Sunteți pe pagina 1din 127

Temario, Teora Poltica y Constitucional

rgaTEORIA POLITICO-CONSTITUCIONAL ESCUELA LIBRE DE DERECHO 2 Grado Grupo C

Dr. Ricardo J. Seplveda I. Curso 2009-2010

TEMA 1. INTRODUCCION 2. Planteamiento General

SUBTEMA

a) Interrelacin entre Poltica, Teora del Estado y Derecho Constitucional

LECTURAS COMPLEMENTARIAS Gonzalez Uribe, Cap. X El Estado en el Mundo Actual. Herman Heller Cap. I. Objeto de la Teora del Estado. Gonzlez Uribe- Cap. I, El Estado como Objeto de Conocimiento. Gonzlez Uribe, Cap II. Disciplinas que se ocupan del Estudio del Estado. Gonzlez Uribe- Cap. III, La Teora del Estado en el Conocimiento Poltico. Joseph Colomer- Instituciones Polticas pag. 13-26. Herman Heller, Cap. II, 5 . La Teora del Estado y la Poltica.

3. El Estado como realidad y objeto de Estudio

b) Disciplinas que se ocupan del Estado. c) El Conocimiento de lo Poltico.

d) Relacin entre Poltica y Estado. e) Actualidad de la Teora del Estado y sus nuevas perspectivas. f) Relacin entre Teora del Estado y Ciencia Poltica

Gonzlez Uribe- Cap. V, Integracin y Articulacin del Conocimiento Poltico.

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Gonzlez Uribe- Cap. XII, Raz y Significado de lo Poltico en la Vida Humana. Hans Kelsen, Compendio de Teora General del Estado (Concepto de Estado) pag.116-139, Karl Popper- La Bsqueda de un Mundo Mejor, Captulo I-(El conocimiento y la configuracin de la realidad) Reinold Zippelius-Teora General del Estado (ciencia de la poltica) pag. 4-31, Bernard Krick. La Naturaleza del Sistema Poltico de Gobierno pag.15-36 Thomas Hobbes, Maquiavelo, Aristteles, Santo Toms de Aquino, Rousseau, Montesquieu, Hegel, Nietzche, Rawls, R. Alexy y Ronald Dworkin (concepto de poder) Diego Valadez, El Control del Poder. Captulo I, B y C. Poder y Legitimidad, Control y Legitimidad. Herman Heller- Cap. V. La Sociedad Civil Norberto Bobbio, Estado, Gobierno y Sociedad, Cap. II, La Sociedad Civil.

4. Conceptos Fundamentales

a) Poder

b) Legitimidad

c) Sociedad Civil

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Gonzlez Uribe- Cap. XIII Estructura y Funcin del Estado. Gonzlez Uribe- Cap. XII, 1-3, Raz y significado de lo poltico en la vida humana. Se recomienda tambin, op. Cit. (Cap. XXIII, el Hombre y la Sociedad)

d) Persona

Dimensin social. Apertura existencial 5. El Estado Evolucin del Estado y crisis del Estado moderno El Estado Social de Derecho a) Elementos constitutivos del Estado Poblacin

Ernesto Benda- El Estado Social de Derecho, pag. 488-559. Gonzlez Uribe- Cap. XIV Vida y Pasin del Estado. Jean Dabin- Doctrina General del Estado, Elementos de Filosofa Poltica; Seccin , Los Elementos anteriores al Estado, El Elemento Humano (pag. 15-22) Gonzlez Uribe cap. XIV. Herman Heller, III, II, 3 Las Condiciones de la Actividad Estatal que se relacionan con el Pueblo. Jean Dabin- Doctrina General del Estado, Elementos de Filosofa Poltica; Seccin , Los Elementos

Territorio

Temario, Teora Poltica y Constitucional


anteriores al Estado, El Elemento Territorial (pag.24-30) Gonzlez Uribe cap. XIV. Herman Heller Cap. II de la tercera seccin apartado 2. Gonzlez Uribe. Cap. XVII.

Autoridad

b) La Soberana

Seplveda I.; Derecho Parlamentario Constitucional Mexicano, Gonzlez Uribe, Tena Ramrez- Cap. I El Poder Constituyente. Jean Dabin, op. Cit. El Estado Persona Moral, (pp. 100-113). Gonzlez Uribe- Cap. XXI Fines y Valores del Estado Jean Dabin, op. Cit, El Fin del Estado el Bien Pblico Temporal, pag. 3656. Handam Amad, Fauzi, Poligrafa de temas polticos, econmicos y sociales: La Justicia como Fin del

c) La Personalidad del Estado d) El fin del Estado

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Estado. Tena Ramrez, El Derecho a la Revolucin. Le Fur, Delos, Radbruch y Carlyle; Los Fines del Derecho. Carlos Pea Rawls: El Problema de la realidad y la justificacin en la filosofa poltica; John Rawls, la Justicia en una Sociedad Plural: pp. 7-17. Rawls: Liberalismo Poltico: Conferencia I, Ideas Fundamentales. Pp.29-65. Ronald Dworkin, Los Derechos en Serio: La Justicia y los Derechos- Los Derechos en Serio (pag.234-303). Reporte sobre Desarrollo Humano PNUD.

Bien Comn. Justicia y Seguridad

Desarrollo Social y Desarrollo Humano El Principio de Rendicin de Cuentas. 6. El Estado de Derecho a) Sumisin del Estado al Derecho

Gonzlez Uribe- Cap. XV Estado Soberano y Sumisin al Derecho; Jean Dabin, op. Cit. Sumisin del Estado al Derecho. (pp. 139- 160).

b) El Principio de Rule of Law

Temario, Teora Poltica y Constitucional


c) Evolucin del Estado de Derecho al Estado de Justicia. 7. El Constitucionalismo a) Origen y evolucin del constitucionalismo Bernardino Bravo Lira- El Estado Constitucional en Hispanoamrica, El Estado Constitucional como realizacin Histrica, pp. 5-28.

b) Concepto de Constitucin: Su connotacin jurdica y poltica.

Ferdinad Lasalle; Qu es una Constitucin. Seplveda I, Leyes Orgnicas Constitucionales, Cap. I. La Constitucionalidad de la Constitucin.

c) Los principios del constitucionalismo La proteccin de derechos El principio de facultades explcitas El principio de legalidad El principio de divisin de rganos de poder El principio democrtico d) El Neoconstitucionalismo

Seplveda I., Derecho Parlamentario Constitucional Mexicano, I, III, El Principio de Divisin y Equilibrio de Organos de Poder en Mxico. Miguel Carbonell, Neoconstitucionalismo, Introduccin. Seplveda I, Leyes Orgnicas

e) La Constitucionalidad de la Constitucin.

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Constitucionales, Cap. I. La Constitucionalidad de la Constitucin. Seplveda I., Las Leyes Orgnicas Constitucionales pag. 113-193 Cap.4. Anlisis de las formas de organizacin poltica de la Unin Europea y la Commonwealth.

f) Teora Constitucional y Teora de la Constitucin. 8. El ejercicio del Gobierno a) Formas de Estado y de Gobierno. b) Clasificaciones tradicionales. El Estado Democrtico de Derecho. El rgimen parlamentario El rgimen presidencialista

Gonzlez Uribe- Cap. XVII Paolo Biscaretti di Ruffia; Introduccin al Derecho Constitucional comparado. Primera Parte, Captulos I y II (salvo el Gobierno Directorial) Diego Valads; El Gobierno de Gabinete. Tena Ramrez, Captulo XIII, Relacin entre s de los Poderes Federales; n. 77. Aparente excepcin a nuestro sistema presidencial: el Refrendo; n. 78, Otros Matices Parlamentarios. Sartori, Giovanni, Ingeniera

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Constitucional Comparada; (El Semipresidencialismo y el Presidencialismo Alternativo) Robert Dahl, Democracy and its Critics: Democracy in tomorrows world, Sketches for an advance democratic country. Lijphart, Andr, Modelos de Democracia, El Estado Consensual. Fix Zamudio y Salvador Valencia Carmona. Ciclos y Modelos Constitucionales, Captulo VII, I. Los Cuatros Ciclos Constitucionales.

