Wolkmer, Antonio Carlos. Pluralismo jurdico: nuvo marco emancipatorio en Amrica Latina. Disponible en la World Wide Web: http://bibliotecavirtual.clacso.org.ar/ar/libros/derecho/wolk.

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PLURALISMO JURDICO: NUEVO MARCO EMANCIPATORIO EN AMRICA LATINA

Antonio Carlos Wolkmer

INTRODUCCIN

En el contexto de una discusin sociolgica sobre las mudanzas estructurales por la que atraviesa la sociedad global en la virada de milenio, es oportuno sealar la relevancia del grado de eficacia, o no, del actual modelo normativo de control y reglamentacin social del co !i e !e la!i oa"e#ica o !a primera condicin para un proceso de cambio en dic$as sociedades de capitalismo perif"rico, tradicionalmente inestables y conflictivas, comprende la reconstruccin democr#tica de la sociedad civil, la redefinicin de las funciones del Estado y la implementacin de un sistema de reglamentacin identificado con las carencias y necesidades de los nuevos ac!o#es emergentes
$ %nvestigador y profesor titular del Centro de Ciencias &ur'dicas de la (niversidad )ederal de *anta Catarina +,rasil- .octor en )ilosof'a del .erec/o y de la 0ol'tica 1iembro del %nstituto de Abogados ,rasileos +2'o de &aneiro- Autor de varios libros, entre los cuales se destacan3 %ntroduccin al 0ensamiento &ur'dico Cr'tico 4 ed *an 0ablo3 *araiva, 56657 %deolog'a, Estado y .erec/o 8 ed *an 0ablo3 2evista de los 9ribunales, 56667 .erec/o y &usticia en la Am"rica %nd'gena3 .e la conquista a la colonizacin 0orto Alegre3 !ibrer'a de los Abogados, :;;<

Al finalizar el siglo ==, el modelo cl#sico ocidental de legalidad positiva, engendrado por fuentes estatales y envasado en valores del individualismo liberal, vive un profundo agotamiento que marca sus propios fundamentos, su ob>etivo y sus fuentes de produccin El colapso de esta legalidad lgica formal, que /a servido para reglamentar y legitimizar desde el siglo =?%%% los intereses de una tradicin >ur'dica burgu"s capitalista, propicia el espacio para la discusin acerca de las condiciones de ruptura, as' como de las posibilidades de un proyecto emancipador basado, a/ora, no en idealizaciones formalistas y rigidez t"cnica, sino en supuestos que parten de las condiciones /istricas actuales y de las pr#cticas reales !os modelos culturales y normativos que >ustificaron el mundo de la vida, la organizacin social y los criterios cient'ficos, se volvieron insatis@ factorios y limitados, abriendo un espacio para repensar sociologica"e !e nuevas normas de refencia y legitimizacin 9ransponiendo esto para lo socio%&#'dico , se nos permite consignar que la estructura normativa del moderno .erec/o positivo formal es poco eficaz y no consigue atender la competencia de las actuales sociedades perif"ricas, co"o las de A"(#ica La!i a , que pasan por distintas especies de reproduccin del capital, por acentuadas contradicciones sociales y por flu>os que refle>an crisis de legitimidad ) de *& cio a"ie !o de la >usticia : .e aqu' nace la obligatoriedad de proponer e introducir e la sociolog'a del de#ec$o la!i oa"e#ica a la discusin sobre la Acrisis de los paradigmasB dominantes y la ruptura de los modelos de fundamentacin, como /a observado 9/omas * C/un, que dice que las crisis son una precondicin necesaria para el surgimiento de nuevas teor'as y de nuevos refenciales 5 As', la construccin de un otro referencial de reglamentacin implica dar prioridad a las aspiraciones m#s inmediatas de la sociedad civil, envolviendo la articulacin o si de un proyecto cultural desmistificador y emancipatorio + co %& !a"e !e, co *o#"e -os!&la los colo".ia os la i s!a&#aci el

Ma&#'cio /a#c'a0Villegas ) C(sa# Rod#ig&e1, da# -aso a la i"-o#!a !e !a#ea de i 2ol&c#a# !odos a3&ellos -e sado#es co"-#o"e!idos co de & &e2o "a#co e"a ci-a!o#io -a#a el De#ec$o e A"(#ica La!i a e

: 0ara una mayor profundidad del tema, ver3 WD!C1E2, Antonio Carlos %ntroduccin al 0ensamiento &ur'dico Cr'tico 4 ed *an 0ablo3 *araiva, 5665 5 Cf C(EF, 9/omas * !a estructura de las revoluciones cient'ficas *an 0ablo3 0erspectiva, :;GH

es*&e#1o de desa##olla# #e*e#e !es co"& es -a#a la #e*le4i , as' co"o e4-licacio es co sis!e !es c&a !o a la es-eci*icidad de las -#5!icas ) de la c&l!&#a %&#'dicas de la #(gio 86 9al proceso, en su dimensin pedaggica tiene la funcin estrat"gica de preparar, a nivel social y pol'tico, los /orizontes de un nuevo paradigma de legalidad !a propuesta de legalidad, -e sada -a#a el siglo 3&e se i icia , se basa en un cierto tipo particular de pluralismo, capaz de reconocer y legitimizar normas extra e infraestatales, engendradas por carencias y necesidades provenientes de nuevos ac!o#es sociales, y de captar las representaciones legales de sociedades emergentes marcadas por estructuras de igualdades precarias y pulverizadas por espacios de conflictos permanentes *e afirma as', la propuesta configurada por un tipo espec'fico de pluralidad >ur'dica abierta, flexible, participativa y democr#tica, s'ntesis de todos los intereses cotidianos, individuales y colectivos (n esquema de este escenario socio%&#'dico puede ser delimitado, en la presente exposicin, en cuatro etapas3 7 0luralismo &ur'dico, naturaleza y caracterizacin 8 0luralismo &ur'dico como proyecto : conservador 9 0luralismo &ur'dico como proyecto emancipador !egalidad Alternativa 0luralismo &ur'dico y

