La relacin jurdica en general y el derecho subjetivo

Concepto de relacin jurdica

En la vida social los hombres entablan muchas clases de relaciones: de amistad, de afecto, de cortesa, etc. Pero el Derecho objetivo slo valora y considera aquellas que tienen trascendencia para el logro de los fines y desarrollo de la colectividad social organizada. En consecuencia, relacin jurdica es la relacin entre dos o ms sujetos regulada por el Derecho objetivo. El Derecho objetivo atribuye a uno de los sujetos un poder y al otro, como contrapartida, un deber, que est en la necesidad de cumplir para satisfacer el inters que el sujeto titular del poder est llamado a realizar con el ejercicio del mismo. Las relaciones jurdicas nacen, brotan o surgen de un hecho jurdico. Por ejemplo, la relacin de los cnyuges nace del matrimonio; la del acreedor y deudor, de un contrato, o de un hecho ilcito o de cualquiera otro que la ley considere idneo para producir consecuencias o efectos jurdicos. Aunque no nica, la figura ms tpica de la relacin jurdica privada es el derecho subjetivo , o sea, el poder reconocido por la ley a los particulares para realizar sus intereses.

Estructura. Elementos: Sujetos, Objeto y Contenido

Los elementos que forman la estructura de la relacin jurdica son tres: 1) los sujetos; 2) el objeto, y 3) el contenido. 1) Los sujetos La relacin jurdica se establece entre dos o ms personas, fsicas o jurdicas, sean estas ltimas pblicas o privadas. Sujeto activo es la persona a quien el ordenamiento jurdico atribuye el poder. El acreedor es, por ejemplo, sujeto activo de la obligacin, y tienen el poder o la facultad para obtener el pago de su crdito. Sujeto pasivo es la persona sobre la cual recae el deber.

El deudor, verbigracia, es el sujeto pasivo de la obligacin, el que est en la necesidad de satisfacer la deuda. Los sujetos que crean la relacin se llaman partes, en contraposicin a los terceros que, en general, son las personas que jurdicamente no pueden considerarse partes o sujetos de una determinada relacin jurdica. La denominacin de tercero deriva de los ejemplos de la escolstica, o sea, de la enseanza que se imparta en la Edad Media en las Escuelas y Universidades rabes, judas y cristianas: las partes se designaban con los numerales Primus y Secundus y con el de Tertius a la persona extraa a la relacin. 2) Objeto de la relacin jurdica El objeto consiste en la entidad sobre la que recae el inters implicado en la relacin: bienes materiales (una casa) o inmateriales (un crdito), los servicios, los vnculos familiares. 3) El contenido de la relacin jurdica El contenido lo forman los poderes y deberes que sta encierra y que constituyen su integral sustancia. Por ejemplo, el poder que tiene el acreedor, que prest una suma de dinero para exigir su devolucin al deudor, y el deber de este ltimo obligado a devolverla.

Otro ejemplo, el poder o seoro del dueo de una cosa y el deber de todos los dems miembros de la comunidad, sobre los cuales pesa el deber de abstenerse de turbar el pacfico ejercicio de ese derecho de propiedad.

El derecho subjetivo

Segn el concepto tradicional, el derecho objetivo es el derecho considerado como norma y el derecho subjetivo es el derecho considerado como facultad de un individuo o de varios individuos; facultad resultante de la norma, y que entraa, como consecuencia, un deber para los que estn en la necesidad de respetar tal facultad en virtud de la norma misma. Estructura del derecho subjetivo Existen tres teoras principales que explican dicha estructura y que discrepan en la determinacin de los elementos esenciales de aquella nocin. a) Teora de la voluntad, para la cual el derecho subjetivo consiste en un acto de voluntad;

b) Teora del inters, que sostiene que el derecho subjetivo es slo un inters protegido por la ley, y c) Teora de la voluntad y del inters combinado, segn la cual el concepto que nos preocupa no es simplemente un acto de voluntad o un inters protegido por la ley, sino la resultante de ambos elementos.

a) Teora de la voluntad Su fundador fue Savigny, y Windscheid, su constructor ms perfecto. Este ltimo, en su famosa obra Pandectas, define el derecho subjetivo como un poder o seoro concedido a la voluntad por el ordenamiento jurdico. El ordenamiento prescribe una norma, ordena una determinada conducta, poniendo este precepto a la libre disposicin de aquel a cuyo favor lo ha dictado. De la norma as surgida puede valerse el particular con plena libertad para la consecucin de sus fines, y si se vale de ella, el ordenamiento jurdico le proporciona los medios adecuados para constreir a los dems a la observancia de aquel precepto. Pero lo decisivo es la voluntad del individuo : el ordenamiento jurdico, dictado el precepto, se desprende de l a favor del particular ; la norma abstracta se concreta en una particular proteccin del sujeto por determinacin de su voluntad , que es decisiva para el nacimiento del derecho. Diversas objeciones se han hecho a la teora de Windscheid y de los que lo siguen. Obsrvase principalmente que no puede explicar los casos en que el derecho existe con independencia de la voluntad del titular. Y que si en sta se basa el derecho y ella determina la actuacin del precepto dado en el ordenamiento jurdico y puesto a disposicin del particular, no se concibe cmo el derecho puede surgir tambin en un incapaz, en el loco y en el nio, en los cuales no hay voluntad ni puede darse otra que la substituya si carecen de representantes. Ni se explica cmo puede tener derecho una persona que ignora que lo ha adquirido, cual sucede con el heredero que ignora que lo es. Tampoco se explica cmo tiene derechos el hijo que se encuentra en el claustro materno. b) Teora del inters El fundador de esta teora es Rudolf von Ihering, quien expuso su doctrina principalmente en su obra El espritu del Derecho Romano. La teora del inters sostiene que la existencia de los derechos se da en razn de ciertos fines que el titular necesita o quiere alcanzar . subjetivo. Son ellos los que constituyen la substancia del derecho

Los fines no son sino los intereses que la ley considera dignos de su proteccin. Por eso puede decirse que el derecho subjetivo es un inters jurdicamente protegido. Entre otras objeciones a esta teora, se han hecho valer las siguientes: 1) El inters no constituye la esencia del derecho, sino solamente el fin del mismo, ya que si bien es verdad que para tutelar un inters (por cierto que un inters digno de proteccin jurdica), el ordenamiento concede derechos al particular, no radica en l o, por lo menos, en l solamente, la esencia del derecho subjetivo. Este tiene, en todo caso, adems del momento del inters, el de la posibilidad de actuacin individual, lo cual slo puede hacerse por acto de voluntad. 2) Cmo conciliar la fundamentacin del derecho subjetivo en el inters con la circunstancia de que, en muchas legislaciones, se admite que un derecho pueda ser ejercitado por un mero querer, porque s, sin inters alguno? 3) Existen intereses garantizados por la ley que no constituyen un derecho subjetivo, como

acontece con las normas de polica. En estos casos no se trata de derecho subjetivo alguno, sino simplemente, como lo manifiesta el propio Ihering, del efecto reflejo del derecho objetivo. c) Teora de la voluntad y del inters combinado Esta teora, cuyo origen se encuentra en la doctrina de Bekker sobre el sujeto de derecho, sostiene que la estructura del derecho subjetivo no se basa ni en un puro acto de voluntad ni tan slo en un inters que la ley protege, sino en ambos elementos conjuntamente: voluntad e inters. La voluntad sirve para concretar el derecho subjetivo; el inters constituye su contenido. Es ilgico apoyarse slo en uno u otro. No se puede tener algo concreto sin contenido o un contenido no concretizado. De ah que las dos teoras, la de la voluntad y la del inters, sean insuficientes. Es preciso reunirlas. Y as tenemos la teora de la voluntad y del inters combinados. En todo derecho, pues, hay que distinguir dos elementos: el goce, inters o provecho y el poder de actuar, de hacer valer el inters, de disponer. Por eso puede definirse el derecho subjetivo como el poder de obrar de una persona individual o colectiva para realizar un inters dentro de los lmites de la ley, o bien, el poder de la voluntad del hombre de obrar para satisfacer los propios intereses en conformidad con la norma jurdica (Ionescu). El profesor Antonio Vodanovic define derecho subjetivo como el poder que tiene una person a para satisfacer sus fines o intereses bajo la proteccin del ordenamiento jurdico.

El poder o seoro y su pertenencia a un sujeto de derecho son los elementos esenciales del derecho subjetivo. El derecho subjetivo, concretamente, se traduce en el poder reconocido a una persona frente o contra otra u otras para exigir el respeto del goce de un bien, la entrega de una cosa o la realizacin de un servicio (Ripert). Se dice que el derecho subjetivo es el seoro del querer, porque la voluntad del titular es libre y soberana para determinar si aqul se ejerce o no. Cuando a un individuo le chocan culpablemente el automvil, tiene derecho a ser indemnizado. Pero, a veces, este derecho no se hace valer si el autor es un amigo.

Fuentes de los derechos subjetivos

a) La voluntad como fuente de los derechos no puede ser sino la del legislador o la de los particulares. La voluntad legal crea obligaciones, cuando ella por s sola, con prescindencia de cualquier voluntad particular, establece el derecho. Por cierto, la voluntad del legislador no es arbitraria o caprichosa; establece derechos slo cuando hay una base, un supuesto, que reclama en nombre de la justicia o de la equidad, la creacin de un derecho. Por su lado, la voluntad de los particulares origina derechos libremente merced a la autonoma de la voluntad, que el legislador siempre reconoce cuando no atenta contra el orden pblico ni las buenas costumbres. Los derechos que surgen de un delito, de un cuasidelito, de un cuasicontrato, los derechos de alimentos, son establecidos por la sola voluntad de la ley; los derechos que emanan de los contratos son creados por la voluntad de los particulares, los contratantes. b) Los hechos que dan nacimiento a los derechos subjetivos son todos aquellos de que arrancan stos, sea por voluntad de la ley o de los particulares. Se clasifican en hechos jurdicos propiamente tales y actos jurdicos. La voluntariedad del hecho es cosa distinta de la voluntad como fuente de los derechos. Un hecho puede ser voluntario de un particular, pero el derecho que de ah surge puede no ser obra de la voluntad de ese particular, sino del legislador.

Por ejemplo, el derecho de la vctima del delito tiene por fuente, en cuanto a hecho, precisamente el hecho voluntario de un particular, el delito; pero su fuente considerada como voluntad, es la voluntad del legislador: el autor del delito se limita a cometer el hecho ilcito; el derecho de la vctima lo establece el legislador. En estos casos la voluntad humana simplemente crea el hecho que toma como base o supuesto el legislador para establecer por su voluntad el derecho subjetivo. Los particulares generan con su voluntad los derechos cuando realizan un hecho con el deliberado propsito de crear derechos, derechos que ellos mismos moldean o configuran, como sucede a travs de los contratos que celebran. Suele decirse que la fuente de todos los derechos es la ley. Con ello quiere significarse que, en ltimo trmino, los derechos siempre surgen de la ley porque sin el reconocimiento de sta no podran existir. Pero cuando se habla de fuentes de los derechos subjetivos se alude a las directas o inmediatas, y no a la indirecta o mediata. Desde el punto de vista inmediato, la ley es slo fuente de las obligaciones cuando por su voluntad y no por la de los particulares se establece un derecho.

Clasificacin de los derechos subjetivos segn su objeto y contenido

Esta clasificacin se hace atendiendo a la norma de derecho objetivo en que se fundan los derechos subjetivos, segn sea aqulla de Derecho Pblico o Privado. Por consiguiente, los derechos subjetivos pblicos pueden pertenecer no slo al Estado y dems entidades de carcter poltico o pblico, sino tambin a los particulares, y viceversa, los derechos privados incumben no slo a los particulares sino tambin al Estado y dems personas jurdicas de carcter poltico o pblico. Los derechos pblicos no deben confundirse con los derechos polticos. Estos son slo una especie de aquellos. Los derechos polticos, por lo que atae a los individuos, se reducen a los tradicionales jus suffragii y jus honorum, o sea, derecho de sufragio y derecho a ser elegido para cargo de representacin popular. Los pblicos son, en cambio, mltiples y de variada ndole (derecho a la percepcin de impuestos, derecho de los empleados a la promocin, a la inamovilidad, etc.), y entran tanto en el campo del Derecho Constitucional como en el del Derecho Administrativo.

Divisin de los derechos subjetivos privados: Patrimoniales y Extrapatrimoniales

Derechos patrimoniales son los que tienen por contenido una utilidad econmica, o, en otros trminos, todos aquellos que pueden valuarse en dinero. Derechos extrapatrimoniales, son aquellos que no contienen una inmediata utilidad econmica, ni son por ello valuables en dinero, como los derechos de la personalidad y los de familia.

Derechos extrapatrimoniales: Derechos de la personalidad y Derechos de familia Los derechos de la personalidad son los derechos inherentes a la persona. Se caracterizan por ser originarios, es decir, nacen con la persona; absolutos, esto es, pueden ejercerse contra todos, erga omnes, y son inseparables del individuo, ste no puede desprenderse de ellos. Son derechos de este tipo los que conciernen a la individualidad fsica, y que tienen por objeto, primero asegurar nuestra propia existencia (la vida), y, en seguida, la integridad corporal, la salud, la actividad fsica. Tambin son derechos de la personalidad los que ataen a la individualidad moral del hombre y que tienen por objeto el honor en sus diversas manifestaciones, y comprenden tambin el derecho al nombre y a la actividad intelectual.

Derechos subjetivos patrimoniales: Derechos reales y Derechos personales

Derecho real (jure in re) es el que concede al titular un poder inmediato sobre la cosa. La definicin legal la encontramos en el Art. 577: Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona Derechos personales son los que nacen de una relacin inmediata entre dos o ms personas, en virtud de la cual una (el deudor) es obligada a una determinada prestacin (dar, hacer o no hacer) a favor de otra (acreedor). Se encuentran definidos en el Art. 578: Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales

Nacimiento, modificacin y extincin de los derechos subjetivos

Como toda entidad de real existencia, el derecho subjetivo tiene su vida y recorre un ciclo que se resume en los tres momentos de nacimiento, modificacin y extincin. Nacimiento y adquisicin del derecho Nace un derecho cuando viene a la vida una relacin jurdica. Y puesto que toda relacin, cualquiera sea su naturaleza, tiene un sujeto al que debe referirse, natural resulta que a todo nacimiento corresponda una adquisicin, es decir, la unin del derecho a una persona determinada. El nacimiento del derecho subjetivo supone, como el nacimiento de los seres, la incorporacin al mundo jurdico de una relacin que antes no exista. Y as, por ejemplo, la ocupacin de una res nullius (cosa de nadie) produce para el ocupante el derecho de dominio, que con respecto a ese bien no exista en el mundo jurdico; la obligacin que una persona contrae de pagar a otra cierta suma de dinero, da nacimiento al derecho de crdito, porque ste slo viene a existir desde el momento en que aqulla persona celebra el compromiso; con anterioridad, tal derecho no exista. Adquisicin originaria y adquisicin derivativa Es originaria cuando el derecho que se une al sujeto surge en ste directamente y de un modo autnomo, es decir, independientemente de una relacin jurdica con una determinada persona. La adquisicin es derivativa cuando el derecho procede de una relacin con otro sujeto, relacin de la cual deriva el derecho a favor del nuevo titular, ya sea que se traspase de uno a otro el derecho mismo e ntegro que antes corresponda al primero (transferencia del dominio de una cosa, adquisicin de una herencia), ya sea que sobre el derecho del primero se constituya a favor del adquirente un derecho nuevo que precedentemente no exista en el otro como tal, sino que era en l solamente el supuesto indispensable para la constitucin del derecho nuevo (constitucin de prenda o usufructo). En otros trminos, en este ltimo caso se adquiere un derecho nuevo que precedentemente no tena existencia por s, sino que presupone la existencia de otro derecho (la propiedad, en los ejemplos sealados) en el cual se funda. Por eso se subdistingue en la adquisicin derivativa: a) Derivativa traslativa, en la que es el mismo derecho el que se traspasa, y

b) Derivativa constitutiva, en que sobre la base de un derecho preexistente se crea en otros un derecho nuevo. En la adquisicin derivativa hay que distinguir el autor o causante, que es la persona que transfiere o transmite el derecho, y el sucesor o causahabiente , que es la persona que adquiere un derecho u obligacin de otra llamada su autor. Importancia de la distincin entre adquisicin originaria y derivativa Tiene gran importancia distinguir entre adquisicin originaria y derivativa. Porque tratndose de la primera basta examinar nicamente el ttulo del adquirente para comprobar la eficacia y amplitud del derecho. En cambio, si la adquisicin es derivativa, es menester examinar el derecho del titular anterior, pues ste condiciona el derecho del adquirente o titular actual. Ejemplo: si yo adquiero un tesoro por ocupacin, para comprobar mi derecho basta examinar la legitimidad de mi ttulo. Pero si compro un caballo a Pedro, no basta demostrar, para comprobar mi derecho, la existencia de la venta y tradicin que me hizo Pedro de la cosa, sino que es preciso tambin probar la legitimidad del derecho de Pedro sobre el caballo. El adquirente obtiene el derecho con las mismas calidades y vicios o cargas que lo posea su autor o causante. Sobre este principio se funda el antiguo adagio que dice nadie puede transferir a otro ms derecho que el que l mismo tenga (nemo plus juris ad alium transferre potest quam ipse haberet), adagio que se halla aplicado en el Art. 682 de nuestro Cdigo Civil.

Extincin y prdida de los derechos

Correspondientes a los conceptos de nacimiento y de adquisicin son, en sentido inverso, los de extincin y prdida. Extincin es la destruccin o consuncin de un derecho, que deja de existir para el titular y que tampoco puede existir para cualquier otra persona (una cosa de mi propiedad ha sido destruida, un crdito mo ha prescrito). Prdida es la separacin del derecho de su actual titular, a la que puede seguir la adquisicin por otro, sea derivativamente (transferencia de la propiedad de una cosa), sea originariamente (ocupacin de una cosa abandonada).

Modificacin de los derechos subjetivos

Entre los dos momentos extremos del nacer y del perecer de un derecho se desarrolla su vida con mltiples vicisitudes. Los cambios, las alteraciones, los incrementos que un derecho puede sufrir, quedan comprendidos en el concepto de modificacin del derecho, amplio concepto que abraza en s el de la adquisicin y prdida cuando ambos fenmenos se producen correlativamente, y esto ocurre cada vez que el derecho que adquiere una persona se pierde para otra, porque modificacin tambin es el cambio de sujeto. Examinar y clasificar las vicisitudes que un derecho es susceptible de tener, no es posible, porque son infinitas. Modificacin subjetiva y modificacin objetiva Las modificaciones pueden referirse al sujeto o al objeto del derecho. Modificacin subjetiva es todo cambio que el derecho sufre en la persona de su titular. Cuando el cambio del titular se produce por acto entre vivos, se habla de transferencia, y cuando se produce por causa de muerte, se habla de transmisin. Las modificaciones objetivas se refieren al cambio cualitativo o cuantitativo del objeto del derecho. Las modificaciones cualitativas son aquellas en que el derecho se transforma experimentando una cambio en su naturaleza o en su objeto. Ejemplo en la naturaleza: la hipoteca de un fundo, si ste se destruye, se convierte en crdito de la suma debida por el asegurador. Cuando es el objeto lo que cambia, nos hallamos en presencia de una subrogacin real, que consiste en la substitucin de una cosa por otra, de una prestacin por otra. Las modificaciones cuantitativas son aquellas en que el objeto o elemento real de un derecho se incrementa (por edificacin en un terreno el dominio que me corresponde aumenta; por

consolidacin del usufructo con la nuda propiedad sta se convierte en plena) o disminuye (el acreedor en una quiebra recibe menos de lo que se le debe).

La Teora General del Acto Jurdico

Conceptos generales

Desde hace siglos se ha procurado encontrar el elemento comn vinculante de las diversas instituciones del derecho privado. Se han preguntado los juristas cul podra ser el elemento en comn entre el testamento con el pago de una obligacin, o entre el matrimonio y el contrato de compraventa? Se ha contestado que lo nico que relaciona a los actos mencionados es que surgen como consecuencia de la voluntad del hombre. A partir de este elemento comn es posible encontrar otros: 1 Tales actos surgen de una manifestacin de voluntad hecha con un propsito

determinado; y 2 Dichos actos producen efectos jurdicos, pues crean, modifican o extinguen una relacin jurdica. A estos actos voluntarios que realiza el hombre con un propsito definido y caracterstico y que producen efectos de derecho, se da en doctrina la denominacin de actos jurdicos. Sobre la base de lo anterior, los juristas han tratado de establecer las reglas o principios generales aplicables a todos los actos jurdicos, sea cual fuere su especie, surgiendo as la Teora General del Acto Jurdico.

Fundamento histrico de la Teora General del Acto Jurdico

En el siglo XVIII surge con fuerza el principio de la autonoma de la voluntad o de la libertad contractual, basado en los principios filosficos de la Ilustracin. Como ya sabemos, la autonoma de la voluntad consiste en la plena libertad que tienen los individuos para realizar los actos jurdicos que estimen adecuados para la satisfaccin de sus intereses, pudiendo, asimismo, determinar su contenido, efectos y extincin. Dicho principio de la autonoma de la voluntad, entendido y aplicado a ultranza, a extremos que algunos le atribuyen el carcter de dogma, constituye el fundamento o piedra angular sobre el cual descansa la Teora General del Acto Jurdico.

La Teora del Acto Jurdico en el Cdigo Civil Chileno

Nuestro Cdigo no acoge ni regula expresamente una figura general del acto jurdico. Desconoce incluso el trmino. El Libro IV del Cdigo, titulado De las Obligaciones en general y de los Contratos, contiene numerosas normas que, por su carcter general, pueden aplicarse no slo a los contratos, sino que tambin a los actos jurdicos que no son contratos. Hay consenso, tanto en la doctrina como en la jurisprudencia, que todos los actos jurdicos se rigen por las mencionadas normas, a menos que el tenor de la disposicin o la naturaleza de las cosas las limiten solamente a las convenciones o contratos como seala acertadamente el Pr ofesor Avelino Len Hurtado en su magnfica obra La voluntad y la capacidad en los Actos Jurdicos.

Los Hechos Jurdicos

Antes de entrar al estudio de los actos jurdicos es menester detenerse en el concepto de hecho. El trmino hecho, tomado en un sentido amplio, es comprensivo de todo tipo de acontecimientos, actuaciones, sucesos o situaciones. Son hechos, por ejemplo, la lluvia, la muerte y, en general, cualquier fenmeno de la naturaleza. Asimismo, tienen la calidad de hechos todos los actos que realiza el hombre, sea cual fuere la finalidad perseguida con ellos.

De lo expuesto surge la primera clasificacin de los hechos: a) Hechos naturales, y b) Hechos del hombre La lluvia, un terremoto, un tsunami, son hechos naturales o de la naturaleza. Los actos que ejecute el hombre, como son comer, caminar, casarse, comprar, testar, etc., son hechos humanos o del hombre. No todos los hechos interesan al derecho, pues algunos son jurdicamente irrelevantes e indiferentes, por lo mismo, a aqul. Slo importan al derecho los denominados hechos jurdicos , esto es, hechos que tienen relevancia y que producen efectos jurdicos. Fluye de lo anterior una segunda clasificacin de los hechos: a) Hechos jurdicos, y b) Hechos no jurdicos, simples o materiales. Solamente los hechos jurdicos tienen relevancia jurdica o para el derecho. Los hechos no jurdicos, escapan al mbito del derecho. Se afirma en doctrina que un hecho est dotado de relevancia jurdica cuando su acaecimiento permite cambiar una realidad preexistente, crendose nuevas situaciones que van a tener distinta calificacin jurdica. Por ejemplo, el matrimonio es un hecho jurdicamente relevante, por cuanto cuando un hombre y una mujer se unen en matrimonio, se produce de inmediato un cambio en la situacin de los contrayentes, que del estado civil de solteros pasan a tener el de casados, crendose entre los cnyuges una relacin jurdica que les impone derechos y obligaciones recprocos. Se define el hecho jurdico como el acontecimiento de la naturaleza o del hombre que produce efectos jurdicos. La produccin de efectos jurdicos es lo que caracteriza a los hechos relevantes. Para la doctrina nacional los efectos jurdicos consisten en la adquisicin, modificacin o extincin de derechos subjetivos.

Supuesto jurdico

Para que un hecho jurdico produzca consecuencias de derecho es menester que la ley le haya atribuido tal virtud. En doctrina se da la denominacin de supuesto de hecho o supuesto jurdico a los hechos y circunstancias que la norma legal prev y a los cuales atribuye la produccin de efectos jurdicos. Tales hechos o situaciones tipo previstos por la norma jurdica reciben el nombre de supuestos de hecho. Estos vienen a representar una especie de modelo o esquema fijo: si en la vida real se realiza un hecho concreto que corresponde al modelo, se producen los efectos sealados por la norma. Por ejemplo, si a la seora Patricia Contreras le roban en un vehculo de locomocin colectiva los aros de brillantes que le prest una amiga, deber indemnizar a sta la prdida. El modelo o supuesto abstracto es el que si el comodatario, o sea, la persona que recibi en comodato una cosa, no emplea el mximo cuidado en la conservacin de la misma, responde de su prdida o deterioro. (Arts. 2178 en relacin con el Art. 44 inciso penltimo). Y no hay duda que una mujer que viaja en un mnibus llevando pendientes de sus orejas aretes con brillantes no vela en lo ms mnimo por la conservacin de ellos y debe responder por ese hecho. Al supuesto considerado por la norma jurdica se le llama legal o abstracto. Pero la expresin supuesto de hecho tambin suele emplearse con otro significado, el de hecho especfico y concreto que forma el objeto de una cuestin. En el ejemplo, el hecho de que en los tiempos que corren doa Patricia Contreras no haya tomado la elemental precaucin de despojarse del objeto valioso antes de subir a un medio de transporte que hurtos y robos son habituales. Cuando el supuesto de hecho concreto coincide con el abstracto, el juez aplica la norma que regula al ltimo. El supuesto de hecho abstracto puede ser simple o complejo, segn si para que se produzca el efecto previsto por la norma basta un solo hecho o se requiere, por el contrario, ms de uno. El trmino de la existencia de las personas naturales se produce como consecuencia de un supuesto simple: la muerte. En cambio, para que se produzcan los efectos propios del matrimonio es necesario que concurran dos hechos: Por una parte, las declaraciones de los contrayentes; y por otra, la actividad del oficial del Registro Civil.

Clasificacin de los hechos jurdicos

a) Hechos jurdicos naturales y hechos jurdicos voluntarios Los hechos jurdicos naturales consisten en un acontecimiento de la naturaleza. Los hechos jurdicos voluntarios consisten en un acto del hombre. Entre los hechos jurdicos naturales o propiamente tales, como tambin se les llama, merecen destacarse por su relevancia los siguientes: 1 El nacimiento; 2 La muerte; 3 La demencia; 4 La mayora de edad. Ejemplos de hechos jurdicos voluntarios son el contrato de compraventa, el matrimonio, la comisin de un delito, etc. Se ha criticado por algunos esta clasificacin aducindose que existen ciertos hechos en los cuales participa, por una parte, la naturaleza y, por otra, la voluntad del hombre, lo que revelara que la clasificacin es equivocada o artificial. Como ejemplo de uno de estos hechos hbridos, por as llamarlos, se cita la muerte de una persona como consecuencia de un suicidio y se dice que, si bien la muerte es un hecho natural, no puede desconocerse que se produjo por un acto voluntario del suicida. No compartimos esta crtica, pues pensamos, al igual que Vctor Vial, que si bien es cierto que existen hechos naturales en los cuales se advierte algn grado de participacin de la voluntad del hombre, no lo es menos que dicha participacin aparece como secundaria o irrelevante, toda vez que se van a producir los efectos del hecho natural, sin que se considere para nada el acto voluntario. Tal cosa ocurre, por ejemplo, en hechos naturales tales como la concepcin, el

nacimiento y la muerte. Santoro Passarelli dice que el criterio de distincin entre los hechos de la naturaleza y los actos humanos debe centrarse en la trascendencia de la voluntad humana del hecho. Y agrega que el hecho, incluso el realizado en concreto por un hombre y voluntario respecto de ste, no deja de ser un hecho (natural) en sentido estricto si al hacer depender de l consecuencias jurdicas el ordenamiento prescinde, de la circunstancias de que provenga o no del hombre o de que, proviniendo del hombre, sea o no voluntario. b) Hechos jurdicos positivos y hechos jurdicos negativos

Los hechos jurdicos positivos son aquellos en que los efectos jurdicos que ellos producen son la consecuencia de que algo ocurra. Los hechos jurdicos negativos, a la inversa, consisten en que algo no ocurra. En verdad, tal como se observa en doctrina, cada vez que la ley atribuye consecuencias jurdicas a los hechos negativos es porque stos se encuentran juntos con hechos positivos, integrando un supuesto complejo. Por ejemplo: el hecho negativo del no pago por un deudor de su obligacin produce importantes consecuencias jurdicas, como son la constitucin en mora del deudor y la responsabilidad de los perjuicios que deben indemnizarse al acreedor. Sin embargo, para que se produzcan los efectos propios de ese hecho negativo, el supuesto legal parte de la base de que existen hechos positivos, como son la existencia de la obligacin y la exigibilidad de la misma. Algo similar ocurre con la prescripcin extintiva, que supone un hecho negativo: la inaccin o inactividad del acreedor que no exige el cumplimiento de la obligacin. Pero para que la

prescripcin opere sus efectos es menester que al hecho negativo vaya unido un hecho positivo: el transcurso del tiempo.

Consecuencias de los hechos jurdicos

Los hechos jurdicos producen la adquisicin, modificacin o extincin de un derecho subjetivo o de una relacin jurdica. a) Adquisicin Se adquiere una relacin jurdica cuando la ley la atribuye a un sujeto determinado como consecuencia de un hecho jurdico. As, por ejemplo, los herederos adquieren el dominio de los bienes que pertenecan al causante porque la ley considera que, como consecuencia de la muerte de ste (hecho jurdico), opera el modo de adquirir denominado sucesin por causa de muerte; o el comprador adquiere el derecho personal para exigir la tradicin de la cosa al vendedor porque la ley le atribuye dicho derecho como consecuencia de la compraventa (hecho jurdico). b) Modificacin de una relacin jurdica Como consecuencia de ciertos hechos jurdicos es posible que una relacin jurdica sufra cambios que, sin hacerla perder su identidad, la hagan sustancialmente diferente de la relacin adquirida, ya

sea porque cambia su contenido o los sujetos de la relacin. Las modificaciones de las relaciones jurdicas pueden producirse por disposicin de la ley o por la voluntad del hombre. Ejemplo de modificacin por disposicin de la ley lo encontramos en la destruccin de la especie debida por culpa del deudor. Modificacin de una relacin jurdica por voluntad del hombre, la encontramos en la tradicin. c) Extincin de una relacin jurdica Extincin de un derecho es sinnimo de muerte del mismo. La extincin puede ocurrir por disposicin de la ley o por la voluntad del hombre. Por ejemplo, la ley determina que la prescripcin extintiva opera la extincin de un derecho. O bien el titular de un derecho puede, por su sola voluntad, renunciar al mismo, operando su extincin.

Desde qu momento se producen los efectos de los hechos jurdicos Tanto la adquisicin como la modificacin o extincin de derechos subjetivos encuentran su causa entendida como antecedente generador del efecto en hechos jurdicos, considerados por la ley idneos o eficaces para producir dichos efectos. Desde el momento en que se cumplen todos los requisitos previstos por el supuesto legal, el hecho jurdico produce los efectos que le son propios. En el caso de los supuestos complejos, slo una vez que han ocurrido todos los acontecimientos previstos por el supuesto complejo operan los efectos propios del hecho jurdico. Por ejemplo, la prescripcin adquisitiva es un supuesto complejo que requiere, por una parte, la posesin del prescribiente y la inercia del dueo; y, por otra, el transcurso del tiempo. Mientras no se den todos los elementos determinados por la norma, el prescribiente no adquiere el dominio, encontrndose en un estado o situacin de incertidumbre, pues no es posible saber si por el tiempo de posesin que le falta para adquirir por prescripcin se va a mantener o no la inercia del dueo, y si se van a cumplir o no los restantes requisitos legales. La doctrina denomina estado de pendencia a la situacin de incertidumbre que se produce mientras no se han verificado todos los hechos que configuran el supuesto complejo. Este estado de pendencia se puede observar con nitidez en los hechos jurdicos sujetos a condicin.

Los efectos de un hecho jurdico normalmente se producen slo para el futuro

La regla general es que los efectos de un hecho jurdico operen slo para el futuro. Excepcionalmente, los efectos del hecho jurdico pueden producirse retroactivamente. La retroactividad puede tener su fuente en la ley o en la voluntad de las partes. En la retroactividad legal, por una ficcin del legislador, se supone que efectos que no haban tenido lugar en un determinado momento se consideran ms tarde realizados desde entonces. La retroactividad legal opera, por regla general, en los supuestos complejos. Ejemplo tpico es lo que sucede en el caso de la adquisicin del dominio por prescripcin adquisitiva. La prescripcin, una vez cumplida, opera retroactivamente, esto es, se reputa dueo al poseedor no slo a partir del da en que se ha cumplido el plazo de la prescripcin, sino tambin en el pasado, desde el momento en que comenz a correr la prescripcin. Este efecto retroactivo de la prescripcin cumplida no lo enuncia expresamente la ley, pero se deduce, por ejemplo, del Art. 1736, segn el cual no ingresan a la sociedad conyugal los bienes adquiridos por prescripcin iniciada antes del matrimonio y cumplida durante la sociedad; si no tuviera efecto retroactivo la prescripcin, dichos bienes ingresaran al haber social y no seran propios del correspondiente cnyuge.

Consecuencias de la retroactividad de la prescripcin

1) Los frutos producidos por la cosa desde el comienzo de la prescripcin pertenecen al poseedor que ha prescrito; y como es considerado dueo desde esa fecha, no se encuentra obligado a devolverlos aun cuando haya estado de mala fe. 2) Los gravmenes impuestos por el prescribiente, por ejemplo una hipoteca, durante el plazo de prescripcin quedan a firme, se consolidan. 3) Y, por el contrario, los gravmenes impuestos por el antiguo dueo durante el plazo de

prescripcin, son inoponibles al poseedor. En los supuestos simples tambin puede existir retroactividad legal. Ello ocurre, por regla general, en los hechos jurdicos que slo tienen valor subsidiario en relacin con otros hechos, como es el caso, por ejemplo, de la ratificacin que hace el dueo de la venta de

cosa ajena o de la ratificacin que hace el mandante de lo obrado por un mandatario que no tena poder suficiente o de la confirmacin de una acto que adoleca de un vicio de nulidad relativa.

Hechos Jurdicos del hombre (Actos humanos)

Cada vez que se habla de hechos o actos del hombre debe entenderse que tienen para el derecho la calidad de tales, slo aquellos que el sujeto ha ejecutado voluntariamente, es decir, dotado de la aptitud para darse cuenta del acto y apreciar sus consecuencias. Ya vimos que existen hechos del hombre no jurdicos, llamados tambin simples o materiales, como un paseo o un saludo, y que aunque voluntarios no producen efectos jurdicos.

Clasificaciones de los actos humanos

a) Atendiendo a que el acto puede o no conformarse con el derecho: Actos lcitos y actos ilcitos. Los actos lcitos son aquellos que se conforman con el derecho. Los ilcitos, en cambio, son aquellos que contravienen al derecho. Esta clasificacin de los actos humanos tiene importancia, pues slo los lcitos estn protegidos por el derecho y producen, consecuencialmente, los efectos queridos por el autor o por las partes. Los actos ilcitos aparte de la eventual aplicacin de normas penales, producen consecuencias contrarias a los fines perseguidos por el autor : el ordenamiento jurdico impide que el acto produzca los efectos que pretenda (como ocurre, por ejemplo, en la hiptesis del contrato nulo) o constrie a su autor a reparar la lesin causada a otro, como ocurre, por ejemplo, en la hiptesis de la culpa aquiliana. El ordenamiento jurdico reacciona en contra de los actos ilcitos de alguna de estas dos maneras: 1 Impidiendo que el acto produzca los efectos queridos por el autor o por las partes, u 2 Ordenando reparar los daos causados. Por ejemplo, en un contrato en el cual el consentimiento de una de las partes fue obtenido por la fuerza. Dicho contrato es un acto ilcito, pues contraviene lo que el ordenamiento jurdico quiere: que el consentimiento se preste en forma libre y espontnea.

El legislador reacciona otorgando a la vctima de la fuerza la posibilidad de pedir la nulidad del contrato, con lo cual, y declarada judicialmente la nulidad, se impide que el contrato produzca efectos. Tambin son actos ilcitos el incumplimiento del deudor de una obligacin o la comisin de cualquier delito o cuasidelito civil. El ordenamiento jurdico, en estos casos, no puede impedir que se produzca una dao para la vctima del acto ilcito; pero reacciona obligando al que cometi el dao a reparar los perjuicios causados. b) Actos humanos realizados con la intencin de producir efectos jurdicos o sin dicha intencin 1 Los hechos jurdicos voluntarios realizados con la intencin de producir efectos jurdicos son los actos jurdicos. Son los actos voluntariamente realizados por el hombre con la intencin de crear, modificar o extinguir derechos subjetivos. Ejemplos de actos jurdicos: los contratos (venta, arrendamiento, prstamo, sociedad); el testamento; el reconocimiento de un hijo; la tradicin, etc. 2 Los hechos jurdicos voluntarios, pero realizados sin la intencin de producir efectos jurdicos. Tales son, entre otros, los delitos y los cuasidelitos. El homicida mata voluntariamente, pero no ejecuta el hecho con la intencin de recibir una pena o de indemnizar a los parientes de la vctima; su voluntad slo persigue la consumacin del hecho punible. El hombre que planta un rbol lo hace sin la intencin de producir efectos jurdicos y si es verdad que estos efectos se producen el dueo del rbol pasa a ser propietario de los frutos es porque la ley se los atribuye al hecho. Algo similar ocurre con los cuasicontratos, que tambin son fuente de obligaciones. Por ejemplo, en el pago de lo no debido. El obligado, que es quien recibi el pago, debe restituir lo que recibi indebidamente, obligacin que no tuvo intencin de crear.

Concepto del acto jurdico

Se define el acto jurdico como la manifestacin de voluntad hecha con el propsito de crear, modificar o extinguir derechos, y que produce los efectos queridos por su autor o por las partes, porque el derecho sanciona dicha manifestacin de voluntad. Este es el concepto clsico o tradicional del acto jurdico.

La doctrina moderna postula distintas definiciones: Manifestacin de voluntad dirigida a un fin prctico tutelado por el ordenamiento jurdico (L.Cariota Ferrara) Manifestacin de voluntad que se dirige a un fin prctico y que el ordenamiento jurdico tutela teniendo en cuenta la responsabilidad del o de los autores y la confianza de los dems (L. Cariota Ferrara) Es un acto de la autonoma privada encaminado a un fin que el ordenamiento considera m erecedor de tutela (F. Santoro Passarelli) Winscheid lo define como la declaracin de voluntad privada dirigida al nacimiento, extincin o modificacin de derechos. a) El acto jurdico es una manifestacin de voluntad La voluntad debe exteriorizarse. No basta con la existencia de la voluntad interna o psicolgica, que es, por esencia, variable, sino que es necesario que la voluntad del autor o de las partes se exteriorice por medio de una declaracin o de un comportamiento que permita conocerla. La sola intencin de celebrar un acto jurdico que se mantiene oculta en el fuero interno no produce consecuencia alguna para el derecho; como tampoco la produce la mera manifestacin que no obedece a una intencin, es decir, al propsito real y serio de realizar un acto jurdico. b) La manifestacin de voluntad debe perseguir un propsito Lo distintivo del acto jurdico es que la parte o partes que intervienen en su celebracin manifiestan su voluntad con un fin o propsito determinado. Segn la doctrina tradicional, dicho propsito debe necesariamente ser jurdico, lo que significa que el autor o las partes pretenden producir efectos de derecho, esto es, crear, modificar o extinguir derechos subjetivos. Sin embargo, para la doctrina moderna la manifestacin de voluntad persigue slo un fin prctico, denominado propsito emprico o prctico. Como seala don Arturo Alessandri el acto jurdico no deja de ser tal porque su autor, al ejecutarlo, no haya tenido el propsito o la intencin de producir el efecto jurdico que le es propio. Lo es aunque ste no haya previsto ni siquiera conocido las consecuencias jurdicas que de l emanan Lo que caracteriza al acto jurdico no es tanto que se realice precisamente con ese objeto como que por su naturaleza o, mejor dicho, por disposicin de la ley, est destinado a producir efectos

jurdicos. As la caza y la pesca no dejan de ser actos jurdicos, si el cazador o el pescador se apropia de la presa, aunque ste cace o pesque por mero placer y sin pensar siquiera en la adquisicin del dominio. Esto es, por lo dems, lo que ocurre siempre: quien ejecuta un acto jurdico no lo hace con el propsito de producir tal o cual efecto jurdico, sino para obtener un fin prctico determinado, generalmente de orden econmico As, por ejemplo, el propsito que persigue el vendedor es obtener dinero a cambio de una cosa que entrega al comprador; y el de ste, recibir una cosa que necesita a cambio del dinero que da, lo que coincide con la reglamentacin legal de la compraventa, que determina que las principales obligaciones que surgen como efecto del citado contrato son, para el vendedor, dar la cosa; y para el comprador, pagar el precio. En la prctica no es usual que la persona que celebra un acto jurdico se represente la finalida d del mismo bajo una perspectiva estrictamente jurdica. Por ejemplo, no es comn que las personas que celebran un contrato de compraventa tengan conocimiento del contenido jurdico de las obligaciones que asumen. Lo corriente, en cambio, es que la persona o personas que celebran un acto o contrato lo hagan con un fin o propsito eminentemente prctico, y que no es otro que la satisfaccin de una necesidad. El derecho, toma en cuenta ese propsito o fin prctico para regular los efectos jurdicos de la respectiva institucin. c) La manifestacin de voluntad produce los efectos queridos por el autor o las partes, porque el derecho la sanciona Los actos jurdicos producen los efectos que les son propios, porque el autor o las partes as lo han querido y porque el derecho lo permite o autoriza. En otras palabras, los efectos del acto jurdico derivan en forma inmediata de la voluntad de autor o las partes, y en forma mediata de la ley, que permite la libertad jurdica, cuya expresin es el poder jurdico, esto es, la facultad de los particulares para crear las relaciones jurdicas.

Estructura del acto jurdico

Debemos distinguir entre: a) Elementos de la esencia b) Elementos de la naturaleza, y

c) Elementos accidentales Elementos de la esencia del acto jurdico

Los elementos de la esencia son: 1) La voluntad 2) El objeto, y 3) La causa El Cdigo Civil chileno dice en el Art. 1444 que son cosas de la esencia de un contrato aquellas sin las cuales no produce efecto alguno o degenera en otro distinto, pero no menciona cules son. Los elementos de la esencia se clasifican en comunes o generales y especiales o especficos. Los comunes o generales son aquellos que no pueden faltar en ningn acto jurdico, sea cual fuere su especie. Los elementos especiales o especficos son aquellos requeridos para cada acto jurdico en especial, constituyendo los elementos de la esencia propios y caractersticos del acto jurdico determinado. Del Art. 1444 es posible desprender las consecuencias que derivan de la omisin de un elemento de la esencia. Si se omite un elemento esencial comn o general, el acto no produce ningn efecto; es la nada o inexistencia jurdica. Por ejemplo, un acto jurdico en que falte la voluntad, es jurdicamente inexistente y no produce efecto alguno. Lo mismo si carece de objeto o de causa. En cambio, la omisin de un elemento esencial propio o especfico del acto, si bien impide que se produzcan los efectos de ste, no cierra la posibilidad de que se produzcan los efectos de otro acto jurdico, para cuya existencia fue idnea la manifestacin de voluntad. Utilizando el lenguaje del Art. 1444, si falta un elemento propio o especfico, el acto puede degenerar en otro contrato diferente. Por ejemplo, elemento de la esencia especial del contrato de compraventa es que el precio se pacte en dinero. Si las parte estipulan que el comprador, por concepto de precio, entregar al vendedor tres ovejas o cualquiera otra cosa que no sea dinero, se ha omitido un elemento esencial del contrato de compraventa, lo que trae como consecuencia que sta no exista. Sin embargo, en la convencin que celebraron las partes y a la cual dieron la denominacin de compraventa, se dan los elementos de la esencia especiales del contrato de permuta. O sea, la compraventa degener en permuta.

En suma, necesarios y suficientes para la constitucin de todo acto jurdico son la voluntad, aunque est viciada; el objeto y la causa, aunque sean ilcitos. En estos ltimos casos, el acto en que incide la voluntad viciada, el objeto ilcito o la causa ilcita produce los efectos que le son propios, pero con un vicio que autoriza su declaracin de nulidad.

Elementos de la naturaleza del acto jurdico Nuestro Cdigo Civil en el Art. 1444 seala que en todo acto o contrato existen cosas y no elementos de la naturaleza; siendo tales cosas aquellos efectos que la ley subentiende, sin necesidad de una clusula especial. Por ejemplo, un efecto de la naturaleza de la compraventa es la obligacin de saneamiento de la eviccin y de los vicios redhibitorios que pesa sobre el vendedor (Arts. 1837 y ss. del Cdigo Civil). Es un efecto natural, pues sobre el vendedor pesa dicha obligacin sin necesidad de una expresa declaracin de voluntad, porque la ley la subentiende. Sin embargo, por no ser esencial de la compraventa, nada obsta a que las partes eliminen, si quieren, dicho efecto, y en virtud de una expresa declaracin de voluntad acuerden que el vendedor no contrae tal responsabilidad.

Elementos accidentales del acto jurdico El Art. 1444 seala que: son accidentales a un contrato aquellas (cosas) que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales. En otras palabras, son aquellas que las partes pueden, en virtud de la autonoma privada, incorporar a un acto jurdico sin alterar su naturaleza. Las cosas accidentales que suelen incorporarse a un acto jurdico se refieren, generalmente, a la existencia de los derechos que emanan del acto o a la exigibilidad o a la extincin de los mismos. Ejemplo en relacin a la existencia del acto: En un contrato de compraventa de bienes muebles que se perfecciona por el solo consentimiento de las partes sobre la cosa y el precio las partes convienen que la venta no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura pblica o privada (Art. 1802). Esta estipulacin vendra a ser una cosa accidental del contrato de compraventa, pero que las partes han elevado al rango de esencial, pues del otorgamiento de la escritura pblica o privada depender

que exista la compraventa. Mientras la escritura no se otorgue, las partes entienden que no hay compraventa, y por eso el Art. 1802 permite a cualquiera de las partes a retractarse mientras no se cumpla la solemnidad. Otro ejemplo de una cosa accidental de un contrato referida a la existencia del mismo, lo constituye la estipulacin de una condicin suspensiva, como ocurre, si las partes del contrato de compraventa estipulan que los efectos de ste se producirn slo en el evento de que se cumpla una determinada condicin. Como cosa accidental y que dice relacin con la exigibilidad de los derechos que emanan de un contrato, el ejemplo tpico lo constituyen la estipulacin de un plazo para el cumplimiento de la obligacin. Ejemplo: El efecto natural de la compraventa es que el vendedor se encuentra obligado a efectuar la tradicin de la cosa que vende inmediatamente despus del contrato, lo que determina que el comprador pueda hacer exigible su derecho desde dicho momento; a menos que se hubiera

estipulado que la obligacin del vendedor se har exigible una vez que se haya cumplido un plazo. Por ltimo, las partes pueden incorporar a un acto jurdico una clusula que prevea la extincin de los derechos que de ste emanan, como sera, por ejemplo, la estipulacin de una condicin resolutoria o de un plazo extintivo.

Requisitos de los actos jurdicos

Los actos jurdicos deben reunir: a) Requisitos de existencia , que son: i) la voluntad; ii) el objeto; iii) la causa; y iv) las solemnidades Los requisitos de existencia son indispensables para que el acto nazca al vida del derecho, para que exista como tal y produzca efectos. Si faltan, el acto es jurdicamente inexistente, por lo que no produce efecto alguno. Hay, en consecuencia, una estrecha relacin entre los elementos de la esencia de los actos jurdicos y los requisitos de existencia. Lo que constituye un elemento de la esencia es, al mismo tiempo, un requisito de existencia del acto jurdico.

b) Requisitos de validez, que son: i) la voluntad no viciada ii) el objeto lcito; iii) la causa lcita; y iv) la capacidad Los requisitos de validez del acto jurdico son necesarios para que ste tenga una vida sana y produzca sus efectos en forma estable. La omisin de un requisito de validez no impide que el acto nazca; que produzca sus efectos. Pero nace enfermo, con un vicio que lo expone a morir si es invalidado.

Clasificacin de los actos jurdicos

Los actos jurdicos admiten variadas clasificaciones, atendiendo a diversos aspectos o puntos de vista, llamados en doctrina criterios directivos. Los criterios directivos son numerosos. a) Actos jurdicos unilaterales y actos jurdicos bilaterales Actos jurdicos unilaterales son aquellos que para nacer a la vida jurdica requieren solamente la manifestacin de voluntad de una parte. Por ejemplo, el testamento; la oferta; la aceptacin; la renuncia de un derecho; la confirmacin de un acto nulo; la concesin de poder de representacin; la revocacin del poder; la ratificacin del mandante al mandatario que se extralimit del poder; la ratificacin del dueo de la venta de una cosa ajena; la aceptacin de la herencia. Actos jurdicos bilaterales son aquellos que para nacer a la vida jurdica requieren de la manifestacin de dos partes. Por ejemplo, los contratos; la tradicin; el pago efectivo o solucin; la novacin; el matrimonio. La doctrina designa al acto jurdico bilateral con el nombre de convencin. Se define la convencin como el acuerdo de voluntades de dos partes, con un propsito definido y caracterstico que produce como efectos la adquisicin, modificacin o extincin de derechos subjetivos. En el acto jurdico bilateral o convencin existen dos partes, que tienen intereses diversos, enfocados hacia distintas direcciones. Cuando ambas partes llegan a un acuerdo y manifiestan en tal sentido su voluntad, nace el acto jurdico bilateral.

El origen etimolgico de la palabra convencin viene de venire cum (venir, tratar juntos), indica que slo existe mediante el concurso de dos o ms voluntades. Lo anterior se advierte claramente en los contratos, en los cuales hay dos partes que pueden o no tener intereses contrapuestos, que han buscado ese mecanismo jurdico para dar satisfaccin a una necesidad. Todo contrato es una convencin, a travs de la cual se pretende crear derechos y obligaciones. Pero no toda convencin es un contrato . Los contratos slo tienen por objeto crear derechos y obligaciones , y las convenciones, que es el gnero, siendo el contrato una especie de convencin, tienen por objeto, adems, modificar o extinguir obligaciones. Un caso de tpico de convencin, que no es contrato, lo encontramos en el modo de adquirir el dominio denominado tradicin. Se trata de un acto jurdico bilateral o convencin, que requiere, para nacer, el consentimiento del tradente y del adquirente. (Art. 670) En virtud de la tradicin se extingue la obligacin que tena del tradente de transferir el dominio, obligacin que haba contrado en virtud de un ttulo translaticio de dominio. Respecto del adquirente, la tradicin es una convencin que le permite adquirir el dominio de una cosa que le entrega el tradente. Hemos dicho que para diferenciar el acto jurdico unilateral del bilateral se atiende al nmero de partes cuya voluntad es necesaria para que el acto jurdico se forme. Ntese que hemos dicho el nmero de personas. Y ello porque es posible que numerosas personas manifiesten una sola voluntad , con lo cual el acto no deja de ser unilateral. La clasificacin de los actos jurdicos en unilaterales y bilaterales es estrictamente objetiva: atiende slo al nmero de partes, independientemente del nmero de personas que manifiestan su voluntad. As, por ejemplo, la renuncia de varios usufructuarios al derecho de usufructo es un acto unilateral. En dicho acto hay una sola parte, aunque ella est constituida por ms de una persona. En doctrina los actos unilaterales se clasifican, a su vez, en simples y complejos. Acto unilateral simple es el que emana de la voluntad de una sola persona. Por ejemplo, el testamento. Acto unilateral complejo es aquel que procede de varias personas fsicas que, no obstante, estn manifestando una voluntad comn.

Por ejemplo, la oferta que hacen varias personas de venta de una casa, de la cual son propietarios en comn. Dicha oferta es un acto jurdico unilateral, pues a pesar de existir ms de un interesado en formularla, todos estn manifestando una voluntad comn, sin que se observen intereses antagnicos o contrapuestos. Se llama autor a la parte cuya voluntad es necesaria para dar nacimiento al acto jurdico unilateral. El trmino partes se reserva para aquellas personas que teniendo intereses antagnicos o contrapuestos, se ponen de acuerdo para dar nacimiento a un acto jurdico bilateral. b) Actos jurdicos entre vivos y actos jurdicos por causa de muerte Actos jurdicos entre vivos son aquellos que para producir los efectos que le son propios no requieren por su misma naturaleza la muerte del autor o de una de las partes. Por regla general, los actos jurdicos son entre vivos; la excepcin est constituida por los actos jurdicos mortis causa, que son aquellos que por su misma naturaleza requieren como supuesto necesario e indispensable para que el acto produzca los efectos que le son propios la muerte del autor o de una de las partes. En esta categora de actos se encuentran el testamento y el mandato destinado a ejecutarse despus de la muerte del mandante. c) Actos jurdicos puros y simples y actos jurdicos sujetos a modalidad Actos jurdicos puros y simples son aquellos que producen sus efectos de inmediato y sin limitaciones, constituyendo la regla general. Actos jurdicos sujetos a modalidad son aquellos cuyos efectos estn subordinados a una modalidad. Se definen las modalidades como las clusulas que se incorporan a un acto jurdico con el fin de alterar sus efectos normales. Por ejemplo, las partes estipulan una condicin de que dependa el nacimiento de un derecho o un plazo para el ejercicio del mismo. Las principales modalidades son la condicin, el plazo y el modo. d) Actos jurdicos de familia y actos jurdicos patrimoniales Esta clasificacin se hace atendiendo al contenido del acto jurdico. Los actos jurdicos de familia son aquellos que ataen al estado de las personas o a las relaciones del individuo dentro de la familia. Por ejemplo, el matrimonio; la adopcin; el reconocimiento de un hijo de filiacin no matrimonial.

Los actos jurdicos patrimoniales son aquellos que tienen por finalidad la adquisicin, modificacin o extincin de un derecho pecuniario, es decir, un derecho apreciable en dinero. Por ejemplo, el contrato de mutuo; el pago de una deuda.

El concepto de Contrato en el Cdigo Civil

El Cdigo Civil chileno admite directamente cinco fuentes de las obligaciones:

1) el contrato 2) el cuasicontrato 3) el delito 4) el cuasidelito 5) la ley As se desprende del Art. 1437, el cual abre el Libro IV del Cdigo. El artculo siguiente, o sea, el 1438 define el contrato o convencin sealando que es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas

Breve resea histrica acerca de la definicin de contrato La primera formulacin de una nocin de contractus (literalmente contrado) pertenece a Laben, segn refiere un libro de Ulpiano del que da cuenta un fragmento del Digesto: contractum autem ultro citroque obligationem (contrato significa obligacin de una y otra parte). La definicin de Laben identifica el contractus romano con el synallagma griego. Esta relacin obligacional bilateral (lo contrado) provena de negocios formales o de algunos convenios consensuales pero tpicos (compraventa, arrendamiento, mandato y sociedad). Slo ellos producan accin civil para exigir el cumplimiento. Sin embargo, para los romanos el concepto abstracto y unitario del contrato permaneci desconocido. Son actos solemnes y rituales o algunos consensuales, pero regulados expresamente los que pueden producir obligaciones ex contractus.

Fue el Derecho espaol el primero en admitir en el mundo que solo el consentimiento o el simple acuerdo de voluntades de las partes contratantes tenga fuerza obligatoria, al menos como regla general. El consensualismo contractual surgi consuetudinariamente en la propia Espaa. Fue consagrado oficialmente en el Ordenamiento de Alcal del ao 1348, en la ley nica del Ttulo XVI que dispuso: sea valedera la obligacin o el contrato que fuesen fechos en cualquier manera que parezca que alguno se quiso obligar o facer contrato con l. La nueva concepcin de contrato como pacto desnudo o simple acuerdo de voluntades desprovisto de formas, excepcin hecha de Espaa, recin tiene sus primeros antecedentes confiables en los siglos XVI y XVII. Juristas tales como Grocio y Pufendorf, son responsables directos del principio del consensualismo contractual: solus consensus obligat. Estos autores tuvieron gran audiencia en los precursores del Cdigo Civil francs de 1804, es decir, en Domat y en Pothier, lo mismo que en la pandectstica alemana del siglo XIX. La idea moderna que hace reposar la formacin y obligatoriedad del contrato en el mero acuerdo de voluntades se sintetiza en la frase de Loysel: A los bueyes se les une por los cuernos y a los hombres por las palabras; vale igual una mera promesa que las estipulaciones rgidamente formales del Derecho Romano. Las fuentes directas del Art. 1438 son la doctrina de Pothier, el Art. 1101 del Cdigo Civil francs y los comentarios de Delvincourt. El Art. 1101 del Cdigo Civil francs seala: El contrato es una convencin por la cual una o ms personas se obligan hacia una o ms personas, a dar, a hacer o a no hacer alguna cosa. La doctrina nacional critica la definicin del contrato formulada por el Art. 1438 desde dos puntos de vista. Tanto este artculo 1438, como el 1437 confunden e identifican los trminos contrato y convencin, en circunstancias que la convencin es el gnero y el contrato es la especie. Todo contrato es convencin, pero no a la inversa. El contrato es un acto jurdico bilateral exclusivamente destinado a generar obligaciones. La otra crtica concierne a que el Art. 1438 confunde el objeto del contrato con el objeto de la obligacin. En verdad, el objeto del contrato son las obligaciones que l crea. A su turno toda obligacin tiene por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer, segn la terminologa del Art. 1460.

De modo que cuando el Art. 1438 establece que en el contrato una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer, se salta una etapa, pues alude a la prestacin como objeto del contrato, a pesar de que la prestacin es el objeto de la obligacin y no el objeto del contrato. Mejor habra sido que el legislador hubiese dicho que el contrato engendra obligaciones y que stas tienen por objeto dar, hacer o no hacer alguna cosa.

Funciones econmica y social de los contratos

Simple o complejo, el contrato cumple evidentemente una funcin econmica de la mxima importancia. Es el principal vehculo de las relaciones econmicas. La circulacin de la riqueza, el intercambio de los bienes y de los servicios, primordialmente se efecta a travs de los contratos. El mundo de los negocios sera imposible sin contratos. Como seala acertadamente el autor francs Andr Tunc el contrato cumple una funcin esencial: es el fundamento de la economa. La vida de todos se halla salpicada de contratos y nadie escapa, de consiguiente, al influjo de las normas legales que los regulan. El contrato es figura jurdica por antonomasia. Fuera de la funcin econmica, el contrato cumple tambin una funcin social. No slo sirve para la satisfaccin de necesidades individuales. Adems es medio de cooperacin o colaboracin entre los hombres. El trabajo, el arrendamiento y el acceso a la vivienda, el estudio, la recreacin, el desenvolvimiento cultural, el transporte urbano, etc. Implican casi siempre la dimensin social o relacin cooperadora de unos con otros. Esas y otras actividades son casi incomprensibles sin contratos. Desde un punto de vista ms tcnico, la funcin social del contrato se relaciona directamente con el principio de la buena fe , el cual impone a cada parte, segn estudiaremos ms adelante, el deber de lealtad y de correccin frente a la otra, durante todo el desarrollo del contrato . O sea, desde las conversaciones preliminares o fase precontractual, pasando por la celebracin, hasta la ejecucin del contrato y las relaciones postcontractuales.

Subfunciones de los contratos

Operando un desglose de las funciones econmica y social de los contratos, se pueden distinguir los siguientes roles o subfunciones no taxativas de los contratos: a) Funcin de cambio , o de circulacin de los bienes, que se realiza mediante los contratos traslaticios de dominio, vgr.: la compraventa, la permuta, la donacin, el mutuo, etc. b) Funcin de crdito, generalmente onerosa, a travs de contratos de mutuo, de apertura de crdito o en general de los llamados contratos bancarios. Excepcionalmente el crdito es gratuito, siendo entonces caracterstico el contrato de comodato o prstamo de uso. c) Funcin de garanta , mediante contratos accesorios como la prenda, la hipoteca o la fianza, los cuales fortalecen el derecho del acreedor a obtener el pago de la obligacin principal. d) Funcin de custodia, a travs de contratos destinados a la guarda y conservacin de bienes ajenos, como el depsito, o como los contratos atpicos o innominados de caja de seguridad; de garaje; de hotelera respecto del equipaje del cliente. e) Funcin laboral, que primordialmente tiene lugar a travs de las diversas variantes del contrato de trabajo, pero tambin mediante contratos como el arrendamiento de servicios y el mandato, en especial el mandato mercantil a comisionistas y a factores o gerentes. f) Funcin de previsin , por medio de contratos destinados a precaver riesgos o cubrir las

consecuencias enojosas de los mismos (v.gr.: contratos de seguros mutuos, de seguros comerciales, de renta vitalicia, contratos previsionales con AFP, contratos de salud con ISAPRES). g) Funcin de recreacin , realizable por el empleo de contratos tan heterogneos como el transporte con fines tursticos, la hotelera, el adiestramiento deportivo, el juego, la apuesta, los contratos de espectculos, etc., h) Funcin de cooperacin , la que si bien existe a propsito de casi todos los contratos, aparece mucho ms marcada o es esencial en los actos intuito personae, como el mandato, la donacin, las sociedades de personas, los contratos de colaboracin empresaria.

Clasificaciones de los contratos

La clasificacin de los contratos no se hace con un fin meramente pedaggico, sino que tiene gran importancia, pues segn la categora de contrato de que se trate, distintas son las normas que se le aplican.

Enumeraremos primero las clasificaciones establecidas por nuestro Cdigo Civil, y a continuacin, otras clasificaciones doctrinarias.

Clasificaciones de los contratos del Cdigo Civil

1. Unilaterales y bilaterales 2. Gratuitos y onerosos 3. Conmutativos y aleatorios 4. Principales y accesorios 5. Consensuales, solemnes y reales

Clasificaciones doctrinarias

1. Nominados e innominados 2. De libre discusin y de adhesin 3. Individuales y colectivos

Contratos unilaterales y bilaterales Artculo 1439: El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligacin alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan recprocamente. Son contratos bilaterales la compraventa, el arrendamiento, la sociedad, etc. Son contratos unilaterales el mutuo, el comodato, el depsito, la prenda, etc. Esta clasificacin de los contratos en uni y bilaterales es de gran trascendencia: 1. El artculo 1489, que consagra la condicin resolutoria tcita de no cumplirse por la otra parte lo pactado, slo se aplica a los contratos bilaterales. 2. En relacin con la teora de los riesgos: extincin de la obligacin por destruccin fortuita de la cosa adeudada; por ejemplo, se debe un vehculo vendido y ste se destroza por accidente sin culpa del vendedor. La obligacin de ste queda extinguida por la prdida fortuita de la cosa debida. 3. La excepcin del contrato no cumplido.

El artculo 1552 establece que: En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos. De este precepto deriva el principio de que la mora purga la mora.

