil para: (Alterado pela L-007.209-1984)
I - obrigar o condenado reparao do dano, a restituies e a outros
efeitos civis;
II - sujeit-lo a medida de segurana.
obs.dji.grau.2: Art. 787, Homologao das Sentenas Estrangeiras -
Relaes Jurisdicionais com Autoridade Estrangeira - Cdigo de
Processo Penal - CPP - L-003.689-1941
obs.dji.grau.3: Art. 96, Espcies de Medidas de Segurana - CP, Art.
97, mposio da Medida de Segurana para nimputvel - CP, Art. 98,
Substituio da Pena por Medida de Segurana para o Semi-
mputvel - CP; Art. 99, Direitos do nternado - CP
obs.dji.grau.4: Dano; Homolocao; Limites de Penas; Medidas de
Segurana; Reparao do Dano; Sentena Penal
Par$rafo Jnico - A homologao depende: (Alterado pela L-007.209-
1984)
a' para os efeitos previstos no inciso , de pedido da parte interessada;
b' para os outros efeitos, da existncia de tratado de extradio com o
pas de cuja autoridade judiciria emanou a sentena, ou, na falta de
tratado, de requisio do Ministro da Justia.
obs.dji.grau.3: Art. 5, Territorialidade - CP
obs.dji.grau.4: Eficcia de Sentena Estrangeira; Extradio

=&$ar 3o (rime 5%rti$o AY'
- O lugar do crime o lugar da ao, do resultado ou de qualquer um
dos dois? No direito brasileiro, no se adota nem a teoria da ao e
nem a do resultado, mas se adota a teoria &bi6Fi3a3e. De acordo
com essa teoria, tanto vale a ao quanto o resultado. Se em qualquer
momento do crime, o crime tocou (atingiu) o territrio nacional, ele
ser considerado cometido no territrio nacional.
- Teoria pura da ubiqidade, mista ou unitria: lugar do crime tanto
pode ser o da ao como o do resultado, ou ainda o lugar do bem
jurdico atingido. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE
DRETO PENAL: PARTE GERAL 1
- A eventual duplicidade de julgamento (que pode surgir da aplicao
dessa teoria) superada pela regra constante no artigo 8 do Cdigo
Penal, que estabelece a compensao de penas, uma modalidade
especial de detrao penal. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT
TRATADO DE DRETO PENAL: PARTE GERAL 1
=&$ar 3o (rime
%rt. AY - Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a
ao ou omisso, no todo ou em parte, bem como onde se produziu
ou deveria produzir-se o resultado. (Alterado pela L-007.209-1984)
obs.dji.grau.3: Art. 70, Competncia pelo Lugar da nfrao -
Competncia - Processo em Geral - Cdigo de Processo Penal - CPP
- L-003.689-1941
obs.dji.grau.4: Crime (s); Lugar do Crime
Pra8os 5%rti$o 10Y e 11Y'
- Joo deu um tiro em Maria e ela morreu. A prescrio desse crime
comea a correr a partir do dia em que o fato aconteceu e no do dia
seguinte. No Direito Penal, conta o dia do comeo no prazo, isso j
no ocorre no Processo Civil. A menor unidade de tempo o dia. Por
exemplo, ningum pode ser condenado a uma pena de 20 anos, 4
meses e duas horas. As horas sero descartadas.
(onta$em 3e Pra8o
%rt. 10 - O dia do comeo inclui-se no cmputo do prazo. Contam-se
os dias, os meses e os anos pelo calendrio comum. (Alterado pela L-
007.209-1984)
obs.dji.grau.3: Art. 132 e , Condio, Termo e Encargo - Negcio
Jurdico - Fatos Jurdicos - Cdigo Civil - CC - L-010.406-2002; Art.
798, 1, Disposies Gerais - Cdigo de Processo Penal - L-
003.689-1941
obs.dji.grau.4: Ao Penal; Causas de Extino da Punibilidade;
Contagem de Prazo; Prazo (s); Prescrio
:ra+2es H,o (om0&tveis 3a Pena
%rt. 11 - Desprezam-se, nas penas privativas de liberdade e nas
restritivas de direitos, as fraes de dia, e, na pena de multa, as
fraes de cruzeiro. (Alterado pela L-007.209-1984)
obs.dji.grau.4: Fraes No Computveis da Pena; Pena (s)
Inci34ncia 3a Parte Peral 3o (N3i$o 5arti$o 1!Y'
As regras da parte geral do CP aplicam-se legislao penal
extravagante, se ela no dispuser de modo diverso. D[UID%\\\\\
Im&ni3a3es 5Eficcia 3a lei 0enal em rela+,o 9s 0essoas'
- O princpio da territorialidade faz ressalvas aos tratados, convenes
e regras de Direito nternacional, dando origem s imunidades
diplomticas. H igualmente excees decorrentes de normas de
Direito pblico interno, que originam as imunidades parlamentares. As
imunidades diplomticas e parlamentares no esto vinculadas
pessoa autora das infraes penais, mas s funes eventualmente
por ela exercidas, no violando, assim, o preceito constitucional da
igualdade de todos perante a lei. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT
TRATADO DE DRETO PENAL: PARTE GERAL 1
Im&ni3a3es 3o a3vo$a3o 5%rt 133 3a (:':
- O advogado no pode ter receio de defender seu cliente. No existe
hierarquia entre juzes, advogados e membros do MP.
- Lei 8.906/94 (Estatuto da Magistratura): diz qual o limite da
imunidade do advogado. Em juzo ou fora dele, o advogado
inviolvel no que tange os crimes de injria e difamao. (art 7,
pargrafo 2)
Calnia: acusar algum de forma mentirosa de ter cometido um crime
(o advogado no tem imunidade)
Difamao: atribuir um fato ofensivo (o advogado tem imunidade, no
importando se a acusao ou no mentirosa)
njria: dizer que algum alguma coisa (o advogado tem imunidade)
Obs: antes a lei dizia que o advogado no cometia desacato (ofensa
gratuita a um servidor pblico), mas o STF decidiu ao contrrio atravs
de um ADN (Ao Direta de nconstitucionalidade).
%&la !7/0"/!010
Im&ni3a3es Parlamentar: (CF; art. 53) a imunidade material e
processual conferida inicialmente a deputados e senadores.
- Para que o Poder Legislativo possa exercer seu mnus pblico com
liberdade e independncia, a Constituio assegura-lhe algumas
prerrogativas, dentre as quais se destacam as imunidades. A
imunidade, como prerrogativa parlamentar, do Parlamento, e
somente por via reflexa pode ser estendida como uma prerrogativa de
carter pessoal. Logo, a imunidade, por no ser um direito do
parlamentar, mas do prprio Parlamento, irrenuncivel. ... A
imunidade parlamentar e um privilgio ou prerrogativa de direito
pblico interno e de cunho personalssimo (no sentido de que no
pode ser estendida a ningum), decorrente da funo exercida.
CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL:
PARTE GERAL 1
IMXHID%DES P%/=%MEH1%/ES
MUNDADES PARLAMENTARES ABSOLUTAS
= imunidade substancial = imunidade material = imunidade real =
inviolabilidade
= indenidade (Zaffaroni)
C<, Art. 5=. >s ?eputados e "enadores s5o in$iol6$eis
ADMNSTRATVA, POLTCA, ci$il e penalmente, por quaisquer de
suas opini@es, pala$ras e $otos. (3eda&5o dada pela 2menda
Constitucional n- =5, de ,881)
Posio do STF abrange a imunidade administrativa e poltica.
* Natureza jurdica da inviolabilidade
1 corrente: causa excludente de crime. Pontes de Miranda.
2 corrente: causa que se ope formao do crime. Basileu Garcia.
3 corrente: causa especial de excluso de pena. Anbal bruno.
4 corrente: causa de irresponsabilidade penal. Magalhes Noronha.
5 corrente: causa de incapacidade pessoal penal por razes polticas.
Frederico Marques.
6 corrente: causa de atipicidade. LFG e STF. mpede o crime tambm
para os partcipes.
Smula 245 STF: a imunidade parlamentar no se estende ao co-ru
sem essa prerrogativa.
A smula s se aplica para algumas hipteses da imunidade relativa.
No se aplica na imunidade absoluta.
* Limites da imunidade absoluta
1 situao: palavras e opinies emitidas nas dependncias do
congresso
Neste caso, presume-se absolutamente o nexo funcional ficando o
parlamentar imune.
2 situao: palavras e opinies emitidas fora das dependncias do
congresso.
Presume-se relativamente o nexo funcional.
MUNDADES PARLAMENTARES RELATVAS
1. munidade relativa ao foro para processo e julgamento
C<, art. 5=, + 1- >s ?eputados e "enadores, desde a e0pedi&5o do
diploma, ser5o submetidos a julgamento perante o "upremo Aribunal
<ederal. (3eda&5o dada pela 2menda Constitucional n- =5, de ,881)
Foro por prerrogativa de funo.
Da expedio do diploma ao trmino do mandato.
Terminado o mandato, o processo baixa para o juzo de 1 grau caso
ainda no encerrado.
Se fosse privilgio, terminado o mandato, o processo continuaria na
superior instncia. Mas como aqui se trata de prerrogativa da funo,
o processo tem de ser baixado.
Em razo disso, o STF cancelou a smula 394.
Qualquer lei que tentar repristinar o contedo dessa smula ser
inconstitucional.
Foro por prerrogativa de funo EXCLUSVAMENTE CRMNAL.
No abrange aes de outras naturezas, mesmo de improbidade.
1. munidade relativa priso
C<, art. 5=, + ,- ?esde a e0pedi&5o do diploma, os membros do
Congresso 4acional n5o poder5o ser presos, salvo em flagrante de
crime inafianvel. 4esse caso, os autos ser5o remetidos dentro de
$inte e quatro %oras ) Casa respecti$a, para que, pelo $oto da maioria
de seus membros, resol$a sobre a pris5o. (3eda&5o dada pela
2menda Constitucional n- =5, de ,881)
* Cabe priso provisria em face de parlamentar?
Regra: no cabe.
EXCEO: flagrante no caso de crime inafianvel.
Depois de 24h os autos vo para a Casa para que delibere a
manuteno ou no da custdia. Anlise poltica, de convenincia e
oportunidade da priso (no jurdica) !!
* Pode prender definitivamente o parlamentar?
munidade no alcana priso-pena, priso definitiva. Posio do STF.
*** A imunidade abrange priso civil !!!!
A votao aberta (Cleber Masson)
Verificada a impossibilidade de apreciao do pedido pela casa
respectiva, a priso ser mantida independentemente dessa
manifestao.
1. munidade relativa ao processo
C<, art. 5=, + =- 3ecebida a denncia contra o "enador ou ?eputado,
por crime ocorrido ap#s a diploma&5o, o "upremo Aribunal <ederal
dar6 ci'ncia ) Casa respecti$a, que, por iniciati$a de partido poltico
nela representado e pelo $oto da maioria de seus membros, poder6,
at. a decis5o final, sustar o andamento da a&5o. (3eda&5o dada pela
2menda Constitucional n- =5, de ,881)
C<, art. 5=, + ;- > pedido de susta&5o ser6 apreciado pela Casa
respecti$a no pra(o improrrog6$el de quarenta e cinco dias do seu
recebimento pela Besa ?iretora. (3eda&5o dada pela 2menda
Constitucional n- =5, de ,881)
ANTES
DEPOS DA EC 35/2001
A imunidade abrangia qualquer crime, praticado antes ou depois da
diplomao.
A imunidade s abrange crime praticado aps a diplomao.
Crimes praticados antes da diplomao no tm imunidade, mas so
julgados no STF.
O STF necessitava de autorizao para iniciar o processo.
O STF dispensa autorizao.
Contudo, a casa legislativa pode, mediante voto, sustar o andamento
do processo.
Enquanto no autorizado, no corria a prescrio.
A sustao do processo suspende tambm a prescrio.
A imunidade relativa a processo, no abrange inqurito policial.
Prerrogativa extraordinria da imunidade parlamentar prevista no art.
53, 3 ao 5, no se estende e nem alcana os inquritos policiais
que tenham sido instaurados contra membro do Congresso Nacional.
Posio do STF.
1. munidade relativa condio de testemunha
C<, art. 5=, + C- >s ?eputados e "enadores n5o ser5o obrigados a
testemun%ar sobre informa&@es recebidas ou prestadas em ra!"o do
e#erc$cio do mandato, nem sobre as pessoas que l%es confiaram ou
deles receberam informa&@es. (3eda&5o dada pela 2menda
Constitucional n- =5, de ,881)
No imunidade absoluta. Ex: viu acidente de trnsito, tem que
testemunhar.
Deputado, quando testemunha, tem direito a silncio e pode marcar o
dia, a hora e o local onde vai ser ouvido.
CPP, Art. ,,1. > Presidente e o Dice!Presidente da 3epblica, os
senadores e deputados federais, os ministros de 2stado, os
go$ernadores de 2stados e Aerrit#rios, os secret6rios de 2stado, os
prefeitos do ?istrito <ederal e dos Bunicpios, os deputados )s
Assembl.ias 7egislati$as 2staduais, os membros do Poder Eudici6rio,
os ministros e ju(es dos Aribunais de Contas da Fni5o, dos 2stados,
do ?istrito <ederal, bem como os do Aribunal Bartimo ser"o
in%uiridos em local& dia e 'ora previamente ajustados entre eles e
o jui!. (3eda&5o dada pela 7ei n- =.C5=, de ;.11.1959)
Essa garantia para o parlamentar testemunha.
No alcana o parlamentar investigado ou acusado !!!
C<, art. 5=, + - A incorpora&5o )s <or&as Armadas de ?eputados e
"enadores, embora militares e ainda que em tempo de guerra,
depender6 de pr.$ia licen&a da Casa respecti$a. (3eda&5o dada pela
2menda Constitucional n- =5, de ,881)
***As imunidades permanecem em estado de stio?
Via de regra, subsistem.
EXCEO: suspensas mediante voto de 2/3 da casa respectiva, nos
casos de atos praticados fora do CN que sejam incompatveis com a
execuo da medida.
Logo, dentro do CN a imunidade absoluta, mesmo no estado de
stio.
C<, art. 5=, + :- As imunidades de ?eputados ou "enadores
subsistir"o durante o estado de s$tio, s podendo ser suspensas
mediante o voto de dois teros dos membros da Casa respectiva,
nos casos de atos praticados fora do recinto do Congresso 4acional,
que sejam incompat$eis com a e0ecu&5o da medida.(/ncludo pela
2menda Constitucional n- =5, de ,881)
Parlamentar federal que se licencia para exercer cargo em comisso
do executivo federal (Ministro de Estado) mantm a imunidade
absoluta ou relativa? NO. A imunidade no da pessoa, da funo.
Smula 4 STF: No perde a imunidade parlamentar o congressista
nomeado Ministro de Estado. (Cancelada pelo /nq 18; 3AE!99G; !
,CG8:G19:1)
Se a smula foi cancelada, perde a imunidade parlamentar o
congressista nomeado ministro de Estado. Contudo, mantm o foro
por prerrogativa de funo (STF).