El rgimen consensual Ciclos y modelos constitucionales

El principio federalista El rgimen municipal c) Organizacin y funcionamiento de las funciones estatales 9. El Estado y los Derechos Humanos a) Su dimensin actual.

Revisin de los Artculos 115 y 116 constitucionales. Seplveda I., El Reencuentro del Estado y los Derechos Humanos a travs de la Constitucin. La Declaracin y el Programa de Accin de la Conferencia Mundial de Viena 1993. Fix Zamudio, La Creciente Internacionalizacin de las Constituciones Iberoamericanas,

b) Concepto de derechos humanos. c) Exigibilidad de los derechos dentro del Estado.

d) La Proteccin de los Derechos

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Especialmente en la regulacin y Proteccin de los Derechos Humanos. (rtculo). Sistemas internacionales Medios jurisdiccionales Los ombudsman

BIBLIOGRAFIA GENERAL TEORIA POLITICA, Gonzlez Uribe, Hctor. TEORIA DEL ESTADO, Heller Herman. DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO, Fix Zamudio Hctor, Valencia Carmona Salvador. INTRODUCCION AL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO, Biscaretti di Ruffia Paolo. LEYES ORGANICAS CONSTITUCIONALES, Hacia Una nueva Constitucionalidad; Seplveda Iguniz Ricardo. DERECHO PARLAMENTARIO CONSTITUCIONAL MEXICANO, Seplveda Iguniz Ricardo.

BIBLIOGRAFIA DE CONSULTA El Liberalismo Poltico, Rawls John. Teora de la justicia Los Derechos en Serio, Ronald Dworkin Derechos y Garantas, Ferrajoli Luigi Teora de la Constitucin, Ensayos Escogidos, Miguel Carbonell. El neoconstitucionalismo El Derecho Dctil, Gustavo Zagrebelsky Modelos de Democracia, Arend Lijphart

Temario, Teora Poltica y Constitucional


1.-Introduccin:

Gonzales Uribe: captulo X El Estado en el Mundo Actual


1.-Importancia del Estado en nuestros das: Para bien o para mal el Estado representa un papel de primera magnitud en la vida del hombre contemporneo y su presencia se hace sentir decisivamente en la realizacin de su destino; la poltica seguida por el mismo en el campo econmico, cultural o moral puede abrir al pueblo las puertas del bienestar y prosperidad o sumirlos en la ruina. Y es que el Estado est vinculado ntimamente con la naturaleza social del hombre pues se trata de una comunidad que por su organizacin y fines ayuda al individuo humano a la plena expansin de su personalidad y crea justicia; por eso la doctrina del Derecho Natural design al Estado con el nombre de sociedad perfecta, es la sociedad autosuficiente que contiene en si todo lo necesario para promover la vida buena de los hombres. El Estado en nuestros das sigue siendo esa estructura suprema de poder que condiciona el bienestar de los hombres y de los pueblos; su presencia se hace notar en todas las regiones de lo social como agente de promocin o colaborador de la iniciativa privada, o como garanta de la actividad de las comunidades menores. 2.-Presencial del Estado en mltiples campos a) Campo social: con su poltica familiar y demogrfica por medio de la cual trata de desarrollar, conservar y utilizar los recursos humanos y as influir sobre la magnitud y el crecimiento probables de la poblacin con el fin de facilitar los objetivos del crecimiento econmico y posibilitar la participacin de la poblacin en las responsabilidades y beneficios del progreso. b) Campo econmico: con su poltica industrial, financiera y bancaria por la cual impulsa las fuerzas econmicas del pas, reconoce y da validez jurdica a sus asociaciones, da leyes y reglamentos, seala los justos lmites de la iniciativa privada y evita que se constituyan monopolios ruinosos para el bienes general; la tendencia ms aceptada en el mundo moderno es la actuacin en un plano subsidiario. c) Campo cultural y educativo: con la extensin de la instruccin bsica a los ciudadanos, con la multiplicidad de universidades y de estudios superiores mediante los cuales estimula los talentos naturales de la poblacin y ayuda al hombre de cultura media a conocer mejor los hechos nacionales y mundiales para actuar eficazmente en la transformacin de su ambiente. d) Campo cientfico y tcnico: con el fomento de los nuevos adelantos en la industria, agricultura, minera, etc. Como lo son los satlites artificiales, computadoras, etc.

10

Temario, Teora Poltica y Constitucional


e) Campo de las relaciones internacionales: con el mayor cuidado de la creciente interdependencia en mltiples terrenos. La ampliacin y multiplicacin de organismos internacionales que tratan de resolver los problemas humanos a escala mundial, con el cuidado de fomentar relaciones pacficas y evitar guerras. No hay campo de la actividad del hombre en el que el Estado no tenga una intervencin importante, ha adquirido un poder formidable lo que presenta el problema de la tentacin al abuso de la fuerza. 3.-Sugerencias para el estudioso de los fenmenos polticos: se requiere de un tratamiento conjunto para ser resueltos pues la visin unilateral corre el riesgo de mutilar la complejidad de la realidad poltica 4.-Problemtica del Estado: al adentrarse al estudio del Estado el investigador se encuentra con varios problemas: el primero es el de al realidad misma del Estado; tiene manifestaciones en el terreno de los hechos como las relaciones entre gobernantes y gobernados, servicios administrativos, decisiones jurisdiccionales, etc. Pero esos hechos no son todava el Estado, se requiere una labor de sntesis mental para unificarlos y llegar a un concepto o idea de Estado. Lo anterior nos lleva a averiguar qu es lo que, en ltima instancia, mueve a los hombres a vivir polticamente; se trata de una bsqueda de la fuente originaria y el significado de lo poltico. Una vez resuelto hay que contemplar la obra del hombre poltico: el Estado y ver cual es el papel que desarrolla en la comunidad social. Se impone despus un examen de la vida del Estado, su actividad dentro de esas estructuras formales que forman su esencia y su relacin con el Derecho. En el centro de la vida del Estado nos encontramos con el fenmeno ms importante de la actividad del hombre en la vida social organizada: el del poder poltico, el cual deber de ser analizado pues se articulan alrededor de el los problemas ms importantes del Estado como accin y pasin. Todos estos hechos configuran la realidad fctica del Estado. Queda todava la confrontacin del ser del Estado con su deber ser; buscar la dimensin ideal de la comunidad poltica. Hay que hacer una exploracin por el terreno axiolgico para determinar si el Estado no es un simple fenmeno de fuerza, sino una realidad que cumple las exigencias valorativas y puede justificarse ante la conciencia moral y jurdica de los hombres. Con ello aparece la cuestin ms esencial para el conocimiento y valoracin del Estado: la de sus relaciones con el hombre. La poblacin es la base de su estructura, pero una vez que evoluciona se institucionaliza y adquiere un formidable aparato de poder que domina a los hombres; los hechos de la experiencia poltica as lo atestiguan. Si no se soluciona convenientemente la relacin del Estado y el hombre el Estado mismo cae por su base; dejar de ser una institucin humana stos son los problemas alrededor de los cuales se puede ir construyendo una teora estatal; nos dan su nocin o concepto. De aqu deben partir la Ciencia poltica, el derecho poltico , la sociologa poltica, la historia poltica, la economa poltica y todas las dems actividades cientficas que interesan al Estado.