PLURALISMO JURDICO: NATURALE;A + CARACTERI;ACIN El tema del pluralismo atraviesa diferentes etapas de la /istoria

occidental, en los mundos medieval, moderno y contempor#neo, insert#ndose en una comple>a multiplicidad de interpretaciones, posibilitando enfoques marcados por la existencia de m#s de una realidad y por la diversidad de campos sociales con particularidades propias *i bien pueden ser identificadas numerosas doctrinas en el pluralismo de tenor filosfico, sociolgico o pol'tico, el pluralismo >ur'dico no de>a de ser importante, ya que comprende muc/as tendencias con or'genes diferenciados y caracter'sticas singulares,

8 Cf IA2CJA@?%!!EIA*, 1auricio y 2D.2JI(EK, C"sar A Fotas 0reliminares para la Caracterizacin del .erec/o en Am"rica !atina 9raba>o preparado para el taller A,ases para la construccin de una sociolog'a >ur'dica latinoamericanaB %nstituto %nternacional de *ociolog'a &ur'dica Dati, Espaa, &ulio :L y :G de 566: p 5

comprendiendo el con>unto de fenmenos autnomos o elementos /eterog"neos que no se reducen entre s' Fo es f#cil consignar una cierta uniformidad de principios en razn de la amplitud de modelos y autores aglutinados en su defensa desde matices conservadores, liberales, moderados y radicales, /asta espiritualistas, sindicalistas, corporativistas, institucionalistas, socialistas ets Estas aseveraciones nos remiten originalmente al mundo medieval, donde la descentralizacin territorial y la multiplicidad de centros de poder configuraron en cada espacio social un amplio espectro de manifestaciones normativas concurrentes, con>unto de costumbres locales, foros municipales, estatutos de las corporaciones por oficio, dict#menes reales, .erec/o Cannico y .erec/o 2omano Efectivamente fue con la decadencia del %mperio 2omano en Dccidente y con la implantacin pol'tica de los pueblos nrdicos en Europa, que se identific la idea de que a cada individuo le ser'a aplicado el .erec/o de su pueblo o de su comunidad local Con la llamada Apersonalidad de las leyesB se estableci que la representacin de los diferentes rdenes sociales corresponder'a a una natural pluralidad >ur'dica .estacando este cuadro, Forberto 2ouland sitMa cuatro manifestaciones legales3 un Aderec/o seorialB fundado en la funcin militar7 un Aderec/o cannicoB que se basaba en los principios cristianos7 un Aderec/o burgu"sB apoyado en la actividad econmica y por fin, un Aderec/o realB, con pretensiones de incorporar a las dem#s pr#cticas regulatorias en nombre de la centralizacin pol'tica 4 Na la estatizacin del .erec/o se efectivizar#, en Europa, con el surgimiento de la racionalizacin pol'tica centralizadora y la subordinacin de la >usticia a la voluntad estatal soberana !o cierto es que a trav"s de los siglos =?%% y =?%%%, poco a poco el absolutismo mon#rquico y la burgues'a victoriosa emergente desencadenan el proceso de uniformizacin burocr#tica que eliminar'a la estructura medieval de las organizaciones corporativas, as' como reducir'a el pluralismo legal y >udicial A pesar de que se pueden encontrar las bases tericas iniciales de la cultura >ur'dica monista en la obra de autores como Eobbes y en el desarrollo del Estado Facin unificado, fue con la 2epMblica )rancesa posrevolucionaria, que se aceler la disposicin de integrar los diversos sistemas legales en base a
4 Cf 2D(!AF., Forberto Ant/ropologie >uridique 0ar's3 0(), :;<< p GL ?er tambi"n3 I%!%**EF, &o/n +.ir- !e pluralisme >ur'dique Ed de la (nivesidad de ,ruselas, :;G5