Parlamentares afastados para o exerccio de cargo de Ministro da
Repblica, Secretrio de Estado ou de Municpio no mantm as
imunidades.
MUNDADES DOS DEPUTADOS ESTADUAS
Tm as mesmas imunidades dos parlamentares federais.
C<, art. ,, + 1- ! "er6 de quatro anos o mandato dos ?eputados
2staduais, aplicando! s'!l%es as regras desta Constitui&5o sobre
sistema eleitoral, in$iolabilidade, imunidades, remunera&5o, perda de
mandato, licen&a, impedimentos e incorpora&5o )s <or&as Armadas.
Smula 3 STF: A imunidade concedida a deputados estaduais
restrita a justia do estado. ("uperada pelo 32 ;5CC9 ! 15G1,G,885)
MUNDADES DOS VEREADORES
munidade absoluta abrange somente os atos cometidos na
circunscrio do Municpio em que exerce a vereana.
C<, art. ,9, D/// ! in$iolabilidade dos Dereadores por suas opini@es,
pala$ras e $otos no e0erccio do mandato e na circunscri&5o do
Bunicpio1 (3enumerado do inciso D/, pela 2menda Constitucional n-
1, de 199,)
OBS: a constituio estadual pode lhes dar foro por prerrogativa de
funo, quer ser o TJ. CE.RJ, CE.P
PARLAMENTARES FEDERAS
PARLAMENTARES ESTADUAS
VEREADORES
munidade absoluta
munidade absoluta
munidade absoluta dentro da circunscrio do municpio.
munidade relativa
- quanto ao foro (STF)
- quanto priso
- quanto ao processo
- quanto condio de testemunha
munidade relativa
- quanto ao foro (TJ)
- quanto priso
- quanto ao processo
- quanto condio de testemunha
NO h imunidade relativa.
*** MPF: A prerrogativa de funo prevalece sobre a competncia
constitucional do jri?
Smula 721 STF: a competncia constitucional do tribunal do jri
prevalece sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido
exclusivamente pela constituio estadual.
A CF prev foro especial por prerrogativa de funo e competncia do
tribunal do jri.
-- Se o foro especial estiver estabelecido na Constituio Federal,
prevalece sobre o tribunal do jri.
-- Se o foro especial estiver estabelecido exclusivamente na
constituio estadual, NO prevalece sobre o tribunal do jri.
Ex: parlamentar federal tem foro especial previsto na CF. Logo crime
doloso contra a vida julgado no STF.
Ex: parlamentar estadual tem foro especial previsto na CF (art. 27,
1). Logo, crime doloso contra a vida julgado no TJ.
Ex: vereador tem foro especial exclusivamente na constituio
estadual. Nesse caso, crime doloso julgado pelo tribunal do jri.
munidade material: uma imunidade absoluta que os deputados
e senadores tm por suas opinies, palavras e votos. Em outras
palavras, opinies, palavras e votos proferidos por deputados e
senadores no exerccio do mandato gozam de imunidade, so
inviolveis civil e penalmente. Ou seja, eles podem dizer o que
quiserem na tribuna e tero imunidade. Ex: o caso de Clodovil,
ACM esculhambou o tribunal de justia, mas gozava de
imunidade. Essa imunidade no se restringe ao Congresso
Nacional. Se ele estiver atuando na sua condio de
parlamentar, ele ter imunidade. Essa imunidade de opinies,
palavras e votos se estende (art. 27, pargrafo da CF) aos
deputados estaduais, tanto a imunidade material quanto
processual. Os vereadores, (art.29, V, CF) diz que tambm
tem imunidade material na circunscrio do municpio. Essa
imunidade de deputado e senador no alcana os crimes
eleitorais praticados durante a campanha.
munidade processual: dos deputados e senadores. Diz respeito
a trs aspectos: ao foro (juzo competente), a priso
(possibilidade de ser preso antes de uma sentena condenatria.
Ex: priso em flagrante ou preventiva) e ao processo (pode ou
no ser paralisado). No que diz respeito ao foro, deputados e
senadores tem imunidade de foro, sendo julgados pelo STF na
forma do art. 53, pargrafo , CF, ou seja, tem prerrogativa de
foro. Estende-se esta prerrogativa aos deputados estaduais, que
so julgados pelo Tribunal de Justia Estadual se o crime for de
competncia da justia estadual ou pelo Tribunal Regional
Federal se for justia federal. Vereadores no tm prerrogativa
de foro, sendo julgados pela justia comum, na verdade, os
verea3ores n,o t4m im&ni3a3e 0rocess&al> sN tem material.
No que diz respeito priso (art. 53, pargrafo , CF),
deputados e senadores s podem ser presos em flagrante de
crime inafianvel. No se est falando de ser preso em
decorrncia de uma condenao, esta priso a que se refere
essa imunidade a priso processual, ou seja, no cabe priso
preventiva, temporria contra deputados e senadores. Caso
sejam presos por crime inafianvel ainda h um benefcio, pois,
nesse caso, os autos da priso sero remetidos a respectiva
casa para que pelo voto da maioria se resolva sobre a priso, ou
seja, o processo no vai para o juiz vai para Cmara dos
Deputados ou para o Senado que iro votar se a priso deve ser
mantida ou relaxada. Essa regra tambm se estende aos
deputados estaduais. Por fim, tem-se a imunidade de processo
(art. 53, p. 3, CF): deputados e senadores se cometerem um
crime antes de diplomados, o processo corre normalmente. Por
outro lado, se aps a diplomao o deputado e o senador
cometeram um crime, o processo tambm corre normalmente,
mas h uma exceo. Recebida a denncia contra senador e
deputado por crime cometido aps a diplomao, O STF dar
cincia a casa respectiva que, por iniciativa do partido poltico
com representao na cmara ou no senado pode requerer o
processo para que este seja votado se ocorrer a maioria dos
votos poder sustar o processo enquanto durar a ao. Ou seja,
deputados e senadores processados por crimes cometidos aps
a diplomao podem ter o processo suspenso pela deliberao
de sua respectiva casa. Findo o mandato, se ele no se
reelegeu, o processo retornar a primeira instncia e l ser
julgado. Enquanto o processo estiver suspenso prescrio no
corre.
%rt. B3 5(onstit&i+,o :e3eral'
Z 3Y - Recebida a denncia contra o Senador ou Deputado, por crime
ocorrido aps a diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia
Casa respectiva, que, por iniciativa de partido poltico nela
representado e pelo voto da maioria de seus membros, poder, at a
deciso final, sustar o andamento da ao.
Obs: se um cidado comete um crime julgado pela justia comum
estadual ou federal. A segunda instncia da justia estadual o TJ e
segunda instncia da justia federal TRF.
Im&ni3a3e Di0lomtica: causa pessoal de imunidade processual. No
que se refere a essa imunidade, tem-se de um lado o Estado
acreditante e do outro o Estado acreditado. O Estado acreditante o
Estado que encaminha o diplomata. J o Estado acreditado o que
recebe o diplomata. Pela Conveno de Viena, que regula a
imunidade diplomtica, o diplomata do Estado acreditante, que se
encontra no Estado acreditado, no pode ser preso nem processado
criminalmente perante o Estado acreditado. Se o embaixador da
Venezuela comete um crime no Brasil tem imunidade perante a justia
brasileira (Venezuela acreditante; Brasil acreditado). Se ele no
estiver em misso diplomtica, isso no ocorre. Esse benefcio
obviamente no exclusivo do diplomata, do diplomata, dos
membros do corpo diplomtico (que atuam no Estado acreditado) e
dos membros de sua famlia ainda que de nacionalidade diferente. Ex:
se o embaixador da Romnia (que atua no Brasil) casar com uma
brasileira, ela passa a ser regida pelas leis da Romnia para evitar que
se persiga o diplomata atravs de sua famlia. Se ela, cometer um
crime ser enquadrada nas leis da Romnia. No h imunidade
diplomtica para Cnsul e nem para Adido. Cnsul visa cuidar de
interesses particulares do cidado do pas. O Adido visa promover
intercmbios culturais e no est em funo do Estado. Esta
imunidade pertence ao Estado e no ao diplomata, por esta razo o
diplomata no pode renunciar a sua prpria imunidade, mas o Estado
acreditante sim. Ex: Gergia um antigo Estado da URSS, o
embaixador da Gergia estava bbado em Washington e atropelou e
matou uma brasileira turista. Ele tem imunidade diplomtica, mas o
Estado da Gergia renunciou essa imunidade, de modo que ele foi
processado, julgado e condenado a 5 anos de cadeia no EUA.
Obs: nncio era uma espcie de mensageiro e no existe hoje e no
tem imunidade.
(;efes 3e esta3o e 3e $overno membros 3e or$anismos
internacionais
ogativa autonomia substancial.
IMXHID%DE DIP=)MG1I(%
Garantia/ prerrogativa de direito pblico internacional de que
desfrutam:
1. Os Chefes de governo ou estado estrangeiro
2. Embaixadores e famlia
3. Funcionrios do corpo diplomtico e famlia
4. Funcionrios de organizaes internacionais e famlia. Ex: da
ONU
Apesar de todos deverem obedincia ao preceito primrio da lei penal
do pas em que se encontram (generalidade da lei penal), os
diplomatas escapam da sua conseqncia jurdica (punio)
permanecendo sob a eficcia da lei penal a que pertencem (CASO DE
NTRATERRTORALDADE).
Ex: Embaixador americano no Brasil.
A norma tem preceito primrio e secundrio.
O embaixador deve respeito norma primria brasileiro. Agora se
desrespeitar, as conseqncias seguem a lei penal do seu pas de
origem.
Essa imunidade impede a investigao contra o diplomata?
A presente imunidade no impede a investigao policial,
principalmente para garantir
O diplomata pode renunciar a sua imunidade?
Prerrogativa do cargo e a pessoa no pode renunciar a sua
imunidade.
Agora, o pas que o diplomata representa pode retirar a imunidade
dele.
A imunidade diplomtica alcana quaisquer crimes, funcionais ou no.
*** Os agentes consulares tm imunidade diplomtica?
Os agentes consulares, em razo das suas funes meramente
administrativas, no desfrutam de imunidade diplomtica, salvo em
relao aos atos de ofcio.
Embaixada no extenso do territrio que representa !!!! No est no
art. 5 1 do CP !!! Porm, as embaixadas so inviolveis. No
admitem busca e apreenso, requisio, embargo ou qualquer tipo de
medida de execuo de natureza penal.
(onc&rso a0arente 3e normas o& (onflitos a0arente 3e normas
- As normas no se encontram soltas no ordenamento jurdico, pois
este forma um sistema harmnico que visa eliminar antinomias entre
as normas de um mesmo sistema. Na lgica jurdica, existem trs
critrios pelos quais se verifica a validade ou no de uma norma:
0rinc.0io 3a i3enti3a3e> n,o contra3i+,o e 3o terceiro e<cl&.3o.
Pelo princpio da identidade, se h uma lei que diz que azul azul,
no pode haver outra que diga que azul amarelo. No contradio:
no podem estar vigentes ao mesmo tempo normas contraditrias,
uma delas deve ser excluda em vigor (permitido pisar na grama e no
permitido pisar na grama). Terceiro excludo: ou permitido ou
proibido no h uma terceira via. Ex: pode ou no pisar na grama.
Mesmo assim, no direito penal h vrias normas que parecem incidir
sobre o mesmo fato, a primeira discusso se as normas possuem o
mesmo mbito de eficcia temporal, espacial, hierrquica. No caso
do conflito aparente de normas, s vezes um fato criminoso regido
por vrias normas incriminadoras. Ex: infanticdio: homicdio (matar
algum); furto (subtrao de coisa alheia mvel) e roubo a mesma
coisa. Sendo assim, existe um fato criminoso nico e vrias normas
que aparentemente incidem sobre o mesmo fato, porm ningum pode
responder duas vezes pelo mesmo fato. Desta maneira, deve existir
uma nica que incida sobre este fato, no caso da me que mata o filho
no estado puerperal no pode ser acusada por infanticdio e por
homicdio.
No concurso aparente de normas, estuda-se quais so os critrios
pelos quais se identifica, se resolve, se escolhe qual a norma vai ser
aplicada a cada caso. No confundir com pluralidade de crimes
(concurso de crimes). O nome conflito aparente por que o conflito de
normas no real, no efetivo, pois existem critrios para resolver.
Dessa forma, no h ameaa ao ordenamento sob a pena de o Direito
Penal deixar de constituir um sistema, ordenado e harmnico, onde
suas normas apresentam entre si uma relao de dependncia e
hierarquia, permitindo a aplicao de uma s lei ao caso concreto,
excluindo ou absorvendo as demais.
- A definio ou conceituao do conflito aparente de normas
altament6e polmica, a comear por sua denominao, que alguns
pensadores tambm tratam por concurso aparente de normas ou de
leis. Jescheck considera a terminologia tradicional "concurso de leis
uma expresso equvoca, preferindo substitu-la por "unidade de lei,
uma vez que se aplica somente uma das leis em questo, a que
chama de lei primria, e a lei deslocada no aparece no julgamento.
CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL:
PARTE GERAL 1
- No entanto, ao contrrio do que faz com o concurso de crimes, a lei
no regula as situaes de concurso aparente de normas, devendo a
soluo ser encontrada atravs da interpretao, pressupondo, porm,
a unidade de conduta ou de fato, pluralidade de normas coexistentes e
a relao de hierarquia ou de dependncia entre essas normas.
CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL:
PARTE GERAL 1
(rit?rio 3a es0eciali3a3e: a norma especial prevalece sobre a
norma geral. Ou seja, por ele toda vez que houver entre as
normas uma relao de gnero e espcie prevalece a norma
especial. Uma norma no especial em si mesma, mas quando
comparada com outra norma, ou seja, decorre de um juzo de
comparao. Sendo assim, uma norma especial em relao a
outra quando ela contm todos os elementos da norma geral,
mas alguns de natureza objetiva ou subjetiva que alteram para
mais ou para menos a resposta penal dada a infrao. Em
outras palavras, o tipo especial tem tudo que o geral tem e algo
a mais que faz o crime ser considerado mais grave ou menos
grave. Por exemplo, uma mulher grvida sobre o estado
puerperal mata o filho. O homicdio se adqua ao fato. Porm, o
infanticdio uma "roupa que melhor se ajusta, melhor veste o
fato. Outro exemplo, o filho de Erenice Guerra est sendo
acusado de cobrar valores a pretexto de interferir em atos de
funcionrio pblicos, ou seja, trfico de influncia, vende a
suposta influncia (ART. 332 CP). Mas, existe o art. 357 que fala
de cobrar valores a pretexto de influncia no ato de juiz, sendo
este crime a explorao de prestgio, que, a depender do caso
concreto, mais especial que o trfico de influncia. Outro
exemplo o peculato e a apropriao indbita, o peculato mais
especial. Enfim, h a comparao em abstrato de normas. %
norma es0ecial 0o3e o& n,o ser mais $rave.