El contrato bilateral o sinalagmtico

En el contrato bilateral, o sinalagmtico, ambas partes contraen obligaciones. La etimologa de la palabra sinalagmtico, deriva de la palabra griega sinalagma, que significa reciprocidad de prestaciones. Los contratos bilaterales pueden a su vez subclasificarse en sinalagmticos perfectos e imperfectos. Son sinalagmticos perfectos aquellos que son bilaterales desde su nacimiento, por ejemplo, la compraventa. En estos contratos todas las obligaciones surgen en el mismo instante: en el del perfeccionamiento del contrato por la formacin del consentimiento (o en el del cumplimiento de las solemnidades ad solemnitatem, si stas son exigidas por el legislador). Dichas obligaciones no se limitan a yuxtaponerse una (s) a la otra (s), sino que son interdependientes. Esta peculiaridad reviste enorme importancia, sirviendo de fundamento a los llamados efectos particulares de los contratos bilaterales: los sucesos que afectan las obligaciones de una de las partes repercuten, lgicamente, sobre el destino de las obligaciones correlativas de la otra. Son, justamente, los efectos particulares de los contratos bilaterales los que confieren trascendencia a esta clasificacin. Son sinalagmticos imperfectos aquellos que en su nacimiento son unilaterales, pues al celebrarse una sola de las partes contrae obligaciones, pero en el curso del mismo puede surgir obligaciones para la otra parte. v.gr.: el comodante articulo 2191; el depositante artculo 2235, el deudor prendario artculo 2396.

Contratos gratuitos y onerosos El artculo 1440 establece que: el contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro. Lo que permite clasificar a los contratos en gratuitos y onerosos es un criterio econmico. El criterio para discernir si un contrato es unilateral o bilateral es eminentemente tcnico-jurdico: si una o ambas partes resultan obligadas en el instante del nacimiento del contrato. La calificacin, en cambio, de un contrato como gratuito u oneroso no depende de una consideracin de la dogmtica del Derecho Civil, sino que exclusivamente de la particularidad econmica de que el contrato resulte til o provechoso para uno solo de los contratantes o para ambos. Si ambas partes obtienen utilidad o provecho del contrato, es oneroso, porque en tal caso ambas deben soportar un gravamen; de otro modo, no habra beneficio recproco. Por eso se llama oneroso: cada contratante no reporta utilidad del contrato sino mediante un sacrificio. Si slo una de las partes la obtiene, el contrato es gratuito o de beneficencia : para obtener la utilidad que recibi, no le ha sido menester ningn sacrificio. El gravamen lo soporta el otro contratante nicamente. Lo que hemos indicado anteriormente, con no poca frecuencia ha sido olvidado por los autores, quienes han generado malentendidos, en especial al superponer la clasificacin del Art. 1440 con la del artculo 1439, que distingue entre contratos unilaterales y bilaterales. De lo cual ha derivado el error consistente en asimilar el contrato gratuito al unilateral, y el contrato oneroso al bilateral. Aunque habitualmente los contratos revistan a la vez los caracteres de gratuito y unilateral, o los caracteres de oneroso y de bilateral, no es difcil encontrar hiptesis concretas de contratos unilaterales-onerosos y de contratos bilaterales-gratuitos. En el mbito de los contratos unilaterales-onerosos puede indicarse, como un primer ejemplo, el prstamo de dinero. Por naturaleza este contrato tiene tal fisonoma, pues si bien slo el prestatario resulta obligado, es provechoso para ambas partes, ya que el mutuario debe restituir el capital al prestamista, ms los intereses corrientes o convencionales.

El Art. 12 de la ley 18.010 sobre operaciones de crdito de dinero dispone que la gratuidad no se presume en esta clase de operaciones. Tambin son unilaterales-onerosos el contrato de depsito cuando se faculta al depositario para usar la cosa en su provecho (Arts. 2220 y 2222 N 2) y el contrato de comodato celebrado en pro de ambas partes (Art. 2179). Don Ramn Meza Barros proporciona una graciosa hiptesis de comodato en provecho de ambas partes, al referirse al prstamo de un perro de caza con obligacin del comodatario de amaestrarlo. Dos casos de contratos bilaterales-gratuitos son el mandato no remunerado y la donacin con cargas. Si bien en nuestro pas el mandato civil es por naturaleza remunerado (Art. 2158 N 3), en la prctica muchas veces tiene carcter gratuito, ya que lo normal es que el mandatario civil sea un familiar o un amigo ntimo del poderdante. Cuando no se remunera al mandatario, el contrato es gratuito y slo cede en beneficio del mandante. Sin embargo, incluso en este caso, el contrato es bilateral, ya que siempre impone al mandatario la obligacin de hacerse cargo de los negocios cuya gestin le encomienda el mandante y a ste la obligacin de proporcionar a la contraparte lo necesario para que ejecute su cometido. La donacin irrevocable o entre vivos , en la que se impone al donatario una carga o modo en beneficio de un tercero , es un contrato bilateral, pues genera obligaciones para el donante y para el donatario, y al mismo tiempo es gratuito, ya que no engendra utilidad econmica al donante sino que exclusivamente a la parte donataria y al tercero beneficiario del modo. Importancia de la clasificacin de los contratos en onerosos y gratuitos 1. Accin contra terceros en la accin pauliana. La accin pauliana tiene por objeto dejar sin efecto los actos efectuados por el deudor en fraude de sus acreedores. El artculo 2468 efecta la distincin entre estos dos tipos de contrato. Los contratos gratuitos pueden rescindirse mediante la accin pauliana probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores. O sea, es ms fcil que prospere la accin pauliana en este caso, ya que basta probar la mala fe del deudor. En cambio en los contratos onerosos existe el fraude pauliano cuando el deudor lo ha otorgado en perjuicio de los acreedores y estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios del primero. 2. La responsabilidad del deudor.

De acuerdo al artculo 1547, en el contrato establecido en utilidad de ambas partes, o sea, en el oneroso, el deudor responde de la culpa leve. En los contratos gratuitos hay que distinguir segn si ha sido otorgado en beneficio del propio deudor o del acreedor. En el primer caso el obligado responde de la culpa levsima (comodato), y en el segundo nicamente de la culpa grave (depsito). 3. La obligacin de garanta es caracterstica de los contratos onerosos, imponiendo la necesidad de sanear la eviccin. La eviccin se encuentra reglamentada en el Cdigo Civil a propsito de unos pocos contratos, como la compraventa (Arts. 1838 y ss.), el arrendamiento (Arts. 1928 y ss.), y la sociedad (Art. 2085) y en el Derecho Comparado aparece como cosa de la naturaleza de todos los contratos onerosos. 4. A diferencia de los onerosos, los contratos gratuitos normalmente se celebran en consideracin a las personas intervinientes. Por eso los contratos gratuitos son intuito personae, de lo cual resulta que el error en la persona vicia el consentimiento, siendo rescindible el acto jurdico (Arts. 1455 y 1682 inc. 3). Slo excepcionalmente los contratos onerosos son intuito personae (v.gr., la transaccin, Art. 2456). 5. Si el arrendador transfiere la cosa arrendada, el adquirente a ttulo gratuito est obligado a respetar el contrato de arrendamiento. Por el contrario, quien adquiere en virtud de un ttulo oneroso no queda obligado a respetar el arrendamiento preexistente, salvo que el contrato de locacin se hubiere celebrado mediante escritura pblica (Art. 1962). 6. Tratndose del cuasicontrato de pago de lo no debido de una especie o cuerpo cierto, es necesario distinguir dos situaciones en el evento que el accipiens haya enajenado lo que recibi indebidamente en pago. Y entonces cabe preguntarse, Qu acciones tiene el solvens contra los terceros adquirentes? La solucin depende de dos factores; la circunstancia de que los terceros hayan adquirido a ttulo gratuito u oneroso y su buena o mala fe. Adquirentes a ttulo oneroso.El Art. 2303 dispone: El que pag lo que no deba, no puede perseguir la especie poseda por un tercero de buena fe, a ttulo oneroso. El adquirente a ttulo oneroso y de buena fe, pues, escapa a la persecucin del que ejecut el pago indebido. Por el contrario, si el adquirente est de mala fe, el solvens podr accionar en su contra.

En este caso, el accipiens, de buena fe, que vendi a un tercero la especie que se le dio como debida, es obligado a restituir el precio de la venta al solvens, y a ceder al mismo solvens las acciones que tenga contra el tercero comprador que no le haya pagado ntegramente (Art. 2302 inc. 1) En caso que el accipiens est de mala fe, esto es, tenga pleno conocimiento que reciba una especie o cuerpo cierto que no se le deba, y la vende, es obligado como todo poseedor que dolosamente ha dejado de poseer (Art. 230 2, inc. 2) Adquirentes a ttulo gratuito.Diversa es la condicin de los adquirentes a ttulo gratuito. El Art. 2303 agrega, que el que pag lo que no deba tendr derecho para que el tercero que la tiene por cualquier ttulo lucrativo, se la restituya, si la especie es reivindicable y existe en su poder. No importa la buena o mala fe del tercero adquirente a ttulo gratuito para los efectos de la restitucin de la cosa. Pero el Art. 2303 concluye: Las obligaciones del donatario que restituye son la s mismas que las de su autor, segn el Art. 2301 7. En relacin con el Derecho Sucesorio, el legislador patrio ha adoptado diversas medidas

restrictivas respecto a las donaciones que podra celebrar una persona en perjuicio de sus futuros asignatarios forzosos o de la relativa igualdad que a ellos corresponde. Por ejemplo, la insinuacin de las donaciones irrevocables o necesidad de obtener autorizacin judicial (Arts. 1401 del Cdigo Civil y 889 y 890 del Cdigo de Procedimiento Civil); y de la formacin de los acervos imaginarios, unida a la accin de inoficiosa donacin (Arts. 1185 al 1187).

Contratos conmutativos y aleatorios

Esta es una subclasificacin de los contratos onerosos, ya que de conformidad con el artculo 1441: El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida, se llama aleatorio. Son ejemplos de contratos conmutativos la compraventa y el arrendamiento. Y de contratos aleatorios, la renta vitalicia, el juego, la apuesta, el contrato de seguro, el prstamo a la gruesa ventura.

El contrato aleatorio lo es siempre para ambas partes: si una gana, la otra pierde y viceversa. Contrato conmutativo es aquel en que las prestaciones de las partes se miran como equivalentes, esto es, el beneficio que cada una recibe se reputa proporcionado al gravamen que soporta. En los contratos aleatorios, en cambio, un acontecimiento de ocurrencia incierta, dependiente del azar, hace que los contratantes corran un riesgo de ganancia o prdida. No es posible avaluar de antemano las prestaciones de los contratantes, que las circunstancias puedan hacer ligeras o gravosas. Reciprocidad de la contingencia de ganancia o prdida La contingencia de ganancia o prdida existe para ambas partes en los contratos aleatorios. Un contrato no puede ser aleatorio para una sin serlo tambin para la otra, porque siendo oneroso, lo que constituye ganancia para uno de los contratantes necesariamente ha de importar prdida para el otro y viceversa. En el contrato de seguro, por ejemplo, hay contingencia de ganancia o prdida para el asegurador y para el asegurado: para aqul, pagar el seguro si el siniestro sobreviene; para el segundo, pagar las primas sin compensacin si el siniestro no acaece. Crtica al artculo 1441 No obstante que nuestro Art. 1441 tenga estrecha semejanza con el Art. 1104 del Cdigo Civil francs, se trata de una norma muy mediocre, que debera corregirse en una prxima reforma del Cdigo. Los principales defectos son: 1. Adoptar como elemento determinante del concepto de contrato conmutativo la equivalencia de las prestaciones recprocas. Esta base es doblemente falsa. Primero, en razn de que el predicho artculo supone que el contrato oneroso es siempre bilateral, en circunstancia de que en no pocos casos el contrato oneroso (del cual una especie es el conmutativo) es precisamente unilateral, como ya hemos examinado. Segundo, en razn de que equivalencia significa igualdad de dos o ms cosas y en el contrato oneroso las utilidades o provechos que recibe cada una de las partes no son iguales. Todo contrato oneroso, sea conmutativo o aleatorio, implica algn albur, riesgo o incertidumbre, lo cual conduce, en definitiva, a cierto grado de desigualdad entre la ventaja econmica que se otorga a la contraparte y la ventaja econmica que se recibe de ella.

El Derecho positivo chileno tolera en los contratos onerosos la aludida desigualdad de las utilidades que reciben las partes. Slo en escasas hiptesis, cuando al momento de la formacin del contrato se rompe violentamente el equilibrio econmico que reporta cada uno de los contratantes, el legislador ha reaccionado mediante la institucin de la lesin enorme, la cual puede conducir a la rescisin del contrato conmutativo o a la reduccin de la prestacin excesiva. (Arts. 1888 y ss.) 2. Segn el profesor Jorge Lpez Santa Mara, el artculo 1441 incurre en una ambigedad, por no decir en un chiste, cuando en su parte final seala, que en el contrato aleatorio existe equivalencia, la cual consistira en una incertidumbre. En verdad, lo que fundamentalmente distingue a los contratos conmutativos de los aleatorios es que slo en los primeros pueden las partes, durante los tratos preliminares y al momento de la conclusin del contrato, apreciar, estimar, o valorar los resultados econmicos que el mismo les acarrear. nicamente en los contratos conmutativos las partes estn en situacin de pronosticar si la convencin les resultar beneficiosa, en cunto y por qu. Es evidente que tal clculo a priori habr de ser contrastado a posteriori, luego del cumplimiento de las obligaciones y del agotamiento o extincin del ter contractual. Al cotejar el pronstico con los resultados concretos alcanzados, aqul resultar corroborado, desmentido o rectificado. Y as las conjeturas optimistas pueden derrumbarse cuando se las confronta con los beneficios efectivamente obtenidos, resultando la convencin un mal negocio. Ello no priva al contrato oneroso de su carcter conmutativo. En los contratos aleatorios, por el contrario, ningn clculo racional es factible respecto de las consecuencias econmicas que la operacin producir. El destino del contrato aleatorio queda supeditado al azar, a la suerte, a la total incertidumbre. Al momento en que nace o se forma el contrato aleatorio, es imposible prever, con alguna rigurosidad intelectual, los resultados prcticos en que l se traducir. Importancia de la clasificacin de los contratos en conmutativos y aleatorios La rescisin por lesin enorme slo cabe en los contratos conmutativos y slo por excepcin. La lesin enorme nunca puede tener lugar en los contratos aleatorios. En el rgimen chileno, muy restrictivo de la lesin enorme, los nicos contratos en que puede presentarse el vicio son: la compraventa de bienes races (Arts. 1888 y ss.); la permuta (Art. 1900); el mutuo con inters (Art. 2206 y Ley N 18010); el depsito irregular (Art. 2221 y Ley N 18010),

la anticresis (Art. 2443). Cabe agregar la particin (Art. 1348) y las tres situaciones de lesin en la clusula penal (Art. 1544). En los contratos mercantiles nunca puede existir lesin enorme.

Contratos principales y accesorios Esta clasificacin est contenida en el Cdigo en el Art. 1442: El contrato es principal cuando subsiste por s mismo sin necesidad de otra convencin, y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no pueda subsistir sin ella. El contrato principal tiene vida propia, independiente. El contrato accesorio no puede subsistir sin otro. Tiene por objeto garantizar o asegurar el cumplimiento de una obligacin y, por ende, depende de la subsistencia de la obligacin que garantiza. En consecuencia, los contratos accesorios son los de garanta o de caucin, como tambin se les llama. El artculo 46 declara que: Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda. Importancia de la clasificacin de los contratos en principales y accesorios Constituye una aplicacin del antiguo aforismo lo accesorio sigue la suerte de lo principal, de manera que extinguida la obligacin principal, por cualquiera de los modos de extinguir las obligaciones, igualmente se extingue la accesoria que la garantiza. Aplicaciones: Artculo 1536: La nulidad de la obligacin principal a carrea la de la clusula penal.... Art. 2381: La fianza se extingue, en todo o parte, por los mismos medios que las otras obligaciones segn la reglas generales, y adems: 3 Por la extincin de la obligacin principal en todo o parte. Art. 2434: La hipoteca se extingue junto con la obligacin principal. Contratos dependientes No existen para asegurar una obligacin principal, pero dependen de otro contrato y no se concibe su existencia independiente.

Las capitulaciones matrimoniales definidas en el Art. 1715, son dependientes, pues no pueden existir sin la celebracin del matrimonio.

Contratos consensuales, solemnes y reales

El Art. 1443 contiene esta clasificacin: El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la cosa a que se refiere; es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil; y es consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento. Esta clasificacin dice relacin con el momento del nacimiento o formacin de los contratos y con los requisitos que hay que cumplir en ese instante. El consentimiento de las partes es requisito sine qua non de todo contrato. Se denomina consensuales a los contratos para cuya formacin basta el consentimiento de las partes, sin que sea preciso cumplir con formalidades ad solemnitatem, ni entregar la cosa materia del contrato. En los contratos solemnes, en cambio, es indispensable que el consentimiento se exprese cumpliendo con la solemnidad objetiva preestablecida por la ley. Y en los contratos reales el consentimiento debe ir aparejado a la datio rei, es decir, a la entrega de la cosa (coetneamente al nacimiento del contrato). Contratos consensuales Estos contratos constituyen la regla general. El instrumento que contiene un contrato slo sirve para medios de prueba. (Artculo 1698). Nuestro Cdigo sigue el principio del consensualismo, el cual se funda en la idea de que la voluntad de las partes es soberana para crear y regular toda clase de relaciones jurdicas, por consiguiente, lo lgico es que slo baste esa voluntad para formar el contrato sin necesidad de otros requisitos o formalidades. Al adoptar nuestro Cdigo el principio del consensualismo se deriva que los ms frecuentes e importantes contratos sean consensuales: compraventa de cosas muebles, arrendamiento, fianza, transaccin, sociedad civil, mandato, etc. Contratos solemnes

Estos contratos requieren la observancia de ciertas formas, no basta slo el consentimiento; ste debe manifestarse o expresarse por medio de formas legales. La razn de ser de los contratos solemnes estriba en que:

-Evita malos entendidos -Destaca la importancia de la celebracin del contrato -Facilita la prueba del contrato (Arts. 1708 y 1709)
Ejemplos de contratos solemnes en el Cdigo son: la compraventa de bienes races y la hipoteca, que deben constar por escritura pblica, el contrato de promesa que debe hacerse por escrito, etc. Los actos de familia son por regla general solemnes. Contratos reales Son contratos reales aquellos para cuya formacin se exige la entrega de la cosa sobre la que versa el acto jurdico. Sin esta entrega no hay contrato. No debe confundirse esta entrega, integrante de la fase de nacimiento de los contratos reales, con la entrega de la cosa que en otros numerosos contratos integra la fase de cumplimiento. Por ejemplo, el arrendador debe entregar la cosa arrendada al locatario y el vendedor debe entregar la cosa vendida al comprador. Empero, ni el arrendamiento ni la compraventa son contratos reales, pues estas entregas forman parte del cumplimiento o ejecucin y no del nacimiento o formacin del acto jurdico. Lo que caracteriza esencialmente al contrato real es la imprescindible entrega, con la cual nace el contrato. Quien entrega la cosa se constituye en acreedor de una tpica obligacin restitutoria. Quien recibe la cosa es el deudor de esta obligacin. El artculo 1443 al definir el contrato real incurre en una impropiedad en el uso de los trminos, pues la tradicin es un modo de adquirir el dominio, y no en todos los contratos reales hay transferencia de l. Al contrario la regla general en los contratos reales es que quien recibe la cosa quede como mero tenedor de ella , con la obligacin de restituirla, y no como dueo ni poseedor. As, el depositario, el comodatario, el acreedor prendario, etc., son meros tenedores, pues reconocen el dominio ajeno.

Contratos nominados e innominados

Un contrato es nominado o innominado si se encuentra reglamentado por el legislador o no.

Los nominados estn expresamente establecidos en los textos legales y son, desde luego, los de ms frecuente aplicacin: compraventa, arrendamiento, permuta, sociedad, mandato, mutuo, etc. Los contratos innominados tienen naturalmente un nombre, pero no estn reglamentados por el legislador y son incontables, ya que en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, las partes pueden unirse entre s con todos aquellos vnculos jurdicos que sean capaces de imaginar, mientras no vayan contra la ley, el orden pblico o las buenas costumbres. Se rigen por sus estipulaciones, por las reglas generales de los contratos y por las reglas legales de contratos afines (analoga).

Contratos de libre discusin y de adhesin

En el contrato de mutuo acuerdo o de libre discusin , que los franceses llaman gr a gr, las partes, de comn acuerdo, establecen libremente las estipulaciones del convenio. En cambio, el contrato de adhesin se caracteriza porque la oferta la hace una de las partes conteniendo todas las estipulaciones del mismo, sobre las cuales no acepta discusin ni regateo alguno. En el contrato de adhesin la contraparte o acepta el contrato tal como se le ofrece o se abstiene de contratar; no existe otra alternativa para ella: lo toma o lo deja, segn el decir popular. Ejemplos tpicos son el de seguro, el de transporte con una empresa, los servicios de utilidad pblica (agua, telfono, electricidad, gas), etc.

Contratos individuales y colectivos

El contrato individual no slo es la regla general, sino el nico que conoci el Cdigo Civil: es aquel en que todos los que se obligan han concurrido a otorgar su consentimiento y el contrato, en consecuencia, afecta nicamente a quienes han intervenido en su celebracin. En otras palabras, en el contrato individual se requiere de un consentimiento unnime de todos los otorgantes. El contrato colectivo obliga, en cambio, a personas que no han concurrido con su consentimiento al perfeccionamiento del convenio.

Es un producto de la evolucin social y econmica del Derecho. Afecta a un conjunto de sujetos considerados como un grupo aglutinado en torno a un elemento comn, y obliga a todos los miembros del grupo aunque no hayan concurrido a su celebracin. Un claro ejemplo de contrato colectivo es el contrato colectivo de trabajo que est definido en el artculo 344 inciso segundo del Cdigo del Trabajo, que seala: Contrato colectivo es el celebrado por uno o ms empleadores con una o ms organizaciones sindicales o con trabajadores que se unan para negociar colectivamente, o con unos y otros, con el objeto de establecer condiciones comunes de trabajo y de remuneraciones por un tiempo determinado. Este contrato colectivo de trabajo deber constar por escrito. La mayora absoluta de los trabajadores (no la unanimidad) puede instruir a la comisin negociadora para que celebre el contrato colectivo. El artculo 348 del Cdigo del Trabajo establece que: Las estipulaciones de los contratos colectivos reemplazarn en lo pertinente a las contenidas en los contratos individuales de los trabajadores que sean parte de aqullos y a quienes se les apliquen sus normas de conformidad al artculo 346.

Contratos de Ejecucin Instantnea, de Ejecucin Diferida y de Tracto Sucesivo

Esta clasificacin atiende a la forma en que se cumplen las obligaciones emanadas del contrato. Desde este punto de vista se pueden distinguir tres tipos de contrato: 1 Contrato de ejecucin instantnea : son aquellos en los cuales las obligaciones se cumplen apenas se celebra el contrato que las gener. El contrato nace y se extingue simultneamente, quedando las partes liberadas de inmediato. El ejemplo tpico de contrato de ejecucin instantnea es el del contrato de compraventa de cosa mueble al contado : en el mismo momento de la formacin del consentimiento el vendedor entrega la cosa vendida y el comprador paga el precio estipulado. 2 Contratos de ejecucin diferida, postergada o fraccionada Son aquellos que generan obligaciones que deben cumplirse dentro de cierto plazo, tcito o expreso. Ejemplo en que el plazo es expreso : contrato de compraventa en que se estipula que el precio se pague en 10 cuotas mensuales consecutivas iguales. Ejemplo en que el plazo es tcito: contrato de construccin o un arrendamiento para la construccin de una obra material. Es obvio que el artfice necesita un plazo aunque nada se diga.

3 Contratos de tracto sucesivo o de ejecucin sucesiva Son aquellos que generan obligaciones que se cumplen durante un lapso prolongado de tiempo, en forma escalonada o fraccionada en el tiempo, es decir, las obligaciones de igual naturaleza van naciendo y extinguindose sucesiva y peridicamente mientras el contrato est vigente. El ejemplo ms tpico es el contrato de arrendamiento, en que el arrendador est cumpliendo constantemente su obligacin de proporcionar al arrendatario el goce tranquilo y pacfico de la cosa arrendada, y ste de pagarle peridicamente la renta estipulada hasta la extincin del arriendo. Otros ejemplos de contratos de tracto sucesivo son el contrato de trabajo, en el suministro de mercaderas, de licencia para fabricar y distribuir productos, etc. Importancia de la clasificacin Esta clasificacin tiene gran importancia porque todas las caractersticas especiales que sealamos para los contratos bilaterales se dan en forma distinta en los contratos de tracto sucesivo, pues la extincin de ellos, por cualquier causa legal, no afecta normalmente las obligaciones ya cumplidas: 1 La nulidad y la resolucin (llamada en este caso terminacin) de los contratos de tracto sucesivo no producen efecto retroactivo (que sera lo normal conforme a los Arts. 1490, 1491, 1687, 1689), sino que slo operan hacia el futuro. En efecto, en los contratos de tracto sucesivo, como por lo general no es posible borrar los efectos que ya se produjeron (el arrendatario no puede restituir al arrendador el goce de la cosa; el empleador no puede devolver la labor desarrollada por el trabajador), se entiende que, en principio, la nulidad y la resolucin o terminacin de los contratos slo operan para el futuro, a partir de la fecha en que quede ejecutoriada la correspondiente sentencia declarativa. En los contratos de tracto sucesivo la resolucin se llama terminacin. Por esto que ni el Cdigo Civil ni las leyes especiales sobre arrendamiento hablan de resolucin de este contrato. 2 La teora de los riesgos: En los contratos de ejecucin instantnea o diferida, la extincin de la obligacin de una de las partes por caso fortuito no extingue la obligacin correlativa (el riesgo es del acreedor, Arts. 1550 y 1820); en los contratos de tracto sucesivo la extincin por caso fortuito de la obligacin de una de las partes extingue la de la contraparte (el riesgo es del deudor: el Art. 1950 dispone que la destruccin total de la cosa arrendada acarrea la expiracin del contrato de arrendamiento, de modo que cesan las obligaciones de ambas partes). 3 Extincin unilateral del contrato

Por regla general los contratos no pueden quedar sin efecto por la sola voluntad de una de las partes; en los contratos de tracto sucesivo suele aceptarse la revocacin unilateral si no hay plazo prefijado vgr.- por el desahucio en el arrendamiento y en el contrato de trabajo. El desahucio es el aviso anticipado que una de las partes da a la otra de su voluntad de poner fin al contrato. La regla general es que la resciliacin supone la voluntad de ambas partes (Art. 1567 inc. 1). 4 La teora de la imprevisin no se aplica en los contratos de ejecucin instantnea y dudosamente en los de ejecucin diferida. 5 La caducidad convencional del plazo o clusula de aceleracin es propia de los contratos de tracto sucesivo: permite que el precio se pague en un nmero de cuotas mensuales y si el deudor no paga una o ms de ellas, el acreedor podr exigir todas como si el plazo hubiese expirado.

Contratos preparatorios o preliminares y definitivos

En trminos bastante generales, contrato preparatorio o preliminar es el que tiene por objeto la celebracin en el futuro de otro contrato: el definitivo. La justificacin de los contratos preliminares es que las partes no pueden celebrar de inmediato el contrato definitivo, ya que el resultado econmico que pretenden no es alcanzable de inmediato por distintos tipos de obstculos, que pueden ser financieros o legales. El ms conocido de los contratos preparatorios es el de promesa de celebrar un contrato (Art. 1554). Otro contrato preparatorio es el de opcin, que segn definicin del Profesor Fueyo es un contrato preparatorio general que consiste en la oferta unilateral de contrato que formula una de las partes, de manera temporal, irrevocable y completa, en favor de la otra, que de momento se limita a admitirla, reservndose libremente la facultad de aceptarla. La opcin de compra, para el

arrendatario o usuario de la cosa, es tpica en el contrato de leasing.

Contratos traslaticios de dominio y derechos reales

Estos contratos son los que en nuestra legislacin, dada la distincin entre ttulo y modo de adquirir el dominio, constituyen ttulos traslaticios de dominio y dems derechos reales, tales como la compraventa, permuta, aporte en dominio a una sociedad, etc.

Ellos, unidos a la tradicin, traspasan el dominio y dems derechos reales. En Chile para que opere la tradicin se requiere tambin que haya un ttulo traslaticio de dominio . El ttulo es la causa que habilita para adquirir el dominio, el antecedente que viene a justificar el hecho material que ocasiona el nacimiento o el traspaso de los derechos reales. Ttulos constitutivos y traslaticios de dominio Art. 703: El justo ttulo es constitutivo o translaticio de dominio. Son constitutivos de dominio la ocupacin, la accesin y la prescripcin. Son constitutivos de dominio por la sencilla razn que el que adquiere por uno de estos modos el dominio al mismo tiempo adquiere la posesin. Art. 703 inc. 3: Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo, como la venta, la permuta, la donacin entre vivos. Adems de exigirlo el Art. 703, es indispensable que a la tradicin acompae un ttulo, porque en nuestro Derecho, a la inversa de lo que sucede en el Derecho francs, de los contratos slo nacen derechos personales, son fuentes de obligaciones, y jams de derechos reales. En todo contrato, para que pueda cumplirse la obligacin de transferir el dominio, debe haber un modo de adquirir. En la tradicin, por tanto, el ttulo no se pide tanto como un antecedente, sino ms bien para cumplir la obligacin personal que nace del contrato. El Derecho francs, no sigui la doctrina romana que inspira nuestro Cdigo en esta materia, y acepta que el slo contrato transfiera el dominio, sin necesidad de un acto posterior. As, Juan por el hecho de celebrar un contrato de compraventa con Pedro, ya se hace dueo de la cosa. Se les separa de los dems contratos no slo por constituir ttulos traslaticios de dominio, sino porque, por la misma razn, el legislador los somete a mayores exigencias, especialmente, si versan sobre bienes races, en que son siempre solemnes y sujetos a formalidades habilitantes. Requieren de la facultad de disposicin, la cual supone: 1 La capacidad de ejercicio; 2 El otorgamiento del contrato traslaticio por el titular del derecho o su representante legal o contractual. Si as no ocurre, no se traspasar el dominio u otro derecho real de que se trate aunque opere el modo de adquirir correspondiente (Art. 682). Pero debemos advertir que en Chile el contrato sobre cosa ajena no es nulo, sino que inoponible al verdadero dueo (Art. 1815).

3 Que la disposicin o enajenacin no se encuentre prohibida o suspendida, como ocurre con las prohibiciones legales o judiciales (Art. 1578), el embargo (Art. 1464 N 4), etc.-

Categoras contractuales

En este captulo estudiaremos las siguientes categoras contractuales: 1 El contrato dirigido 2 El contrato forzoso 3 El contrato tipo 4 El contrato-ley

El contrato dirigido

El Estado interviene en los contratos en que existe desigualdad econmica de las partes, fijando todas o algunas estipulaciones de los mismos: tarifas a las empresas de servicios; en el caso del contrato de seguro, la Superintendencia de Valores y Seguros en ciertos tipos seguros estableci plizas nicas o iguales para todas las Compaas Aseguradoras, etc. Diversos mecanismos, soluciones o remedios jurdicos fueron apareciendo durante el siglo XX, los que, en determinados mbitos, han eliminado o morigerado los excesos de los contratos por adhesin. En los casos marcados de abusos de los oferentes, v.gr., en los contratos individuales de trabajo, en los arrendamientos, en los contratos de edicin, el legislador ha intervenido reglamentando imperativamente las clusulas ms relevantes de estos contratos, cautelando as los intereses de los dbiles. Esta intervencin del legislador, que ha dado a luz el llamado contrato dirigido , era indispensable. Definicin: el contrato dirigido es aquel normado o dictado en forma imperativa por la ley, no pudiendo las partes modificar el estatuto general (contenido) establecido por aqulla y aplicable a su particular relacin jurdica, o debiendo una de las partes respetar a la contraparte que obligatoriamente impone la ley El dirigismo contractual comienza en Europa durante el siglo XX, con los contratos de trabajo. En Chile hay varios ejemplos, pudiendo agruparse del siguiente modo:

a)

Dirigismo de contenido:

contratos de inversin extranjera (DL 600 sobre Estatuto del

Inversionista Extranjero), contrato de compraventa de bienes del Fisco y de empresas del sector pblico (DL 1.057), operaciones de crdito de dinero (Ley 18.010), los contratos de arrendamiento de predios urbanos (Ley 18.101), etc. b) Dirigismo de la persona de cocontratante: obligacin del arrendador de un predio rstico de ofrecerlo en venta, en primer lugar al arrendatario o colono; el derecho de compra preferente de las nuevas acciones que emita una sociedad annima por parte de sus accionistas (artculo 25 de la Ley 18.046); derecho de compra preferente del Estado respecto de minerales en que haya torio y uranio (artculo 10 del Cdigo de Minera); los contratos celebrados entre un particular y el titular de un monopolio de hecho o de derecho. Si circunstancias fcticas obligan a celebrar un contrato,

estamos frente al contrato necesario v.gr., depsito necesario (artculo 2.236 y ss. del Cdigo Civil)

Contrato Forzoso

Es aqul cuya celebracin impone la ley. La doctrina distingue entre contratos forzosos ortodoxos y heterodoxos. a) El contrato forzoso ortodoxo se forma en dos etapas: interviene en primer lugar, un mandato de autoridad que exige contratar. Ms tarde, quien lo recibi procede a celebrar el contrato respectivo, pudiendo generalmente, elegir a la contraparte y discutir con ella las clusulas del negocio jurdico. La segunda etapa conserva, pues, la fisonoma de los contratos ordinarios: la formacin del consentimiento sigue implicando negociaciones o, cuando menos, intercambio de voluntades entre las partes. La autonoma contractual subsiste en cierta medida. Segn el Profesor Jorge Lpez Santamara existen tambin los contratos forzosos ortodoxos implcitos, que son aquellos cuya celebracin es la nica forma de dar cumplimiento a una obligacin impuesta por ley, esto es, su celebracin es ordenada en forma indirecta por la ley. Ejemplos: contrato de compromiso en materias de arbitraje forzoso (Art. 227 del C.O.T); contratos derivados de las servidumbres legales (artculo 847); contrato mediante el cual el mandatario que actu a nombre propio transfiere los efectos jurdicos del negocio ejecutado a su mandante (artculo 2151). b) El contrato heterodoxo es aqul en que la ley impone el deber de contratar, las partes y el contenido del contrato. No existe la ms mnima libertad.

Ejemplos: el mandato tcito legal y recproco aplicable en las sociedades y en el cuasi contrato de comunidad (arts. 2081 y 2305 del Cdigo Civil y 386 y 387 del Cdigo de Comercio); el adquirente de bienes, negocios o industrias tiene el carcter de fiador respecto de las obligaciones tributarias del vendedor o cedente (art. 71 del Cdigo Tributario); para garantizar las obligaciones del adquirente de bienes del fallido, por el solo ministerio de la ley los inmuebles del fallido enajenados a dicho tercero se entienden constituidos en hipoteca y los muebles en prenda especial sin desplazamiento (art. 129 Ley N 18. 175). Extrapolando esta clasificacin al acto constitutivo de la relacin jurdica, los contratos forzosos ortodoxos seran generados por la norma legal con la cooperacin de la voluntad (la ley obliga a contratar y luego se produce el acuerdo de voluntades) y los contratos forzosos heterodoxos emanaran de la ley exclusivamente, sin participacin de la voluntad. A menudo la ley prefiere enmarcar una relacin jurdica bajo el ropaje contractual en vez de darle carcter de obligacin puramente legal. As sucede, por ejemplo, con el contrato de inversin extranjera regulado por el DL N 600. El contrato tiene mayor flexibilidad que la ley y, desde un punto de vista psicolgico, el contratante tiende a cumplir ms el contrato que una norma legal, la que por su generalidad difcilmente puede determinar al acreedor o a su objeto. En cambio, las reglas tcnicas del contrato son mucho ms precisas y por esa razn la ley recurre a ellas.

Contrato Tipo

Por medio de esta figura, las partes fijan de antemano el contenido de futuros contratos que se celebrarn en forma masiva o en serie (Condiciones generales de la contratacin), lo que permite ahorrar tiempo, simplificar la negociacin y establecer un contenido completo y adaptado a la realidad. Pero es mediante este tipo de contratos que suelen imponerse clusulas abusivas a la contraparte (clusulas de irresponsabilidad, renuncias de derechos y de acciones, plazos de caducidad, etc.). Con el objeto de proteger a la parte ms dbil y poner coto a los abusos de la posicin dominante, que deberan ser siempre repudiados por el Derecho, ha surgido en todo el mundo occidental una frondosa legislacin destinada a proteger a los consumidores y que tambin tiene por objeto impedir o minimizar las presiones de un agente econmico sobre otro, dndose esto ltimo con bastante frecuencia en el comercio internacional.

El contrato tipo toma el nombre de unilateral o cartel cuando quienes fijan sus condiciones generales son grupos econmicos o empresas con intereses similares, como sucede con los seguros, transportes areos y martimos, acuerdos entre comerciantes o distribuidores. Deviene en un contrato de adhesin por el cual se invita al pblico consumidor a celebrar un contrato tipo. En efecto, si las condiciones generales de la contratacin emanan de un contrato tipo unilateral o cartel, los contratos futuros sern por adhesin. El contrato tipo toma el nombre de bilateral cuando sus intervinientes tienen intereses contrapuestos v.gr., los convenios colectivos de trabajo.

En esta hiptesis no hay contacto directo entre contrato tipo y contrato por adhesin. Es ms, se evita de esta forma el contrato por adhesin. El contrato tipo tiene eficacia jurdica desde que es celebrado , creando para quienes concurren a su conclusin precisamente la obligacin de respetar sus clusulas (las condiciones generales) en los contratos individuales que tengan lugar en el futuro. Tratndose de los contratos tipo unilaterales, si una de las empresas no lo respeta al contratar posteriormente con un particular, el contrato individual es plenamente vlido, ya que para el particular el contrato tipo es res inter allios acta, sus clusulas no le empecen en virtud del principio del efecto relativo de los contratos. Por ende, las otras empresas, perjudicadas por la violacin del cartel o contrato tipo unilateral, y por la competencia desleal que esa violacin de ordinario implicar, no pueden exigir la ejecucin forzada del contrato tipo; pero nada obsta para que intenten la accin de perjuicios contra la empresa que no respet el texto tipo. El comercio internacional suministra mltiples ejemplos importantes de contratos tipo, tanto unilaterales como bilaterales. La Organizacin de Pases Exportadores de Petrleo, OPEP, desde 1970, a travs de sus acuerdos ha venido procurando imponer unilateralmente el precio del crudo a las naciones consumidoras. Las condiciones generales de la contratacin son actualmente, en el Derecho Comparado, tema de candente preocupacin, sobre todo desde el punto de vista de la proteccin del consumidor. Deben destacarse, a este respecto, la ley britnica sobre clusulas contractuales desleales de 1977 (The Unfair Contract Terms Act) ; la ley francesa sobre proteccin de los consumidores contra las clusulas contractuales abusivas de 1978; la ley de la Repblica Federal Alemana, sobre la

reglamentacin de las condiciones generales de la contratacin, y tambin la Constitucin Espaola de 1978. Otro fenmeno distinto de estandarizacin en los contratos se presenta a propsito del alcance de determinadas palabras o trminos de uso frecuente en ellos. As, por ejemplo, en materia de compraventa internacional, los Incoterms establecidos en 1953 por la Cmara de Comercio Internacional, con sede en Pars, han uniformado el significado de expresiones tipo como venta CIF, venta FOB, venta ex fbrica, etc. Este fenmeno no es exclusivo de la venta, puesto que se manifiesta tambin en otros campos, como el del contrato de transporte martimo. Especial relevancia tiene en Chile la ley N 19.496, publicada en el Diario Oficial de 7 de marzo de 1997, que establece normas sobre proteccin de los derechos de los consumidores, que busca la equidad en las relaciones entre proveedores y consumidores, regula los contratos de adhesin, mejora la informacin y en consecuencia la transparencia del mercado, persigue la mala fe oculta en la publicidad engaosa y en promociones y ofertas que tambin lo son, etc.

El Contrato-Ley

Son aquellos en virtud de los cuales el Estado garantiza que en el futuro no modificar ni derogar los beneficios contractuales otorgados. La ley puede ser anterior (autoriza) o posterior (aprueba) el contrato. Con el propsito de fomentar el desarrollo de determinadas actividades productivas o a fin de recaudar fondos del sector privado o, ms en general, para alcanzar ciertas metas econmicas o sociales, el Estado otorga franquicias o regalas, consagrando estatutos jurdicos de excepcin, v.gr, en materia de reduccin de impuestos y aranceles aduaneros; o en materia de cambios internacionales, subvencionando la conversin a pesos de las divisas que los exportadores deben retornar o permitiendo a los inversionistas extranjeros, instalados en el pas que remesen al exterior las utilidades lquidas obtenidas. Pero como el Poder Legislativo dispone de la facultad de modificar o de derogar las leyes vigentes, mediante la dictacin de nuevas leyes, si se vive en un ambiente de inestabilidad o de desconfianza, entonces los estmulos mencionados se frustran, sin que se logre el fin perseguido.

Ante tal situacin se ide el mecanismo de los contratos-leyes, por los cuales el Estado garantiza que en el futuro no modificar ni derogar las franquicias contractualmente establecidas. La ley puede dictarse antes o despus del contrato. La Administracin celebra el convenio respectivo con el beneficiado y despus una ley lo aprueba. O bien la ley autoriza de un modo general la conclusin de determinado contrato, cuyos beneficios o efectos no sern susceptibles de modificacin ulterior. Esta ltima manera de proceder ha sido la ms frecuente. Ejemplo: El artculo 18 del DFL N 2 de 1959 establece que el permiso de edificacin de una vivienda econmica, reducido a escritura pblica, suscrita por el Tesorero Comunal y por el interesado tiene el carcter de contrato mediante el cual los beneficios concedidos por dicho cuerpo legal son irrevocables, no obstante cualquier modificacin legal posterior. El artculo 7 del DL 600, sobre Estatuto del Inversionista Extranjero, confiere al inversionista el derecho a optar por una garanta de invariabilidad del rgimen tributario. La Corte Suprema ha respaldado la plena eficacia de los contratos-leyes, admitiendo que ellos se encuentran a mitad de camino entre los contratos de Derecho P rivado y los de Derecho Pblico, y no puede el Estado unilateralmente desahuciarlos, porque se trata de convenciones de carcter bilateral que producen beneficios y obligaciones para ambos contratantes y que deben ser cumplidas de buena fe. El profesor Eduardo Novoa Monreal ha sido el ms enconado adversario de la tesis de la Corte Suprema, sobre la validez de los contratos-leyes. Segn l, estos contratos importaran una inadmisible enajenacin de la soberana nacional, pues, no obstante que en Derecho Pblico slo se puede hacer lo que la ley expresamente permite, sin una autorizacin legal el Poder Legislativo se cercenara a s mismo la facultad de modificar o derogar normas preexistentes. En la actual Constitucin Poltica, de 1980, nada se dice directamente sobre los contratos-leyes, lo que cabe interpretar como el restablecimiento de su pleno valor y eficacia. Si alguna duda poda existir, ella ha quedado disipada con la dictacin de la ley N 18.392, de enero de 1985, que ha venido consagrar otra clara situacin de contrato-ley. Esta ley establece, por 25 aos, un rgimen de franquicias tributarias y aduaneras en favor de las empresas que se instalen fsicamente en el territorio de la XII Regin del pas, en Magallanes o en la Antrtica. Hoy en da es derecho vigente en Chile que los crditos derivados de los contratos ordinarios son intangibles.

La Constitucin Poltica en su Art. 19 N 24 asegura a todas las personas el derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales. En consecuencia, el legislador patrio carece de atribuciones para modificar los contratos en curso, pues existe propiedad sobre los derechos personales engendrados por los contratos y nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, sino en virtud de una ley de expropiacin que indemnice al afectado. Si una ley, que no fuese de expropiacin, modifica o priva a un acreedor de sus derechos personales emanados de un contrato en curso, dicha ley es inconstitucional, pues viola la garanta del derecho de propiedad, reconocida en la Constitucin Poltica. A fortiori, si los efectos de los contratos ordinarios son intangibles, es inconcuso que menos podra el legislador alterar las regalas o franquicias obtenidas por los particulares en virtud de un contratoley.

La autonoma de la voluntad
En materia de contratos, la suprema ley es la voluntad de las partes , ella es la que dicta el derecho, la que elige la regla jurdica por la cual se van a regir l o los vnculos que crean. Los contratos necesitan el acuerdo de voluntades de dos o ms personas y es este acuerdo de voluntades, salvo ciertas restricciones, establecidas por la ley para proteger a los incapaces y en inters pblico o de la moral, el que determina su alcance, extensin, efectos y duracin. En palabras del gran maestro e insigne civilista don Hugo Rosende Subiabre: No debe olvidarse que en materia patrimonial todo el Derecho clsico ha reposado sobre dos pilares fundamentales, cuales son la autonoma de la voluntad , con especiales proyecciones en el campo de la contratacin, y, por otra parte, el derecho de dominio , explicado sustancialmente como una relacin directa y exclusiva entre su titular y el objeto sobre que recae. La autonoma de la voluntad puede definirse diciendo que es la libre facultad de los particulares para celebrar el contrato que les plazca y determinar su contenido, efectos y duracin En virtud de este principio, los particulares son libres para celebrar los contratos que ms convengan a sus intereses, sean o no previstos y reglamentados especialmente por la ley; ellos tienen la ms amplia libertad cualquiera que sea el contrato que su imaginacin les sugiera para

pactar del modo que sea ms til y conveniente a sus fines; para atribuirles a los contratos que celebren efectos distintos de los que la ley les atribuye y, an, para modificar su estructura jurdica. El Art. 1545 establece el principio de la autonoma de la voluntad: Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contrata ntes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales El Cdigo eleva a la categora de ley el convenio libre y lcitamente concertado. En el Ttulo II del Libro IV cuyo epgrafe dice: De los actos y declaraciones de voluntad en el Art. 1445 se limita a exponer los requisitos que han de reunir los convenios que van a ser obligatorios. Cumplindose con dichas condiciones los particulares son libres y soberanos para concertar los contratos que deseen. No se pone traba a su nmero ni a su extensin. Excepcionalmente el legislador pone un tope a las ganancias, como ocurre en la lesin enorme en materia de compraventa de inmuebles, y en la reduccin de los intereses excesivos en las obligaciones de dinero. Pero aun en estos casos deja entregado a la parte afectada el reclamo de su prdida. Piensa que cada cual sabr velar por sus intereses y no pone, por lo comn, lmite alguno a las ganancias que puedan derivarse de un contrato. Aun ms, en virtud de la libertad contractual, pueden convertir en bilateral un contrato unilateral. Como por ejemplo el contrato de donacin que es un contrato por naturaleza unilateral, pero que puede ser alterado por las partes. Tambin pueden transformar en solemne un contrato consensual, caso previsto en el Art. 1802. El Art. 1921 en el ttulo del arrendamiento, dispone en trminos expresos que si las partes convienen que el contrato no se perfeccione sino mediante escritura no puede perfeccionarse ms que por este medio.

Carcter de las leyes que rigen los contratos

Por lo anteriormente expuesto, las leyes que rigen los contratos son supletorias de la voluntad de los contratantes, aplicndose nicamente en el silencio de stos. La misin de los jueces sobre el particular es establecer la voluntad de las partes, mas no crearla ni substituirla.

El hombre es libre para obligarse o no; y si lo hace, es por su propia voluntad. Existen en el Cdigo Civil numerosas disposiciones que revelan que el hombre se vincula con otros porque as lo quiere. Tal es el alcance de las expresiones acepta (Art. 1386); concurso de real de las voluntades de dos o ms personas (Art. 1437); convencin (Art. 1438); consentimiento (Art. 1445), intencin (Art. 1560); voluntad (Art. 1563), etc. El hombre es libre para renunciar por su sola voluntad a un derecho establecido en su beneficio, con tal que mire el inters individual del renunciante y que la ley no prohba su renuncia (Art. 12). Como consecuencia de que tanto la celebracin de un acto jurdico como el contenido que se atribuya al mismo son fruto de la voluntad del hombre, cada vez que surjan dudas en torno al significado o a las consecuencias de sus manifestaciones, debe indagarse por la intencin o querer real, esto es, lo que efectivamente la parte o partes perseguan. El Art. 1560 reproduce esta idea al disponer que en la interpretacin de los contratos debe primar la voluntad real de las partes por sobre la declarada, siempre que aquella se haya dado a conocer.

Restricciones a la autonoma de la voluntad

Pero este principio de la autonoma de la voluntad no confiere a los particulares una libertad ilimitada, y existen restricciones, a saber: 1 No pueden los particulares alterar o modificar las cosas de la esencia de los contratos, pues si as se hace ste no produce efecto alguno o degenera en otro contrato diferente, como lo dispone el Art. 1444. No pueden los particulares, invocando la autonoma de la voluntad, pactar una compraventa o un arrendamiento sin precio. La voluntad es insuficiente para crear un contrato donde segn la ley no puede existir. 2 La autonoma privada faculta a los particulares para disponer de su propios intereses y no de los ajenos. Como dice Cariota Ferrara, ste es un lmite natural: la autonoma del agente est limitada por la autonoma de los dems. 3 Para que el acto o contrato celebrado por los particulares produzca los efectos queridos por su autor o por las partes, es necesario que se ajuste a los requisitos o condiciones establecidas por la ley para su valor jurdico (por ejemplo, las partes deben ser capaces; el objeto debe ser lcito).

4 Las limitaciones impuestas por las leyes fundadas en el orden pblico o la defensa de las buenas costumbres. Las partes nada pueden estipular contra las prohibiciones legales, el orden pblico o las buenas costumbres. Es nulo de nulidad absoluta el contrato que adolezca de ilicitud de objeto o de causa, segn los casos. (Art. 1682). Con relacin al orden pblico el Cdigo se refiere a l en diversas disposiciones. As, el Art. 548 establece que los estatutos de una corporacin no deben contener nada contrario al orden pblico; el Art. 880, que las servidumbres no deben daar el orden pblico; los Arts. 1461, 1467 y 1475 lo sealan como requisito de un objeto lcito, de una causa lcita, de una condicin moralmente posible. El concepto de orden pblico nunca ha sido objeto de una definicin precisa. Portalis seal que orden pblico es todo lo que, en las leyes, interesa ms directamente a la sociedad que a los particulares. Marcel Planiol nos dice que una norma ser de orden pblico cuando ella est inspirada en la consideracin de un inters general, sin que los particulares puedan prescindir de ella y establecer otra prescripcin diversa. La situacin o relacin debe forzosamente ser regulada por esa norma. Ejemplo tpico de norma de orden pblico es la ley de matrimonio civil en lo que dice relacin con los requisitos de existencia y de validez del matrimonio (Ley 19.947 Arts. 1, 4 y 5). Resulta patente el inters social de que todos los matrimonios que se celebren en el pas tengan una sola y uniforme regulacin. En general, llmase buenas costumbres los comportamientos habituales y comunes de los miembros de una sociedad que se ajustan a la moral imperante en sta en un momento determinado. Tambin constituye un concepto difcil de precisar y que cambia de una sociedad a otra y en una misma sociedad con el transcurso del tiempo. Con relacin a las buenas costumbres nuestro Cdigo se refiere a ellas en los artculos 548, 1461, 1467, 1475 y 1717.

La autonoma de la voluntad consagrada en la legislacin chilena es trasunto de las ideas individualistas

La autonoma de la voluntad, tal como la consagra el Cdigo Civil Chileno y la casi totalidad de la legislacin mundial, no es sino la aplicacin en materia de contratos de las ideas individualistas que pregon la revolucin francesa, tan en boga durante el siglo XIX. Si los derechos, se dice, son meras facultades que la ley reconoce a los individuos para la satisfaccin de sus propias necesidades, es lgico que los individuos puedan ejecutar aquellos actos que les plazcan o conduzcan a la satisfaccin de esas necesidades, siempre que se mantengan las limitaciones fundadas en el orden pblico y las buenas costumbres. Segn los juristas del siglo XIX, lo contractual es necesariamente justo. Clebre es la expresin acuada por A. Fouill, en su obra Science Sociale 2 ed. Pg. 410: Quit dit contractuelle, dit juste. El respeto de nuestro Cdigo Civil por la libertad para contratar estaba a tono con el pensamiento jurdico, econmico y social de ese tiempo. El gran esfuerzo de la violenta legislacin de la Revolucin Francesa haba sido dirigido en ese sentido y termin por hallar cabida en el famoso Cdigo de Napolen. Los cdigos que se dictaron a imitacin suya tambin consagraron esa libertad. La naciente era industrial, de que aprovecharon en grado mximo los ingleses, impona ese principio. El comercio internacional tambin lo exiga. Podemos, pues, asegurar que en este punto, como en muchos otros, la nueva legislacin civil chilena apareca como avanzada y progresista. La obra de Bello se nos presenta como una feliz realizacin eclctica. No era posible abrir con ella una zanja entre el mundo antiguo y el entonces moderno, y por eso, haba que dar su parte a la tradicin, pero no dejndola rezagada, ignorando los avances apreciables de los ltimos tiempos. Como seala don Pedro Lira Urquieta, brillante civilista, llegamos aun a pensar que Bello tuvo constantemente fija la vista en el porvenir animado de un optimismo que para muchos de sus contemporneos hubo de mirarse como candoroso. Por ejemplo, la inscripcin en el Registro del Conservador de Bienes Races de todas las propiedades del pas hubo de ser considerada como ilusoria. Bello se dio cuenta de la magnitud de la empresa y por esta causa en el Mensaje nos dice que ese resultado se alcanzar con el tiempo.

Reaccin contra el principio de la autonoma de la voluntad

Las exageraciones del principio de la autonoma de la voluntad, unidas a las transformaciones econmicas y sociales del mundo durante el siglo XX, produjeron una reaccin y severas crticas contra el principio. No slo se ha negado a la autonoma de la voluntad toda fuerza creadora de obligaciones, sino que se ha criticado el fundamento mismo del principio. Se arguye por detractores que no es efectivo que el contrato no pueda engendrar injusticias, que no es verdad que los contratantes se encuentran en un perfecto pie de igualdad. Posiblemente se hallen en un pie de igualdad jurdica, que la situacin ante la ley sea de igualdad, pero no corresponde a las circunstancias reales de los contratantes. Los detractores sealan que la igualdad es un mito desde el momento que conduce a irritantes desigualdades. Aun ms, la igualdad es un medio de explotar a la parte ms dbil, ya que, por regla general, la inmensa mayora de los contratos no son la resultante de la libre discusin de las partes. Ello es lo que sucede en el caso de los contratos de adhesin, cuyos perniciosos efectos han tratado de ser morigerados por los contratos dirigidos.

La libertad contractual es necesaria, pero debe subordinarse al inters colectivo

Todos los extremos, en realidad, son malos; y si la amplia libertad contractual tiene inconvenientes, no creemos que se haya demostrado que la supresin de la libertad de contratar sea el rgimen ms adecuado. Muy por el contrario, la libertad contractual es necesaria para el progreso econmico de los pueblos, porque no sacrifica el inters privado; y el inters privado, mientras haya hombres, ser la gran palanca que mueva al mundo. Pero si creemos que la libertad es necesaria para el progreso econmico y material de los pueblos, tambin creemos que la libertad absoluta engendra injusticias, crea desigualdades y causa daos. Por eso, es el deber del legislador adoptar todas las medidas para evitar que los inconvenientes se produzcan y proteger a aqul de los contratantes que se encuentra en manifiesta inferioridad.

Requisitos de existencia de los actos jurdicos

Ya hemos sealado que en los actos jurdicos debemos distinguir los requisitos de existencia y los requisitos de validez. Los requisitos de existencia son: a) La voluntad; b) El objeto; c) La causa; y d) Las solemnidades

La voluntad jurdica

Hemos visto que el acto jurdico se caracteriza por ser un hecho voluntario del hombre, lo que lo diferencia de los hechos naturales o propiamente tales. El primer requisito de existencia del acto jurdico es la voluntad. Para que la voluntad produzca efectos jurdicos es menester que se cumplan dos requisitos copulativos: a) La voluntad debe manifestarse, de modo que se pueda conocer; b) La voluntad debe ser seria, en el sentido de perseguir efectivamente un fin reconocido o tutelado por el derecho.

La manifestacin de voluntad

La manifestacin de voluntad puede ser de dos clases: expresa y tcita. a) Manifestacin de voluntad expresa Es aquella en que nuestra voluntad se exterioriza mediante palabras, escritos, gestos, u otros medios sensibles que normalmente, o por acuerdo especial, se destinan a dar a conocer nuestra voluntad o querer interno. Cualquier medio es aceptable si permite traducir nuestra verdadera voluntad o intencin.

As, lo ms frecuente ser que se emplee el lenguaje, sea mediante la palabra hablada, grabada en un aparato mecnico, escrita o dada a conocer por signos o gestos, como sucede con el lenguaje mmico de los sordomudos. Sobre el declarante pesa la obligacin de hablar claro, sin ficciones ni ambigedades. La claridad es un deber del declarante, por lo que tiene que soportar las consecuencia de su falta de claridad. Este principio doctrinario encuentra acogida en nuestro Cdigo Civil. Tal es el alcance que

presenta el Art. 1566, ubicado entre las reglas de interpretacin de los contratos, cuando seala que las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn en contra ella siempre que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que le sea imputable. b) Manifestacin de voluntad tcita Es aquella que se deduce de circunstancias o hechos que conducen necesariamente a ella y que no podran tener otra significacin si faltara la voluntad. A esta conducta se la llama en doctrina conducta concluyente, porque estos hechos deben ser pues concluyentes, es decir, que conduzcan a la voluntad tcita y no a otra diversa. En el modo de adquirir el dominio ocupacin podemos encontrar un ejemplo de acto que es percibido por los dems por un simple comportamiento: El ocupante, concurriendo los requisitos legales, por el solo hecho de aprehender la cosa con nimo de hacerla suya comportamiento o conducta concluyente adquiere el dominio, aunque este hecho no sea conocido por otras personas, e inclusive aunque lo haga en secreto.

La manifestacin de voluntad en el Cdigo Civil chileno

Para nuestro Cdigo Civil, por regla general, la manifestacin expresa y la manifestacin tcita tienen el mismo valor. Existen numerosas disposiciones que aceptan la manifestacin tcita de voluntad: as, el Art. 1241 previene que la aceptacin de una herencia puede ser expresa o tcita, y que es tcita cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesariamente su intencin de aceptar, y que no hubiere tenido derecho de ejecutar sino en su calidad de heredero. El Art. 2124 dispone que el mandato puede aceptarse expresa o tcitamente, y que aceptacin tcita es todo acto en ejecucin del mandato.

El Cdigo de Comercio, por su parte, atribuye igual valor a la manifestacin expresa y a la tcita, como se desprende del Art. 103, que dice que la aceptacin tcita produce los mismos efectos y est sujeta a las mismas reglas que la expresa. Excepcionalmente, en ciertas situaciones previstas por el legislador no basta la manifestacin tcita de voluntad, requirindose, por el contrario, que la voluntad sea declarada expresamente. Tal ocurre, por ejemplo, en el testamento (Arts. 1060 y 1023) y la solidaridad, la cual en aquellos casos en que no est establecida por la ley debe declararse expresamente (Art. 1511). Tambin en virtud de la autonoma de la voluntad las partes pueden convenir que para un determinado acto o contrato no sea suficiente la manifestacin de voluntad tcita, si no que la voluntad debe manifestarse explcitamente. Un convenio de esta especie es frecuente en materia contractual, para evitar renovaciones automticas con perjuicio para una de las partes si no se varan los precios o condiciones que aconsejen las nuevas circunstancias.

El silencio

Puede ocurrir que una persona, enfrentada a un hecho determinado, adopte lo que se llama una conducta omisiva, constituida por hechos negativos. Es decir, no formula una declaracin ni ejecuta una conducta concluyente, limitndose a guardar silencio. Se controvierte en doctrina la posibilidad de atribuir al silencio el significado de una manifestacin de voluntad. La regla general es la negativa, pues el silencio de por s no constituye manifestacin de voluntad en ningn sentido. El profesor Avel ino Len Hurtado seala que el silencio no es manifestacin de voluntad ni expresa ni tcita, ni positiva ni negativa, pues el silencio, en s, es siempre equvoco, no traduce voluntad algunaDistinto es el caso de la voluntad tcita en que hay acciones, hechos positivos que demuestran inequvocamente la manifestacin de voluntad. Por excepcin, el silencio puede tener el valor de manifestacin de voluntad. Ello ocurre cuando as lo seala la ley, la convencin de las partes o lo dispone el juez. a) Casos en que la ley atribuye al silencio el valor de manifestacin de voluntad. El Art. 1233 establece que el asignatario que est constituido en mora de declarar si acepta o repudia una herencia, se presume por la ley que repudia.

El Art. 2125 dice que las personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios ajenos, estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que una persona ausente les hace; y transcurrido un trmino razonable, su silencio se mirar como aceptacin. b) Las partes pueden atribuir al silencio el valor de manifestacin de voluntad en un determinado sentido. Por ejemplo, en ciertos contratos como la sociedad o el arrendamiento es frecuente que las partes, junto con estipular el plazo de duracin del contrato, agreguen que en el evento de que al vencimiento del plazo nada se diga, deber entenderse renovado el contrato. c) El juez puede en el caso del llamado silencio circunstanciado atribuir al silencio el valor de manifestacin de voluntad, en los casos no contemplados expresamente por la ley o por las partes. Don Avelino Len define el silencio circunstanciado como aquel que necesariamente debe ir acompaado de antecedentes o circunstancias externas que permitan atribuir al silencio, inequvocamente, el valor de una manifestacin de voluntad.

La manifestacin de voluntad debe ser seria

Para que la voluntad produzca efectos jurdicos debe ser seria. La voluntad es seria cuando existe el propsito de producir un efecto prctico sancionado por el derecho. No es voluntad seria, en consecuencia, la que se manifiesta por mera cortesa o complacencia o en broma. Esta es una cuestin de hecho, que en definitiva apreciar el juez del fondo.

El consentimiento

La voluntad en los actos jurdicos bilaterales toma el nombre de consentimiento. Recordemos que un requisito esencial para la existencia del acto jurdico bilateral es el consentimiento, o acuerdo de voluntades de las partes. En el lenguaje corriente la palabra consentimiento significa asentir o aceptar algo. En el lenguaje jurdico se denomina consentimiento el acuerdo de voluntades de las partes, necesario para dar nacimiento al acto jurdico bilateral.

El Art. 1445 contempla expresamente como el primer requisito para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad que consienta en dicho acto o declaracin , debiendo dicho consentimiento no adolecer de vicio.

Formacin del consentimiento en los actos jurdicos bilaterales

El Cdigo Civil no reglamenta la formacin del consentimiento. Se encarga de ello el Cdigo de Comercio, viniendo de este modo, como se expresa en el Mensaje, a llenar un sensible vaco de nuestra legislacin comercial y civil. Los Arts. 97 a 108 del Cdigo de Comercio, relativos a la formacin del consentimiento, se aplican no slo a los actos mercantiles, sino tambin a las convenciones que no tienen por objeto un acto de comercio. De las citadas disposiciones se desprende, en primer trmino, que para la formacin del consentimiento en los actos jurdicos bilaterales se requiere la concurrencia de dos actos sucesivos: la oferta y la aceptacin.

La oferta

Se da el nombre de oferta, policitacin o propuesta al acto jurdico unilateral por el cual una persona propone a otra celebrar una determinada convencin que puede quedar perfecta con la simple aquiescencia de sta. Como acto jurdico que es, debe cumplir los requisitos de existencia y validez que establece la ley. Supone la oferta, en consecuencia, una manifestacin de voluntad seria. Para que se forme el consentimiento la oferta tambin debe ser completa. Se considera que es completa la oferta cuando se formula en trminos tales que basta con la simple aquiescencia de la persona a que la oferta se ha dirigido para que la convencin propuesta se perfeccione. Si el contrato que se propone celebrar es nominado, es completa la oferta que contiene, a lo menos, los elementos esenciales del contrato propuesto. Por ejemplo, es completa la oferta que hace A a B de venderle un automvil en $ 200, pues en la propuesta se contienen los elementos esenciales del contrato de compraventa: cosa y precio.

Las ofertas que no sealan los elementos esenciales de la convencin que se propone celebrar, de modo que no basta con la aceptacin del destinatario para que la convencin se perfeccione, se llaman ofertas incompletas. Por ejemplo, es incompleta la oferta que hace A a B de venderle un caballo en un precio mdico y razonable.