11

Temario, Teora Poltica y Constitucional

2.-Planteamiento general a) Interrelacin entre Poltica, Teora del Estado y Derecho Constitucional
12

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Hermann Heller: Objeto de la teora del Estado
1.-La teora del Estado como ciencia poltica: la teora del Estado se propone investigar la realidad de la vida estatal que nos rodea. Aspira a comprender al Estado en su estructura y funcin actuales, su devenir histrico y las tendencias de su evolucin. N nos proponemos construir una teora general del Estado con carcter de universalidad para todos los tiempos por que lo creemos imposible. La teora del Estado se ha cultivado en Alemania como una disciplina especial que, a partir de mediados del siglo XIX se denomina general porque el crculo de sus problemas se restringe progresivamente; la presente Teora del Estado, por la forma como se plantean en ella los problemas se halla, sin embargo, ms all de la Poltica. La ciencia poltica slo puede tener funcin de ciencia si se admite que es capaz de ofrecernos una descripcin, interpretacin y crtica de los fenmenos polticos que sean verdaderas y obligatorias. Para una conciencia ingenua, la respuesta es sencilla; su simple dogmatismo le permite atribuir validez universal a las propias concepciones y convicciones, pero una vez que comparacin crtica con los ajenos criterios comienza a distinguirse entre conocimiento objetivo y voluntad subjetiva. Si la ciencia poltica no le es posible presuponer un sentido tal y por consiguiente no posee criterio alguno que sea aplicable a todos los contendientes para la verdad y obligatoriedad de sus afirmaciones pierde su condicin de ciencia. En la edad media el pensamiento poltico, como todos los dems, estaba subordinado a los dogmas religiosos, y sometido a los criterios universalmente obligatorios. Por esta razn, cada parte poda apelar a las mismas frases de la Biblia o del derecho natural y la funcin de todo pensamiento poltico consista en demostrar que tal o cual objetivo poltico o poder poltico estaba en armona con aquellos dogmas. El pensamiento histrico social del siglo XIX elimin definitivamente esta simplicidad dogmtica; la creencia del derecho natural racional en un orden natural de validez universal se vio destruido en el momento en que, analizados los contenidos concretos del Derecho natural, se vi que eran expresin de la situacin histrico-poltica de intereses de ciertos grupos humanos en los siglos XVII y XVIII. Si todo pensamiento humano es slo la expresin de una situacin individual histrico-social, la fundacin de una ciencia terica slo puede consistir en suministrar las ideologas que precise el poder poltico que se ha impuesto de un modo cualquiera; advendr con esto la anarqua terica y tambin la prctica y su correlativa forma autoritaria, la dictadura. La ciencia poltica slo podr aportar verdades generalmente obligatorias si le es posible mostrar, a travs de todos los cambios histrico-sociales ciertas constantes idnticas. Bodino seala que si la historia es algo ms que un conglomerado confuso de situaciones momentneas sin conexin entre s, se debe a que existen, de hecho, constantes idnticas en el acontecer poltico. La ms sustancial de esas constantes es la naturaleza humana que no es una naturaleza que lleva su impronta; la historia poltica slo puede tener que ver con un hombre que transforma el mundo que le circunda segn sus pensamientos y aspiraciones. De esta suerte, la Ciencia del Estado tiene que partir de una conducta humana. Las realidades naturales y culturales que encuentra el ser del hombre consciente transformador del mundo y que condicionan su obrar en forma de leyes, revelan tambin una constancia histrico-sociolgica gracias a la cual es posible la cultura

13

Temario, Teora Poltica y Constitucional


2.-Desarrollo y objeto de las ciencias polticas: el problema de la diversidad de ramas de las ciencias polticas y la discusin de lo que ellas deben ser, por su objeto y mtodo se encuentran hoy en el mismo estado en que se hallaban en los ltimos tiempos de la antigedad helnica. Los primeros maestros de la poltica fueron los sofistas que enseaban la poltica como una especie de arte para la vida del individuo. La base de la enseanza estaba constituida por una formacin enciclopdica general que comprenda matemticas, medicina, botnica, arte de la guerra, economa, entre otras; dedicaron especial atencin a la retrica como arte de hablar en pblico por la que el discpulo aspiraba a influir sobre la multitud para llegar a un puesto dirigente. En cuanto doctrina de cmo se puede ser ms til en el servicio del Estado esta tcnica es objeto de profundo desarrollo por parte de Scrates: Platn sigue en su repblica tratando la cuestin de un Estado ideal, es hasta Aristteles que se habla de una ciencia poltica ms semejante a la nuestra pues da un salto de la especulacin lgica y metafsica al campo de lo emprico, al estudiar ms de cien constituciones ha venido a ser el fundador de la Ciencia histrico-descriptiva de la Poltica. Solamente fue desconocida de los griegos una de las perspectivas del problema: la doctrina dogmtico-jurdica del Estado porque la cultura griega no lleg a conocer una teora general del Derecho Poltico y lo mismo sucedi con los romanos. El cristianismo vino a paralizar el influjo del pensamiento antiguo hasta hoy; el cristianismo slo poda admitir un Estado limitado en sus funciones, por lo menos en lo concerniente a la esfera religiosa con lo cual hizo su aparicin el problema central del pensamiento poltico medieval: las relaciones entre el poder espiritual y el secular. La cuestin cardinal era la de si slo el poder papal era de institucin divina o si tambin lo era el del Emperador. Es con el renacimiento cuando empieza a desarrollarse el pensar emprico, tambin en lo poltico. El moderno Estado soberano nace de la lucha de los prncipes territoriales para la consecucin del poder absoluto dentro de su territorio, contra el Emperador y la Iglesia, en lo exterior, y con los poderes feudales organizados en estamentos, en lo interior. De manera especial se emancipa el Derecho natural de la teologa y ya no se le considera como un mandato divino sino como interna necesidad de la razn. El problema que se plantea entonces y que viene siendo hasta hoy el fundamental, tiene carcter poltico inmanente y es el de la disputa por el poder entre el soberano y el pueblo; se seala que el prncipe manda, no por derecho propio, sino como representante del pueblo y se halla limitado, de manera contractual, por ciertos derechos de los sbditos. La doctrina del contrato poltico viene a ser, la concepcin que domina a las dos partes contendientes. Con tal modo de argumentar, en el que ambas partes invocan los mismos dogmas la disputa no pude proseguir por lo que la soberana del monarca. De esto surgen dos caminos, y es el segundo el que innova con Hobbes dndole al poder del Estado y soberano una fundamentacin esencialmente independiente de la tico-religiosa. Hobbes renuncia a la tesis de que el soberano sea de institucin divina sino que su fundamentacin parte del fin del Estado que es, para l, la ley suprema de su ser y deber ser. Dos son las corrientes de la literatura poltica de los siglos XVII y XVIII que promueven el desarrollo de la ciencia poltica moderna. De un lado los trabajos consagrados a la descripcin emprica y a la explicacin causal de la realidad poltica; y del otro lado, la corriente jusnaturalista del pensamiento poltico. Continuaron teniendo validez simultnea por mucho tiempo pero a comienzos del siglo XIX la consideracin histrico-social aparece en primer plano y las ideas jusnaturlastas en segundo.