la igualdad de todos ante una legislacin comMn (n examen m#s atento nos revela que la solidificacin del Amito monistaB, o sea, el mito de la centralizacin, se alcanza por las reformas administrativas napolenicas y por la promulgacin de un Mnico y un mismo cdigo civil para regir a toda la sociedad !a consolidacin de la sociedad burguesa, la plena expansin del capitalismo industrial, el amplio dominio del individualismo filosfico, del liberalismo pol'tico econmico y del dogma del centralismo >ur'dico estatal, favorecen una fuerte reaccin por parte de las doctrinas pluralistas a fines del siglo =%= y mediados del siglo == Fo parece /aber dudas de que en las primeras d"cadas del siglo ==, como alternativa al normativismo estatal positivista, resurge el pluralismo en la preocupacin de los >usfilsofos y publicistas +Iierke, Eauriou, *anti 2omano y .el ?ecc/io- y de los socilogos del derec/o +E/rlic/ y Iurvitc/- Fo menos importante ser# la retomada del pluralismo en los aos H6 y L6 por investigadores emp'ricos en el #mbito de la antropolog'a >ur'dica +! 0ospisil, * )alk 1oore y & Iriffit/s- H En razn de su significacin contempor#nea, importa tener una nocin clara de qu" es el pluralismo, sus causas determinantes, tipolog'a y ob>eciones 0ara comenzar /ay que designar al pluralismo >ur'dico como la multiplicidad de pr#cticas existentes en un mismo espacio socio pol'tico, interactuantes por conflictos o consensos, pudiendo ser oficiales o no y teniendo su razn de ser en las necesidades existenciales, materiales y culturales L 0artiendo de este concepto, se resaltan algunas de las causas determi@ nantes para la aparicin del pluralismo >ur'dico Examinando m#s atentamente el fenmeno, apunta el profesor de Coimbra, ,oaventura de *ousa *antos, que el surgimiento del pluralismo legal reside en dos situaciones concretas, con sus posibles desdoblamientos /istricos3 a- Aorigen colonialB7 b- Aorigen no colonialB En el primer caso, el pluralismo >ur'dico se desarrolla en pa'ses que fueron dominados econmica y
H ?er3 I2%))%9E*, &o/n W/at is legal pluralismO &ournal of legal pluralism n 54, :;<L7 I(E?A2A I%!, Armando y 9ED1E, &osep/ AFotes of legal pluralismB In3 ,eyond !aP 1#s all# del .erec/o ,ogot#3 %!*A, &ulio :;;5 p GH@:657 EE2!%CE, Eugen )undamentos da sociologia do .ireito ,rasilia3 (n,, :;<L L ?er, en este sentido3 WD!C1E2, Antonio Carlos 0luralismo >ur'dico Q )undamentos de una nueva cultura en el .erec/o 8 ed *an 0ablo3 Alfa@Dmega, 566:

pol'ticamente, siendo obligados a aceptar las normas >ur'dicas de las metrpolis +colonialismo ingl"s, portugu"s ets - Con esto, se impuso, forzosamente, la unificacin y administracin de la colonia, posibilitando la coexistencia, en un mismo espacio, del A.erec/o del Estado colonizador y de los .erec/os tradicionalesB, autctonos, convivencia "sta que se volvi, en algunos momentos, factor de Aconflictos y de acomodaciones precariasB G 1#s all# del contexto explicativo colonial, ,oaventura de *ousa *antos resalta que se debe considerar en el #mbito del pluralismo >ur'dico de Aorigen no colonialB, tres situaciones distintas En primer lugar, pa'ses con culturas y tradiciones normativas propias, que acaban adoptando el .erec/o europeo como forma de modernizacin y consolidacin del r"gimen pol'tico +9urqu'a, Etiop'a ets 0or otro lado, se trata de la /iptesis en que determinados pa'ses, despu"s de sufrir el impacto de una revolucin pol'tica, continMan manteniendo por algMn tiempo su antiguo .erec/o, a pesar de /aber sido abolido por el nuevo .erec/o revolucionario +repMblicas isl#micas incorporadas por la antigua (2**)inalmente, aquella situacin en que poblaciones ind'genas o nativas no totalmente exterminadas o sometidas a las leyes coercitivas de los invasores, adquieren la autorizacin de mantener y conservar su .erec/o tradicional +poblaciones autctonas de Am"rica del Forte y de Dcean'a- < 9eniendo en cuenta ponderaciones sobre la naturaleza de la >usticia, como refle>o de la aplicacin del .erec/o en la sociedad brasilea de los aos G6R<6, &oaquim A )alcSo introduce, de forma innovadora, la asercin de que la causa directa del pluralismo >ur'dico debe ser encontrada en la propia crisis de la legalidad pol'tica Al contrario de lo que puedan creer ciertas corrientes del pluralismo, )alcSo entiende que, en pa'ses del 9ercer 1undo, como ,rasil, la aparicin de reglas paralegales, paralelas o extralegales, incentivadas, aceptadas o no por el .erec/o oficial, est# correlacionado directamente con la variable de legitimidad del r"gimen pol'tico ; Na el investigador belga &acques ?anderlinden, en un ensayo s'ntesis sobre el pluralismo >ur'dico apunta que las dos principales causas gen"ricas del
G *AF9D*, ,oaventura de *ousa El discurso y el poder Ensayo sobre la sociolog'a de la retrica >ur'dica 0orto Alegre3 *ergio A )abris, :;<< p G8@G4 < Cf *AF9D*, ,oaventura de *ouza Op. cit , p G4@GH ; Cf )A!CTD, &oaquim A +Drg - Conflicto de propiedad @ %nvasiones urbanas 2io de &aneiro3 )orense, :;<4 p L:@<H

pluralismo se refieren a Ain>usticiaB e AineficaciaB del modelo de AunicidadB del .erec/o :6 Ade"5s, sie do la -l&#alidad o#"a!i2a ) c&l!&#al & o de los #asgos ce !#ales de la es*e#a %&#'dica e dic$o #asgo -osede & "ac#o02a#ia.les o#ige A"(#ica La!i a, es *& da"e !al s&.#a)a# o co"o *e o"e o ge e#ali1ado, o ad"isi.les de co %& !o de -#o*& da si ) -e#"a e cia $is!o#icas -asi.les de 3&e, a& 3&e e !e dido co"o !e de cia )

eglige cia, -&es!o 3&e s& es!#&c!&#a es!a e "a#cada -o# & $is!o#icas solo i 2es!igaci