Clasificacin de la oferta

La oferta puede ser expresa o tcita; hecha a persona determinada o hecha a persona indeterminada. a) Oferta expresa Es aquella contenida en una declaracin en la cual el proponente, en trminos explcitos y directos, revela su intencin de celebrar una determinada convencin. La oferta expresa puede ser verbal o escrita. Oferta verbal es la que se manifiesta por palabras o por gestos que hagan inequvoca la proposicin de celebrar una convencin. Oferta por escrito es aquella que se hace a travs de la escritura. b) Oferta tcita Es aquella que se desprende de un comportamiento que revela inequvocamente la proposicin de celebrar una convencin. Constituye una oferta tcita el hecho de exhibir mercaderas en un negocio, sealando el precio e igualmente el que ejerce un oficio o profesin con tarifa determinada, y mantiene un local abierto al pblico, ofrece tcitamente sus servicios, es decir, propone la celebracin de un contrato. c) Oferta hecha a persona determinada Es aquella que va dirigida a un destinatario que se encuentra individualizado. Es la que se hace a una persona cierta que el proponente conoce o con quien desea contratar, y es la ordinaria y corriente. d) Oferta hecha a persona indeterminada Es aquella que no va dirigida a ninguna persona en especial, sino que al pblico en general (por ejemplo, la oferta de venta contenida en un aviso en el peridico). A las ofertas hechas a personas indeterminadas se refiere el Art. 105 del Cdigo de Comercio, que dice en su inciso 1:

Las ofertas indeterminadas contenidas en circulares, catlogos, notas de precios corrie ntes, prospectos, o en cualquiera otra especie de anuncios impresos, no son obligatorias para el que las hace. El Art. 105 inciso 2 del Cdigo de Comercio precepta que si la oferta se contiene en anuncios impresos y se dirige a persona determinada, lleva siempre la condicin implcita de que al tiempo de la demanda no hayan sido enajenados los efectos ofrecidos, de que no hayan sufrido alteracin en su precio y de que existan en el domicilio del oferente. Ejemplo: Cuando se envan prospectos a todos los titulares de casillas de correo en una ciudad. En suma, en los dos casos que plantea el Art. 105 del Cdigo de Comercio el proponente no se obliga; sobre todo si se considera que el precio de la cosa lo fija el dueo, y la ley lo faculta implcitamente para variarlo en la forma que lo desee.

Persona de quien puede emanar la oferta

Es indiferente que la oferta emane del futuro acreedor o del futuro deudor, es decir, de una cualquiera de las personas que, de perfeccionarse la convencin, pasara a tener la calidad de parte. Por ejemplo, en un contrato de compraventa la oferta puede emanar del vendedor o del comprador.

La aceptacin y sus diversas clases

La aceptacin es el acto jurdico unilateral por el cual el destinatario de la oferta manifiesta su conformidad con ella. La aceptacin se clasifica en expresa o tcita; y en pura y simple o condicionada. a) Aceptacin expresa Es aquella que se contiene en una declaracin en la cual el destinatario de la propuesta manifiesta en trminos explcitos y directos su conformidad con ella. La aceptacin expresa puede ser verbal o escrita. b) Aceptacin tcita Es aquella que se desprende de un comportamiento que revela inequvocamente la aquiescencia o asentimiento a la oferta.

Por ejemplo, hay aceptacin tcita si una persona toma uno de los objetos que se ofrecen a precio fijo y paga su valor, o si entra al local del que ejerce una profesin u oficio, segn tarifa, y paga u ofrece la tarifa respectiva. En ambos casos se est aceptando tcitamente la oferta de contratar que se hace a persona indeterminada. c) Aceptacin pura y simple Es aquella en que el destinatario de la propuesta manifiesta su conformidad o asentimiento a sta en los mismos trminos en que se le formul. Por ejemplo, A ofrece vender a B un caballo en $ 100 y B acepta comprar el caballo en $ 100. d) Aceptacin condicionada Es aquella en que el destinatario de la propuesta introduce a sta modificaciones, o slo se pronuncia parcialmente con respecto a la misma. Por ejemplo, a la oferta de venta de un caballo en $ 100, el destinatario responde diciendo que estara dispuesto a comprarlo en $ 80 al contado o en $ 100 a seis meses plazo. De conformidad con lo dispuesto por el Art. 102 del Cdigo de Comercio, la aceptacin condicionada importa una contraoferta del destinatario al proponente, y para que se forme el consentimiento el primitivo oferente debe adherir a las condiciones o modificaciones que constituyen la contraoferta. Volviendo al ejemplo, para que se forme el consentimiento, A deber acepta vender el caballo en $ 80 al contado o en $ 100 a seis meses plazo.

Aceptacin parcial cuando la oferta comprende varias cosas

Puede ocurrir que la oferta comprenda varias cosas y que el destinatario se pronuncie solamente con respecto a alguna de stas. Por ejemplo, A ofrece vender a B una mesa de comedor con doce sillas y B acepta comprar la mesa, pero no las sillas. En tal caso, para determinar los efectos que produce la aceptacin parcial habra que distinguir dos situaciones: a) La intencin del proponente era formular una oferta divisible, con lo cual se entiende que ha hecho varias ofertas, formndose el consentimiento con respecto a aquellas que el destinatario ha aceptado.

b) La intencin del proponente era formular una oferta indivisible, con lo cual la aceptacin parcial no es idnea para formar el consentimiento y tendra slo el alcance de una contraoferta.

Requisitos que debe reunir la aceptacin para que se forme el consentimiento

Para que se forme el consentimiento la aceptacin debe reunir los siguientes requisitos: a) Debe ser pura y simple; b) Debe ser oportuna; y c) Debe darse mientras se encuentre vigente la oferta.

a) Aceptacin pura y simple Para que se forme el consentimiento el destinatario de la oferta debe aceptarla tal como se le formul, sin introducir a sta modificaciones o emitir pronunciamientos parciales. De conformidad con el Art. 101 del Cdigo de Comercio, Dada la contestacin, si en ella se aprobare pura y simplemente la propuesta el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus efectos legales, a no ser que antes de darse la respuesta ocurra la retractacin, muerte o incapacidad legal del proponente. Por su parte el Art. 102 del Cdigo de Comercio agrega que: La aceptacin condicional ser considerada como una propuesta. Adems de que la aceptacin debe ser pura y simple, debe tenerse presente que tratndose de contratos reales se requiere de la entrega de la cosa para el perfeccionamiento del contrato. Y si el contrato es solemne, como ha declarado nuestra Corte Suprema fuera de que el consentimiento no tiene ningn valor ante la ley si no se manifiesta mediante la solemnidad prescrita, es preciso, adems, que sta haya sido cumplida ntegramente, que se haya consumado. Por consiguiente, cuando la solemnidad consiste en una escritura pblica, es menester que se hayan llenado todos los requisitos inherentes a esta clase de instrumentos, entre ellos que contenga la fecha de su otorgamiento y que sea autorizada por un Notario, porque de lo contrario el

instrumento no sera vlido, y no sindolo faltara la solemnidad requerida para el perfeccionamiento del contrato solemne y, en consecuencia, no habra contrato. Por lo tanto, tratndose de la compraventa de un bien raz, cuyo perfeccionamie nto est subordinado a la solemnidad que se le otorgue por escritura pblica, el vendedor puede vlidamente

retractarse de su celebracin mientras la escritura no haya sido autorizada por el Notario, ni fechada aunque ya aparezcan firmada por l y por el c omprador. (R.D y J., Tomo L, Sec.1, pg. 1). b) Aceptacin en tiempo oportuno La aceptacin se da en tiempo oportuno cuando se manifiesta dentro del plazo que eventualmente hubiera sealado el oferente para que el destinatario emita su pronunciamiento, o a falta de designacin de plazo por el oferente, dentro del espacio de tiempo que establece la ley. Para determinar el plazo en que debe pronunciarse el destinatario, el Cdigo de Comercio distingue si la oferta ha sido verbal o por escrito. El Art. 97 del Cdigo de Comercio establece que: Para que la propuesta verbal de un negocio imponga al proponente la respectiva obligacin, se requiere que sea aceptada en el acto de ser conocida por la persona a quien se dirigiere; y no mediando tal aceptacin, queda el proponente libre de todo compromiso.

En consecuencia, si la oferta es verbal, la aceptacin se da en tiempo oportuno slo si el destinatario manifiesta su conformidad tan pronto advierte que las palabras, gestos o seales de la persona con quien se encuentra en comunicacin contienen la proposicin de celebrar una convencin. Si la oferta se ha hecho por escrito, rige el Art. 98 del Cdigo de Comercio, que establece que: La propuesta hecha por escrito deber ser aceptada o desechada dentro de vei nticuatro horas, si la persona a quien se ha dirigido residiere en el mismo lugar que el proponente, o a vuelta de correo, si estuviere en otro diverso. La aplicacin del Art. 98 del Cdigo Comercio lleva a distinguir dos situaciones: 1 El destinatario reside en el mismo lugar que el proponente; en este caso, debe aceptar la oferta dentro del plazo de 24 horas; 2 Si el destinatario reside en un lugar distinto, debe aceptar a vuelta de correo. Determinar qu se entiende por las palabras residir en el mismo lugar o el plazo implcito en el trmino a vuelta de correo es una cuestin de hecho que corresponde al juez cuando las partes discrepan sobre el alcance que corresponde dar a stas. Se denomina aceptacin extempornea la que se da una vez vencido el plazo que eventualmente hubiera designado el oferente, o a falta de dicha designacin, el establecido por la ley. Rige a su respecto el Art. 98 inc. 2 del Cdigo de Comercio, que dice: Vencidos los plazos indicados, la propuesta se tendr por no hecha, aun cuando hubiere sido aceptada.

Sin perjuicio de lo anterior, el oferente est obligado a comunicar al aceptante que su aceptacin ha sido extempornea. Dice el inciso final del Art. 98 del Cdigo de Comercio: En caso de aceptacin extempornea, el proponente ser obligado, bajo responsabilidad de daos y perjuicios, a dar pronto aviso de su retractacin. La aceptacin no se presume En caso de controversia acerca de su existencia corresponder probarla a la persona que tenga inters en ello (que puede ser el aceptante, el oferente, o inclusive un tercero que no es parte en el proceso de formacin del consentimiento). Probado que fuera el hecho de la aceptacin, la ley presume que sta se ha dado dentro de plazo, a menos que se acredite lo contrario. c) Aceptacin mientras la oferta se encuentra vigente Los hechos que acarrean la prdida de la vigencia de la oferta son: 1 La retractacin del proponente; 2 La muerte del proponente; y 3 La incapacidad legal sobreviniente del mismo. 1 La retractacin del proponente La retractacin es el arrepentimiento del oferente a su propuesta, lo que significa que ste, unilateralmente, decide desistirse de la oferta y dejarla sin efecto como si nunca la hubiera formulado. De conformidad con el Art. 99 del Cdigo de Comercio: El proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta y la aceptacin, salvo que al hacerla se hubiere comprometido a esperar contestacin o a no disponer del objeto del contrato, sino despus de desechada o de transcurrido un determinado plazo. El arrepentimiento no se presume. El oferente tiene, pues, la posibilidad de arrepentirse o retractarse vlidamente en el tiempo que media entre el envo de la propuesta y la aceptacin. Excepcionalmente le est vedada la posibilidad de retractacin en los siguientes casos: a) Si al hacer la oferta se hubiera comprometido a esperar contestacin del destinatario. b) Si se hubiera comprometido a no disponer del objeto del contrato, sino despus de desechado o transcurrido un determinado plazo.

Para determinar los efectos de la retractacin es menester distinguir entre la retractacin tempestiva y la retractacin intempestiva. La retractacin tempestiva es aquella que se produce antes que el destinatario acepte la oferta. La intempestiva se produce con posterioridad a la aceptacin. En caso que el oferente se hubiera retractado tempestivamente de su propuesta, la aceptacin del destinatario pasa a ser irrelevante, toda vez que debe entenderse que la oferta jams se formul. De ello se infiere que la contestacin no permite en este caso que se forme el consentimiento. Sin perjuicio de lo anterior, el oferente que se retracta tempestivamente debe indemnizar los gastos, daos y perjuicios en general que pudiere haber sufrido el destinatario; obligacin que le impone la ley por razones de equidad. Tal es lo que precepta el Art. 100 del Cdigo de Comercio. Art. 100 del Cdigo de Comercio: La retractacin tempestiva impone al proponente la obligacin de indemnizar los gastos que la persona a quien fue encaminada la propuesta hubiere hecho, y los daos y perjuicios que hubiere sufrido. Sin embargo, el proponente podr exonerarse de la obligacin de indemnizar, cumpliendo el contrato propuesto. La retractacin es intempestiva cuando el oferente se retracta con posterioridad a la aceptacin del destinatario. El hecho de la retractacin pasa a ser jurdicamente irrelevante, ya que en este caso la aceptacin permiti que se formara el consentimiento y que el oferente, que ya no tiene la calidad de tal sino que de parte en el contrato, no puede exonerarse de cumplir las obligaciones que adquiri en virtud del mismo. 2 La muerte o incapacidad legal del proponente La oferta tambin deja de estar vigente por la muerte o la incapacidad legal sobreviniente del oferente. Don Luis Claro Solar manifiesta que la ley se refiere a la muerte o incapacidad legal del proponente que en su oferta haba manifestado su voluntad de contratar, porque es el caso en que la duda puede presentarse, ya qu e el heredero representa a la persona del difunto. Y agrega: Pero si una persona puede perseverar hasta su muerte en la misma voluntad que haba manifestado, tal voluntad no puede sobrevivirle; se extingue y desaparece con su muerte.

En cuanto a la persona a quien la oferta fue hecha y muere o se hace legalmente incapaz sin haber manifestado voluntad alguna, es evidente que no puede transmitir a sus herederos o dar a su representante legal la facultad de aceptar la oferta. En consecuencia, el contrato no puede tampoco perfeccionarse, cuando aquel a quien se propone fallece o se hace incapaz antes de aceptarlo. Importancia de las normas sobre formacin del consentimiento Determinar el momento en que se forma el consentimiento significa precisar el instante en que ordinariamente nace el contrato, y por lo tanto, es un asunto de enorme importancia prctica sobre todo si se trata de contratos celebrados entre ausentes, ya que respecto de ellos existe la duda sobre el momento en que se forma el consentimiento. Interesa saber el instante en que se forma el contrato con respecto a los siguientes puntos principales: a) Capacidad de las partes: sta debe existir al celebrarse el contrato y puede variar de un momento a otro, por privacin de razn u otra causa; b) Licitud del objeto: tambin debe existir al contratar y puede desaparecer la licitud por un embargo, prohibicin (Art. 1464), etc. c) Leyes que regirn el contrato : ya que conforme con el Art. 22 de la Ley sobre efecto retroactivo de las leyes, se entienden incorporadas al contrato las leyes vigentes al tiempo de su celebracin; d) Efectos del contrato : slo comienzan desde la perfeccin del mismo. Los riesgos del cuerpo cierto cuya entrega se deba sern de cargo de uno u otro contratante (Art. 1550); comenzarn a correr los plazos para el cumplimiento de las obligaciones y los plazos de prescripcin de stas, etc. e) Retractacin del oferente : dentro de la formacin misma del contrato para saber hasta cundo puede el oferente retractarse; Son pues numerosos los casos en que es de inters conocer el momento exacto en que se ha formado el consentimiento.

Teoras para determinar el momento en que se forma el consentimiento

Se han formulado en doctrina diversas teoras para determinar el momento en que se forma el consentimiento. Las ms importantes son las siguientes: a) Teora de la declaracin de voluntad o de la aprobacin Segn esta teora, el consentimiento se forma en el momento en que el destinatario acepta la oferta, da la aceptacin, aunque sta sea ignorada por el proponente.

Como seala don Luis Claro Solar, el vnculo contractual se perfecciona en el momento mismo en que la aceptacin de la oferta se declara de cualquiera manera. b) Teora de la expedicin El consentimiento se forma en el momento en que el destinatario de la oferta enva la correspondencia que contiene su aceptacin. Don Luis Claro Solar explica que segn la teora de la expedicin, no basta la manifestacin de la aceptacin, sino que es necesario que sta sea dirigida al oferente, aunque no es necesario que ste la haya recibido. c) Teora de la recepcin El consentimiento se forma en el momento en que la aceptacin, contenida en una carta o telegrama, llega al domicilio del oferente . En el sistema de la recepcin se entiende perfeccionado el contrato por el hecho de llegar la aceptacin a la casa del oferente, aunque el proponente enfermo o ausente haya ignorado que ha llegado la carta o telegrama que comunica la aceptacin. d) Teora del conocimiento o de la informacin El consentimiento se forma en el momento en que el oferente toma conocimiento de la aceptacin. En este caso, cuando la declaracin de la aceptacin ha llegado a noticia del proponente, queda privado cada uno de los contratantes de la facultad de arrepentirse de contratar; y slo en ese lugar, es decir, donde la aceptacin llega a noticia del proponente, el contrato se perfecciona para todos sus efectos legales. La ley chilena acepta la teora de la declaracin Nuestro Cdigo de Comercio se inclina por la teora de la declaracin, como se desprende de los Arts. 99 a 101. El Art. 99 dice que el proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta y la aceptacin, y no entre el envo de la propuesta y el envo de la aceptacin, o la recepcin o conocimiento de sta. El Art. 101 del Cdigo de Comercio dice que dada la contestacinel contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus efectos legales. El criterio inicial de los redactores del Cdigo de Comercio fue acoger la teora de la expedicin, criterio que fue sustituido, aceptndose, en definitiva, la teora de la declaracin o aprobacin de voluntad.

Por excepcin, el Art. 1412 del Cdigo Civil acoge la teora del conocimiento, en las donaciones entre vivos. El Art. 1412 dice que el donante puede revocar la donacin mientras no se ponga en su conocimiento la aceptacin del donatario, lo que revela que la sola aceptacin de ste no es suficiente para perfeccionar la donacin entre vivos, toda vez que el donante conserva la facultad de revocarla.

Lugar en que se forma el consentimiento

Es importante determinar el lugar en que se forma el consentimiento, pues el contrato se rige por la ley del lugar. Al mismo tiempo, el lugar en que se forma el consentimiento determina la costumbre que se aplica a ciertos contratos (por ejemplo, en el contrato de arrendamiento: Arts. 1940 y 1944) y, tambin, en ciertos casos, el tribunal competente (Art. 135 N 2 del Cdigo Orgnico de Tribunales). El Cdigo de Comercio dispone sobre el particular que, residiendo los interesados en distintos lugares, se entender celebrado el contrato, para todos los efectos legales, en el de la residencia del que hubiera aceptado la propuesta primitiva o la propuesta modificada.

Los vicios de la voluntad

El elemento esencial de todo acto jurdico es la voluntad. Si sta no existe o si adolece de algn vicio, el acto ser inexistente, o estar viciado de nulidad. No es lo mismo falta de voluntad o ausencia de voluntad que voluntad viciada. El acto en que falta la voluntad no existe, es la nada. En cambio, el acto en que incide un vicio de la voluntad existe, pero expuesto a ser invalidado. El Art. 1451 establece que los vicios de que puede adolecer el consentimiento son el error, la fuerza y el dolo. Siguiendo el sistema de nuestro Cdigo, trataremos estos vicios de la voluntad en relacin con los actos jurdicos bilaterales, es decir, como vicios del consentimiento, pero ello no significa que solamente en los actos bilaterales pueda encontrarse viciada la voluntad de una de las partes, ya que

cabe tambin dicha posibilidad en los actos jurdicos unilaterales, como lo reconoce expresamente el Cdigo en el testamento, por ejemplo. Conforme con el Art. 1445 para que una persona se obligue por un acto o declaracin de voluntad, es necesario que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio. El Cdigo distingue pues entre falta de consentimiento y consentimiento viciado.

El error

El error es el falso juicio o el concepto equivocado que se tiene de una cosa, de un hecho, de una persona o de la ley. De aqu que el error pueda ser de hecho y de derecho. Siguiendo la definicin de Doneau, el error consiste en creer verdadero lo que es falso, o falso lo que es verdadero. El error y la ignorancia tienen el mismo valor para el derecho , y an en el hecho se confunden a veces. El error supone un juicio o concepto falso. La ignorancia implica slo el desconocimiento de la realidad; pero como este desconocimiento puede llevar a una suposicin o concepto equivocados, decimos que en el hecho se pueden confundir. En todo caso, para el derecho ambos conceptos son idnticos. El error es un vicio del conocimiento Muchos autores afirman que el error es un vicio del conocimiento, ms que del consentimiento. En efecto, la manifestacin de voluntad que supone todo acto jurdico debe motivarse en un conocimiento de la realidad . Si dicho conocimiento es equivocado o errado, se dice que est viciado, privando de eficacia a la manifestacin de voluntad. Clases de error Hay dos clases de error: a) Error de derecho, y b) Error de hecho. El error de derecho Error de derecho es la ignorancia o el concepto equivocado que se tiene de la ley, en cuanto a su existencia, alcance, inteligencia o permanencia en vigor. O dicho en trminos ms simples, es el falso concepto o ignorancia de la ley.

Nuestro Cdigo se refiere al error de derecho en diversas disposiciones, pero todas arrancan del Art. 8 que dispone: Nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en vigencia. Esta norma se remonta a los primeros orgenes del derecho. Los romanos la enunciaban nemini licet ignorare jus. Por lo que respecta a la materia que estamos estudiando, el Art. 1452 dice expresamente que: El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento. De modo que quien presta su consentimiento, no podr ms tarde excusarse de cumplir o accionar de nulidad pretextando que su voluntad ha sido determinada por un error de derecho, por un falso concepto o por ignorancia de las consecuencias jurdicas de su manifestacin de voluntad. Ambito de aplicacin de la presuncin de mala fe en el error derecho del artculo 706 inc. final. Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario. Esta presuncin no es de aplicacin general ; se refiere slo a la posesin, segn se desprende del Ttulo en que se encuentra y de los antecedentes sobre la materia. De aplicarse a los contratos, todo contrato ilegal debera entenderse celebrado de mala fe, como presuncin de derecho, y nadie podra aprovecharse de ella y accionar de nulidad. En otras palabras, nunca podran los que ejecutan o celebran un acto o contrato alegar su nulidad absoluta, ya que siempre la ley los considerara como sabedores del vicio que afecta al negocio jurdico. Don Arturo Alessandri Besa en su magnfica Memoria de Prueba titulada La Nulidad y la Rescisin en el Derecho Civil Chileno confirma exactamente lo que hemos sealado cuando no s dice: No se trata aqu de la presuncin de conocimiento de la ley, que establece el Art. 8 del Cdigo Civil, segn el cual la ley se presume de derecho conocida de todos, sino que del conocimiento efectivo y real del vicio, que incide en el acto o contrato. Esto es evidente, porque de otro modo nunca podran los que ejecutan o celebran un acto o contrato alegar su nulidad absoluta, ya que siempre la ley los considerara como sabedores del vicio que afecta al negocio jurdico. Adems, es preciso hacer notar que el Art. 1683 se refiere exclusivamente al conocimiento que se tenga, no de la ley, sino del vicio o defecto que acarrea la nulidad del acto; en otras palabras, dicho precepto exige que el conocimiento recaiga sobre la circunstancia misma que produce la nulidad absoluta.

El Art. 1683 dice excepcionalmente que no puede alegar la nulidad absoluta el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. La Corte Suprema ha sealado que para incurrir en la sancin de no poder alegar la nulidad absoluta no basta el conocimiento presunto de la ley a que se refiere el Art. 8 del Cdigo Civil, sino que es necesario el conocimiento real y efectivo del vicio que invalidaba el acto (Corte Suprema, 26 de abril de 1934, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXXI, secc. Primera, p.337). La misma idea del legislador aparece en el Art. 1468 que al decir que no podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas, con la locucin en cursiva se refiere al conocimiento real y efectivo de la ilicitud de la causa y objeto; no basta el conocimiento presunto que se supone de la ley que puede dar origen a esa ilicitud (Corte Suprema, 5 de noviembre de 1940, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXXVII, secc. Primera, pg. 417) La jurisprudencia de la Corte Suprema en esta materia es muy acertada y corrobora nuestro aserto que la presuncin de derecho de mala fe del Art. 706 inciso final no es de aplicacin general, y queda reducida slo al mbito de la posesin. Pero, si se invoca el error de derecho para evitar un perjuicio o dao mayor es aceptable el error de derecho y la ley admite que ese error - de derecho - se considere vicio del consentimiento, de conformidad con lo dispuesto en los Arts. 2297 y 2299 en el prrafo del cuasicontrato del pago de lo no debido. El error de hecho Se define el error de hecho como la falsa representacin que se tiene de una cosa o de una persona, como consecuencia de ignorancia o de equivocacin. El Cdigo, siguiendo en este punto a Pothier, distingue tres clases de error: a) Error obstculo, obstativo o esencial; b) Error sustancial; y c) Error accidental. Para que el error vicie el consentimiento, se requiere siempre que se trate de un error excusable, aparte de los requisitos propios que veremos ms adelante. Que sea excusable significa, en opinin de la doctrina, que el error no provenga de culpa, imprudencia o supina ignorancia del que lo sufre. Nosotros sealamos a propsito del error excusable en relacin con el principio de la buena fe, que ste era aquel que tena un fundamento de razn y que poda aceptarse como justo, en cambio, el

error inexcusable era aquel que no tena un fundamento de razn y que no poda estimarse como justo, porque el sujeto haba incurrido en algn grado de negligencia.

Agregamos, adems, que si el error se deba a culpa lata o grave, que en materia civil equivale al dolo, este error no poda estimarse como vicio del consentimiento y permitir al culpable accionar solicitando la nulidad relativa del contrato, porque nadie puede aprovecharse de su propio dolo o de su propia culpa (Doctrina del acto propio). En tres artculos: 1453, 1454 y 1455 el Cdigo Civil describe y reglamenta las hiptesis de error de hecho que estima relevantes. La doctrina distingue ntidamente una primera clasificacin de las hiptesis de error de hecho: error obstculo u obstativo y error vicio. El error obstculo obsta o impide la formacin del consentimiento, por lo que el acto en que incide no logra adquirir existencia jurdica. El error vicio constituye, propiamente, un vicio de la voluntad. El acto en que el error incide tiene existencia jurdica; hay acuerdo de voluntades. Pero dicho acuerdo no es sano, pues se produce una discrepancia entre lo querido y lo declarado, como consecuencia del error. Existe una falsa representacin de la realidad atribuible a ignorancia o equivocacin. Antes de entrar al estudio de cada una de las hiptesis de error de hecho que contemplan los artculos antes citados, es importante tener en consideracin que en el Cdigo Civil el legislador no formula la distincin entre error obstativo u obstculo y error vicio. Por el contrario, el legislador considera que el error que la doctrina denomina obstativo u obstculo constituye un vicio del consentimiento, lo que se aparta por completo de la tesis de que tal error no vicia el consentimiento, sino que mucho ms an: impide que se forme el consentimiento. As se desprende de la simple lectura del Art. 1453, que reglamenta la hiptesis de error obstculo y que comienza con la frase: El error de hecho vicia el consentimiento

El error esencial u obstculo Art. 1453: El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese emprstito y la otra donacin; o sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprado r entendiese comprar otra.

Tratndose de los actos bilaterales o convencionales, el error obstculo impide el acuerdo de voluntades, pues las partes no se entienden; como dice un autor, cada una se ha engaado no sobre lo que ella quera, sino sobre lo que quera su contraparte; el error obstculo es un dilogo de sordos. El Art. 1453 reglamenta dos supuestos de error: a) El error que recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra , lo que se produce, por ejemplo, cuando una parte entiende entregar una cosa a ttulo de mutuo y la otra recibirla a ttulo de donacin, lo que configura una falsa representacin de las partes del contrato que se encuentran celebrando; b) El error que recae sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata. Por ejemplo, una parte cree estar vendiendo un caballo y el comprador entendiese comprar otro caballo. El Profesor Antonio Vodanovic tambin cree que se est en presencia de un tercer caso de error obstculo cuando ste recae sobre la causa de la obligacin. Ejemplos: una persona creyndose responsable de un dao, se obliga a repararlo; un individuo se compromete a dar una pensin mensual a un nio, en la falsa creencia de que es hijo suyo de filiacin no matrimonial, etc. Los Profesores Avelino Len Hurtado y don Arturo Alessandri Rodrguez sealan que en este ltimo caso no se aplican los artculos que hemos citado sobre el error, sino los que se refieren a la falta de causa (Art. 1467 en relacin con el Art. 1682). Por causa deben entenderse los motivos jurdicos, y no los psicolgicos y personales de cada contratante. Por ejemplo, el heredero que basndose en un testamento se obliga a pagar un legado, en circunstancias que el testamento haba sido revocado en esa parte. La obligacin que contrae el heredero, carece sin duda de causa. Segn el Art. 1453, el error esencial vicia el consentimiento. Pero, en realidad, impide que se produzca el acuerdo de voluntades, y sin este acuerdo el acto no puede existir; de manera que dicho error produce la inexistencia del acto o contrato. Los que piensan que la inexistencia no cabe en nuestro Derecho, estn divididos en cuanto a la clase de nulidad que aqu se da. Dentro de los principios, los antecedentes histricos y la sana razn, parece indudable qu e el acto en que hay error esencial adolece de nulidad absoluta, pero la interpretacin literal de los preceptos del

Cdigo (Arts. 1453, 1454 y 1682), afirman algunos, mueve a creer que se trata de un caso de nulidad relativa. En efecto, el Art. 1453 dice que el error de hecho vicia el consentimiento y lo reitera el Art. 1454 cuando expresa el error de hecho vicia asimismo el consentimiento que se refiere este ltimo a casos de error sustancial que, conforme al Art. 1682, est sancionado con la nulida d relativa. Los Profesores Avelino Len Hurtado y Antonio Vodanovic son partidarios que la sancin que conlleva el error obstculo sera slo la nulidad relativa, porque, adems, de la razn de texto antes sealada, la presencia de este error perjudica slo el inters privado de los individuos. No resultara lgico aplicarle los principios de la nulidad absoluta. Esta impide la ratificacin o confirmacin del acto nulo absolutamente, y qu inconveniente habra para que, por ejemplo, si yo entiendo comprar un caballo y la otra parte venderme otro, haya confirmacin de la venta por encontrar tambin de mi agrado este otro caballo? Ninguna perturbacin hay aqu del inters social, el orden pblico o las buenas costumbres.

El error sustancial Art. 1454 inc. 1: El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algn otro metal semejante. Para percibir la falsa representacin de la realidad que supone el Art. 1454, se hace necesario determinar el significado de las palabras sustancia y calidad esencial. En el lenguaje corriente ambas palabras designan cosas distintas. Se dice que sustancia es la materia especfica que constituye la cosa, lo que supone una apreciacin estrictamente objetiva y material. As, la persona que cree comprar vino y en realidad est comprando vinagre o lo que crey ser un diamante resulta ser un vidrio, sufre un error que recae sobre la sustancia materia de la cosa objeto del contrato. En cambio, la apreciacin de lo que constituye la calidad esencial de una cosa es eminentemente subjetiva y guarda relacin con la intencin de las partes, con los motivos que stas tienen para contratar. En efecto, lo que determina a las personas a celebrar un contrato que tiene por objeto una cosa es la creencia de que sta posee o que no le faltan determinadas cualidades o condiciones.

Dicho de otro modo, si se supiera que la cosa carece de dichas cualidades no se celebrara el contrato, previsto precisamente bajo el supuesto de que sta las posee. Al redactar el Art. 1454 inc. 1 don Andrs Bello sigui el pensamiento de Pothier, para quien lo relevante es el error sobre una cualidad principal o esencial de una cosa. La consideracin sobre la sustancia-materia de que est hecha la cosa no constituye necesariamente el motivo que determina a contratar, ya que es posible que ste se encuentre en otras cualidades de la cosa y no en la materia, que puede resultar indiferente. En concepto del Profesor Vctor Vial, y siendo lo realmente determinante la calidad esencial de una cosa y no de por s la sustancia, el Art. 1454 ganara en precisin y claridad si en una futura reforma se eliminara la palabra sustancia, que proviene del Cdigo Civil francs, y que ha trado serios problemas de interpretacin en ese pas, hasta que en vsperas del siglo XX la doctrina francesa evolucion identificando el error sustancial con el error sobre las cualidades esenciales de una cosa. Contina el Profesor Vctor Vial sealando que cabe hacer presente que la doctrina moderna no habla de error sustancial, sino que de error sobre las cualidades relevantes de una cosa, entendindose por tales las que son determinantes y atrayentes para las partes; las que inducen a contratar y sin las cuales una de ellas, a lo menos, no habra contratado. No es posible formular una regla jurdica que permita establecer en abstracto qu es lo que constituye la calidad esencial de una cosa. Esta depende de la intencin de las partes. Como no es frecuente que las partes en un contrato dejen expresamente establecido qu es lo que constituye para ambas o para una de ellas la calidad esencial de la cosa, corresponde al juez determinarla, atendiendo a las circunstancias del caso concreto sometido a su conocimiento y a lo que, a la luz de dichas circunstancias, deba tenerse objetivamente por calidad esencial. El error en la sustancia entendida sta como materia vicia el consentimiento slo cuando una de las partes, que cree que la cosa est hecha de una determinada materia, atribuye a sta el carcter de cualidad relevante, en trminos tales, que de saber que la sustancia es diversa de la que se cree, se habra abstenido de contratar. Por ejemplo, A, que es coleccionista de objetos que pertenecieron a Napolen, compra a B un reloj que utiliz el emperador en la batalla de Waterloo, en la creencia que dicho reloj es de plata, en circunstancias que realmente es de un material semejante. El Profesor Vctor Vial estima que el error de A en la sustancia o materia de la cosa sera para l irrelevante. Para el coleccionista lo nico importante es que el reloj realmente hubiera pertenecido

a Napolen, ms si el precio slo tiene en consideracin dicha circunstancia y no la factura o metal de aleacin de la cosa. Muy distinta sera la situacin si A compra en una joyera un anillo que cree de oro, y por el que paga un precio elevado, el cual resulta ser de latn dorado. Efectos del error sustancial En el error sustancial, hay consentimiento, la persona ha querido algo, ha expresado su voluntad, pero no con pleno conocimiento de causa ni a ciencia cierta como quiere la ley, por lo que el consentimiento est viciado. Aqu nos encontramos precisamente en el terreno del error vicio del consentimiento. El error slo vicia el consentimiento cuando es sustancial. Entonces existe consentimiento, pero est viciado. De ah que la sancin de este error, de acuerdo con el Art. 1682, sea la nulidad relativa, punto sobre el cual reina la uniformidad completa de los autores.

Error sobre las cualidades accidentales Art. 1454 inc. 2: El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar; y este motivo ha sido conocido de la otra parte. Es el error que recae sobre otra cualquiera calidad de la cosa , siempre que esta calidad haya sido el motivo principal de uno de los contratantes para contratar y fuere conocido de la otra parte. Se trata de una calidad secundaria del objeto que no es la que ordinariamente determina el consentimiento de las personas interesadas. Por ejemplo, ordinariamente la clase de papel en que est impreso un libro o el tipo de la letra empleado es una calidad accidental del libro, y el error de una de las partes al respecto no vicia el consentimiento, a menos que haya sido el motivo determinante de una de las partes para comprar el libro y este motivo fuera conocido de la otra. Para que en este caso el error vicie el consentimiento no basta, como en el inciso 1 del Art. 1454, que en concepto de una de las partes el elemento o circunstancia sobre el cual el consentimiento recae, sea determinante; la ley exige que la calidad accidental, secundaria, de la cosa, sea para una de las partes el motivo principal del contrato y este motivo haya sido conocido de la otra parte. Si se comparan los incisos 1 y 2 del Art. 1454, se notar que la diferencia es fundamental. Cuando el error recae sobre la sustancia o calidad esencial del objeto, basta que en una de las partes haya error en la sustancia o calidad esencial para que el error vicie el consentimiento, aunque la

otra parte no haya tenido conocimiento de que era vctima de un error en la sustancia o calidad esencial. En cambio, en el inciso 2 el error que recae sobre una calidad accidental es indispensable que haya sido el motivo determinante del contrato y conocido de la otra parte, y slo si la otra parte tiene este conocimiento de la ausencia de la calidad que determin a la vctima del error a contratar, vicia el consentimiento. Establecido el hecho de que tuvo conocimiento, cualquiera que sea la forma como lo ha tenido, si el error se produce, vicia el consentimiento. Si la otra parte no ha tenido conocimiento de tal

circunstancia, sea porque la vctima del error no se lo dio a conocer, sea porque no lo ha adquirido en otra forma cualquiera, el error no vicia el consentimiento. Efectos del error sobre las calidades accidentales En el caso de que se produzca el error sobre las calidades accidentales de una cosa y ste vicia el consentimiento porque se dan los supuestos de hecho que hemos analizado, el acto en que el error incide se sanciona con la nulidad relativa (Art. 1682)

Error en la persona Art. 1455 inc. 1: El error acerca de la persona con quien se tiene intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esta persona sea la causa principal del contrato. En la hiptesis de error in persona , quien lo sufre yerra en la identidad de una persona o en alguna de sus cualidades personales, por desconocimiento o conocimiento defectuoso de dicha persona. Doctrinariamente el error en la persona es, por regla general, irrelevante. Slo excepcionalmente, cuando el acto o contrato se ha celebrado en consideracin a una persona determinada actos intuitu personae hasta el punto de que la misma ha sido la razn principal o exclusiva de la declaracin de voluntad, el error in persona es relevante, reviste carcter de esencial, anulando, en consecuencia, el negocio celebrado. La doctrina tradicional considera que el error en la persona es relevante slo en los actos intuitu personae, y seala que tienen tal carcter, por ejemplo, los actos de familia, que se suponen celebrados en consideracin a una persona determinada, de modo que sta es la causa principal del acto (vgr. el matrimonio, la adopcin, el reconocimiento voluntario que hace el padre, la madre o ambos de la filiacin no matrimonial de un hijo).

En lo relativo a los actos patrimoniales y, en especial, a los contratos, la regla general es que no tienen el carcter de intuitu personae, pues normalmente se celebran en consideracin a las cosas o prestaciones y no en consideracin a las personas. Haran excepcin a esta regla los contratos gratuitos que se suponen celebrados en consideracin a persona determinada, como por ejemplo, la donacin, el depsito y el comodato; y los contratos onerosos que importan confianza en una persona especfica, como son, por ejemplo, el mandato, la sociedad civil, el arrendamiento de obra o servicios que se celebran en atencin a las cualidades de una persona. El error en la persona presenta particular relieve en el matrimonio, institucin en la cual est referido a la identidad de la persona del otro contrayente. Durante mucho tiempo se discuti en Chile si el error se restringa a la identidad fsica, o era extensivo, tambin, a otras condiciones o cualidades que configuran la identidad de las personas. La discusin qued zanjada por la nueva Ley de Matrimonio Civil N 19.947, en cuyo Art. 8 se seala a la letra: Falta el consentimiento libre y espontneo en los siguientes casos: 1 Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente; 2 Si ha habido error acerca de alguna de sus cualidades personales que, atendida la naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorgar el consentimiento, y En consecuencia, hoy en Chile es inconcuso frente al texto del Art. 8 de la ley N 19.947 que el error in persona se extiende tambin a las cualidades personales, que atendida la naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorgar el consentimiento y su existencia es una causal de nulidad del matrimonio, de conformidad con lo dispuesto en el Art. 44 de la misma ley. Se configurara un error de este tipo si uno de los contrayentes sufriere de impotencia perpetua e incurable, o si hubiere ocultado su condicin de homosexual, o reputar sano al cnyuge que padece de enfermedad contagiosa transmisible a los descendientes, y, en general, cualquier otra cualidad que ha de ser estimada como determinante para otorgar el consentimiento para el matrimonio. Efectos del error en la persona Hemos dicho que, por regla general, el error en la persona es irrelevante.

Sin embargo, en los contratos en que la consideracin de la persona con quien se tiene la intencin de contratar es la causa principal, el error en la persona vicia el consentimiento, sancionndose el acto en que incide con la nulidad relativa (Art. 1682). Debemos hacer presente que declarada la nulidad del contrato por el error en la persona que sufri una de las partes, la persona con quien erradamente se ha contratado tendr derecho a que se le indemnicen los perjuicios sufridos como consecuencia de la nulidad, siempre que hubiere celebrado el contrato de buena fe. Y es lgico que as sea, porque el que acciona de nulidad reconoce su negligencia por no haberse cerciorado acerca de la persona del otro contratante. El mismo derecho a cobrar los perjuicios derivados de la nulidad judicialmente declarada lo tiene el contratante de buena fe en el caso de error en la sustancia o calidad esencial del objeto. En este caso el que acciona de nulidad que yerra y demanda al contratante de buena fe que tiene la cosa, reconoce su negligencia por no haberse cerciorado acerca de la sustancia o calidad esencial de la cosa.

El error en los actos jurdicos unilaterales El legislador reconoce expresamente la relevancia del error en ciertos actos jurdicos unilaterales, pues todos los actos jurdicos, sean unilaterales o bilaterales, se hallan regulados en su aspecto subjetivo por reglas sustancialmente inspiradas en un principio unitario: el concepto de volicin consciente (V. Pietrobon, citado por Vctor Vial) En consecuencia, la regla general es que el error puede invocarse como causa de anulacin en todos los actos jurdicos, sean unilaterales o bilaterales, entre vivos o mortis causa, siempre que revista carcter relevante. Ejemplos: el Art. 1058 dice que la asignacin que pareciere motivada en un error de hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendr por no escrita. El Art. 1057 dice que el error en el nombre o calidad del asignatario testamentario no vicia la disposicin si no hubiera duda acerca de la persona.

La fuerza

Es el segundo de los vicios del consentimiento a que se refiere el Art. 1451. El Cdigo no la ha definido.

El Profesor Vctor Vial seala: se define la fuerza como los apremios fsicos o morales que se ejercen sobre una persona destinados a que preste su consentimiento para la celebracin de un acto jurdico. Ms en consonancia con los requisitos que exige el Cdigo Civil para que la fuerza constituya vicio del consentimiento, el Profesor Avelino Len Hurtado la define diciendo: La fuerza o violencia, como tambin se denomina, es el constreimiento ejercido sobr e la voluntad de un individuo, mediante coaccin fsica o amenazas, que le producen un temor de tal magnitud que le obligan a consentir en un acto jurdico que no desea. Hemos visto que el error es un vicio de la voluntad porque se opone al conocimiento, que es un supuesto de toda manifestacin de voluntad vlida. La fuerza es un vicio de la voluntad, porque se opone a la libertad. La voluntad supone, por tanto, no solo una manifestacin consciente del sujeto, sino que tambin una manifestacin libre, sin coacciones. Como seala acertadamente el Profesor Avelino Len Hurtado el vicio de la voluntad no est propiamente en la fuerza (que viene a ser la causa) sino en el miedo (efecto) que es el que determina que se exprese conscientemente una voluntad que no corresponde al verdadero querer del sujeto. La fuerza se clasifica en: a) Fuerza material que es aquella que consiste en actos fsicos o materiales de violencia; y b) Fuerza moral o psquica , en la cual el apremio se ejerce sobre la psiquis de la vctima con el fin de intimidarla. Fuerza fsica o absoluta En la fuerza fsica vis absoluta - se pretende obtener una apariencia de consentimiento de la vctima a travs de procedimientos violentos o brutales. Por ejemplo, el declarante escribe porque

a viva fuerza le es conducida la mano; asiente porque otro le mueve la cabeza o lo levanta de la silla. La fuerza fsica excluye o suprime la voluntad. La fuerza fsica no es, por tanto, un vicio de la voluntad. En el acto en que dicha fuerza incide no hay voluntad de la vctima; existe slo una apariencia de voluntad. Por faltar la voluntad, el acto es inexistente. Fuerza material

Decamos que la fuerza material es aquella que consiste en actos fsicos o materiales de violencia, por ejemplo, darle de golpes o azotes a un individuo, en encerrarlo o en causarle cualquier dao como un medio de que preste el consentimiento que se desea. Fuerza moral La fuerza es moral cuando consiste en amenazas, cuando ya a la vctima no se la expone a un mal presente, cuando no se est ejecutando sobre ella una amenaza material, sino que se la expone a sufrir un dao futuro si no se celebra el acto de que se trata. En el acto en que incide la fuerza moral existe una manifestacin de voluntad del sujeto. Pero ste no ha sido libre; la manifestacin le fue impuesta por una amenaza actual de un mal futuro. El sujeto, frente a la amenaza, ha sentido miedo, temor, y prefiere someterse como un mal menor, con tal de evitar el mal amenazado considerado por l como de mayor importancia. Esta fuerza moral en algunos cdigos, como el espaol, el argentino, el de Nicaragua, se denomina intimidacin. A ella se refiere la segunda parte del inciso 1 del Art. 1456 cuando dice: Se mira como una fuerza de este gnero todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave. La ley considera fuerza tanto a la material como a la moral La ley no hace distincin a este respecto, y slo exige para que la fuerza vicie el consentimiento, en el inciso 1 del Art. 1456, que sea capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. Y se comprende que una impresin fuerte puede producirla en el nimo de una persona tanto las amenazas de que la haga objeto, como los actos materiales de violencia que se ejerzan sobre ella; y seguramente ser mayor la impresin de los palos efectivos que las simples amenazas de darlos. La fuerza en el Cdigo Civil chileno El Cdigo Civil se refiere a la fuerza como vicio del consentimiento en los Arts. 1456 y 1457. El inciso primero del Art. 1456 establece los requisitos que debe reunir la fuerza para viciar el consentimiento. Art. 1456 inc. 1: La fuerza no vicia el consentimiento sino cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. Se mira como una fuerza de este gnero todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse

expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave. En consecuencia, para que la fuerza vicie el consentimiento debe reunir los siguientes requisitos: a) Debe ser grave; b) Debe ser injusta; c) Debe ser determinante.

a) La fuerza debe ser grave De acuerdo con lo dispuesto por el inciso primero del Art. 1456, slo vicia el consentimiento la fuerza que es capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. A esta fuerza se da la denominacin de grave. En otros trminos, el mal presente que padece la vctima o la amenaza de mal futuro, deben producir un temor que verdaderamente lo determine a consentir en lo que sin esa presin no hubiere aceptado. Corresponde a los jueces del fondo, apreciando soberanamente las circunstancias de hecho, determinar si la fuerza cumple o no con este requisito. Pero es preciso atender a las condiciones personales de la vctima para poder determinar cundo una amenaza o un mal presente, reviste esa gravedad. De aqu que deba considerarse en cada caso la edad, el sexo y la condicin. Las vas de hecho o las amenazas producen un efecto distinto no tanto considerndolas en s mismas, sino en relacin con la persona que debe soportarlas. Y as, lo que puede turbar grandemente el espritu de un hombre dbil y pusilnime, mover a risa a un hombre fuerte y valeroso. La vctima de la fuerza debe probar, en primer trmino, la existencia de la amenaza; y, en segundo, la gravedad de la misma, esto es, que fue capaz de producirle una impresin fuerte, tomndose en cuenta su edad, sexo y condicin. Presuncin de gravedad de la fuerza Por excepcin la ley presume la gravedad de la fuerza cuando la amenaza infunde en la vctima un justo temor de verse expuesta ella, su consorte, o alguno de sus ascendientes o descendientes, a un mal irreparable y grave. Concurriendo estos requisitos, la vctima de la fuerza no se encuentra obligada a probar la gravedad de la misma.

Un ejemplo de lo anterior lo constituira la persona que celebra un contrato bajo la amenaza que le hace otra de quitarle la vida si no concurre a la celebracin del mismo.

b) La fuerza debe ser injusta Que la fuerza sea injusta o ilegtima significa que sea contraria a derecho. Cuando la fuerza se ejerce por medio de actos ilcitos, como amenaza de escndalo o vas de hecho, sea que constituyan o no un delito penal, es indiscutible que la coaccin es injusta. La amenaza no es injusta cuando se tiene derecho de ejercerla. Por ejemplo, la amenaza de embargar los bienes del deudor que no cumple su obligacin o de promover la quiebra del deudor insolvente. Sin embargo, aun cuando se tenga el derecho de ejercer la amenaza, sta sera injusta en cuanto sirva para obtener beneficios injustos; o sea, beneficios a los que no se tiene derecho. Lo anterior ocurre, cuando, como seala G. Stolfi (citado por Vctor Vial) la amenaza es empleada no para obtener la extincin de la obligacin mediante el pago o novacin, sino, por ejemplo, para agravar indebidamente la condicin del obligado, constrindolo a pagar intereses usurarios o a dar en pago una cosa mucho ms valiosa que la debida; o para obtener con la amenaza un lucro ilcito, como en el caso de exigir dinero para no denun ciar al culpable de un delito. Temor reverencial Conforme con los principios anteriores, el Art. 1456 inc. 2 seala que el temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto, no basta para viciar el consentimiento. La organizacin social y de la familia reclaman el respeto que se debe a ciertas personas y, en consecuencia, ello no puede constituir un motivo ilegtimo que lleve a la anulacin del contrato. Una disposicin idntica contiene el Art. 1437 del Cdigo italiano. El Art. 1114 del Cdigo francs, dice que el simple temor reverencial hacia el padre, la madre u otro ascendiente, sin que se hubiere ejercitado violencia no es suficiente para anular el contrato.

c) La fuerza debe ser determinante El Art. 1457 dice: Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza aquel que es beneficiado por ella; basta que se haya empleado la fuerza por cualquiera persona con el objeto de obtener el consentimiento.

O sea, jurdicamente slo hay fuerza cuando se ejerce con el deliberado propsito de obligar a consentir. En otros trminos, el consentimiento obtenido con la amenaza debe ser consecuencia inmediata y directa de sta, de modo que sin la fuerza la vctima no habra celebrado el acto para el cual se la forz.

De quines puede provenir la fuerza La ley no requiere que la fuerza para viciar el consentimiento provenga de una de las partes contratantes, lo que hace irrelevante que la amenaza la ejerza una parte del contrato o un tercero ajeno al mismo. Tampoco exige con tal efecto que la fuerza provenga de la persona que es beneficiada por ella. As lo dice expresamente el Art. 1457. Efectos de la fuerza material o de la fuerza moral Para nuestra legislacin, el acto en que incide la fuerza material o moral, que rene los requisitos de grave, injusta y determinante existe, pero con un vicio que lo expone a ser invalidado. La sancin es la nulidad relativa, de conformidad con lo dispuesto por el Art. 1682 inciso final.

El dolo
Generalidades Ha sido definido el dolo por el Cdigo Civil. Art. 44 inc. final: El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. El dolo est pues definido por la ley y debe, entonces, darse a esta palabra su significado legal. Por consiguiente, cada vez que el Cdigo Civil emplee el trmino dolo en cualquier pasaje, debemos entenderlo en el sentido de la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. (Art. 20) Circunstancias en que puede presentarse el dolo; su unidad conceptual El dolo, segn el Cdigo puede presentarse en tres circunstancias: a) En las manifestaciones de voluntad: en este caso el dolo es considerado por la ley como vicio del consentimiento. A l se refiere el Art. 1458. b) En el incumplimiento de las obligaciones

En este caso el dolo incide en la ejecucin del contrato y segn el Art. 1558 agrava la responsabilidad del deudor, obligndolo a indemnizar an los perjuicios imprevistos. En este caso, una persona se vale de procedimientos ilcitos para burlar al acreedor y poder intencionalmente dejarlas de cumplir, o para ponerse en estado de incumplimiento que perjudique al acreedor. Este es el dolo que los autores llaman fraude. c) Dolo como fuente de delito civil El dolo puede producirse bajo la forma de dolo extracontractual, y entonces es fuente de obligaciones y constituye los delitos civiles, reglamentados en los artculos 2314 y siguientes del Cdigo Civil. Pero sea el dolo vicio del consentimiento e incida en la celebracin del contrato, sea que incida en la ejecucin del contrato, sea que el dolo revista la forma de fuente de obligaciones independiente de todo vnculo jurdico entre las partes, siempre es dolo y consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro, porque sin ella no hay dolo, porque en eso consiste el dolo. Es cierto que el dolo en el Derecho reviste tres formas cuando se quiere indicar las diversas situaciones en que el dolo se presenta en el Derecho, pero es falso cuando se pretende decir que en el Derecho hay tres clases de dolo diferentes. Con el dolo pasa lo mismo que con la persona, la que puede estar sentada, de pie y acostada. Por ello no hay tres personas: siempre es un mismo sujeto, que primero est de pie, en seguida sentado y despus acostado. El sujeto no cambia ni en su naturaleza intelectual ni en sus miembros u rganos. Con el dolo pasa exactamente lo mismo. En cualquiera de las tres situaciones en que pueda presentarse, el dolo es el mismo siempre. Concepto del dolo vicio del consentimiento De acuerdo con el Art. 1458, el dolo en cuanto vicio del consentimiento, ya dado lo que dispone el Art. 44, puede definirse en la forma siguiente: Es la intencin positiva de engaar o de mantener en el error a una persona con el objeto de decidirla a consentir Don Avelino Len Hurtado define el dolo vicio del consentimiento diciendo: Es la asechanza o artificio empleado con el propsito de inducir a error a una persona o de mantenerla en el error en que se encuentra, a fin de decidirla a consentir.

Lo que constituye la esencia del dolo son los procedimientos o maniobras ilcitas de que una persona se vale para engaar a otra o mantenerla en el error en que la persona se encuentra a fin de inducirla a celebrar el contrato. Los procedimientos ilcitos son necesarios para que la persona guiada por un falso concepto, se decida a contratar. El dolo crea o permite mantener un concepto equivocado de la verdad en la persona que contrata bajo la influencia del dolo, influda por un concepto errneo, contrario a la verdad de las cosas, y en virtud de este estado de nimo presta el consentimiento. Momento en que debe incidir el dolo El dolo, innecesario parece decirlo, debe ser anterior o coetneo al contrato ; no puede ser

posterior, porque entonces ninguna influencia tendra en el consentimiento del otro contratante. Dolo y error De las explicaciones que preceden se desprende que el dolo y el error tienen algunos puntos de contacto. Tanto el dolo como el error hacen que la persona vctima de uno y otro contrate sobre la base de un concepto equivocado de la realidad; en ambos casos el consentimiento se ha emitido a base de un error, de un concepto contrario a la realidad de las cosas. La venta no se hace con pleno conocimiento de causa, porque se est emitiendo la voluntad a base de una creencia que en realidad no corresponde a la verdad de las cosas. Pero del hecho de que el error y el dolo tengan puntos de contacto, no puede deducirse que sean una misma cosa y menos que bastara para el efecto de proteger a los contratantes suprimir la teora del dolo y comprenderla en los principios del error. Si el error y el dolo se asemejan, en cuanto el contratante que presta el consentimiento lo hace a base de un concepto equivocado de la realidad, ambos difieren fundamentalmente. Desde luego, el error en todo caso no es obra del otro contratante ; el otro contratante no ha contribuido a la produccin del error ni ha hecho nada que pueda inducir a su contraparte a que yerre sobre un particular del contrato de que se trata. En cambio, en el dolo el error de que es vctima uno de los contratantes, es un concepto equivocado que provoca la otra parte o un tercero con el propsito de arrancarle un consentimiento que de otro modo tal vez no prestara . En el error no hay mala fe , no hay procedimientos ilcitos; se funda en la inexperiencia,

inadvertencia o en un concepto equivocado. En el dolo hay maniobras fraudulentas y se emplean

para provocar el error o impedir que el error en que se encuentra una persona sea descubierto y le permita conocer la verdad. Esto explica por qu el error slo se sanciona en ciertos y determinados casos; no todo error es tomado en cuenta por la ley. El error slo vicia el consentimiento en los casos taxativamente sealados: error obstculo y error sustancial. En cambio, el dolo es un acto ilcito que siempre est sancionado por la ley , ya acarreando la nulidad o la rescisin del contrato, ya dando origen a indemnizacin de perjuicios. El dolo es un acto ilcito; por eso, cualquiera que sea su gravedad, la ley lo sanciona. Por ello si se provoca un error en los motivos psicolgicos que inducen a contratar y en vista de este engao aceptamos la compra de un objeto que nos resulta innecesario, no habr error jurdicamente, pero s habr dolo que permite la rescisin del acto. Los autores dan el ejemplo, que se ha hecho clsico, del que compra un caballo o un automvil creyendo que el suyo ha perecido en razn de que as se lo asegura dolosamente el vendedor. (Baudry Lacantinerie et Barde, citado por don Avelino Len Hurtado). El dolo puede consistir en un hecho o en una abstencin En el primer caso es positivo; y en el segundo, negativo. La clasificacin no tiene ninguna importancia. Desde el punto de vista de los principios, sea el dolo positivo o negativo, son las mismas reglas las que se aplican. Generalmente, el dolo consiste en hechos, es generalmente positivo. Es imposible pretender sealar las diversas variedades que presenta el dolo; puede revestir formas infinitas, como infinita es la maldad humana. Reticencia El dolo tambin puede ser negativo y consistir en una abstencin. Nuestro Cdigos sealan varios casos en que el mero silencio constituye dolo. El Art. 557 N 1 del Cdigo de Comercio dice: El seguro se rescinde: 1 Por las declaraciones falsas o errneas o por las reticencias del asegurado acerca de aquellas circunstancias que, conocidas por el asegurador, pudieran retraerle de la celebracin del contrato o producir alguna modificacin sustancial en sus condiciones; Si un individuo conoce que padece de una enfermedad de carcter mortal y obligado por la Compaa de Seguros a declararlo guarda silencio, incurre en dolo, hay reticencia, un silencio

intencional destinado a engaar a la Compaa Aseguradora, porque si sta conociera la dolencia, el seguro no se habra contratado o se exigira una prima superior. Por su parte, el Art. 1861 impone al vendedor la obligacin de indemnizar los perjuicios en que ha incurrido a consecuencia del contrato de compraventa el comprador, si conoca los vicios o poda fcilmente conocerlos en razn de su profesin u oficio; porque el vendedor que sabe la existencia de los vicios o poda conocerlos en razn de su profesin u oficio y no los revela, incurre en dolo, pues lo hace con la intencin deliberada de celebrar el contrato y en condiciones superiores que si se hubiera conocido por el comprador el verdadero estado de la cosa. La ley define el dolo subjetivamente Poco importa la forma como el dolo se ejerza, poco importa el procedimiento empleado para engaar al otro contratante, sea de accin o de omisin. La ley no seala la forma del dolo en ninguna parte. Como la forma del dolo vara, la ley dijo que lo que constituye el dolo es la intencin. Y por eso el Art. 44 no ha definido el dolo segn la forma, aspecto o procedimiento de que uno de los contratantes se valga para inducir a engao al otro contratante. La ley define el dolo subjetivamente. Por ello es que la definicin del Art. 44 slo nos dice que hay dolo cuando existe la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. De ah que faltando la intencin, este mvil pernicioso de perjudicar a otro, aun cuando se cometan hechos o abstenciones que en otro caso constituiran dolo, no hay en realidad dolo , no puede rescindirse el contrato ni pedirse indemnizacin de perjuicios, segn la naturaleza de las circunstancias. Dolo bueno La anterior es la razn por la cual las recomendaciones exageradas de los comerciantes ponderando sus mercaderas no son constitutivas de dolo. Pero todas estas exageraciones de que se valen los comerciantes no son constitutivas de dolo, porque fuera de no revelar la intencin positiva de engaar a la otra parte, el pblico sabe que estas alabanzas tienen por objeto atrapar al comprador. Este era el dolo que los romanos denominaban dolo bueno para contraponerlo al dolo malo, producido con la intencin de engaar. El dolo bueno son las lisonjas, los halagos con que una parte busca influir sobre la otra; es un engao que las costumbres toleran y permiten. Pero cuando sale de los lmites de los hbitos ordinarios, estamos en presencia del dolo malo, que produce los efectos del Art. 1458.

El dolo puede ser principal o determinante y accidental o incidental El Art. 1458 inciso 1 exige dos requisitos para que el dolo pueda viciar el consentimiento: a) Que sea obra de una de las partes, y b) Que aparezca claramente que sin l no se hubiere contratado. Este dolo se denomina principal, determinante o inductivo y es el que vicia el consentimiento, en oposicin al dolo incidental o accidental que es el que no rene esos requisitos, y produce otros efectos. Slo el dolo principal vicia el consentimiento y hace rescindible el contrato Para que el dolo vicie el consentimiento, dice el inciso 1 del Art. 1458, debe ser obra de una de las partes y adems aparecer claramente que sin l no hubieran contratado. El dolo incidental o accidental es aquel que carece de cualquiera de las circunstancias sealadas en el inciso 1 del Art. 1458, no vicia el consentimiento ni hace rescindible el contrato; slo da derecho a indemnizacin de perjuicios contra la persona que lo ha fraguado o que se ha aprovechado de l; respecto del autor, por la totalidad de los perjuicios; respecto del que se ha aprovechado de l, hasta concurrencia del provecho reportado. Es lo que dice el inciso 2 del Art. 1458. Requisitos para que el dolo vicie el consentimiento Doctrinariamente, debe el dolo reunir los siguientes requisitos para viciar el consentimiento: a) Existencia de un engao o artificio; b) A dicho engao o artificio se recurre para inducir a una persona a celebrar un acto jurdico; c) Las maquinaciones engaosas deben tener xito, es decir, la vctima celebra el acto a que se la indujo, acto que surge como consecuencia inmediata y directa del error provocado; d) Si el acto jurdico es bilateral, el dolo debe provenir de la otra parte, o a lo menos, debe ser conocida por sta. En caso de que dicha parte no hubiera fraguado el dolo y ste fuere obra de un tercero, el dolo no vicia el consentimiento de la parte que celebr el contrato inducido por l, a menos que aqulla hubiera estado en conocimiento del engao del tercero, caso en el cual debi informar del mismo a la vctima, constituyendo su silencio un dolo negativo que vicia el consentimiento de la parte que lo sufri si fuera determinante para sta. El engao o artificio que no cumple los requisitos mencionados en las letras c) y d) no vicia el consentimiento. Slo otorga a la vctima el derecho a exigir indemnizacin de perjuicios.