14

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Despus de la Revolucin francesa se dieron cuenta que sus exigencias de libertas e igualdad conducan a un rgimen de terror por lo que surgi una tendencia del pensamiento poltico que hizo que se percatasen de los factores histrico-sociales que condicionan la actividad poltica. La filosofa poltica de Hegel, en la que aparece una visin clara de la realidad poltica ejerci un poderoso influjo tanto en el pensamiento conservador como revolucionario; la ciencia poltica aparece aqu imbuida de un empirismo y positivismo antimetafsicos e incluso antifilosficos. En la actualidad, la ciencia poltica presenta una limitacin en cuanto a su objeto, pero sus mtodos se han multiplicado sobremanera; slo cuando se reconozca a lo poltico su legalidad relativamente peculiar podr decirse que existe un objeto especfico del conocimiento poltico; si se concibe a lo poltico como un reflejo de la esfera religioso-metafsica no es posible la ciencia poltica por la falta de un objeto propio de conocimiento. Ya desde el renacimiento tiene la teora que renunciar a apelar a la intervencin de fuerzas sobrehumanas lo que significa que tiene que partir de una concepcin real del mundo poltico. Otra limitacin surge del hecho de que nuestra ciencia se propone hoy abarcar todo lo concerniente al Estado. La ciencia poltica se ocupa slo de aquellas actividades polticas y formas institucionales de actividad que suponen un ejercicio autnomo de poder que no aparece predeterminado de cabal manera mediante precisas reglas jurdicas. 3.-La teora del Estado en la realidad estatal: la actual teora del Estado no puede aceptar aquella estrecha delimitacin en su problemtica que conocieron las dos ltimas generaciones. Nos declaramos opuestos a la concepcin que atribuye un origen anrquico subjetivo a nuestra problemtica porque descubrimos que tal concepcin se basa en un completo desconocimiento de la funcin vital social de toda ciencia; quien acepte el carcter subjetivo debe admitir que la realidad social es un caos desarticulado que slo puede ser denado gracias a los puntos de vista valorativos que aporte el investigador. Todo conocimiento debe sobre el Estado debe partir del supuesto de la vida estatal incluye siempre al que investiga, ste pertenece a ella de un modo existencial y no pude nunca abandonarla. No puede haber cuestiones fecundas ni respuestas sustanciales si la investigacin no tiene un ltimo propsito de carcter prctico, la prueba definitiva la ofrece la historia de la teora del estado en Alemania en los ltimos cien aos. El nico que suscito la cuestin de para qu se necesita una teora del Estado ha sido R. Schmidt quien basa la necesidad en el hecho de ser una ciencia auxiliar de la ciencia del Derecho. Dado que no consideramos posible una olmpica emancipacin de nuestro conocer cientfico respecto a la realidad histrico-social tenemos que establecer una expresa limitacin espacial y temporal de la materia de nuestro estudio. El objeto de nuestra teora del Estado es, por ello, el Estado a partir del renacimiento pues el Estado de la Edad moderna tiene tan poco que ver con el medieval que slo se puede hablar aqu de cambio y no de evolucin. Otra limitacin es al mundo poltico del crculo del Occidente por la perspectiva sociolgica de nuestro conocer. Es importante que nos percatemos de la imposibilidad que supone un sistema raciona de la teora del Estado pues esto es aplicable slo a las Matemticas o a la Lgica forma. La conexin sistemtica por la que ha de ordenar sus conocimientos no puede, pues, ser la de una concatenacin lgica. Su construccin y articulacin sern determinadas por el objeto, es decir, por la relacin que guarden los hechos concretos con la estructura del Estado.

15

Temario, Teora Poltica y Constitucional

Gonzales Uribe: Captulo 1 El estado como objeto de conocimiento


1.-La realidad del Estado y el conocimiento del Estado: para conocer un objeto es necesario tener una idea de l y que despierte nuestra actividad intelectual. El Estado no tiene una realidad exterior, es decir, no se encuentra fsicamente en el mundo y, sin embargo, nos trae la idea de algo muy cercano a nosotros por sus manifestaciones exteriores que se dan dentro de la sociedad en la que creacin, conservacin y defensa de un orden para la convivencia entre los seres humanos. A ese orden corresponde la actividad del orden jurdico que si se manifiesta en el mundo exterior como es el caso de los servicios pblicos del Estado, los actos que realiza para reemplazar a los funcionarios pblicos y las conmemoraciones cvicas entre otros. Incluso puede afectarnos como cuando nos pide

16

Temario, Teora Poltica y Constitucional


sacrificios patrimoniales en caso de guerra o impone el servicio militar. Por todo lo anterior se puede ver que el Estado es una realidad de trascendencia en nuestra vida. 2.-El conocimiento: su naturaleza, sus manifestaciones, sus diversos grados: el ser humano a intentado explicar el proceso cognoscitivo dando origen as, dentro de la filosofa, a la teora del conocimiento. Las disciplinas que se encuentran dentro de ella son: a) Epistemologa: teora de la ciencia que consiste en indagar los principios y normas que deben ajustarse las ciencias para que sus afirmaciones sean verdaderas y obligatorias. b) Gnoseologa: en un sentido amplio quiere decir el tratado o teora del conocimiento; en sentido estricto su funcin est restringida al estudio del origen y condiciones de validez< formal del conocimiento, es una reflexin acerca de los elementos fundamentales que intervienen en el desarrollo del conocimiento humano. c) Criteriologa: conjunto sistemtico de estudios acerca del conocimiento vlido; indaga los criterios de verdad. d) Crtica: investigacin filosfica que versa sobre la posibilidad y amplitud del conocimiento humano verdadero y cierto. Es ms amplia que la criteriologa pues aparte de indagar los criterios de verdad se centra en la posibilidad de conocer con certeza. e) Metafsica del conocimiento: disciplina filosfica de tipo especulativo que tiene por objeto formal la elucidacin del problema de la relacin sujeto-objeto. En el proceso del conocimiento lo principal es la relacin entre sujeto cognoscente y objeto conocido; el sujeto es capaz de aduearse mentalmente del objeto y de reproducir una imagen. Los pasos fundamentales en el proceso del conocimiento Johannes Hessen: a) Todo acto de conocimiento implica siempre una dualidad y polaridad esenciales; un sujeto que conoce y un objeto conocido. Esta confrontacin puede ser tanto externa como interna. b) Entendimiento cognoscente es pasivo pues no intenta cambiar el objeto sino recibirlo tal como es. c) En la relacin sujeto-objeto se da una operacin espiritual; el sujeto lo asimila, es decir, lo hace semejante a l y lo reproduce con absoluta fidelidad.

d) En la relacin ninguno pierde su independencia; el objeto siempre queda fuera del sujeto y en el caso de la introspeccin el yo se divide en sujeto y objeto. e) El sujeto al ponerse en contacto ntimo se deja impresionar por el y llega a participar ontolgicamente en su contenido.

17

Temario, Teora Poltica y Constitucional


f) El objeto es aprehendido de una forma intelectual y no material; mediante una imagen si es sensible o concepto si es suprasensible o una intuicin espiritual cuando se trata de los propios fenmenos de la conciencia.