- Considera-se especial uma norma penal, em relao a outra geral,
quando rene todos os elementos desta, acrescidos de mais alguns,
denominados especializantes. sto , a norma especial acrescenta
elemento prprio descrio tpica prevista na norma geral. Assim,
como afirma Jescheck, "toda ao que realiza o tipo do delito especial
realiza tambm necessariamente, ao mesmo tempo, o tipo do geral,
enquanto que o inverso no verdadeiro. CEZAR ROBERTO
BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL: PARTE GERAL 1
(rit?rio 3a s&bsi3iarie3a3e: a norma subsidiria cede espao
norma principal de tal modo que aquela (norma subsidiria) s
incide quando no incidir a norma mais grave. Ou seja, existem
diversos graus de violao de um mesmo bem jurdico de tal
maneira que s possvel punir pela leso menos grave, se no
for possvel punir pela leso mais grave. Cunhou-se chamar de
soldado de reserva. Ex: art. 307 do CP (subsdirio) falsa
identidade: atribuir-se ou atribuir a terceiro falsa identidade,
pena: 3 meses a 1 ano ou multa se no se constituir em
elemento de crime mais grave. Ex: crime de falsificao de
moeda e o crime de petrecho de falsificao de moeda. Nesse
caso fica descartado o petrecho em prol da falsificao de
moeda, o petrecho de falsificao de moeda menos especial,
norma subsidiria. importante ressaltar que a norma
s&bsi3iria ? sem0re menos $rave. Essa subsidiariedade pode
ser expressa ou tcita. expressa quando a prpria norma
condiciona no texto legal sua eficcia inexistncia de crime
mais grave. tcita quando a lei no diz expressamente,
quando pela natureza dos tipos representa um menor grau de
violao a um bem jurdico. Ex: disparo de arma de fogo em via
pblica ou em direo a ela desde que essa conduta no tenha
como finalidade a prtica de outro crime. Essa norma
expressamente subsidiria (Lei 10826 Estatuto do
Desarmamento, art. 15).
- H relao de primariedade e subsidiariedade entre duas normas
quando descrevem graus de violao de um mesmo bem jurdico, de
forma que a norma subsidiria afastada pela aplicabilidade da norma
principal. Freqentemente se estabelece a punibilidade de
determinado comportamento para ampliar ou reforar a proteo
jurdico-penal de certo bem jurdico, sancionando-se com graduaes
menos intensas diferentes nveis de desenvolvimento de uma mesma
ao delitiva. A rigor, a figura tpica subsidiria est contida na
principal.
Para se contatar a relao de primariedade subsidiariedade deve-
se analisar o fato in concreto. Como advertia Oscar Stevenson, "a
aplicabilidade da norma subsidiria e a inaplicabilidade da principal
no resultam da relao lgica e abstrata de uma com a outra, mas do
juzo de valor do fato em face delas.
O fundamento material da subsidiariedade reside no fato de distintas
proposies jurdico-penais protegerem o mesmo bem jurdico em
diferentes estdios de ataque. Na lio de Hungria, "a diferena entre
especialidade e subsidiariedade que, nesta, ao contrrio do que
ocorre naquela, os fatos previstos em uma e outra norma no esto
em relao de espcie e gnero, e se a pena do tipo principal (sempre
mais grave do que a do tipo subsidirio) excluda por qualquer
causa, a pena do tipo subsidirio pode apresentar-se como 'soldado
de reserva' e aplicar-se pelo residuum. ...
Assim, o crime de dano (art.163) subsidirio do crime do furto com
destruio ou rompimento de obstculo; a violao de domiclio
(art.150) do crime de furto ou roubo, com entrada em casa alheia;
constrangimento ilegal (art.146) dos crimes em que h emprego de
violncia ou grave ameaa etc. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT
TRATADO DE DRETO PENAL: PARTE GERAL 1
(rit?rio 3a cons&n+,o 5vem 3e cons&mir': por esse princpio
uma norma absorve a outra, consome a outra, fagocita a outra
quando esta outra meio necessrio ou norma fase de
preparao de um crime mais grave, ou seja, quando uma
norma absorve a outra quando a norma menos grave meio
para determinado fim ou uma fase de preparao para um crime
mais grave. O crime fim absorve o crime meio, o crime todo
absorve o crime parte, o crime consumado absorve o crime
tentado, o crime qualificado absorve o crime simples, o crime de
dano absorve o crime de perigo. Ex: Joo vai matar Maria. Leso
corporal toda ofensa a sade ou integridade fsica, sendo
assim ningum pode ser assassinado, morrer de forma
saudvel, ou seja, no h como matar algum sem leso
corporal. Dessa forma, o crime de homicdio absorve o crime de
leso corporal. Outro exemplo, se algum viola o domiclio de
algum para furtar algo, nesse caso, o crime fim (furto) absorve
o crime meio (violao de domiclio). Porm, se algum estuprar
uma pessoa antes de matar, o estupro no um meio para a
realizao de um fim e, nesse caso, o criminoso responde pelo
estupro e pelo homicdio. Pode-se ultrapassar o concurso
aparente de normas para ser aplicar o princpio da consuno
situaes de ante fato e ps fato impunveis. Quando se fala
nesses dois casos, esta se falando de situaes em que o
sujeito pratica duas condutas distintas e cada uma delas
isoladamente criminosa, s que esto de tal modo vinculadas
que o sujeito s ir responder apenas por um crime. Ante fato:
Joo foi comprar um carro, um Gol 1.0. Quando o sujeito foi
pegar o dute do carro, o sujeito transformou o 0 em 8, sendo
assim Joo comprou um carro pensando ser 1.8 e era 1.0, foi
vtima de estelionato. Como meio para o estelionato houve a
falsidade documental. No concurso aparente de normas por
serem condutas distintas, mas essas condutas esto to
vinculadas que o crime de estelionato um ante fato impunvel,
sendo a primeira conduta criminosa apenas e to somente um
meio para realizao de um crime fim, nesse caso, vender o
carro como sendo 1.8. Ou seja, so condutas distintas que no
so, em tese, concurso aparente de normas, mas aplica-se o
princpio da consuno. Ps fato: ocorre quando uma conduta
posterior menos grave constitui mero exaurimento, mero
desdobramento de uma conduta criminosa anterior mais grave.
Por exemplo, Joo subtrai o relgio de Maria consumando o
crime de furto. Depois disso, Joo quebra o relgio, cometendo o
crime de dano. Joo responder apenas pelo crime de furto,
sendo a quebra do relgio um exaurimento de uma conduta
criminosa anterior mais grave. sso apenas pode agravar a pena.
um ps fato impunvel, no constitui um crime a parte. Outro
exemplo, o crime de receptao e a aquisio, venda ou
transporte de coisas provenientes de crime. S no pode
cometer o crime de receptao aquele que furtou a coisa. A
venda da coisa roubada apenas um desdobramento da
conduta antecedente mais grave. Por exemplo, Joo falsifica
uma cdula e depois usa. Joo s responder pela falsificao,
pois o uso um ps fato impunvel.
- Pelo princpio da consuno, ou absoro, a norma definidora de um
crime constitui meio necessrio ou fase normal de preparao ou
execuo de outro crime. Em termos bem esquemticos, h
consuno quando o fato previsto em determinada norma
compreendido em outra, mais abrangente, aplicando-se somente esta.
Na relao consuntiva, os fatos no se apresentam em relao de
gnero e espcie, mas de minus e plus, de continente e contedo, de
todo e parte, de inteiro e frao. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT
TRATADO DE DRETO PENAL: PARTE GERAL 1
- No , por conseguinte, a diferena dos bens jurdicos tutelados, e
tampouco a disparidade de sanes cominadas, mas a razovel
insero na linha causal do crime final, com o esgotamento do dano
social no ltimo e desejado crime, que faz as condutas serem tidas
como nicas (consuno) e punindo-se somente o crime ltimo da
cadeia causal, que efetivamente orientou a conduta do agente.
CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL:
PARTE GERAL 1
- O princpio da consuno tem abrangncia maior do que aquela
tradicionalmente reconhecida, como simples "conflito aparente de
normas, podendo atingir, inclusive, a pluralidade de fatos, adotando
critrios valorativos.
Um fato tpico pode no ser punvel quando anterior ou posterior a
outro mais grave, ou quando integrar a fase executria de outro crime.
Um fato anterior ou posterior que no ofenda novo bem jurdico muitas
vezes absorvido pelo fato principal, no se justificando,
juridicamente, sua punio autnoma. Podem ser lembrados, como
exemplos de fato anterior impunvel, a falsificao de cheques para a
obteno de vantagem indevida no crime de estelionato; de fato
posterior impunvel, a venda que o ladro faz do produto de furto a
terceiro de boa-f. Outras vezes, determinados fatos so considerados
meios necessrios e integrantes normais de inter criminis de uma ao
principal.
Casos como esses no se confundem com o conflito aparente de
normas, que foi examinado, embora, convm ressaltar, tais fatos
sejam absorvidos pelo principal, a exemplo do que ocorre no princpio
da consuno. Com efeito, apesar da possibilidade de configurar uma
pluralidade de aes, em sentido naturalista, que ofendem a um
mesmo bem jurdico e, normalmente, sejam orientadas pelo mesmo
motivo que levou a prtica do ato principal; apesar de, a princpio, ser
possvel a punio autnoma, pois legalmente previstos como figuras
tpicas no passam in concreto, de simples preliminares (fatos
anteriores) ou meros complementos (fatos posteriores) do fato
principal. Nesses casos, a punio do fato principal abrang-los-,
tornando-os, isoladamente, impunveis. CEZAR ROBERTO
BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL: PARTE GERAL 1
Crime progressivo e progresso criminosa
Alternatividade
1eoria 3o (rime
- Na verdade, o crime uma espcie de um gnero que o gnero da
infrao penal, ou seja, nem toda infrao penal crime. Um gnero
composto por duas modalidades: o crime e a contraveno. So
gneros de uma ordem maior, os atos ilcitos. O crime e a
contraveno so espcies do gnero infrao penal que integram os
atos lcitos. Primeiramente, h de se falar em uma distino entre
crime e contraveno. Qual o critrio para distinguir o crime e a
contraveno? No existe, na verdade, uma diferena ontolgica, no
se descobre na essncia do ilcito se crime ou contraveno. A
diferena meramente formal, est no decreto lei 3914/48, na Lei de
ntroduo ao Cdigo Penal, art. 1: a diferena est na pena cominada
para o crime.
(rime: mais grave. A infrao penal que o legislador culmina a
pena de recluso ou de deteno isoladas ou conjuntamente com a
pena de multa.
Existe apenas uma exceo, uma infrao penal qual no se
comina nem recluso e nem deteno e que, ainda sim, continua
sendo crime. Prevista na lei 11343/2006, Lei de Txicos, que
usurios de drogas no tm pena nem de deteno e nem de
recluso.
IH1/)DXRS) % 1E)/I% PE/%= D% IH:/%RS) PEH%=
O Brasil adepto do sistema dualista ou binrio, o Brasil reconhece
duas espcies de infrao penal, o crime e a contraveno penal.
Crime = delito.
Contraveno penal = crime ano (Magalhes Noronha) = delito
liliputiano = crime vagabundo
De acordo com a Lei de ntroduo ao Cdigo Penal, o crime punido
com deteno ou recluso. E a contraveno penal punida com
priso simples.
Lei 11343, art. 28 no prev recluso, deteno ou priso simples.
Art. ,:. Huem adquirir, guardar, ti$er em dep#sito, transportar ou
trou0er consigo, para consumo pessoal, drogas sem autori(a&5o ou
em desacordo com determina&5o legal ou regulamentar ser6
submetido )s seguintes penas*
/ ! ad$ert'ncia sobre os efeitos das drogas1
// ! presta&5o de ser$i&os ) comunidade1
/// ! medida educati$a de comparecimento a programa ou curso
educati$o.
Parcela da doutrina diz que o art. 28 da Lei 11343 constitui uma
infrao penal sui generis.
STF entendeu que o art. 28 da Lei 11343 crime, porque a CF
autoriza outros tipos de penas.
Qual a diferena marcante entre crime e contraveno penal? No
ontolgica, axiolgica. Diz respeito ao grau, a gravidade.
A diferena de crime para contraveno de grau, puramente
axiolgica, no ontolgica. Os fatos mais graves so rotulados de
crimes, enquanto os menos graves so considerados contravenes.
O mais grave ou menos grave vai depender de opo poltica do
legislador. Ex: porte ilegal de arma de fogo. At 1997, era
contraveno penal, passvel de transao penal. De 1997 at 2003,
passou a ser crime. E a partir de 2003, algumas modalidades de porte
ilegal de arma de fogo configuram crime inafianvel. STF entendeu
que a inafianabilidade era exagerado, ofensa ao princpio da
razoabilidade e da proporcionalidade.
Diferen+as 3e tratamento 3e crime 0ara contraven+,o 0enal
1. Tipo de pena privativa de liberdade
Crime: deteno e recluso
Contraveno penal: priso simples
7CP, Art. 5- As penas principais s5o*
/ I pris5o simples.
// I multa
7CP, Art. C- A pena de pris5o simples de$e ser cumprida, sem rigor
penitenci6rio, em estabelecimento especial ou se&5o especial de
pris5o comum, em regime semi!aberto ou aberto. + 1- > condenado a
pena de pris5o simples fica sempre separado dos condenados a pena
de reclus5o ou de deten&5o. + ,- > trabal%o . facultati$o, se a pena
aplicada, n5o e0cede a quin(e dias.
Jamais admitido o regime fechado para contraveno penal, nem
mesmo por meio da regresso !!!
1. Tipo de ao penal
Crime: ao penal pblica e ao penal de iniciativa privada
Contraveno penal: ao penal pblica incondicionada
7CP, Art. 1. A a&5o penal . pblica, de$endo a autoridade proceder
de ofcio.
OBS: nica contraveno que depende de representao da vtima
vias de fato (criao da jurisprudncia)
Leso corporal leve prima-irm da contraveno de vias de fato.
Leso corporal, antes da Lei 9099/95, era de ao penal pblica
incondicionada. E a contraveno penal de vias de fato tambm.
Depois da Lei 9099/95, a leso corporal leve passou a ser de ao
penal pblica condicionada representao da vtima. E a
contraveno de vias de fato continuou sendo de ao penal pblica
incondicionada.
Jurisprudncia percebeu incoerncia. Da entendeu que a
contraveno de vias de fato tambm ser condicionada
representao.
Essa criao jurisprudencial no encontrou eco no STF, o STF no
tem admitido isso !!!
1. Admissibilidade da tentativa
Crime: admite tentativa
Contraveno penal: no se pune a tentativa
7CP, Art. ;- 45o . pun$el a tentati$a de contra$en&5o.
A contraveno penal no admite tentativa. ERRADO !!! Contraveno
penal admite tentativa, mas ela no punvel.
1. Regras da extraterritorialidade da lei penal
Crime: admite extraterritorialidade da lei penal.
Contraveno penal: NO admite extraterritorialidade da lei penal.
7CP, Art. ,- A lei brasileira s# . aplic6$el ) contra$en&5o praticada no
territ#rio nacional.
1. Competncia para processo e julgamento
Crime: justia estadual ou da justia federal.
Contraveno penal: somente da justia estadual.