En los casos en que dolo vicia el consentimiento es indiferente que la vctima haya sufrido o no perjuicios. La existencia de perjuicios no se requieren para demandar la rescisin del acto . Incluso ms, puede que la vctima del dolo no slo no se haya perjudicado con el acto, sino que haya reportado beneficio del mismo; igual puede demandar la nulidad del acto. En cambio, en los casos en que el dolo no vicia el consentimiento, es esencial la existencia de perjuicios, pues sin ellos no es posible demandar la indemnizacin. De qu personas puede provenir el dolo a) En los actos jurdicos unilaterales, el dolo debe provenir necesariamente de una persona que no es parte en el acto . Por ejemplo, el dolo que se ejerce sobre una persona para que otorgue testamento debe necesariamente provenir de un tercero, beneficiado o no con la disposicin testamentaria. (Art. 968 N 4). Otros casos de dolo en los actos jurdicos unilaterales, los encontramos en la aceptacin o repudiacin de una herencia (Arts. 1234 y 1237); la renuncia de los gananciales hecha por la mujer o sus herederos (Art. 1782). Por la misma naturaleza de los actos jurdicos unilaterales en los cuales hay slo una parte -, para que el dolo vicie el consentimiento basta que sea determinante, es decir, que sin l el autor no habra celebrado el acto. Como ya lo sealamos, necesariamente en esta hiptesis el dolo debe ser fraguado por un tercero, siendo indiferente que dicho tercero resulte beneficiado o no con el acto celebrado, como consecuencia de aqul. Conviene recordar que el dolo provoca un error en la vctima, y que aunque ese error sea irrelevante para la ley, el dolo se sanciona siempre, invalidndose el acto en que aquel incidi si se dan los supuestos legales. b) En los actos jurdicos bilaterales, el dolo puede provenir de una de las partes o de un tercero. Si proviene de una de las partes y es determinante, vicia el consentimiento. Si proviene de un tercero, no vicia el consentimiento, salvo que la parte que haya conocido el dolo del tercero no lo haya puesto en conocimiento de su contraparte; determinante, vicia el consentimiento. Dolo principal Debe reunir copulativamente dos requisitos: 1.- Ser obra de una de las partes; y reticencia que, de ser

2.- Ser tal que sin l no se hubiera contratado, es decir, ser de tal naturaleza que a no mediar el dolo no hubiera habido contrato. 1 El dolo principal debe ser obra de una de las partes En esto el dolo se diferencia fundamentalmente de la fuerza. Como lo dispone el Art. 1457, la fuerza vicia el consentimiento cualquiera que sea su autor; emane de uno de los contratantes o de un tercero en todo caso el contrato es rescindible si la fuerza rene los requisitos conocidos. No ocurre lo mismo con el dolo. El dolo vicia el consentimiento slo cuando es obra de una de los contratantes. Cmo explicar que la fuerza vicie el consentimiento en todo caso y el dolo slo cuando es obra de una de las partes? Porque, en rigor, el dolo siempre vicia el consentimiento, sea que emane de una de las partes o de un tercero; en ambos casos la voluntad est viciada. Est claro que de no haber existido el dolo el contrato no se habra celebrado; ha sido precisamente el engao obra de una de las partes el que determin a consentir en el contrato. Sin embargo, la ley sanciona al que emana de una de las partes y niega valor al que es obra de un tercero, aunque sea de tal naturaleza que sin l no se hubiera contratado. La explicacin de lo anterior es una razn de orden histrico. En el Derecho Romano, el dolo ms que un vicio del consentimiento, era un delito penal, y se sancionaba el dolo castigando al que lo cometa. En los contratos, los romanos no lo admitan sino cuando uno de los contratantes lo cometa. No se poda conceder accin rescisoria cuando era obra de un tercero, porque entonces el contratante que consinti bajo su influencia se aprovechara de un dolo que el otro no haba cometido. Pero tampoco era posible que la vctima no fuera indemnizada. Entonces se le daba derecho a reclamar perjuicios. Nuestro Cdigo Civil conserv el carcter delictual del dolo, que si bien es vicio del consentimiento, es tambin el dolo fuente de los actos ilcitos, cometidos con intencin de daar. Esto explica que nuestro Cdigo Civil mantenga el criterio del Derecho Romano y conceda accin de rescisin contra el contratante autor del dolo y no cuando es obra de un tercero. 2 El dolo principal debe ser determinante Debe ser de tal naturaleza que sin l la otra parte no hubiera contratado. Cuando estudiamos el error dijimos que, dentro del sistema de nuestro Cdigo, el error no vicia el consentimiento sino cuando es de tal naturaleza que de no existir, el consentimiento no se hubiera prestado. Lo mismo ocurre con el dolo.

Y para saberlo el juez deber hacerse esta pregunta: se habra celebrado el contrato de no mediar el dolo? habra el contratante contratado no obstante conocer la verdad de las cosas? Si el contratante no hubiera contratado de haber conocido la verdad, el dolo es determinante y vicia el consentimiento. Los jueces del fondo decidirn en cada caso si el dolo es determinante. Es imposible dar reglas, ya que el problema es esencialmente circunstancial. El efecto del dolo principal es la nulidad relativa del contrato As lo dispone el Art. 1682, que sienta la regla general de que la nulidad relativa constituye el principio, y la absoluta la excepcin, al disponer que cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa y da derecho a la rescisin del acto o contrato. El dolo incidental Si el dolo emana de un tercero, aunque sea determinante, o s es obra de una de las partes contratantes, pero no es tal que sin l no hubieran contratado, el dolo no vicia el consentimiento . Faltando cualquiera de los dos requisitos taxativamente enumerados en el inciso 1 del Art. 1458, el dolo no vicia el consentimiento y slo da derecho a indemnizacin de perjuicios. El dolo incidental est normado en el inciso 2 del Art. 1458 que seala: En los dems casos el dolo da lugar solamente a la accin de perjuicios contra la persona o personas que lo han fraguado o que se han aprovechado de l; contra las primeras por el total valor de los perjuicios, y contra las segundas hasta concurrencia del provecho que h an reportado del dolo La expresin en los dems casos es suficientemente comprensiva y se refiere a todos los casos que no quedan comprendidos en el inciso 1. Y como el inciso 1 comprende los casos en que el dolo es obra de una de las partes y es determinante, forzosamente el 2 se refiere al dolo que es obra de una de las partes, pero no es determinante, o al dolo obra de un tercero, sea o no determinante. En todos estos casos, el efecto del dolo es nicamente dar derecho a indemnizacin de perjuicios. El autor del dolo responde de la totalidad de los perjuicios causados, y si fueren varios respondern solidariamente (Art. 2317). Los que se han aprovechado del dolo debern indemnizar los perjuicios hasta concurrencia del provecho que han reportado del dolo (Art. 1458 inc. 2). El inciso 2 del Art. 2316, guarda armona con lo dispuesto por el inciso 2 del Art. 1458 al sealar que: El que recibe provecho del dolo ajeno, sin ser cmplice en l, slo es obligado hasta concurrencia de lo que valga el provecho.

Cundo se entiende que el tercero reporta provecho del dolo ajeno? Es necesario que haya tenido conocimiento de la existencia del dolo y en conocimiento de este dolo aprovecharse a costa del patrimonio ajeno? Es necesario que el dolo se haya cometido con relacin al contrato de que reporta provecho esta persona beneficiada con el dolo? O basta que exista el dolo y ste sea fuente de lucro para el tercero a costa del patrimonio ajeno? Esta accin para reclamar perjuicios podr dirigirse contra los terceros que se hayan aprovechado del dolo o contra el otro contratante, aun cuando est de buena fe, es decir, cuando haya ignorado la existencia del dolo. Igual cosa cabe decir del tercero que se aprovecha del dolo, aunque el provecho derive de un acto jurdico posterior. El tercero est obligado a indemnizar hasta concurrencia del provecho que reciba, aunque ignore la existencia del dolo. El caso se present ante los tribunales y fue el siguiente: se constituy una sociedad en que uno de los socios, un francs llamado Alfredo Paraf, dijo aportar un invento, que en verdad no exista, pero como este engao hizo pensar en fabulosas utilidades, pues se trataba nada menos que extraer oro de los metales por un procedimiento especial, las acciones de dicha sociedad subieron tambin de manera fabulosa. Una vez que se descubri el fraude, dos adquirentes de estas acciones, que las obtuvieron de quienes fueron tambin vctimas del engao, demandaron a stos en juicios separados, para que les restituyeran el provecho (diferencia de precio) que haban reportado del dolo que se cometi en el contrato de sociedad. La Corte de Apelaciones de Santiago (Gaceta 1884, Sent. 2.141, pg. 1.330) acogi la demanda por estimar que la legislacin positiva chilena no exige para que pueda prosperar la demanda de perjuicios que en este caso el dolo se cometa con relacin al contrato en el cual se basa este hecho, o sea, en el contrato de venta de acciones a los demandantes. Basta que el dolo haya sido cometido por un tercero y sea fuente de lucro. Tampoco se exige que el dolo se cometa para procurar un lucro para que la otra parte indemnice los perjuicios causados por este dolo. En el sentir de don Arturo Alessandri, esta sentencia se ajusta a lo que dice la ley en el inciso 2 del Art. 1458. Expresa el inciso 2 lo mismo que expresa el Art. 2316 en su inciso 2. El dolo es un vicio del consentimiento; pero tambin es un acto ilcito. Produce efectos, por consiguiente, de una doble naturaleza. El dolo vicia el consentimiento cuando es principal. Cuando no lo es, da derecho a indemnizacin de perjuicios.

El inciso 2 del Art. 1458 dice en los dems casos.

Cules son?

Todos aquellos no

comprendidos en el inciso 1. Qu es lo nico que el inciso 2 del Art. 1458 exige para que una persona tenga derecho a pedir indemnizacin de perjuicios a otra? Que esta ltima se aproveche del dolo ajeno. La ley no exige para que prospere la accin que el beneficiado con el dolo sea autor del mismo. Lejos de eso; si hubiera sido el autor del dolo, sera condenado a una reparacin total. Y no puede exigirse al que se aprovecha del dolo ajeno (en este caso, los vendedores de las acciones demandados) que tengan conocimiento del dolo, pues seran cmplices en l, dando derecho a la indemnizacin total y, tratndose de un contrato, significa el derecho a pedir la rescisin del mismo. La ley slo exige que el individuo reporte provecho del dolo ajeno. Como ya hemos sealado, el inciso 2 del Art. 2316 guarda armona con el inciso 2 del Art. 1458, que dice: El que recibe provecho del dolo ajeno, sin ser cmplice en l slo es obligado hasta concurrencia de lo que valga el provecho. Exige acaso el inciso 2 del Art. 2316 que el dolo sea cometido por el que reporta este provecho? Exige acaso esta disposicin legal que el dolo diga relacin con el acto jurdico del cual se reporta provecho? Lo nico que exige es que se reporte provecho del dolo cometido por otro. Porque la ley no puede consentir que el dolo sea fuente de lucro para alguien. La sola circunstancia de que el vendedor de la accin acte de buena fe, no es bastante para obtener la proteccin de la ley, puesto que est lucrando con el dolo ajeno y el beneficio es, en consecuencia, ilegtimo. De tal modo que la fuente del lucro es el dolo, esta es la causa originaria de la participacin obtenida a consecuencia del dolo. Esto ocurre precisamente cuando la parte que lucra con el dolo est de buena fe, sin conocer el dolo y celebra el contrato; porque si conociera el dolo estaramos en presencia de un dolo principal, y la ley se ha referido a los dems casos, a aquellos casos en que el beneficiado no es autor, obteniendo nicamente un beneficio a consecuencia del dolo, sin conocerlo. Prueba del dolo Conforme con el Art. 1459: El dolo no se presume, sino en los casos especialmente previstos por la ley. En los dems debe probarse. O sea, la prueba del dolo incumbe al que lo alega. Los hechos constitutivos del dolo pueden acreditarse por cualquier medio de prueba, incluso por presunciones.

Es ms, las presunciones judiciales tendrn una importancia decisiva pues vendrn a suplir la insuficiencia de la prueba que normalmente debe producirse puesto que el autor del dolo cuidar de disimular su delito. Por excepcin la ley presume el dolo en ciertos casos, como, por ejemplo, en el Art. 968 N 5, que considera indignos de suceder al causante a los que dolosamente han detenido u ocultado un testamento, presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u ocultacin. Tambin se presume dolo en el caso del Art. 94 N 6, cuando se rescinde el decreto de posesin definitiva otorgado en el procedimiento de muerte presunta, cuando seala: El haber sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su existencia, constituye mala fe. El dolo no se puede condonar anticipadamente Art. 1465: El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonacin del dolo futuro no vale. De esta disposicin se desprenden dos conclusiones de inters: a) La condonacin del dolo debe ser expresa; b) La condonacin slo es posible despus de producido el dolo. Si no se cumple con estos requisitos la condonacin ser ineficaz. La ley exige la condonacin expresa para evitar las dificultades que necesariamente se produciran en la prctica pues el autor del dolo, o el beneficiado con l, pretendera siempre que toda ejecucin del acto anulable debera mirarse como renuncia tcita a la accin rescisoria por dolo. Y no vale la condonacin anticipada porque sera una inmoralidad liberar de responsabilidad por un delito que se va a cometer. De haberse permitido esa condonacin, habra pasado a ser una clusula de uso frecuente, impuesta por el contratante que, por su mayor poder econmico o de otro orden, estableciera de hecho la ley del contrato. La condonacin del dolo futuro adolece de objeto ilcito y se sanciona con la nulidad absoluta.

La lesin
Conceptos generales Se entiende por lesin en general, el perjuicio pecuniario que sufre una persona al celebrar un acto jurdico.

Y considerando la esfera propia de la lesin, podramos decir que es el perjuicio pecuniario que sufre una de las partes en la celebracin de un contrato oneroso conmutativo , debido a la desproporcin en el valor de las prestaciones o abstenciones recprocas. La definicin tradicional de lesin formulada por Colin y Capitant es la siguiente: Se define la lesin como el perjuicio que experimenta una persona cuando ejecuta ciertos actos jurdicos, y que resulta de la desigualdad existente entre la ventaja obtenida y el sacrificio hecho para obtenerla. Muy excepcionalmente tiene cabida en los actos unilaterales, como en la aceptacin de una herencia, por ejemplo. Una vez que se establece cierto grado de desproporcin en las prestaciones recprocas de los contratantes, la lesin, como una institucin reguladora de la equidad, deja sin efecto el contrato o modifica lo convenido por las partes. Esta institucin no tiene cabida en los contratos gratuitos, que son aquellos que tienen por objeto la utilidad de una de las partes sufriendo la otra el gravamen, ni en los contratos aleatorios, que son aquellos en que existe una contingencia incierta de ganancia o prdida de la cual depender, en definitiva, que la prestacin de una de las partes sea ms o menos onerosa. Naturaleza jurdica de la lesin Se controvierte en doctrina si la lesin constituye o no un vicio del consentimiento, pues sta se puede apreciar subjetiva y objetivamente. a) Criterio subjetivo Desde este punto de vista, la lesin tendra el carcter de vicio del consentimiento. Para algunos, sera un vicio del consentimiento propio y especfico, distinto del error, de la fuerza y del dolo; para otros, en cambio, un vicio del consentimiento que resulta del error, fuerza o dolo que hubiera padecido la vctima, y por lo tanto, accesorio a uno de stos. Para los primeros, la lesin es un vicio del consentimiento, que consiste en el apremio moral causado por la imperiosa necesidad de dinero. Para los segundos, la falta de equivalencia de las prestaciones de las partes en un contrato oneroso conmutativo revela que aquella que se obliga a dar ms de lo que recibe lo ha hecho como consecuencia del error, fuerza o dolo de que ha sido vctima. Este criterio subjetivo ha sido objeto de crticas. Se dice que si la lesin no es ms que una consecuencia del error, la fuerza o el dolo que pudiere haber sufrido la vctima no se divisan las razones para considerarla un vicio de la voluntad, pues

bastara a la vctima para anular el contrato que le result excesivamente oneroso comprobar la existencia del error, fuerza o dolo que determin la desigualdad de las prestaciones, con lo que la lesin sera intil. Se refuta, por otra parte, la opinin de quienes consideran a la lesin un vicio del consentimiento propio y especfico, hacindose presente que, a simple vista, parece antijurdico que cualquiera persona pudiera pedir la nulidad de un contrato que la coloca en una posicin que estima desfavorable para sus intereses, por la sola circunstancia de haber consentido en l por la imperiosa necesidad de dinero. La seguridad y estabilidad de las relaciones jurdicas obligaran a desechar este criterio subjetivo que, a mayor abundamiento, se apoya en algo que no es real, pues si bien la necesidad obliga a contratar en condiciones desfavorables, no se pierde por ello la voluntad de contratar; no se coarta la libertad de decidir que supone toda manifestacin de voluntad vlida. b) Criterio objetivo Don Avelino L en Hurtado seala enfticamente que la lesin debe considerarse objetivamente en relacin con la equivalencia de las prestaciones, sin tener en cuenta si las partes han conocido o no la desproporcin de los valores. La lesin no es, pues, un vicio del consentimiento toda vez que la anulacin se produce atendiendo slo a la correspondencia de los valores y no a la voluntad de los contratantes. El legislador, por lo tanto, debe establecer hasta qu lmites o quantum, como lo llaman algunos, la desigualdad de las prestaciones es tolerada, pasando a ser ilcita la que excede de dicho lmite. La lesin en el Cdigo Civil chileno El Art. 1451 no menciona entre los vicios del consentimiento a la lesin, pese a que el proyecto de 1853 la inclua expresamente como uno de ellos. El Cdigo Civil limita el campo de aplicacin de la lesin a determinados actos jurdicos, que no necesariamente son contratos onerosos conmutativos y algunos de ellos ni siquiera son contratos, como consecuencia de los cuales una parte sufre un dao patrimonial que la ley estima excesivo; dictando para tales casos normas que tienden a restablecer el equilibrio. Compartimos la opinin de los profesores Avelino Len Hurtado, Vctor Vial, Arturo Alessandri, Manuel Somarriva, en el sentido de que nuestra legislacin considera la lesin como un vicio estrictamente objetivo. No cabe otra conclusin del anlisis de los artculos que efectuaremos y que constituyen los casos de lesin que contempla el Cdigo Civil.

Lesin enorme en el contrato de compraventa de bienes races Art. 1888: El contrato de compraventa podr rescindirse por lesin enorme. Art. 1891: No habr lugar a la accin rescisoria por lesin enorme en las ventas de bienes muebles, ni en las que se hubieren hecho por el ministerio de la justicia. Slo cabe la lesin en la compraventa voluntaria de bienes races. El Art. 1889 dice: El vendedor sufre lesin enorme, cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesin enorme, cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella. El justo precio se refiere al tiempo del contrato As, por ejemplo, si A compra a B una casa en $ 100.000, en circunstancias de que el justo precio de sta al tiempo del contrato era de $ 40.000, el comprador sufre lesin enorme y podr demandar la rescisin de la compraventa, aun cuando hubiere contratado a sabiendas de la desproporcin y consentido en ella libre y espontneamente. Esto significa que basta que al comprador acreditar que el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella para que juez declare la rescisin del contrato, sin que est obligado a probar que consinti en l por error, fuerza, dolo o bajo el apremio o necesidad de procurarse dinero, y sin que tampoco necesite demostrar que se encontraba en una situacin desmedrada por falta de experiencia, miseria o ligereza. Traspasado el lmite que establece la ley en trminos mecnicos y matemticos y ajena a toda consideracin de tipo subjetivo, se produce la lesin enorme que el legislador juzga reprobable y la vctima puede acogerse a los efectos que la ley establece en su beneficio. Los efectos que produce la lesin en el contrato de compraventa estn sealados por el Art. 1890, que dice a la letra: El comprador contra quien se pronuncia la rescisin, podr a su arbitrio consentir en ella, o completar el justo precio con deduccin de una dcima parte; y el vendedor en el mismo caso, podr a su arbitrio consentir en la rescisin, o restuir el exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado en una dcima parte. De manera que la regla general que rige los efectos de la nulidad encuentra en esta materia una calificada excepcin, toda vez que la parte en contra de quien se pronuncia la rescisin como consecuencia de haber acogido el juez la demanda de la otra parte que sufri la lesin, puede evitar que se produzcan los efectos de la nulidad no obstante la sentencia que declara el contrato nulo.

As, en caso de que el vendedor haya sufrido lesin porque vendi en $ 100 lo que tena un justo precio de $ 300 y el juez hubiera declarado la rescisin de la compraventa, el comprador puede eximirse de la obligacin de restituir el inmueble e impedir los efectos de la nulidad si completa el justo precio con deduccin de una dcima parte, es decir, si paga al vendedor la diferencia entre $ 100 y $ 270, monto este ltimo que resulta de deducir a $ 300 una dcima parte. Si el comprador sufre lesin enorme porque compr en $ 300 lo que tiene un justo precio de $ 100, declarada la rescisin del contrato el vendedor en contra de quien se pronunci la sentencia puede, tambin, impedir los efectos de la nulidad y no restituir el total del precio recibido sino que solamente el exceso que resulta de la diferencia entre $ 110, que es el justo precio aumentado en una dcima parte, y $ 300. Lesin enorme en el contrato de permuta de bienes races El Art. 1900 hace aplicables al contrato de permuta todas las disposiciones relativas a la compraventa que no se opongan a la naturaleza de aquel contrato. Entre dichas disposiciones se encuentran las que recin analizbamos, referentes a la lesin en la compraventa de bienes races. Para estos efectos, y segn lo dispone el Art. 1900, cada permutante ser considerado como vendedor de la cosa que da, y el justo precio de ella a la fecha del contrato se mirar como el precio que paga por lo que recibe en cambio. Por ejemplo, A y B celebran un contrato de permuta en virtud del cual se entregan recprocamente sendos bienes races. A se siente lesionado y promueve un juicio de lesin acreditando que el justo precio del inmueble que entreg en virtud del contrato, y que se mira como precio del inmueble que recibi a cambio, era de $ 400.000, y que el justo precio del inmueble que entreg B, y que se mira como precio del inmueble que recibi a cambio, era de $ 100.000. O sea, se considera que A vendi a B en $ 100.000 un inmueble cuyo justo precio era $ 400.000, sufriendo, en consecuencia, lesin enorme, pues el precio que recibe - $ 100.000 es inferior a la mitad del justo precio del inmueble que entrega - $ 400.000 -, producindose los efectos previstos en el Art. 1890, ya comentado. Lesin en la clusula penal enorme La clusula penal es una evaluacin anticipada que hacen las partes de los perjuicios que deriven del retardo en el cumplimiento de una obligacin, o del incumplimiento de la misma. A ella se refieren los Arts. 1535 y siguientes del Cdigo Civil.

Se llama clusula penal enorme a aquella que es excesiva o desmesurada, perdiendo, en consecuencia, su carcter indemnizatorio y convirtindose en un lucro para el acreedor. Cuando la pena fuera excesiva, lo que ocurre cuando traspasa los mrgenes que la ley tolera, se producen los efectos previstos en el Art. 1544. Art. 1544: Cuando por el pacto principal una de las partes se oblig a pagar una cantidad determinada, como equivalente a lo que por la otra parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una cantidad determinada podr pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la primera, incluyndose sta en l. La disposicin anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado. En el primero se podr rebajar la pena en lo que exceda al mximum del inters que es permitido estipular. En las segundas se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando atendidas las circunstancias pareciere enorme. La lesin en la aceptacin de una herencia Art. 1234 inc. 1: La aceptacin, una vez hecha con los requisitos legales, no podr rescindirse, sino en el caso de haber sido obtenida por fuerza o dolo, y en el de lesin grave a virtud de disposiciones testamentarias de que no se tena noticia al tie mpo de aceptarla. Se entiende por lesin grave la que disminuyere el valor total de la asignacin en ms de la mitad. Nos encontramos aqu con un caso de lesin en un acto jurdico unilateral, como es la aceptacin de una herencia. La ley se refiere al heredero que al aceptar la herencia crea que sta tena un determinado valor (por ejemplo, $ 100.000), ignorando al tiempo de aceptarla, que existan disposiciones testamentarias del causante, en virtud de la cuales el valor de la herencia disminuye en ms de la mitad (por ejemplo, el causante, en un testamento del cual el aceptante no tena conocimiento, instituye legados por valor de $ 80.000, con lo cual la asignacin del heredero se vera reducida a $ 20.000. En caso de lesin grave el heredero puede solicitar la rescisin de la aceptacin, la cual una vez declarada judicialmente trae como consecuencia que la aceptacin quedar sin efecto. Lesin en la particin de bienes Art. 1348: La particiones se anulan o se rescinden de la misma manera y segn la s mismas reglas que los contratos.

La rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido perjudicado en ms de la mitad de su cuota. La comunidad o indivisin que tienen dos o ms personas sobre una cosa singular o universal termina por la particin, en virtud de la cual cada copartcipe recibe lo que le corresponde segn la cuota que tena en la comunidad. Sin en la particin un comunero es perjudicado en ms de la mitad de su cuota (por ejemplo, su cuota equivale a $ 100 y en la particin se le adjudican bienes por un valor total de $ 40), podr demandar la rescisin de la particin para dejarla, as, sin efecto. Lesin en el mutuo con intereses excesivos El Art. 6 inc. 4 de la Ley 18.010 sobre Operaciones de Crdito de Dinero seala que: No puede estipularse un inters que exceda en ms de un 50% al corriente que rija al momento de la convencin, ya sea que se pacte tasa fija o variable. Este lmite de inters se denomina inters mximo convencional. El mximo que la ley permite estipular por concepto de intereses es el inters corriente aumentado en un 50%. Se produce, en consecuencia, lesin cuando en el mutuo se estipula un inters superior al convencional mximo. Dicha estipulacin no es nula. El inters estipulado se rebaja al corriente (Arts. 2206 del Cdigo Civil y 8 de la Ley N 18.010). Lesin en la anticresis La anticresis es un contrato por el cual se entrega al acreedor una cosa raz para que se pague con sus frutos (Art. 2435). De acuerdo con lo dispuesto por el Art. 2443 las partes podrn estipular que los frutos se compensen con los intereses, en su totalidad, o hasta concurrencia de valores. Los intereses que estipularen estarn sujetos, en caso de lesin enorme, a la misma reduccin que en caso de mutuo. Efectos de la lesin La sancin en el caso de la lesin, y a la luz del anlisis de los diversos casos previstos por el Cdigo Civil, no es uniforme. La lesin produce la rescisin o nulidad relativa del acto jurdicos en que incide en la aceptacin de una herencia, en la particin, en la permuta y en la compraventa de bienes races. En el caso del contrato de compraventa y de permuta de bienes races, la parte en contra de quien se decreta la rescisin puede oponerse a ella restituyendo, en la forma prevista por la ley, el equilibrio

que el contrato vulnera y en otras, sin afectar la validez del acto jurdico, trae como consecuencia la rebaja de la prestacin que supera los lmites permitidos por el legislador, como ocurre en la clusula penal enorme y en el mutuo o anticresis con intereses excesivos.

El objeto
Conceptos generales Todo acto jurdico deber tener un objeto, pues ste es un requisito de existencia esencial sea cual fuere la especie de acto jurdico de que se trate. El concepto de objeto es controvertido en doctrina. El concepto de objeto se presta a confusiones porque tanto los cdigos como los tratadistas lo refieren a veces al contrato y a veces a la obligacin. Y evidentemente son dos cosas distintas, pues mientras el objeto del contrato es la creacin de obligaciones, el objeto de la obligacin es lo que el deudor debe, esto es, la cosa, hecho o abstencin prometidos. Nuestro Cdigo habla del objeto de un acto o declaracin de voluntad (Art. 1445), es decir, de los actos jurdicos en general y en este punto fue ms preciso que el Cdigo francs que se refiri al objeto del contrato o convencin en el Art. 1108. Pero ambos cdigos confunden el objeto del contrato con el objeto de la obligacin. En efecto, nuestro Art. 1460, que reproduce los Arts. 1.126 y 1.127 del Cdigo francs, dice que: Toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaracin. O sea, el Art. 1460 extiende con acierto el requisito del objeto a todo acto jurdico y no lo limita slo a los contratos, pero da un concepto equivocado en cuanto el objeto del acto jurdico es crear obligaciones y no las cosas, los hechos, o abstenciones que constituyen, como hemos dicho, el objeto de las obligaciones. Resumiendo esta construccin tcnico jurdica podramos decir: el objeto de los actos jurdicos comnmente contratos es crear obligaciones y correlativamente derechos, segn se considere al deudor o al acreedor. Ms an: el objeto podr ser tambin la modificacin, transferencia o extincin de derechos y obligaciones.

Y el objeto de las obligaciones son las cosas, los bienes jurdicos, los hechos o las abstenciones a que esas obligaciones se refieren. As, en la compraventa de un inmueble el objeto del contrato est formado por las obligaciones que surgen para ambas partes: el vendedor debe entregar la cosa y el comprador pagar el precio; y la obligacin del vendedor tendr por objeto el inmueble y la del comprador el precio, el dinero que debe pagar por la cosa. Pero se advierte tambin claramente que en ltimo anlisis el objeto del acto o contrato y objeto de la obligacin se confunden de hecho si consideramos que ambos persiguen como finalidad esencial el logro de la cosa, del hecho o de la abstencin que las partes han tenido a la vista al contratar. Y de este modo el objeto de las obligaciones va involucrado en el objeto del acto o contrato. Por otra parte, al hacer el estudio en detalle de las disposiciones del Cdigo, relativas al objeto, veremos que casi todas ellas reglamentan el objeto de la obligacin, aun cuando formalmente se refieren al objeto del contrato. Por ello es que algunos autores como Colin y Capitant, sostienen que el contrato no tiene propiamente objeto, ya que el contrato es un acto jurdico que produce el efecto de crear obligaciones, ya a cargo de las dos partes, ya a cargo de una de ellas. Son estas obligaciones las que tienen un objeto, que puede consistir, ya en una cosa material, ya en un hecho, ya en una abstencin. Por lo tanto, slo de un modo elptico se puede hablar del objeto del contrato. mbito e importancia La importancia del objeto, cuyo estudio iniciamos, es enorme pues nos permitir precisar las cosas del mundo que nos rodea o los hechos o abstenciones de nuestros semejantes que podemos tratar de obtener mediante los actos jurdicos, a travs del comercio entre los hombres. Como seala Jorge Giorgi (Teora General de las Obligaciones, Madrid, 1911, citado por don Avelino Len Hurtado) este estudio nos fijar los lmites impuestos por la ley natural o positiva a la libertad de contratacin del hombre, prescindiendo nicamente de las que se refieren a las condiciones subjetivas de capacidad que se requieren para este fin. Requisitos del objeto segn el Cdigo Civil Para precisar los requisitos del objeto es previo distinguir si se trata de obligaciones de dar, de hacer o de no hacer; esto es, de cosas o de hechos. El Art. 1460 dice que toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaracin.

O sea, en este artculo la expresin cosa est empleada en sentido peyorativo, pues no slo comprende los objetos del mundo material sino tambin los hechos y las abstenciones. El origen del Art. 1.460 es el Art. 1.126 del Cdigo francs, en el cual no se emplearon las expresiones de Pothier, todo contrato tiene por objeto una cosa que una parte se obliga a dar, o un hecho que una parte se obliga a hacer o no hacer, para evitar la expresin Un faitde faire, hacer un hecho que se estim redundante y cacofnica. Dicho artculo dice entonces que todo contrato tiene por objeto una cosa que una parte se obliga a dar o que una parte se obliga a hacer o no hacer. La palabra cosa chose est empleada en su ms amplia significacin, sirviendo para designar las cosas materiales, las cosas propiamente dichas y los bienes y servicios o abstenciones, los hechos. Pero en relacin con los requisitos del objeto de la obligacin de dar debemos atenernos a la acepcin que seala a la palabra cosa el Art. 1461, o sea, en relacin con el objeto mediato del acto jurdico. Dice este artculo: No slo las cosas que existen pueden ser objeto de una declaracin de voluntad, sino las que se espera que existan; pero es menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estn determinadas, a lo menos, en cuanto a su gnero. Y agrega el inciso final del Art. 1461: Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente posible. En este artculo se distingue pues, entre los requisitos del objeto cuando se trata de una cosa (obligacin de dar) o de un hecho o abstencin (obligacin de hacer o de no hacer). La obligacin de dar no es slo la que tiene por finalidad la transferencia del dominio de la cosa , sino tambin la de proporcionar slo la mera tenencia, el simple uso de la cosa. As aparece del Art. 1460 cuando dispone que el mero uso de la cosa o su tenencia pued e ser objeto de la declaracin. La prestacin puede no tener contenido econmico Desde el Derecho Romano se ha discutido si la prestacin debe tener carcter patrimonial. Podemos decir que hoy en da la doctrina es casi uniforme en asegurar la proteccin de los intereses morales que son objeto de un contrato y no solamente los patrimoniales. Ihering fue el primero en reaccionar en contra de la doctrina tradicional que sustentaba que la obligacin, en sentido jurdico, es siempre un derecho patrimonial. Segn Ihering no slo los bienes materiales tienen contenido jurdico, sino tambin cualesquiera otros que merezcan la proteccin del derecho, como son los puramente morales.

La doctrina y la jurisprudencia francesas actuales, se inclinan tambin por este criterio. El Cdigo alemn no exige tampoco valor patrimonial al objeto de la obligacin (Arts. 241 y siguientes de ese Cdigo). El Cdigo Civil italiano de 1942 sigue este mismo criterio que dispone en su Art. 1174: La prestacin que forme objeto de la obligacin debe ser susceptible de valoracin econmica y debe corresponder a un inters, aunque no sea patrimonial, del acreedor . Y la sancin para el caso de incumplimiento debe consistir en el pago de una suma de dinero, de igual manera que se indemniza el dao moral cuando la reparacin en especie es imposible o insuficiente. El objeto en las obligaciones de dar Requisitos del objeto.- Tratndose de obligaciones de dar el objeto lo constituye una cosa material. Conforme con el Art. 1461, esa cosa debe reunir tres requisitos: 1 Debe ser real; 2 Debe ser comerciable, y 3 Debe ser determinada o determinable En efecto el Art. 1461 en sus incisos 1 y 2 dispone: No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaracin de voluntad, sino las que se espera que existan; pero es menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estn determinadas, a lo menos, en cuanto a su gnero. La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije las reglas o contenga datos que sirvan para determinarla. 1 La cosa debe ser real Esto significa que la cosa debe existir en el momento de hacerse la declaracin de voluntad, o, por lo menos debe esperarse que exista. Para la ley no slo las cosas presentes sino tambin las futuras pueden ser objeto vlido de una obligacin, siempre que tratndose de cosas inexistentes, pero que se espera que existan, se estipule expresamente esta circunstancia. Por consiguiente, la venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno (Art. 1814); pero, en cambio, la venta de cosas que no existen, pero se espera que existan , se entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del c ontrato aparezca que se compr la suerte (Art. 1813).

Si se contrata sobre una cosa que se cree existente y no existe, el contrato es nulo por falta de objeto (la obligacin sera imposible de cumplir, y no habra plazo ni condicin que retardara su exigibilidad). Como en este caso las partes han contratado sobre la nada, la obligacin no surge aunque ms tarde llegue a existir la cosa. De este modo, ser nula la venta de productos agrcolas o industriales que se suponen existentes y no existen o han dejado de existir antes de la celebracin del contrato; pero ser vlido el contrato sobre mercaderas que se van a fabricar o sobre los productos de la cosecha prxima. Y como la autonoma de la voluntad no es suficiente para alterar los elementos esenciales de un contrato, se ha fallado que aun cuando es indudable que, dentro de la autonoma de la voluntad, las partes son libres para pactar contratos innominados, esa libertad no puede llegar hasta hacer subsistir como innominados los contratos reglamentados por nuestro Cdigo Civil a que le faltan requisitos esenciales y estimar como innominado un contrato de venta en que no existe precio o cosa vendida, una sociedad en que faltan aportes, o un arrendamiento en que no existe cosa arrendada o renta de arrendamiento, en razn de que la falta de tales requisitos hace desaparecer el objeto o la causa del contrato (R.D. y J., Tomo LI, Sec. 1, pg. 622). Responsabilidades en caso de objeto inexistente El que contrata a sabiendas (o con culpa) sobre un objeto inexistente, deber indemnizar al contratante de buena fe, pues comete un delito o cuasidelito civil al obligarse a tal prestacin (Arts. 2314 y 2329). Este principio lo aplica el inciso final del Art. 1814 que dispone: El que vendi a sabiendas lo que en todo o en una parte considerable no exista, resarcir los perjuicios al comprador de buena fe. 2 La cosa debe ser comerciable Conforme con el Art. 1461 las cosas objeto de la declaracin de voluntad pueden ser presentes o futuras; pero es menester que las unas y las otras sean comerciables. Se dice que una cosa es comerciable cuando es susceptible de dominio y posesin por los particulares. O bien, cuando se encuentra en el comercio humano y no excluida de l por su naturaleza, por su destinacin o por la ley, como salvaguardia del orden pblico. Lo normal es que todas las cosas estn en el comercio y slo por excepcin se hallen fuera de l. Don Avelino Len Hurtado seala que la ley no ha reglamentado cules cosas estn fuera del comercio, y l distingue tres grupos de cosas incomerciables:

a) Las cosas que estn fuera del comercio por su propia naturaleza , como el aire, la alta mar y, en general, las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, que no son susceptibles de dominio, y ninguna nacin, corporacin o individuo tiene derecho de apropirselas (Art. 585). b) Quedan tambin fuera del comercio las cosas que por su destinacin (y mientras la conserven) no pueden ser objeto de un acto jurdico, como los bienes nacionales de uso pblico, cuyo dominio pertenece a la Nacin y su uso a todos los habitantes, calles, plazas, puentes, caminos, el mar adyacente y sus playas (Art. 589); las cosas consagradas para el culto divino (Art. 586); las sepulturas o mausoleos. c) Agrega Avelino Len que segn un criterio muy generalizado del que l no participa se consideran incomerciables aquellas cosas que se excluyen del comercio humano por razones de orden pblico, o en resguardo de la moral y de las buenas costumbres y cita como ejemplo, entre otras, las cosas cuya enajenacin debe hacerse cumpliendo ciertos requisitos, como es el caso de de drogas, antibiticos, venenos, etc., o armas o productos explosivos sujetos a reglamentacin especial. Don Avelino Len discrepa de esta opini n porque respecto de aquellas cosas que para su enajenacin se requiere de ciertos requisitos, o cuya enajenacin est prohibida, debe entenderse que no estn fuera del comercio. Y ello, porque dichas cosas pueden ser objeto de propiedad privada o posesin. Vctor Vial concuerda con el profesor Avelino Len, en cuanto a que el concepto de incomerciabilidad de una cosa guarda exclusivamente relacin con la naturaleza o destinacin de la misma. Slo las cosas que por su naturaleza o por el destino que se les ha dado no son susceptibles de dominio o posesin por los particulares, estn fuera del comercio humano. c) La cosa debe ser determinada o determinable La cosa que debe darse o entregarse debe estar determinada, a lo menos, en cuanto a su gnero. As lo establece el Art. 1461.

Una cosa puede encontrarse determinada como especie o cuerpo cierto o como gnero. En el primer caso se individualiza determinadamente un individuo de un gnero tambin determinado. Por ejemplo, la venta de un automvil de marca, modelo, nmero y patente determinados.

Dentro del gnero automvil se indica determinadamente cul es el que constituye el objeto del acto o contrato. La determinacin es genrica cuando se indica indeterminadamente un individuo de un gnero determinado. Por ejemplo, dos caballos, cuarenta sacos de trigo. El Art. 1508 dispone que: Obligaciones de gnero son aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo de una clase o gnero determinado. La cantidad puede estar expresamente determinada por las partes o, a lo menos, si stas nada dicen, el acto o contrato debe contener datos o fijar reglas que sirvan para determinarla. Se dice en este caso que la cantidad es determinable. El Art. 1461 inciso 2 dispone que: La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla. De modo que si la convencin establece que el deudor deber entregar trigo, vino, pan, sin precisar la cantidad ni proporcionar elementos de juicio que sirvan para determinarla, no habr objeto y, en consecuencia, el acto jurdico ser inexistente o nulo absolutamente. En cambio, seran elementos suficientes si se conviene entregar el trigo necesario para una siembra determinada, o el vino que se consumir en un banquete. Por ello, si la cosa objeto de la obligacin no est determinada ni es determinable, falta el objeto y, en consecuencia, el acto es nulo de nulidad absoluta. Nuestra Corte Suprema ha fallado que la indeterminacin de la cosa vendida importa por s sola la nulidad del acto, pues falta uno de los elementos constitutivos de la compraventa, o sea, el convenio de las partes sobre una cosa cierta y determinada. (R.D. y J., Tomo XIV, Sec. 1, pg. 1). Es importante anotar que en nuestra legislacin la determinacin del objeto no puede quedar entregada a uno de los contratantes. Es lo que dispone expresamente para la compraventa el Art. 1809 inc. 2: No podr dejarse el precio al arbitrio de uno de los contratantes. El objeto en las obligaciones de hacer y de no hacer Requisitos del objeto.- El Art. 1461 inc. 3 dispone: Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico

Por consiguiente, si el objeto es un hecho, positivo o negativo, debe reunir dos requisitos: a) Debe ser determinado, y b) Debe ser fsica y moralmente posible. a) El objeto debe ser determinado Este requisito fluye de la propia naturaleza de las cosas ya que debe conocerse especficamente en qu consiste el hecho o la abstencin objeto de la obligacin. Es decir, el deudor debe saber qu debe y el acreedor qu exigir. El Cdigo no lo seala en forma expresa y slo exige que sea fsica y moralmente posible (Art. 1461 inciso final), pero debe entenderse que rige tambin para este caso el inciso 1 del Art. 1461 en cuanto exige que la cosa (en sentido amplio) sea determinada. Adems, el Art. 1460 a l prescribir que toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer, est exigiendo que se determine en qu consiste el hecho o abstencin. b) El objeto debe ser fsica y moralmente posible De conformidad con el inciso final del Art. 1461 la imposibilidad puede ser fsica y moral. Imposibilidad fsica.- El hecho es fsicamente posible cuando est de acuerdo con las leyes de la naturaleza, con las posibilidades humanas. La imposibilidad fsica puede ser: a) Absoluta u objetiva, es aquella general para todos los hombres ( erga omnes), sin atender a las aptitudes o cualidades de cada cual; b) Relativa o subjetiva, es aquella en que el hecho en que consiste pueden realizarlo slo algunas personas. Para el derecho slo hay imposibilidad cuando se trata de una imposibilidad absoluta , pues si es slo relativa el deudor que se oblig a una prestacin que l personalmente no puede cumplir se obliga vlidamente, y deber indemnizar competentemente a su acreedor. Para saber si el objeto es posible debe estarse al estado actual de las ciencias y considerar la apreciacin que el hombre se tenga formada de los fenmenos de la naturaleza (Luis Claro Solar, citado por Avelino Len). Por eso, como expresa Giorgi se debe proceder con mucha cautela para rechazar un objeto por ser fsicamente imposible, pues no hay lmites al progreso humano en las ciencias y en las artes. Es esto tan evidente que los ejemplos tradicionales de imposibilidad absoluta, como hacer un viaje a Marte o a Venus, habr que sustituirlos por otros en que la fantasa deber volar ms alto.

En todo caso, siendo una cuestin de hecho saber si una obligacin es fsicamente imposible, los jueces del fondo resuelven soberanamente oyendo, si es necesario, los informes periciales que procedan. Sancin del objeto fsicamente imposible Es la nulidad absoluta, pues equivale a la falta de objeto. Imposibilidad moral El hecho objeto de la obligacin tambin debe ser moralmente posible, y conforme con el citado inciso final del Art. 1461, es moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico. Sancin por falta de objeto Se entiende que el acto jurdico no tiene objeto o que falta el objeto cuando ste no rene uno o ms de los requisitos o cualidades exigidos por la ley. Doctrinariamente el acto que carece de objeto es inexistente, pues falta un requisito esencial para la existencia jurdica. Por ejemplo, el Art. 1814 seala que la venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno. Para los autores que no admiten la teora de la inexistencia en el Cdigo Civil, la sancin por falta de objeto sera la nulidad absoluta, pues se habra omitido un requisito exigido por la ley para el valor del acto, en consideracin a su naturaleza o especie. Objeto ilcito Hemos visto que para la existencia del acto jurdico se requiere que ste tenga un objeto. Si falta el objeto, el acto es jurdicamente inexistente. Para la validez del acto jurdico se requiere que el objeto sea lcito. Si el acto jurdico tiene objeto, aunque ste sea ilcito, adquiere existencia jurdica. Sin embargo, el acto jurdico nace con un vicio, la ilicitud del objeto, que lo hace susceptible de ser invalidado por la declaracin de nulidad absoluta. No obstante, resulta discutible el concepto de objeto ilcito, porque el legislador no lo precis, sino que indic solamente los requisitos del objeto, segn acabamos de analizar, y contempl separada y especficamente algunos casos de objeto ilcito. No hay, pues, un concepto legal general sobre el objeto ilcito , a diferencia de lo que ocurre con la causa ilcita que est definida como la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico (Art. 1467, inc. 2).

Para algunos autores la licitud del objeto es un requisito propio, independiente de los que hemos sealado, segn se trate de una cosa o de un hecho. As, Luis Claro Solar dice que para la validez de l a declaracin de voluntad no basta que su objeto sea posible, cierto y determinado y comerciable; se requiere, adems, que sea lcito. Objeto lcito es el que se conforma con la ley, es reconocido por ella y lo protege y ampara. Coinciden con este criterio la generalidad de los autores que consideran como ilcito el objeto que es contrario a las leyes de orden pblico y a las buenas costumbres. Eugenio Velasco Letelier critica este concepto porque ninguna cosa en s puede ser contraria a la ley, las buenas costumbres o el orden pblico, y si se trata de un hecho y cumple con esos requisitos, estaremos en presencia de un hecho moralmente imposible en conformidad a la definicin que da el Art. 1461 inc. 3. En consecuencia, agrega, no puede aceptarse esta

interpretacin, porque da a una palabra el significado que la ley ha reservado para otro concepto; y porque lleva a la conclusin que ya hemos rechazado de que solamente los hechos moralmente imposibles podrn ser objetos ilcitos y que jams podrn tener esa categora las cosas incomerciables o indeterminadas y los hechos fsicamente imposibles. Concluye Eugenio Velasco diciendo que es ilcito el objeto que carece de las calidades que la ley prefija en el Art. 1461. O sea, habr objeto ilcito si el objeto no es real, comerciable, determinado y fsica y moralmente posible. No se trata, entonces, de un nuevo requisito, sino de la sancin a la falta de los requisitos que se exigen al objeto en general. La opinin de don Eugenio Velasco ha sido rebatida con acierto por don Arturo Alessandri Besa, quien sostiene que si el objeto es indeterminado o fsicamente imposible, el acto no tiene objeto y lo ms que puede existir es una apariencia de objeto. No hay, pues, objeto, ni lcito ni ilcito y la omisin de este requisito acarrea la nulidad absoluta. Para don Avelino Len Hurtado el concepto de objeto ilcito puede deducirse del Art. 1461, y para ello habr que distinguir, como lo hace esa disposicin, si el objeto consiste en una cosa o en un hecho. Si consiste en una cosa, sta en s no puede ser lcita o ilcita, sino por el destino que se le d: slo los actos y los fines son ilcitos o inmorales. Pero si esa cosa est fuera del comercio humano, el objeto de la obligacin es ilcito, porque de antemano se sabe que cualquier acto que verse sobre ella est prohibido por la ley , no admite una relacin jurdica y el objeto es, en consecuencia, siempre ilcito. Este es, entonces el principal caso

de objeto ilcito, cuando se trata de obligaciones de dar, y por eso el inc. 1 del Art. 1461 exige que la cosa sea comerciable. La falta de los otros requisitos (que la cosa sea real y determinada) no acarrea la ilicitud, sino la falta de objeto. Este criterio se ve confirmado por el Art. 1464 N 1 que, r epitiendo innecesariamente el requisito de la comerciabilidad de las cosas, dispone que hay un objeto ilcito en la enajenacin: 1 De las cosas que no estn en el comercio. A este caso principal debemos agregar el de objeto ilcito que existe siempre en todo contrato prohibido por las leyes (Art. 1466), pues, a virtud de este texto expreso, el objeto se refiere en este caso al contrato, que por estar prohibido tiene la sancin de ilicitud. Si el objeto consiste en un hecho , positivo o negativo, ste puede ser en s lcito o ilcito. Por eso el inciso final del Art. 1461 dispone que el objeto que consiste en un hecho puede ser fsicamente y moralmente imposible. La expresin moralmente imposible equivale a objeto ilcito, pues dispone ese artculo, que es objeto moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico. Si el objeto consiste en un hecho fsicamente imposible, no es ilcito, sino inexistente al igual que en las obligaciones de dar cuando la cosa no es real o determinada. De este modo se aplica al objeto el mismo criterio que sobre la licitud fija a la causa el Art. 1467, es decir, el derecho no reconoce valor a los actos prohibidos por las leyes o contrarios a las buenas costumbres o al orden pblico. En suma, entendemos por objeto ilcito el que versa sobre cosas incomerciables o sobre hechos o contratos prohibidos por las leyes o sobre hechos contrarios a las buenas costumbres o al orden pblico. Concepto de buenas costumbres Se entiende por buenas costumbres todos los hbitos que se conforman con las reglas morales en un estado social determinado. Es por consiguiente, un concepto, esencialmente relativo y vara de un pas a otro y aun en uno mismo si se consideran distintas pocas o lugares. Concepto de orden pblico Don Avelino Len Hurtado seala que definir el orden pblico es punto menos que imposible; pero que el concepto fundamental que se seala en todas las definiciones es que las normas o reglas de orden pblico miran a los intereses generales de mayor importancia para la sociedad.

Nuestra jurisprudencia ha declarado que el orden pblico es la organizacin considerada como necesaria para el buen funcionamiento general de la sociedad (Gaceta de los Tribunales, ao 1946, 2 semestre, N 70, pg. 391). Por va de ejemplo podemos sealar algunos casos en que un acto deba anularse por contravencin al orden pblico: a) Todo pacto que altere el estado o capacidad de las personas, atenta al orden pblico y, por consiguiente, tiene un objeto ilcito. Por eso el Art. 2450 dispuso que no se puede transigir sobre el estado civil de las personas. b) Igualmente atenta al orden pblico todo lo que altere la organizacin de la familia, sea sobre patria potestad, autoridad paterna, matrimonio, etc. De aqu por qu el Art. 1717 dispuso que las capitulaciones matrimoniales no contendrn estipulaciones contrarias a las buenas costumbres ni a las leyes. No sern, pues, en detrimento de los derechos y obligaciones que las leyes sealan a cada cnyuge respecto del otro o de los descendientes comunes. c) En el derecho patrimonial la mayora de sus disposiciones no son de orden pblico. Sin embargo, tienen este carcter las que se refieren a la organizacin de la propiedad raz, a la publicidad de las transmisiones o transferencias de inmuebles y, en general, las que establecen formas de publicidad a favor de terceros. El orden pblico y las buenas costumbres se encuentran ntimamente unidos, toda vez que el orden pblico tiene como principal supuesto las buenas costumbres, o sea, las normas morales imperantes. Todo acto que atente a la moral ataca al orden pblico y normalmente todo ataque al orden pblico lo ser tambin a las buenas costumbres. En ambos casos la sancin es la nulidad absoluta por objeto ilcito. De aqu que el Cdigo trate siempre juntas las contravenciones a la moral, las buenas costumbres, la ley y el orden pblico (Arts. 1461, 1467, 1475, 1683 y 1717). Casos reglamentados por el Cdigo Civil en que existe objeto ilcito Si bien el Cdigo, como hemos dicho, no define el objeto ilcito, seala algunos casos en que se presenta con especial relevancia la ilicitud del objeto. Dichos casos son los siguientes: a) Actos que contravienen el derecho pblico chileno. b) Pactos sobre sucesiones futuras; c) Enajenacin de las cosas enumeradas en el artculo 1464; d) Actos contrarios a la ley, a la moral, al orden pblico o a las buenas costumbres.

Actos que contravienen el derecho pblico chileno Art. 1462: Hay un objeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho pblico chileno. As la promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, es nula por vicio del objeto. El objeto ilcito existe en todo acto o contrato que vulnere o infrinja el derecho pblico chileno. Se ha discutido en la doctrina nacional la validez de la sumisin a una jurisdiccin extranjera pactada entre particulares, porque dicho pacto infringira lo dispuesto en el Cdigo Orgnico de Tribunales en lo relativo a las normas de competencia y jurisdiccin, y por consiguiente, atentara contra el derecho pblico chileno. Otros autores discrepan de la tesis anterior, y sealan que lo que prohbe el Art. 1462 es someterse a una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, si endo del caso tener en cuenta que las jurisdicciones extranjeras se encuentran reconocidas por las leyes chilenas, como lo revela el Cdigo de Procedimiento Civil, que contiene normas relativas al cumplimiento de resoluciones dictadas por tribunales extranjeros. Por lo dems, as tambin se reconoce dentro del mbito del derecho internacional privado, especialmente en el Art. 318 del Cdigo de Bustamante, ratificado por Chile. Pactos sobre sucesiones futuras Art. 1463: El derecho de suceder por causa de mu erte a una persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona. Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario, relativas a la misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las reglas especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones forzosas. El artculo transcrito permite formular los siguientes comentarios: a) El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de contrato alguno, sea gratuito u oneroso. Tal es el alcance que cabe atribuir a las palabras donacin o contrato que emplea el Art. 1463. Por ejemplo, el contrato en que una persona vende a otra los derechos hereditarios en la sucesin de su padre, que se encuentra vivo, aun cuando intervenga el consentimiento de ste. b) Del Art. 1204 se desprende que no puede celebrarse vlidamente convencin alguna entre el que debe una legtima y el legitimario relativa a la misma legtima. En lo que respecta a la cuarta de mejoras, la nica convencin permitida es la de no disponer de dicha cuarta.

Por ejemplo, en la hiptesis de que las nicas personas llamadas a suceder al causante fueran tres hijos y que ste se hubiere comprometido con uno de ellos a no disponer de la cuarta de mejoras, dicha cuarta, que vamos a suponer que asciende a $ 300, se distribuye entre los hijos, de modo que corresponda $ 100 a cada uno. La ley prev la infraccin a dicho pacto, consistente en que la parte que se oblig a no hacerlo dispone de la cuarta de mejoras en su testamento, en cuyo caso la sancin no es la nulidad de este instrumento, sino que, simplemente la ineficacia de la disposicin de la cuarta de mejoras, pero solamente en lo que representa el perjuicio para el asignatario que fue parte en dicho pacto, constituido por lo que dej de percibir si el causante hubiera cumplido su promesa. De este modo, si el causante celebr el pacto con el hijo A y hubiera dispuesto en su testamento de la cuarta de mejoras en beneficio del hijo B, una vez abierta la sucesin A puede demandar a B para que le restituya $ 100 que le hubieran correspondido si el causante hubiese respetado el pacto, lo que significa que la asignacin de mejoras en el testamento es ineficaz, pero slo hasta $ 100; pudiendo B retener $ 200. El hijo C, que no es parte en el pacto, nada puede reclamar. c) Cabe tener presente, que la ley prohbe las convenciones que tengan por objeto el derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva, siendo perfectamente vlidas las convenciones relativas a derechos sucesorios ya existentes por haber muerto el causante. Tanto es as, que la ley reglamenta expresamente la cesin de derechos hereditarios en los Arts. 1900 y siguientes. Enajenacin de las cosas enumeradas en el Art. 1464 Art. 1464: Hay un objeto ilcito en la enajenacin: 1 De las cosas que no estn en el comercio; 2 De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona; 3 De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello; 4 De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio. Qu se entiende por enajenacin El acto jurdico por el cual se enajena una cosa es la tradicin definida en el Art. 670: La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo. Lo que se dice del domi nio se extiende a todos los otros derechos reales

La enajenacin, en consecuencia, es sinnimo de tradicin, la cual sirve para transferir el dominio o para constituir otro derecho real distinto de aqul. La palabra enajenacin se puede tomar en un sentido amplio o restringido. Tomada en sentido amplio, la palabra enajenacin designa a la tradicin que sirve para transferir el dominio o para constituir cualquier otro derecho real, como sera, por ejemplo, un usufructo o una servidumbre. Tomada en un sentido restringido dicha palabra designa exclusivamente a la tradicin que hace posible la transferencia del derecho real de dominio. Se discute en doctrina el alcance que debe darse al trmino enajenacin contenido en el Art. 1464. La gran mayora de la doctrina estima que cuando la ley dice enajenar no necesariamente restringe el alcance de este trmino a la tradicin que permite la transferencia del dominio, y que el Art. 1464 es uno de los casos en que dicha palabra debe tomarse en un sentido amplio. As, no slo enajena el vendedor que hace la tradicin al comprador, sino que la persona que constituye un derecho real de servidumbre, de hipoteca, de habitacin, etc. En consecuencia, en los casos enumerados por el Art. 1464 adolece de objeto ilcito la tradicin de las cosas que en ellos se seala, sin que tenga para tal efecto relevancia alguna que la tradicin se haya hecho con la intencin de transferir el dominio o de cualquier otro derecho real.

El objeto II
Cundo debe existir el embargo o prohibicin para que la enajenacin adolezca de objeto ilcito El embargo o prohibicin debe existir al momento de la enajenacin para que sta adolezca de objeto ilcito. No hay objeto ilcito en la enajenacin forzada de una cosa embargada Slo existe objeto ilcito en la enajenacin voluntaria de la cosa embargada, pero su enajenacin forzada por resolucin judicial es vlida porque en el N 3 del Art. 1464 la ley sanciona la ilicitud que revela la conducta de la persona que transfiere el dominio de la cosa embargada a un tercero, pese a que la ley lo prohbe, ilcito que slo se aprecia en las enajenaciones que el deudor hace voluntariamente y no en aquellas que no requieren el consentimiento del deudor y que pueden producirse inclusive contra su voluntad, como son las ordenadas por el juez en el ejercicio de sus facultades.

Nos encontramos frente al caso que un mismo bien es embargado por dos acreedores distintos en dos juicios ejecutivos tambin distintos. En el juicio que avanz ms rpido, el juez ordena el remate del bien embargado y entonces surge la duda en relacin con la validez de esta enajenacin. Algunos autores piensan que como la ley no distingue entre enajenacin forzada y enajenacin voluntaria, cualquiera de ellas adolecera de ilicitud en el objeto, pues el Art. 1464 N 3 se refiere a ambas. Agregan que esta interpretacin es ms acorde con los fines que persigue la ley, en el sentido de proteger al mximo los intereses de los acreedores. disminuiran las seguridades de stos. El punto es discutible y existe jurisprudencia que acoge una y otra posicin, sin embargo nos parece ms razonable la primera interpretacin y a ella adhieren los profesores Claro Solar, Avelino Len y Vctor Vial. De qu manera se podra enajenar vlidamente una cosa embargada? El Art. 1464 N 3 establece dos maneras para enajenar vlidamente una cosa embargada: a) Autorizacin judicial b) Consentimiento del acreedor La jurisprudencia ha sealado que la autorizacin judicial la debe conceder el mismo juez que decret la prohibicin o embargo; y que, si varios jueces han trabado embargo sobre la misma cosa o han prohibido su enajenacin, la autorizacin debe ser dada por todos ellos. Por otra parte, y concordante con lo dispuesto por el Art. 12 que permite al titular de un derecho renunciarlo siempre que est establecido en su propio beneficio y que no est prohibida su renuncia, el Art. 1464 N 3 permite que el acreedor en cuyo beneficio se trab el embargo autorice la enajenacin, acto con el cual estara renunciando tcitamente a ejercer los derechos que le corresponden en su calidad de acreedor embargante. Si el embargo se hubiera trabado a favor de dos o ms acreedores, todos deben consentir en la enajenacin de la cosa. Tanto la autorizacin judicial como el consentimiento del acreedor deben prestarse con anterioridad al acto de enajenacin. Si ste ya hubiera sido realizado, no cabe la autorizacin del juez o el consentimiento del acreedor dado con posterioridad, pues vendra a constituir una forma de saneamiento del vicio de nulidad absoluta que la ley no autoriza. Enajenacin de las especies cuya propiedad se litiga sin permiso del juez que conoce del litigio A este caso se refiere el N 4 del Art. 1464. Si la ejecucin forzada fuera vlida,

De acuerdo con la defini cin dada por Claro Solar en su tratado, especies cuya propiedad se litiga son las cosas individuales, muebles o inmuebles que son objeto de las encontradas pretensiones del demandante y del demandado en el juicio trabado sobre su propiedad Esta definici n es de sumo inters porque precisa que debe tratarse de cuerpos ciertos, de cosas individuales, sobre cuyo dominio se litiga, y no sobre derechos litigiosos. Adems, si no se litiga sobre el dominio, no hay cosa litigiosa para los efectos del Art. 1464 y, en consecuencia, dicha cosa puede enajenarse vlidamente. No hay que confundir la enajenacin de una especie cuya propiedad se litiga con la enajenacin de un derecho litigioso; esta ltima es vlida y se encuentra reglamentada por los artculos 1911 y siguientes. Como sealbamos antes, el objeto de la enajenacin de una especie cuya propiedad se litiga es la cosa misma; en cambio, el objeto de la cesin de un derecho litigioso es el evento incierto de la litis, del cual no se hace responsable el cedente, con lo que, en el fondo, lo que se est cediendo es el lea o suerte, esto es, la posibilidad de que se gane o pierda el juicio; dependiendo de ello la ventaja o desventaja que proporcionar la cesin al cesionario. El Art. 296 del Cdigo de Procedimiento Civil incorpora un requisito adicional para que se entienda que se trata de una especie cuya propiedad se litiga a efectos de su enajenacin, cuando dice: para que los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el nmero 4 del artculo 1464 del Cdigo Civil, ser necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto de ellos. Y el Art. 297 del mismo Cdigo de Procedimiento Civil agrega que cuando la prohibicin recaiga sobre bienes races se inscribir en el registro del Conservador respectivo, y sin este requisito no producir efecto respecto de terceros. Cuando verse sobre cosas muebles, slo producir efecto respecto de los terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo del contrato; pero el demandado ser en todo caso responsable del fraude, si ha procedido a sabiendas. El Art. 296 del Cdigo de Procedimiento Civil modifica el N 4 del Art. 1464 , toda vez que no basta para que se considere que la cosa se encuentra en la situacin prevista por este ltimo que exista un litigio sobre la propiedad de la misma, que es el nico requisito que se desprende del tenor literal del mencionado N 4, sino que en virtud de la modificacin es necesario que se cumpla otro requisito: que el juez haya decretado prohibicin de enajenar la especie. Bajo la sola vigencia del Cdigo Civil, y conforme con este N 4, una cosa tena el carcter de litigiosa desde la contestacin de la demanda, pues slo desde entonces se litiga, es decir, desde el momento en que se forma el cuasi contrato de litis contestacin que obliga al demandante y

demandado a seguir el juicio hasta su conclusin en los extremos que quedaron fijados en los escritos de demanda y contestacin. Esta situacin se prestaba a muchos abusos, pues bastaba que se iniciara un juicio reivindicatorio para que la cosa reclamada quedare como litigiosa y, por consiguiente, no se pudiere enajenar, por injusta y de mala fe que fuere la demanda. A remediar estos excesos vino el Art. 296 del Cdigo de Procedimiento Civil, que dispuso en su inciso 2: Para que los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el N 4 del Art. 1464 del Cdigo Civil ser necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto de ellos De manera que hoy en da el juez en lo civil frente a una demanda de reivindicacin de una cosa, debe examinar el mrito de la demanda y los antecedentes en que funda la misma, y si estima que stos son plausibles decretar la medida precautoria de prohibicin de celebrar actos o contratos con relacin a los bienes materia del juicio reivindicatorio. En cambio, el Art. 297 del Cdigo de Procedimiento Civil no modifica el N 4 del Art. 1464 pues la inscripcin que aquel contempla no se requiere para que el objeto materia del juicio quede comprendido en el dicho N 4, sino para que la prohibicin produzca efectos respecto de terceros , atribuyendo la ley a tal inscripcin el mismo alcance que a la inscripcin del embargo, antes comentada. En otras palabras, para los efectos del N 4 del Art. 1464 no cabe hablar de especie cuya propiedad se litiga, sin que el juez haya decretado prohibicin sobre la cosa objeto del juicio, sea sta mueble o inmueble. Si la especie es un bien raz y la prohibicin no se inscribe, la enajenacin que se haga de sta igual constituye el acto que la ley prohbe , ya que la inscripcin no es requisito para que la cosa tenga el carcter de litigiosa, sino para hacer oponible a terceros los efectos que resulten de la nulidad de la enajenacin, como ocurre tratndose de la inscripcin del embargo que recae sobre inmuebles. El Art. 1464 N 4 establece finalmente que la enajenacin de la especie cuya propiedad se litiga no adolece de objeto ilcito si ha sido autorizada por el juez que conoce del litigio. Tambin podra ser autorizada la enajenacin por la parte en cuyo beneficio se ha dictado la prohibicin, o sea, por el acreedor demandante, porque aunque el N 4 guarda silencio al respecto, no se divisa razn alguna para establecer en este caso una diferencia con el N 3 del Art. 1464, en el cual el acreedor embargante s puede autorizar dicha enajenacin. Otros casos de objeto ilcito

Actos contrarios a la ley, a la moral o a las buenas costumbres. a) Condonacin del dolo futuro Dice el Art. 1465 que el pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonacin del dolo futuro no vale. No cabe duda que la condonacin del dolo futuro es contraria a la ley y a la moral porque supone que una de las partes de la convencin en se estipula dicha condonacin acepta anticipadamente que la otra lo haga vctima de engaos o que infrinja un contrato con la intencin de daar al acreedor, y porque implica una renuncia a perseguir la responsabilidad de la parte que actu con dolo, lo que pugna contra principios esenciales del derecho como son la buena fe y la responsabilidad por los actos ilcitos. b) Deudas contradas en juegos de azar De acuerdo con la primera parte del Art. 1466, hay objeto ilcito en las deudas contradas en juegos de azar. El Cdigo Civil reglamenta el juego y la apuesta como contratos aleatorios de los cuales deriva una obligacin que afecta a la parte que perdi el juego o la apuesta (Arts. 2259 a 2263). La ley no define lo que debe entenderse por juego o apuesta. Segn su uso normal o corriente, la palabra juego designa un ejercicio recreativo sometido a reglas y en el cual se gana o se pierde, como es el de naipes, ajedrez, billar o pelota. La palabra apuesta designa al ejercicio en que se arriesga cierta cantidad de dinero en la creencia de que alguna cosa, como juego, contienda deportiva, etc., tendr tal o cual resultado; cantidad que en caso de acierto se recupera aumentada a expensas de la que han perdido quienes no acertaron. El juego se clasifica en lcito o ilcito, dependiendo de que la ley lo repruebe o no. En lneas generales, la ley reprueba los denominados juegos de azar, que son aquellos en que la contingencia incierta de ganar o perder depende principalmente de la suerte; y permite aquellos juegos en que predomina la fuerza o destreza corporal, como las carreras a pie o a caballo, siempre que no se contravenga a las leyes o a los reglamentos de polica, y aquellos juegos en que predomina la destreza o habilidad intelectual, como es, por ejemplo, el ajedrez. Excepcionalmente la ley autoriza y legitima ciertos juegos de azar, como son los que se practican en casinos especficamente determinados o los de lotera, loto, imn, etc., tambin determinados especficamente.