aco"-a<adas de & #eco##ido de s&s di2e#sas !#a)ec!o#ias e el !ie"-o ::6 Avanzando en la presente tem#tica, se puede considerar una nueva interpretacin de la naturaleza del pluralismo, o sea, su especificidad no est# en negar o minimizar el .erec/o estatal, sino en reconocer que "ste apenas es una de las muc/as formas >ur'dicas que pueden existir en la sociedad .e este modo, el pluralismo legal cubre no solamente pr#cticas independientes y semiautnomas, con relacin al poder actual, sino tambi"n pr#cticas normativas oficialesRformales y pr#cticas no oficialesRinformales !a pluralidad envuelve la coexistencia de rdenes >ur'dicas distintas que definen o no las relaciones entre s' El pluralismo puede tener como meta, pr#cticas normativas autnomas y aut"nticas generadas por diferentes fuerzas sociales o manifestaciones legales plurales y complementarias reconocidas, incorporadas o controladas por el Estado :5 !a comple>idad y el extenso cuadro de fenmenos legales pluralistas viabilizan las posibilidades de diversas propuestas de clasificacin A pesar de que no existe un consenso entre los que tratan la cuestin de las modalidades del pluralismo legal, se debe subrayar slo una distincin y yustaposicin proyectada para sociedades de capitalismo perif"rico Es en este nivel en que se procesa la dualidad entre Apluralismo >ur'dico estatalB y Apluralismo >ur'dico comunitarioB :8 Acampos *e concibe el primero como aquel modelo reconocido, semiautnomosB, con relacin a un poder pol'tico permitido y controlado por el Estado *e admite la presencia de numerosos sociales

:6 Cf ?AF.E2!%F.EF, &acques A!e pluralismo >uridiqueB In3 I%!%**EF, & +.ir - Op. cit , p 55@5L :: Cf Cf IA2CJA@?%!!EIA*, 1auricio y 2D.2JI(EK, C"sar A Op. Cit , p ;@:8 :5 Examinar tambi"n a3 ,E!!EN, &ean@Iuy A! UVtat et la regulation >uridique des soci"t"s globales 0our une probl"matique des pluralisme >uridiqueB In3 *ociologie et soci"t"s c =?%%% n : Abril, :;<L p ::@85 :8 Dbservar3 2D.2%I(EK, 1 Eduardo A0luralismo >ur'dico El derec/o del Capitalismo actualB Fueva *ociedad ?enezuela, n ::5, marRabr , :;;: p ;:@:6:

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centralizador, as' como mMltiples sistemas >ur'dicos establecidos vertical y >er#rquicamente a trav"s de grados de eficiencia, siendo atribuido al orden >ur'dico estatal una positividad mayor Ante esto, los derec/os no estatales representan una funcin residual y complementaria, pudiendo ser minimizada su competencia o bien, incorporada por la legislacin estatal En lo que concierne al Apluralismo >ur'dico comunitarioB, "ste actMa en un espacio formado por fuerzas sociales y su>etos colectivos con identidad y autonom'a propias, subsistiendo independientemente del control estatal )inalmente, en lo que se dice respecto a las Aob>ecionesB /ec/as al pluralismo >ur'dico, cabe citar las ob>eciones apuntadas por los autores de perfil terico, tanto tradicional, como de los innovadores 0arte del argumento es percibido por la face ambigua del pluralismo >ur'dico que, tanto se puede revelar como una estrategia global progresista, como un proyecto de aspecto conservador Entonces, si por detr#s de un pluralismo se encuentra un Iurvitc/ o un 0roud/on, por otro lado, en el rol del monismo, se alinean pensadores como 1ax y Eegel !a relatividad de estas ponderaciones refuerza la propuesta de que, para Forberto ,obbio, la propuesta terica del pluralismo puede ocultar tanto una ideolog'a revolucionaria inserta en un orden que contribuye para la Aprogresiva liberacin de los individuos y de los grupos oprimidos por el poder del EstadoB, como una ideolog'a reaccionaria interpretada como Aun episodio de la desagregacin o de la substitucin del Estado y, por lo tanto, como s'ntoma de una eminente e incomparable anarqu'aB :4 En s'ntesis, la introduccin del pluralismo >ur'dico implica, /oy, no slo admitir que el tema involucra comple>idad, ambigWedad y l'mites, como sobre todo, que el mismo puede e>ercer una funcin ideolgica instrumental AconservadoraB o AemancipadoraB

PLURALISMO JURDICO COMO PRO+ECTO CONSERVADOR El proyecto deseado para el tercer milenio no /a de ser el del

pluralismo corporativista medieval ni tampoco el del pluralismo burgu"s liberal

:4 ,D,,%D, Forberto Contribucin a la 9eor'a del .erec/o Edicin de Alfonso 2uiz 1iguel, ?alencia3 )ernando 9orres, :;<6 p :L4, 5L4@5LH