C<, Art. 189. Aos ju(es federais compete processar e julgar*
/D ! os crimes polticos e as infra&@es penais praticadas em detrimento
de bens, ser$i&os ou interesse da Fni5o ou de suas entidades
aut6rquicas ou empresas pblicas, e0cludas as contra$en&@es e
ressal$ada a compet'ncia da Eusti&a Bilitar e da Eusti&a 2leitoral1
Exceo: quando o autor da contraveno penal tiver foro por
prerrogativa de funo na justia federal.
1. Limite das penas
Crime: 30 anos (CP, art. 75)
Contraveno penal: 5 anos (LCP, art. 10)
7CP, Art. 18. A dura&5o da pena de pris5o simples n5o pode, em caso
algum, ser superior a cinco anos, nem a importJncia das multas
ultrapassar cinquenta contos.
1. Sursis
Crime: o perodo de prova, em regra, de 2 a 4 anos.
Contraveno penal: o perodo de prova de 1 a 3 anos. (LCP, art. 11)
CRME
CONTRAVENO
TPO DE PENA PRVATVA DE LBERDADE
Recluso ou deteno
Priso simples
ESPCE DE AO PENAL
Ao penal pblica (condicionada ou incondicionada) ou ao penal
privada
Ao penal pblica incondicionada
PUNBLDADE DA TENTATVA
punvel
No punvel
EXTRATERRTORALDADE
admitida
No admitida
COMPETNCA
Competncia estadual ou federal
Competncia estadual.
Exceo: foro por prerrogativa de funo do contraventor
LMTES DAS PENAS
30 anos
05 anos
PERODO DE PROVA NO SURSS
02 a 04 anos (podendo ser de 04 a 06 anos)
01 a 06 anos
(onceito 3e crime
Conceito formal:
Sob o enfoque formal, crime aquilo que est estabelecido em uma
norma penal incriminadora, sob ameaa de pena.
Conceito material:
J para o conceito material, crime comportamento humano causador
de relevante leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado,
passvel de sano penal.
Furto de caneta bic crime? Sob o enfoque formal crime, j sob o
enfoque material no crime. S se fala em princpio da
insignificncia no conceito material (no houve leso ao bem jurdico
tutelado).
Conceito analtico:
O conceito analtico leva em considerao os elementos que
compem a infrao penal.
Prevalece que os elementos do crime so: fato tpico, ilicitude e
culpabilidade.
(ontraven+,o: pena de priso simples isolada, priso simples e multa
ou cominada s multa isolada.
DSTNES:
Recluso: a nica pena cujo regime inicial pode ser fechado. a
mais grave. S quem pode conceder e arbitrar fiana o juiz, se for
afianvel, no o delegado. Se for deteno e priso simples pode ser
o delegado e o prprio juiz. Tem prioridade de cumprimento em
relao s demais sanes. Durao mxima, por crime nico, de 30
anos.
Deteno: o regime inicial no pode ser fechado. semi-aberto
(cumprido com rigor penitencirio) ou aberto sem rigor penitencirio.
Na deteno, se ele se comportar mal pode regredir para o fechado.
Durao mxima, por crime nico, de 30 anos.
Priso simples: todo aberto e semi-aberto. NUNCA pode ser
cumprida no regime fechado. Dura no mximo 5 anos.
(onceito 3e crime
- A atual concepo quadripartida do delito, concebido como ao,
tpica, antijurdica e culpvel (essa concepo pode ser definida como
tripartida, considerando somente os predicados da ao, tipicidade,
antijuricidade e culpabilidade), produto de construo recente, mas
precisamente, do final do sculo XX. CEZAR ROBERTO
BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL: PARTE GERAL 1
- A Lei de ntroduo ao Cdigo Penal Brasileiro (Decreto-lei n.
3.914/41) faz a seguinte definio de crime: "Considera-se crime a
infrao penal a que a lei comina pena de recluso ou deteno, quer
isoladamente, quer alternativa ou cumulativamente com a pena de
multa; contraveno, a infrao a que a lei comina, isoladamente,
pena de priso simples ou multa, ou ambas, alternativa ou
cumulativamente. Essa lei de introduo, sem nenhuma preocupao
cientfico-doutrinria, limitou-se apenas a destacar as caractersticas
que distinguem as infraes penais consideradas crimes daquelas que
constituem contravenes penais, as quais, como se percebe,
restringem-se natureza da pena de priso aplicvel. ... o atual
Cdigo Penal (1940, com a Reforma Penal de 1984) no define crime,
deixando a elaborao de seu conceito ditadura nacional. CEZAR
ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL: PARTE
GERAL 1

- Alm dos conhecidos conceitos formal (crime toda ao ou
omisso proibida por lei, sob ameaa de pena) e material (crime
ao ou omisso que contraria os valores ou interesses do corpo
social, exigindo sua proibio com a ameaa de pena), faz-se
necessria a adoo de um conceito analtico de crime. Os conceitos
formal e material so insuficientes para permitir dogmtica penal a
realizao de uma anlise dos elementos estruturais do conceito de
crime. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO
PENAL: PARTE GERAL 1
-Ao contrrio de alguns autores, no inclumos a punibilidade no
conceito analtico de crime, porque aquela no faz parte do crime,
constituindo somente sua conseqncia. CEZAR ROBERTO
BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL: PARTE GERAL 1

- :ormal: crime a infrao penal ao qual o legislador comina pena de
(ver Sara)
- Material: crime aquela conduta que ofende ou expe a perigo bens
ou interesses fundamentais do Estado e da sociedade.
- %nal.tico: o que mais interessa. Esse conceito v o crime como um
comportamento humano dotado de trs caractersticas essenciais:
conduta tpica, anti-jurdica e culpvel. O crime antes de tudo um
comportamento humano. Ser uma conduta tpica significa que a
conduta prevista em lei como crime (tipo penal uma descrio de
conduta prevista na norma). Essa conduta tpica nem sempre
criminosa, pois esse critrio muito pouco para classific-lo como tal
(Ex: Joo vai bater em Maria e ela joga spray de pimenta nele. Essa
conduta tpica, mas no anti-jurdica). Sendo assim, a conduta
tambm, alm de tpica, necessita ser anti-jurdica, ou seja,
objetivamente contrria a ordem jurdica. (Ex: o mdico que faz
vasectomia promove leso corporal, sendo uma conduta tpica, mas
no anti-jurdica). Tambm preciso que essa conduta seja
penalmente censurvel, preciso que se possa responsabilizar
algum por essa conduta (Ex 1: Maria, filha de Joana, tem nove anos.
Maria ficou chateada porque no ganhou um brinquedo e lanou um
objeto em direo a sua me, ferindo-lhe a testa. Essa conduta
tpica, anti-jurdica, mas no penalmente censurvel, pois no se
vai punir uma criana. Ex 2: Joo est com o pai em posse de
criminosos. Os criminosos exigem que ele mate Maria, dando em troca
a vida de seu pai. Joo no poderia ser penalmente censurado, pois
matou Maria para manter a vida de seu pai.).
S&*eitos 3a infra+,o o& 3o 3elito
- Se quer estabelecer a investigao sobre quem pode cometer um
crime e contra quem se pode cometer um crime. A pessoa que comete
o crime o sujeito ativo e a pessoa contra quem se comete o crime
chamada de sujeito passivo.
- Por ser o crime uma ao humana, somente o ser vivo, nascido de
mulher, pode ser autor do crime, embora em tempos remotos tenham
sido condenados, como autores do crime, animais, cadveres e
esttuas. A conduta (ao ou omisso), pedra angular da Teoria do
Crime, produto exclusivo do Homem. A capacidade de ao, e de
culpabilidade, exige a presena de uma vontade, entendida como
faculdade psquica da pessoa individual, que somente o ser humano
pode ter. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO
PENAL: PARTE GERAL 1

S&*eito ativo
- Sujeito ativo quem pratica o fato descrito como crime na norma
penal incriminadora. Para ser considerado sujeito ativo de um crime
preciso executar total ou parcialmente a figura descritiva de um crime.
Pode ser chamado de: agente, condenado, ru (CP); indiciado,
acusado, ru, querelado (Cdigo de Processo Penal. Outras leituras:
denunciado, setenciado, preso, recluso, detento e, finalmente,
criminoso ou delinqente. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT
TRATADO DE DRETO PENAL: PARTE GERAL 1

- O sujeito ativo primeiramente pessoa fsica, maior de 18 anos e
mentalmente s. Ou seja, um adulto normal. Quanto ao sujeito ativo,
pode se fazer uma classificao das infraes penais: crimes comuns,
crimes prprios e os crimes de mo prpria.
o Crime comum: aquele em que a lei no exige nenhuma
condio especial do sujeito ativo. Pode ser cometido por
qualquer pessoa. Ex: homicdio, furto, calnia, estupro.
o Crime prprio: s pode ser cometido por determinada
categoria de pessoas, ou seja, no pode ser cometido por
qualquer um. Ex: bigamia, s pode cometer quem for
casado. Ex 2: corrupo passiva (art.317). Ex 3:
infanticdio, tem que ser praticado pela me em seu estado
puerperal. Ex 4: peculato, tem que ser feito por funcionrio
pblico. Por outro lado, no crime prprio a lei exige uma
condio especial do sujeito ativo, mas ele pode cometer
um crime por intermdio de outra pessoa, que cometer o
crime em seu nome. Ex: Juiz que fala para um terceiro que
venda sentenas em nome dele, ambos respondem pelo
crime de corrupo.
o Crime de me prpria: uma subcategoria de crime
prprio. um crime prprio que s pode ser executado
pessoal e diretamente pelo sujeito ativo. Ex 1: Art. 338 do
CP reingresso do estrangeiro expulso. Ex 2: falso
testemunho.
/es0onsabili3a3e Penal 3a Pessoa C&r.3ica
- Na verdade o crime sempre foi entendido como um fenmeno
humano, como produto de uma conduta e de uma escolha de uma
pessoa fsica ou do conjunto de pessoas fsicas. A concepo
tradicional do direito penal sobre a responsabilidade da pessoa jurdica
que pessoa jurdica no pode delinqir (societas delinquere non
potest). S que, na segunda metade do sculo XX, comeou-se a
perceber que existem interesses prprios da pessoa jurdica distintos
dos da pessoa fsica. Da, comeou-se a defender, na dcada de 60, a
responsabilidade penal da pessoa jurdica. Autores contrrios
afirmavam, primeiro, que pessoa jurdica no tem culpabilidade, pois
como responsabilizar a pessoa jurdica se no ela quem decide, mas
sim as pessoas fsicas por trs dela. Segundo, para eles, a
responsabilidade penal da pessoa jurdica ruim porque o Direito
Penal tem uma srie de mecanismos de defesa que ir favorecer a
pessoa jurdica a sair impune de um crime. Na CF 88, o constituinte
estabeleceu duas possibilidades de responsabilidade penal da pessoa
jurdica. Uma no foi regulamentada e outra que foi regulamentada.
So elas:
Art. 173, 5 , CF 88: no regulamentado, s sendo possvel em
tese, pois na prtica no possvel.
Z BY - A lei, sem prejuzo da responsabilidade individual dos dirigentes
da pessoa jurdica, estabelecer a responsabilidade desta, sujeitando-
a s punies compatveis com sua natureza, nos atos praticados
contra a ordem econmica e financeira e contra a economia popular.
Art. 225, 3, CF 88: as condutas e atividades lesivas ao meio
ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas e jurdicas, a
sanes penais e administrativas. Somente em 1998 que este
dispositivo foi regulamentado pela Lei 9695/98 que estabeleceu
em seu artigo 3 a responsabilidade penal de pessoa jurdica em
crimes ambientais. Esse artigo diz: que a lei estabelecer a
responsabilidade penal da PJ, sem prejuzo da responsabilidade
das PF nos crimes ambientais, desde que presentes dois
requisitos: preciso que a conduta ou atividade lesiva ao
meio ambiente seja determinada pelo representante legal,
contratual ou pelo rgo colegiado da pessoa jurdica, ou seja,
tem que ser um autor que presente a pessoa jurdica. Ex:
penalmente a PJ FBD no pode responder por uma conduta
tpica de um professor se ele no representante legal,
contratual e nem o rgo colegiado determinou que ele fizesse
qualquer coisa, ele no um sujeito qualificado. a conduta
ou atividade lesiva ao bem jurdico seja praticada no interesse ou
benefcio da pessoa jurdica.
Obs: civilmente, a PJ responde pelos atos de seus integrantes.
Z 3Y - As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente
sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais
e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os
danos causados.
S&*eito Passivo
- Sujeito passivo o titular do bem jurdico atingido pela conduta
criminosa. Sujeito passivo do crime pode ser: o ser humano (ex: crime
contra a pessoa); o Estado (ex: crimes contra a Administrao
Pblica); a coletividade (ex: crimes contra a sade pblica); e,
inclusive, pode ser a pessoa jurdica (ex: crimes contra o patrimnio).
CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL:
PARTE GERAL 1
- Sob o aspecto formal, o Estado sempre o sujeito passivo do crime,
que poderamos chamar de sujeito passivo mediato. Sob o aspecto
material, sujeito passivo direito o titular do interesse ou do bem
lesado. Nada impede, no entanto, que o prprio Estado seja sujeito
passivo imediato, direto, como ocorre quando o Estado o titular do
interesse lesado, como, por exemplo, nos crimes contra a
Administrao Pblica. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT
TRATADO DE DRETO PENAL: PARTE GERAL 1

- Existe um sujeito passivo constante e mediato de toda a infrao
penal. Sujeito passivo constante/mediato o Estado, que tambm o
sujeito passivo formal, pois ele quem tem o direito de punir e todos
crimes ofendem ao Estado. Do ponto de vista material/imediato o
titular do bem ou do interesse tutelado pela norma penal, ou seja, no
crime de homicdio o sujeito passivo aquele que perdeu a vida.
- Pessoa jurdica pode ser sujeito passivo? Sim, hakcer que retirava
dois centavos de cada transao dos bancos. O banco era o sujeito
passivo.
- Um crime pode ter dois sujeitos passivos imediatos. Ex: Joo
estagirio e est na rua com o dinheiro do escritrio onde estagia para
pagar as custas dos processos. Joo assaltado na rua, os sujeitos
passivos so Joo e o escritrio que o detentor do patrimnio. Pode
ser tambm duas pessoas fsicas.
- Crime vago: aquele cujo sujeito passivo uma coletividade
destituda de personalidade jurdica. O sujeito passivo de um crime
ambiental, por exemplo, so todos. O mesmo ocorre com o crime de
propaganda enganosa que atinge toda sociedade, com o trfico ilcito
de entorpecentes e o crime de bando ou quadrilha.
pria que admite coautoria. Posio do STF cria exceo.
S&*eito 0assivo
Qualquer pessoa fsica ou pessoa jurdica ou ente destitudo de
personalidade jurdica (ex. coletividade).
Crime vago = crime que tem como sujeito passivo ente destitudo de
personalidade jurdica.
Sujeito passivo formal = sujeito passivo constante = o Estado
interessado na manuteno da paz pblica e ordem social.
Sujeito passivo material = sujeito passivo eventual = o titular do bem
jurdico lesado ou colocado em risco.