El contrato de juego y el de apuesta tienen por objeto la cosa que una de las partes la que perdi el juego o la apuesta debe dar a la otra. El contrato de juego que se celebra en relacin con un juego en que predomina la fuerza o destreza corporal y el contrato de apuesta que se celebra en relacin con el mismo, engendran obligaciones perfectas, en el sentido de que quien gana el juego o la apuesta tiene accin para exigir el pago convenido al perdedor. As lo dispone el Art. 2263. En cambio, los contratos de juego y apuesta que se celebran en relacin con un juego en que predomina la destreza intelectual, si bien engendran obligacin, sta no es perfecta, ya que el ganador carece de accin para exigir el pago . No obstante, si el perdedor paga lo que debe, no puede pedir la restitucin de lo pagado, a menos que le hayan ganado con dolo. (Art. 2260). Vctor Vial es de opinin que si bien el Art. 1466 dice que hay objeto ilcito en las deudas contradas en juegos de azar, creemos que el objeto ilcito existe en el contrato de juego o en el de apuesta que se celebra en relacin con un juego de azar ; lo que determina que es anulable por el vicio de objeto ilcito el contrato que engendr la deuda, la cual se extingue declarada judicialmente la nulidad del contrato. c) Venta de libros cuya circulacin se encuentra prohibida o de determinados objetos cuyo trfico atenta contra la moral o la ley El Art. 1466 seala que hay objeto ilcito en la venta de libros cuya circulacin es prohibida por autoridad competente, de lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivos de la liberad de prensa; El Art. 1466, como todas las que establecen los casos de objeto ilcito debe interpretarse en forma restrictiva, y considera que el objeto ilcito existe en un contrato especfico, el de compraventa, cuando ste tiene por objeto libros siempre que la circulacin de stos haya sido prohibida por autoridad competente -; lminas, pinturas y estatuas siempre que stas sean obscenas, concepto este ltimo que no define la ley y que segn el uso natural que se da a la palabra obscena significa ofensivo al pudor u honestidad -; o impresos siempre que hayan sido condenados como abusivos de la libertad de prensa. d) Contratos prohibidos por la ley En su parte final el Art. 1466 termina incluyendo lo que constituye la regla general en materia de actos que la ley considera que adolecen de ilicitud del objeto: hay objeto ilcito en todo contrato prohibido por las leyes.

Dentro de esta causal cabe incluir, por ejemplo, la compraventa de cosas cuya enajenacin la ley prohbe, o la compraventa entre cnyuges no separados judicialmente.

La causa
Conceptos generales La doctrina clsica considera que todo acto o contrato debe reunir para su existencia jurdica tres requisitos: una manifestacin de voluntad, un objeto y una causa. Se requiere tambin para la validez del acto o contrato que la causa sea lcita. El anterior es el pensamiento de la doctrina llamada causalista, en contraposicin al de la que considera suficiente para la existencia del acto jurdico la manifestacin de voluntad y el objeto sobre el cual ste recae, y que estima que la exigencia de una causa impone un requisito artificial y prescindible. Esta es la doctrina anticausalista. La principal dificultad que presenta la causa para los intrpretes y tratadistas, est constituida por el hecho de ser un trmino que admite diversas y variadas acepciones. Las ms importantes son las siguientes: a) Causa eficiente Se llama causa eficiente al elemento generador del efecto, al elemento que da vida a lo que antes no exista. Es el antecedente u origen de algo. Por consiguiente, en esta acepcin la causa de las obligaciones es la fuente de donde emanan: contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito y ley. No es sta la acepcin que nos interesa para nuestro estudio, pues si el legislador exige como condicin de validez del acto o contrato que ste tenga una causa lcita (Art. 1445), no se est refiriendo evidentemente a las fuentes de las obligaciones, entre las que se encuentra el contrato, pues la causa sera requisito del contrato y a la vez el contrato mismo, lo que es un absurdo. Por ejemplo, la causa eficiente de la obligacin del vendedor de entregar la cosa es el contrato de compraventa mismo. b) Causa final Don Eugenio Velasco dice que la causa final es el fin inmediato o invariable de un acto, o sea, el fin prximo que determina la voluntad a obrar y que siempre es posible encontrar en la estructura misma del contrato y que es siempre idntica para todos los actos pertenecientes a la misma especie.

Lo que debemos destacar de la anterior definicin es el rasgo de que la causa final es siempre idntica para todos los actos pertenecientes a la misma especie. En este sentido, la causa o fin del comprador, en todos los contratos de compraventa, es incorporar a su patrimonio una cosa; y la causa o fin del vendedor, asimismo, en todas las compraventas, es procurarse dinero, a cambio de las cosas que entrega. c) Causa ocasional Don Eugenio Velasco n os dice que la causa ocasional est constituida por el fin lejano y variable de un acto y es de carcter estrictamente personal y psicolgico . Es diferente para cada individuo , ya que es el mvil, la razn que lo impulsa a celebrar un acto o contrato en determinadas circunstancias. De ah que una misma especie de acto pueda tener infinitas causas, segn sean los fines que hayan perseguido las partes. Como dice la doctrina francesa, la causa queda dentro del campo contractual; los motivos son ajenos, queden fuera del acto jurdico, son adventicios. As, en cada contrato de compraventa, mientras la causa final es siempre igual, la causa ocasional ser o puede ser siempre distinta: el comprador, habr adquirido un automvil para usarlo; otro para donarlo, para arrendarlo, etc., y el vendedor habr vendido el primero porque necesitaba pagar una deuda, el segundo porque necesitaba adquirir para s otro ms moderno, etc. Estos conceptos los ha precisado nuestra jurisprudencia diciendo que la causa de un contrato es el inters jurdico que induce a las partes a contratar, inters que es distinto e independiente del mvil utilitario o subjetivo que hayan podido tener en cuenta al momento de celebrar el contrato (R. D. y J., Tomo XXIII, Sec. 1, pg. 669; Tomo XXIV, Sec. 1, pg. 678). Evolucin histrica de la nocin de causa Se dice que la teora de la causa encuentra su origen en el pensamiento de los canonistas medievales, quienes estiman que para que una convencin engendre obligaciones no es suficiente el consentimiento de las partes, sino que es menester, adems, que dicha convencin encuentre su razn de ser en un motivo lcito y moral. Lo que perseguan los canonistas medievales era cautelar que la declaracin de voluntad no persiguiera un fin reprobable o inmoral. Con posterioridad y ya en los tiempos modernos un hito importante en la elaboracin de la teora de la causa lo marca el jurista francs Jean Domat en su obra De la naturaleza de los contratos y su modo de formacin en el siglo XVII.

Domat construye los elementos o piezas fundamentales de la denominada teora clsica o tradicional de la causa, para lo cual se centra exclusivamente en la causa de la obligacin que contrae una de las partes que celebra un contrato, y descarta por completo la causa del contrato que engendra la obligacin. Dicha teora, perfeccionada y complementada en el siglo XVIII por Robert Pothier, es la que orienta a los redactores del Cdigo Civil francs de 1804. Como decamos antes, en la actualidad existen en materia de causa dos corrientes doctrinarias antagnicas: la causalista y la anticausalista. Entre los seguidores de la doctrina causalista hay quienes consideran que la causa debe configurarse con un criterio estrictamente objetivo. Esta es la posicin que sustenta Domat y que en la Otros la consideran con un criterio

actualidad recogen importantes juristas italianos.

eminentemente subjetivo. Estos son los seguidores de la teora del mvil o motivo determinante. La concepcin anticausalista rechaza la nocin de causa por estimarla conceptualmente falsa e intil, a la vez, en su aplicacin prctica. Doctrina tradicional o clsica de la causa Esta es la que surge del pensamiento de Domat y que recoge los agregados que aporta Pothier. Lo determinante para comprender lo que postula la teora clsica es tener en consideracin que sta requiere que la obligacin que nace de un contrato tenga una causa , con lo que se centra en la causa de las obligaciones que emanan de los contratos , descartando as la causa de la obligacin que emana de otra fuente de las obligaciones que no sean el contrato y la causa del contrato mismo. La pregunta que se formula la teora clsica es cul es la causa de la obligacin que contrae una de las partes en un contrato, o lo que es lo mismo, por qu se obliga una de las partes que celebra un contrato. La respuesta a dicha pregunta es lo que constituye, precisamente, la causa de la obligacin. El planteamiento de la antedicha pregunta y su adecuada respuesta hacen necesario distinguir entre las distintas clases o categoras de contratos, porque la causa de la obligacin que surge de los contratos que se encuentran en un determinado grupo o categora es distinta de la causa de la obligacin que nace de los contratos que se encuentran en uno diferente. Con tal efecto, la teora clsica agrupa a todos los contratos en tres categoras: a) Bilaterales o sinalagmticos b) Reales

c) Gratuitos. En cada una de las categoras puede haber contratos de las ms variadas especies; lo que importa es que todos presenten el elemento comn que permite incorporarlos a la respectiva categora. Por ejemplo, en la categora de los contratos bilaterales, que son aquellos en que se obligan ambas partes recprocamente, se incorporan contratos tan diversos entre s como son, por ejemplo, la compraventa, el mandato, el arrendamiento, la permuta, etc. Lo que los vincula es que todos ellos engendran obligacin para cada una de las partes. En la categora de los contratos reales, que son aquellos que se perfeccionan por la entrega de la cosa, figuran, por ejemplo, el mutuo, el comodato, el depsito, la prenda. En la categora de los contratos gratuitos, que son aquellos que se celebran en consideracin a la utilidad o beneficio de una sola de las partes contrayendo la otra un gravamen, figura la donacin y todos aquellos en que una sola de las partes se obliga a dar, hacer o no hacer algo en beneficio de la otra, que no contrae obligacin alguna. a) Causa de la obligacin en los contratos bilaterales La causa de la obligacin de una de las partes en el contrato bilateral es la obligacin correlativa de la otra parte. Esta es la regla que con un criterio rigurosamente objetivo y ajeno las motivaciones personales o subjetivas que pudieran haber tenido las partes obligadas asienta la teora clsica y que es aplicable a todas las obligaciones que emanan de contratos bilaterales, sea cual fuere el contrato especfico de que se trata, lo que determina que para establecer la causa de la obligacin que emana de todos los contratos bilaterales basta aplicar la regla antes mencionada. Si, por ejemplo, la teora clsica analiza el contrato de compraventa que celebran A y B, lo primero que hace es prescindir de cualquiera connotacin subjetiva que pudiera haber inducido a las partes a su celebracin, y una vez establecido que el contrato es bilateral, atiende a las obligaciones que ste engendra y se pregunta si la obligacin de cada una de las partes tiene o no causa. En aplicacin de esta regla general, la obligacin de A de dar la cosa vendida a B no tendra causa si B no se hubiera obligado, a su vez, a pagar el precio, lo que trae como consecuencia que no se pueda exigir el cumplimiento de la obligacin que no tiene causa al primero. Por el contrario, si B se oblig a pagar el precio de venta, dicha obligacin sirve de causa a la obligacin de A, a quien B puede exigir su cumplimiento. Recprocamente, la obligacin de B de pagar el precio no tendra causa si A no se hubiera obligado, a su vez a dar la cosa vendida.

En la situacin antes referida como ejemplo, se aprecia claramente que las obligaciones de las partes se sirven recprocamente como causa. b) Causa de la obligacin en los contratos reales La teora clsica, al analizar la causa de la obligacin de restituir la cosa que contrae la parte obligada en el contrato real y luego preguntarse por qu se obliga dicha parte, establece que la causa de la obligacin de restitucin de la cosa que contrae una de las partes en el contrato real es la entrega que de la misma se le hizo por la parte en virtud de un ttulo que obligaba a su restitucin. Si no se hubiera efectuado la entrega de la cosa , la obligacin de restituirla que contrae una de las partes que celebran el contrato carece de causa , por lo que dicha obligacin sera ineficaz. As, por ejemplo, el comodatario se obliga a restituir la cosa porque se le entreg en comodato, lo que determina que la entrega de la cosa constituye la causa de la obligacin de restitucin que contrae una de las partes en todo contrato de comodato, y en general, en todo contrato real que se celebrare. c) Causa de la obligacin en los contratos gratuitos Para Domat, la causa de la obligacin de una de las partes en el contrato gratuito se encuentra en el motivo racional y justo en que se funda la obligacin, colocando el autor citado como ejemplo de motivo racional y justo que sirve de causa a la obligacin del donante de dar la cosa, esto es, hacer la tradicin al donatario, la existencia de algn servicio que ha prestado el donatario al donante, o el solo placer que tiene ste de hacer el bien. La concepcin original de Domat es modificada posteriormente por Pothier, quien seala que la causa de la obligacin en los contratos gratuitos es la intencin liberal, es decir, el propsito de hacer una liberalidad. Al separar Pothier la intencin liberal de los mviles o motivos concretos del donante, permite que se formule una regla objetiva comn a toda obligacin que emana de un contrato gratuito: la causa de la obligacin en dichos contratos es la intencin liberal o el propsito de hacer una liberalidad. En el contrato de donacin, por ejemplo, a la pregunta de por qu se obliga el donante se responde porque tena el propsito de hacer una liberalidad, sin que se entre a considerar los mviles concretos o particulares que impulsaron al donante. liberalidad al donatario. Doctrina del mvil o motivo determinante Este se obliga porque quiere hacer una

Esta doctrina llamada tambin de la causa ocasional o impulsiva, difiere sustancialmente de la teora clsica, pues estructura un concepto de causa con criterio eminentemente subjetivo. A diferencia de la tradicional, la doctrina del mvil o motivo determinante refiere la causa al acto o contrato y no a la obligacin. Causa del acto o contrato es el mvil o motivo determinante que impuls al autor o a las partes a su celebracin. Segn esta doctrina, no es posible formular un concepto de causa abstracto, aplicable a una misma especie o categora de actos jurdicos. Al estar la causa constituida por los mviles o motivos psicolgicos del individuo, sta podr ser distinta en cada acto o contrato, pues lo puede inducir a una persona a vender una cosa, por ejemplo, puede ser completamente diferente de lo que puede inducir a otra a celebrar el mismo contrato. Para la doctrina del motivo ocasional, todo acto jurdico requiere no slo la existencia de un mvil o motivo determinante para su celebracin, sino que dicho mvil se conforme con el derecho , pues, de lo contrario, el acto puede invalidarse. En los contratos gratuitos basta que el mvil ilcito exista en el autor de la liberalidad para que pueda anularse el contrato, sin que se requiera que el mvil lcito sea conocido o compartido por el destinatario. En cambio, en los contratos onerosos, el mvil ilcito que determin a una de las partes a contratar debe ser, si no compartido por la otra parte, al menos conocido por sta, ya que el desconocimiento por una de las partes del motivo ilcito de la otra impedira anular el contrato. En suma, si el acto es gratuito, basta que el disponente obre por motivos ilcitos para que surja la causa ilcita. Si, en cambio, el acto es oneroso, es necesario que ese motivo ilcito sea compartido. As, quien presta dinero a inters al que lo solicita para un fin ilcito, contrata participando del motivo ilcito y, en consecuencia, el contrato ser nulo por ilicitud de su causa. Pero, si hace el prstamo ignorando el destino que se dar a ese dinero, el acto ser vlido. Si el acto es oneroso, la ilicitud debe ser compartida para que ambas partes sufran la sancin. En cambio, si es gratuito, el beneficiado en ningn caso reporta perjuicio, ya que nada da en cambio. Es decir, se aplica el mismo criterio que sigue la ley en caso de accin pauliana o revocatoria (Art. 2468). Doctrina anticausalista La teora clsica de la causa ha sido objeto de duras crticas.

El tratadista francs Marcel Planiol se rebela contra la nocin de causa de la teora clsica, a la cual tilda de falsa e intil a la vez. Segn Planiol, la falsedad de la causa abstracta de la obligacin se advierte en cada una de las diversas especies o categoras de contratos que distingue Domat, segn resulta de observar que en los contratos sinalagmticos, ste olvida que las obligaciones que recprocamente se sirven de causa nacen al mismo tiempo , por lo que mal puede una de ellas ser causa de la otra si se considera que la causa debe, necesariamente, preceder al efecto. Agrega Planiol, que en los contratos reales, Domat no tiene en cuenta que la entrega de la cosa no es causa de la obligacin, sino que es un requisito esencial para que el contrato se perfeccione. Luego, decir que la causa de la obligacin en los contratos reales es la entrega de la cosa, viene a ser igual que decir que la causa de la obligacin es el contrato mismo. Concluye Planiol sealando, que en los contratos gratuitos, la teora clsica confunde la causa de la obligacin con los motivos que han impulsado al donante , siendo imposible, en la prctica, separar la intencin de efectuar una liberalidad de los motivos que tuvo el contratante al obligarse.

Segn Planiol, la doctrina clsica en materia de causa es intil, por las siguientes razones: lo que constituye la causa de la obligacin de una de las partes no es otra cosa que el objeto de la obligacin de la otra, de manera que la falta de causa de una de las obligaciones implicara necesariamente la falta de objeto de la otra. Por eso, por falta de objeto y no por falta de causa, la obligacin ser ineficaz. En la compraventa, por ejemplo, segn la teora clsica, la causa de la obligacin del comprador de pagar el precio es la obligacin del vendedor de dar la cosa o, lo que es lo mismo, la cosa que el vendedor se obliga a dar. Si el vendedor no quedara obligado a dar la cosa porque sta, que las partes suponen existente, no existe, segn dicha teora la obligacin del comprador carece de causa. Para Planiol la situacin es diferente, tomando en cuenta que el objeto de la obligacin del vendedor es la cosa que debe dar. Si la cosa que el vendedor se obliga a dar y que las partes suponen existente no existe, cabe concluir que falta el objeto de la obligacin del vendedor . Por esta razn la obligacin es ineficaz, lo que revela en concepto de Planiol la inutilidad de la causa. Explicando por qu es intil el concepto de causa de la teora clsica en los contratos reales, considera Planiol que de nada sirve la consideracin de que si la cosa no ha sido entregada, la obligacin de restituirla carece de causa, ya que la ineficacia de tal obligacin resulta simplemente

del hecho que por faltar la entrega el contrato real no se perfecciona , lo que implica que no produce efectos ni engendra la obligacin. Finalmente, en los contratos gratuitos la falta de intencin liberal vendra a constituir, en la prctica, falta de consentimiento, sin que el contrato produzca efectos por esa sola circunstancia. Advierte, por otra parte Planiol, que en el terreno de ilicitud la teora clsica tambin es intil, ya que, en la prctica, la ilicitud de la causa se confundira con la ilicitud del objeto. Evolucin de la doctrina y jurisprudencia en Francia El Cdigo Civil francs requiere una causa para la obligacin, pero la doctrina y la jurisprudencia en Francia estiman que el acto jurdico o el contrato que engendra la obligacin requiere tambin de una causa, de lo que resulta la necesidad de distinguir, por una parte, la causa del contrato o del acto jurdico en general; y, por otra, la causa de la obligacin, como dos conceptos diferentes y deben analizarse con distintos criterios. La causa del contrato debe encontrarse en el mvil individual principal que determina su celebracin, es decir, en el motivo psicolgico relevante que se tuvo para contratar . En lo relativo a la causa de la obligacin, se mantienen los postulados de la doctrina tradicional. Este nuevo concepto de la doctrina y jurisprudencia surge a raz de la observacin de que la aplicacin de la teora clsica de la causa de la obligacin, que se centra exclusivamente en sta, no siempre permite formular el reproche de ilicitud a ciertas obligaciones, a pesar de que stas emanan de un contrato que atenta contra la ley o la moral. Por ejemplo, en el contrato de un bien raz, en el cual el motivo que induce al arrendatario a su celebracin es instalar en el inmueble un fumadero de opio, o un prostbulo, motivo que es conocido por el arrendador, quien percibir por concepto de renta de arrendamiento un porcentaje de las utilidades que deje el negocio. La doctrina clsica, enfrentada a un contrato de esta naturaleza, no puede reprochar ilicitud alguna a las obligaciones que se sirven recprocamente de causa. En efecto, qu presenta de ilcito que el arrendador se obligue a entregar el inmueble o que el arrendatario se obligue a pagar la renta de arrendamiento? Evidentemente dicho ilcito se encuentra en el contrato, mas no en las obligaciones que ste engendra. Para superar la deficiencia que presenta la aplicacin de la teora clsica a situaciones como la expuesta, la doctrina y la jurisprudencia en Francia atienden al mvil determinante que impuls a las partes a contratar. Si dicho mvil es ilcito, el contrato tendr una causa ilcita y ser anulable por tal razn.

Veremos que en Chile la doctrina y la jurisprudencia ha seguido idntico criterio. La teora de la causa en el Cdigo Civil chileno Se refieren a la causa los Arts. 1445, 1467 y 1468. Dice el Art. 1445: Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario4 Que tenga una causa lcita Art. 1467: No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no es necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente. Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilcita la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico. As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral tiene una causa ilcita Y agrega el Art. 1468: No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas. Las tres disposiciones transcritas han hecho surgir varios problemas de interpretacin, que analizaremos en los nmeros siguientes. Qu es lo que debe tener causa: el acto o contrato o la obligacin? a) Argumentos de quienes sostienen que la obligacin y no el acto o contrato del cual sta emana requiere causa. 1 Tal sera el sentido que emana del tenor literal del Art. 1445, que requiere para que una persona se obligue a otra una causa lcita y del inciso 1 del Art. 1467, cuando dice, no puede haber obligacin sin una causa 2 Es necesario tener presente que el Cdigo Civil se dict en pleno auge de la doctrina tradicional o clsica que se refiere a la causa de la obligacin y no al acto mismo, y que ese sentido tiene la causa en su gnesis histrica y en su estructura tradicional. b) Argumentos de quienes sostienen que el acto o contrato debe tener una causa 1 El N 4 del Art. 1445, si bien en apariencia vincula la causa a la obligacin, est exigiendo, en realidad, una causa lcita para el acto que engendra la obligacin. En efecto, al decir el Cdigo para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesarioque tenga una causa lcita, est requiriendo una causa lcita para el acto mismo y no para la obligacin, como la misma construccin de la frase lo revela. 2 La redaccin del Art. 1467, que define la causa, disipa toda posibilidad de duda: causa es el motivo que induce al acto o contrato; o sea, es el acto o contrato el que requiere una causa.

3 Corrobora esta interpretacin el Art. 2057, que se refiere a las sociedades nulas por ilicitud de la causa, del cual se desprende que la sociedad, esto es, el contrato es lo que debe tener una causa lcita. Para el Cdigo Civil la causa es la final o la causa ocasional? a) Argumentos de quienes sostienen que el Cdigo sigue el criterio objetivo de la doctrina

tradicional, es decir, de la causa final. 1 El primero es un argumento histrico: la doctrina clsica era la imperaba en la poca de la dictacin del Cdigo Civil. 2 Si el Art. 1467 requiere una causa real y lcita, es porque pueden existir obligaciones que no tengan causa. Este hecho revela que el Cdigo sigue la teora clsica, pues segn ella es posible que falte la causa de la obligacin. Por ejemplo, si la cosa vendida que las partes suponen existente no existe de lo que se infiere que el vendedor no tiene obligacin alguna respecto de dicha cosa -, la obligacin del comprador de pagar el precio carece de causa. En cambio, si el Cdigo hubiera abordado la causa con un criterio subjetivo, mal podra haber requerido la existencia de causa, pues jams falta el motivo psicolgico que puede inducir a una persona a realizar un acto o contrato, salvo que ste sea realizado por un enajenado. 3 Los ejemplos que coloca el Cdigo en el inciso final del Art. 1467. En efecto, el hecho de que la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe carece de causa resulta de la aplicacin de la teora clsica, toda vez que la obligacin que contrajo el prometiente no tiene como causa la obligacin de la otra parte, o la entrega de una cosa que hubiera engendrado la obligacin de restituirla, ni menos la intencin liberal, porque el prometiente se oblig en la errada creencia que deba algo. Si el prometiente se oblig a dar algo en pago fue porque crea que la otra parte haba contrado a su vez una obligacin con l o que la cosa que se oblig a dar se le haba entregado por un ttulo que impone su restitucin, lo que revela que la obligacin del prometiente tiene una falsa causa, lo que es equivalente a ausencia de causa. A mayor abundamiento, al decir el Cdigo en el inciso primero del Art. 1467 que la pura liberalidad es causa suficiente, transcribe textualmente el pensamiento de Pothier en lo relativo a la causa de la obligacin en los contratos gratuitos. b) Argumentos de quienes sostienen que el Cdigo Civil innov en materia de causa, apartndose de la doctrina tradicional

1 A diferencia del Cdigo Civil francs, el chileno define la causa y expresa que ella est constituida por los motivos, trmino que, segn su sentido natural y obvio, se refiere a los motivos psicolgicos, individuales y subjetivos. Tal es, a mayor abundamiento, el alcance de la palabra motivo en los Arts. 1454 y 1455, que hacen sinnimos motivo y causa. 2 Al exigir el Cdigo una causa real y lcita, est facultando al juez para indagar por el motivo que realmente determin a la celebracin del acto o contrato, establecido el cual podr concluir si es o no lcito. Don Avelino Len Hurtado dice que an aceptando como vlido el principio general de que el Cdigo se refiere a la causa final, es forzoso reconocer que cuando se plantea un problema de causa ilcita debe atenderse a la intencin real de las partes , es decir, a los motivos individuales, a la causa ocasional, que determin a contratar. Quien pide un prstamo para instalar un prostbulo, o hacer una donacin para iniciar o mantener relaciones sexuales extramatrimoniales, no podr invocar la causa final, abstracta, de todo prstamo o donacin y pretender que tales actos se consideren vlidos. El juez invalidar el contrato si comprueba los mviles concretos ilcitos que determinaron a las partes a contratar. O sea, debe juzgar la causa ocasional. La bsqueda de la intencin real del contratante, cuando se trata de una causa ilcita, es indispensable y est permitida por la ley puesto que si define la causa ilcita como la que la ley prohbe, o es contraria a las buenas costumbres o al orden pblico (Art. 1467) hay que establecer los motivos concretos que tuvo el autor para celebrar el acto o contrato. Esta es la causa impulsiva o determinante, mvil-fin. Como antes lo sealramos, la jurisprudencia francesa y tambin la chilena as lo han entendido. O sea, cuando se trata de causa lcita, el legislador slo se refiere a la causa final, a la causa preestablecida, constante e invariable y abstracta en contratos de una misma especie. Pero, cuando los motivos que determinan a contratar (causa impulsiva y determinante) son ilcitos (contrarios a las buenas costumbres o al orden pblico) el juez tiene que considerarlos en concreto, es decir, juzgar los motivos individuales que inducen al acto o contrato: la causa ocasional. Nuestra opinin Siguiendo en este punto a don Avelino Len Hurtado podemos decir que no hay en el Cdigo Civil una doctrina unitaria de la causa, sino dual.

Es sta la nica solucin posible, atendidos nuestros confusos textos legales respecto de la causa. Don Avelino Len Hurtado agrega que sin duda el sistema del Cdigo es equivocado, pues la doctrina de la causa final se desvirta totalmente cuando se la confunde con los motivos. Por consiguiente, si debe invalidarse un acto por motivos ilcitos, no es necesario hablar de causa ilcita, sino, especficamente, de motivos ilcitos, y disciplinar esta materia fuera de la causa, como se hace, por ejemplo, con los motivos falsos y equivocados que se sancionan en el error. De esta manera se reglamenta en los Cdigos ms modernos. Causa real y lcita El Cdigo dispone en el Art. 1467 que la causa debe ser real y lcita, pero no es necesario expresarla. Y agrega: as la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa La ley seala que no es necesario que el autor de un acto jurdico o las partes de una convencin expresen la causa, esto es, el motivo que los induce al acto o contrato. Y ello, como estima Vctor Vial porque la ley presume que todo acto o co ntrato tiene una causa, constituida por los motivos que normal y ordinariamente inducen a celebrar las diversas especies o tipos de actos jurdicos. Por ejemplo, frente a un contrato de compraventa, la ley presume que las partes tuvieron como motivo principal y determinante para su celebracin, la necesidad del vendedor de procurarse dinero y la necesidad del comprador de obtener la cosa. Asimismo, la ley presume que el motivo que induce a la celebracin del acto jurdico es lcito, en el sentido de que no se opone ni contraviene a la ley, al orden pblico o a las buenas costumbres. Ahora bien, consecuencia de que la ley presume que todo acto tiene una causa, y que lo anormal es que no la tenga, la prueba de la falta de causa corresponde a aquel que la alega. Refuerza las ideas anteriores lo sealado por don Avelino Len Hurtado, cuando expresa que: en primer trmino, nuestro Cdigo exige que la causa sea real y esto significa que objetivamente debe existir una causa. No interesa saber si subjetivamente para el autor existe una causa, pues ello importara caer en la causa ocasional en la que siempre habr algn motivo que justifique su existencia, a menos que se trate de la obra de un loco. La causa es inmutable y no se altera por error de derecho en que incurran las partes. El acto no producir otro efecto que el correspondiente a su estructura jurdica, cualquiera sea la idea que al respecto tengan las partes. Esta objetividad, esta impersonalidad, es la que distingue la causa de los motivos. La falta de causa final y la causa final errnea o falsa, son una misma cosa , o en todo caso, produce iguales

efectos. Quien celebra un acto sin causa est en igual situacin que si contratara creyendo que existe una causa. El ejemplo del Cdigo confirma lo dicho: la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa. No hay causa porque no hay obligacin anterior y, normalmente, habr falsa causa porque el que hace la promesa slo se obligar por su creencia de que existe esa obligacin, o sea, porque para l hay una causa falsa, lo que equivale a decir que no hay causa. Por eso, si las partes transigen sobre un pleito ya fenecido, la transaccin carece de causa, porque no existe motivo real ni an aparente que haya inducido a las partes a la celebracin del contrato, esto es, a poner fin extrajudicialmente a un litigio terminado ya por los tribunales de justicia (Gaceta de los Tribunales, ao 1909, Tomo I, Sent. 287, pg. 434). Causa ilcita La causa adems de ser real, debe ser lcita de acuerdo con lo dispuesto en el Art. 1467. Esta exigencia permite a los tribunales mantener el control de la moralidad de los contratos. La autonoma de la voluntad, que permite a los particulares la absoluta libertad contractual, est limitada necesariamente por el inters general que exige la represin de la inmoralidad. El anlisis de los motivos que determinan a contratar acarrea sin duda cierta inestabilidad en los contratos, pero en la escala de valores, antes que la estabilidad jurdica, est el mantenimiento de las normas morales esenciales. Segn nuestro Cdigo, es causa ilcita la prohibida por ley o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico (Art. 1467). As la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inm oral, tiene una causa ilcita (Art. 1467). Los conceptos antedichos se aplican tanto al objeto como a la causa del acto jurdico (Arts. 1461 y 1467). Pero si bien coinciden generalmente el objeto ilcito con la causa ilcita, no es necesario que as ocurra siempre. Adems, cuando en los contratos bilaterales hay objeto ilcito, la obligacin que tiene ese objeto, es causa para el otro y ser ilcita, pero no debido a esta circunstancia, no como reflejo de esta ilicitud, sino porque esa causa es ilcita aplicando el

Art. 1467, propio de la causa.

Por otra parte, en los contratos bilaterales el objeto puede ser lcito y, en cambio, ser ilcita la causa. As, el arrendamiento de un inmueble destinado a instalar una casa de tolerancia, tiene un objeto lcito; pero adolece de causa ilcita. Si el contrato es unilateral, la causa ser ilcita si el fin perseguido al contratar es prohibido por la ley, o es contrario a las buenas costumbres o al orden pblico. Ser el caso, por ejemplo, de un prstamo de dinero destinado especficamente a continuar un juego de azar. Si el contrato unilateral es gratuito (donacin) la causa ilcita estar tambin en el fin perseguido al contratar. Por ejemplo, efectuar una donacin a una mujer para mantener con ella relaciones extramaritales. La jurisprudencia francesa ha invalidado donaciones hechas a una concubina para iniciar o continuar las relaciones inmorales (salario del vicio, pretium estupri). Sancin para la falta de causa y para la causa ilcita El acto jurdico en que falta la causa es, doctrinariamente, inexistente, pues se ha omitido un requisito esencial para su existencia jurdica. Don Luis Claro Solar dice que si todo acto o declaracin de voluntad requiere esencialmente una causa, la falta de causa se opone al perfeccionamiento jurdico del acto, por lo mismo, no existe; no es un acto nulo, sino un acto que no ha podido nacer a la vida jurdica. Sucede a este respecto con la falta de causa, lo mismo que con la falta de objeto. El acto en que falta la cau sa no puede existir. Para los autores nacionales que niegan cabida a la inexistencia jurdica como mxima sancin dentro del Cdigo Civil, el acto en que falta la causa se sanciona con la nulidad absoluta. En lo que respecta a la causa ilcita, el Cdigo la sanciona expresamente con la nulidad absoluta (Art. 1682). En nuestro derecho, la accin de nulidad absoluta slo corresponde al contratante que no ha participado en la ilicitud de la causa, pues no puede intentar dicha accin el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba (Art. 1683). Adems, cabe recordar que de acuerdo con el Art. 1468 no podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas. Esta disposicin, conjuntamente con el Art. 1683, son una aplicacin clara del principio venire cum factum propium non valet, es decir, la doctrina del acto propio, y, en consecuencia, esta

sancin, aparte de la nulidad, es aplicable al contratante que obra conociendo la ilicitud de la causa o de los mviles. Conclusin en torno a la causa en nuestra legislacin Siguiendo a don Avelino Len Hurtado diremos que la doctrina de la causa final, abstracta e invariable en un mismo acto jurdico es necesaria y til. Esa necesidad y utilidad de tcnica jurdica, son manifiestas en los contratos bilaterales. La causa representa el fundamento moral de la relacin contractual; es la justicia conmutativa; es decir, se justifica la interdependencia de las obligaciones que surgen del contrato sinalagmtico. En los actos gratuitos, en cambio, esas circunstancias no existen y el valor de la doctrina de la causa desaparece. Dentro de nuestra legislacin positiva, la causa final est tratada en forma deficiente, pues la confunde con los motivos cuando stos son ilcitos. De aqu y de la poco afortunada definicin de causa que da el Cdigo, han surgido las discusiones de nuestros juristas (de si nuestro Cdigo confunde la causa con los motivos), discusiones estriles puesto que, como lo hemos demostrado, el Cdigo sigue la doctrina de la causa final, pero al mismo tiempo confunde la causa con los motivos individuales cuando stos son ilcitos. Este planteamiento que acepta la causa ocasional en el acto para sancionar la ilicitud, debilita y resta importancia a la doctrina de la causa final, pues sta queda circunscrita a los casos de fines lcitos, y para el Derecho todos los actos jurdicos voluntarios deben presumirse causados, encaminados a un fin lcito, salvo, como ya lo hemos dicho, que sea el acto de un loco. De este modo, la doctrina de la causa final, como dice T. Inoasco, queda reducida a la creacin de categoras legales de convenciones. Pero la causa final mantiene su importancia en el Derecho en cuanto excluye los motivos psicolgicos lcitos causa ocasional como elementos de validez del contrato. La validez se regula por la causa final del acto exclusivamente. Por ello es que don Avelino Len Hurtado disiente de Henri Capitant y de la mayora de los autores franceses que creen ver la importancia de la causa en que sea la guardiana del orden pblico y de la moralidad del contrato, pues cuando se sancionan los motivos ilcitos, salimos de la causa final y juzgamos la causa ocasional.

Las formalidades
El principio del consensualismo contractual y su deterioro El examen del principio del consensualismo contractual consiste en averiguar si los contratos surgen a la vida jurdica como simples pactos desnudos, por la sola manifestacin de la voluntad interna de las partes (tesis consensualista), o, por el contrario, si es menester, para que los contratos tengan existencia y produzcan sus efectos, cumplir con formalidades o ritualidades externas al celebrar el acto jurdico (tesis del contrato como pacto vestido). El problema es importante, ya que no se puede pretender fijar una nocin y una explicacin del contrato, sin dilucidar lo que es menester para que el contrato exista. Adems el anlisis reviste significativa importancia en la tarea de precisar el fundamento o razn de la obligatoriedad del contrato. Para ser consecuente con el dogma de la autonoma de la voluntad, ha debido afirmarse la vigencia del consensualismo contractual. Los contratos quedaran perfectos por la sola manifestacin de las voluntades internas de las partes, ya que cualesquiera exigencias de ritos externos o formalidades vendran a contradecir la premisa segn la cual la voluntad, todopoderosa y autosuficiente, es la fuente y medida de los derechos y de las obligaciones contractuales. Esta proclama es histricamente falsa. A travs de los siglos, casi siempre los contratos han sido formales. En el mundo helnico todos los contratos deban constar por escrito. Escriturar un acto es revestirlo de un formulismo concreto, que desmiente la suficiencia de la voluntad desnuda. La escrituracin es una vestimenta. El contrato escrito es un contrato vestido. En el Derecho Romano, por lo menos durante las extensas y ms importantes fases histricas de su germinacin y esplendor, hasta el Derecho postclsico, y segn algunos incluso despus, todos los contratos fueron rigurosamente formales, nudum pactum obligationem non parit , aunque las vestimentas ms importantes no consistieron en escriturar los actos, sino en pronunciar palabras sacramentales y rgidas o en entregar materialmente un objeto o, segn otra perspectiva de los contratos, simplemente en la circunstancia objetiva de la bilateralidad de los efectos, ultro citroque obligari. Salvo en Espaa, durante la Edad Media no existe el contrato consensual. En los pueblos germanos los contratos fueron ms formales todava que en Roma.

El consensualismo slo surge en los Tiempos Modernos, por lo que la idea del contrato como simple acuerdo verbal de voluntades es reciente, y tiene sus primeros antecedentes confiables en los siglos XVI y XVII. Ya hemos analizado la clasificacin de los contratos en consensuales, solemnes y reales, formulada por el Art. 1443. Segn ya explicramos, los contratos que el legislador chileno denomina consensuales son todos aquellos que ni son solemnes, ni son reales. El grupo de los contratos llamados legalmente consensuales es el ms amplio. Pero estos contratos que en Chile se llaman consensuales muchas veces son formales, en cuanto precisan el cumplimiento de alguna formalidad habilitante, de prueba, de publicidad o convencional. De manera que en Chile, el concepto de contrato consensual slo a veces corresponde al contrato desnudo, en que basta la voluntad de las partes, exteriorizada verbal o incluso tcitamente. En nuestro pas existen, pues, dos grupos de contratos consensuales: a) Contratos propiamente consensuales , que corresponden a la concepcin moderna del contrato como pacto desnudo. Por ejemplo, los contratos verbales, desprovistos de todo tipo de formas, que celebramos en la vida cotidiana: cuando entramos a una fuente de soda y encargamos algn refrigerio: un sndwich, con una cerveza. b) Contratos que siendo consensuales, en cuanto ni son solemnes, ni son reales, estn, sin

embargo, inmersos en el universo de los formulismos, pues requieren, para tener plena eficacia, del cumplimiento de formalidades habilitantes, de prueba, de publicidad o convencionales. Estos contratos no tienen de consensuales ms que el nombre. En verdad son contratos formales o pactos vestidos. Por ejemplo, el Art. 9 del Cdigo del Trabajo seala: El contrato de trabajo es consensual, deber constar por escrito Excepciones y atenuantes al principio del consensualismo contractual Las excepciones al consensualismo las constituyen los casos de contratos solemnes y reales. Contratos solemnes son aquellos en que es imprescindible, al celebrarlos, que las partes respeten los formulismos exigidos por el legislador en atencin a la naturaleza del acto jurdico, los que concretamente varan segn el contrato solemne especfico del cual se trate. Por ejemplo, necesidad que se otorgue escritura pblica en la compraventa de un inmueble.

La sancin por el incumplimiento de esta solemnidad objetiva o ad substantiam se sanciona con la nulidad absoluta conforme al Art. 1682. Los contratos reales son los que precisan de la entrega de la cosa sobre la cual recaen, datio, que tiene que producirse en el instante mismo en que nace o se concluye el contrato. Es obvio que el consensualismo desaparece completamente ante los casos de contratos solemnes y reales ya que en todos stos, en lugar de un acto desnudo, encontramos actos vestidos por la imprescindible formalidad ad solemnitatem o por el acto externo y sensible de la entrega material del objeto. En los actuales contratos solemnes y reales subsiste plenamente el principio romano nudum pactum obligationem non parit. El consensualismo tambin pierde sentido, toda vez que vienen exigidas como vestimentas de los contratos otras formalidades (distintas a las ad solemnitatem y a la datio predichas). Estas diversas formalidades, que representan marcadas atenuantes al principio del consensualismo, son las habilitantes, las ad probationem, las de publicidad y las convencionales. Se las suele llamar, en su conjunto, las atenuantes al consensualismo , para expresar que la ruptura o quiebre del consensualismo sera menos intenso que en los casos de las excepciones. Pero, en verdad, los efectos del incumplimiento de las formalidades que se examinan a continuacin son tan radicales que, al fin de cuentas, tambin ellas derogan el principio de que bastara el solo consentimiento de los contratantes. Las formalidades habilitantes tienen como finalidad brindar proteccin a los incapaces. Casi siempre consisten en la necesidad de obtener una autorizacin, para poder despus celebrar vlidamente un contrato dado. (Arts. 260 y ss.). Cuando se trata de celebrar un contrato de trascendencia patrimonial, la ley resguarda los intereses del incapaz relativo o absoluto, exigindole al representante que previamente obtenga una autorizacin judicial. (Arts. 254 y 393). Toda vez que el legislador dispone el cumplimiento de una formalidad habilitante, resulta drsticamente deteriorado el principio del consensualismo, puesto que el no acatamiento de la exigencia se sanciona con la nulidad relativa o rescisin del acto o contrato, sancin que, como es sabido, en sus efectos es idntica a la nulidad absoluta. Las formalidades de publicidad son exigidas por el legislador a fin de obtener la divulgacin o noticia a los interesados de haberse celebrado un acto jurdico. Confieren proteccin a los terceros que pudieren verse alcanzados por los efectos del acto jurdico.

Tambin en presencia de estas formalidades es evidente el deterioro del proclamado consensualismo. A veces el incumplimiento de la forma acarrea la completa ineficacia del acto. Es lo que acontece, en el caso del Art. 1723, con el pacto de separacin total de bienes, si la escritura no se subinscribe, dentro de los 30 das siguientes a su otorgamiento, al margen de la respectiva inscripcin matrimonial. Con todo, lo ms frecuente es que la sancin por incumplimiento de formalidades de publicidad slo redunde en la ineficacia del acto o contrato respecto de terceros, o sea, en la inoponibilidad. La inoponibilidad se suele caracterizar como una sancin menos grave que la nulidad, pero de hecho, en el terreno prctico, puede no tener diferencias con sta, ya que, en diversos casos, un contrato que las partes no pueden hacer valer frente a terceros es un contrato carente relevancia jurdica. Como ejemplos de formalidades de publicidad podemos citar el caso de la cesin de los crditos nominativos, en que el formalismo consiste en la notificacin de la cesin al deudor cedido o la exigencia de que ste la acepte (Art. 1902). Las contraescrituras pblicas slo son oponibles contra terceros cuando se hubiere tomado razn de su contenido al margen de la matriz de la escritura alterada (Art. 1707). Las formalidades de prueba , exigidas por el legislador para acreditar en juicio la celebracin de un contrato son heterogneas. En primer trmino, conforme al Art. 1701, todas las formas ad solemnitatem, al mismo tiempo que se exigen en atencin a la naturaleza de los actos jurdicos, juegan ad probationem. En segundo lugar, y es la ms amplia de las formas de prueba, pues cubre a la mayora de los contratos civiles, de acuerdo a los Arts. 1708 y 1709 deben extenderse por escrito todos los contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias. La omisin se sanciona con la inadmisibilidad judicial de la prueba de testigos. Es cierto que el contrato podr probarse por otros medios legales distintos a la documental y a la testimonial, pero el riesgo de lograrlo es considerable. Segn Portalis, el principal autor del Cdigo Civil francs de 1804, en todas las naciones civilizadas, la escritura es la prueba natural de los contratos. Un formalismo ad probationem drstico es aquel cuya omisin se sanciona con la inadmisibilidad de todos los medios de prueba. Esta situacin la contempla el Art. 14 de la Ley N 18.010 de 1981

sobre Operaciones de Crdito de dinero: En las operaciones de crdito de dinero la estipulacin de intereses o la que exonera de su pago debe constar por escrito. Sin esta circunstancia, ser ineficaz en juicio. Las formalidades convencionales son aquellas pactadas por las partes, y cuyo ulterior cumplimiento permite que recin el contrato se repute definitivamente celebrado. Aunque el contrato tenga carcter consensual, los contratantes pueden estipular que sea indispensable exteriorizar el consentimiento mediante el otorgamiento de un instrumento pblico o privado o a travs de otro ritual externo que sealen. El efecto caracterstico de estas formalidades consiste en que cualquiera de las partes puede retractarse o vlidamente desdecirse de la celebracin del contrato, mientras la forma pactada no se haya cumplido. Hay pases en que existen normas generales respecto a estas formalidades. En Chile existen nicamente normas especiales sobre formalidades convencionales. As, el Art. 1802 seala que: Si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inciso 2 del artculo precedente (casos de compraventas solemnes) no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura pblica o privada, podr cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida. Ventajas del formalismo La exigencia de vestimentas para los contratos impide que las partes se vinculen a la ligera o con torpeza, omitiendo regular o precisar los detalles del contrato. El cumplimiento de las formas da tiempo para reflexionar, pues el contrato formal se concluye ms lentamente que el contrato propiamente consensual. El formalismo protege a las partes contra el apresuramiento contractual y tambin contra las maniobras y trampas ajenas. El contrato propiamente consensual no deja huellas, lo que ms tarde, si surge disputa entre las partes, puede redundar en dificultades probatorias insuperables. A manera de conclusin en el tema del consensualismo contractual y su deterioro, es til divulgar algunas de las reflexiones sobre los formalismos en general, de Rudolf von Ihering, acaso el ms brillante jurista del siglo XIX (1818-1892). Estas reflexiones estn tomadas de su clebre obra El Espritu del Derecho Romano. Enemiga jurada de la arbitrariedad, la forma es hermana gemela de la libertad. Es, en efecto, el freno que detiene las tentativas de aquellos que arrastran la libertad hacia la licencia; la que dirige

la libertad, la que la contiene y la protege. Las formas fijas son la escuela de la disciplina y del orden, y por consiguiente de la libertadEl pueblo que profesa verdadero cu lto a la libertad comprende instintivamente el valor de la forma, y siente que ella no es un yugo exterior, sino el viga de su libertad La forma es para los actos jurdicos lo que es el sello para la moneda. As como el cuo dispensa del contraste y del peso del metal, en una palabra, del valor intrnseco de la moneda, tambin la forma evita al juez inquirir si se ha querido celebrar un acto jurdico y cul es ese actoEsas dos cuestiones pueden dar lugar a grandes dificultades cuando ninguna forma est prescrita por la ley. La facilidad y la seguridad del diagnstico, he aqu la gran ventaja de la forma. En apariencia slo aprovecha al juez, pero no es menos importante, en realidad, para las partes mismas y para todo el trfico jurdicola forma acta como despertador de la conciencia jurdica.

La capacidad
Capacidad de goce y de ejercicio Concepto.- La capacidad es la aptitud legal de las personas para adquirir y ejercer por s mismas los derechos civiles. La capacidad de goce es la que tiene todo individuo por el solo hecho de ser persona y que le permite adquirir o gozar de los derechos civiles. La capacidad de goce es, en consecuencia, uno de los atributos esenciales de la personalidad. Tal es as, que nuestro Cdigo dispona en el Art. 95, hoy derogado, que termina tambin la personalidad relativamente a los derechos de propiedad, por la muerte civil, que es la profesin solemne, ejecutada conforme a las leyes, en instituto monstico, reconocido por la Iglesia Catlica, confundiendo de este modo la personalidad con la capacidad de goce. La ley debi decir en este artculo que terminaba la capacidad de goce o adquisitiva respecto del derecho de propiedad, pero no la personalidad puesto que sta subsista inalterable, al igual que la capacidad para los dems efectos civiles, como los del derecho de familia, por ejemplo. La capacidad admite, pues, fraccionamiento, mientras que la personalidad es siempre indivisible . De aqu que, aun cuando son conceptos afines, la personalidad importa una nocin ms amplia que de capacidad de goce. Con la derogacin de este Art. 95 no hay hoy da incapacidades generales de goce o de adquisicin de derechos.

La capacidad de goce de las personas naturales comienza con el nacimiento, pero, conforme con el Art. 77, los derechos que se deferiran a la criatura que est en el vientre materno, si hubiese nacido y viviese, estarn en suspenso hasta que el nacimiento se efecte. Y si el nacimiento constituye un principio de existencia, entrar el recin nacido en el goce de dichos derechos como si hubiese existido al tiempo en que se defirieron. Si la criatura muere en el vientre materno o perece antes de estar completamente separada de su madre, o no sobrevive a la separacin un momento siquiera, se reputar no haber existido jams y pasarn estos derechos a otras personas, como si la criatura no hubiese jams existido (Arts. 74 inc. 2 y 77). La capacidad de ejercicio o capacidad de obrar, como la denominan algunos autores, consiste en hacer valer los derechos, sea mediante la celebracin de actos jurdicos, sea mediante la realizacin de ciertos hechos que son lcitos en razn del derecho que se hace valer. As, quien vende o dona una cosa de su propiedad ejercita su derecho de dominio; e igualmente los padres que tienen la facultad de corregir a sus hijos, ejercitan el derecho que les reconoce el Art. 234. Pero para los efectos de nuestro estudio, limitaremos el concepto de capacidad de ejercicio a la facultad de poder celebrar actos jurdicos por s mismo . A ella se refiere el Art. 1445 inc. 2 cuando dispone: La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra. La capacidad de ejercicio supone necesariamente la capacidad de goce, pues para ejercitar un derecho es previo tenerlo . A veces la incapacidad de ejercicio es una consecuencia necesaria de la incapacidad de goce, como por ejemplo, capacidad para contraer matrimonio, para reconocer hijos o para testar. En estos casos la capacidad para adquirir y para ejercitar el derecho vienen a confundirse, pues slo se conceden a quien los pueda ejercitar por s mismo. La capacidad de goce puede existir sin que haya capacidad de ejercicio, como sucede al demente, al infante, etc. que si bien adquieren derechos no pueden ejercitarlos por s mismos. Capacidad de ejercicio Dispone el Art. 1446: Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces. Por consiguiente, la norma es la capacidad y slo por excepcin la ley priva de ella considerando especialmente la falta de discernimiento.

Se tiene en cuenta la edad y la salud mental. Los que carecen de voluntad no pueden expresarla, son absolutamente incapaces. Tienen plena capacidad de goce o adquisitiva de derechos, segn hemos dicho, pero como no tienen voluntad o no pueden exteriorizarla, no pueden tampoco celebrar actos jurdicos: no tienen capacidad de ejercicio. En cambio, los que por su edad no estn en concepto de la ley en la plenitud de su formacin intelectual (menores adultos); o bien, los que sin estar privados de razn demuestran una falta total de prudencia en la administracin de sus negocios ( disipadores en interdiccin ), tienen slo cierta capacidad, por lo que la ley los denomina relativamente incapaces. Aparte de estas incapacidades generales, hay otras de carcter particular: es decir, la ley prohbe a algunas personas celebrar ciertos actos jurdicos, como a los guardadores comprar bienes races de sus pupilos (Art. 412 inc. 2), a los extranjeros adquirir bienes races en las zonas que determine el Presidente de la Repblica, etc. El Art. 1447 establece estas normas disponiendo al efecto: Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente. Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin. Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes. Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos. Sobre esta disposicin de carcter general relativa a la capacidad, prevalecen las disposiciones especiales, como las que sealan la capacidad para celebrar matrimonio (Art. 5 de la Ley de Matrimonio Civil), para otorgar testamento (Art. 1005), etc. Convenciones sobre capacidad Los preceptos legales relativos a la capacidad son de orden pblico, puesto que estas leyes interesan a la sociedad en general y son de las que tienen por objeto asegurar el normal funcionamiento del orden social. Por ser de orden pblico los derechos que crean son irrenunciables. Y sus preceptos son imperativos, de manera que los particulares no pueden modificarlos.

No podran los particulares alterar mediante una convencin, ni en modo alguno, la capacidad que la ley atribuye a cada individuo, sea haciendo capaz al que no lo es, o viceversa. Prueba de la capacidad Segn el Art. 1446, toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declare incapaces. O sea, se presume la capacidad y, por consiguiente, debe probar la incapacidad el que la alegue. Incapacidades absolutas Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente (Art. 1447 inc. 1). La incapacidad de estas personas la ha establecido la ley en razn de que carecen de voluntad jurdicamente eficaz, pues no la tienen, o tenindola no pueden exteriorizarla. Los dementes Al establecer la ley la incapacidad absoluta de los dementes no se ha referido slo a los que denomina tales la medicina legal moderna, sino a todos los que estn privados de razn o que tengan sus facultades mentales substancialmente alteradas. La palabra demente tiene en la medicina actual una significacin especfica cuyos contornos no estaban precisados a la fecha de la dictacin del Cdigo, de modo que el legislador la ha tomado en su sentido genrico de enfermedad mental. Aplicamos as la norma de hermenutica legal del Art. 21: Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte; a menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso. Prueba de la demencia La prueba de la demencia es una cuestin de hecho que se acreditar especialmente por informes periciales. En todo caso es un hecho que escapa a la censura de la Corte Suprema. Si se prueba la demencia actual y en una fecha anterior determinada, debe presumirse que tambin ha existido en el tiempo intermedio. As se ha fallado. Pero la prueba para invalidar el acto de un demente ser innecesaria, si ste ha sido declarado en interdiccin con anterioridad a la celebracin del acto o contrato. Sobre este particular dispone el Art. 465: Los actos y contratos del demente, posteriores al decreto de i nterdiccin sern nulos; aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lcido.

Y por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa interdiccin sern vlidos, a menos de probarse que el que los ejecut o celebr estaba entonces demente. Las consecuencias de la interdiccin slo desaparecen cuando el demente es rehabilitado para la administracin de sus bienes si apareciere que ha recobrado permanentemente la razn (Art. 468). Todos los actos anteriores a la rehabilitacin sern nulos absolutamente, aunque en el hecho la demencia haya desaparecido a la fecha del acto o contrato. Existe una presuncin de derecho que es ms fuerte que la realidad. Los impberes Son tambin absolutamente incapaces los impberes, o sea, el varn que no ha cumplido catorce aos y la mujer que no ha cumplido doce (Art. 26). La ley presume de derecho que un impber carece de juicio suficiente por falta de desarrollo mental. La diferencia que se establece entre el hombre y la mujer viene del Derecho Cannico y corresponde a los distintos perodos en que se considera adquirida la madurez sexual. Los actos de los impberes son absolutamente nulos (Art. 1682), no producen ni siquiera obligaciones naturales y no admiten caucin (Art. 1447 inc. 2). Dentro de la categora de impberes se distingue la de los infantes o nios que son los impberes que no han cumplido siete aos (Art. 26). Es de inters distinguir esta categora de impberes porque a los mayores de siete aos, el Art. 723 les reconoce cierta capacidad en materia posesoria al disponer que slo los infantes son incapaces de adquirir por su voluntad la posesin, sea para s mismos o para otros Adems, en materia de responsabilidad extracontractual civil, el Art. 2319, declara a los infantes incapaces de delito y deja a la prudencia del juez determinar si el mayor de siete aos y menor de diecisis ha obrado con discernimiento. Sordos y sordomudos que no pueden darse a entender claramente El inciso 1 del Art. 1447 fue modificado por la Ley 19.904, publicada en el Diario Oficial de 3 de octubre de 2003, en el sentido de agregar la expresin sordos o antes del vocablo sordomudos, y sustituir la expresin por escrito por el adverbio claramente. La ratio legis de esta modificacin se debi a que haca mucho tiempo que se estimaba que la disposicin anterior era lesiva para muchos sordos o sordomudos que mediante el lenguaje mmico podan expresar una voluntad inequvoca, pero que no saban leer ni escribir.

En consecuencia, esta incapacidad no proviene de la sordera o de la sordomudez, sino de que no pueden manifestar su voluntad por un medio seguro, que no se preste a equivocaciones, cuando no pueden darse a entender claramente. Si el sordo o sordomudo que no puede darse a entender claramente es declarado en interdiccin de administrar sus bienes una vez que ha llegado a la pubertad, puede ser rehabilitado y cesar la curadura cuando el sordo o sordomudo se haya hecho capaz de entender y de ser entendido claramente, si l mismo lo solicitare, y tuviere suficiente inteligencia para la administracin de us bienes; sobre lo cual tomar el juez los informes competentes. (Art. 472). Incapaces relativos Son relativamente incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. (Art. 1447 inc. 3). La Ley 18.802 publicada en el Diario Oficial de 9 de junio de 1989 elimin a la mujer casada bajo el rgimen de sociedad conyugal del inciso 3 del Art. 1447. A partir de dicha fecha la mujer casada bajo el rgimen de sociedad conyugal pas a ser plenamente capaz. Esta incapacidad de proteccin, civil o legal, como se denomina en doctrina, tiene por finalidad principal la proteccin de ciertas personas que no carecen totalmente de juicio, pero que no pueden administrar eficientemente sus negocios.

A diferencia de los absolutamente incapaces, stos pueden celebrar actos y contratos por s mismos, autorizados por sus representantes legales. Y en algunos casos slo ellos podrn celebrar ciertos actos dado su carcter personalsimo. As, los incapaces relativos pueden casarse, reconocer hijos y testar por s solos, con prescindencia absoluta de su representante legal. Menores adultos Son menores adultos los que han dejado de ser impberes y no han cumplido los dieciocho aos. O sea, las mujeres mayores de doce aos y los hombres mayores de catorce que no han cumplido dieciocho aos. (Art. 26). Los menores adultos pueden celebrar actos jurdicos representados o autorizados por su padre, madre, adoptante o guardador, sin perjuicio de cumplir con los dems requisitos exigidos por las leyes, como autorizacin judicial (Arts. 254, 393, 396, 397, 1322, 402, 404, etc.) subasta pblica (Art. 394) autorizacin de otros guardadores (Art. 412).

Pero los menores adultos que ejercen un oficio, industria, profesin o empleo son considerados como plenamente capaces para la administracin y goce de este peculio profesional o industrial, con la sola limitacin de que no podrn enajenar sus bienes races sin autorizacin judicial (Art. 254). De este modo puede decirse que los menores adultos que trabajan son en el hecho plenamente capaces, pues sus principales bienes sern comnmente los de su peculio profesional. Si el menor adulto contrae obligaciones fuera de su peculio, sin sujetarse a las prescripciones legales, tales obligaciones tienen el carcter de naturales, y autorizan, por consiguiente, a retener lo que se d o pague en razn de ellas; pueden novarse, caucionarse por terceros, etc. (Arts. 1470 N 1 y 1472). Disipadores en interdiccin Disipadores o prdigos son las personas que dilapidan sus bienes de manera que manifiestan una falta total de prudencia. Son actos de esta especie, el juego habitual en que se arriesguen porciones considerables del patrimonio, donaciones cuantiosas sin causa adecuada, gastos ruinosos, etc. (Art. 445). Los disipadores no son dementes, pues el desequilibrio intelectual que puedan tener no es suficiente como para considerarlos absolutamente incapaces. El Art. 453 confirma este criterio cuando dispone que el disipador conservar siempre su libertad, y tendr para sus gastos personales la libre disposicin de una suma de dinero, proporcionada a sus facultades, y sealada por el juez. Slo en casos extremos podr ser autorizado el curador para proveer por s mismo a la subsistencia del disipador, procurndole los objetos necesarios. Pero esto no significa que tengan suficiente juicio y discernimiento pues precisamente quedan sometidos a interdiccin por carecer de l. Sin ser dementes, tienen por regla general, una falla en su inteligencia. La incapacidad del disipador se refiere slo a los actos patrimoniales. En lo que se refiere al derecho de familia es en general capaz. As podr reconocer un hijo, repudiar el reconocimiento que le haga su padre, etc. Pero los disipadores son plenamente capaces mientras no se decrete su interdiccin provisoria o definitiva, de modo que todos los actos anteriores a la interdiccin son siempre vlidos. Slo los posteriores a la interdiccin, y una vez cumplidas las formalidades de publicidad, son relativamente nulos (Arts. 446 y 447 del Cdigo Civil, Art. 52 N 4 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races).

Si no se cumple con las formalidades de publicidad, la interdiccin no ser oponible a terceros y los actos del disipador sern vlidos. Producida la rehabilitacin del disipador, los actos que celebre con posterioridad sern plenamente vlidos (Arts. 454 y 455). En otros trminos, la incapacidad del disipador, a diferencia del demente, slo existe durante la interdiccin. Incapacidades especiales El Art. 1447 despus de sealar quienes son incapaces de ejercicio, agrega en su inciso final: Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la pro hibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos. Las incapacidades particulares las ha establecido la ley con el propsito de proteger a los incapaces o por razones de moralidad o de conveniencia general. Don Arturo Alessandri ha enseado en sus clases que estas incapacidades especiales o particulares que slo inhabilitan para ejecutar ciertos actos, pueden revestir dos aspectos diferentes: a) Importan la prohibicin absoluta de ejecutar un determinado acto, o b) Exigen celebrarlo cumpliendo con ciertos requisitos o formalidades habilitantes. La sancin es diferente en uno y otro caso. Si la prohibicin es absoluta , esto es, si el acto no se puede celebrar en ninguna forma, como ordenan, por ejemplo, los Arts. 1796 y 412 inc. 2, ms que incapacidad hay una prohibicin, que acarrea la ilicitud del objeto (Art. 1466) y la nulidad absoluta del acto (Art. 1682). Este es por lo dems el criterio seguido por la Corte Suprema. (R. D. y J., Tomo XIX, 1 Parte, pg. 128) Si el acto est prohibido, pero puede realizarse cumpliendo ciertos requisitos , ya que la ley no es prohibitiva, sino imperativa, pues el acto est permitido, bajo la condicin de que se cumplan con las formalidades habilitantes que la ley exige en consideracin al estado o calidad del sujeto que lo celebra. Y la omisin de tales requisitos acarrear nulidad relativa (Art. 1682). Quedan comprendidos en este segundo grupo los negocios entre guardador y pupilo que reglamenta el Art. 412 en su inciso primero, que no pue den celebrarse sino con autorizacin de los otros tutores o curadores generales que no estn implicados de la misma manera, o por el juez en subsidio; la compraventa y el mutuo entre mandante y mandatario (Arts. 2.144 y 2.145), etc. Por excepcin la ley no sanciona la contravencin del acto prohibido ni con la nulidad absoluta ni con la nulidad relativa, sino que fija especficamente otra sancin.