Con lo anterior podemos entender lo dicho por Oswaldo Robles: conocer es volver inminente lo trascendente sin que lo trascen dente abandone el crculo de su existencia propia. El conocimiento, siendo un acto nico tiene diversas especies: a) Sensible o sensorial: intervienen directamente los sentidos exteriores (corporales) o interiores (conciencia). Se caracteriza por su singularidad (circunscrito por un aqu y ahora), mutabilidad (lo sensorial depende de un ser sustancial). b) Intelectual: se refiere al ente en si mismo. Se caracteriza por su universalidad (capta la esencia), permanencia e irreductibilidad (la esencia del ser no puede ser sustituida por otra). c) Intuitivo: capta el objeto sin ayuda de otro conocimiento

d) Discursivo: requiere un conocimiento previo.

Los tipos de saber segn Oswaldo Robles: a) Empiriolgico vulgar: saber que procede de la experiencia individual o social con el que se resuelvan problemas prcticos; no se preocupa por las causas productoras. b) Emipiriolgico cientfico: es explicativo y busca las causas inmediatas: c) Perinotico (esencias realizadas): trata de completar y verificar el cientfico con un anlisis ontolgico. Busca en los fenmenos lo que los fundamentan y da unidad; es un estudio de las esencias.

d) Dianotico (de relaciones ideales cuantitativas): saber de las matemticas. Trabajan con seres ideales; se ocupan de lo mesurable con nmeros y figuras. Saca consecuencias deductivamente. e) Histrica: su objeto es la historia; acontecimiento nicos, irrepetibles. Da lugar a un saber especial pero no a una ciencia.

18

Temario, Teora Poltica y Constitucional


f) Notico (filosfico): es el ms alto y profundo. Consiste en conocer todas las cosas, sus causas primeras. Se caracteriza por tratarse de un saber de principios (se remonta a las fuentes primarias), total (abarca en una visin la universalidad de las cosas), rector (seala los lmites, mtodos y criterios de validez de los dems tipos de saber) y ltimo (ms all slo est la revelacin divina).

Los grados del saber son un proceso por el cual la mente humana va llegando hasta lo ms ntimo y radical. Para obtener ese resultado se utiliza como medio la abstraccin que cuenta con 3 fases: a) Fsica: elimina las notas individuales y se dejan las sensibles b) Matemtica: elimina las cualidades sensibles y deja slo la cantidad c) Metafsica: se le quitan las cualidades sensibles y cuantitativas quedando slo la esencia pura.

3.-El conocimiento aplicado al Estado: lo primero es determinar que es el Estado. El Estado es la agrupacin de hombres que viven de un modo estable y permanente en un territorio determinado y que estn ligados entre si mediante mltiples vnculos de solidaridad que se expresan en leyes que dan a la sociedad un orden. Las notas caractersticas son: a) Agrupacin humana estable y permanente basada en lazos de solidaridad b) Asentada en territorio delimitado c) Con un orden jurdico que puede imponerse con accin fsica.

d) Regida por una autoridad e) Unificada en torno a un fin comn Basado en lo anterior le son aplicables el saber emprico vulgar y cientfico as como el filosfico e histrico

19

Temario, Teora Poltica y Constitucional


4.-Caractersticas de todo conocimiento cientfico aplicado al Estado: al Estado como realidad podemos acercarnos de diferentes maneras: una emprica que nos conduce a la accin y otra de carcter especulativo que nos conduce al conocimiento. Con la primera nos colocamos en el plano del ciudadano y con la segunda penetramos en su realidad para captarla intelectualmente. Adolfo posada seala que la calidad cientfica surge en la poltica y se constituye su ciencia, desde l momento en que el conocimiento del Estado alcanza los caracteres de cientfico, o sea, cuando se trata de un conocimiento reflexivo, objetivo, metdico y sistemtico, mediante un esfuerzo encaminado a realizar la interpretacin racional de los fenmenos polticos. Analizando cada una de las caractersticas: a) Reflexivo: hace una meditacin de tenida de los hechos, examina sus causas productoras. b) Objetivo: va directamente al objeto prescindiendo de lo subjetivo, es decir, sin prejuicios. c) Metdico: sigue los caminos de la lgica para proceder correctamente

d) Sistemtico: los resultados se van relacionando entre si hasta formar un todo armnico conforme a una norma directiva. Estas cuatro caractersticas suponen un esfuerzo encaminado a realizar la interpretacin racional de los fenmenos polticos; sta es su finalidad, buscar el sentido ntimo de los fenmenos polticos. 5.-Problemas esenciales que plantea: a) La naturaleza del Estadoque es. Pide un tratamiento cientfico y filosfico. b) Organizacin y funcionamiento del EstadoComo es. Pide un tratamiento cientfico, histrico y jurdico. c) Funcin social del EstadoPor que existe. Pide un tratamiento cientfico e histrico. d) Justificacin del EstadoPor que debe existir. Pide un tratamiento filosfico e) Los fines del EstadoPara que. Pide un tratamiento cientfico y filosfico.

20

Temario, Teora Poltica y Constitucional


3.- El Estado como realidad y objeto de Estudio

b) Disciplinas que se ocupan del Estado. Gonzales Uribe: captulo II Las disciplinas que se ocupan del estudio del Estado
1.-La poltica y las ciencias polticas: el Estado, como objeto de conocimiento reflexivo, da lugar a disciplinas que han recibido el nombre de polticas. La palabra poltica significa todo lo que se refiere al Estado. Sanchez Agesta seala 3 acepciones que estn ntimamente ligadas entre si por la idea del orden referido a la sociedad: a) Poltica: actividad que crea, desenvuelve y ejerce poder e implica un poder de dominacin. b) Poltica: se concibe como lucha, oposicin o disyuncin. c) Poltica: se entiende como actividad orientada por un fin. La poltica se presenta como una actividad; la actividad poltica que es una actividad humana, social y libre, que no esta sujeta a normas predeterminadas. El objeto de la actividad poltica es, buscar un bien supremo, tratndose de la sociedad es el bien comn. Cuenta con un elemento subjetivo (actividad humana) y uno objetivo (sus creaciones, contenido y objetos); por lo anterior puede verse como objeto de conocimiento por parte de ciencias autnomas: la ciencia poltica estricta (actividad poltica como actividad ordenadora), teora del Estado (las unidades de vida social constituidas como sociedad ordenada) y derecho constitucional (orden jurdico que constituye esas unidades de vida poltica). Los dos aspectos esenciales de la poltica son: una poltica terica para obtener un conocimiento explicativo del estado (ciencia poltica lato sensu) y una poltica prctica que se refiere a la actividad humana que trata de organizar el bien comn y que busca una finalidad prctica, a saber, el buen gobierno de los hombres). 2.-Unidad de la ciencia poltica y multiplicidad de las ciencias polticas: siendo el Estado uno slo tiene, sin embargo, diversos aspectos que dan lugar a diferentes perspectivas de conocimiento por lo que lo correcto es admitir una ciencia poltica general basada en la unidad de los estudios polticos que resulten de la unidad del objeto de conocimiento (Estado); y la necesidad de un punto de vista pluralista en las ciencias polticas dada la variedad de problemas y perspectivas. Esto se conoce como ciencia poltica lato sensu. 3.-Las disciplinas polticas fundamentales: siguiendo la clasificacin de Adolfo Posada respecto a las disciplinas polticas las cuales se dividen en fundamentales, especiales y auxiliares, las fundamentales, llamadas as porque estudian al Estado en su totalidad, son:

21

Temario, Teora Poltica y Constitucional


a) Filosofa poltica: resulta de aplicar al estudio del Estado el saber filosfico buscando las causas eficientes primeras y finales de los fenmenos polticos. Se subdivide en: epistemologa poltica (teora del conocimiento del Estado), Ontologa poltica (Teora del ser del estado), tica poltica (estudio de los fines ltimos que persigue el Estado) y Axiologa Poltica (valores que el Estado debe encarnar para justificarse). b) La historia poltica: se obtiene al aplicar al conocimiento del Estado los procedimientos propios del saber histrico; le interesan los hechos nicos, pretritos, irrepetibles de los que se compone la vida de los Estados. Se subdivide en dos: historia de los hechos polticos (hechos de los que se compone la vida del Estado) y la historia de las ideas polticas (se ocupa del desarrollo temporal de las ideas o teoras polticas). c) Ciencia poltica en sentido estricto o ciencia crtica del estado: es la armonizacin de la filosofa poltica y de la historia poltica; recoge los resultados de ambas y los somete a crtica con el fin de obtener conclusiones prcticas. Busca la descripcin emprica y la explicacin causal de los fenmenos polticos 4.-Las disciplinas polticas especiales y auxiliares: las especiales son aquellas que no estudian al Estado en su totalidad sino parcialmente (sociologa, poltica, economa poltica, derecho poltico, entre otros); las auxiliares ayudan a las dems a obtener un conocimientos completo del Estado y son estudios que se refieren a los diversos elementos que integran a ste (geografa poltica, etnografa, antropologa, estadstica, psicologa, tica, derecho). 5.-La poltica aplicada: aspectos prcticos de la poltica, son puntos de vista adoptados por el Estado frente a los problemas sociales que se le plantean y que implican diversos criterios de seleccin y valoracin as como actitudes del propio Estado frente la utilizacin de sus elementos integrantes. 6.-La enciclopedia poltica: el conjunto de las disciplinas (fundamentales, especiales y auxiliares) son lo que constituye la enciclopedia poltica. La poltica en su acepcin ms amplia es todo lo referente al Estado; su objeto material es el Estado en su totalidad y su objeto formal es la serie de disciplinas. Las disciplinas se dividen en: a) Fundamentales: consideran al Estado en su totalidad (filosofa poltica, historia poltica y ciencia poltica). Aqu la teora del Estado es la disciplina compleja que aprovecha los mtodos de las fundamentales y recoge sus resultados y los sintetiza y organiza sistemticamente. b) Especiales: se integran de dos maneras: considerando partes especficas de los estudios polticos fundamentales (teora de la poblacin, territorio, gobierno, soberana del estado) o considerando al Estado indirectamente bajo el punto de vista de otras disciplinas (sociologa poltica, economa poltica, psicologa poltica, derecho poltico). Auxiliares: estudios cientficos que con sus resultados contribuyen a un mejor conocimiento del Estado.

c)

La teora de la accin aplicada es un complemento de las dems disciplinas; es un estudio cientfico de la actividad poltica en el Estado (poltica aplicada).

22

Temario, Teora Poltica y Constitucional


c) El Conocimiento de lo Poltico.

Gonzales Uribe: capitulo III La teora del Estado en el conocimiento poltico)


1.-Origen y desarrollo de la teora del Estado como disciplina poltica: es de origen alemn; su historia de remonta a la mitad del siglo XIX tiene su antecedente en el iusnaturalismo racionalista alemn. Sin embargo fue Hegel quien sent las bases de la moderna teora alemn del Estado. Para Kant el estado es una mera institucin coactiva que restringe las libertades de los individuos para asegurar la libertad colectiva; en cambio Hegel lo concibe como una totalidad moral que encierra en si la moral y el derecho, unificndolos. Frente a l el individuo se encuentra subordinado y el Estado tiene el derecho ms alto frente a los individuos, reconoce que el individuo debe gozar de cierta libertad pero sta slo se logra mediante la incorporacin en la comunidad popular; el problema es que arriba de el Estado, al cual considera soberano, pone al derecho divino y natural. El primer paso para lograr una teora del Estado estructurada lo da el formalismo jurdico con Gerber; su misin consisti en crear una serie de formas jurdicas desprovistas de toda consideracin filosfica, histrica o poltica y hacer caber dentro de ellas los fenmenos estatales para que de dichas formas se constituyera una estricta ciencia del Estado. Jellinek rechazo las tendencias unilaterales y estudio al Estado en sus 2 vertientes: sociolgica y jurdica concluyendo que el Estado se caracteriza por su fin que es la razn de ser de su existencia: favorecer los intereses solidarios, individuales, nacionales y humanos en la direccin de una evolucin progresiva y comn. Seala dos aspectos fundamentales: a) Social: el Estado es una asociacin dotada originariamente de poder de mando y formada por hombres que viven permanentemente en un territorio b) Jurdico: el Estado es una corporacin (sujeto de derecho) formada por un pueblo dotada de poder de mando originario y asentada en un determinado territorio. El formalismo jurdico se desarroll y con ello sus exigencias hasta que con hans Kelsen se identifica al Estado con Derecho reduciendo as la teora del Estado a la Teora del derecho; por el otro lado las escuelas sociolgicas llevaron lo mismo al terreno de lo social, por ejemplo Oppenheimer, quienes identificaron a la teora del Estado con una especie de sociologa poltica. Posteriormente, con la primera guerra mundial (1914-1918), se produjeron cambios en el orden social, econmico y poltico en Alemania resultando en 1919 en un repudio del formalismo jurdico. Asi Carl Schmiit analiza el rasgo esencial de la relacin poltica y lo encuentra en la disyuncin amigo-enemigo sealando que el enemigo es algo existencialmente externo al que hay que destruir; Rudolf Smend seala que el Estado se basa en la idea de integracin que es un provceso dinmico de continua renovacin; y Herman Heller que seala que la cuestin de la teora del Estado debe ser la de si es posible el Estado actual como una unidad que opera en la realidad histrico-social como una estructura real e histrica. Con la cada del nazismo y el fin de la segunda guerra mundial

23

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Alemania qued arruinada y fue necesario reconstruir el orden material, acadmico y cientfico; con la reconstruccin se abri la nueva etapa de la Teora del Estado que llega hasta nuestros das (1945). En Mxico los antiguos estudios de derecho pblico y de derecho constitucional a la manera francesa cedieron el paso a partir de 191 a la teora general del estado de inspiracin alemana. Los autores que mas influyeron en sta fueron: Jellinek, Kelsen, Heller, Posada y Jean Dabin. 2.-Su naturaleza cientfica: etimolgicamente teora viene del griego y significa mirar detenidamente; existen cuatro sentidos de la palabra (Brugger y Lotz) a) Teora opuesta a la prctica: la teora se considera como el conocimiento puro, es decir, los principios, postulados, frmulas y reglas, y se contrapone a la prctica que es toda actividad orientada hacia el exterior. b) Teora opuesta a la hiptesis: esta teora se da propiamente en el campo de las ciencias naturales y fsico-matemticas. Se procede con la observacin y la experimentacin siguiendo con la descripcin unitaria y terminando con la formulacin matemtica. c) Teora opuesta a la doctrina: la palabra teora se contrapone a doctrina. Teora es siempre una consideracin objetiva, imparcial de los hechos y la doctrina implica ya una toma de posicin frente a esos hecho y verdades. d) Teora como sinnimo de especulacin: la palabra teora se usa como sinnimo de especulacin. Este corresponde a su origen etimolgico. Segn LOtz, especulacin designa en el mbito filosfico un pensar creador que penetra activamente con el poder de la mente hasta sus ltimos fundamentos. La palabra estado conforme a su etimologa designa la manera de ser habitual de una persona o de un objeto; en este caso se refiere a la comunidad humana. Estado en un sentido estricto es el que se deriva de su evolucin histrica; se refiere a aquella forma poltica que adoptaron las sociedades en el mundo occidental a fines del siglo XV y principios del XVI. Para saber cual es su naturaleza especfica habr que analizar cules son el objeto, mtodo y fin de la teora del estado: a) Objeto material: el estado en su totalidad; su objeto formal debe ser mltiple por que est constituido por las perspectivas de cada una de las ciencias que le suministran sus datos b) Mtodo: depende de la realidad estudiada en sus mltiples aspectos c) Fin: busca integrar los estudios polticos fundamentales.