Sujeito passivo tambm pode ser prprio. H crimes em que o sujeito
passivo comum e o sujeito passivo prprio.
Sujeito passivo prprio: o tipo exige qualidade ou condio especial da
vtima. Ex: infanticdio (vtima o nascente ou neonato).
Sujeito bi-prprio: exige qualidade ou condio especial do sujeito
ativo e da vtima.
Ex: infanticdio. Sujeito ativo a parturiente. Sujeito passivo o
nascente ou neonato.
Morto pode ser vtima de crime?
CP, art. 138, 2. punvel a calnia contra os mortos.
NNNNOO!!!
O morto, no sendo titular de direitos, no sujeito passivo de crime.
Pune-se, entretanto, delito contra o morto (ex: art. 138 CP), figurando
como vtima a famlia do morto, interessada na manuteno da sua
reputao, do seu bom nome.
Animais podem ser vtimas de crime?
Os animais tambm no so vtimas de crime e podem aparecer como
objeto material do delito, figurando como sujeito passivo o proprietrio
do animal ou a coletividade no caso das infraes ambientais.
O homem pode ser sujeito ativo e passivo, ao mesmo tempo?
O homem no pode ser no pode ser, ao mesmo tempo, sujeito ativo e
sujeito passivo.
OBS: Rogrio Greco admite uma exceo: crime de rixa.
Em concurso j caiu essa pergunta e no se admitiu exceo.
H crimes em que obrigatoriamente h pluralidade de vtimas crime
de dupla subjetividade passiva. Ex: violao de correspondncia
(emitente e destinatrio).
PJ pode ser vtima de extorso mediante seqestro?
Na extorso mediante seqestro, possvel duas vtimas, o privado de
liberdade e a lesada no patrimnio com o pagamento do resgate. Ex:
Silvio Santos foi seqestrado e Banco Panamericano pagou o resgate.
PJ pode ser vtima de crime contra a honra?
1 corrente: PJ pode ser vtima somente de difamao.
No pode ser vtima de calnia, pois no pratica crime.
No pode ser vtima de injria, pois no tem honra subjetiva, dignidade
ou decoro.
STF e STJ
2 corrente: PJ no pode ser vtima de crime contra a honra. Os crimes
contra a honra s protegem a pessoa fsica. Mirabete.
)b*eto material
a pessoa ou coisa sobre a qual recai a conduta criminosa.
Em regra, o objeto material no se confunde com o sujeito passivo.
Excepcionalmente confunde-se, ex homicdio.
Ex: Rogrio subtrai a carteira de Renato. O sujeito ativo Rogrio. O
sujeito passivo Renato. O objeto material a carteira.
Ex: Rogrio mata Renato. Sujeito ativo Rogrio. Sujeito passivo
Renato. Objeto material Renato.
H crime sem objeto material. A doutrina aponta 2 exemplos, o falso
testemunho e o ato obsceno.
)b*eto *&r.3ico
Traduz o interesse tutelado pela norma incriminadora.
Normalmente o objeto jurdico est indicado no ttulo ou no captulo do
titulo a que pertence o crime.
Antes
Depois da Lei 12015
Ttulo V protegia os costumes
Ttulo V protege a dignidade sexual da vtima
Mudou o objeto jurdico do crime.
H crimes que protegem mais de um interesse, mais de um bem
jurdico, so os crimes pluriofensivos.
Crime ofensivo = lesa ou expe a perigo mais de um bem jurdico. Ex:
latrocnio protege patrimnio e vida.
H crime sem objeto material. Mas no h crime sem objeto jurdico.
Se no h bem jurdico a ser protegido a norma ilegtima.
Trfico sexual, h quem diga que no h bem jurdico. Rogrio
entende que tem, dignidade sexual.
%+,o 5(on3&ta'//es&lta3o/(a&sali3a3e/1i0ici3a3e
%RS)
- Quando se fala em crime est se falando em condutas humanas. H
50 anos, a principal discusso do Direito Penal era o conceito de
conduta. Hoje a questo j est mais pacificada. Na verdade, todo
crime corresponde a uma conduta humana, a um comportamento
humano. Ao se dizer isso, est se querendo dizer que no existe crime
por estados ou condies existenciais. Toda definio legal de crime
se refere a um comportamento humano por ao ou omisso.
- Ao o comportamento humano voluntrio conscientemente
dirigido a um fim. A ao compe-se de um comportamento exterior,
de contedo psicolgico, que vontade dirigida a um fim, da
representao ou antecipao mental do resultado pretendido, da
escolha dos meios e a considerao dos efeitos concomitantes ou
necessrios e o movimento corporal dirigido ao fim proposto. CEZAR
ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL: PARTE
GERAL 1
- Em relao ao conceito de conduta humana existem duas correntes
onde uma sucedeu historicamente a outra:
1eoria (a&sal/Mecanicista: por essa teoria a ao, o conceito de
conduta o movimento corpreo que provoca uma modificao no
mundo exterior. Vingou na primeira metade do sculo XX. quase
uma teoria fsica. Ou seja, a ao capaz de produzir uma mudana
no mundo externo a partir de um comportamento humano voluntrio.
Essa teoria foi muito criticada por duas razes. Primeiro porque, por
essa teoria, um crime no poderia ser causado por uma omisso e
importante lembrar que uma omisso tambm produz efeitos no
mundo externo. Segundo porque para essa teoria a conduta um
processo fsico, sendo a vontade s relevante no comeo da conduta
e o resto resultado de uma relao de causa e efeito. Essa teoria se
tornou ultrapassada e comeou-se a voltar esforos para formulao
de uma nova teoria. Surgiu a teoria social da ao que no era muito
segura e acabou sendo ultrapassada.
1eoria :inalista 3a a+,o: Por essa teoria a conduta humana no
apenas um impulso que provoca um resultado no mundo exterior. Para
ela, toda ao um comportamento final. A conduta humana mais
que um movimento corpreo voluntrio, um comportamento voltado
para alguma finalidade. Ou seja, o movimento corpreo finalista que
engloba a ao inicial e o resultado final. A conduta humana comea
com o impulso corpreo do agente e vai at o resultado. Essa a
definio presente no CP. A conduta humana visa obter uma
determinada conseqncia a partir desse comportamento.
*Ausncia de conduta: existe alguma situao em que h movimento
corpreo e no h conduta? Existe alguma situao que h crime sem
conduta? No.
()HDX1% @ 1Y E=EMEH1) D) :%1) 1]PI()
Teoria causalista
O crime composto de fato tpico, ilicitude e culpabilidade. Logo, o
causalista tripartite.
A culpabilidade composta de imputabilidade.
Espcies de culpabilidade:
- dolo
- culpa
A conduta elemento do fato tpico.
A conduta ao humana voluntria causadora de modificao no
mundo exterior.
OBS:
O dolo e a culpa no esto no fato tpico, dolo e culpa esto na
culpabilidade.
A teoria causalista no reconhece como normal elementos no
objetivos no tipo.
A doutrina reconhece no fato tpico elementos objetivos, normativos e
subjetivos.
- Elementos perceptveis a olho nu, com a simples condio de olhar.
conhecido pelo sentido do homem.
- Elemento normativo precisa de juzo de valor para ser percebido.
- Elemento subjetivo explica a finalidade do agente.
Tipo penal
Elemento objetivo: percebido pelos sentidos.
Elemento subjetivo: finalidade especfica do agente.
Elemento normativo: demanda juzo de valor.
Para a teoria causalista, normal o fato tpico ter elementos objetivos.
Eles no reconhecem como normal ter elementos subjetivos e
normativos.
A teoria causal s quer trabalhar com elementos objetivos. O dolo e a
culpa no esto no tipo penal, eles esto na culpabilidade.
CP, art. 121 (matar algum) s tem elemento objetivo. o tipo penal
desejado pelo causalista. um tipo normal.
Tipo normal = constitudo somente de elementos objetivos.
CP, Art. ,99 ! >mitir, em documento (ELEMENTO NORMATVO)
pblico ou particular, declara&5o que dele de$ia constar, ou nele inserir
ou fa(er inserir declara&5o falsa ou di$ersa da que de$ia ser escrita,
com o fim de prejudicar direito, criar obriga&5o ou alterar a $erdade
sobre fato juridicamente rele$ante (ELEMENTO SUBJETVO)*
Para o causalista, o art. 299 seria um tipo anormal (constitudo de
elementos objetivos, subjetivos e / ou normativos).
# Crticas a teoria causalista:
1) no abrange os crimes omissivos
Conduta ao humana.
2) dolo e culpa esto na culpabilidade
3) No h como se negar a presena de elementos no objetivos no
tipo penal.
Teoria neokantista
OBS: tem base causalista.
O crime fato tpico, ilcito e culpvel. Tambm tripartite.
Culpabilidade constituda de:
- imputabilidade
- exigibilidade de conduta diversa
- culpa
- dolo
A teoria neokantista enriqueceu a culpabilidade. Mas tem base
causalista. Logo, dolo e culpa continuam na culpabilidade.
Conduta o comportamento humano voluntrio causador de
modificao no mundo exterior.
OBS:
A conduta agora abrange os crimes omissivos.
O dolo e a culpa permanecem na culpabilidade. S que agora no so
espcies de culpabilidade; e, sim, elementos da culpabilidade.
# Crticas a teoria neokantista
1) Dolo e culpa na culpabilidade
2) Partindo de conceitos naturalistas, ficou contraditria quando
reconheceu elementos normativos e subjetivos no tipo.
Causalista s reconhece elementos objetivos no tipo. A teoria
neokantista entrou em contradio quando reconheceu elementos
subjetivos e normativos.
Teoria finalista
Crime fato tpico, ilcito e culpvel. Ela tripartite.
A teoria finalista nasceu tripartite.
Culpabilidade composta de:
- imputabilidade
- potencial conscincia da ilicitude
- exigibilidade de conduta diversa
Conduta comportamento humano voluntrio psiquicamente dirigido a
um fim ilcito.
Dolo e culpa migram da culpabilidade para o fato tpico.
Reconhece elementos objetivos, subjetivos e normativos no tipo.
# Crticas a teoria finalista
1) A finalidade no explica os crimes culposos.
2) Centralizou a teoria no desvalor da conduta, ignorando o desvalor
do resultado.
Teoria finalista dissidente
Crime composto de fato tpico e ilcito. Teoria bipartite.
A culpabilidade no integra o crime. um mero juzo de censura,
pressuposto de aplicao da pena.
Conduta comportamento humano voluntrio psiquicamente dirigido a
um fim
A culpabilidade um pressuposto de aplicao da pena.
# Crtica:
Mesmas crticas do finalismo.
Retira a culpabilidade do crime
Teoria social da ao
Crime fato tpico, ilcito e culpvel.
Culpabilidade:
- imputabilidade
- potencial conscincia da ilicitude
- exigibilidade de conduta diversa
A conduta est no fato tpico.
Conduta comportamento humano voluntrio, psiquicamente dirigido
a um fim, socialmente reprovvel.
OBS:
Dolo e a culpa continuam no fato tpico. Mas voltam a ser analisados
na culpabilidade.
Essa teoria trabalha com reprovao social da conduta. Assim jogo do
bicho no contraveno penal porque no tem reprovao social.
# Crticas
No h clareza no que significa fato socialmente relevante (ou
reprovvel).
Teorias funcionalistas
O funcionalismo nasceu na dcada de 70, na Alemanha, buscando
explorar a misso do direito penal.
Funcionalismo teleolgico = funcionalismo moderado
Roxin.
Crime = fato tpico + ilicitude + responsabilidade (= reprovabilidade).
Responsabilidade:
- imputabilidade
- potencial conscincia da ilicitude
- exigibilidade de conduta diversa
- necessidade da pena
Culpabilidade no se confunde com a responsabilidade. A
responsabilidade tem um requisito a mais.
Onde est a culpabilidade na teoria do crime? A culpabilidade limite
da pena. A pena deve estar limitada pela culpabilidade.
Conduta comportamento humano voluntrio causador de relevante e
intolervel leso ou perigo de leso ao bem jurdico.
OBS:
Dolo e culpa permanecem no tipo.
A misso do direito penal proteger bens jurdicos indispensveis
convivncia humana.
Admite princpios de poltica criminal (como por exemplo o princpio da
insignificncia).
Qual foi o equvoco de Roxin? A culpabilidade.
Culpabilidade que no integra o crime a culpabilidade funcional
(culpabilidade como limite da pena).
nteno de Roxin: roubei relgio de ouro. No agi com excludente de
ilicitude. H responsabilidade. Mas me arrependi e devolvi o relgio do
dono. No nosso direito, admite no mximo arrependimento posterior
(diminuio de pena).
Para Roxin, no h necessidade de pena. No arrependimento
posterior a pena desnecessria, desaparece o crime.
# Crticas
1) Reprovabilidade como integrante do crime
Teoria do funcionalismo radical ou sistmico
Jakobs.
Crime = fato tpico + ilicitude + culpabilidade
Para Jakobs, culpabilidade :
- imputabilidade
- potencial conscincia da ilicitude
- exigibilidade de conduta diversa
Conduta est no fato tpico.
Conduta comportamento humano voluntrio violador do sistema,
frustrando as expectativas normativas.
No est preocupado com o bem jurdico e sim com o imprio do
sistema.
OBS:
Dolo e culpa permanecem no fato tpico.
A misso do direito penal resguardar o sistema.
Para Jakobs, quem viola o sistema seu inimigo (criou a teoria penal
do inimigo). claro que no trabalha com o princpio da
insignificncia.
# Crticas
1 ) Serve aos estados totalitrios.
:&ncionalismo teleolN$ico 5/o<in'> caracter.sticas:
:&ncionalismo sist4mico 5Ca^obs'> caracter.sticas
1. Preocupa-se com os fins do direito penal.
2. Norteada por finalidades de poltica criminal.
3. Busca a proteo de bens jurdicos indispensveis ao indivduo e
sociedade.
4. Preocupa-se com os fins da pena.
5. Leva em considerao somente as necessidades do sistema.
6. Busca a reafirmao da autoridade do direito.
7. Ao descumprir sua funo na sociedade, o sujeito deve ser
eficazmente punido. A autoridade da lei somente obtida com sua
rgida e constante aplicao. (no admite o princpio da
insignificncia. Se hoje ele furta algo insignificante, amanh pode
furtar algo significante. Tolerncia zero).
8. Em decorrncia do seu funcionalismo sistmico, Jakobs
desenvolveu a teoria do direito penal do inimigo.
Direito 0enal 3o inimi$o> caracter.sticas
1. Antecipao da punibilidade com a tipificao de atos
preparatrios.
O crime, em regra, tem caminho a ser percorrido (iter criminis).
Fases do crime: cogitao, preparao, execuo, consumao.
A punibilidade exige incio da execuo. Se no temos incio de
execuo, o fato no punvel.
Cogitao impunvel.
Atos preparatrios tambm so impunveis.
Jakob sugere que, em alguns casos, deve-se punir desde logo atos
preparatrios, evitando o incio da execuo.
Ex: quadrilha ou bando.
1. Criao de tipos de mera conduta.
Ex: ato obsceno, violao de domiclio.