As el Art. 114 establece que el que no habiendo cumplido dieciocho aos se casare sin el consentimiento de un ascendiente, estando obligado a obtenerlo, podr ser desheredado, no slo por aquel o aquellos cuyo consentimiento le fue necesario, sino por todos los otros ascendientes. Si alguno de stos muriere sin hacer testamento, no tendr el descendiente ms que la mitad de la porcin de bienes que le hubiera correspondido en la sucesin del difunto. En definitiva, estas incapacidades particulares son distintas de la incapacidad absoluta y de la relativa y constituyen prohibiciones que la ley ha impuesto a c iertas personas para ejecutar ciertos actos. La sancin ser la nulidad absoluta o relativa, o la sancin especial determinada, segn acabamos de ver.

Ineficacia de los actos jurdicos

Conceptos generales Cuando un acto jurdico no cumple los requisitos que el ordenamiento jurdico establece, ste reacciona de distintas maneras segn cul sea la infraccin: a) Sancin puede afectar a los sujetos que celebraron el acto que no se conforma con la ley, por ejemplo, una multa u otra pena en contra del o de los responsables de la disconformidad. b) Ineficacia del acto jurdico cuando el ordenamiento jurdico reacciona contra del acto

disconforme y no contra de la persona o personas que lo celebraron. El acto jurdico es ineficaz cuando no produce efecto alguno, o cuando sus efectos se producen de modo efmero o caduco. El concepto de ineficacia, entendido en un sentido amplio, comprende todos los casos en que la reaccin del ordenamiento jurdico incide sobre la produccin de los efectos del acto disconforme ; efectos que se eliminan, se reducen o se perturban. Clases o especies de ineficacia Podemos distinguir tres clases o especies de ineficacia de los actos jurdicos: 1.- Ineficacia por la omisin de un requisito esencial para la existencia de un acto jurdico; 2.- Ineficacia por la omisin de un requisito esencial para la validez de un acto jurdico; y 3.- Ineficacia de un acto jurdico vlidamente formado. Ineficacia por la omisin de un requisito esencial para la existencia de un acto jurdico Este tipo de ineficacia se denomina inexistencia.

Dicha omisin impide que el acto nazca a la vida del derecho y que produzca sus efectos. Puede citarse como ejemplo de acto inexistente el matrimonio entre personas del mismo sexo; o el celebrado sin la presencia del oficial del Registro Civil; o el resultante de la manifestacin de voluntad de uno slo de los contrayentes. La teora de la inexistencia jurdica fue formulada a principios del siglo XIX por el jurisconsulto alemn Zachariae, y la expuso a propsito del matrimonio. En este acto, los autores se encontraron ante una regla que tena contornos de axioma y segn la cual en materia de matrimonio no hay ms nulidad que la que la ley expresamente establece. Ahora bien, un matrimonio celebrado entre dos hombres o entre dos mujeres, vale porque no hay ley que lo declare nulo? Esta interrogante se present a los autores. La respuesta, de acuerdo con la regla de la nulidad expresa, habra tenido que ser afirmativa, lo que hubiera sido contrario al ms elemental sentido comn y a la conciencia de los individuos. Entonces, los juristas razonaron as: Para que el matrimonio exista, la ley supone necesariamente el acuerdo entre un hombre y una mujer, de modo que si el acuerdo es entre dos personas de idntico sexo, el matrimonio no puede existir y por esto, concluan, el legislador no necesit siquiera declarar su falta de eficacia. Ms tarde se extendi la nocin de inexistencia a los actos patrimoniales. Ineficacia por la omisin de un requisito esencial para la validez de un acto jurdico Este tipo de ineficacia se llama nulidad. A diferencia del acto en el cual se ha omitido un requisito esencial para su existencia, el acto en el cual se ha omitido un requisito esencial para su validez jurdica produce todos los efectos que le son propios, hasta que se declare judicialmente la nulidad. La nulidad elimina la produccin de los efectos del acto. Ineficacia de un acto jurdico vlidamente formado Existen numerosas circunstancias que pueden privar de eficacia a un acto jurdicamente formado, esto es, en el cual concurren todos los requisitos prescritos por la ley, tanto para su existencia, como para su validez jurdica. Entre dichas circunstancias podra citarse, por va de ejemplo, el hecho de que falle una condicin suspensiva del cual dependa el nacimiento de un derecho, y que trae como consecuencia que el acto no produzca efectos y que se mire como si no hubiera existido (por ejemplo, A dona a B una

cosa que se obliga a dar a ste en el evento que se cumpla una determinada condicin. Si falla la condicin, se entiende que B nunca tuvo derecho a la cosa; la donacin no produce efecto alguno). O bien, la ineficacia puede ser la consecuencia del cumplimiento de una condicin resolutoria , que extingue el derecho que una persona haba adquirido por un determinado acto jurdico. Se habla en este caso de ineficacia por resolucin de un derecho o por resolucin de un contrato. La ineficacia puede resultar de la omisin de un trmite o diligencia que la ley prescribe para que un acto jurdico produzca efectos respecto de terceros , con la cual los efectos del acto quedan limitados solamente a las partes e ineficaces con respecto de terceros. Tal ocurre, por ejemplo, si al cederse un crdito y encontrndose perfeccionada la cesin entre las partes por la entrega del ttulo, se omite la notificacin judicial al deudor cedido y ste no acepta la cesin. (Art. 1902) Se habla en tal caso de ineficacia por inoponibilidad. La ineficacia puede, finalmente, provenir de ciertas causas de impugnacin que, hechas valer por el interesado en forma legal, privan al negocio de eficacia. Por ejemplo, los acreedores del deudor insolvente que enajena sus bienes en conocimiento del mal estado de su negocios y en perjuicio de stos, pueden impugnar el acto de enajenacin y solicitar su revocacin mediante la accin pauliana o revocatoria (Art. 2468) En consecuencia, la reaccin del ordenamiento jurdico contra el acto que no cumple los requisitos que aqul establece puede consistir en una sancin que afecte a los sujetos que celebraron el acto que no se conforma con la ley, ora afecte al acto en s mismo. La inexistencia en el Cdigo Civil chileno Hasta el da de hoy subsiste la controversia en la doctrina nacional acerca de si el Cdigo Civil sanciona o no con la inexistencia los actos o contratos en que se ha omitido un requisito de existencia. Las opiniones encontradas son lideradas por don Luis Claro Solar a favor de la inexistencia, y por don Arturo Alessandri Rodrguez que niega que nuestro Cdigo la reconozca como sancin. Los autores nacionales se inclinan por una o por otra interpretacin. Lo mismo ha ocurrido con la jurisprudencia de nuestros tribunales. Ello ha determinado que la controversia, pese al curso de los aos, siga en vigencia. Posicin de Luis Claro Solar: La teora de la inexistencia tiene aplicacin en el Cdigo Civil chileno

Claro Solar sostiene que nuestro Cdigo Civil recoge la teora de la inexistencia jurdica, en trminos tales que si falta una de las cosas esenciales a su existencia, el acto jurdico no puede existir; no puede producir efecto alguno; es la nada. Seala este autor que la nada y la nulidad son dos conceptos diferentes. La nada es la no existencia; y su sancin es la misma inexistencia que ha hecho imposible el perfeccionamiento del acto y la produccin de algn efecto. En cambio, la nulidad es la invalidez; es la sancin del vicio de que el acto adolece. Segn Claro Solar, esta distincin entre la nada y la nulidad aparece formulada por el Cdigo Civil, lo que desprende de numerosos artculos, entre los cuales cita los siguientes: a) Art. 1444, segn el cual si falta alguna de las cosas esenciales al perfeccionamiento del contrato como tal, ste no produce efecto alguno (en circunstancias que los actos que adolecen de un vicio de nulidad producen todos sus efectos mientras la nulidad no se declare judicialmente); b) Art. 1701, que seala que la falta de instrumento pblico en los actos y contratos en que la ley requiera esa solemnidad, trae como consecuencia que se miren como no ejecutados o celebrados (es decir, como inexistentes), aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal, clusula que no tendr efecto alguno; c) Art. 1809, que establece que en caso de no convenirse el precio, no habr venta. Segn Claro Solar los artculos citados, y varios ms, como seran los Arts. 1814, 2025, 2055, dan a entender que la omisin de ciertos requisitos prescritos por la ley tiene una sancin de alcance ms amplio que la nulidad, lo que se desprende claramente de las expresiones no produce efecto alguno o se mirar como no ejecutado o celebrado. Posicin de don Arturo Alessandri Rodrguez: La Teora de la Inexistencia no tiene aplicacin en el Derecho Chileno, por no estar acogida por el Cdigo Civil Para don Arturo Alessandri Rodrguez, la mxima sancin establecida por el Cdigo Civil, es la nulidad absoluta. En consecuencia, afirma, si a un acto le falta algn requisito de aquellos doctrinariamente llamados requisitos de existencia, dicha omisin autoriza para la declaracin de nulidad absoluta del referido acto. Los principales argumentos del autor citado en apoyo de esta tesis son, en sntesis, los siguientes: a) El Cdigo Civil chileno no contempla la inexistencia como sancin, ni menos reglamenta sus consecuencias.

En cambio, en el Ttulo XX del Libro IV, denominado De la Nulidad y Rescisin, el Cdigo determina los efectos que produce la omisin de un requisito exigido por la ley, tanto para la existencia como para la validez de los actos jurdicos. b) El Art. 1682 sanciona con la nulidad absoluta la omisin de los requisitos o formalidades que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a su naturaleza; refirindose, cuando habla de dichos requisitos o formalidades, tantos a los que la doctrina exige para la existencia como para la validez de los actos y contratos, ya que los primeros tambin se exigen para el valor de un acto en consideracin a su naturaleza. c) Corrobora lo anterior el Art. 1682, que expresamente sanciona con la nulidad absoluta los actos de los absolutamente incapaces. Si el Cdigo hubiera seguido la teora de la inexistencia, hubiera declarado tales actos inexistentes, pues la demencia del autor o de una de las partes implica falta de voluntad. Rplica de Luis Claro Solar Don Luis Claro Solar replica a los argumentos antes expuestos y seala: a) El Cdigo Civil reglamenta la nulidad y la rescisin como uno de los modos de extinguir las obligaciones, lo que explica que no se haya referido a la inexistencia si se considera que el acto inexistente, al no producir efecto alguno, no engendra obligaciones. La regulacin legal de la nulidad revela que el Cdigo parte del supuesto que el acto o contrato anulable existe, que produce efectos que ha engendrado obligaciones; lo que implica

necesariamente que debe haber cumplido con los requisitos esenciales para su existencia jurdica. b) El Art. 1681 no est significando que es nulo el acto en que se ha omitido un requisito de existencia, toda vez que la disposicin se refiere a la omisin de requisitos exigidos para el valor del acto, debiendo entenderse la expresin valor como sinnimo de validez. c) La incapacidad absoluta o natural de los dementes, los impberes y los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito, proviene de su falta de discernimiento e imposibilidad de tener y manifestar voluntad consciente. En el hecho, esta clase de personas no consienten en el acto o contrato que ejecutan, no pueden dar a conocer su verdadera voluntad, y podra decirse que falta en el acto o contrato el consentimiento y no puede perfeccionarse; pero como pueden aparentemente consentir, la ley expresamente declara que adolece de nulidad absoluta el acto o contrato de las personas absolutamente incapaces Vctor Vial es partidario de que el Cdigo Civil chileno acepta la teora de la inexistencia

El profesor Vial seala que, a su juicio, el legislador chileno no formul en trminos explcitos la distincin entre requisitos de existencia y de validez de los actos jurdicos. Lo anterior, agrega Vctor Vial, produce en algunos casos confusin en los conceptos, como ocurre en la enajenacin de las cosas incomerciables, que el Cdigo sanciona con nulidad absoluta por ilicitud del objeto, en circunstancias que, en su opinin, dicha enajenacin debera considerarse como inexistente, por faltar a la cosa un requisito o cualidad esencial para constituir el objeto en una declaracin de voluntad. Y contina Vctor Vial sealando que implcitamente el legislador distingue entre requisitos de existencia y requisitos de validez. De no ser as, carecera de sentido el conjunto de artculos que cita Claro Solar, y especialmente el 1444, que aparece como el ms significativo. El legislador, cuando en este ltimo artculo se refiere a las cosas de la esencia de un contrato cuya omisin impide que ste produzca efectos, piensa naturalmente en la voluntad, en el objeto y en la causa, que son precisamente los requisitos de existencia, lo que explica que no haya dicho que la omisin de una cosa de la esencia se sanciona con la nulidad absoluta, que hubiera sido lo lgico si descartara la inexistencia jurdica como sancin de la ineficacia. En cambio, en el Art. 1681 el Cdigo se refiere a la sancin por la omisin de algn requisito de validez, conclusin a la que lleva la interpretacin que procura que los dos artculos citados guarden entre s la debida correspondencia y armona, toda vez que es absolutamente incompatible con la nocin que la ley tiene del acto que adolece de un vicio de nulidad la no produccin de efectos que contempla el Art. 1444, como asimismo es incompatible con la concepcin que se tiene de un acto en que faltare una cosa esencial que ste produzca efectos, mientras no sea invalidado. Para el profesor Vial un antecedente que sera decisivo para zanjar esta larga controversia, se encuentra en la Ley 18.046 sobre Sociedades Annimas, publicada en el Diario Oficial de 22 de octubre de 1981 y que le dara la razn para sostener que la teora de la inexistencia tiene acogida dentro de nuestra legislacin. En especial lo contemplado en el Art. 6 A de dicha ley que establece que no obstante lo dispuesto en el artculo anterior, la sociedad annima que no conste de escritura pblica, ni de instrumento reducido a escritura pblica, ni de instrumento protocolizado, es nula de pleno derecho y no podr ser saneada. Seala al respecto Vctor Vial que si bien la ley no dice como antes no existe la sociedad, con la clara connotacin de inexistencia jurdica que tenan tales palabras, en el artculo modificado (6A) establece como sancin la nulidad de pleno derecho, trmino que desconoce el Cdigo Civil, sin

que dicha especie de nulidad, a diferencia de lo que ocurre con la sancin de inexistencia, ni siquiera puede inferirse o desprenderse de las normas del Cdigo. Vctor Vial se pregunta en qu consiste la nulidad de pleno derecho y cul es su alcance y responde que de lo dispuesto por el Art. 6 A citado, se desprende como una cosa de la esencia especfica de la sociedad annima la solemnidad prevista por la ley, de modo tal que si sta falta, la sociedad es nula de pleno derecho; lo que significa que sin necesidad de una sentencia judicial que declare la nulidad, la sociedad se mira como si nunca hubiera existido, lo que justifica que el vicio constituido por la falta de solemnidad no puede sanearse por el transcurso del tiempo. Por ltimo, el profesor Vial agrega que, la inexistencia no requi ere una sentencia judicial que la declare, porque desde el primer momento el acto es inexistente, por lo que mal puede sanearse por el transcurso del tiempo y adquirir existencia jurdica. Principales diferencias entre el acto inexistente y el acto nulo a) El acto inexistente, por no llegar siquiera a formarse o constituirse, no da origen a ningn efecto que sea necesario destruir mediante la adecuada accin. En cambio, el acto que adolece de un vicio de nulidad nace a la vida del derecho y produce los efectos propios del tipo a que pertenece, como si fuera vlido. Slo que tal produccin de efectos es caduca o efmera en el sentido de que puede, cuando llegue la anulacin, desaparecer. Con razn, por tanto, se ha dicho que se tiene en este caso una eficacia provisional o interina (L. Cariota Ferrara, citado por Vctor Vial). b) Para que un acto sea inexistente no se requiere una sentencia judicial que as lo declare. La inexistencia se produce de pleno derecho; opera ipso jure . Procesalmente no existe una accin para que declare judicialmente la inexistencia de un acto. Lo anterior significa que la inexistencia slo puede alegarse como excepcin , esto es, oponerla contra la demanda del actor, para el juez constate o reconozca la inexistencia de un acto o contrato en el juicio en que una parte pretenda acogerse a los efectos de un acto inexistente y la otra alegara que no procede la produccin de efectos por ser el acto inexistente. Pero es obvio que el acto es inexistente antes de la constatacin judicial. En cambio, la anulacin de un acto jurdico no puede hacerse sino en virtud de una sentencia judicial. En todo caso, ya se trate de inexistencia o de nulidad, en ambos casos debe recurrirse a los tribunales, como veremos a continuacin.

El objeto que se persigue con la declaracin de nulidad es volver a las partes al estado en que hallaban antes de la celebracin del acto. Para esto es necesario previamente obtener la declaracin de nulidad y en virtud de ella solicitar la vuelta al estado anterior. La inexistencia, en cambio, autoriza de inmediato para exigir la vuelta al estado anterior a la celebracin del acto que a los ojos de la ley no existe. Ejemplo: en una venta que adolece de nulidad, la parte interesada en obtener la devolucin de la cosa deber primero solicitar la declaracin de nulidad del contrato y slo una vez obtenida sta, y en su virtud, podr pedir la restitucin de la cosa. En cambio, tratndose de una venta inexistente, por falta de precio, pongamos por caso, el interesado podr pedir de inmediato la restitucin de la cosa ejerciendo la accin reivindicatoria, de la misma manera que el dueo de una cosa singular cuya posesin le ha sido arrebatada. c) El acto inexistente no puede sanearse, esto es, adquirir existencia. En cambio, el acto que adolece de un vicio de nulidad puede sanearse o validarse. Conclusin Podemos concluir que tanto la teora de los que afirman la inexistencia dentro de nuestro Cdigo, como la de los que la niegan, cuentan con razones muy poderosas que hacen difcil pronunciarse por uno u otro bando. Debemos decir, s, que la diversa justificacin que los partidarios de la inexistencia dan a la sancin establecida para los actos de los absolutamente incapaces, que es un fuerte argumento de los contrarios, es muy dbil y forzada, como se desprende de la sola lectura de esas justificaciones. En todo caso la tendencia en el derecho comparado es la de incluir la inexistencia dentro de la nulidad absoluta: Cdigo Civil italiano de 1942, boliviano de 1976, etope de 1960, peruano de 1984, paraguayo de 1987. En suma, todos estos modernos Cdigos siguen el mismo criterio de los autores chilenos que comprenden la inexistencia jurdica en la sancin de la nulidad absoluta. La ineficacia por nulidad en el Cdigo Civil chileno Art. 1681: Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad o estado de las partes. La nulidad puede ser absoluta o relativa. El Cdigo Civil chileno, al igual que el francs, reglamenta la nulidad como un modo de extinguir las obligaciones (Ttulo XX del Libro IV).

Sin embargo, cabe hacer presente que la nulidad no extingue, propiamente, la obligacin, sino que destruye el acto o declaracin de voluntad que engendr la obligacin; extinguindose sta por consecuencia. Definicin de nulidad Don Arturo Alessandri Besa en su magnfica obra La nulidad y la rescisin en el Derecho Civil chileno, Imprenta Universitaria, 1949, define la nulidad, diciendo: Es la sancin legal establecida para la omisin de los requisitos y formalidades que las leyes prescriben para el valor de un acto segn su especie y la calidad o estado de las partes que en l intervienen, y que consiste en el desconocimiento de sus efectos jurdicos, estimndose como si nunca hubiese sido ejecutado Clases de nulidad La nulidad puede ser absoluta o relativa (Art. 1681). Las principales diferencias entre una y otra dicen relacin con las causales para invocarla, las personas que pueden impetrarla y con el saneamiento. En lo que respecta a los efectos, son los mismos, para una u otra clase de nulidad. Principios aplicables para ambas clases de nulidad Existen varios principios comunes para ambas clases de nulidad: a) La nulidad es una sancin de derecho estricto, lo que implica que no puede ser aplicada por analoga. No hay otros casos de nulidad que los expresamente establecidos por el legislador. El Art. 1681 consigna la regla general en materia de nulidad: si se omite un requisito establecido por la ley para el valor del acto segn su especie, la nulidad ser absoluta. En cambio, si se omite un requisito establecido por la ley para el valor del acto segn la calidad o estado de las partes, la nulidad ser relativa. Por ejemplo, un requisito establecido por la ley para el valor de un acto, en atencin a la misma naturaleza de ste y no a la calidad o estado de las personas que lo celebran, es la escritura pblica en la compraventa de bienes races, lo que determina que si este requisito se omite la compraventa es nula absolutamente. En cambio, si el vendedor hubiera sido vctima de fuerza, se ha omitido el requisito del consentimiento libre y espontneo, que la ley exige para el valor de la compraventa, no en consideracin a la naturaleza o especie del acto, sino que a la calidad o estado de las partes, lo que determina que la sancin es la nulidad relativa.

b) La nulidad no puede renunciarse anticipadamente, porque con ella se protegen los intereses superiores de la colectividad. El Art. 1469 dispone al respecto: Los actos o contratos que la ley declara invlidos, no dejarn de serlo por las clusulas que en ellos se introduzcan y en que se renuncie la accin de nulidad. c) Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras. As lo seala el Art. 1690. d) La nulidad puede hacerse valer en juicio como accin o como excepcin. La nulidad absoluta Concepto: De lo dispuesto en el Art. 1681 se desprende que la nulidad absoluta es la sancin a todo acto o contrato a que falte alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie. Causales de nulidad absoluta De acuerdo con el Art. 1682, las causales de nulidad absoluta son taxativamente las siguientes: a) El objeto ilcito; b) La causa ilcita; c) La omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de los mismos; d) La incapacidad absoluta de alguna de las partes. Para quienes no aceptan la teora de la inexistencia en el derecho civil chilenos, a las causales anteriormente mencionadas cabe agregar las siguientes: e) La falta de voluntad; f) La falta de objeto; g) La falta de causa; h) El error esencial (sin perjuicio de que algunos como veamos en el error, lo sancionan con la nulidad relativa) i) La falta de solemnidades requeridas para la existencia de los actos jurdicos. La declaracin de nulidad absoluta El Art. 1683 establece las distintas maneras por las cuales se puede llegar a la declaracin judicial de nulidad absoluta de un acto o contrato. Art 1683: La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por todo el que tenga inters en

ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el inters de la moral o de la ley; y no puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso de tiempo que no pase de diez aos. Declaracin de nulidad absoluta a peticin de una persona que tiene inters en ello Lo normal, y que constituye lo ms frecuente, es que el juez declare la nulidad absoluta de un acto o contrato a peticin de la persona que tiene inters en dicha declaracin. El Art. 1683 no seala qu tipo de inters debe tener el peticionario de nulidad absoluta, pero la doctrina y la jurisprudencia coinciden en que debe reunir dos requisitos copulativos: a) El inters debe ser pecuniario, esto es, susceptible de ser apreciado en dinero; y b) El inters debe ser actual, es decir, debe existir al momento de solicitarse la declaracin de nulidad. No basta, por consiguiente, con un inters meramente moral o afectivo ni con una mera expectativa. El inters consiste en obtener la invalidez del acto que produce efectos que perjudican al peticionario. En relacin con las personas que tienen el inters requerido por la ley para pedir la declaracin de nulidad absoluta, o sea, quines pueden ser titulares de la accin para pedirla, podemos sealar a los siguientes: a) El autor del acto jurdico unilateral o cualquiera de las partes de la convencin, que son las personas respecto de las cuales el acto anulable produce sus efectos. b) Cualquier tercero, que sin ser parte en el acto o contrato anulable, pudiera extraer de la declaracin de nulidad consecuencias que le son patrimonialmente beneficiosas. Por ejemplo, en la venta de una cosa embargada por decreto judicial sin autorizacin del juez ni consentimiento del acreedor embargante, la declaracin de nulidad absoluta puede ser pedida por un tercero ajeno a la venta, a quien sta perjudica, o sea, por el acreedor embargante. Debemos recordar que la regla general de que puede pedir la declaracin de nulidad absoluta cualquier persona que tenga inters en ello, tiene una calificada excepcin establecida, asimismo, por el Art. 1683, y que consiste en que carece de tal facultad la persona que ejecut el acto o celebr el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Esta norma, como excepcional que es, debe interpretarse restrictivamente, de modo tal que afecta slo a las personas a quienes nominativamente la ley priva del derecho a demandar la declaracin

de nulidad absoluta, y que no son ms que el autor del acto jurdico unilateral o cualquiera de las partes de la convencin anulable , lo que implica que no alcanza ni se extiende a terceros. Y ello es lgico, porque el autor o la parte que conoca o deba conocer el vicio de nulidad absoluta que invalidaba al acto evidencia que el conocimiento del vicio no lo inhibi de celebrarlo, conducta que para el derecho es ciertamente reprochable, lo que justifica el carcter sancionatorio de la norma que le impide pedir la declaracin de nulidad absoluta. En el silencio de la ley, la jurisprudencia ha interpretado lo que significan las palabras sabiendo y debiendo saber que emplea el Art. 1683, en el sentido de que con la expresin sabiendo la ley se refiere al conocimiento directo, personal y efectivo del vicio de nulidad absoluta; y que con la expresin debiendo saber no alude dicho artculo al conocimie nto que deben tener todas las personas de la ley en virtud de la ficcin del legislador una vez que sta entra en vigencia, pues si fuera ste el alcance de dicha expresin, jams el autor o las partes podran pedir la declaracin de nulidad absoluta. Cuando estudiamos el principio de la buena fe sealamos que el Art. 1683 del Cdigo Civil era fuente de la doctrina del Acto Propio, Venire cum factum propium non valet. La Corte Suprema ha fallado que, por consideraciones de moralidad, prohbe alegar la nulidad del acto o contrato al que lo ha celebrado, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Por eso, la misma Corte Suprema ha precisado que el principio de lgica jurdica y moral, que prohbe la alegacin de la mala fe propia (nadie puede aprovecharse de su propio dolo o de su propia culpa), es parte integral de nuestro derecho positivo, como lo demuestran los preceptos de los artculos 1683 y 1481, que sancionan a la persona que se vale de sus propios medios ilcitos para no cumplir sus obligaciones. La Corte Suprema ha sealado que para incurrir en la sancin de no poder alegar la nulidad absoluta no basta el conocimiento presunto de la ley a que se refiere el Art. 8 del Cdigo Civil, sino que el artculo 1683 se refiere al que con conocimiento material, real y efectivo del vicio, celebra el contrato, a sabiendas de que es nulo (Corte Suprema, 26 de abril de 1934, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXXI, 2 parte, secc. Primera, p.337). Con las palabras debiendo saber el vicio que lo invalidaba la ley quiere decir que el autor del acto o la parte en el contrato no puede alegar ignorancia del mismo, en atencin a que las circunstancias obligan a presumir lo contrario. Por ejemplo, si una de las partes del contrato tuviera la calidad de demente, no podr pedir la declaracin de nulidad absoluta la parte que contrat con el demente si conoca la enfermedad

mental que lo incapacitaba o no poda menos que conocerla a la luz de determinadas circunstancias, como sera, por ejemplo, una relacin de familia o de amistad con el demente que hubiera permitido a cualquiera persona advertir los sntomas de enajenacin. Cuando una persona no saba ni deba saber que contrataba con un demente incurre en un error de hecho, toda vez que equivocadamente se represent que contrataba con una persona plenamente capaz. Tal error de hecho no le impide demandar la declaracin de nulidad absoluta, pues es excusable. En cambio, el error de hecho inexcusable sobre la no existencia de un vicio de nulidad en el contrato, o el error de derecho consistente en que se conoce la existencia del vicio pero se ignora que es constitutivo de un vicio de nulidad absoluta, impiden solicitar la declaracin de nulidad absoluta del contrato. As, el comprador de una especie embargada por decreto judicial slo podr demandar la declaracin de nulidad absoluta de la compraventa si no saba ni deba saber que la cosa estaba embargada. Pero si, por ejemplo, una persona compra un inmueble sobre el cual se ha decretado una prohibicin de gravar y enajenar, que se encuentra debidamente inscrita, esta compraventa es nula absolutamente por adolecer de objeto ilcito, por que el comprador del inmueble debi saber el vicio que invalidaba el contrato, porque la prohibicin haba cumplido con los trmites legales de publicidad, y slo por un descuido o negligencia grave, aqul no tuvo conocimiento de ella, lo que podra haber evitado con mediano cuidado, estudiando previamente los ttulos del inmueble. En el caso anterior, como en otros semejantes, la ley presume con mucha razn que la persona debi saber el vicio que acarreara la nulidad absoluta, porque se tomaron todas las medidas posibles o se reunieron todas las condiciones exigidas para hacer pblico y notorio ese vicio, y si el contratante o el ejecutante del acto, no supo del vicio, esta ignorancia se debi a un descuido grave de su parte, que poco se diferencia de la mala fe , por lo cual la ley lo sanciona negndole el derecho de pedir que se declare nulo el acto o contrato en que intervino como parte.

Ineficacia de los actos jurdicos II

Declaracin de nulidad absoluta a peticin del ministerio pblico De conformidad con el Art. 1683, el ministerio pblico puede pedir al juez la declaracin de nulidad absoluta en un acto o contrato, en el solo inters de la moral o de la ley.

El inters que faculta al ministerio pblico para solicitar dicha declaracin no es un inters pecuniario. La nulidad absoluta es de orden pblico y mira al inters general de la sociedad, por lo que se concede al ministerio pblico la facultad de solicitar su declaracin, en el solo inters de la moral y de la ley. Es conveniente tener presente, por otra parte, que para la actuacin del ministerio pblico la ley no requiere que el vicio de nulidad absoluta aparezca de manifiesto en el acto o contrato. Declaracin de nulidad absoluta de oficio por el juez En materia civil el principio que impera es que el juez puede actuar slo a peticin de parte, siendo muy calificadas las excepciones que lo facultan para actuar de oficio. Una de dichas excepciones la constituye, precisamente, el Art. 1683, que faculta al juez para declarar de oficio la nulidad absoluta y, ms an, lo obliga a ello cuando el vicio de nulidad aparece de manifiesto en el acto o contrato. No establece la ley cundo el vicio aparece de manifiesto en el acto o contrato, por lo que recurriendo al sentido natural y obvio de la palabra manifiesto y segn el uso que se da corrientemente a sta, la jurisprudencia ha interpretado que tiene tal calidad el acto o contrato que ha sido acompaado al juicio como fundamento de las acciones o excepciones entabladas por las partes, de modo tal que sin necesidad de recurrir a otras pruebas o antecedentes el juez se encuentra en condiciones de advertir que en dicho acto o contrato se observa inequvocamente un hecho que configura una causal de nulidad absoluta. Saneamiento de la nulidad absoluta Segn dispone el Art. 1683, la nulidad absoluta no puede sanearse por la ratificacin de las partes; ni por el lapso de tiempo que no pase de diez aos. La ley impide que las partes validen el acto o contrato anulable por un vicio de nulidad absoluta , lo que es concordante con el principio de que la nulidad absoluta se encuentra establecida en el inters general, dado que existe un inters moral y social que prima sobre la voluntad de las partes. La nulidad absoluta slo puede sanearse por el transcurso del tiempo. El lapso requerido por la ley es de diez aos, que se cuentan desde la fecha de celebracin del acto o contrato. Lo anterior significa que transcurridos diez aos contados desde la fecha de la celebracin del acto o contrato, sin que se hubiera pedido la declaracin de nulidad absoluta o sin que se hubiera declarado de oficio por el juez, el vicio de nulidad absoluta, sea ste cual fuere, desaparece.

La enfermedad que afectaba al acto y de la cual ste poda morir cede; el acto se robustece y fortifica y ya no podr ser invalidado, entendindose, a mayor abundamiento, que nunca existi el vicio que lo afectaba. La nulidad relativa De conformidad con lo dispuesto por el Art. 1681, la nulidad relativa o rescisin es la sancin a todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn la calidad o estado de las partes. El Art. 1682, luego de mencionar las causales de nulidad absoluta, dice que cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa y da derecho a la rescisin del acto o contrato. En consecuencia, la nulidad relativa constituye la regla general en materia de nulidad , ya que si el vicio no est contemplado por la ley como causal de nulidad absoluta, quiere decir que la sancin es la nulidad relativa. Las causales de nulidad relativa son las siguientes: a) Los actos de los relativamente incapaces; b) El error sustancial; c) El error en la calidad accidental cuando dicha calidad haya sido el principal motivo que tuvo una parte para contratar y dicho motivo haya sido conocido por la otra; d) El error en la persona, en los casos en que es relevante; e) La fuerza o violencia moral grave, injusta y determinante; f) El dolo determinante, que en los actos bilaterales es obra de una de las partes; g) La omisin de algn requisito o formalidad que la ley prescribe para el valor del acto en consideracin a la calidad o estado de las personas que lo ejecutan o acuerdan; h) La lesin, en ciertos casos previstos por la ley. Algunos, como mencionbamos al tratar el error, agregan como causal de nulidad relativa el error esencial u obstculo. Quines pueden pedir la declaracin de nulidad relativa De acuerdo con lo dispuesto por el Art. 1684, la nulidad relativa pueden alegarla solamente aqullos en cuyo beneficio la ha establecido la ley, o sus herederos o cesionarios. La nulidad relativa, a diferencia de la absoluta, no puede ser declarada de oficio por el juez, aunque aparezca de manifiesto en el acto o contrato, ni puede solicitarse su declaracin por el ministerio pblico o por cualquiera persona que tenga inters en ello.

Del Art. 1684 cabe desprender que la persona en cuyo beneficio la ley establece la nulidad relativa es: a) La vctima del error, fuerza o dolo que vici su consentimiento; b) El incapaz relativo que celebr el acto o contrato sin la autorizacin de su representante legal; c) La persona en consideracin a cuya calidad o estado la ley requiri para el valor del acto el requisito o formalidad omitido; y d) La persona que sufri la lesin en los casos en que la ley la sanciona con la nulidad relativa. Pueden tambin alegar la rescisin los herederos de la persona que, teniendo derecho a pedirla, falleci sin haberlo hecho. Y ello es lgico, pues los herederos representan al causante y lo suceden en todos sus derechos y obligaciones transmisibles, uno de los cuales es el derecho a pedir la rescisin del acto o contrato celebrado por el causante en cuyo beneficio la ley establece la nulidad relativa. Finalmente, pueden tambin alegar la rescisin los cesionarios de la persona que tena derecho a demandarla; entendindose por cesionarios aquellos a quienes la persona en cuyo beneficio la ley establece la nulidad relativa o los herederos de sta transfieren por acto entre vivos los derechos que emanan del acto o contrato anulable por el vicio de nulidad relativa, entendindose incluida en la cesin el derecho a demandar la rescisin. Situacin excepcional del incapaz que no puede demandar la rescisin del acto o contrato Art. 1685: Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni l ni sus herederos o cesionarios podrn alegar nulidad. Sin embargo, la asercin de mayor edad o de no existir la interdiccin u otra causa de incapacidad, no inhabilitar al incapaz para obtener el pronunciamiento de nulidad. El Art. 1685 supone que la parte que contrat con el relativamente incapaz lo hizo en la creencia de que ste era capaz, incurriendo as en un error que fue provocado por las maniobras dolosas del incapaz con el propsito de engaarlo. La ley sanciona el dolo del incapaz privndolo del derecho a alegar la rescisin por su propia incapacidad. Aqu estamos en presencia de otro caso de aplicacin del venire cum factum propium non valet; nadie puede aprovecharse de su propio dolo. Cabe hacer presente que la ley no considera constitutivo de dolo el engao consistente en la simple asercin de mayor edad o de no existir la interdiccin u otra causa de incapacidad, sancionando

implcitamente la falta de diligencia de la persona que no hizo nada por comprobar si afectaba o no a la contraparte alguna causal de incapacidad legal. Saneamiento de la nulidad relativa Art. 1691: El plazo para pedir la rescisin durar cuatro aos. Este cuadrienio se contar, en el caso de violencia, desde el da en que sta hubiere cesado; en el caso de error o de dolo, desde el da de la celebracin del acto o contrato. Cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal, se contar el cuadrienio desde el da que haya cesado la incapacidad. Todo lo cual se entiende en los casos en que leyes especiales no hubieren designado otro plazo. Saneamiento de la nulidad relativa por el transcurso del tiempo Este saneamiento se produce cuando la persona que tena derecho a demandar la rescisin no lo hace en el lapso de cuatro aos. Transcurrido dicho plazo desaparece el vicio que haca rescindible al contrato. Para determinar desde qu momento se cuenta el plazo de cuatro aos, la ley distingue las siguientes situaciones: a) En el caso de violencia o fuerza, el cuadrienio se cuenta desde el da en que hubiera cesado; b) En el caso de error o dolo, el cuadrienio se cuenta desde la celebracin del acto o contrato; c) En el caso de incapacidad legal, el cuadrienio se empieza a contar desde el da que haya cesado la incapacidad. Lo anterior significa que para los menores adultos el cuadrienio empezar a contarse desde el da que cumplan dieciocho aos de edad. Para los interdictos por disipacin, desde el da de la rehabilitacin en la administracin de sus bienes. Situacin que se produce cuando la persona que puede demandar la rescisin muere El Cdigo se ocupa del problema enunciado en el Art. 1692 que dice a la letra: Los herederos mayores de edad gozarn del cuadrienio entero si no hubiere principiado a correr; y gozarn del residuo en caso contrario. A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su residuo, desde que hubieren llegado a edad mayor. Pero en este caso no se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez aos desde la celebracin del acto o contrato. a) Situacin de los herederos mayores de edad

Si los herederos son mayores de edad y el cuadrienio no ha empezado a correr , stos disponen del plazo de cuatro aos para pedir la declaracin de rescisin del acto o contrato rescindible, que se cuenta desde la muerte de ste. Supongamos, por ejemplo, que una persona con quince aos de edad celebra un contrato de compraventa sin autorizacin de su representante legal, y que al cabo de dos aos muere, o sea, a los diecisiete aos, dejando un heredero mayor de edad. En este caso, el cuadrienio no ha empezado a correr, pues el incapaz muri antes de cumplir dieciocho aos de edad. Por lo tanto, el heredero mayor podr pedir la rescisin del contrato celebrado por el causante en el plazo de cuatro aos, contado desde la muerte de ste. Si los herederos son mayores de edad y el cuadrienio ha empezado a correr , podrn pedir la rescisin en el tiempo que falte para cumplir los cuatro aos. Por ejemplo, en el caso de que muera dos aos despus de la celebracin del contrato, la parte que fue vctima del dolo determinante de la otra, y que deje como heredero a una persona mayor de edad, ste dispondr del plazo de dos aos que es lo que falta para completar el cuadrienio que ha empezado a correr para pedir la rescisin del contrato celebrado por el causante. b) Situacin de los herederos menores de edad Al igual que en el caso anterior, se hace necesario distinguir si el cuadrienio haba empezado o no a correr, gozando los herederos menores de edad el cuadrienio completo o su residuo a contar del da que lleguen a edad mayor. Es importante destacar que la ley establece la suspensin del plazo para demandar la rescisin del acto o contrato nicamente en beneficio de los herederos menores de edad , para quienes dicho plazo empieza a correr una vez que lleguen a la mayora de edad. Tambin es importante hacer notar que dicha suspensin no beneficia a los herederos que fueran incapaces por otra causal que no sea la de menor edad (demencia o prodigalidad, por ejemplo). El beneficio de la suspensin opera con un lmite en el tiempo , lo que se desprende del inciso final del Art. 1692, que dice pero en este caso no se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez aos desde la celebracin del acto o contrato. Saneamiento por la ratificacin o confirmacin del acto rescindible El acto que adolece de un vicio que autoriza a demandar su rescisin puede sanearse o validarse por la confirmacin o ratificacin.

La expresin confirmacin es ajena a nuestro Cdigo Civil, que utiliza, en cambio, el trmino ratificacin. Doctrinariamente, la palabra ratificacin se reserva para los casos en que el mandante aprueba lo obrado por el mandatario que actu sin poder suficiente o excedindose de los lmites de ste; o en que el dueo aprueba la venta que de la cosa ajena hizo otra persona. La confirmacin es el acto jurdico unilateral por el cual la persona que tena el derecho de alegar la nulidad relativa renuncia a esta facultad, saneando de esta manera el vicio de que adolece el acto o contrato rescindible. El acto jurdico confirmado, de anulable que era, se transforma en plenamente vlido. La confirmacin encuentra su fundamento en el Art. 12, que permite renunciar los derechos conferidos por las leyes, siempre que miren al inters individual del renunciante y no est prohibida su renuncia. Clasificacin de la confirmacin La confirmacin puede ser de dos clases: a) Expresa b) Tcita a) Confirmacin expresa La confirmacin expresa se produce cuando la parte que tiene derecho a pedir la rescisin de un acto jurdico, o los herederos o cesionarios de sta, en trminos explcitos y directos , declaran su voluntad de validar dicho acto, haciendo desaparecer el vicio que lo afecta. b) Confirmacin tcita El Art. 1695 dice: La ratificacin tcita es la ejecucin voluntaria de la obligacin contratada. Qu significa ejecucin voluntaria de la obligacin? Para la gran mayora de la doctrina nacional la ejecucin voluntaria de la obligacin significa que el confirmante, a sabiendas de que el acto adolece de un vicio que autoriza para demandar la rescisin, ejecuta, no obstante, la obligacin contrada. Lo anterior significa que tanto el error de hecho como el de derecho, consistente ste en el desconocimiento de la sancin de nulidad relativa que la ley establece para el vicio, se oponen a la voluntariedad de la ejecucin que supone la confirmacin tcita. Por ejemplo, si la persona que tiene derecho a alegar la nulidad relativa de un contrato ejecuta la obligacin, en conocimiento del vicio de nulidad, pero ignorando que tal vicio lo autorizaba para demandar la rescisin , igual puede pedir la declaracin de nulidad relativa porque el error de

derecho impide considerar voluntario el pago , de lo que surge como consecuencia que ste no constituye una ratificacin tcita del vicio de rescisin. Como seala acertadamente Vctor Vial la voluntariedad de la ejecucin requiere, en primer trmino, una representacin fiel y acertada de la realidad o, lo que es lo mismo, un conocimiento cabal de la situacin, tanto en el hecho como en el derecho. Necesariamente para lograr ese conocimiento el sujeto debe saber, por una parte, que el acto adolece de un vicio; y por otra, que puede eximirse de responsabilidad por la existencia de dicho vicio y no cumplir la obligacin. Si en pleno conocimiento de lo anterior opta por ejecutar la obligacin de cuyo cumplimiento pudo eximirse, est ejecutando la obligacin voluntariamente y saneando tcitamente el acto rescindible, haciendo desaparecer el vicio que lo invalidaba. Caractersticas de la confirmacin a) Es un acto jurdico unilateral, pues para nacer a la vida del derecho requiere solamente la manifestacin de voluntad de una sola parte: el confirmante. Es unilateral, incluso cuando el acto que se confirma es bilateral o plurilateral. b) Es un acto jurdico accesorio, pues no puede subsistir sin el acto o contrato que se convalida, que le sirve de sustento o de apoyo. dependientes. c) Es irrevocable, pues quien confirma un acto rescindible no podr con posterioridad desconocer la confirmacin y solicitar la rescisin del acto que ha convalidado. d) Opera con efecto retroactivo, lo que significa que confirmado el acto, por una ficcin legal se supone que siempre ha sido vlido y que nunca tuvo un vicio de nulidad relativa. Requisitos de la confirmacin Para que se produzcan los efectos de la confirmacin es necesario que sta cumpla los siguientes requisitos: a) La confirmacin slo opera tratndose de un vicio que la ley sanciona con la nulidad relativa. El acto que adolece de un vicio de nulidad absoluta no se puede confirmar, y slo se sanea por el transcurso del tiempo. b) La confirmacin debe necesariamente provenir de la persona que tiene derecho a alegar la nulidad relativa, como lo establece el Art. 1696. Y ello es lgico, pues si la confirmacin implica la renuncia al derecho de alegar la rescisin, slo podra renunciar aquel en cuyo beneficio la ley ha establecido tal derecho, o sus herederos o cesionarios. Dentro de los actos accesorios es de aquellos llamados

Por ejemplo, si el acto es nulo relativamente por error, fuerza o dolo, slo podr confirmar la parte que fue vctima del error, fuerza o dolo o los herederos o cesionarios de sta. c) El confirmante debe ser capaz de contratar. La confirmacin no escapa a la regla general que requiere, para la validez de los actos jurdicos, que stos se realicen por personas capaces. d) La confirmacin debe hacerse en tiempo oportuno, entendindose por tal el que media entre la celebracin del acto rescindible y la declaracin judicial de nulidad. Declarada la nulidad relativa, se supone que el acto nunca existi, por lo que no producira efecto alguno su confirmacin. e) La confirmacin debe efectuarse despus de haber cesado la causa de invalidez, porque de otra forma, si subsiste el mismo vicio que afecta al negocio a confirmar, se dara vida a un acto tambin anulable. Por consiguiente, la vctima de violencia no puede confirmar el acto mientras aquella perdura, porque en tanto no puede expresar libremente su consentimiento. f) La confirmacin, cuando es expresa, debe cumplir con las mismas solemnidades que por la ley est sujeto el acto o contrato que se confirma. El Art. 1694 as lo dispone: Para que la ratificacin expresa sea vlida, deber hacerse con las solemnidades a que por la ley est sujeto el acto o contrato que se ratifica. Si, por ejemplo, se pretendiera confirmar la compraventa de un bien raz en que existi dolo, la declaracin a travs de la cual se manifiesta la voluntad de confirmar debe constar por escritura pblica, que es la solemnidad a que por ley est sujeto el contrato de compraventa de bienes races. Diferencias entre la nulidad absoluta y la nulidad relativa Existen sustanciales diferencias entre la nulidad absoluta y la nulidad relativa:

a) En relacin con las personas que pueden pedir la declaracin judicial de nulidad La nulidad absoluta puede ser pedida por cualquiera persona que tenga inters en ello, con la sola excepcin de la que ejecut el acto o celebr el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Puede, asimismo, ser pedida por el ministerio pblico, en el solo inters de la moral o de la ley. La nulidad relativa, en cambio, slo puede ser pedida por la persona en cuyo beneficio la ha establecido la ley, o por los herederos o cesionarios de sta. b) En relacin con la declaracin de nulidad de oficio, por el juez

La nulidad absoluta puede ser declarada de oficio por el juez y ste se encuentra obligado a declararla cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato. La nulidad relativa, en cambio, no puede ser declarada de oficio por el juez ni aun cuando apareciera de manifiesto en el acto o contrato. c) En relacin con el saneamiento por el transcurso del tiempo La nulidad absoluta se sanea transcurridos diez aos desde la fecha de celebracin del acto o contrato. La nulidad relativa, en cambio, se sanea transcurridos cuatro aos, que se cuentan, en caso de error o dolo, desde la fecha de celebracin del acto o contrato; en caso de fuerza o de incapacidad legal, desde que cesa la fuerza o termina la incapacidad. d) En relacin con el saneamiento por confirmacin o ratificacin La nulidad absoluta no puede sanearse por voluntad del autor o de las partes. La nulidad relativa, en cambio, puede sanearse a travs de la confirmacin o ratificacin del acto rescindible, que emana de la persona en cuyo beneficio la ley establece la nulidad, o sus herederos o cesionarios. Efectos de la nulidad Para que se produzcan los efectos propios de la nulidad es indispensable la existencia de una sentencia judicial firme o ejecutoriada, que declare la nulidad del acto o contrato. Con anterioridad a la dictacin de la sentencia, el acto o contrato que es anulable o rescindible por el vicio que lleva consigo produce, no obstante, todos sus efectos, como si fuera vlido. La existencia del vicio de nulidad no impide que el contrato produzca la plenitud de sus efectos y que engendre obligaciones a cuyo cumplimiento estn obligadas las partes. Pero dichos efectos van a ser efmeros. La accin o excepcin de nulidad tiene precisamente por objeto advertir o llamar la atencin del juez sobre la existencia de un vicio a fin de que ste declare la ineficacia del acto, el cual, una vez declarada judicialmente la nulidad, deja de producir efectos, fingiendo la ley a mayor abundamiento que tampoco produjo efectos en el pasado. Los efectos son los mismos, sea que se declare la nulidad absoluta de un acto o contrato, sea que se declare la rescisin. En otras palabras, declarada judicialmente la nulidad de un acto o contrato, en lo que atae a los efectos de dicha declaracin da lo mismo que se haya declarado la nulidad absoluta o la relativa. No existen diferencias entra la nulidad absoluta y la relativa en lo que concierne a los efectos de una y otra.

Los efectos de la nulidad judicialmente declarada se producen entre las partes del acto o contrato nulo y respecto de terceros. Efectos de la nulidad para las partes que celebraron el acto o contrato nulo El principio general a este respecto se encuentra en el inciso 1 del Art. 1687: La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa il cita. Como lo establece expresamente el artculo citado, las partes adquieren un derecho, que tiene como fuente la ley, para ser restituidas al mismo estado o situacin en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo, para lo cual la ley establece dos mecanismos: a) la extincin de las obligaciones que engendr el acto; y b) la obligacin correlativa al derecho antes mencionado, de efectuar determinadas prestaciones. Para determinar con exactitud los efectos que en el hecho produce la nulidad judicialmente declarada, es menester distinguir si el acto o contrato anulado se ha cumplido o no, es decir, si se han realizado o no las prestaciones que impona a las partes. a) El acto no se ha cumplido Cuando el acto o contrato no se ha cumplido, es decir, si las partes an no han dado ejecucin a las prestaciones que les impona, la nulidad declarada slo tiene como resultado extinguir sus efectos, es decir, los derechos y obligaciones a que dio origen. Supongamos, por ejemplo, un contrato de compraventa, en que el vendedor se obliga a entregar un automvil y el comprador a pagar cinco millones de pesos en un determinado plazo, y que el contrato de compraventa se declara judicialmente nulo, antes de que ninguna de las partes hubiera cumplido con sus obligaciones recprocas. En este caso, las partes pueden ser restituidas al estado en que se hallaran si no hubiese existido el contrato nulo no cumpliendo las obligaciones que haba contrado cada una de ellas, porque la declaracin de nulidad extingue las obligaciones, y en tal calidad la reglamenta el Cdigo Civil, luego de enumerarla como uno de los modos de extincin de las obligaciones en el Art. 1567 N 8. Por consiguiente, al anularse un acto o contrato que an no se ha cumplido, las obligaciones que engendra dejan de ser exigibles, pues desaparecen en forma retroactiva, considerndose como si nunca hubiesen existido. b) El acto se ha cumplido en todo o en parte

Habindose cumplido el acto o contrato, sea en parte, o en su totalidad, cada contratante debe devolver al otro lo que de l ha recibido, porque siendo el efecto de la nulidad el de borrar por completo el acto o contrato nulo, con todas sus consecuencias, las cosas deben volver al estado en que se encontraban antes de que aqul se celebrara. En consecuencia, para que las partes vuelvan al estado en que se encontraban con anterioridad al acto o contrato nulo puede no ser suficiente la extincin de las obligaciones que el contrato engendraba y s ser necesarias determinadas prestaciones, que consisten, en lneas generales, en la restitucin de lo que se recibi en virtud de tal acto. Por ejemplo, si en el contrato de compraventa del automvil, una o ambas partes, antes de la declaracin de nulidad, hubiera cumplido su obligacin , lo que ocurrira en caso de que el vendedor hubiera hecho la tradicin de la cosa o el comprador hubiera pagado el precio, ste debe restituir la cosa y aqul restituir el precio. En suma, el efecto propio de la declaracin de nulidad, como claramente lo establece el Art. 1687, se traduce en dos situaciones diferentes: a) Es el derecho que se concede a las partes de ser restituidas al estado en que hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo, de modo que se si ste engendraba obligaciones que no se encontraban cumplidas, tal derecho se satisface con la extincin de ellas. b) En cambio, si la extincin de las obligaciones no permite, sin ms, que se produzca el efecto de restituir a las partes al estado anterior a la celebracin del acto o contrato, deber una de las partes o ambas efectuar las prestaciones determinadas por la ley , que reciben la denominacin de restituciones mutuas. Como dice el inciso segundo del Art. 1687, En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento, ser cada cual responsable de la prdida de las especies o de su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose en consideracin los casos fortuitos y la posesin de buena o mala fe de las partes, todo ello segn las reglas generales y sin perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artculo. Las reglas generales a que alude la disposicin del inciso segundo del Art. 1687, segn las cuales deben efectuarse las restituciones mutuas, son las que se contienen en el Ttulo XII del Libro II del Cdigo Civil De la Reivindicacin. Lo primero que se debe restituir es la cosa que una o ambas partes recibi con anterioridad a la declaracin de nulidad del acto o contrato.

La obligacin de restitucin de la cosa no admite excepcin alguna, ni siquiera en beneficio de la parte que se encontraba de buena fe. Junto con la cosa deben restituirse los frutos naturales y civiles de la misma, aunque en la restitucin de los frutos se atiende a la buena o mala fe, en aplicacin de lo dispuesto por el Art. 907 ubicado entre las disposiciones que regulan las prestaciones del poseedor vencido en el juicio reivindicatorio que forman parte de las reglas generales a que alude el Art. 1687 que distingue entre el poseedor de mala fe y el poseedor de buena fe. Para estos efectos, se entiende de mala fe a la parte del acto o contrato nulo que recibi la cosa en conocimiento del vicio que haca anulable el acto; y de buena fe a quien la recibi con la

conviccin de haberla adquirido por medios legtimos, exentos de cualquier vicio de nulidad (Art. 706). Excepciones a la regla establecida por el Art. 1687 La regla general que da derecho a las partes para ser restituidas al estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo, presenta las siguientes excepciones: a) Declaracin de nulidad por objeto o causa ilcita: el mismo Art. 1687, al establecer la regla general, seala que sta debe entenderse sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita. La referencia debe entenderse hecha al Art. 1468, que dice que no podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas. En consecuencia, declarada la nulidad absoluta de un acto o contrato por objeto o causa ilcita, quien lo celebr a sabiendas que adoleca de uno de los vicios mencionados no puede exigir la restitucin de lo que dio o pag en virtud del contrato, pese a que l puede estar obligado a restituir lo que recibi a su vez. Nos encontramos frente a un claro caso de aplicacin de la doctrina del acto propio. b) Situacin del poseedor de buena fe en la restitucin de los frutos La regla general de que junto con la restitucin de la cosa procede la restitucin de los frutos, tiene una excepcin respecto de estos ltimos en virtud de la cual el poseedor de buena fe no est obligado a restituir los frutos naturales y civiles que hubiere percibido antes de la contestacin de la demanda. c) Situacin en que se encuentran las partes como consecuencia de la declaracin de nulidad de un contrato por la incapacidad de una de ellas La tercera excepcin a la regla general del Art. 1687 est establecida en el Art. 1688, que dice:

Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrat con ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la persona incapaz. Se entender haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas. El profesor Vctor Vial pone el siguiente ejemplo para explicar el alcance del Art. 1688: A y B celebran un contrato de compraventa en virtud del cual el primero compra al segundo una cosa en $ 100. A, que es incapaz y que ha contratado sin cumplir los requisitos que la ley exige y que le impiden, en caso de incapacidad absoluta, concurrir personalmente al contrato, ya que slo puede actuar representado por su representante legal; o en caso de incapacidad relativa, concurrir al contrato sin la autorizacin de su representante legal -, demandado por el vendedor para el pago del precio, se excepciona alegando la nulidad de la compraventa por su propia incapacidad, y obtiene la sentencia que as la declara. A la fecha de la sentencia, A tiene en su poder la cosa comprada que recibi de B. Para comprender el alcance de esta excepcin en la prctica, segn Vctor Vial pueden suponerse las siguientes situaciones: 1 Con el dinero obtenido el incapaz pag una deuda y evit, de esta manera, que se rematara un bien de su propiedad que estaba embargado por decreto judicial. 2 Con el dinero obtenido, el incapaz compr una casa, destinada a servirle de habitacin. 3 Con el dinero obtenido el incapaz compr un auto de carrera, que se destruy por completo como consecuencia de un accidente del trnsito. 4 El incapaz destin el dinero obtenido para limosnas a los pobres. 5 El incapaz deposit el dinero obtenido en una cuenta corriente bancaria a su nombre. Ahora bien, en la primera situacin el incapaz se ha hecho ms rico, porque el dinero le fue necesario para pagar una deuda. Lo mismo ocurre en la segunda situacin, porque la casa que adquiri el incapaz con el producto de la venta le sirvi para satisfacer una necesidad habitacional. En la tercera situacin el incapaz no se ha hecho ms rico, ya que adquiri una cosa que no le era necesaria un auto de carrera y que, adems, no subsiste en su poder, porque se destruy. Lo mismo sucede en la cuarta situacin, ya que el incapaz invirti el dinero obtenido en limosnas, sin que subsista en su poder.

Finalmente, en la quinta situacin el incapaz se ha hecho ms rico, porque el dinero obtenido subsiste en su poder. El Art. 1688 tiene por objeto proteger a los incapaces, pues teme que stos, cuando actan sin los requisitos que la ley exige, no den una adecuada inversin a lo que obtengan en virtud de un contrato del cual han sido partes. El temor o aprensin del legislador no justifica la excepcin si el incapaz en la prctica no hubiera actuado como la ley presume que lo haran los incapaces, sino que, por el contrario, como lo hubiera hecho una persona plenamente capaz, que da una inversin razonable a las cosas que adquiere cuando las destina a satisfacer una necesidad o que conserva dichas cosas en su poder aunque no le hayan sido necesarias, que constituyen precisamente los casos en que la ley considera que el incapaz se ha hecho ms rico. En los eventos anteriores en que el incapaz se comporta como lo haran las personas que tienen el juicio y discernimiento que los hace plenamente capaces, no hay razn para que no se le aplique la obligacin de restitucin que la ley establece respecto de stas. La disposicin contenida en el Art. 1688, como excepcional que es, debe aplicarse en forma restrictiva, y, en consecuencia, slo tiene aplicacin cuando la nulidad del acto o contrato se declara, precisamente, por la causal de incapacidad absoluta o relativa de una de las partes, y no por otro vicio. Declarada la nulidad por otra causal que no sea la incapacidad, se seguirn las reglas generales que, en materia de restituciones mutuas, seala el Art. 1687, aun cuando entre las partes hubiere un incapaz. d) Situacin de la persona que adquiere el dominio de la cosa por prescripcin No est obligada a restituir la cosa que recibi en virtud del acto o contrato nulo la parte que, habiendo adquirido la posesin de la misma, ha ganado el dominio de sta por el modo de adquirir prescripcin adquisitiva. Por ejemplo, el 2 de enero de 1990 A, que ha sido vctima de fuerza, vende una cosa a B y le hace la tradicin, que permite que ste adquiera la posesin. La fuerza que se ejerce sobre A subsiste hasta el ao 2001, lo que determina que recin empieza a correr el cuadrienio que ste tiene para pedir la declaracin de nulidad relativa de la compraventa. El ao 2002, a instancias de A, se declara la nulidad de dicho contrato, exigiendo ste a B la restitucin de la cosa.

B puede negarse legtimamente a restituirla alegando que si bien es cierto que la tradicin que se le hizo en el ao 1990 no le transfiri el dominio de la cosa, ya que se entiende que falta un requisito para que la tradicin opere este efecto, cual es la existencia de un contrato traslaticio vlido y la compraventa fue declarada nula, dicha tradicin permiti que adquiriera la posesin, que aunque irregular en este caso, pues el ttulo que adolece de un vicio de nulidad no es justo, habilita para adquirir el dominio por prescripcin luego de diez aos de posesin, lo que determina que B es el dueo de la cosa, y no A, a contar del 2 de enero de 2000, fecha en que se cumplieron los diez aos de posesin. De esta manera, el poseedor que por la declaracin de nulidad est obligado a restituir la cosa, puede legtimamente retenerla en su poder si a la fecha en que se le exige la restitucin es dueo por prescripcin adquisitiva.

Ineficacia de los actos jurdicos III

Efectos de la nulidad judicialmente declarada en relacin con los terceros Art. 1689: La nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria contra terce ros poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales. El Art. 1689 establece el efecto fundamental que produce la nulidad judicialmente declarada respecto de los terceros, cual es, dar accin reivindicatoria en contra de ellos. Este efecto se justifica en el efecto retroactivo con que sta opera en virtud de la ficcin de la ley que nunca tuvo existencia el acto o contrato nulo. Supongamos, por ejemplo, un contrato de compraventa en que las partes A y B se han hecho entrega recproca de la cosa y del precio, respectivamente. Supongamos, asimismo, que el comprador, que ha adquirido el dominio por la tradicin que le hizo el vendedor, en su calidad de dueo enajena la cosa a un tercero C -, y que con posterioridad se declara nulo el contrato de compraventa celebrado entre A y B. Aplicando el efecto retroactivo antes sealado, cabe concluir que A, que es el vendedor, no ha perdido el dominio de la cosa que entreg a B, ya que se reputa que nunca existi el contrato nulo, por lo que la tradicin al cual dicho contrato sirvi de ttulo o antecedente, no transfiri el dominio de la cosa a B. Sin embargo, en el ejemplo propuesto, la cosa no se encuentra en posesin de la persona que la adquiri y que tiene la obligacin de restituirla de acuerdo con lo dispuesto por el Art. 1687, sino

que en posesin de un tercero que la adquiri, a su vez, del primitivo adquirente por la enajenacin que ste le hizo a ttulo de compraventa o donacin, por ejemplo. Afecta la nulidad del contrato de compraventa al tercero que deriva su derecho de una de las partes? O dicho en otros trminos: Podr A perseguir la cosa y reclamar la restitucin del tercero que la posee? Al respecto es til tener presente que el Art. 1687, que como veamos establece los efectos de la nulidad entre las partes, consagra el derecho que tiene cada una de stas para exigir a la otra la restitucin de lo que dio o pag en virtud del contrato, derecho que tiene el carcter de personal , pues slo puede reclamarse de la parte obligada a la restitucin y del cual emana una accin personal que solamente puede entablarse en contra de dicha parte por la otra que reclama la restitucin. Ello determina que a la sola luz del Art. 1687, no cabe la posibilidad de una accin en contra de terceros. Sin embargo, el Art. 1689 soluciona el problema otorgando expresamente una accin real a la parte que tiene segn el Art. 1687 derecho a exigir la restitucin de la cosa, la accin reivindicatoria, que dicha parte podr ejercer en contra del tercero que la posea. La solucin del legislador es una consecuencia del principio que nadie puede transferir ms derechos que los que tiene sobre la cosa, consagrado en el Art. 682, lo que resulta de considerar que si B no adquiri el dominio por la tradicin que se le hizo en virtud de un contrato nulo, la enajenacin que de la cosa hace a un tercero no le transfiere el dominio. Ahora bien, quien reivindica debe ser dueo de la cosa. Y quin es el dueo? Si recordamos que la declaracin de nulidad retrotrae a las partes al estado en que se hallaban con anterioridad al acto o contrato nulo, debemos concluir que el dueo de la cosa es A, pues tena tal calidad al momento de celebrarse la compraventa nula. Dicho dominio debe entenderse que contina radicado en A, pues las enajenaciones posteriores no lo transfirieron a los poseedores de la cosa. Luego, A, como dueo de la cosa, podr reivindicarla en contra de C, que es poseedor y no dueo de la misma. Es importante destacar, por otra parte, que la regla general del Art. 1689 no distingue si los terceros estn de buena o mala fe, es decir, si conocan o no la circunstancia de haber adquirido la cosa con un vicio de nulidad.