de minor'as exclusivistas, discriminadoras y desagregadoras 9al pluralismo de tradicin burguesa, que fue defendido en la primera mitad del siglo ==, viene siendo reintroducido como la principal estrategia del nuevo ciclo del Capitalismo mundial, involucrando descentralizacin administrativa, integracin de mercados, globalizacin y acumulacin flexible de capital, formacin de bloques econ@micos, pol'ticas de privatizacin, direccin informal de servicios, regulacin social reflexiva y supranacional ets
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Como consecuencia, el debate se muestra oportuno, particularmente cuando se piensa en la construccin de una sociedad pluralista, democr#tica y participativa, adaptada a las contingencias de sociedades marginalizadas como las de Am"rica !atina, que conviven secularmente con el intervencionismo, la dependencia y el autoritarismo 0ara esto se /ace prioritario distinguir al pluralismo como proyecto democr#tico de participacin de estructuras sociales dependientes, de cualquier otra pr#ctica de pluralismo que est# siendo presentada como una nueva salida para los intentos de AneocolonialismoB o del AneoliberalismoB de los pa'ses de capita@lismo central avanzado Este tipo conservador de pluralismo, vinculado a los proyectos de AposmodernidadB, es otro embuste para escamotear la concentracin violenta del capital en el AcentroB, excluyendo en definitiva la periferia, radicalizando todav'a m#s las desigualdades sociales y causando el agravamiento de la explotacin y la miseria Es cierto que este tipo de pluralismo expresa, como advierte Ierm#n 0alacio, determinadas condiciones de posibilidades que est#n 'nter ligadas directamente al proceso de globalizacin del capitalismo actual Como3 Aa- la crisis del modelo fordista@keynesiano y la globalizacin de la acumulacin flexible7 b- el desarrollo del neoamericanismo7 c- el debilitamiento de los estados nacionales latino americanos >unto con los procesos de descentralizacin administrativa7 d- la crisis del traba>ador de masa y las nuevas luc/as socialesB :L
:H 0ara un examen m#s atento del .erec/o en la era de la globalizacin y del neoliberalismo, ver3 2A1D* )%!ED, Wilson El fin del poder normativo y el arbitra>e *an 0ablo3 !tr, :;;; p H<@:HH7 )A2%A, &os" Eduardo +Drg - .erec/o y globalizacin econmica *an 0ablo3 1al/eiros, :;;L7 1A2X(E* FE9D, Agostino y otros .erec/o y neoliberalismo3 Elementos para una lectura interdisciplinaria Curitiba3 E.%,E&, :;;L :L Cf WD!C1E2, Antonio Carlos 0luralismo >ur'dico Q )undamentos de una nueva cultura en el .erec/o 8 ed *an 0ablo3 Alfa@Dmega, 566: p 8H6@8HG

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El pluralismo de corte conservador se contrapone radicalmente al pluralismo progresista y democr#tico que estamos proponiendo !a diferencia entre el primero y el segundo radica fundamentalmente en el /ec/o de que el pluralismo conservador Ainviabiliza la organizacin de las masas y enmascara la verdadera participacin, mientras que el pluralismo progresista, como estrategia democr#tica de integracin, procura promover y estimular la participacin mMltiple de los segmentos populares y de los nuevos su>etos colectivos de base .el mismo modo se puede diferenciar el antiguo pluralismo +de matriz liberal-, de aqu"l que es af'n con las nuevas exigencias /istricas 1ientras que el pluralismo liberal era atom'stico, consagrando una estructura privada de indivi@duos aislados, movilizados para alcanzar sus intentos econmicos exclusivos, el nuevo pluralismo se caracteriza por ser integrador, que une a los individuos, su>etos y grupos organizados alrededor de necesidades comunes :G *e trata, como nos recuerda Carlos Felson Coutin/o, de la creacin de un pluralismo de Asu>etos colectivosB fundado en un nuevo desaf'o3 construir una nueva /egemon'a que contemple el equilibrio entre Apredominio de la voluntad general + - sin negar el pluralismo de los intereses particularesB :< Adem#s, la /egemon'a del Apluralismo de su>etos colectivosB, sedimentada en las bases de un anc/o proceso de democratizacin, descentralizacin y participacin, debe tambi"n rescatar alguno de los principios de la cultura pol'tica occidental, tales como el derec/o de las minor'as, el derec/o a la diferencia, a la autonom'a y a la tolerancia As' 3&e & co solidaci es!a# .asado e las es!#&c!&#as -#o)ec!o e"a ci-a!o#io de -l&#alis"o %&#idico = !al es el !i-o de -l&#alis"o %&#idico a3&' ass&"ido =, 5 co#a de & a -#o-&es!a de de"oc#5!ica co$e#e !e -a#a la A"(#ica La!i a, slo -&ede & a 2isi sociales ) o i s!#&"e !alis!a del De#ec$o, seg> s&s #es-ec!i2os ac!o#es la c&al, e e c&e !#a se

-e#"a e !e ca".io de i *l&e cias ) co !i >a #eaco"odaci , $acie do

:G WD!C1E2, Antonio Carlos AEl pluralismo >ur'dico3 Elementos para un ordenamiento alternativoB
Cr'tica >ur'dica 1"xico3 %nst %nvest &ur'dicasRFA1, n :8, :;;8 p 54:@54: :< CD(9%FED,Carlos Felson AFotas sobre el pluralismoB Conferencia presentada en el Encuentro Facional de la Asociacin ,rasilea de Enseanza del *ervicio *ocial Dctubre de :;;6