Precisado lo anterior vemos que no esta lejos de una teora poltica, sin embargo, tiende a identificarse con ella ya que la teora poltica toma precisamente a ese Estado como materia de estudio. Por el objeto y fin el estado se da en un campo de seres sociales por lo que es evidente que la teora del estado tiene que

24

Temario, Teora Poltica y Constitucional


ser grosso modo una ciencia cultural; as el estado es un ser social constituido sobre relaciones reales entre personas humanas reales por lo que no milita en el campo de las ciencias del espritu sino en las de la realidad que forman parte de las ciencias de la cultura. 3.-La teora del Estado y la poltica: en la poca de auge del formalismo jurdico haba una marcada tendencia a separar toda consideracin trica del Estado de la prctica poltica correspondiente. En la opinin de Herman Heller la diferencia que se aplica de que la poltica es una ciencia prctica y valorativa y la teora del Estado terica y libre de valoraciones es errnea. Entre los criterios de valoracin que admite la poltica hay dos posibilidades: o lo bienes y fines a que aspira la poltica son para el individuo humano (individualismo) o son para la comunidad (universalismo). La ciencia poltica no puede quedarse en el terreno de los hechos, necesita de los conceptos que le proporciona la teora. 4.-Justificacin actual de la teora del Estado frente a la moderna ciencia poltica positiva: la teora del Estado no es una disciplina unitaria sino compleja que rene los datos y elaboraciones de las 3 disciplinas polticas fundamentales por lo que su campo de estudios es amplsimo: abarca al Estado en su totalidad. La finalidad de la teora del Estado es integrar en una visin sinttica y totalizadora los estudios polticos fundamentales, as, la metodologa de esta es muy rica porque encierra en si una pluralidad de mtodos que son propios de las disciplinas polticas; la teora del estado rebasa el campo de cualquiera de las disciplinas polticas fundamentales.

Josep Colomer: Instituciones Polticas


25

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Captulo 1: Poltica y eleccin social: cuando ms complejas son las instituciones polticas ms estables y socialmente eficientes son los resultados, esto porque la complejidad permite la existencia de mltiples ganadores. El objeto de la poltica es la provisin de bienes pblicos por lideres, esto conlleva mutuo beneficio entre ellos y los ciudadanos pues lo ciudadanos son los que otorgan los votos. Las instituciones polticas se encargan de establecer las reas de la actividad pblica y las reglas para seleccionar a los lderes; cuanto menor es el nmero de personas que participan en el nombramiento de lderes mayor es la probabilidad de que las decisiones polticas satisfagan slo intereses privados y viceversa. La democracia es el gobierno de muchos en beneficio de sus intereses comunes, no obstante pueden ser objeto de competencia democrtica algunos bienes pblicos porque todos ellos comportan alguna dimensin redistributiva; existen bienes universales como lo son la defensa, seguridad, justicia que pueden ser provistos por a travs de polticas consensuales. Diferentes frmulas pueden producir diferentes grados de eficiencia social en la provisin de bienes pblicos; concretamente, los regmenes democrticos organizados en esquema institucionales simples promueven la concentracin del poder y la alternancia de sucesivos ganadores absolutos y perdedores absolutos favoreciendo la satisfaccin poltica de grupos relativamente pequeos, en cambio las instituciones pluralistas producen mltiples ganadores favoreciendo polticas estables, moderadas y consensuales que pueden satisfacer los intereses de grupos grandes en un alto nmero de temas 1.1 La teora de la eleccin social: los teoremas fundacionales de la teora demolieron una confianza ingenua en la capacidad de las instituciones polticas de garantizar resultados eficientes que satisfagan las preferencias de los ciudadanos; todas pueden ser manipuladas por los votantes o lideres y pueden producir resuktados socialmente ineficientes. Cabe distinguir 3 caminos de pensamiento: a) Las propuestas que se centran en la no monotoneidad (renunciar a que exista una relacin coherente entre las preferencias de los ciudadanos y la eleccin social), aceptan que la eleccin social dependa de preferencias individuales sobre alternativas irrelevantes y una nueva interpretacin de la condicin llamada ausencia de dictadura para hacer aceptable la existencia de un actor decisivo b) Se han identificado ciertas condiciones con respecto a las preferencias de los ciudadanos que garantizan elecciones sociales eficientes y estables con algunos procedimientos de votacin. Las sociedades relativamente homogneas tienen ventajas para producir decisiones colectivas estables y coherentes, pero la restriccin de las preferencias de las preferencias puede ser un resultado del propio proceso de decisin el cual depende de las reglas institucionales del juego. c) Intenta evaluar los resultados relativos a diferentes reglas institucionales en la satisfaccin de las preferencias de los ciudadanos y en la produccin de resultados socialmente eficientes.

Los teoremas de la imposibilidad nos dicen que es imposible garantizar elecciones sociales estables y eficientes con ninguna regla. En realidad no slo es posible sino tambin ciertas reglas producen resultados ineficientes con mayor frecuencia que otras.

26

Temario, Teora Poltica y Constitucional


El estudio de las instituciones polticas: las instituciones polticas conformas las estrategias de los actores y stas producen resultados colectivos. Las instituciones proveen informacin oportunidades, incentivos y restricciones tanto a los ciudadanos como a los lideres para la eleccin de ciertas estrategias y slo cabe explicar los resultados colectivos a travs de las decisiones estratgicas de los actores. Contribuciones: a) La teora de las instituciones en equilibrio de Douglass North sealan que la supervivencia de las instituciones depende de su desempeo en la provisin de bienes pblicos y en la reduccin de costes de transaccin. b) La exploracin de la heresttica por William Ricker reanud el inters por el arte de la toma de decisiones bajo reglas institucionales dadas. La cuestin es cmo diferentes frmulas institucionales pueden favorecer diferentes estrategias. c) El concepto de equilibrio inducido institucionalmente Keneth Shepsle nos permite entender como las estrategias de los actores t sus interacciones en un escenario social pluralista pueden producir elecciones sociales estables.

d) La comparacin entre la teora sociolgica pluralista y teora de la eleccin social de Nicholas Miller ayuda a entender las ventajas del pluralismo poltico en la produccin de una amplia satisfaccin poltica de las preferencias de los ciudadanos y de una elevada estabilidad poltica. La utilidad social: el principio, formulado por Jeremy Bentham en 1789, seala habla de la satisfaccin del mayor nmero de individuos. Los derechos de sufragio y las reglas de decisin equitativa implican el principio de que las preferencias individuales deben tener el mismo valor en la toma de decisiones colectivas; la utilidad social es mxima cuando la eleccin social coincide con la preferencia del votante mediano Un modelo de eleccin social: el conjunto de ganadores posibles en una eleccin conjunta depende de la regla de votacin: a) Mayora relativapuede producir imprevisibilidad e inestabilidad b) Mayora absolutamenor que el conjunto de ganadores con la relativa. Cuanto ms inclusiva es la regla de decisin, ms estable y socialmente eficiente puede esperarse que sea la eleccin social. c) Mayora cualificadapuede producir elleciones sociales ms estables y mayor utilidad social que las reglas menos inclusivas analizadas anteriormente.