En consecuencia, la accin reivindicatoria puede intentarse en contra de terceros adquirentes de buena o mala fe. Excepciones a la regla general del artculo 1689 El mismo Art. 1689 se encarga de sealar que el ejercicio de la accin reivindicatoria en contra de terceros poseedores se entiende sin perjuicio de las excepciones legales. Estas excepciones son las siguientes: a) Caso del poseedor que ha adquirido el dominio por prescripcin adquisitiva El tercero que tiene la cosa en su poder sin ser dueo de la misma porque el antecesor o causante de quien recibi la cosa no era dueo en virtud de la tradicin adquiere la posesin de la cosa, que le permite ganar el dominio por el modo de adquirir denominado prescripcin adquisitiva o usucapin, que supone posesin de la cosa por un cierto lapso de tiempo. As lo dispone el Art. 683: La tradicin da al adquirente, en los casos y del modo que las leyes sealan, el derecho de ganar por la prescripcin el dominio de que el tradente careca, aunque el tradente no haya tenido ese derecho. Si el poseedor llega a adquirir el dominio por prescripcin, quiere decir que el anterior titular ha perdido dicho derecho, por lo que mal puede reivindicar. Tiene plena aplicacin en este caso el Art. 2517: Toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho. b) Caso del heredero indigno que enajena bienes de la herencia De acuerdo con lo dispuesto por el Art. 974, declarada judicialmente la indignidad del heredero o legatario, ste es obligado a la restitucin de la herencia o legado con sus accesiones y frutos. Sin embargo, si el indigno ha enajenado los bienes que adquiri, los herederos a quienes beneficia la declaracin de indignidad tendrn accin, pero slo contra los terceros de mala fe. No procede en esta hiptesis, la accin reivindicatoria contra terceros de buena fe, o sea, en contra de aquellos terceros que no tenan conocimiento que al heredero o legatario le afectaba una causal de indignidad para suceder. Este es el alcance del Art. 976, que dice que la accin de indignidad no pasa contra terceros de buena fe. c) Caso del comprador que es condenado a restituir la cosa cuando se ha declarado la rescisin de la compraventa por lesin enorme

Las enajenaciones o gravmenes que hubiera hecho el comprador sobre la cosa adquirida antes de que se pronuncie en su contra la rescisin por lesin enorme, no quedan sin efecto como consecuencia de sta. Por ello el Art. 1895 obliga al comprador que se halle en el caso de restituir la cosa, a purificarla previamente de las hipotecas u otros derechos reales que hubiera constituido sobre ella.

La fuerza obligatoria del contrato o Pacta sunt servanda Clase 16 Al sealar el concepto de obligacin, destacamos la fuerza obligatoria del vnculo, que por ser jurdico se encuentra amparado por la autoridad que protege al acreedor si exige el cumplimiento. Esta fuerza obligatoria adquiere un mayor vigor an en el contrato, pues el deudor ha consentido en obligarse. Tal es la importancia que el legislador asigna a la fuerza obligatoria del contrato que declar, como ya hemos visto, su categora de ley para las partes, lo cual, aun cuando no est dicho, vale para toda convencin.

Con esto se significa que el deudor no puede eximirse del cumplimiento literal de la obligacin, sino por mutuo acuerdo con el acreedor (art. 1567 inciso 1 que consagra la resciliacin y en el artculo 2107), o por causales legales previstas y existentes al tiempo de la contratacin, como por ejemplo una de nulidad. Todo lo anterior, es lo que se llama el principio de la seguridad del contrato ; si las partes no tuvieren la conviccin de que los contratos se cumplirn en todos los eventos posibles y supieran, en cambio, que lo convenido est expuesto a toda clase de alternativas legales y judiciales, se abstendran de contratar con las consecuencias imaginables o convertiran la negociacin jurdica en un juego especulativo. Moralmente el principio que comentamos, heredero de la autonoma de la voluntad, encuentra su justificacin en el aforismo pacta sunt servanda; la palabra debe cumplirse; los pactos deben observarse; los contratos obligan. Como consecuencia de lo expuesto quien no cumpla su obligacin puede ser compulsivamente obligado a ello, y no puede excusar el cumplimiento sino por las causales taxativamente enumeradas por la ley El pacta sunt servanda se halla consagrado positivamente en mltiples ordenamientos.

As, por ejemplo, en el artculo 1134-1 del Cdigo de Napolen de 1804; en el artculo 1091 del Cdigo Civil espaol de 1889; en el artculo 1372 del Cdigo Civil italiano de 1942; en el artculo 1197 del Cdigo Civil argentino de Dalmacio Vlez Srsfield; en el artculo 1361-1 del Cdigo Civil peruano de 1984. Por su parte, el Cdigo Civil chileno, hacindose eco del modelo francs, subraya enfticamente la fuerza obligatoria de los contratos, expresando en el artculo 1545: todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes. Si bien existen semejanzas entre la ley y el contrato, entre las cuales sobresale la obligatoriedad de ambos, las diferencias son numerosas. 1. El contrato reglamenta una situacin jurdica particular y en principio slo produce efectos entre las partes. La ley, en cambio contiene un mandato, prohibicin o permisin de carcter general y abstracto, que alcanza a todos cuantos se encuentren en los supuestos de hecho previstos en la norma. 2. El procedimiento de formacin de las leyes, con injerencia de dos de los Poderes del Estado, en poco o en nada se parece a la formacin de los contratos. 3. El contrato a menudo tiene vida efmera, pues est destinado a extinguirse apenas se cumplan las obligaciones por l generadas, lo que a veces se produce juntamente con la formacin del consentimiento (contratos de ejecucin instantnea). La ley, en cuanto es una ordenacin racional dirigida al bien comn, de ordinario perdura en el tiempo. 4. Si una ley puede derogar expresa o tcitamente a otra ley precedente, no siempre un contrato se deja sin efecto mediante otra convencin en sentido inverso, ya que existen contratos, como el matrimonio en que es improcedente el mutuo disenso; o en que basta un acto unilateral, como el desahucio, para ponerles trmino.

5. La interpretacin de la ley no se efecta de igual modo que la interpretacin de los contratos. A aqulla le son aplicables, en Chile, los artculos 19 y ss. del Cdigo Civil. A sta, los artculos 1560 al 1566 del mismo Cdigo. Limitaciones a la seguridad contractual, por las partes, la ley y la justicia. Modificacin y disolucin unilateral del contrato. La seguridad en la contratacin ha tenido siempre limitaciones, pues si bien el principio general es que toda modificacin y disolucin voluntaria del contrato deben contar con el asentimiento unnime de quienes en l intervinieron, existen desde antiguo en el Derecho excepciones a tal principio.

Y as, importa una modificacin del contrato la cesin de crdito, porque an contra la voluntad del deudor se le puede cambiar el acreedor en la relacin obligacional (artculos 1901y ss.). Y en ciertos contratos la voluntad unilateral de una de las partes les puede poner trmino; as ocurre en los de duracin indeterminada; de trabajo y arrendamiento, por la va del desahucio, derechos que las leyes recientes han limitado respecto del patrn o empleador y el arrendador (artculo 1951); y en ciertos contratos intuito personae: mandato (artculo 2163 N 3 y artculo 2165), sociedad (artculo 2108).

Modificaciones legales En principio la ley modificatoria del rgimen contractual no afecta a las convenciones celebradas con anterioridad, de acuerdo al artculo 22 de la Ley de Efecto Retroactivo de las Leyes. Segn este artculo 22, en todo contrato se entienden incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin, con dos excepciones: La primera referente al modo de reclamar en juicio los derechos que resultaren de los contratos, excepcin plenamente justificada porque las leyes procesales rigen in actum (artculo 24 de la misma ley).

La segunda excepcin se refiere a las leyes que sealen penas para el caso de infraccin de lo estipulado en los contratos, pues el incumplimiento ser castigado con arreglo a la ley bajo la cual se hubiere cometido. En consecuencia, ninguna ley posterior puede afectar, con las salvedades sealadas, la fuerza obligatoria del contrato, y para que lo hiciere se requerira que la ley nueva expresamente diera efecto retroactivo a sus disposiciones. La Corte Suprema se ha erigido en una valla contra algunas de estas leyes retroactivas a que tan aficionado es el legislador contemporneo. De acuerdo a la tesis de la Corte Suprema sobre los crditos, segn el Art. 583, hay una especie de propiedad que queda protegida por la garanta del antiguo Art. 10 N 10 de la Constitucin Poltica (hoy Art. 19 N 24 de la actual Constitucin), de manera que si la ley con efecto retroactivo llega a privar a alguna de las partes de su derecho patrimonial, de crdito, infringira el mencionado precepto constitucional y habra lugar a declararla inaplicable.

Es lo mismo, como ya hemos estudiado, que ha sostenido la Corte Suprema frente a los contratosleyes. Sin embargo, la misma Corte ha atenuado este principio cuando considera que est de por medio el llamado orden pblico econmico; de no ser as, para ser consecuente consigo misma, habra debido declarar inaplicables todas las leyes restrictivas de rentas de arrendamiento en cuanto pretendan afectar contratos vigentes a su dictacin. En cambio, ha rechazado las inaplicabilidades en estos casos. Modificacin judicial Si el contrato se encuentra en cierto sentido protegido frente al propio legislador, con mayor razn se rechaza que el juez pueda entrar a revisarlo por otras causales que las previstas por la legislacin al tiempo de su celebracin.

En contra de la intervencin judicial existen las mismas razones, que ya hemos visto, defienden la seguridad contractual como esencial para el buen desenvolvimiento de los negocios jurdicos. Hay, sin embargo, una tendencia moderna a permitir la revisin de la economa del contrato por la va judicial, lo cual est muy ligado con la teora de la imprevisin , la que no ha sido acogida por nuestros tribunales.

En el Cdigo Civil francs existe un caso de modificacin judicial del contrato: la facultad que da al juez el Art. 1244 inc. 2, para otorgar un plazo de gracia al deudor para el cumplimiento, que nuestro Cdigo no recogi. El Cdigo chileno, al establecer la regla de que el juez slo fija plazos en los casos especficos en que la ley lo ha facultado para ello, se apart del francs en que el juez puede conceder un plazo de gracia al deudor para que cumpla su obligacin.

Nuestra legislacin rechaz expresamente la solucin francesa en el inc. 2 del Art. 1494; cierto que el Art. 1656, en la compensacin menciona el plazo de gracia, pero es uno que otorga el propio acreedor al deudor y no el juez, y que adems no limita en forma alguna los derechos del acreedor y no es, en consecuencia, obstculo a la compensacin. El Art. 1494 inc. 2 seala que: No podr el juez, sino en casos especiales que las leyes designen, sealar plazo para el cumplimiento de una obligacin: slo podr interpretar el concebido en trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicacin discuerden las partes.

El mismo principio establece el Art. 112 del Cdigo de Comercio: No se reconoc en trminos de gracia o uso que difieran el cumplimiento de las obligaciones ms all del plazo que seale la convencin o la ley. Y estos casos especiales consagrados por la ley se refieren al comodato precario y al contrato de arrendamiento de predios urbanos. El Art. 2194 define el comodato precario diciendo: El comodato toma el ttulo de precario si el comodante se reserva la facultad de pedir la restitucin de la cosa prestada en cualquier tiempo. Y el Art. 2195 agrega: Se entiende precario cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni se fija tiempo para su restitucin. Constituye tambin precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueo

La ley 18.101 que fija normas especiales sobre arrendamiento de predios urbanos en su Art. 13 inc. 2 seala que: En estos juicios (de arrendamiento de inmuebles) y en los de comodato precario, el juez de la causa, decretado el lanzamiento, podr suspenderlo en casos graves y calificados, por un plazo no superior a treinta das.

La fuerza obligatoria del contrato en el espacio Clase 17

En general, se entiende como efectos de los contratos las obligaciones personales o crditos cualesquiera que ellos fueren.

Efecto de las obligaciones consiste en la necesidad jurdica de un sujeto de llevar a efecto una prestacin dar hacer - no hacer en favor de otro.

En sentido restringido, cuando hablamos de los efectos de los contratos estamos atendiendo a su campo de extensin subjetivo, esto es, a quines alcanzan los efectos de los contratos. El contrato en s, considerado como una manifestacin de voluntad efectuada por dos o ms sujetos para generar obligaciones, es una realidad jurdica : un hecho, propiamente un acto jurdico.

Por ello, el contrato en s, as como cualquier instrumento o documento, tiene valor probatorio, al igual que las sentencias. Unos y otros existen, son realidades hechos desde un punto de vista probatorio. Por ello, el Cdigo Civil le da valor probatorio a los instrumentos emanados de terceros, aunque, con respecto a su fecha - slo a ella - ella no se cuenta respecto de terceros, sino cuando ocurre alguno de los acontecimientos o eventos indicados en el art. 1703.

El instrumento ajeno a las partes del juicio tiene valor probatorio, sin embargo de que su fecha slo ser cierta para esos terceros en los casos del art. 1703. Pero el que jurdicamente tenga valor probatorio, no significa que los efectos que emanan del instrumento vgr. las obligaciones, si es un contrato - alcancen a terceros. Por otra parte el artculo 3, inciso 2 otorga un efecto relativo a las sentencias judiciales que no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren. Ello significa que sus efectos no alcanzan, por regla general, a terceros. Pero no significa que, como realidad procesal, ellas no tengan valor probatorio erga omnes.

El principio del efecto relativo del contrato o de la relatividad de su fuerza obligatoria significa que los contratos slo generan derechos y obligaciones para las partes contratantes que concurren a su celebracin, sin beneficiar ni perjudicar a los terceros. Respecto de los terceros, los contratos ajenos son indiferentes: no les empecen, no los hacen ni deudores ni acreedores. El adagio res inter alio acta, aliis neque nocere, neque prodesse potest (las cosas hechas por unos, no perjudican ni aprovechan a los dems) resume esa idea matriz.

El Cdigo Civil chileno a diferencia del francs no ha consignado un precepto explcito sobre la materia. Art. 1165 del Cdigo Civil francs: Las convenciones no tienen efectos sino entre la partes contratantes; no perjudican a terceros, ni les aprovechan sino en el caso previsto en el artculo 1121. Entre nosotros, algunos ven la consagracin del efecto relativo de los contratos en el art. 1545, cuando seala que todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes...

Este principio, merece ser analizado con ms detencin, para lo cual hay que distinguir entre efectos entre: 1) Las partes a) Relativos 2) Los terceros: b) Absolutos

I. - Efectos entre las partes Son partes en un contrato quienes han concurrido a su celebracin, personalmente o por medio de un representante legal o convencional (art. 1448). 1) Rige a su respecto el art. 1545: el contrato es una ley para los contratantes.

Esta disposicin pone de relieve dos aspectos: a) tiene fuerza de ley. La ley del contrato es una ley para las partes y entre las partes; Se supone que los contratantes, a diferencia del legislador, carecen de facultades para hablar a nombre ajeno, parecindose el contrato, en verdad, ms a una sentencia que a una ley.

Al lado del efecto relativo de las sentencias judiciales figura el efecto relativo de los contratos. La lex privata del contrato no legitima ninguna invasin en la esfera patrimonial de otros, ya que la autonoma no puede convertirse en heteronoma. b) que las partes pueden libremente estipular lo que quieran (autonoma de la voluntad).

El principio del efecto relativo es otra consecuencia lgica y necesaria del dogma de la autonoma de la voluntad. Los derechos y obligaciones contractuales slo pueden concretizarse a condicin que haya voluntad; a condicin que la persona manifieste su querer interno. Pero quienes nada dicen, los terceros, no pueden verse afectados por contratos ajenos. La ley del contrato legalmente celebrado obliga al juez.

Limitaciones al principio de que el contrato es una ley para los contratantes: - Contrato debe ser legalmente celebrado. - Si la ley autoriza dejarlo sin efecto por causas - Si las partes acuerdan dejarlo sin efecto, o resciliacin. determinadas, vgr. vicio de nulidad; derogarlo o abolirlo, vgr.

2) Tambin rige el artculo 1546: los contratos deben cumplirse de buena fe. Tambin deben cumplirse conforme a la intencin de las partes contratantes y finalidades por ella preseguidas (art. 1560). Se incorporan a cada contrato las cosas de la naturaleza (art. 1444). Las leyes son supletorias de la voluntad de las partes. Rige el principio de la autonoma de la voluntad. II . - Efectos respecto de terceros

Son terceros, en principio, todos aquellos que no son partes. Definicin negativa inevitable, pues no hay otra forma de involucrarlos. Entre los no contratantes hay que distinguir entre: a) Terceros relativos b) Terceros absolutos Los terceros relativos pueden a su vez subdividirse en:

a) herederos o sucesores a ttulo universal. b) sucesores a ttulo singular c) acreedores de las partes a) Terceros relativos

1) Herederos o sucesores a ttulo universal.

El contrato afecta en todos sentidos a los herederos del causante, quienes, en nuestro derecho, son sus nicos sucesores o causahabientes a ttulo universal.

En nuestro Cdigo no puede decirse que los herederos sean terceros extraos al contrato, pues est inspirado en la doctrina clsica de que ellos son los continuadores de la persona del difunto El art. 1097 seala: Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos: representan a la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.

Como lo dice el Cdigo francs, el que contrata para s, contrata tambin para sus herederos (art. 1122). El Art. 951 incs. 1 y 2 dice: Se sucede a una persona difunta a t tulo universal o a ttulo singular. El ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto Y el Art. 954 agrega: Las asignaciones a ttulo universal se llaman herencias, y las asignaciones a ttulo singular legados. El asignatario de herencia se llama heredero, y el asignatario de legado, legatario.

Como lo destaca el Art. 1097, a los herederos se transmite la calidad de acreedor o deudor que tena el causante en cualquier relacin obligacional, con la excepcin que no se traspasa a los asignatarios a ttulo universal los derechos y obligaciones emanadas de un contrato si aquellos o stas son intransmisibles. Son derechos y obligaciones intransmisibles, por regla general, las que emanan de los siguientes contratos:

a) Contratos intuito personae, vgr. mandato, sociedad, confeccin de obra material. b) Contratos de que derivan derechos personalsimos (uso y habitacin) o derechos intransmisibles (usufructo). c) Contratos en que se ha pactado la intransmisibilidad de las obligaciones.

2) Sucesores o causahabientes a ttulo singular El Art. 951 inc. 3 seala: El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpo s ciertos como tal caballo, tal casa; o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo. El art. 954 seala: Las asignaciones a ttulo universal se llaman herenc ias, y las asignaciones a ttulo singular, legados. El asignatario de herencia se llama heredero, y el asignatario de legado, legatario.

Los sucesores o causahabientes a ttulo singular lo pueden ser de dos maneras: a) Por sucesin por causa de muerte, en cuyo caso se llama legatario y que suceden a una persona en un bien especficamente determinado y no en la totalidad de su patrimonio, ni en una porcin alcuota del mismo.

b) Por acto entre vivos, en cuyo caso se llama adquirente o causahabiente, y pasa a tener este carcter cuando opera la tradicin en virtud de cualquier ttulo traslaticio de dominio, como el comprador, el donatario o el mutuario. El art. 671 inc. 1 seala: Se llama tradente la persona que por la tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada por l o a su nombre, y adquirente la persona que por la tradicin adquiere el dominio de la cosa recibida por l o a su nombre. El art. 675 inc. 1 seala: Para que valga la tradicin se requiere un ttulo translaticio de domini o, como el de venta, permuta, donacin, etc. El art. 703 inc. 3 dice que: Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlos, como la venta, la permuta, la donacin entre vivos.

Los derechos del adquirente se miden por los del causante o tradente. Nadie puede transferir ms derechos que los que tiene.

El fundamental principio recin enunciado est establecido en el art. 682:

Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su nombre, no se adquieren por medio de la tradicin otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada. Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse ste transferido desde el momento de la tradicin. El adquirente o causahabiente adquiere lo mismo del causante o tradente, adquiere el bien tal como se encontraba en el patrimonio de aquellos, con sus ventajas y desventajas, con sus arriendos y sus gravmenes transmisibles y transferibles. La cesin de los crditos personales se encuentra reglamentada en el Cdigo en los arts. 1901 y ss..

El cesionario del crdito lo adquiere con todas sus cauciones (fianza, prenda, hipoteca). En suma, son sucesores o causahabientes a ttulo singular de una persona, aquellos que han adquirido de sta un bien o un relacin jurdica determinados, como por ejemplo, el legatario que sucede al causante en el bien legado, el donatario respecto al objeto donado, el comprador en cuanto a la cosa comprada, etc.

Se presenta si aqu el problema de precisar si a estos terceros afectan los contratos celebrados por su causante; Cmo se comporta el principio del efecto relativo respecto a estas personas? Afectan a los causahabientes a ttulo singular los contratos celebrados por el causante o autor con otros sujetos?

El problema, por cierto, se circunscribe exclusivamente a los contratos celebrados por el causante, sobre la cosa o derecho que especficamente se transfiere o transmite al causahabiente singular, antes que ste pase a ocupar el lugar jurdico de su autor. Segn la mayora de la doctrina, especialmente extranjera, la respuesta es afirmativa, debiendo tenerse a los causahabientes singulares como partes de tales actos.

Pero los ejemplos de la doctrina casi siempre dicen relacin con la constitucin de derechos reales limitativos o desmembrados del dominio, por lo que la afirmativa resulta lisa y llanamente del derecho de persecucin o efecto erga omnes propio de los derechos reales. As ocurre cuando el causante, antes de transferir el inmueble, lo haba hipotecado o lo haba gravado con una servidumbre.

Evidentemente que, entonces, los respectivos contratos de hipoteca o de constitucin convencional de una servidumbre empecen al comprador, o al causahabiente singular en general. La cuestin en anlisis slo reviste inters, tornndose problemtica, cuando el causante haba limitado sus poderes sobre la cosa en el mbito estrictamente de las obligaciones personales y no en el de los derechos reales desmembrados del dominio.

Por ejemplo, si el causante se haba obligado a no instalarse con un giro comercial determinado en su establecimiento o se haba obligado a no enajenar un bien, al transferirse o transmitirse la propiedad del local comercial o del bien, es oponible al cauahabiente singular la clusula de no competencia o la clusula de no enajenar derivada de un contrato en que l no fue parte? Al travs de la interesante doctrina de las obligaciones ambulatorias o propter rem se responde afirmativamente. Son obligaciones ambulatorias aquellas cuyo sujeto pasivo es variable, de tal modo que el rol de deudor lo asume quien se encuentre en la posicin jurdica de dueo de la cosa.

Estas obligaciones se traspasan al causahabiente singular junto con la transmisin de la titularidad del derecho de dominio al cual van anejas.

Veremos ms adelante casos en que la ley expresamente dispone el traspaso de una o de todas las obligaciones contradas por el causante a su sucesor en un bien determinado.

Pero quedan sin solucin las hiptesis no previstas por el legislador. Aunque el asunto es discutible, a falta de norma expresa parece que el principio es que las obligaciones contradas por el causante no empecen al causahabiente singular.

El causahabiente a ttulo singular, en virtud del efecto relativo del contrato, podra sostener que la obligacin convenida en relacin con el bien en que l sucede, por su causante y tercero, le es inoponible, o sea, es res inter allios acta. Al cocontratante del causante slo le quedara la posibilidad de demandar a este ltimo por el incumplimiento de la obligacin de que se trate, mas no podra exigirle el pago al causahabiente singular.

Si Pedro se oblig con Juan a no instalar un supermercado en determinado inmueble (clusula de no competencia) y despus Pedro enajena el local comercial a Diego, ste no estara vinculado por aquella obligacin de no hacer.

A la luz del Art. 1555, prima facie Juan podra solicitar una indemnizacin de perjuicios a su contraparte, o sea, a Pedro.

Empero, en el mbito del Derecho Penal Econmico y de la legislacin chilena protectora de la libre competencia, dicha clusula de no hacer constituira un delito y la convencin o la clusula tendra que declararse civilmente nula, por infringir los Arts. 1461 y 1462 del Cdigo Civil, vale decir, por no reunirse los requisitos del objeto de la obligacin y por objeto ilcito. El Art. 1 del Decreto Ley N 211, modificado por el Decreto Ley N 2.760, de 1979 que es la legislacin antimonopolios es muy amplio, y seala: El que ejecute o celebre, individual o colectivamente, cualquier hecho, acto o convencin que tienda a impedir la libre competencia dentro del pas en las actividades econmicas, tanto en las de carcter interno como en las relativas al comercio exterior, ser penado con presidido menor en cualquiera de sus grados... Podemos sealar que el causahabiente a ttulo singular no adquiere los derechos personales de su causante o tradente, porque ellos se ejercen sobre personas y no directamente sobre cosas. Por ejemplo, si se compra un inmueble y el vendedor adeuda a un contratista alguna suma por reparaciones en l efectuadas, esta deuda no afectar al adquirente, quien no pasa a ser deudor del contratista. En el caso de la cesin de crditos el artculo 1906 dispone que: La cesin de un crdito comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas; pero no traspasa las excepciones personales del cedente.

Contratos que por disposicin de la ley afectan al sucesor a ttulo singular

A continuacin citaremos algunos ejemplos de disposicin legal que hacen cargar al sucesor a ttulo singular con contratos de su causante, para permitir establecer el criterio que se sigue en la materia: 1 Arrendamientos.

Si se transfiere una cosa que se encuentra arrendada a un tercero, hay casos en que el adquirente debe respetar los arriendos celebrados por el anterior propietario; ello ocurre, dicho en trminos muy generales, cuando el arrendamiento constaba por escritura pblica. (Art. 1962).

El sucesor a ttulo singular se ve afectado por los contratos de su causante, pues pasa a ser acreedor de la renta de arrendamiento y dems obligaciones del arrendatario y deudor de la obligacin de mantener a ste en el goce pacfico de la cosa arrendada, y dems deberes del arrendador. Igualmente, segn el Art. 792, el usufructuario est obligado a respetar los arriendos de la cosa fructuaria, contratados por el propietario antes de la constitucin del usufructo.

2 Seguros.

De acuerdo a los Arts. 530 y 531 del Cdigo de Comercio, por regla general el adquirente a ttulo universal o singular de la cosa asegurada, se beneficia de los seguros contratados a favor de ella, y, en consecuencia, pasa a ser deudor de la obligacin de pagar la prima y acreedor de la indemnizacin, si hubiera lugar a ella. 3 Obligacin de pagar los gastos comunes en el mbito de la propiedad horizontal. El Art. 13 inc. 4 del Decreto N 46 que aprob el Reglamento de la ley N 19.537 sobre copropiedad inmobiliaria, publicado en el Diario Oficial el 17 de junio de 1998 establece que: La obligacin del propietario de una unidad por los gastos comunes seguir siempre al dominio de su unidad, aun respecto de los devengados antes de su adquisicin. La anterior obligacin, que entre otros comprende los gastos de conservacin y mantenimiento del inmueble y los gastos de la administracin del edificio, tiene carcter ambulatorio, pues va aparejada a la calidad del actual dueo de cada departamento, extendindose incluso a las expensas devengadas por los precedentes propietarios.

4 En materia de obligaciones tributarias del causante, ellas pueden exigirse al comprador, cesionario o adquirente de la industria, negocio o bien del cual se trate, por as disponerlo el Art. 71 del Cdigo Tributario, el cual establece que el causahabiente tendr el carcter de fiador de las obligaciones tributarias correspondientes a lo adquirido que afecten al vendedor o cedente. 3) Acreedores de las partes

Los acreedores de los contratantes se ven indudablemente afectados por las convenciones efectuadas por ellos: los acreedores del deudor, porque debern soportar la concurrencia del nuevo acreedor en los bienes del obligado, en virtud del derecho de prenda o garanta general de los acreedores que ellos tienen.

El derecho de prenda general de los acreedores se encuentra consagrado en los Arts. 2465 y 2469. El Art. 2465 dice: Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el artculo 1618. El Art. 2469 seala: Los acreedores, con las excepciones indicadas en el artculo 1618, podrn exigir que se vendan todos los bienes del deudor hasta concurrencia de sus crditos, inclusos los intereses y los costos de la cobranza, para que con el producto se les satisfaga ntegramente si fueren suficientes los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando no haya causas especiales para preferir ciertos crditos, segn la clasificacin que sigue. El deudor conserva la facultad, no obstante el derecho de prenda general de sus acreedores, de disponer a su entero arbitrio de sus bienes, (Art.2415) pero tiene la importante limitacin que no pueden hacerlo en fraude de sus acreedores o celebrar contratos que adolezcan de objeto o causa ilcita. Los acreedores no estn obligados a soportar esos actos lesivos para sus intereses. Los acreedores cuentan con los siguientes recursos para protegerse de los actos fraudulentos de sus deudores: a) Accin pauliana o revocatoria (Art. 2468) b) Accin de nulidad por objeto o causa ilcita (Art. 1682) c) Accin de simulacin

De manera que el Art. 2465 establece el derecho de prenda general de los acreedores, que consiste en el derecho que tiene todo acreedor de perseguir el cumplimiento de las obligaciones contradas por su deudor, sobre todos los bienes del deudor, presentes o futuros. Y el Art. 2469 complementa el anterior, otorgando al acreedor el derecho de exigir que se vendan todos los bienes del deudor hasta concurrencia de sus crditos, para pagarse con el producido de la venta. Sin embargo de lo dicho, hoy est claro que los acreedores valistas son terceros absolutos en los contratos que su deudor celebre con otras personas, pues estos contratos directamente no generan ni derechos ni obligaciones para los valistas. Distinto es que los acreedores puedan impugnar los contratos que el deudor celebre en perjuicio de ellos, por medio de las acciones que hemos enunciado anteriormente. b) Terceros absolutos Son aquellos que no se encuentran ni se encontrarn nunca ligados con las partes de un contrato. Son los llamados penitus extranei. (etimolgicamente, profundamente extranjeros) Para ellos rige la relatividad de los contratos. La venta de cosa ajena es un caso tpico en el cual encontramos terceros absolutos. El Art. 1815 establece: La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso del tiempo. En nuestra legislacin la venta de cosa ajena no es nula, sin perjuicio de los derechos del dueo sobre la cosa vendida, mientras no se extingan por el espacio de tiempo.

Y as, si A vende a B, un inmueble que pertenece a C, la venta es vlida y la tradicin transforma al comprador B en poseedor de la propiedad, posesin que unida a los dems requisitos legales, le permitir adquirir el dominio por prescripcin adquisitiva. Pero la venta anterior no es oponible a C, el verdadero dueo, quien puede reivindicar el inmueble mientras su accin no se extinga por la prescripcin adquisitiva a favor de B.

El verdadero dueo C del inmueble vendido, es un tercero absoluto, en relacin al contrato de compraventa celebrado entre A y B. Excepciones al principio de la relatividad de los efectos del contrato Es decir, cundo un contrato produce efectos respecto de terceros.

1) Contratos que pueden generar un derecho real: Ya hemos dicho que en nuestra legislacin el solo contrato no es capaz de transferir el dominio u otros derechos reales, pues requiere, adems, que opere uno de los modos de adquirir, y tan pronto como ha ocurrido esto ltimo, se ha traspasado o constituido un derecho real que como tal es absoluto en cuanto puede oponerse erga omnes. Nadie puede discutir la adquisicin de este derecho real, y as, por ejemplo, vendido un inmueble arrendado, e inscrita la transferencia en el Registro del Conservador de Bienes Races competente, se extinguen normalmente los arrendamientos existentes en el predio, pues ha cesado el derecho de quien los otorg (Art. 1950 N 3); no podra el arrendatario desconocer este hecho alegando que se ha originado en un contrato que no le empece. 2) Contratos que generan otras situaciones jurdicas que se imponen a los terceros:

Por ejemplo en el matrimonio existen los llamados regmenes patrimoniales matrimoniales, que en Chile pueden ser: a) rgimen de sociedad conyugal; b) rgimen de participacin en los gananciales; c) rgimen de separacin de bienes.

De conformidad con el Art. 135 el rgimen de sociedad conyugal es el rgimen legal supletorio, que rige en el silencio de las partes. Si los contrayentes nada dicen, se entiende que se han casado bajo el rgimen de sociedad conyugal.

Si los cnyuges se casan bajo el rgimen de sociedad conyugal, el marido administra los bienes sociales, pero tambin los bienes propios de la mujer, y no porque la mujer sea incapaz de administrar sus bienes propios, ya que hoy en da la mujer casada en rgimen de sociedad conyugal es plenamente capaz.

No puede administrar sus bienes propios slo por el hecho de estar casada bajo el rgimen de sociedad conyugal. El contrato de matrimonio celebrado por los cnyuges pactando rgimen de sociedad conyugal produce efectos respecto de terceros, ya que por ejemplo, si la mujer vendiera un bien de su propiedad, dicha compraventa es inoponible al marido, y l podra solicitar la nulidad relativa del contrato. (Arts. 1754 inc. final y 1757).

3) Contrato colectivo de trabajo El contrato colectivo obliga a personas que no han concurrido con su consentimiento al perfeccionamiento del convenio. La estipulacin en favor de otro Clase 18 Concepto La estipulacin en favor de otro, o contrato a favor de terceros, est establecida en el Art. 1449, que dice: Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla; pero slo esta tercera persona podr demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l. Constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato. El Art. 1449 es la nica disposicin que hay en nuestra legislacin respecto de esta institucin.

Con estos elementos don Ren Abeliuk define la institucin diciendo que consiste en que un contrato celebrado entre dos partes que reciben el nombre de estipulante y promitente haga nacer un derecho a favor de un tercero ajeno a l, llamado beneficiario.

Don Jorge Lpez Santa Mara recoge otra definicin formulada por Giovanni Pacchioni:

Es contrato a favor de tercero, en sentido tcnico, solamente aquel que, realizado vlidamente entre dos personas, pretende atribuir un derecho a una tercera que no ha tenido parte alguna, ni directa ni indirectamente, en su tramitacin y perfeccin, y que, no obstante, logra efectivamente el atribuir a esa tercera persona un derecho propiamente suyo; derecho que no puede estimarse como propio del que estipul tal contrato y cedido luego al tercero o simplemente ejercido por ste en lugar de aqul. De acuerdo a estas definiciones, el contrato interesa a tres categoras de personas diferentes:

1 El estipulante, que es quien contrata a favor del tercero; 2 El promitente, quien se compromete a favor del tercero en la calidad de deudor de ste, y

3 El beneficiario, que es el acreedor de la estipulacin efectuada en su favor. Aplicacin: los casos ms frecuentes El contrato en favor de un tercero fue repudiado por el Derecho Romano clsico: alteri stipulari nemo potest.

No se poda estipular por otro. El vnculo jurdico era personalsimo; ni siquiera poda actuar un representante por un representado. Las palabras rgidas y formales de la stipulatio exclusivamente vinculaban a quienes las pronunciaban

Pero con el correr del tiempo, el Derecho Romano mitig su postura inicial admitiendo algunas hiptesis de estipulacin en favor de un tercero , que recibieron tutela jurdica; la primera fue la de las donaciones modales, en que donante y donatario convienen que este ltimo realizar una prestacin o cumplir una carga u obligacin en beneficio del tercero o asignatario modal. En el extremo opuesto, la legislacin germana figura como las ms liberal, aprobando sin escrpulos la amplia validez de la estipulacin por otro. Despus de violentas discusiones, durante la preparacin del Cdigo Civil de 1900, se impuso el siguiente raciocinio: si la voluntad humana es soberana para crear efectos jurdicos, no slo debe protegrsela cuando acta en inters propio, sino que igualmente cuando lo hace en inters de un tercero.

En definitiva, el punto de vista alemn se expresa, sin trabas, en el Art. 328 del Cdigo Civil: Por contrato puede estipularse una prestacin en favor de tercero, de manera que este ltimo adquiera inmediatamente el derecho de exigir la prestacin. Don Andrs Bello acogi ampliamente la institucin en el Art. 1449, lo cual fue una anticipacin de nuestro Cdigo a su poca, pues la misma es la tendencia actual del Derecho Comparado. Hay numerosos casos prcticos de contratos en favor de terceros absolutos, cuya frecuencia tambin demuestra la importancia del tema en anlisis. Veamos los principales: 1 El contrato de seguro.

Por ejemplo, el marido contrata una pliza de seguro de vida a favor de su cnyuge; es tpica estipulacin a favor de otro, pues el contrato lo celebran el marido y la Compaa de Seguros, y el beneficio es para un tercero ajeno al contrato, la mujer. 2 Donacin con carga.

Por ejemplo, una persona dona a otra una suma de dinero, y le impone la obligacin de comprarle un vehculo a un tercero; el contrato de donacin es entre donante y donatario, pero l origina un beneficio a otra persona.

3 Contrato de transporte. Y as, si envo una encomienda a otra persona, el contrato lo celebro yo con la empresa de transportes, y el derecho lo adquiere el consignatario de la encomienda, ajeno a la convencin. 4 Los seguros de responsabilidad civil, para la indemnizacin de los daos que puedan ocasionar mdicos u otros profesionales, conductores de vehculos motorizados, funcionarios a cargo de registros pblicos, etc., los que envuelven una estipulacin en beneficio de la vctima. 5 Las ventas o enajenaciones de empresas, industrias o comercios, en que los contratantes convienen que el adquirente mantendr a los mismos trabajadores que empleaba su antecesor. La estipulacin a favor de otro constituye excepcin al efecto relativo del contrato

Esta institucin constituye una marcada excepcin al principio de que el contrato, por regla general, slo otorga derechos y obligaciones a las partes contratantes. Aqu, el contrato se celebra entre estipulante y promitente, pero el derecho, o sea, la calidad de acreedor, nace a favor del beneficiario, ajeno al contrato. Y si bien, segn veremos, el beneficiario debe aceptar la estipulacin, su derecho no nace con su aceptacin sino con aqulla.

En la estipulacin a favor de otro no hay representacin Cuando en un contrato acta un representante legal o convencional, no hay estipulacin a favor de otro porque su efecto no se produce para un tercero extrao al acto: se entiende que el representado ha actuado justamente por medio de su representante. En la estipulacin a favor de otro no hay representacin; as lo seala expresamente el Art. 1449: Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla... Adems, el precepto sigue justamente al 1448, que trata de la representacin. As tambin se ha resuelto.

Esto tiene importancia porque la institucin puede fcilmente confundirse con otras, y este elemento de la ausencia de representacin permite la distincin, como lo veremos cuando estudiemos la naturaleza jurdica de la estipulacin a favor de otro. Requisitos de la estipulacin a favor de otro Para estudiar los requisitos de la institucin, es preciso examinarlos, desde el punto de vista de las partes que intervienen, estipulante, promitente y beneficiario, y del acto celebrado. Requisitos del estipulante, promitente y del acto No existe ninguna disposicin ni puede formularse regla general alguna para precisar los requisitos de la estipulacin a favor de otro en cuanto al contrato y las partes que lo celebran, ya que ellos dependern de la convencin de que se trate. Y es as como si se estipula a favor de un tercero en una donacin, debern cumplirse las condiciones de sta. En consecuencia, lo nico que podemos decir es que tanto estipulante como promitente deben tener la capacidad suficiente para celebrar el acto de que se trate.

Respecto del acto, no existe en nuestra legislacin un requisito general como en la francesa, en que se se exige su accesoriedad a una obligacin principal; por tanto slo deber cumplir los requisitos propios del contrato que se celebra.

Requisitos del beneficiario El beneficiario est en una situacin muy especial, porque es totalmente extrao al contrato; en su celebracin no interviene su voluntad para nada.

Es un penitus extranei (etimolgicamente: profundamente extranjero). Doctrinariamente se seala que deben concurrir, no obstante lo expresado, dos requisitos en la persona del beneficiario: 1 Debe tener capacidad de goce para adquirir los derechos que se establecen en su favor.

No se le exige capacidad de ejercicio por la sealada razn de que no interviene en el contrato; la requerir conforme a las reglas generales para la aceptacin. Pero s que debe estar en situacin jurdica de adquirir el derecho establecido a su favor.

2 Debe ser persona determinada o determinable. El beneficiario puede ser una persona futura e indeterminada, con tal que pueda determinarse al momento de hacerse exigible el derecho, como ocurre, por ejemplo en el seguro de vida a favor de los herederos que tenga el estipulante al tiempo de su fallecimiento: el seguro beneficia a todos los herederos, y no nicamente a los que existan al tiempo del contrato. Efectos de la estipulacin a favor de otro Para establecer estos efectos, es preciso distinguir tres situaciones:

1 Los que se producen entre los contratantes: estipulante y promitente; 2 Efectos entre promitente y beneficiario, y 3 Efectos entre estipulante y beneficiario. I Efectos entre los contratantes Los efectos que la estipulacin produce entre estipulante y promitente los podemos a su vez desglosar en tres fundamentales:

1 Slo el beneficiario puede exigir el cumplimiento; 2 Los que produce la clusula penal accesoria a la estipulacin, y 3 Revocacin de la estipulacin. 1 Slo el beneficiario puede exigir lo estipulado El contrato celebrado producir sus efectos normales entre las partes, y as, el estipulante de un seguro deber pagar las primas.

Pero lo excepcional de la institucin es que el efecto principal de todo contrato, el derecho a exigir el cumplimiento, incluso forzado de la obligacin, no cede a favor de uno de los contratantes, sino del tercero beneficiario.

2 La estipulacin a favor de otro y la clusula penal Existe una forma indirecta con que el estipulante puede compeler al promitente a que cumpla su obligacin: agregar a la estipulacin para otro una clusula penal que se har efectiva si el promitente no cumple lo convenido. Art. 1535: La clusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligacin principal. Cuando estudiemos la clusula penal, veremos que, por el carcter accesorio que ella tiene, la nulidad de la obligacin principal acarrea la de la clusula penal. (Art. 1536), pero la que afecte a sta no trae consigo la de la obligacin principal.

El Art. 1536 en sus dos siguientes incisos seala dos casos de excepcin aparente al principio sealado: el segundo se refiere a la clusula penal en la promesa de hecho ajeno, y el tercero, en la estipulacin para otro.

En sntesis, el Art. 1536 establece que valdr la pena, aunque la obligacin principal no tenga efecto, si la persona con quien se estipula se sujeta a una pena para el caso de no cumplirse lo prometido.

Lo excepcional del caso es que el estipulante no est facultado para exigir el cumplimiento de la obligacin principal, pero por no haberse pagado sta al beneficiario, nace su derecho a cobrar la pena.

3 Revocacin de la estipulacin De acuerdo al ya citado Art. 1449 en estudio: mientras no intervenga la aceptacin expresa o tcita del tercero beneficiario es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l. Aunque a primera vista este derecho de los contratantes pudiera parecer extrao, en realidad no es sino una aplicacin de los principios generales; Al tratar de la extincin de los contratos, veremos que la misma voluntad que los gener puede ponerles trmino, de acuerdo al aforismo de que en derecho las cosas se deshacen como se hacen. En consecuencia, si estipulante y promitente establecieron el contrato a favor de tercero, los mismos pueden dejarlo sin efecto, mientras no haya mediado la aceptacin del tercero beneficiario. En todo caso, la revocacin debe ser unnime de los contratantes, y no unilateral por alguno de ellos. Se trata de un derecho absoluto, de manera que las partes pueden revocar la estipulacin sin expresar causa y nada puede reclamar el beneficiario a menos que haya mediado su aceptacin. II Efectos de la estipulacin entre promitente y beneficiario Estos efectos se producen en virtud de la aceptacin del beneficiario, pero debe tenerse presente lo ya dicho: no es esta aceptacin la que hace nacer su derecho, no es ella la que le otorga la calidad de acreedor. El derecho del beneficiario existe desde la celebracin del contrato y la aceptacin no tiene otro objeto que poner trmino a la facultad de estipulante y promitente de dejar sin efecto la estipulacin, y se funda, adems, en el principio que nadie puede adquirir derechos en contra su voluntad. De acuerdo a la regla general, la aceptacin puede ser expresa o tcita, como lo destaca el Art. 1449, y en su inciso 2 determina cuando existe esta ltima: constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato.

Con la aceptacin, el beneficiario queda en situacin de exigir cuando corresponda el cumplimiento, de acuerdo a las reglas generales. III Efectos entre estipulante y beneficiario En principio no se produce relacin jurdica alguna entre estipulante y tercero beneficiario, puesto que el derecho nace directamente para ste.

El derecho no existe en momento alguno en el patrimonio del estipulante y, en consecuencia, no est sujeto a la garanta general de sus acreedores, sin perjuicio del derecho de stos a impugnar la estipulacin en caso de fraude, por la va de la accin pauliana. Naturaleza jurdica de la estipulacin a favor de otro Se han elaborado numerosas teoras en el afn de explicar esta institucin, pero la verdad es que ninguna resulta totalmente satisfactoria.

Las principales son la doctrina de la oferta, de la agencia oficiosa, de la declaracin unilateral de voluntad y de la creacin directa a favor del beneficiario, que examinaremos a continuacin. 1 Teora de la oferta Fue la predominante en el siglo pasado: se deca que en virtud del contrato los efectos de ste se radicaran en la forma normal en el patrimonio del estipulante, quien luego efectuara una oferta de su derecho al tercero beneficiario: la aceptacin de ste dara lugar a la formacin de una segunda convencin. Esta doctrina fue rpidamente abandonada porque no corresponde a la naturaleza de la institucin y es sumamente peligrosa para el beneficiario. En efecto, si el derecho se radicara primero en el patrimonio del estipulante, los acreedores de ste, haciendo valer su derecho de garanta general, podran embargarlo mientras no mediara la aceptacin del beneficiario. Adems, la oferta de un contrato caduca entre otras causales por la muerte del oferente, y en consecuencia, si el estipulante falleciera ante de la aceptacin del beneficiario, la oferta efectuada a ste caducara y ya no podra adquirir su derecho. Ello no ocurre, por ejemplo, en el seguro de vida en que el derecho del tercero se hace efectivo precisamente al fallecimiento del estipulante. 2 Teora de la gestin de negocios Aparecida el siglo XIX, ha tenido su principal propugnador en el tratadista francs Planiol. Para ste, el estipulante no sera sino un agente oficioso, un gestor de negocios ajenos que acta sin mandato; la aceptacin del tercero equivale a la ratificacin en la gestin de negocios ajenos. La verdad es que ambas instituciones son muy semejantes; este cuasicontrato consiste precisamente en administrar un negocio sin mandato de su dueo. Pero entre ambas instituciones existen diferencias, porque producen distintos efectos.

Desde luego, como lo seala el propio art. 2286, el dueo del negocio gestionado puede quedar obligado respecto al gestor, mientras que el tercero beneficiario no adquiere obligaciones, sino derechos; en seguida, el propio gestor est obligado a terminar su gestin, mientras que el estipulante, con el consentimiento del promitente, puede, incluso, revocar el acto. An en el plano doctrinario, hay diferencias entre ellas, puesto que siempre la gestin lleva implcita la idea de representacin, de actuacin por cuenta de un tercero y si ste ratifica lo obrado por el gestor oficioso, ha habido lisa y llanamente un mandato: la estipulacin a favor de otro es ajena a toda idea de representacin: el estipulante acta a su propio nombre. Por ltimo si no fueren instituciones distintas, el legislador no las habra reglamentado separadamente una de la otra. 3 Teora de la declaracin unilateral de voluntad La ha sostenido principalmente el tratadista francs Capitant, diciendo que el promitente se obliga para con el tercero beneficiario por su propia voluntad, por una declaracin unilateral de ella.

Pero esto no es efectivo, por cuanto se ha obligado por un contrato con el estipulante. 4 Teora de la creacin directa en favor del beneficiario Para esta doctrina, el derecho nacido de la estipulacin se radica directamente en el patrimonio del beneficiario, y de ah que se la llame de creacin directa del derecho en favor de ste. Ha tenido el mrito de remarcar este efecto tan particular de la institucin, pero no lo explica, y por ello algunas opiniones la complementan con la anterior; sin embargo, se olvida la intervencin determinante del estipulante y que ste, con acuerdo del promitente puede revocar el contrato.

La conclusin es que no hay explicacin totalmente satisfactoria de la institucin y ello es natural, porque la estipulacin en beneficio de otro es una excepcin a las reglas generales, a los efectos relativos del contrato y ser difcil encuadrarla plenamente en otra institucin.

La promesa de hecho ajeno A esta institucin se refiere el Art. 1450 en los siguientes trminos:

Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera persona, de quien no es legtimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin; y si ella no ratifica, el otro contratante tendr accin de perjuicios contra el que hizo la promesa

De esta disposicin se desprende claramente que la promesa del hecho ajeno no altera en absoluto las reglas generales de los contratos; no es una excepcin al efecto relativo de stos , como ocurre en la estipulacin a favor de otro, porque en sta el tercero beneficiario ajeno al contrato adquiere un derecho.

En la promesa del hecho ajeno, en cambio, el tercero no contrae obligacin alguna, y as lo destaca el precepto transcrito. Es lgico que as sea, ya que el tercero no tiene por qu quedar obligado por el contrato celebrado y al cual no ha concurrido con su consentimiento. El tercero slo se obliga, como lo seala el precepto, en virtud de su ratificacin ; slo entonces nace su obligacin, y ella deriva de su propia voluntad. Por la promesa del hecho ajeno slo contrae obligacin el que se comprometi a que el tercero hara, no hara o dara una cosa, y su obligacin es de hacer: que el tercero ratifique, esto es, consienta en la obligacin que se ha prometido por l. Como en la estipulacin a favor de otro intervienen tres personas:

1 El promitente, quien contrae la obligacin de hacer sealada; 2 El prometido o acreedor, y 3 El tercero que ser el obligado una vez que ratifique. Y tambin al igual que en el contrato para tercero, es requisito indispensable para que estemos frente a una promesa de hecho ajeno que no medie representacin, pues en tal caso hay lisa y llanamente obligacin para el representado que no ha sido ajeno al contrato. As lo seala el Art. 1450, al decir: de quien no es legtimo representante, y se ha fallado por los tribunales. Aplicacin

La promesa de hecho ajeno es de aplicacin general: no hay limitaciones al respecto, pero puede tener inters especial en mltiples situaciones: Un dueo de un teatro tiene gran inters en la actuacin de un determinado artista, y un empresario se compromete con l a obtener que el artista acte en su teatro; nadie podr obligar a ste a hacerlo si no quiere, pero si se niega a dar la funcin, el empresario deber indemnizar los perjuicios al dueo del teatro. Una persona est litigando contra otras dos en un mismo pleito, y celebra con una de ellas una transaccin para terminar el litigio, comprometindos sta a que el colitigante ratificar la transaccin. Si no ocurre as, el promitente deber indemnizar los perjuicios a su contrincante con quien otorg la transaccin. Un fallo de nuestros tribunales incidi en otro caso de promesa de hecho ajeno: un contrato entre dos socios en que uno se comprometi a obtener la disolucin anticipada de la sociedad.

Paralelo con otras instituciones La promesa de hecho ajeno se asemeja a otras instituciones, y al igual que en la estipulacin a favor de otro ser difcil en determinadas circunstancias distinguirla:

1 Gestin de negocios 2 La fianza 3 Promesa de contrato Requisitos de la promesa de hecho ajeno Tambin hay que separarlos en referencia al contrato entre promitente y acreedor, y a la ratificacin del tercero. No es posible tampoco sentar reglas generales, por cuanto dependern los requisitos de la especie de que se trate. Desde luego, como se ha fallado, es consensual, por cuanto el legislador no lo somete a ninguna solemnidad especial. Respecto del tercero, deber cumplir las exigencias necesarias para efectuar la ratificacin; como la ley no ha definido en qu consiste sta, se ha fallado que debe ser entendida en su sentido natural y obvio, y la constituirn todos los actos del tercero que importen atribuirse la calidad de deudor que se le ha otorgado.

La nica limitacin que han impuesto nuestros tribunales es que si la obligacin versa sobre bienes races o derechos reales constituidos en ellos, la ratificacin debe otorgarse por escritura pblica. Efectos de la promesa de hecho ajeno Hay que distinguirlos tambin entre las diferentes partes que intervienen, tal como lo hicimos en la estipulacin a favor de otro. Pero en realidad entre promitente y tercero no resulta ningn efecto, salvo lo que ellos hayan convenido para que este ltimo otorgue la ratificacin. Las relaciones entre el acreedor y el tercero slo tendrn lugar cuando ste ratifique y entonces dependern de la clase de obligacin prometida. Como lo destaca el propio Art. 1450, ella puede ser de dar, hacer o no hacer alguna cosa.

Otorgada la ratificacin, el deudor queda ya obligado como cualquier otro, y proceder en su contra la ejecucin forzada y la indemnizacin de perjuicios si no cumple.

Lo que nunca faltar en la promesa de hecho ajeno es la responsabilidad del promitente. Ya hemos dicho que ste contrae una obligacin de hacer: obtener la ratificacin. Este es el hecho prometido que da nombre a la institucin.

Naturalmente, si el promitente fracasa en su intento, el acreedor no podr (como por lo dems ocurre en muchas obligaciones de hacer) obtener el cumplimiento forzado de la deuda, pues no habr forma de obligar al tercero a ratificar. Por ello es que el Art. 1450 da accin al acreedor para obtener que el promitente le indemnice los perjuicios del incumplimiento; es su nico derecho .

Finalmente, los perjuicios que debe indemnizar el promitente en caso de no obtener la ratificacin del tercero, pueden ser prefijados en el contrato en que se prometi el hecho ajeno mediante una clusula penal , que no es sino una evaluacin anticipada y convencional de los daos para el caso de incumplimiento. No hay inconveniente alguno que en la promesa del hecho de tercero, las partes fijen de antemano por medio de la clusula penal el monto de la indemnizacin que pagar el promitente al acreedor si aqul no

ratifica; y tanto es as, que segn vimos en el Art. 1536, tras sentar el principio de que la nulidad de la obligacin principal acarrea la de la pena, agrega en su inciso 2: Con todo, cuando uno promete por otra persona, imponindose una pena para el caso de no cumplirse por sta lo prometido, valdr la pena, aunque la obligacin principal no tenga efecto por falta de consentimiento de dicha persona. Este precepto ha dado lugar a problemas de interpretacin, porque se le ha solido conectar directamente con el Art. 1450 y se ha topado con el inconveniente de que ambas redacciones no coinciden. En nuestro concepto existen dos situaciones bien diferentes: 1 El promitente se ha sujetado a una pena para el caso de que el tercero no ratifique la obligacin prometida por l. Semejante clusula penal es perfectamente vlida y nada tiene de anormal, porque est accediendo a una obligacin principal existente ; la de obtener la ratificacin, que es la que el Art. 1450 impone al promitente, y cuyo incumplimiento lo obliga a la pena. El Art. 1536 no tena por qu referirse a esta situacin que es igual a la de cualquiera otra clusula penal.

2 El caso previsto por el Art. 1536 inc. 2 es diferente: la pena ha sido impuesta al promitente para el caso de no cumplirse por el tercero la obligacin prometida.

El promitente est garantizando ms que la obligacin prometida. El promitente est garantizando ms que la ratificacin, el cumplimiento de la obligacin misma. Y entonces es evidente que si el tercero no ratifica, no habr ya cumplimiento posible, y el promitente debe la pena. En tal caso, s que la situacin ya no es normal, porque la obligacin principal no existe, pues habra nacido slo con la ratificacin, pero el Cdigo no es muy preciso al determinar que ella hace excepcin al inciso primero, ya que ste habla de nulidad. En el evento propuesto no hay nulidad, sino que la obligacin no alcanz a nacer. En esta clusula penal, pueden, pues, ocurrir dos cosas: el tercero ratifica y no cumple; se deber la pena y nada hay de anormal porque la obligacin principal existe.

Y si el tercero no ratifica, se deber la pena, en la forma antedicha, y la situacin es excepcional porque la obligacin no existe. La expresin aunque que utiliza el precepto, confirma esta interpretacin: aun si no hay ratificacin, se debe la pena. Con mayor razn se la deber si ratificada la obligacin, no se la cumple.

Interpretacin del contrato Clase 19 Concepto y reglamentacin El Cdigo Civil se refiere a la interpretacin del contrato en el Ttulo XIII del Libro IV, Arts. 1560 a 1566, inclusive. Es una materia de enorme importancia prctica, como lo confirma la nutrida jurisprudencia existente al respecto. Porque puede ocurrir que las clusulas del contrato se redacten en forma ambigua o poco claras, o no contemplen determinadas situaciones que se presenten y, en general, que las partes discrepen en cuanto al sentido que debe drseles. En todos estos casos ser preciso interpretar el contrato, o sea, fijar el alcance exacto de sus diferentes estipulaciones, y complementarlo con las disposiciones legales que le corresponden. Para estudiar esta materia la dividiremos en los siguientes aspectos: 1) Los sistemas de interpretacin en las legislaciones; 2) El sistema de la ley chilena; 3) Operaciones que comprende la interpretacin; 4) La interpretacin del contrato y el recurso de casacin en el fondo. Sistemas de interpretacin en las legislaciones Para la interpretacin de los contratos existen fundamentalmente dos sistemas diversos:

1) Sistema subjetivo: que da preeminencia a la voluntad real de las partes sobre la declarada por ellas; 2) Sistema objetivo: da primaca a la voluntad declarada, manifestada por las partes sobre la real, la querida por ellas. Sistema subjetivo El Cdigo francs, seguido por todos los influenciados por l, y por el Cdigo italiano, adoptan un sistema totalmente subjetivo. En el Derecho Clsico se prescriba que el intrprete debe precisar el sentido de las convenciones de acuerdo a las intenciones de quienes las concluyeron. El Cdigo Civil francs de 1804, hacindose eco de dichas ideas, consagr en su Art. 1156 el sistema clsico de interpretacin de los contratos. Esta disposicin expresa: En las convenciones se debe buscar cul ha sido la intencin comn de los contratantes, antes que atenerse al sentido literal de las palabras. Por su lado, el Art. 1560 de nuestro Cdigo Civil establece: Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras. Los artculos 1156 francs y 1560 chileno al referirse a la intencin no forjaron una metfora, sino que emplearon el trmino en su genuino sentido.

Ambas disposiciones ordenan al intrprete una investigacin psicolgica. Este aserto no admite dudas, si no se pierde de vista el principio de la autonoma de la voluntad, que ejerci un atractivo tan grande sobre los legisladores del siglo XIX.

La voluntad interna del individuo es la meta del intrprete; ste no debe escatimar sus esfuerzos para llegar a ella.

Como deca el catedrtico de la Sorbonne Jacques Flour, el mtodo segn el cual es preciso proceder a la interpretacin se reduce a un principio muy simple: buscar cul ha sido la voluntad de los contratantes. El juez est, antes de todo, encargado de descubrir una sicologa.

En el mismo sentido, el profesor Carbonnier sostiene: el juez debe indagar por todos los medios, aun extrnsecos al acto, cul ha sido el verdadero pensamiento ntimo que uni a los contratantes. La tarea del juez no es nada fcil. Cuando el intrprete no logra reconocer la voluntad sicolgica real de los contratantes, se ve en la necesidad de inducir de las circunstancias de cada especie, los elementos intrnsecos y extrnsecos a la declaracin, su voluntad virtual o probable y a dirimir el pleito conforme a ella. La doctrina, clsica, haciendo honor al adjetivo de subjetiva, usado por los autores par a identificarla, ordena al intrprete: Buscad la intencin de las partes, buscadla por todos los medios posibles, no os limitis a escudriar la declaracin de voluntad propiamente dicha, sino que tened en cuenta el carcter de los autores del acto, sus costumbres, sus sentimientos, sus pensamientos, su pasado; penetrad un instante en su vida, para tratar de leer hasta el fondo de su alma, pues es all solamente donde se encuentra escrita la verdadera solucin del problema. (Georges Dereux, De linterpretation des actes juridiques privs Tesis, Pars, 1905, pg. 310)

Sistema objetivo de interpretacin Es el sistema seguido por el Cdigo alemn y los que l ha inspirado, y como ya hemos sealado, dan primaca a la voluntad declarada, es decir, hay que estarse a la letra misma de la convencin.

Aplicando el sistema subjetivo, la intencin de las partes, una vez averiguada, se impone a la letra de lo estipulado. Con el sistema objetivo, esto es lo nico que vale, tal como ocurre en la interpretacin de la ley, en que si el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal a pretexto de consultar su espritu (Art. 19). A favor del sistema objetivo se seala que buscar la intencin de las partes puede resultar una verdadera adivinanza; en cambio, aplicando la letra del contrato se obtiene una mayor seguridad para ste. Pero se replica, la ley la redactan personas entendidas, y en cambio los contratos pueden hacerlos las partes sin intervencin de profesional que las asesore, por lo cual su intencin puede ser traicionada por las expresiones que usen.

Ambas doctrinas que resultan totalmente antagnicas, en la prctica sus diferencias se atenan considerablemente, como veremos en seguida. Sistema de interpretacin de la ley chilena. De las doctrinas sealadas anteriormente, nuestro Cdigo recoge la francesa, como lo revela claramente el Art. 1560: Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella, ms que a lo literal de las palabras.

Es la misma solucin para la interpretacin de los testamentos (Art. 1069), y justamente la inversa, a la de la ley (Art. 19). En consecuencia, en caso de conflicto, debe preferirse la intencin de las partes a la letra misma de las estipulaciones. Al respecto pueden presentarse dos situaciones: a) La redaccin del contrato es ambigua, poco clara o contradictoria; en tal caso, no hay duda que deber investigarse la intencin de las partes como una nica forma de averiguar lo que dice aqul.

b) La letra del contrato es totalmente clara, no hay doble interpretacin posible ni contradiccin ni ambigedad.

En este caso no puede, en principio, desconocerse la letra de las estipulaciones, so pretexto de interpretarlas.

Pero si aparece claramente probada la intencin de las partes distinta a lo estipulado, entonces podr drsele preferencia. Dicha intencin debe ser probada fehacientemente, pues el Art. 1560 habla de conocida claramente la intencin de los contratantes.... As se ha resuelto por nuestros tribunales.

Operaciones que comprende la interpretacin del contrato Para interpretar el contrato debe, en primer lugar, atenderse a la intencin de las partes. En seguida, ser preciso calificar el contrato, determinar su naturaleza para saber las normas legales que le son aplicables. Y regirn las restantes normas de interpretacin de los Arts. 1561 a 1566.

Calificacin del contrato Calificar un contrato es determinar su naturaleza jurdica, esto es, decidir si es compraventa, permuta, innominado, etc. Tiene enorme trascendencia esta operacin, porque ella permitir establecer las disposiciones que lo rigen, y as aplicar las prohibiciones legales y las normas supletorias que gobiernan lo que las partes no consideraron en sus estipulaciones. Al respecto, hay una norma de calificacin que conviene tener presente: la que hayan hecho las partes o el notario del contrato no obliga al intrprete. Las cosas en derecho son lo que son, y no lo que las partes quieren que sean.

Y as, aunque las partes califiquen un contrato como compraventa, el juez puede calificarlo como permuta, si eso es, de acuerdo a su contenido. As lo han resuelto nuestros tribunales generalmente.

Complementacin del contrato Calificado el contrato, quedan determinadas las normas legales que le son aplicables. Incluso hay disposiciones de la ley que se imponen a lo estipulado por las partes, como ser las que fijan rentas de arrendamiento, precios, etc. Igualmente, el contrato comprende todo aquello que por su naturaleza le pertenece o que le corresponde de acuerdo a la costumbre. (Art. 1444 y 1546). En armona con las anteriores disposiciones el Art. 1563 declara: en aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria, deber estarse a la interpretacin que mejor cuadre con la naturaleza del contrato. Las clusulas de uso comn se presumen aunque no se expresen. Las restantes reglas de interpretacin La regla del Art. 1560 es fundamental en materia de interpretacin del contrato. Las restantes disposiciones, Arts. 1561 a 1566 contienen normas particulares, algunas aplicaciones del principio general del Art. 1560 y otras de doctrinas consagradas por la prctica en la determinacin del contenido del contrato.

Se ha pretendido por autores y fallos de tribunales franceses, opinin recogida por algunos entre nosotros, que estas normas constituiran meras sugerencias o consejos del legislador al intrprete, quien podra prescindir de ellas.

Segn la mayora de la doctrina nacional, lo anterior es exagerado. Es evidente que el Art. 1560 prima sobre las dems reglas, porque es la regla soberana, y en consecuencia, si conocida claramente la intencin de los contratantes, ella es contraria a las restantes disposiciones, el juez debe dar primaca a la voluntad de las partes. Igualmente, si hay clara disposicin de stas en contrario de ellas, el juez no podra eludir su aplicacin, asilndose en alguna de las reglas de los Arts. 1561 y siguientes. La Corte Suprema ha sido vacilante al respecto, pero jams ha llegado a decir que se trate de meros consejos, sino que a lo ms las ha considerado facultativas para el intrprete, de acuerdo a lo expuesto, pero en otras ocasiones ha aceptado recursos de casacin en el fondo basados en su infraccin.