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96 PLURALISMO JURDICO COMO PRO+ECTO EMANCIPADOR

!a presente retomada del pluralismo como un proyecto de A

legalidad alternativaB se refiere, por un lado, a la superacin de las modalidades predominantes del pluralismo, identificado con la democracia neoliberal y con las pr#cticas de desreglamentacin social, y por otro lado, la edificacin de un proyecto pol'tico >ur'dico resultante del proceso de pr#cticas sociales insurgentes, motivadas para la satisfaccin de las necesidades esenciales !a propuesta de un pluralismo >ur'dico como proyecto alternativo para espacios perif"ricos del capitalismo latinoamericano presupone la existencia y articulacin de determinados requisitos, para lo cual debemos observar3 a- la legitimidad de los nuevos su>etos sociales, bla democratizacin y descentralizacin de un espacio pMblico participativo, c- la defensa pedaggica de una "tica de la solidaridad, d- la consolidacin de procesos conducentes a una racionalidad emancipatoria 56 En primer lugar , se seala la cuestin de los nuevos sujetos sociale s que polarizan u ocupan el papel central del nuevo paradigma Na no se trata del antiguo su>eto privado, abstracto y metaf'sico, de tradicin liberal individualista que, como su>eto cognoscitivo A a priori B, se adaptaba a las condiciones del ob>eto dado y a la realidad global establecida Actualmente el enfoque se centra sobre un su>eto vivo, actuante y libre, que participa, se autodetermina y modifica lo mundial del proceso /istrico social !o AnuevoB y lo AcolectivoB no deben ser pensados en t"rminos de identidades /umanas que siempre existieron, segMn el criterio de clase, etnia, sexo, edad, religin o necesidades, sino en funcin de la postura que permiti que su>etos inertes, dominados, sumisos y espectadores, pasasen a ser su>etos emancipados, participantes y creadores de su propia
:; Cf IA2CJA@?%!!EIA*, 1auricio y 2D.2JI(EK, C"sar A Op. Cit , p 4@H 56 Cf WD!C1E2, Antonio Carlos 0luralismo >ur'dico Q )undamentos de una nueva cultura en el .erec/o 8 ed *an 0ablo3 Alfa@Dmega, 566: p 588@584

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/istoria Es de este modo que, al caracterizar la nocin de su>eto como entidad que implica lo AnuevoB y lo AcolectivoB, debemos privilegiar en una pluralidad de su>etos a los movimientos sociales recientes !os movimientos sociales son en la actualidad, los su>etos de una nueva ciudadan'a, revel#ndose como aut"nticas fuentes de una nueva legitimidad 5: Con la aparicin de los nuevos su>etos colectivos de legalidad, internalizados en los movimientos sociales, se >ustifica la existencia de todo un comple>o Asistema de necesidadesB Este A sistema de necesidades B se califica como la segunda suposicin en la elaboracin del nuevo pluralismo de tenor comunitario participativo En su sentido gen"rico, las necesidades involucran exigencias valorativas, bienes materiales e inmateriales El con>unto de las Anecesidades /umanasB, que var'an de una sociedad para otra, propicia un amplio proceso de socializacin del mercado por elecciones cotidianas sobre Amodos de vidaB y AvaloresB, tales como la libertad, la vida, la >usticia ets !as condiciones econmicas generadas por el capitalismo, impiden la satisfaccin de las necesidades, generando un sistema de falsas necesidades, nece@sidades que no pueden ser completamente satisfec/as 55 El desarrollo coyuntural y estructural del capitalismo dependiente lati@noamericano favorece la interpretacin de las AnecesidadesB como producto de las carencias primarias, de luc/as y conflictos engendrados por la divisin social del traba>o y por exigencias de bienes y servicios vinculados a la vida productiva !as condiciones de vida experimentadas por los diversos segmentos populares latinoamericanos, b#sicamente, aquellas condiciones negadoras de la satisfaccin de las necesidades identificadas con la sobrevivencia y subsistencia, acaban produciendo reivindicaciones que exigen y afirman derec/os Fo /ay duda que la situacin de privacin, carencia y exclusin, constituyen la razn motiva@dora de la aparicin de las necesidades por derec/os 2esumiendo, los derec/os ob>etivados por los agentes de una nueva
5: Consultar3 .A!9DF, 2ussel & y C(ECE!E2, 1anfred +Comp - !os nuevos movimientos sociales ?alencia7 Ediciones Alfons el 1agn#nimR%?E%, :;;57 IDEF, 1ar'a da Iloria 9eor'a de los movimientos sociales 0aradigmas cl#sicos y contempor#neos *an 0ablo3 !oyola, :;;G7 9A22DF, *idney El 0oder en 1ovimiento !os movimientos sociales, la accin colectiva y la pol'tica 1adrid3 Alianza (niversidad, :;;G 55 Cf WD!C1E2, Antonio Carlos 0luralismo >ur'dico Q )undamentos de una nueva cultura en el .erec/o 8 ed *an 0ablo3 Alfa@Dmega, 566: p 545@54<