1. Criao de crimes de perigo abstrato.
Antes de 2005, o STF admitia crimes de perigo abstrato.
A partir de 2005, o STF passou a repudiar delitos de perigo abstrato.
Repudiando crime de perigo abstrato, o que faremos com o trfico de
drogas?
Agora, o STF diz que, em regra, no se admite crime de perigo
abstrato. Entretanto, h casos excepcionais em que se enxerga a
necessidade deles como no caso do trfico de drogas.
1. Flexibilizao do princpio da legalidade
Cuida-se da descrio vaga dos crimes e das penas.
1. nobservncia do princpio da ofensividade e da exteriorizao
do fato.
2. Preponderncia do direito penal do autor.
3. Desproporcinalidade de penas
4. Restrio de garantias processuais e penais.
o direito penal de terceira velocidade.
1. Endurecimento da execuo penal.
Regime disciplinar diferenciado, para muitos, um predicado do direito
penal do inimigo.
3 veloci3a3es 3o 3ireito 0enal
Cada velocidade marca um momento da nossa histria.
Antes da Grande Guerra, preponderava a imposio de penas
privativas de liberdade.
Direito penal de 1 velocidade: surgiu para impor penas privativas de
liberdade.
Depois da 2 GM, comea a nascer o movimento das penas
alternativas.
Direito penal de 2 velocidade: penas alternativas.
Por conta dos ataques terroristas da ltimas dcadas, esto fazendo
surgir uma reduo de garantias penais e processuais. A sociedade
faz isso para que possa se sentir segura em relao a terroristas.
Direito penal de 3 velocidade: reduo de garantias penais e
processuais.
Ex: concorda com mandado de busca e apreenso indeterminado,
interceptao telefnica sem limite de tempo ... Reduz garantias em
razo de pseudo-segurana.
Ex: caneleira eletrnica para egresso.
Di0Nteses 3e a&s4ncia 3e con3&ta
No importa a teoria, a conduta movimento humano voluntrio.
Movimento humano voluntrio denominador comum em todas as
teorias.
As hiptese de ausncia de conduta valem para todas as teorias !!!
1. Caso fortuito ou fora maior
Excluem a voluntariedade. H movimento no dominvel pela
vontade.
1. Coao fsica irresistvel
No h voluntariedade. Sem voluntariedade, no h conduta.
OBS:
Ha coa+,o moral irresist.vel ; con3&ta> mas n,o ;
c&l0abili3a3e 5con3&ta 3iversa'.
1. Movimentos reflexos
No h voluntariedade.
E se for ato reflexo proposital? Ex: segura uma arma com dedo no
gatilho e pisa na tomada para tomar um choque. Toma o choque e
aperta o gatilho.
A pessoa propositadamente se coloca numa posio de reflexo.
Quando o ato reflexo premeditado, ele no exclui a conduta. O ato
reflexo premeditado (para alguns at o ato reflexo previsvel) vira
instrumento do crime.
1. Estados de inconscincia
Ex: hipnose, sonmbulo.
- (oa+,o :.sica: no existe conduta quando h uma coao
fsica. Coao fsica ocorre quando a pessoa utiliza o corpo da outra
como um instrumento para prtica do crime. Quando h coao fsica,
o corpo da vtima se movimenta em virtude do controle de outra
pessoa, vontade da outra pessoa. O corpo da vtima controlado
mecanicamente por outra pessoa. No h conduta porque no existe
vontade, a pessoa no tem controle mecnico, fsico sobre seu prprio
corpo. Ex: Joo empurra outra pessoa para que esta caia em cima de
Maria, machucando-a. (%XS% DE ET(=XSS) DE 1IPI(ID%DE P)/
%XS_H(I% DE ()HDX1%
- Quem atua obrigado por uma fora irresistvel no age
voluntariamente. Quem atua, nessas circunstncias, no dono do
ato material praticado, no passando de mero instrumento realizador
da vontade do coator. Nesse particular, o Cdigo Penal brasileiro
reconhece e pune a figura do autor mediato (art. 22). CEZAR
ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL: PARTE
GERAL 1
- %tos refle<os: no h conduta e no h crime. Ato reflexo
um espasmo muscular involuntrio, ou seja, s vezes o seu corpo se
movimenta sem que o indivduo possa ter controle do seu prprio
corpo. Ex: uma pessoa epilptica tem convulses e outra tenta puxar a
lngua da outra. O epilptico morde o dedo desta outra pessoa,
arrancando-o. O epilptico no poder ser responsabilizado por este
acidente, j que ele no podia, durante a convulso, controlar seu
corpo. (%XS% DE ET(=XSS) DE 1IPI(ID%DE P)/ %XS_H(I% DE
()HDX1%.
- Nestes casos, o estmulo exterior recebido pelos centros sensores,
que o transmitem diretamente para os centros motores, sem
interveno da vontade, como ocorre, por exemplo, em um ataque
epilptico. Com efeito, os atos reflexos no dependem da vontade, so
autnomos, independente da faculdade psquica que conduz o agir
voluntrio, e , como se sabe, sem a presena de uma vontade
consciente condutora do agir final no h ao penalmente relevante.
CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL:
PARTE GERAL 1
- Esta3os 3e inconsci4ncia 5sonamb&lismo e ;i0nose':
existem pessoas sonmbulas e pessoas suscetveis ou no de serem
hipnotizadas. Uma pessoa hipnotizada e sonmbula pode adotar
determinados comportamentos que no adotaria se estivesse em sua
conscincia plena. (%XS% DE ET(=XSS) DE 1IPI(ID%DE P)/
%XS_H(I% DE ()HDX1%.
- Classificao quanto ao:
(omissivo: aquele que se comete atravs de uma ao. Cuja
previso legal contempla agir, um fazer. Ex: homicdio, furto, estupro;
O crime comissivo consiste na realizao de uma ao positiva
visando resultado tipicamente ilcito, ou seja, no fazer o que a lei
probe. A maioria dos crimes previstos no Cdigo Penal e na legislao
extravagante constituda pelos delitos de ao, isto , pelos delitos
comissivos. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE
DRETO PENAL: PARTE GERAL 1
)missivo: aquele cuja definio legal prev um deixar de fazer. A
obrigao do agente era fazer, agir, atuar, cometendo o crime por no
atuar quando devia. O crime omissivo por excelncia a omisso de
socorro. Outros exemplos: art. 269 do CP (deixar o mdico de notificar
a autoridade, doena cuja notificao compulsria Se o mdico
diagnosticar uma meningite, ele deve notificar a autoridade do
Estado); Art. 319 A do CP; Art. 320 do CP
- Omisso a no ao com possibilidade concreta de ao; isto ,
a no realizao de uma ao finalista que o autor podia realizar na
situao concreta. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO
DE DRETO PENAL: PARTE GERAL 1
)bs: no possvel cometer um crime de roubo, de homicdio, de
estupro por omisso. Verifica-se se um crime omissivo ou comissivo
pela descrio do tipo. A regra que o crime seja comissivo, a
verificao se d ao ler o tipo. Os crimes comissivos so mais graves
que os omissivos via de regra.
- Os crimes previstos na lei como omissivos so chamados de
omissivos puros (prprios) e omissivos imprprios:
*Crimes omissivos prprios: consiste no fato e o agente deixar de
realizar determinada conduta, tendo a obrigao jurdica de faz-lo;
configura-se com a simples absteno da conduta devida, quando
podia e devia realiz-la, independentemente do resultado. CEZAR
ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL: PARTE
GERAL 1
*Crimes omissivos por comisso, omissivos imprprios ou omissivos
qualificados
Existem casos em que uma omisso to grave que pode ser
comparado a uma ao. Esses so os crimes omissivos por comisso,
omissivos imprprios ou omissivos qualificados: o sujeito se omite,
mas sua omisso to grave que como se fosse uma comisso. Em
quais condies isto ocorre? Estas condies esto previstas no art.
13, 2 do CP: a omisso penalmente relevante (juridicamente
comparada a ao) quando o agente devia e podia agir para evitar o
resultado. Ou seja, s vezes, a omisso to grave que equiparada
a ao. Mas, para que isto ocorra preciso que ele tenha o poder
ftico de evitar o resultado. Tenha o dever especial de agir. Essas
situaes so configuradas quando uma pessoa assume uma funo
de garantia. Em outras palavras, a pessoa ocupa a funo de
garantidor. Se os garantidores se omitirem respondero pelo resultado
como se tivessem praticado. Por exemplo, a me que deixa de
alimentar o filho para que este morra de inanio. Essas situaes so
pertinentes a: aquele que tem por lei obrigao de cuidado e
vigilncia; quem de qualquer outra forma assumiu a responsabilidade
de evitar o resultado. Ou seja, no assumiu por lei, mas pode assumir
por uma relao contratual por exemplo. (Ex: Professor de natao
tem o dever de evitar que seu aluno se afogue); aquele que criou o
risco de ocorrncia do resultado com seu comportamento anterior
tambm tido como garantidor, quem criou o perigo deve evitar o
dano; No crime omissivo imprprio ou comissivo por omisso, a
omisso o meio atravs do qual o agente produz um resultado.
Nestes crimes, o agente no responde pela omisso simplesmente,
mas pelo resultado decorrente desta, a que estava, juridicamente,
obrigado a impedir (art. 13, 2, do CP).
/ESX=1%D)
- Existe crime sem resultado? H de se pensar em resultado em uma
dupla tica podendo ser visto do ponto de vista naturalstico e
jurdico/normativo.
/es&lta3o nat&ral.stico: a modificao do mundo exterior
provocada pela conduta do agente. a conseqncia fsica, causal da
conduta. O resultado naturalstico do homicdio a morte. Nem todo
crime possui um resultado naturalstico, no provoca resultado no
mundo exterior. Ex: Joo entra na casa de Maria arrombando a porta.
Olha e sai. No h resultado naturalstico.
/es&lta3o *&r.3ico/normativo: todo crime possui resultado jurdico.
Resultado jurdico a leso ou perigo de leso ao bem jurdico
previsto no tipo. No exemplo citado acima, no h necessidade de
resultado naturalstico para configurar a violao de domiclio. o
resultado jurdico que caracteriza a violao.
- Classificao quanto ao resultado naturalstico:
Materiais 53e res&lta3o': aquele cuja consumao exige a produo
de resultado naturalstico. Em outras palavras, nesses crimes existe
uma modificao no mundo exterior provocada pela conduta do
agente. Ex: homicdio, crime de dano.
- O crime material ou de resultado descreve a conduta cujo resultado
integra o prprio tipo penal, isto , para a sua consumao
indispensvel a produo de um dano efetivo, O fato se compe da
conduta humana e da modificao do mundo exterior por ela operada.
A no-ocorrncia do resultado caracteriza a tentativa. Nos crimes
materiais, a ao e o resultado so cronologicamente distintos
(homicdio, furto). CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE
DRETO PENAL: PARTE GERAL 1
:ormais 5cons&ma+,o anteci0a3a': so aqueles delitos em que a lei
descreve a conduta e o resultado, s que o legislador antecipa a
consumao para a conduta, punindo-a antes mesmo da produo de
resultado. Ex 1: Maria conseguiu fotos comprometedoras de Ana no
carnaval. Maria diz que se Ana no depositar 10 mil na conta dela, ela
ir divulgar essas fotos. Crime de extorso. S que o crime de
extorso est consumado s pela chantagem, antes mesmo de
receber o valor da ameaa. Ex 2: o seqestro que se consuma antes
mesmo do pagamento do resgate, o resgate um exaurimento. Ex 3:
crimes de calnia, injria e difamao. A lei no exige que haja ofensa
a honra para que seja caracterizado o crime. Ex 4: falsificao de uma
cdula, mesmo que no a apresente perante terceiro, enganado-o. O
crime j est consumado. Ex 5: propina; A lei descreve at o resultado,
mas o legislador se antecipa, punindo a conduta. O legislador no
exige a produo deste resultado.
- O crime formal tambm descreve o resultado, que, conduto, no
precisa verificar-se para ocorrer a consumao. Basta a ao do
agente e a vontade de concretiz-lo, configuradoras do dano em
potencial, isto , e$entus periculi (ameaa). Afirma-se que no crime
formal o legislador antecipa a consumao, satisfazendo-se com a
simples ao do agente. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT
TRATADO DE DRETO PENAL: PARTE GERAL 1
Mera con3&ta: crime sem resultado naturalstico, no exige, a lei no
prev. Ao e resultado normativo se confundem. A ao esgota a
descrio do tipo e a leso ao bem jurdico. No existe nenhum
resultado posterior a conduta. Ex: praticar ato obsceno em lugar
pblico. A prpria conduta corresponde a leso ao bem jurdico, no
h produo de resultado. A lei no descreve resultado nenhum, a
leso ao bem jurdico decorre do comportamento do agente. Ex:
violao de domiclio (art. 150 do CP). A lei no descreve nenhum
resultado posterior.
- Crime de mera conduta aquele no qual o legislador descreve
somente o comportamento do agente, sem se preocupar com o
resultado (desobedincia). Os crimes formais distinguem-se dos de
mera conduta - afirma Damsio porque "estes so sem resultado;
aqueles possuem resultado, mas o legislador antecipa a consumao
sua produo. A lei se satisfaz com a simples atividade do agente.
CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL:
PARTE GERAL 1
- Classificao quanto ao resultado normativo:
Dano: aquele crime cuja consumao exige a efetiva leso ao bem
jurdico. A criminalidade tradicional a de dano. Na ausncia da
efetiva leso ao bem jurdico pode caracterizar a tentativa ou um
indiferente penal, como ocorre com os crimes materiais (homicdio,
furto, leso corporal). Ex: estupro, homicdio, leso corporal, furto.
Peri$o: no se consumam com a leso ao bem jurdico, mas com a
exposio deste perigo. Ou seja, a consumao no ocorre com a
ofensa ao bem jurdico, mas com a exposio desse bem jurdico a
perigo. Perigo a probabilidade de dano, o dano provvel, situao
em que o dano est prestes a ocorrer. Esse perigo pode se subdividir:
individual ou comum.
Perigo individual: quando o crime prev a exposio a perigo
de bem jurdico de pessoas determinadas. Ex: quem est contaminado
com molstia venrea e mantm relao com outra pessoa. No
necessrio que o parceiro se contamine para configurar o crime,
sendo crime de perigo e individual.
Perigo comum: aquele que expe a perigo bem jurdico de um
nmero indeterminado de pessoas. Ex: colocar fogo na FBD (art. 250
do CP); art. 251, 252, 254, 255, 256 do CP.
Os crimes de perigo ainda podem ser classificados em crimes de:
Perigo concreto: aquele crime em que a situao de perigo ao
bem jurdico tem que ser provada, ou seja, tem que ser um perigo real
e efetivo. Ex: se uma pessoa com doena venrea tiver relaes
sexuais com outrem com camisinha, no h crime, pois no h perigo
real e efetivo;
Perigo abstrato: Para Ulrich Beck vive-se cada vez mais numa
sociedade de risco, onde as condutas so punveis muito mais pelo
risco que representam. Sendo esse perigo presumvel atravs da lei.