Podemos agrupar as estas reglas: 1) Extensin del contrato De acuerdo al Art. 1561: por generales que sean los trminos de un contrato, slo se aplicarn a la materia sobre que se ha contratado.

Pero el hecho de colocar un ejemplo en un contrato no importa limitarlo nicamente al caso previsto. As lo seala el Art. 1565: Cuando en un contrato se ha expresado un caso para explicar la obligacin, no se entender por slo eso haberse querido restringir la convencin a ese caso, excluyendo los otros a que naturalmente se extienda. 2) Interpretacin con los elementos del contrato.

Sin salirse el intrprete del contrato mismo, tiene dos herramientas en los Arts. 1562 y 1564 inc. 1. Segn el Art. 1562: el sentido en que una clusula puede producir algn efecto, deber preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno.

Y el Art. 1564 inc. 1 seala: Las clusulas de un contrato se interpretarn unas por otras, dndose a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad. 3) Interpretacin con elementos ajenos al contrato mismo.

La establece el Art. 1564 en sus dos incisos finales: el intrprete puede recurrir a otros contratos celebrados entre las mismas partes y sobre la misma materia, o a la aplicacin prctica que hayan hecho del contrato ambas partes, o una de ellas con la aprobacin de la otra.

En consecuencia, no tiene ningn valor la aplicacin efectuada por una sola de ellas, si no ha sido aprobada por la otra.

4) Clusulas ambiguas. De acuerdo al Art. 1566, se resuelven de acuerdo a las reglas anteriores; a falta de ellas, da a su vez dos soluciones: a) las que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn en su contra, siempre que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por ella. Por eso se ha resuelto que la clusula ambigua redactada por el abogado del comprador se interpreta en contra de ste; y b) A falta aun de la regla anterior, la clusula ambigua se interpretar a favor del deudor, aplicacin en nuestro Cdigo del principio pro-debitori. Interpretacin del contrato y casacin en el fondo Este ha sido un problema muy controvertido en nuestro pas y con nutrida jurisprudencia y ha consistido en determinar si corresponde a los jueces del fondo soberanamente interpretar el contrato, o si lo resuelto por ellos es susceptible de ser revisado por la Corte Suprema conociendo de un recurso de casacin en el fondo. El punto es muy discutible porque chocan dos principios igualmente poderosos, y, adems, porque se hace muy difcil sentar reglas generales que abarquen todas las situaciones posibles.

Los principios en pugna son el de la fuerza obligatoria del contrato (Art. 1545) y el consagrado en el Art. 1560, que determina que la intencin de los contratantes es lo fundamental en materia de interpretacin. Averiguar la intencin de los contratantes es cuestin de hecho, indiscutiblemente, y escapa, por tanto, al control de la casacin, pero por otra parte, si bien es evidente que el Art. 1545 no otorga al contrato materialmente el valor de ley, si la interpretacin infringe el contrato, igualmente resulta vulnerada la ley, esto es, el Art. 1545.

Se pueden sintetizar las reglas imperantes al respecto en las siguientes: 1) Por regla general, interpretar el contrato es cuestin de hecho, y escapa al control de la Corte Suprema. 2) Pero, la Corte Suprema se ha colocado en una posicin bastante cmoda, y ha rechazado o ha acogido casaciones en el fondo en este caso, cuando lo ha estimado conveniente, porque no ha querido desprenderse totalmente de sus facultades revisoras, ni por el otro lado abrir demasiado la va del recurso en esta materia.

Como consecuencia de lo anterior y dentro de la relatividad consiguiente, es posible sealar algunos principios, a saber: a) Deber recordarse que el recurso de casacin procede por infraccin de ley; en consecuencia, cada vez que los jueces del fondo violen un texto legal, aun cuando sea a pretexto de interpretar el contrato, habr lugar a la casacin en el fondo.

Incluso en el terreno de la especulacin el mismo Art. 1560 puede ser invocado como fundamento de la casacin, y as, si los jueces de la instancia declaran que la intencin de las partes claramente establecida fue tal, y prescinden de ella en su decisin, se ha infringido este precepto y es procedente la casacin.

El principio anterior inspira las reglas siguientes: b) Calificar el contrato es cuestin de derecho. Es esta una jurisprudencia que se ha uniformado, y apenas tiene excepciones; no obstante, existen opiniones aisladas que sostienen que calificar no es distinto de interpretar, que forma parte de ella.

c) Finalmente, se ha declarado que tambin procede la casacin en el fondo cuando los jueces de la instancia desfiguran o desnaturalizan el contrato, esto es, calificado correctamente, lo hacen producir otros efectos y alcances que los sealados por las partes, o que por ley le corresponden.

Por ejemplo, si los jueces han determinado que se trata de una compraventa, pero le aplican normas del arrendamiento.

De acuerdo con dos sentencias de nuestro ms alto tribunal, puede sintetizarse su criterio, diciendo que la casacin proceder siempre que se altere o modifique la naturaleza jurdica del contrato, o se le haga producir otros efectos que los asignados por la ley y cuando se quebranten las leyes que reglan la interpretacin. Incumplimiento del contrato Clase 20 Definicin de obligacin La obligacin es un vnculo jurdico entre personas determinadas, en cuya virtud una se encuentra para con la otra en la necesidad de dar, hacer o no hacer una cosa. La doctrina se encuentra acorde en el concepto anterior de obligacin y los autores apenas discrepan en los trminos con que la definen. As para Planiol, la obligacin es un vnculo jurdico entre dos o ms personas determinadas, por el cual una de ellas, el acreedor, tiene la facultad de exigir algo de otra, llamada deudor. Baudry-Lacantinerie prefiere definirla, desde el punto de vista de la situacin en que se coloca el deudor, como un vnculo de derecho por el cual una persona est constreida para con otra otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. La obligacin es un vnculo jurdico El origen etimolgico del trmino obligacin proviene , de ob ligare: ligar, atar. La obligacin es un vnculo de derecho, es decir, est sancionado por la ley.

La persona que se obliga queda atada a su acreedor, limitando o restringiendo su libertad personal.

La obligacin es un vnculo obligatorio que pone al deudor en la necesidad de dar, hacer o no hacer aquello a que se oblig.

El deudor es libre generalmente para contraerlo; no lo es para romperlo. El modo natural de romper el vnculo, de desligarse de la obligacin, es el cumplimiento de la prestacin que constituye su objeto, esto es, el pago. Por ello los romanos denominaban al pago solucin de solvere, solutum y as le llama tambin, el Art. 1567, N 1 del Cdigo Civil. El vnculo jurdico que es la obligacin est sancionado por la ley que dota al acreedor de un conjunto de medios o recursos para conseguir las ventajas que la obligacin est naturalmente llamada a reportarle.

Distincin entre los efectos del contrato y los de la obligacin Los efectos de la obligacin se dan respecto al acreedor y al deudor.

En relacin al acreedor, los efectos de la obligacin son los derechos que la ley le reconoce para obtener el cumplimiento de sta, y por lo que atae al deudor, el efecto de la obligacin es la necesidad de cumplirla.

Los efectos de las obligaciones son siempre unos mismos, cualquiera sea la fuente de donde ellas nazcan. Sea la fuente contractual, cuasicontractual, delictual o cuasidelictual o legal, los efectos que se producen en todos estos casos son idnticos, porque la ley no hace distincin alguna. Cosa distinta de los efectos de la obligacin son los del contrato.

Efectos del contrato son las obligaciones que crea para ambas partes, cuando el contrato es bilateral, y slo para una de ellas, cuando el contrato es unilateral. Nuestro Cdigo Civil, en el ttulo Del efecto de las obligaciones (Arts. 1545 a 1559) inserta algunas disposiciones que se refieren a los efectos del contrato (Arts. 1545, 1546 y 1547) y hasta regula un contrato, el de promesa (Art. 1554).

El error de mezclar normas relativas a los efectos de la obligacin y a los del contrato deriva del modelo que sigui nuestro legislador, el Cdigo Civil francs (Arts. 1134 y siguientes). Tradicionalmente se han considerado los efectos de las obligaciones en relacin con el incumplimiento, y por ello don Arturo Alessandri los defina como los derechos que la ley confiere al acreedor para exigir del deudor el cumplimiento exacto, ntegro y oportuno de la obligacin, cuando ste no la cumpla en todo o en parte o est en mora de cumplirla.

Quedaba al margen de dichos efectos el cumplimiento en s mismo y los efectos que l a su vez produce, esto es, principalmente el pago que es el cumplimiento de la obligacin en los trminos que ella est establecida, y las formas de cumplimiento equivalentes a l, como la dacin en pago y la compensacin. Ninguna duda cabe que esta es en parte la concepcin del Cdigo nuestro, puesto que bajo el ttulo de efectos de la obligacin trata fundamentalmente del incumplimiento, y el cumplimiento lo reglamenta entre los modos de extinguir las obligaciones. El cumplimiento como efecto de la obligacin En la doctrina y legislacin contemporneas prima otra concepcin en la materia, pues si bien el deber al cumplimiento y la responsabilidad patrimonial del deudor constituyen siempre los efectos principales de la obligacin desde su punto de vista pasivo, desde el del acreedor es el derecho de ste a la prestacin.

El pago extingue naturalmente la obligacin, pero por va consecuencial, porque ella se cumple desempeando el rol y la finalidad jurdicos que le dieron nacimiento.

La extincin se produce precisamente porque la obligacin ha desarrollado y agotado sus efectos normales. En consecuencia, el principal efecto de la obligacin es su cumplimiento , y a falta de ste, aparecen los del incumplimiento. Por lo anterior, como observa el civilista espaol Puig Pea, no es propio estudiar el cumplimiento desde su ngulo consecuencial, siendo que se realiza mientras transcurre la vida de la obligacin, cuando an subsiste el vnculo en todo su vigor. Es ms lgico ocuparse del cumplimiento de las obligaciones antes que de sus modos de extincin, porque cuando hay cumplimiento la extincin de la obligacin no es sino consecuencia suya.

Tpicos son, al respecto, los Cdigos italiano y suizo, que tratan del cumplimiento primero, y luego los modos de extincin de las obligaciones distintos de l. Naturalmente, que se trata de un mero problema de mtodo y claridad en el enfoque de la institucin. Obligaciones de dar, hacer y no hacer Antes de entrar al estudio del cumplimiento forzado de las obligaciones, daremos el concepto de las obligaciones del epgrafe. Aparece formulada esta clasificacin en los Arts. 1438 y 1460. La primera de estas disposiciones previene que, en virtud del contrato, una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa y la segunda aade que toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer.

Concepto de obligacin de dar En su sentido tradicional obligacin de dar del latn dare es la que tiene por objeto transferir el dominio o constituir un derecho real, como un usufructo, una servidumbre.

La obligacin de dar resulta de aquellos contratos que constituyen ttulos translaticios de dominio, porque sirven por su naturaleza para transferirlo (Art. 703).

Estas obligaciones se cumplen mediante la tradicin, esto es, por medio de la entrega de la cosa debida, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo.

La obligacin de dar contiene la de entregar La obligacin de transferir el dominio implica que la cosa debe ponerse a disposicin del acreedor. La persona en cuyo favor se contrae una obligacin de esta ndole persigue, adems de un poder jurdico sobre la cosa, un dominio prctico y til que solamente se consigue mediante la entrega de la misma. El comprador de un inmueble se hace dueo desde que se inscribe en el competente Registro del Conservador de Bienes Races la escritura pblica de compraventa; pero es menester, adems, para que la

obligacin de dar del vendedor se entienda ntegramente cumplida, que se siga la entrega material del inmueble. Por este motivo, el Art. 1548 previene que la obligacin de dar contiene la de entregar la cosa. El Art. 1526, N 2, agrega que si la obligacin es de dar una especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que lo posee es obligado a entregarlo. La falta de entrega material importa incumplimiento de la obligacin de dar del vendedor que autoriza al comprador para pedir la resolucin del contrato. As se ha resuelto por los tribunales. Dar y entregar La obligacin de entregar puede ser, pues, consecuencia de una obligacin de dar; pero dicha obligacin suele no ser simplemente una consecuencia de una obligacin de dar propiamente tal. As el arrendador est obligado a entregar a su arrendatario la cosa arrendada y esta entrega ciertamente no es consecuencia de una promesa de transferirle el dominio. Aquel a quien se hace la entrega, en un caso, adquiere el dominio; el que la recibe, en el otro, adquiere slo la mera tenencia. En el primer caso hay tradicin; en el segundo, simple y propiamente entrega. La doctrina es unnime para calificar la obligacin de entregar como una obligacin de hacer, puesto que consiste en la ejecucin de un hecho: la entrega. Criterio de la legislacin positiva Si bien la doctrina distingue netamente entre obligacin de dar y de entregar y califica esta ltima como obligacin de hacer, diverso es el criterio de nuestra legislacin positiva.

a) El legislador, en efecto, ha confundido continuamente los conceptos de entrega y tradicin. Numerosas disposiciones hacen patente esta confusin. Por ejemplo en los Arts. 1824, 2174, 2196, 2197. En estas disposiciones en la compraventa y en el mutuo debe hablarse de tradicin; en el comodato, de entrega.

Esta confusin sugiere que el legislador no hace diferencias entre entrega y tradicin, entre obligacin de dar y de entregar. Corroboran esta idea los Arts. 580 y 581. El Art. 580 dispone que los derechos y acciones se reputan muebles o inmuebles, segn la cosa en que han de ejercerse o que se debe y que, en consecuencia, es de naturaleza inmueble la accin del comprador para que se le entregue la finca comprada. De este modo y puesto que los hechos que se deben se reputan muebles, parece indudable que, para el legislador, la obligacin de entregar no es obligacin de hacer sino que de dar. Por otra parte, se hace notoriamente cuesta arriba conceptuar como muebles, a pretexto de tratarse de obligaciones de hacer, la obligacin del arrendador de suministrar al arrendatario el goce de una casa o la del comodatario de restituir un fundo.

En fin, el Cdigo de Procedimiento Civil no hace distinciones; las obligaciones de dar y de entregar tienen sealado el mismo procedimiento para su ejecucin forzada.

En suma, pues, ante nuestra legislacin positiva, la obligacin de dar tiene por objeto la entrega de una cosa, sea en propiedad o para constituir otro derecho real, sea en mera tenencia. Obligaciones de hacer y de no hacer La obligacin de hacer tiene por objeto la ejecucin de un hecho cualquiera material o jurdico. Obligacin de hacer es la que tiene el artfice de ejecutar la obra convenida y lo es, tambin, la del que promete celebrar un contrato (Art. 1554, inciso final). La obligacin de no hacer consiste en que el deudor se abstenga de un hecho que, de otro modo, le sera lcito ejecutar. De esta clase es la obligacin que contrae, por ejemplo, el socio de una sociedad colectiva de no emprender, por su cuenta, negocios comprendidos en el giro social. Formas de cumplimiento de la obligacin Al respecto podemos distinguir: a) Cumplimiento voluntario o forzado, y

b) Cumplimiento en naturaleza y por equivalencia.

El cumplimiento de la obligacin se traduce en la realizacin por el deudor de la prestacin debida, que puede ser de dar, hacer o no hacer una cosa.

El cumplimiento voluntario es aquel en que el deudor realiza la prestacin debida en forma espontnea, sin que el acreedor necesite recurrir a algn medio compulsivo que la ley le otorga para que sea satisfecho su crdito.

Cumplimiento forzado es aquel en que por no haber cumplido el deudor la obligacin ntegra u oportunamente el acreedor recurre a la autoridad judicial para que constria a dicho deudor a salvar los defectos mencionados. Por otro lado, el cumplimiento puede ser en naturaleza o como tambin se dice, en forma especfica o por equivalencia. El cumplimiento es en naturaleza o en forma especfica cuando el deudor realiza la prestacin misma debida.

En este caso el deudor da, hace o no hace lo mismo a lo que se oblig; entrega la cosa objeto de la prestacin ejecuta el hecho debido o se abstiene de ejecutar los hechos prohibidos.

El cumplimiento por equivalencia es aquel en que el deudor no realiza la misma prestacin debida sino otra que la viene a sustituir y compensar, representando para el acreedor el mismo valor que la prestacin originariamente debida. En el cumplimiento voluntario la prestacin sustitutiva puede ser cualquiera otra diversa de la originaria que el deudor acepte.

Si, por ejemplo, el deudor se comprometi a entregar un determinado cuadro de cierto pintor y por su negligencia se destruy, el acreedor puede allanarse a recibir otro del mismo pintor y de valor equivalente.

En el cumplimiento forzado cuando resulta imposible obtener la prestacin debida, se la sustituye por la indemnizacin de perjuicios.

La indemnizacin de perjuicios consiste en la prestacin de una suma de dinero equivalente al beneficio que para el acreedor habra significado el cumplimiento ntegro, efectivo y oportuno de la prestacin originariamente debida. Se da por establecido que la prestacin indemnizatoria ha de ser una suma de dinero, porque ste es el elemento que ms fcilmente mide los perjuicios.

Derechos del acreedor que tienden a resguardar el patrimonio del deudor; Derechos auxiliares Las personas al contraer obligaciones, responden del cumplimiento de stas con todo su patrimonio.

Esta garanta genrica o derecho de prenda general a favor de los acreedores, el Cdigo Civil la consagra en el Art. 2465. Art. 2465: Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el artculo 1618. Fcil es comprender el inters del acreedor de que esta garanta genrica no disminuya por actos maliciosos del deudor o dejen de incrementarse por desidia o falta de motivacin del mismo. Para evitar este perjuicio la ley concede al acreedor una especie de derecho de vigilancia sobre el patrimonio de su deudor, el cual se traduce, en realidad, en varios derechos que la doctrina denomina auxiliares. Los derechos auxiliares son los siguientes: a) Medidas conservativas; b) Beneficio de separacin, que junto a las medidas conservativas tiene por objeto conservar intacto el patrimonio del deudor; c) Ejercicio por el acreedor de ciertas acciones del deudor que podran traer como consecuencia el incremento del patrimonio de ste y que l mismo no hace valer por desidia o falta de motivacin (acciones subrogatorias); d) Accin pauliana o revocatoria, que es aquella mediante la cual el acreedor hace revocar los actos de su deudor que le causan perjuicio y han sido cumplidos en fraude de sus derechos. A travs de este medio el acreedor puede hacer volver al patrimonio del deudor bienes que ste enajen con el propsito de que escapen a la accin del acreedor.

Derecho de prenda general de los acreedores Un viejo adagio dice que quien se obliga, obliga sus bienes. Ya hemos sealado que el Cdigo Civil ha consagrado esta vieja frmula en el Art. 2465. La facultad de los acreedores para perseguir la totalidad de los bienes del deudor es lo que la doctrina llama derecho de prenda general de los acreedores. El Art. 2093 del Cdigo francs establece expresamente: Los bienes del deudor son la prenda comn de sus acreedores. El trmino prenda no est tomado en su sentido tcnico y propio y sirve solamente para expresar la idea de que los bienes todos del deudor estn afectos al cumplimiento de sus obligaciones. La forma como se hacen efectivas las obligaciones en el patrimonio del deudor se seala en el Art. 2469: Los acreedores, con las excepciones indicadas en el artculo 1618, podrn exigir que se vendan todos los bienes del deudor hasta concurrencia de sus crditos, incluso los intereses y los costos de la cobranza, para que con el producto se les satisfaga ntegramente si fueren suficientes los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando no haya causas especiales para preferir ciertos crditos, segn la clasificacin que sigue. Anlisis del Art. 2465 Previene el Art. 2465 que toda obligacin personal confiere al acreedor el derecho de perseguir la ejecucin sobre los bienes del deudor.

a) La regla es igualmente vlida y aplicable cualquiera sea la fuente de la obligacin. Por otra parte, la facultad de perseguir los bienes del deudor corresponde a todos los acreedores, de modo que la prioridad en el nacimiento de sus crditos no les confiere ninguna preeminencia. Esta igualdad terica de los acreedores no es obstculo para que el acreedor celoso y vigilante tenga una mejor suerte. Los acreedores negligentes nada podrn reclamar de los ms acuciosos que se les han anticipado a obtener un pago integral.

b) La disposicin legal previene que todos los bienes del deudor estn expuestos a la persecucin: races o muebles, presentes o futuros. La ejecucin afecta a los bienes presentes, o sea, los que pertenecan al deudor cuando contrajo la obligacin. Pero tales bienes no quedan definitivamente afectos porque lo estn slo mientras permanezcan en el patrimonio del deudor. En compensacin, quedan afectos al cumplimiento de las obligaciones los bienes futuros, esto es, los que el deudor adquiera con posterioridad al nacimiento de la obligacin. En suma, los acreedores pueden reclamar el pago de sus crditos sobre el patrimonio del deudor, tal como est constituido al tiempo de procederse a la ejecucin. Tales son las lgicas consecuencias de la concepcin clsica del patrimonio. El patrimonio es una abstraccin independiente de los bienes que lo integran. Se exceptan solamente los bienes inembargables que menciona el Art. 1618, complementado por el Art. 445 del Cdigo de Procedimiento Civil y ste, a su vez, por mltiples leyes especiales. Obligaciones reales El Art. 2465 establece que ha de tratarse de una obligacin personal. Pero acaso las obligaciones no son todas personales y pueden reclamarse slo de quien las contrajo? Cuando en garanta de la obligacin se constituye una prenda o hipoteca, puede el acreedor perseguir otros bienes del deudor o debe concretar su persecucin a los bienes hipotecados o empeados? La constitucin de estas garantas reales no priva al acreedor del derecho de prenda general.

El Art. 2397 dispone que el acreedor puede pedir que la prenda del deudor moroso se venda para que con el producido se le pague, sin perjuicio de su derecho para perseguir la obligacin principal por otros medios. Y, ms explcito, el Art. 2425 prescribe: El ejercicio de la accin hipotecaria no perjudica a la accin personal del acreedor para hacerse pagar sobre los bienes del deudor que no le han sido hipotecados; pero aquella no comunica a sta el derecho de preferencia que corresponde a la primera.

Por tanto, puede el acreedor perseguir otros bienes, pero slo sobre las cosas hipotecadas o empeadas goza del derecho de pagarse preferentemente. Sin embargo, en ciertos casos, una persona puede verse compelida a cumplir una obligacin nicamente con determinados bienes, mientras el resto de su patrimonio escapa a la accin del acreedor. As sucede cuando, sin haberse obligado personalmente posee una cosa especialmente afecta al cumplimiento de una obligacin. Tales son los casos:

a) Del tercer poseedor, esto es, de quien adquiere una cosa sobre la que est constituido un derecho real de prenda o hipoteca;

b) Del que hipoteca o da en prenda un bien suyo en garanta de una deuda ajena y no se ha obligado personalmente.

La responsabilidad resulta de tener en el patrimonio un bien hipotecado o empeado y cesa junto con la causa que la genera: la posesin de la cosa. Para designar la situacin particular de estos deudores, se dice que estn obligados propter rem et occasione rei.

Conformidad del contrato a las exigencias sociales

i. El Civismo Contractual
a) Orden pblico y buenas costumbres
El orden pblico y las buenas costumbres son lmites a la autonoma privada en cuanto su violacin acarrea la invalidacin del contrato por concepto de objeto y causa ilcita (art. 1461, 1467). Aunque son conceptos vagos fijan graves consecuencias respecto de la autonoma de la voluntad pues se limita lo que puede ser libremente acordado por las partes.

El Orden Pblico
El orden pblico se define en doctrina como: La Organizacin necesaria para la correcta marcha de la Nacin Para el Cdigo Civil, el orden pblico, es ante todo el orden del Estado, por ejemplo el art. 1462 se refiere a todo lo que contraviene al derecho pblico chileno . El concepto trata de impedir que los acuerdos de los particulares puedan por ejemplo, someter un contrato a jurisdicciones no reconocidas por las leyes chilenas o disponer de cargos pblicos. Por lo tanto la organizacin institucional del Estado queda fuera del alcance de la autonoma privada, pues constituye el marco institucional en que se funda todo sistema de contratos. Hoy en da, el orden pblico tambin comprende restricciones que se fundamentan en razones sanitarias, urbansticas y ambientales. Por otra parte, el orden pblico al que se refiere el Cdigo, comprende reglas relativas al derecho de las personas, de familia y de sucesiones . En cuanto al derecho de las personas, los actos de disposicin del propio cuerpo constituyen un claro lmite a la autonoma contractual, asi como un contrato que obligue a una persona a prestar servicios de por vida (esclavitud). En relacin al derecho de familia, el rol de la voluntad tambin es limitado, se decide libremente contraer matrimonio y ponerle fin, pero los efectos, derechos y obligaciones estn rigorosamente determinados por la ley, se puede reconocer un hijo o adoptar uno, sin embargo los derechos y obligaciones de la filiacin son en general indisponibles. Sin embargo, el orden pblico no slo impone restricciones, sino que tambin puede, otorgar espacios de libertad, por ejemplo, se permite contraer matrimonio ante entidades religiosas, optar entre tres regmenes de bienes, etc. Hoy en da los problemas ms complicados en cuanto al derecho de las personas y de familia se dan en el mbito de la biotica. Un ejemplo de ello es la discusin acerca de la posibilidad de celebrar contratos de maternidad subrogada. En materia sucesoria las principales limitaciones estn dadas por la prohibicin de disposiciones captatorias y pactos sobre sucesiones futuras.

Orden pblico econmico

Sin duda, en la actualidad la gran mayora de las restricciones las encontramos en el mbito del orden pblico econmico . El trmino comenz a utilizarse a principios del siglo XX (Georges RIPERT) para describir las leyes que intentaban dirigir la economa u ordenarla especficamente para describir el fenmeno de la planificacin de la economa y su impacto en el derecho de contratos. En Chile, Pedro LIRA introdujo el concepto para identificar las primeras manifestaciones del orden pblico econmico, como las normas monetarias y cambiarias, las restrictivas del comercio exterior. El que en un principio fue un orden pblico econmico de direccin, fue dando paso a otro de ordenacin, ms propio de una economa de mercado.

Las Buenas Costumbres

El segundo lmite a la autonoma privada son las buenas costumbres. El Cdigo utiliza esta expresin con frecuencia, principalmente como lmite a la autonoma contractual por va de objeto y causa. Otros casos en que se usa son por ejemplo, como lmite para la concesin de personalidad jurdica a las corporaciones (art. 548), para definir la imposibilidad moral de las condiciones (art. 1475), como restriccin a las capitulaciones matrimoniales (art. 1717), etc. Se trata de un concepto extremadamente vago y evolutivo que obliga a la jurisprudencia a referirse a lo socialmente tolerado en un momento determinado del tiempo. A la poca de dictacin del Cdigo, el concepto de buenas costumbres estaba vinculado a una nocin de moralidad cristiana, que aspiraba a disear un modelo determinado de persona y relaciones familiares. Se confundan los fines de la moral (la perfeccin) y los del derecho (convivencia razonable y pacfica). Algunas disposiciones de este carcter son: en las obligaciones testamentarias condicionales, la condicin no puede consistir en la prohibicin de contraer matrimonio o a mantenerse en estado de viudez (art. 1074 y 1075), la prohibicin de condonar el dolo futuro (art. 1465), el objeto ilcito en las deudas contradas en juegos de azar o en la circulacin de publicaciones obscenas (art. 1466).

Fuera de estos casos, los lmites que imponen las buenas costumbres, slo se circunscriben a los usos sociales. Esta nocin se materializa principalmente a travs de la causa ilcita. As, algunas sentencias han sancionado los contratos de arrendamiento destinados a la prostitucin, o en beneficio de concubinas. Hoy en da la nocin de buenas costumbres, ha cambiado ostensiblemente y no es posible identificarla con la moral cristiana. El derecho de familia moderno busca como fin, permitir la convivencia en un medio crecientemente pluralista, y no imponer un modelo de familia o de relaciones personales. Por lo tanto, las buenas costumbres son un concepto que debe interpretarse usando las conductas externas socialmente tolerables en un medio determinado y en una poca determinada. En una sociedad crecientemente pluralista, estos lmites son cada vez ms difciles de determinar con nitidez. la teora de las buenas costumbresconcentrada en fenmenos del sexo y de la procreacin, no tienen un lugar adecuado en un derecho de las obligaciones y de los contratos que en la actualidad se encuentra dirigido cada vez ms a la economa y el comercio , Jean CARBONNIER. Es por esto que actualmente, el concepto de buenas costumbres ha evolucionado principalmente hacia aplicaciones vinculadas a situaciones de abuso del poder negociador de una parte. As, las buenas costumbres abandonan el mbito de la moralidad para situarse en el control de algunas situaciones de malas prcticas comerciales. El modelo de hombre perfecto se abandona por el del buen comerciante . Algunas prcticas que quedan bajo el control del concepto de buenas costumbres son: abuso de la posicin dominante en el mercado (DL. 211), redaccin de condiciones generales contractuales abusivas, abuso de informacin privilegiada (Ley 19.301), abuso del poder negociador en contratos con consumidores (Ley 19.496), etc. La intervencin del legislador en estos casos se justifica en virtud del rol marginal que tiene el uso jurisprudencial del concepto de las buenas costumbres. b) El Fraude a la Ley El fraude a la ley consiste en actos reales queridos y realizados efectivamente y combinados de tal manera que aun siendo lcitos en s, aisladamente considerados, permiten, como

resultado de la combinacin, burlar la ley y hacerla producir efectos contrarios a su espritu y a su fin. Mediante el fraude a la ley los interesados persiguen librarse de obligaciones impuestas por ella o un contrato, realizando actos ajustados aparentemente a la misma, pero que suponen una contravencin o un falseamiento de su espritu. Ejemplo: con el fin de burlar la prohibicin de celebrar el contrato de compraventa entre cnyuges no separados judicialmente (C. Civil art. 1796), uno de ellos vende efectivamente un bien a un tercero, para que ste, a su vez, se lo venda a la mujer. Se estima que una vez determinada en forma clara la intencin fraudulenta, debe declararse la nulidad de los actos ejecutados. Porque el artculo 10 del Cdigo Civil al sancionar con la nulidad absoluta los actos jurdicos prohibidos por la ley, sanciona el resultado que la prohibicin quiere impedir, cualesquiera que sean las formas de que se hubieren valido las partes. Lo que a la ley le interesa es el fondo, las consecuencias de los actos, y no su forma, aunque sta se ajuste a la letra de la misma ley. El legislador dice un tratadista, al dictar una orden o una prohibicin, quiere que produzca sus efectos aun en contra de combinaciones que tratan de eludirla y aun cuando stas adopten formas legales; aqul no puede tolerar que la norma sea burlada por maniobras ingeniosas que adopten formas o vestiduras de esta naturaleza. El problema del fraude a la ley se afirma es un caso de interpretacin del derecho en el que corresponde al juez determinar el propsito de las partes de violar la norma legal y los perjuicios que con esta violacin indirecta se causan. Como ejemplo de fraude a la ley, fuera del mbito contractual, puede citarse el caso de divorcio obtenido en el extranjero cuando durante los tres aos anteriores los cnyuges han tenido domicilio en Chile, si estn de acuerdo que la convivencia ha cesado al menos ese lapso, o durante los cinco aos anteriores si no hubiere acuerdo.

ii. La Justicia Contractual

En el Cdigo Civil, la determinacin del contenido del contrato se entrega a la voluntad de

las partes, presumiendo que el acuerdo libre es la mejor cautela de la justicia del intercambio (quien dice contractual, dice justo FOUILLEE). La nocin de justicia contractual en el Cdigo es una nocin eminentemente procedimental. Esto genera dos consecuencias prcticas importantes para el estudio de la evolucin del Cdigo Civil En primer lugar, para asegurar esta justicia, el ordenamiento cautela la expresin libre de la voluntad sancionando vicios del consentimiento y protegiendo a los incapaces. En segundo lugar, las restricciones a la autonoma privada se fundan principalmente en los conceptos de orden pblico y buenas costumbres. En cuanto al equilibrio de las prestaciones en el contrato, la sancin que impone el Cdigo proviene del examen de la institucin de la lesin, prevista slo para algunos tipos contractuales. La nocin bsica de la justicia contractual, el intercambio justo es estudiada por la antropologa moderna como el sustrato elemental del derecho de los contratos y coincide con la tradicin filosfica que atribuye el carcter obligatorio del contrato a la existencia de un intercambio justo, cuyo origen se encuentra en ARISTOTELES, de quien la recogi TOMAS DE AQUINO. Esta corriente que justifica la fuerza obligatoria del contrato en la equivalencia de las prestaciones se vincula en definitiva con la filosofa individualista de KANT, por cuanto la regla de oro da a entender que la sociedad se mantiene unida por un fuerte nexo de reciprocidad. Hoy en da, la nocin de equivalencia de las prestaciones ha dado paso a la de comercio justo , que consiste en la preocupacin de asignar un precio equitativo a algunos bienes producidos por pases en vas de desarrollo, como una forma de responder a la globalizacin de la economa. Esta nocin fundamental de justicia, implcita en la regulacin contractual formada a lo largo de veinte siglos de historia de derecho privado, explica en gran medida por que tales reglas siguen siendo operativas en la actualidad, a pesar de las transformaciones sociales.

iii. La Sinceridad Contractual

a) La Transparencia
El concepto de transparencia se origina a raz de los grandes avances en el mbito de la tecnologa en los campos de la informacin y comunicacin. Se vincula principalmente a la informacin que llega, en tiempo y modo que resulta til y pertinente, a las personas interesadas. En este mbito, se utiliza como un ingrediente necesario para fomentar la participacin de la ciudadana y se refiere a una transparencia voluntaria. Por transparencia activa entendemos el deber de las organizaciones, pblicas y privadas, de publicar y diseminar cierta informacin esencial, a travs de medios accesibles al pblico, y en forma permanente y actualizada. La observancia del principio de transparencia permite a las partes cruzar la informacin necesaria y pertinente de tal forma que se mantenga la justicia y probidad. Aunque enfocada principalmente al mbito pblico, la nueva Ley de Transparencia (Ley 20.285 que entr en vigencia en Abril de 2009) sienta en nuestra legislacin, entre otros, los siguientes principios. Apertura o transparencia : Toda la informacin en poder de los rganos de la Administracin del Estado se presume pblica, a menos que est sujeta a las excepciones sealadas. Por tanto, se invierte la carga de la prueba en favor del requirente de informacin, correspondiendo al rgano que deniegue su acceso acreditar la causal legal de secreto o reserva en que se funda. Principio de la libertad de informacin : Toda persona goza del derecho a acceder a la informacin que obre en poder de los rganos de la Administracin del Estado, slo con excepciones o limitaciones establecidas por leyes de qurum calificado.

La simulacin
Conceptos generales
Francisco Ferrara ha sido el jurista que mejor ha desarrollado la simulacin en los actos jurdicos en su famosa obra La simulacin de los negocios jurdicos, Madrid, Editorial

Revista de Derecho Privado, Primera edicin, ao 1960. Ferrara distingue entre lo que significa simular y disimular. Simular es hacer aparente lo que no es; mostrar una cosa que realmente no existe. Disimular es ocultar al conocimiento de los dems una situacin existente. En ambos casos existe un elemento comn: el engao. Como grafica bien Ferrara la simulacin puede compararse a un fantasma; el disimulo, a una mscara. Negocio simulado es el que tiene una apariencia contraria a la realidad; o porque no existe en absoluto, o porque es distinto que como aparece. Entre la forma extrnseca y la esencia ntima hay un contraste llamativo: el negocio que aparentemente es serio y eficaz, es en s mentiroso y ficticio, o constituye una mscara para ocultar un negocio distinto. Dicho negocio est destinado a provocar una ilusin en el pblico, que es inducido a creer en su existencia o en su naturaleza tal como aparece declarada, cuando, en verdad, o no se realiz o se realiz otro negocio diferente del expresado en el contrato Ferrara define la simulacin como la declaracin de un contenido de voluntad no real, emitida conscientemente y de acuerdo entre las partes, para producir con fines de engao la apariencia de un negocio jurdico que no existe o es distinto de aquel que realmente se ha llevado a cabo De esta definicin es posible extraer los requisitos que supone toda simulacin: a) Existencia de una declaracin que deliberadamente no se conforma con la intencin de las partes; b) Dicha declaracin ha sido concertada de comn acuerdo entre las partes; y c) El propsito perseguido por las partes es engaar a terceros.

Clasificacin de la simulacin
La simulacin se clasifica en lcita e ilcita; y en absoluta y relativa. a) Simulacin lcita e ilcita La simulacin lcita es aquella en que las partes no persiguen el perjuicio de terceros.

Si bien existe en la simulacin lcita el nimo de inducir a error o de engaar a terceros, no existe, en cambio, la intencin de perjudicarlos . La causa de la simulacin lcita hay que buscarla en cualquier mvil que no sea el perjuicio de terceros. Cita Ferrara como causa de simulacin lcita la necesidad de sustraerse a disgustos o solicitaciones, o un fin de vanidad o de reclame, o el inters de conservar el crdito y ciertas apariencias sociales y coloca como ejemplo el de una persona que, para sustraerse a las insistencias y amenazas de un aspirante a su herencia, enajena fingidamente sus bienes a un amigo y se reduce a la condicin del que no tiene nada. Tambin existira simulacin lcita en el caso de una dote simulada hecha slo con fines de ostentacin, o con donaciones hechas por un filntropo por medio de un tercero, para evitar las manifestaciones de gratitud de aquellos a quienes protege. El mvil que se persigue, como dice Josserand, ser decisivo para calificar el acto, pues habr mentiras jurdicas condenables y a veces criminales, otras que sern slo pecados veniales y algunas, por ltimo, indiferentes a la moral y an motivadas por exceso de delicadeza o de escrpulos de conciencia. La simulacin ilcita, a diferencia de la anterior, tiene como mvil el perjuicio de terceros o la violacin de la ley. Dicho mvil es el que inspira a las partes.

b) Simulacin absoluta y relativa

La simulacin absoluta se produce cuando se celebra un acto jurdico que no tiene nada de real y que es ficticio en su totalidad. Por ejemplo, las partes aparecen celebrando un contrato de compraventa, cuando, en realidad, no han celebrado ni querido celebrar contrato alguno. La simulacin absoluta se emplea comnmente para perjudicar a los acreedores simulando una disminucin del activo o un aumento del pasivo. La simulacin relativa se produce cuando se ha querido realizar un acto diferente del manifestado, sea en su totalidad, como si se disfraza de compraventa una donacin, sea slo parcialmente, como si en un contrato se inserta una clusula diferente de la convenida en verdad o se indica un beneficio distinto del real.

J. Giorgi dice que el contrato es absolutamente simulado cuando las partes no quisieron concluir, en realidad, ningn acto jurdico; y relativamente simulado cuando las partes entendieron contraer un vnculo jurdico diferente del que dan a entender las palabras.

Formas de simulacin
Ferrara distingue tres formas principales de simulacin, atendiendo a que sta puede referirse a la existencia de un acto jurdico, a su naturaleza, o a las personas de los contratantes. a) En la simulacin referida a la existencia del acto jurdico , las partes dan apariencia de realidad a un acto que no existe, a un cuerpo sin alma. En este caso nos encontramos en presencia de una simulacin absoluta. b) En la simulacin referida a la naturaleza del acto jurdico , las partes celebran un acto que sirve para esconder o disimular otro, que es el que realmente querido por ellas. Esta forma constituye una simulacin relativa. c) En la simulacin referida a las personas de los contratantes , las partes celebran un acto real, en cuanto a su existencia y contenido. Sin embargo, atribuyen la calidad de partes a personas que, realmente, no la tienen. Esta forma constituye una simulacin relativa por interposicin de personas, o lo que vulgarmente se conoce como palo blanco o testaferro.

La simulacin relativa
Se advierten con nitidez en la simulacin relativa dos actos jurdicos: a) El simulado o fingido, que es el acto declarado por las partes; y b) El disimulado u oculto, que es aquel que refleja la verdadera intencin de las partes y que se encuentra encubierto por el primero. Por eso se dice que en la simulacin relativa se simula algo, por una parte, y se disimula, por otra. Se simula porque se inventa la apariencia de un acto que no es real, y se disimula porque bajo ese acto aparente se esconde u oculta un acto real. En cambio, en la simulacin absoluta se simula algo y no se disimula nada.

Una vez descubierto el velo de la simulacin relativa, y apareciendo el acto verdadero que se ocultaba tras l, deja el acto ostensible o simulado de tener significado, adquiriendo relevancia jurdica el oculto , que es que las partes realmente celebran y que corresponde a su verdadera intencin. Si el acto oculto no va en perjuicio de terceros ni infringe la ley, nos encontraramos en presencia de una simulacin lcita o inocente, como tambin se la llama. En tal caso, el acto disimulado que cumpliera los requisitos de existencia y validez produce los efectos que le son propios. Sin embargo, lo ms frecuente es que el acto disimulado perjudique a terceros o infrinja la ley.

Si, por ejemplo, el acto disimulado tiene un vicio de nulidad, una vez que aparece a la luz se manifiestan los efectos que habran tenido lugar si se hubiese celebrado abiertamente, y se sancionar con la nulidad. Es importante tener presente que no se sanciona la simulacin en s misma, sino que lo que puede estar afecto a sancin es el acto disimulado. Ello porque el Cdigo Civil no contempla una sancin especfica para la simulacin, ni tampoco la prohbe explcitamente.

Consecuencias de la simulacin
Si la simulacin es absoluta , establecida sta el acto simulado se desvanece, quedando, en suma, inexistente. Si la simulacin es relativa, se desvanece y queda inexistente el acto simulado, que no va a producir efectos porque carece de causa o tiene una causa falsa o engaosa. En cambio, queda a la vista el acto disimulado, que puede tener una causa lcita o ilcita y se sancionar segn los vicios que en l se adviertan. El acto disimulado o verdadero no es nulo por haberse recurrido a la simulacin, sino porque puede existir en l un vicio que lo haga susceptible de anularse. Si el acto disimulado no adolece de vicios y cumple con los requisitos de existencia y de validez determinados por la ley, producir vlidamente sus efectos.

Liberalidad disfrazada bajo la forma de un contrato oneroso

Tal vez uno de los casos ms frecuentes de simulacin relativa est constituido por la liberalidad que se disfraza bajo la forma de un contrato oneroso, como sera, por ejemplo, la donacin encubierta por una compraventa. Se ha discutido la validez del contrato disimulado solemne encubierto bajo un contrato consensual, citndose especficamente la donacin de una cosa que debera cumplir la solemnidad de la insinuacin, oculta bajo una compraventa simulada. Por ejemplo, A dona a B un automvil, donacin que por exceder de dos centavos debe insinuarse, es decir, ser objeto de la autorizacin de juez competente, como lo requiere el Art. 1401. Para no aparecer celebrando un contrato de donacin, A y B concurren a la celebracin de un contrato de compraventa en que el primero vende al segundo un automvil en un precio determinado, contrato que es ficticio y que no tiene nada de real, por lo que B no paga el precio y se queda con el automvil. De conformidad con lo que hemos expresado anteriormente, comprobada que sea la simulacin corresponde establecer si el acto o contrato real o disimulado cumple o no con los requisitos de existencia y de validez, proceso que llevara a concluir que la donacin sera nula, pues se habra omitido un requisito de validez de ella, cual es, la insinuacin. La mayora de la doctrina est de acuerdo con lo recin sealado, es decir, que si al acto disimulado le falta una solemnidad, ste ser inexistente o nulo, dependiendo la sancin de la naturaleza de la solemnidad omitida, pues sta puede requerirse para la existencia o para la validez del acto, como se ver ms adelante.

Simulacin en el contenido del contrato: objeto, precio, fecha, modalidades y pactos accesorios
La simulacin relativa puede recaer en el objeto del acto o contrato cuando se disimula el real objeto de ste bajo la apariencia de otro. O puede recaer en la fecha del acto cuando las partes, de comn acuerdo, fingen una fecha distinta de la verdadera, ya sea suponiendo que ste se ha celebrado en tiempo pasado antidata o en una fecha posterior a la verdadera postdata -. Por ejemplo, las partes antidatan la fecha de un contrato celebrado por el deudor en quiebra,

con el fin de sustraerse a la declaracin de nulidad; o bien, postdatan la fecha de un contrato celebrado por un incapaz, al momento en que la incapacidad hubiere cesado. Puede recaer, finalmente, en las modalidades o pactos accesorios de un contrato, lo que ocurre cuando las partes simulan, por ejemplo, la existencia de un plazo en circunstancias que la obligacin es pura y simple.

Simulacin en los sujetos o interposicin ficticia de personas

Hemos visto que una de las formas de simulacin relativa es aquella en que se hace figurar como partes en un contrato a personas que no tienen dicha calidad. A estas personas que se les conoce con el nombre de palo blanco o testaferro. El caso ms frecuente simulacin relativa por interposicin de persona lo encontramos en el caso de la compraventa entre marido y mujer que se celebra recurriendo a un tercero que aparece comprando bienes a uno de los cnyuges y vendindolos en seguida al otro. De este modo se elude la prohibicin del Art. 1796. O es el caso del deudor fraudulento que, para evitar la accin de sus acreedores, adquiere bienes valindose de un tercero que pasa a ser el titular aparente del dominio.

Efectos de la simulacin
Los efectos de la simulacin se pueden analizar entre las partes y respecto de terceros.

a) Efectos de la simulacin entre las partes

Recordemos que la simulacin es un engao que urden las partes con el propsito de perjudicar a terceros. Es obvio que las partes no pretenden engaarse a s mismas, pues bien saben lo que realmente quieren. Por eso, en las relaciones recprocas de las partes el acto simulado no existe, rigindose stas por su voluntad real. Por ejemplo, A y B celebran un contrato de compraventa, en virtud del cual el primero aparece vendiendo al segundo una cosa determinada en un precio tambin determinado. Dicho contrato de compraventa es simulado y encubre a un contrato de comodato, que es lo que realmente las partes quieren. Si el comodante que en el contrato simulado aparenta ser el vendedor quisiera

aprovecharse del contrato ostensible y exigir que el comodatario que en el contrato simulado aparece como comprador le pague el precio estipulado en la compraventa, el comodatario podr oponerse alegando que el contrato que realmente lo vincula con el aparente vendedor es un comodato, por el que no procede pago alguno, y no una compraventa. Por esta razn, el acto simulado jams puede tener valor entre los contratantes. Es lo que dispone el Art. 1707, interpretndolo a contrario sensu, puesto que las contraescrituras privadas no producen efectos contra terceros, lo cual significa que los producen entre las partes. Por esa razn, el acto simulado no es anulable, como lo reconoce la doctrina uniforme. Es frecuente en la prctica que las partes, en forma paralela al documento en que hacen constar el contrato aparente, extiendan otro documento que deja constancia escrita de su voluntad real. A este ltimo se le denomina contraescritura, porque contradice lo expresado en otro documento, y constituye, precisamente, un medio para probar la voluntad real de los contratantes. La afirmacin de que entre las partes prima la voluntad real por sobre la declarada, se funda en lo dispuesto por el Art. 1707, que dice: Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efectos contra terceros. Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero. El precepto transcrito tiene un alcance ms amplio que el que sugiere su sola lectura. En efecto, si bien reglamenta los efectos de las contraescrituras con respecto de terceros, implcitamente est sealando que entre las partes prima siempre su voluntad real , inclusive en el caso de que la voluntad real conste en una contraescritura privada y el acto simulado conste en una escritura pblica. Por ejemplo, en escritura pblica de compraventa en que son partes A y B se expresa que el segundo paga el precio de venta al contado, declarando el primero recibirlo en el mismo acto de la escritura.

La voluntad real de las partes es que B se obliga a pagar el precio en un determinado plazo, por lo que la declaracin de pago al contado que figura en la escritura pblica es ficticia, y as se expresa en un documento privado firmado en dos ejemplares por las partes y que queda en poder de cada una de ellas. Ahora bien, si B no pagara el precio invocando la declaracin de pago al contado contenida en escritura pblica, A puede oponer en su contra la contraescritura contenida en el documento privado que deja constancia de la deuda, que prima sobre aqulla. La convencin secreta tiene, pues, pleno valor entre las partes, ya que si no contravienen las disposiciones que puedan invalidarla, la autonoma de la voluntad les permite celebrar los contratos en la forma que lo deseen. De aqu que la jurisprudencia ha dicho: la simulacin no mediando perjuicio de tercero, es perfectamente lcita en nuestro derecho, y as vemos que el Art. 1707 del Cdigo Civil da valor entre las partes a las escrituras privadas hechas para alterar lo pactado en una escritura pblica (R. de D. y J., Tomo XXXIII, 2 Parte, Sec. 2, pg. 17).

Efectos de la simulacin respecto de terceros

La situacin que hemos expuesto es totalmente diversa en lo relativo a los efectos de la simulacin respecto de terceros. En cuanto a los terceros de buena fe la doctrina es uniforme en estimar que pueden asumir la actitud que ms les convenga frente a las partes, y as podrn hacer valer a su arbitrio el acto aparente o el disimulado. Para calificar la buena o mala fe debe estarse al momento en que el tercero adquiera un derecho que pueda verse lesionado por los efectos de la declaracin posterior de simulacin: Si al adquirirlo ignora la simulacin, estar de buena fe, aunque despus tome conocimiento de ella. Sin perjuicio de lo anterior, es posible que los terceros tengan inters en prevalerse de la voluntad real de las partes. Para ello ser necesario que acrediten dicha voluntad real y que demuestren que el acto ostensible es simulado en su totalidad o en una parte. Las partes no pueden oponerse puesto que el acto aparente es el que conocen los terceros; y si stos prueban el acto secreto, la partes tampoco pueden desconocer la realidad, es decir, el

verdadero acto jurdico que han celebrado. En cuanto a la prueba, los terceros debern recurrir generalmente a la prueba de presunciones.

Los hechos constitutivos de la presuncin podrn acreditarse por cualquier medio. Casi siempre la causa simulandi, el motivo del engao, esto es, la razn que indujo a la falsedad (apremio de los acreedores, deseo de eludir las asignaciones forzosas, o una prohibicin legal: como una compraventa entre cnyuges, etc.) y en seguida se probar que la forma en que se ha celebrado o cumplido el contrato prueba la intencin de dejarlo sin efecto en razn de las vinculaciones de las partes (relaciones de parentesco o de amistad que hacen suponer gran confianza) u otras circunstancias como la falta de necesidad de la cosa que adquiere, o el hecho de que el adquirente no haya tomado posesin de la cosa, etc. Como en el caso anterior, si los terceros obtienen que se declare la simulacin, desaparecer el acto ostensible. No cabe, pues, una prueba directa y ms bien se induce, se infiere del ambiente en que ha nacido el contrato, de las relaciones entre las partes, del contenido de aqul y circunstancias que lo acompaan. La prueba de la simulacin es indirecta, de indicios, de conjeturas y es la que verdaderamente hiere a fondo a la simu lacin, porque la combate en su mismo terreno. As ha dicho la Corte de Apelaciones de Santiago. (R. D. y J., Tomo LV, Sec. 1, pg. 188). Por lo tanto, para analizar los efectos que produce la simulacin respecto de terceros, hay que distinguir dos tipos de terceros: los que quieren aprovecharse de la voluntad real y los que quieren aprovecharse de la voluntad declarada por las partes. A continuacin, nos referiremos a cada uno de ellos.

Terceros que quieren prevalerse de la voluntad real

Los terceros a quienes perjudica el acto simulado, pueden solicitar al juez la declaracin de que ste no coincide con lo que las partes realmente queran, y que puede ser no celebrar contrato alguno o bien celebrar uno distinto. Si la simulacin fuera absoluta , la resolucin que deja en evidencia que el contrato simulado

es ficticio en su totalidad impide que ste pueda producir efectos respecto de terceros , con lo que soluciona el problema que tenan aquellos a quienes tal contrato perjudica. En cambio, si la simulacin fuera relativa , la resolucin deja en evidencia el contrato realmente celebrado por las partes , dndose en este caso la posibilidad de que el tercero que solicit al juez la declaracin de la voluntad real de las partes tenga inters en que el contrato antes mencionado produzca a su respecto todos los efectos que est naturalmente destinado a producir; o bien, que no produzca dichos efectos, lo que puede resultar como consecuencia de un vicio que acarrea su ineficacia jurdica, como podra ser, por ejemplo, alguna causal de nulidad absoluta o de inoponibilidad. Por ejemplo, el acreedor de la persona que aparece celebrando con otra el contrato de arrendamiento de una cosa, en circunstancias que realmente el contrato celebrado por las partes fue una donacin, tiene un evidente inters en que se declare la voluntad real de las partes pues el contrato simulado lo perjudica. Perjudica al acreedor, porque desde el momento que segn el contrato de arrendamiento el deudor es un mero tenedor de la cosa, el acreedor no puede perseguir el cumplimiento de la obligacin en dicha cosa que no pertenece al deudor. Distinta es la situacin que deriva del contrato de donacin, pues la tradicin que se hizo en virtud de ste al deudor le permiti adquirir el dominio de la cosa, lo que faculta al acreedor para embargarla y ejercer en relacin con sta los derechos que derivan de su calidad de tal. El inters del acreedor del ejemplo y que tiene la calidad de tercero en el contrato simulado, se satisface con la sola declaracin de que el contrato que produce efectos es el de donacin y no el de arrendamiento, por lo que, como es natural, no va a instar porque se declare la ineficacia del mismo. En una situacin diferente se encuentra el acreedor de la persona que celebra con otra una compraventa, que encubre o disimula el contrato de donacin. En efecto, si bien tanto la compraventa como la donacin son ttulos traslaticios de dominio, lo que determina que la tradicin que se haga en virtud de ellos transfiere el dominio, y que el acreedor tanto con uno como con otro contrato se vea perjudicado, pues en ambos el bien sale del patrimonio del deudor y no puede ser embargado, conviene a ste que se declare que el contrato de donacin es el que refleja la voluntad real de las partes.

Ello, porque la donacin no cumple con la solemnidad requerida para su validez jurdica, cual es, la insinuacin, pudiendo el acreedor pedir al juez que, junto con establecer el contrato real, declare la nulidad absoluta del mismo por el vicio de que adolece.

Terceros que quieren prevalerse de la voluntad declarada en el acto simulado

Decamos antes que para los terceros existe solamente el contrato que las partes aparecen celebrando como si fuera el fiel reflejo de su voluntad real, y que lo normal o corriente es que ese contrato es el referente del cual un tercero puede extraer consecuencias jurdicas que lo beneficien o perjudiquen. Si a los terceros les es por alguna razn conveniente el contrato ostensible, evidentemente que no tendrn ningn inters en que dicho contrato, que responde a la voluntad declarada, sea impugnado y no sern ellos los que aleguen que lo declarado por las partes es ineficaz por no coincidir con la voluntad real de stas. En la situacin antes mencionada se encuentran los terceros que haciendo fe del acto ostensible, han adquirido de una de las partes una determinada relacin jurdica, como se explica con el siguiente ejemplo: A vende a B simuladamente una cosa, en circunstancias que realmente quera entregarla en comodato. Z, en la creencia de que B compr la cosa y que haba adquirido el dominio de ella, la compra a B, quien se la vende como dueo de la misma. En la compraventa simulada tienen la calidad de partes A y B; Z es un tercero ajeno a dicho contrato y a la simulacin urdida por las partes. Sin embargo, Z puede verse afectado en trminos negativos o desfavorables para sus intereses, si por alguna de las dos circunstancias que se sealan a continuacin se pretendiera imponer sobre el tercero la voluntad real de las partes, que consiste en la celebracin de un comodato: a) En la hiptesis de que el contrato de compraventa constara por escritura pblica y que tambin la contraescritura que deja constancia del comodato fuera otorgada por escritura pblica de la que se ha tomado razn al margen de la matriz de la escritura pblica, cualquiera de las partes puede imponer al tercero el contrato que realmente las vincula, sin que dicho tercero pueda alegar que tal contrato no le es oponible y que slo produce a su respecto efectos el contrato de compraventa.

Tal situacin , que reproduce los requisitos que establece el Art. 1707 para que la contraescritura produzca efectos respecto de terceros, determina que la venta que hizo B a Z, sea de cosa ajena, pues B es un mero tenedor de la cosa a ttulo de comodato, y no dueo de la misma, calidad esta ltima que conserva A y que justifica que pueda entablar una accin reivindicatoria en contra de Z para recuperar la posesin de la cosa. b) En la hiptesis de que no una de las partes, sino que un tercero que ejerce la accin tendiente a que el juez declare la voluntad real de las partes que aparecen celebrando un contrato simulado, pretendiera imponer sta sobre la declarada en el contrato simulado, de una de cuyas partes otro tercero adquiri una relacin jurdica. La situacin explicada con un ejemplo es la siguiente: Se celebra una compraventa simulada entre A y B con el propsito de sustraer el bien de los acreedores del primero; stos, a quienes la simulacin perjudica, demandan y obtienen la declaracin judicial de que la voluntad real fue la de no celebrar contrato alguno y que la compraventa en ambos figuran como partes es enteramente ficticia, o sea, se trata de una simulacin absoluta. Como consecuencia de lo anterior, debe entenderse que la compraventa no existe y que A que nunca perdi el dominio de la cosa, razn por la cual sta puede ser objeto del derecho de prenda general de los acreedores. Sin embargo, antes de la declaracin judicial B, quien en virtud del contrato simulado aparenta ser el dueo de la cosa, la enajena a un tercero Z. Pueden los acreedores que hicieron manifiesta la simulacin absoluta imponer la voluntad real de stas al tercero Z, que adquiri la cosa de B? Si la respuesta es afirmativa, implica que siendo inexistente la compraventa, B no adquiri derecho alguno sobre la cosa, por lo que mal pudo transferir al tercero adquirente un derecho del cual careca (Art. 682). Si la respuesta es negativa, implica que los acreedores de A, que obtuvieron la declaracin de la simulacin no pueden imponer la voluntad real sobre la declarada por las partes en contra del tercero Z que adquiri de B la cosa objeto del contrato de compraventa simulado absolutamente.

Nos encontramos en la situacin anterior con un conflicto entre terceros, porque mientras unos alegan que no existi compraventa alguna entre A y B, o sea, los acreedores de A quieren imponer al tercero Z la voluntad real de A y B; Z querr prevalerse del acto aparente u ostensible. Cules intereses son los que corresponde privilegiar? Debemos hacer presente que el problema no est resuelto por nuestra legislacin. La doctrina, en forma unnime, seala que las consecuencias de la simulacin demandada por terceros no afectan a otros terceros de buena fe y que, por ende, la voluntad real slo puede oponerse a los terceros que saban o deban saber sin negligencia de su parte que sus derechos derivaban de un ttulo simulado. Esta solucin no es extraa al Cdigo Civil chileno, que para resolver conflictos similares atiende a la buena o mala fe. Por ejemplo, para que la resolucin de un contrato afecte a terceros, stos, por regla general, deben estar de mala fe, constituyendo mala fe el conocimiento de la existencia de la condicin resolutoria; para que la accin pauliana afecte a terceros adquirentes a ttulo oneroso, stos deben participar del fraude pauliano. Como seala el profesor Avelino Len Hurtado cuando existe conflicto entre terceros debe estarse al acto aparente, pues, se protege en primer trmino a los terceros de buena fe que obran confiados en los actos ostensibles. Y como comenta Ferrara, frente a terceros de buena fe la apariencia legtima de titularidad determina la adquisicin y prdida de los derechos.

La accin de simulacin
La accin de simulacin tiene por objeto obtener que se declare que el acto aparente no existe, si la simulacin es absoluta. En este caso tambin habr nulidad absoluta por falta de consentimiento. Si la simulacin es relativa, la accin tendr por objeto obtener que se declare cul es el acto verdadero. Ahora bien, si este acto secreto es nulo absoluta o relativamente, o inoponible, deber

deducirse junto con la accin de simulacin relativa, la accin o excepcin que corresponda al caso. Siguiendo a don Avelino Len Hurtado podemos decir que para ejercitar la accin de simulacin es necesario: a) Ser titular de un derecho que se ve embarazado o amenazado por el contrato aparente. Como seala don Vctor Vial, el actor debe tener un inters jurdico. b) El actor debe probar el dao sufrido como consecuencia de la incertidumbre ocasionada por el acto simulado, dao que determina la necesidad de invocar la tutela jurdica. Como antes lo sealramos, un medio de prueba frecuente lo constituyen en esta materia las presunciones que pueda deducir el juez. Entre los terceros a quienes corresponde la accin deben contarse no slo los que han adquirido un derecho real sobre la cosa objeto del acto simulado, sino an los acreedores comunes o valistas de cualquiera de las partes y aun cuando hayan adquirido este carcter con posterioridad a la celebracin del acto simulado. Al tercero le bastar probar que el acto simulado le perjudica para que pueda accionar vlidamente. Y as, el acreedor quirografario que embarga un bien, podr probar la simulacin de los arrendamientos o gravmenes constitudos en cualquier tiempo por su deudor sobre la cosa embargada. Si los terceros no estn de buena fe, es decir si saben que la persona con quien contratan ha celebrado un acto simulado (conocen, por ejemplo, la contraescritura privada) no podrn accionar de simulacin de aquel acto, puesto que para ellos el contradocumento tiene pleno valor. Estos terceros no pueden adoptar la posicin que ms les convenga puesto que no son terceros de buena fe. Las partes pueden oponerle vlidamente la contraescritura.

Prescripcin de la accin de simulacin

La ley nada dice con respecto a la prescripcin de la accin de simulacin, es decir, al tiempo en que sta se extingue por su no ejercicio. Don Avelino Len Hurtado afirma que la accin de simulacin no prescribe por tiempo, y

agrega que empero la adquisicin de la cosa objeto del contrato por medio de la prescripcin adquisitiva, la prescripcin de la accin de nulidad que deba deducirse con la de simulacin, etc., se rigen por las reglas generales. De este modo la accin de simulacin ser inoperante si han prescrito esas acciones, o si se ha adquirido la cosa por la prescripcin adquisitiva El profesor Vctor Vial seala que concuerda con don Avelino Len Hurtado cuando nos encontramos en presencia de una simulacin relativa, y en que el contrato oculto adolece de un vicio de nulidad, pero que no soluciona el problema si la simulacin fuera absoluta o en caso de que el contrato realmente querido por las partes no tuviera ningn vicio de nulidad. El profesor Vial se inclina por la interpretacin que propugna la prescriptibilidad de la accin de simulacin, por considerarla ms adecuada con el espritu general de nuestra legislacin. El piensa que el tiempo de prescripcin sera el general de las acciones personales (cinco aos), a menos que se estimara que la accin de simulacin emana de un delito civil toda vez que la simulacin participa de las caractersticas de los hechos ilcitos que producen un dao en cuyo caso el plazo de prescripcin sera de cuatro aos, contados desde la fecha del contrato simulado.

Sancin penal de la simulacin

El Art. 466 del Cdigo Penal dispone: Art. 466. El deudor no dedicado al comercio que se alzare con sus bienes en perjuicio de sus acreedores o que se constituya en insolvencia por ocultacin, dilapidacin maliciosa de esos bienes, ser castigado con presidio menor en cualquiera de sus grados. En la misma pena incurrir si otorgare, en perjuicio de dichos acreedores, contratos simulados Y el Art. 471 N 2, del mismo Cdigo Penal ubicado en el prrafo 8, que corresponde a las estafas y otros engaos, establece: Ser castigado con presidio o relegacin menores en sus grados mnimos o multas de once a veinte unidades tributarias mensuales: 2 El que otorgare en perjuicio de otro un contrato simulado. El Art. 466 del Cdigo Penal se refiere al deudor no comerciante que otorgare contratos simulados en perjuicio de sus acreedores. El Art. 471 N 2, en cambio, rige respecto de todo simulador que perjudique a un tercero con

su acto. En el primer caso el delito es de defraudacin y en el segundo de estafa. Respecto de los deudores comerciantes rigen los delitos contemplados en la Ley de Quiebras N 18.175 en su Ttulo XIII denominado De los delitos relacionados con las quiebras, artculos 218 y siguientes.