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ciudadan'a colectiva expresan la inter@mediacin entre necesidad, conflictos y demandas El tercer supuesto para articular un pluralismo comunitario consiste en viabilizar las condiciones para la implementacin de una pol'tica democr#tica que direccione y al mismo tiempo reproduzca un espacio comunitario descentralizado y participativo 9al propsito no parece ser muy f#cil en estructuras sociales con alto grado de inestabilidad socio pol'tica, como la brasilea, ya que est#n conta@ minadas /asta las ra'ces por una tradicin centralizadora, dependiente y autoritaria 0arece claro que la ruptura con este tipo de estructura societaria, demanda profundas transformaciones en las pr#cticas, en la cultura y en los valores de modo de vida cotidiana 1#s all# de la subversin a nivel de pensamiento, discurso y comportamiento, importa, del mismo modo, reordenar el espacio pMblico individual y colectivo, resgatando formas de accin /umanas que pasan por las cuestiones de la AcomunidadB, Apol'ticas democr#ticas de basesB, Apartici@pacin y control popularB, Agestin descentralizadaB, Apoder local o municipalB y Asistemas de conse>osB 58 !o importante en el nuevo orden pol'tico del espacio pMblico, con el concerniente proceso de consolidacin de la democracia participativa de base, es el descubrimiento de una nueva sociedad pluralista marcada por la convivencia de los conflictos y de las diferencias, propiciando otra legalidad apoyada en las necesidades esenciales de los nuevos su>etos colectivos Continuando, solidaridad cabe subrayar una cuarta condicin para la composicin de la legalidad alternativa3 la formulacin de una tica de la El agotamiento de la cultura burgu"s capitalista de cuo individualista nos lleva a la crisis "tica de la modernidad *e vive en la actualidad, las consecuencias de una "tica calcada en el individualismo, en el poder, en la competicin, en la eficien@cia, en la produccin, en el relativismo ets !a "tica de la solidaridad no se prende de ingenier'as AontolgicasB y de >uicios universales A a priori B, colocados para ser aplicados en situaciones
58 Constatar3 ?%!!A*AF9E, 9om#s 2 Comunidades locales3 an#lisis, movimientos sociales y alternativas 1adrid3 %EA!, :;<4 YYYYY !as democracias participativas 1adrid EDAC, :;;H

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vividas, sino que traduce concepciones valorativas que emergen de las propias luc/as, conflictos e intereses de nuevos su>etos insurgentes en permanente afirmacin !a "tica de la solidaridad es la "tica antropolgica de la liberacin que parte de las necesidades de los segmentos excluidos y se propone generar una pr#ctica pedaggica, capaz de emancipar a los su>etos oprimidos, in>usticiados y expropiados 0or ser una "tica comprometida con la dignidad del AotroB, encuentra sus bases tericas tanto en las pr#cticas sociales cotidianas como en supuestos extra'dos de la Afilosof'a de la liberacinB 54 !a ltima condicin que se /ace necesaria considerar para fundamentar un nuevo paradigma de legalidad se refiere a la elaboracin de una racionalidad de carcter emancipatoria , engendrada a partir de la pr#ctica social resultante de intereses, carencias y necesidades vitales El modelo tradicional de racionalidad t"cnico formal, est# suplantado por el modelo cr'tico dial"ctico de racionalidad emancipatoria, generado en la realidad de la vida concreta Fo se trata de una Arazn operacionalB predeter@ minada y sobrepuesta a la vida, direccionada para modificar el espacio comu@ nitario, sino de una razn que parte de la totalidad de la vida y de sus necesidades /istricas 5H En s'ntesis, se trata de la construccin de una racionalidad como expresin de una identidad cultural como exigencia y afirmacin de libertad, emancipacin y autodeterminacin

:6 PLURALISMO JURDICO + LE/ALIDAD ALTERNATIVA

0or lo expuesto, se percibe que la emergencia de nuevas y mMltiples formas de produccin del .erec/o est# internalizada en el fenmeno Apr#ctico /istricoB del pluralismo >ur'dico *e trata de la produccin y la aplicacin de derec/os provenientes de las luc/as y de las pr#cticas sociales comunitarias, independientes del favor de
54 Examinar3 .(**E!, Enrique Vtica comunitaria 0etrpolis3 ?ozes, :;<L7 YYYYY Vtica de la liberacin en la Edad de la Ilobalizacin y de la Exclusin 1adrid3 9rotta7 1"xico7 (FA1, :;;< 5H ?er3 CA!.E2A, Ale>andro *errano )ilosof'a y crisis 0or la filosof'a latinoamericana 0etrpolis3 ?ozes, :;<4

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los rganos o agencias del Estado !a prueba de esta realidad, por dem#s innovadora, que no se centraliza en los 9ribunales, ni en las Asambleas !egislativas ni en las Escuelas de .erec/o sino en el seno de la propia comunidad, que son los nuevos su>etos sociales Con esto, aflora toda una nueva lgica y una AnuevaB &usticia que nace de las pr#cticas sociales y que pasa, dial"cticamente a orientar la accin libertadora de los agentes sociales excluidos *e rompe con la configuracin m'tica de que el .erec/o emana slo de la norma estatal, instaur#ndose la idea consensual del .erec/o como AacuerdoB, producto de necesidades, confrontaciones y reivindicaciones de las fuerzas sociales en la arena pol'tica Po# lo !a !o, e & es-acio co"o el la *i%a la!i oa"e#ica o, do de la *l&ide1 de sig i*icados ) -#5c!icas sociales de#i2ados del -l&#alis"o %&#'dico i##&"-i co"o $e did&#as e & idad "o o#acio alis!a de la "ode# idad ?@666A de#ec$o o*icial @666A de.a se# #eco ce-!&ali1ado co"o & co s!#&c!i2oD 5L6 (n con>unto de vestigios confirman la implementacin creciente de nuevos mecanismos de autorregulacin de los conflictos y de la resolucin de los intereses emergentes *in negar o abolir las manifestaciones normativas estatales, se avanza democr#ticamente en direccin a una legalidad plural, fundada no exclusivamente en la lgica de una racionalidad formal, sino en la satisfaccin de las necesidades y en la legitimacin de nuevos su>etos legales *iendo as', nuevos modelos plurales y democr#ticos de >usticia apuntan para el desarrollo de ciertas pr#cticas llamadas de Alegalidad alternativaB Fo se trata propiamente de un Auso alternativo del .erec/oB, sino de un proceso de construccin de otras formas >ur'dicas Ciertamente que el ob>etivo m#s impor@tante de transformacin >ur'dica no consiste, como alega el >urista colombiano Ierm#n 0alacio, en la substitucin de una normatividad in>usta por otra norma@tividad m#s favorable, sino en identificar el .erec/o con los sectores mayoritarios de la sociedad 5G El fenmeno de las pr#cticas >ur'dicas alternativas que se inserta en la globalidad del pluralismo >ur'dico
5L IA2CJA@?%!!EIA*, 1auricio y 2D.2JI(EK, C"sar A Op. Cit , p 8< 5G 0A!AC%D, Ierm#n 0luralismo &ur'dico ,ogot#3 %.EAR(niversidad Facional, :;;8 p :86@:8:

o es de e4!#a<a# 3&e el sis!e"a c&l!&#al e e & -#oceso

el c&al di*e#e !es B-osicio es disc&#si2asC i !e#ac!>a

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comprende pr#cticas no siempre /omo@g"neas e id"nticas (n e>emplo de esto puede ser constatado en dos tipolog'as recientes 0ara Ierm#n 0alacio, la expresin gen"rica del .erec/o alternativo se refiere a las formas del .erec/o ind'gena, del .erec/o de transicin social o del .erec/o insurgente El .erec/o consuetudinario de las comunidades ind'genas es el .erec/o nativo de resistencia que subsiste pese a las ofensivas imperialistas de los pa'ses coloniales El .erec/o de transicin social es aquel que surge de sociedades pol'ticas que pasaron por un proceso revolucionario +0ortugal en el tiempo de la 2evolucin, la Ficaragua de los *andinistas- 0or fin, el .erec/o insurgente Acreado por los oprimidos de acuerdo con sus intereses y necesidadesB 5< 0or otro lado, en la experiencia de los aos ;6 en ,rasil, el magistrado Amilton , Carval/o, en su obra A.erec/o Alternativo en la &urisprudenciaB, propone que el Amovimiento del .erec/o alternativoB en su sentido general, comprende los siguientes frentes de luc/a3 :Z- (so alternativo del .erec/o 3 utilizacin, v'a interpretacin diferenciada, de las Acontradicciones, ambigWedades y lagunas del derec/o legislativo en una ptica democratizanteB 5[- 0ositivismo de combate 3 uso y reconocimiento del derec/o positivo como arma de combate, es la luc/a para la efectivizacin concreta de los derec/os que ya est#n en los textos >ur'dicos pero que no est#n siendo aplicados 8Z- .erec/o alternativo en sentido estricto 3 Aderec/o paralelo, emergente, insurgente, encontrado en la calle, no oficial, que coexiste con aqu"l otro emergente del Estado, es un derec/o vivo, actuante, que est# en permanente formacinRtransformacin 5; 0or lo tanto, las mMltiples y diversas pr#cticas del llamado .erec/o Alternativo, en ,rasil, comprenden un proceso mayor que debe ser reconocido como pluralismo >ur'dico ?isto que la proyeccin y difusin del Amovimiento alternativoB es relativamente nueva, todav'a no /a sido posible definir claramente su con@ ceptuacin, caracterizacin, funcionamiento e influencia El >urista brasileo Edmundo ! de Arruda &r , entiende que la din#mica de este movimiento es un A continum que supera la acumulacin de la

5< 0A!AC%D, Ierm#n Op. cit , p :8:@:85 5; CA2?A!ED, Amilton ,ueno de 1agistratura y .erec/o alternativo *an 0ablo3 Acad\mica, :;;5 p <<@ ;6

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cr'tica y que muestra muc/os caminosB 86 .e aqu' sale la expresin que involucra una3 Aconnotacin pol'tica de gran alcance de los /ec/osB 9ericamente, el citado autor, al examinar el fenmeno de lo alternativo, apunta para la existencia de una Ateor'a de los usos de los derec/osB, aglutinando Atres niveles articulados pero con un orden de prioridades 9al tipolog'a slo ser# sentida cuando provoque un di#logo interno con los pr#cticos del .erec/o, enriqueci"ndola, redefini"ndola a la luz de las diferentes ramas del .erec/oB 8: Ciertamente que los criterios que expresan pr#cticas alternativas de reglamentacin implican informalizacin, descentralizacin y democratizacin de los procedimientos, factores que, bien explotados y estimulados, se constituyen en el medio m#s adecuado para operacionalizar las demandas para el acceso a la >usticia y ecuacionar los conflictos colectivos de espacios societarios, marcados por inestabilidades constantes y profundas mudanzas sociales )inalmente, los primeros pasos en direccin de una sociedad la!i oa"e#ica a pluralista y democr#tica ya est#n siendo puntualizados, siendo que, el papel -edagogico de la Acr'tica socio%&#'dica B es fundamental como estrategia para crear en un primer momento de redefiniciones paradigm#ticas, las condiciones epistemolgicas y pol'tico ideolgicas de una >usticia material efectiva que podr# expresar, en un /orizonte no muy le>ano, la globalidad de un espacio pMblico, realmente -a#!ici-a!i2o , capaz de buscar una nueva /egemon'a, s'ntesis de la Avoluntad generalB coexistiendo con la pluralidad de los intereses particulares, en una igualdad fundada en las diversidades y en las diferencias

86 A22(.A &2, Edmundo ! de A.erec/o alternativo en ,rasil3 algunos informes y balances preliminaresB !ecciones de .erec/o alternativo 5 *an 0ablo3 Acad\mica :;;5 p :G:@:G5 8: Idem