Por exemplo, antes se punia o condutor de veculo embriagado que
estivesse dirigindo perigosamente. Hoje se pune apenas o fato de
dirigir embriagado, sendo que a lei presume o perigo desta conduta.
Atualmente, se entende que o porte de arma um crime presumido,
ou seja, abstrato. Enfim, no crime de perigo abstrato, a lei presume
perigo a partir de determinada conduta.
- Classificao de crimes quanto ao tempo de sua realizao:
InstantEneos: aquele crime cuja consumao se d no momento
preciso e determinado no tempo.
- Crime instantneo o que se esgota com a ocorrncia do resultado.
Segundo Damsio, o que se completa num determinado instante,
sem continuidade temporal (leso corporal). nstantneo no significa
praticado rapidamente, mas significa que uma vez realizados os seus
elementos nada mais se poder fazer para impedir os resultados.
Ademais, o fato de o agente continuar beneficiando- se com o
resultado, como no furto no altera a sua qualidade de instantneo.
CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL:
PARTE GERAL 1
Permanentes: aquele crime cuja ofensa ao bem jurdico, cuja
consumao se prolonga por tempo juridicamente relevante pela
vontade do agente. O agente faz com que a consumao do delito se
prolongue por tempo juridicamente relevante. A consumao poder
cessar quando o agentequiser. Ex: crcere privado (seqestro), furto
de energia eltrica
Obs: Crime permanente no pode ser confundido com crime
instantneo de efeito permanente, cuja permanncia no depende da
continuidade da ao. Bigamia e homicdio so crimes instantneos de
efeitos permanentes.
Dabit&ais: aquele em que a prtica de uma conduta isolada
atpica, um indiferente penal. No entanto, para que haja o crime
habitual preciso uma repetio, uma reiterao de condutas no
mesmo sentido. Ex 1: exerccio ilegal da medicina. (art. 282 do CP).
Ex 2: rufianismo (Art. 230 do CP - tirar proveito da prostituio alheia).
At porque para ser prostitua tem que haver uma onerosidade na
relao, receber valores em relao ao servio sexual. Alm de ter que
haver um nmero indeterminado de parceiros.
%&la 3e !A/10/!010
/ela+,o 3e (a&sali3a3e Material
- 1eoria 3a E6&ival4ncia 3os %ntece3entes (a&sais 5Conditio (ine
)ua Non': Quando se fala de ao e resultado preciso que exista
uma conduta como antecedente e o resultado como conseqente. Ou
seja, para se falar em crime h de se falar em conduta, resultado e
relao de causalidade. r se discutir em que medida uma conduta
como antecedente causa de um resultado como conseqente, como
se vincula determinada conduta a determinado resultado. Quer se
dizer que h um pressuposto mnimo de causalidade, s se pode falar
em crime se houver a mnima relao de causalidade. H de se
determinar em que medida pode se relacionar um antecedente a um
conseqente. Ao se dizer que uma conduta causa de um resultado,
pode-se se discutir se essa conduta tpica, anti-jurdica e culpvel.
Essa disciplina est prevista no art. 13, caput do CP: o resultado de
que depende a existncia do crime s imputvel a quem lhe deu
causa. Considera-se causa a ao ou a omisso sem a qual o
resultado no teria ocorrido (daquela maneira). Enfim, no CP, causa
tudo aquilo que contribuiu para que o resultado tivesse ocorrido
naquele tempo, naquele lugar, naquela maneira. chamado, no
Direito Penal, de Teoria da Equivalncia dos Antecedentes Causais.
Ou seja, no CP se aplica esta teoria. sto significa que por esta teoria,
tambm chamada de Conditio "ine Hua 4on, no existe causa
primria e secundria, principal e acessria.
- A primeira parte do dispositivo (art. 13 do CP) est afirmando que a
relao de causalidade limita-se aos crimes de resultado (materiais). A
segunda parte considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o
crime no teria ocorrido consagra a adoo da Teoria da
Equivalncia das Condies, tambm conhecida por Teoria da
Condition "ine Hua 4on, para determinar a relao de causalidade.
CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO PENAL:
PARTE GERAL 1
Exemplo: imagine-se que Maria foi picada na perna por uma cobra
venenosa. Maria pede ajuda a Ana. Ana pergunta o que ele sente e ela
diz que dor na perna e sede. Ana ento d gua a Maria. Porm, para
uma pessoa envenenada no se deve dar gua para no aumentar a
corrente sangunea e espalhar o veneno. Maria ento morreu em 25
min. Ana deu causa a morte de Maria? Sim, pois ela apressou a morte,
dando causa ao resultado, pois pela teoria da equivalncia, ela deu
causa ao resultado j que modificou o modo, o tempo e a forma em
que a vtima morreria. Se no tivesse ministrado gua, Maria morreria
de forma diferente.
- Desvanta$em 3a 1eoria 3a E6&ival4ncia 3os %ntece3entes
(a&sais: O problema da teoria da equivalncia que, s vezes, ela
permite o retrocesso ao infinito no processo causal. Por exemplo, a
me de Osama Bin Laden poderia ter causado o 11 de setembro por
ter parido ele. Essa teoria permite um regresso ad eternum. O sujeito
acaba sempre podendo recorrer a um fato anterior.
- Mas a teoria da equivalncia das condies tem a desvantagem de
levar ad infinitum a pesquisa do que seja causa: todos os agentes das
condies anteriores responderiam pelo crime! Na verdade, se
remontarmos todo o processo causal, vamos descobrir que uma srie
de antecedentes bastante remotos foram condies indispensveis
ocorrncia do resultado. No exemplo clssico do homicida que mata a
vtima com um tiro de revlver, evidentemente que sua conduta foi
necessria produo do evento; logo, causa. Mas o comerciante
que lhe vendeu a arma tambm foi indispensvel ocorrncia do
evento; ento, tambm causa. Se remontarmos ainda mais, teramos
de considerar a causa a fabricao da arama, e at os pais do
criminoso, que o geraram, seriam causadores. Mas essa concluso,
evidentemente, se tornaria inconcilivel com os propsitos do Direito
Penal. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE DRETO
PENAL: PARTE GERAL 1
ATENO: Tudo aquilo que interfere no resultado causa. Ao se
estudar causalidade, se fala no requisito mnimo para atribuir algum
causa a um resultado, mas isto no significa que ele responder pelo
crime. )& se*a> 3i8er 6&e a con3&ta ? ca&sa 3e &m res&lta3o> n,o
si$nifica 3i8er 6&e ela ? criminosa.
- Processo 3e Elimina+,o Di0ot?tica: Como determinar se um
antecedente ou no causa? Deve-se se recorrer ao que se chama
de Processo de Eliminao Hipottica. Nesse processo, elenca-se
todos os antecedentes e depois questiona-se, se retirado esse
antecedente, o resultado ocorreria do mesmo jeito.
- Para que se possa verificar se determinado antecedente causa do
resultado, deve-se fazer o chamado juzo hipottico de eliminao,
que consiste no seguinte: imagina-se que o comportamento em pauta
no ocorreu, e procura-se verificar se o resultado teria surgido mesmo
assim, ou se, ao contrrio, o resultado desapareceria em
conseqncia da inexistncia do comportamento suprimido. Se
concluir-se que o resultado teria ocorrido mesmo com a supresso da
conduta, ento no h nenhuma relao de causa e efeito entre uma e
outra, porque mesmo suprimindo esta o resultado existiria. Ao
contrrio, se, eliminada mentalmente a conduta, verificar-se que o
resultado no se teria produzido, evidentemente essa conduta
condio indispensvel para a ocorrncia do resultado e, sendo assim,
sua causa. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT TRATADO DE
DRETO PENAL: PARTE GERAL 1
Ex: Joo estava em casa e Jos ministrou veneno a Joo. Joo bebeu
o veneno. S que Joo, antes de sentir os efeitos do veneno,
atravessou a rua e foi atropelado por um motorista imprudente. Joo
morreu. Jos que deu o veneno responde pelo resultado morte? No,
pois se a conduta de Jos fosse retirada, Joo morreria do mesmo
jeito. Jos responderia por tentativa (Direito Penal ). S possvel
falar em causa, se ela interferir no resultado, for relevante para que o
resultado tivesse ocorrido daquela maneira.
- =imita+2es 3o alcance 3a teoria con3ition sine 6&a non: em vista
da deficincia desta teoria, procura-se limitar o alcance da mesma,
utilizando-se de outros institutos de estudo dogmtico-penal, como,
por exemplo, a localizao do dolo ou da culpa no tipo penal, mais
precisamente na ao, as concausas* absolutamente independentes,
alm da supervenincia de causas relativamente independentes, que,
por si s, produzem resultado. CEZAR ROBERTO BTTENCOURT
TRATADO DE DRETO PENAL: PARTE GERAL 1
(onca&sas`
- So circunstncias que contribuem para o resultado de maneira
paralela ou conjunta com a conduta do agente. Na concausa, a ao
do agente no produz resultado sozinha, h necessidade de
contribuio de outra circunstncia. As concausas, quaisquer delas,
podem ser constitudas por outras condutas ou simplesmente por um
fato natural. Ex: Joo hemoflico. Pedro d uma facada no brao de
Joo e ele sangra at morrer. A conduta de Pedro de dar uma facada
em Joo causa do resultado, mas no produz resultado sozinha,
est associado a outra circunstncia que a hemofilia de Joo que a
concausa. Ex 2: Joo pegou um revlver e deu um tiro em Jos. Jos
est ferido e foi atendido pela SAMU. Mas, a ambulncia da SAMU
sofre um acidente e Jos morre. Joo deu causa a morte, mas o
acidente da ambulncia uma concausa. As concausas podem ser:
Pree<istentes: antecede a conduta do agente. A concausa j
existe no momento em que o agente pratica uma conduta. Exemplo do
hemoflico.
(oncomitante: ocorre simultaneamente a conduta do agente, as
duas atuam ao mesmo tempo. Ex: Existem duas pessoas apaixonadas
por Maria. Mas, Maria no quer nenhuma das duas e ambos resolvem
matar Maria. Maria vai tomar Nescau quente e um desses
apaixonados se oferece para esquentar o leite e o outro diz que vai
pegar o Nescau. Um envenena o leite e o outro o Nescau. S que
ambos colocaram venenos em quantidade insuficientes para matar,
mas a soma das duas pores matou Maria. So causas
concomitantes, a soma das duas produziu o resultado, apesar de
ambas, separadamente, no produzirem o resultado.
S&0ervenientes: aquela que produz seus efeitos, que atua
aps a conduta do agente. Ex: o caso da SAMU citado acima.
- Cada uma dessas circunstncias pode ser subdividida: em
relativamente independente e absolutamente independente.
/elativamente in3e0en3ente: a conduta do sujeito contribui com o
resultado juntamente com a concausa. O sujeito responde pelo
resultado. Nenhum dos dois produz o resultado separadamente, a
soma das duas circunstncias que produz o resultado. aquela que
produz o resultado por uma soma de circunstncias. Enfim, quaisquer
que sejam as concausas (preexistentes, concomitantes ou
supervenientes) podem atuar de tal forma que, pode-se dizer, auxiliam
ou reforam o "processo causal iniciado com o comportamento do
sujeito. H, portanto, aquilo que se diria uma soma de esforos, uma
soma de energias, que produz o resultado. Ex1: o do hemoflico (Pr-
existente relativamente independente). Ex2: o do Nescau
(Concomitante relativamente independente). Ex 3: voc deu uma
facada em Maria, ela foi internada, pegou uma infeco hospitalar e
morreu (Superveniente relativamente independente).
%bsol&tamente in3e0en3ente: aquela em que a concausa produz
o resultado ainda que o agente no tivesse atuado. O sujeito no
responde pelo resultado. Pode responder pela tentativa. Nesses
casos, fazendo-se aquele juzo hipottico de eliminao, verifica-se
que a conduta no contribuiu em nada para a produo do evento. Ex:
Joo e Jos envenenamento e atropelo (superveniente). Ex 2: Maria e
Ana querem matar uma pessoa. Maria escolhe chumbinho e Ana
escolhe um veneno mais eficiente, cianureto. Chumbinho mata em
horas e cianureto em instantes. Maria coloca chumbinho e Ana
cianureto na bebida de Joo. O chumbinho no vai ter, nesse caso,
contribuio na morte. Quem deu causa ao resultado foi Maria e a
conduta de Ana no deu o resultado. A conduta de Maria uma
concausa concomitante absolutamente independente. (concomitante
absolutamente independente). Ex 3: Joo apaixonado por Maria,
mas ela no quer nada com ele. Joo coloca uma bomba no carro
dela que ser acionada por um boto e o carro explodir. S que ela
parou o carro no semforo e o assaltante atirou na cabea de Maria e
ela morreu. Joo no viu nada disso e aperta o boto e o carro
explode. A conduta de Joo no deu casa ao resultado porque Maria
j tinha morrido por uma causa pr-existente absolutamente
independente.
*(onca&sa 3e s&0erveni4ncia ca&sal
- Em relao as concausas supervenientes existe uma causa
especfica:
Critrio de Justia: na hiptese 2 e 3 o sujeito deveria ser punido pelo
resultado, o DP pensa de maneira igual.
Hiptese 1: Maria d um tiro em Joo. Joo vai para o hospital e fica
internado. S que o hospital fica na beira de uma encosta. H uma
chuva forte, o hospital desaba e Joo morre afogado.
Hiptese 2: Maria e Ana esto fazendo um passeio de barco. Elas
comeam a brigar e Ana pega o remo e quebra o brao de Maria. O
mar comea a se agitar, Ana pula no mar nada e se salva. Maria, com
o brao quebrado, no pode nem nadar e nem remar, morrendo
afogada
Hiptese 3: Maria d uma punhalada com um punhal enferrujado em
Ana. Ana morre de ttano.
Hiptese 4: Joo est no seu carro em alta velocidade e atropela Jos.
Jos est cado no cho ferido e um raio cai na cabea dele e ele
morre eletrocutado.
O desabamento, o afogamento, o ttano e o raio so concausas
supervenientes relativamente independentes. Em qual causa o agente
deve responder pelo resultado?
Artigo 13, 1 do CP: a supervenincia de causa relativamente
independente exclui a imputao quando por si s produziu o
resultado. Os atos anteriores, entretanto, imputam-se a quem os
praticou; Existem dois tipos de causa superveniente relativamente
independente: uma que produz o resultado por si s e outra que no
produz o resultado por si s. s vezes essa causa superveniente
produz o resultado de maneira que uma conseqncia natural, um
desdobramento necessrio, s vezes, da conduta do agente.
PRODUZ RESULTADO POR S S: Uma causa que produz o
resultado por si s aquela que no est na mesma linha de
desdobramento fsico da conduta do agente. O dano causado no
conseqncia do risco causado pelo agente. Ou seja, a causa
superveniente relativamente independente que por si s produziu o
resultado, no uma conseqncia natural do ato do agente. No
um desdobramento natural da conduta do agente. O agente no
responde pelo resultado morte e sim pela leso causada antes,
homicdio tentado ou leso corporal. Ex: soterramento, raio; Hiptese
1 e 4; Tem uma certa autonomia em relao a conduta anterior, mas
depende dela.
NO PRODUZ RESULTADO POR S S: um desdobramento
normal da conduta do agente. O dano causado pelo risco produzido
pela conduta do agente. O sujeito responde pelo resultado. Ex:
hiptese 2 e 3. No caso do barco, Ana, ao quebrar o brao de Maria,
aumenta o risco de Maria morrer afogada. No caso da punhalada,
Maria, ao dar uma punhalada com o punhal enferrujado em Ana,
aumenta o risco dela morrer com ttano. Ex: Joo vigia da FBD e
deixa a porta aberta. Algum entra na FBD e pega dinheiro. A entrada
pessoa uma causa superveniente relativamente independente. O
resultado, algum levar dinheiro, um dano proveniente do risco
causado pelo agente. O vigia aumentou o risco do acontecimento
desse roubo.
(a&sali3a3e na omiss,o
- possvel se aplicar a teoria da equivalncia dos antecedentes para
os crimes omissivos? A omisso pode ser considerada causa de
resultado? No possvel porque a causalidade na omisso no
fsica e sim normativa, uma violao do dever de agir. No um
dever fsico e sim jurdico. Nos crimes omissivos, o sujeito d causa,
violando o dever de agir. A omisso pode ser considerada causa
quando houver a figura do garantidor, mas no se aplica o processo
de eliminao hipottica.
1i0ici3a3e 5no+2es intro3&tNrias'
Crime conduta tpica, anti-jurdica e culpvel. uma conduta
humana. Esse comportamento humano tem que ser dotado de
algumas caractersticas e uma delas a tipicidade. A tipicidade uma
relao de subsuno que estabelece entre o tipo penal em abstrato e
a conduta concreta. A conduta crime quando ela se adqua ao tipo
legal de crime. Sendo assim, a tipicidade uma relao positiva entre
o tipo penal e a conduta, j que de conformidade. Tipo penal: uma
descrio abstrata de conduta qual se comina uma pena. Ao se falar
em tipicidade se estabelece em duas vertentes: formal e material.
Adequao tpica mediata e imediata
Tipos simples e derivados
Tipos fechados e abertos
Tipo congruente e incongruente
TPCDADE FORMAL: uma mera relao de adequao entre a
conduta e o tipo sem qualquer graduao ou exame de bem jurdico.
Por exemplo, subtrair uma caneta, do ponto de vista formal, crime
tanto quanto subtrair um automvel. uma mera relao de
comparao entre a conduta e o tipo
TPCDADE MATERAL: conceito mais recente. A conduta
materialmente tpica quando representa uma leso relevante ao bem
jurdico tutelado pela norma. Em outras palavras, uma conduta
materialmente tpica quando representa uma efetiva leso ou perigo
de leso a um bem jurdico tutelado. Sendo assim, subtrair uma
caneta uma conduta formalmente tpica, mas insignificante
(princpio da insignificncia).
Elementos 3o 1i0o
- Todo tipo corresponde a uma conduta humana. O tipo penal tem pelo
menos um ncleo que o verbo. Ex: matar, constranger, subtrair,
falsificar... Quanto ao ncleo do tipo, os tipos podem ser simples,
mistos e complexos. (Comissivos e Omissivos j foram ditos.)
Simples: tem apenas um ncleo. Ex: matar algum, subtrair coisa
alheia mvel.
Mistos: possuem mais de um ncleo. Divide-se em duas categorias:
- Alternativos: crimes de ao mltipla. So aqueles crimes que
possuem vrios ncleos s que o legislador se contenta com a prtica
de apenas um deles para a configurao do crime. No entanto, a
prtica de vrios deles em relao ao mesmo objeto material,
configura crime nico. Ex 1: participao em suicdio (Art. 122 do CP).
nduzir uma pessoa a suicidar, depois voc instiga e depois auxilia
considerado um crime nico. Ex 2: Trfico de drogas (Art. 33 da Lei
11343/2006), esta lei possui dezoito ncleo. Comprar, transportou,
estocou, exps a venda e vendeu a maconha um crime nico. Ex 3:
Art. 289 do CP falsificao de moeda. dentificao: os verbos so
separados por vrgulas ou pela partcula OU. Urios nJcleos e les,o
a &m Jnico bem *&r.3ico.
- Cumulativos: cuida de crimes distintos autnomos e
independentes previstos no mesmo dispositivo legal. So tipos que
poderiam estar em artigos diferentes, mas o legislador resolveu
coloc-los no mesmo dispositivo legal Ex 1: Art. 208 do CP que
contm tem crimes em um s artigo: escarnecer de algum por motivo
de crena ou funo religiosa; perturbar cerimnia ou culto religioso;
vilipendiar objeto de culto religioso. Ao se praticar essas trs condutas,
so cometidos trs crimes. dentificao: so separados por ponto e
vrgula (;).
Complexos: delitos pluriofensivos, ou seja, ofendem mais de um bem
jurdico, ou, em outras palavras, consiste na reunio, em um s
dispositivo legal, em uma s figura criminosa, de dois crimes. Tem
mais de um ncleo, mais ofende mais de um bem jurdico. Ex:
latrocnio = roubo + morte. Comete-se apenas um crime. Ex 2:
extorso mediante seqestro.
- O verbo no suficiente por si s para caracterizar o crime, sendo
necessrios outros elementos: normativos, subjetivo e objetivo.
Objetivos: so aqueles perceptveis sensoriamente, a percepo no
demanda nenhum juzo de valor. Ex: subtrair coisa alheia mvel. O
celular uma coisa e no necessrio nenhum tipo de juzo de valor
para saber o que coisa.
Normativos: so aqueles em que o seu contedo depende de um juzo
de valor jurdico ou cultural do magistrado no caso concreto para
apreenso de seu contedo. Conceitos que no so dados da
realidade, mas da cultura e do direito e dependem de valorao. Ex 1:
Art. 312 peculato. O conceito de funcionrio pblico definido pela
lei e no pela natureza. Ex 2: Documento pblico ou privado: este
conceito normativo e no da essncia das coisas. Ex 3: Art. 251 -
causar exploso com dinamite ou substncias com efeitos anlogos.
Dinamite no um conceito jurdico. Ex 4: Art. 151 correspondncia
fechada um conceito jurdico. Ex 5: praticar ato obsceno em local
pblico. Ato obsceno requer um juzo de valor cultural e no jurdico.
Por exemplo, praticado na praia diferente de um ato obsceno
praticado na sesso da Assemblia Legislativa.
%rt. 31!. Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou
qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse
em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa
Art. 151 - Devassar indevidamente o contedo de correspondncia
fechada, dirigida a outrem:
Pena - deteno, de 1 (um) a 6 (seis) meses, ou multa.
%rt. !B1 - Expor a perigo a vida, a integridade fsica ou o patrimnio de
outrem, mediante exploso, arremesso ou simples colocao de
engenho de dinamite ou de substncia de efeitos anlogos:
Pena - recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa.
Subjetivos: o elemento subjetivo geral dos crimes o chamado dolo. A
regra dos crimes que eles so dolosos. Dolo a conduta voluntria e
consciente destinada a realizao ou a aceitao do resultado tpico.
uma vontade e conscincia de realizao do tipo penal. Quando se
fala de tipo subjetivo no basta a existncia dos elementos objetivos.
O tipo penal tem que ter um elemento subjetivo, sendo de modo geral
o dolo.
Elementos 3o 1i0o 3o 3olo
- Para que haja dolo tem que haver quatro elementos:
Conduta voluntria: vontade de realizao da conduta
Resultado: a vontade tem que ser relacionada com o resultado. O
resultado tem que ser desejado e aceito pelo agente. Art. 18 do CP:
diz-se o crime doloso quando o agente quis o resultado ou assumiu o
risco de produzi-lo; Com base nisso h duas espcies de dolo:
- Dolo direto: quando o agente deseja o resultado, quando ele
quer o resultado.
- Dolo eventual: o resultado no querido diretamente, aceito
pelo agente. quando o agente assume o risco de produzir o
resultado. Assumir o risco no se importar, levando em considerao
que o resultado pode ocorrer e o agente no se importa caso ele
ocorra de fato. Ex: Maria caadora e quer caar um tamandu-
bandeira. Joo est dormindo ao lado do tamandu-bandeira. Maria
quer caar o tamandu, mas h o risco de atingir Rafael. Mas, ela no
se porta com a possibilidade deste resultado (morte de Joo) e atira
do mesmo jeito. Diz um autor alemo, Frank, que o dolo eventual :
"der no que der, haja o que houver, eu vou continuar agindo. A pessoa
no se frustra com a ocorrncia ou no ocorrncia do resultado.
OBS: Assumir o risco, na cabea do leigo: toda vez que viola o dever,
voc assume o risco. Do ponto de vista jurdico isto um erro, se voc
viola um dever e ocorre um resultado que voc no queria e nem
desejava isso culpa. Ex: pra Sebstian o atropelo do filho de Cissa
Guimares no parece ser um crime doloso, pois os motoristas,
provavelmente, achavam que um tnel interditado estaria vazio.
*Dolo direto de segundo grau (Dolo de efeito colateral)
Ex: Maria se apaixona por um homem estrangeiro e descobre, depois
de 15 dias, que ele est se flertando com outras mulheres. Quando ele
vai embora, ela arruma a mala dele e coloca uma bomba que explode
no avio. Ao explodir o avio, morreu o italiano e todas as demais
pessoas do avio. Em relao ao estrangeiro, h um dolo direito. E em
relao as demais pessoas?
- O dolo direto de segundo grau ocorre quando o sujeito pretende
ofender um determinado bem jurdico e escolhe como meio execuo
algo que, necessariamente, produzir um dano perifrico, alm
daquele inicialmente desejado. Em outras palavras, o sujeito, pelos
meios que escolheu, ele no quer apenas o resultado 1, mas todos os
efeitos colaterais proveniente do meio escolhido. No exemplo dado,
Maria quis matar o estrangeiro, mas tinha certeza dos feitos colaterais
do meio escolhido, ou seja, matar todas as demais pessoas do avio.
So crimes conexos.
Conscincia do nexo causal
Conscincia dos elementos do tipo
*Elemento subjetivo especial do tipo
- So finalidades especficas que o tipo exige, alm do dolo, para que
o tipo venha se caracterizar. Em alguns crimes, no basta o dolo de
realizar a conduta prevista no tipo, h de se realizar a conduta com um
propsito especial. Ex: extorso mediante seqestro: seqestrar
pessoa com o fim de obter qualquer vantagem como condio ou
preo do resgate. Ou seja, no houver a finalidade especfica o crime
no se configura. Ex 2: furto subtrair coisa alheia mvel para si ou
para outrem. O elemento subjetivo especial o para si ou para
outrem. Pegar algo de algum e devolver imediatamente no furto.
Ex 3: extorso (art. 158) o elemento subjetivo especial ...
Art. 158 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, e
com o intuito de obter para si ou para outrem indevida vantagem
econmica, a fazer, tolerar que se faa ou deixar fazer alguma coisa:
Pena - recluso, de 4 (quatro) a 10 (dez) anos, e multa.
Dolo $eral
Dolo normativo
Dolo subsequente
Delito c&l0oso
- Consiste em uma conduta voluntria contrria ao dever objetivo de
cuidado que provoca um resultado involuntrio, porm, previsvel. O
sujeito provoca um resultado que no queria, mas podia prever. uma
conduta voluntria descuidada, aqui o sujeito tem uma relao de
descuido com o bem jurdico. Pode-se violar este dever objetivo de
cuidado de trs maneiras (Art. 18, do CP):
mprudncia: a violao por excesso, quem age imprudente age de
modo precipitado, ou seja, o imprudente vai alm do que o cuidado
demanda. Ex: quem dirige acima da velocidade, quem faz manobras
na motocicleta...
Negligncia: culpa omissiva, o negligente atua por omisso, ou seja, a
pessoa negligente fica aqum do que o cuidado objetivo demanda. Ele
cuidao por ser desatento e descuidado, deixando as coisas
passarem. Ex: o mdico que esquece instrumentos cirrgicos na
barriga do paciente, a bab desatenta...
mpercia: falta de aptido e de conhecimento tcnico para o exerccio
de determinada atividade, profisso ou ofcio.
- Nem sempre a conduta voluntria com resultado voluntrio basta
para que haja a culpa, necessrio um ltimo elemento:
Ex: Joo est dirigindo na Paralela, a 120 km por hora. Maria est
fazendo um trabalho dentro dos bueiros de SSA e coloca a cabea pra
fora deste bueiro. Joo passa por cima da cabea de Maria. Nesse
caso, Gabriel foi imprudente, mas ele responde por delito culposo?
No porque o resultado tem que ser PREVSVEL. Para que haja
culpa tem que haver Possibilidade de prever o resultado. Neste caso,
o risco de dirigir a 120 km por hora atingir algum doas lados ou na
frente e no que venha do bueiro. Sendo assim, no h culpa, no a
crime e no h responsabilidade penal. A culpa com base na
previsibilidade pode ser:
nconsciente: O resultado era previsvel, mas no foi previsto.
Ausncia de previso. Ex: um sujeito era soldador, ele pegou uma
solda s que esta solda estava com o fio desencapado e este fio
entrou em contato com o corrimo de uma escada. Um sujeito foi
descer da escada e, ao pegar no corrimo, morreu eletrocutado. Ou
seja, o sujeito se quer cogitou a possibilidade desse resultado ocorrer.
Ex 2: Maria ganha um carro e passa 5 anos sem fazer reviso, sem
trocar o fluido de freio. Maria est dirigindo o carro e vai descendo a
ladeira do Curuzu, falta freio e ela atropela o cortejo do l Ay.
Consciente: Resultado previsvel, previsto pelo agente, s que o
agente superestima as suas habilidades ou subestima as foras
causais da natureza, acreditando sinceramente que o resultado no
iria ocorrer. Ex 1: atirador de facas. Ex 2: Maria est dirigindo em um
Celta subindo a ladeira. Ela pretende ultrapassar um caminho e vem
um carro na pista oposta. O celta est com os pneus carecas, com o
ar ligado, lotado e Maria acredita que vai ultrapassar. Maria foi
imprudente.
- A culpa s ocorre excepcionalmente no Direito Penal. A culpa
demanda previso expressa legal, se o tipo no disser nada, ele s
punvel dolosamente. Para o dolo s necessrio o elemento
subjetivo geral
*Preterdolo (alm do dolo): quando um sujeito pretende provocar um
resultado X, mas, por culpa, sobrevm um resultado Y mais grave que
o desejado. Ex: leso corporal seguida de morte, h o dolo em relao
ao crime menos grave e culpa em relao co crime mais grave.
Es0?cies 3o 3olo
Prova: lei 0enal no tem0o> lei 0enal no es0a+o 51 6&est,o'>
im&ni3a3es o& lei e<ce0cionais e tem0orrias 51 6&est,o'>
conc&rso a0arente 3e normas> conceito 3e crime> classifica+,o
3os crimes 51 6&est,o'> s&*eitos 5res0onsabili3a3e 0enal 3a PC' 51
6&est2es'> a+,o> res&lta3o> ca&sali3a3e 51 6&est,o'> ti0ici3a3e 51
6&est,o'.