En conclusin los regmenes democrticos pluralistas basados en electorados complejos, reglas de votacin inclusiva y divisin de poderes tienden a producir resultados eficientes.

d) Relacin entre Poltica y Estado. Lectura Hermann Heller captulo II

27

Temario, Teora Poltica y Constitucional


e) Actualidad de la Teora del Estado y sus nuevas perspectivas. f) Relacin entre Teora del Estado y Ciencia Poltica Gonzales Uribe: captulo V Integracin y articulacin del conocimiento poltico
1.-Integracin del conocimiento poltico en el campo de la ciencia poltica descriptiva: se trata de la integracin en un conjunto coherente y sistemtico. Por integracin entendemos la reunin de datos y elementos que se van a sujetar a examen y por articulacin la conveniente disposicin de ese material en una construccin conceptual unificada. Lo primero es distinguir entre el campo de la moderna ciencia poltica emprica y descriptiva y el de la teora del estado; la diferencia radica en el tipo de saber del que se trata. La ciencia poltica, segn Heller, se integra sobre la base de los hechos o actos polticos que recogen mediante mtodos de observacin, experimentacin y anlisis; estos actos son lo que constituye el objeto inmediato de la ciencia poltica, empricamente se caracterizan estos actos polticos por: actos humanos (conscientes y libres), sociales y organizados conforme a un fin (BPT). Luego entonces, los actos polticos son manifestaciones conscientes y libres del ser humano que trascienden al mbito de la convivencia social que tiende a crear, desenvolver o ejercitar un poder suprema en la comunidad (poder que esta por encima de todos y exige obediencia plena por parte de los sbditos). Las limitaciones fundamentales al objeto de la ciencia poltica son: a) al tratarse de un saber secularizado se basa slo en datos y factores que brotan de la realidad poltica. b) Los problemas que constituyen el objeto de la ciencia poltica estn reducidos al tiempo actual por lo que se preocupan por lo que es el Estado y no por lo que debe ser. c) No abarca todo lo concerniente al Estado sino slo a aquellos fenmenos que pueden llamarse polticos.

De lo anterior se deduce que lo estatal es lo relativo al Estado y lo poltico lo relativo a las instituciones y actividades que desempean un papel interno y decisivo en la vida del Estado. Para entender las formas y modos por las que se hace la reunin de los datos que son necesarios para el anlisis de los actos polticos tenemos que profundizar en la metodologa de la ciencia poltica. Jean Meynaud seala que las dificultades derivan de la diversidad de puntos de vista y provienen de la naturaleza misma de la poltica que es una actividad humana en la cual los actores tienden a disimular o a falsificar los hechos segn sus conveniencias; la ciencia actual

28

Temario, Teora Poltica y Constitucional


primero hace una eleccin de los datos que por la falta de organizacin es muy complicada por lo que slo se puede recurrir a los datos de situacin y no a los de evolucin, los diversos tipos de datos pueden seguir un orden como el que sigue: a) Conocimiento de las decisiones autoritarias para lo cual se requiere acudir a las fuentes; la dificultad aqu deriva de que los actos de autoridad revisten diversas formas jurdicas, administrativas y de hecho que no son fciles de reconstruir. El contexto de la decisin que deriva de esos datos presenta la dificultad de que muchas veces esos datos son secretos (debates y negociaciones diplomticas). El anlisis de las decisiones de autoridad implica asimismo el examen del mecanismo institucional que conforme a las leyes las elabora y pone en ejecucin, ese examen puede hacerse en los textos constitucionales y legales pero hay otros que no son tan sencillos de averiguar como el funcionamiento real de las instituciones y la distribucin real de tarea entre los diversos rganos. Aunado a esto se deben conocer los datos que se refieren a los grupos que intervienen e influyen en la vida pblica que pueden hacerlo de modo directo (partidos polticos) o indirecto (sindicatos). Tambin hay otros datos de importancia que contribuyen a la formacin de la opinin pblica como son los valores, los mitos polticos y estereotipos, as como smbolos polticos y el desajuste en el nimo del pblico y los rumores. b) Seleccin de datos: aqu los mtodos son de observacin directa y experimentacin controlada 2.-Materias que abarca la actual ciencia poltica descriptiva: siguiendo a Herman Heller en el centro aparece el problema de la organizacin y divisin del poder poltico, ya referido a un estado concreto o a diversos estados. Luego vendr la descripcin y explicacin de esta organizacin de poder, en sus relaciones causales con las condiciones geogrfico-climticas, raciales y otras de carcter natural y con las peculiaridades econmicas, militares, morales, religiosas etc. Tambin comprender la crtica de esta constitucin y de toda la constitucin poltica e incluir, asimismo, la descripcin de las mas importantes formas de autoridad poltica. Finalmente, habr de referirse tambin al Estado en sus relaciones con los dems estados, bien sea aisladamente o a travs de la comunidad jurdica internacional. 3.-Integracin del conocimiento poltico en la teora del estado: origen de su problemtica: la problemtica de la teora del estado puede ser creada por la mente del sujeto que conoce (solucin idealista) o puede ser creada por la realidad e impuesta al entendimiento humano (solucin realista). Tratndose del estado la realista es la que se impone, esto deja en claro que la teora del estado tiene una misin concreta y prctica de ayudar a resolver los problemas que suscita la realidad poltica. 4.-Materias propias de la teora del estado: la teora del estado tiene una naturaleza tan compleja que ninguna de las ciencias que contribuyen a su formacin alcanza a cubrir todo el campo de problemas que deben ser examinados por la misma; la teora del estado es el resultado que se persigue con la ciencia poltica en sentido amplio.

29

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Tiene un campo mas amplio que la mera ciencia poltica descriptiva (ciencia poltica en sentido estricto).pues busca las causas primeras y los fines ltimos de esa realidad as como los valores que justifican su existencia; se preocupa por conocer las vicisitudes de la comunidad poltica a travs del tiempo y la influencia que en ella han ejercido las ideas y doctrinas de los pensadores polticos Cuadro de materias: a) Problemas de orden filosfico: el conocimiento poltico y sus caractersticas b) Problemas de carcter histrico: el origen del estado y la formacin y evolucin de los diversos estados c) Problemas de ndole cientfica: nombre y concepto del estado

5.-Horizonte limitado de la teora estatal: no estudia al Estado en general como denominacin genrica de todas las formas de organizacin poltica sino al estado especficamente considerado (Estado en sentido estricto), osea a aquella organizacin poltica que se ha formado en el crculo cultural de occidente a partir del renacimiento. Esta limitacin establecida por Heller es impugnada por Eustaqui Galan y Gutierrez quienes dicen que el origen del Estado europeo se da en la Edad Media: del tratado de verdum comienza la historia del Estado Europeo que en su primera etapa es representada p or el estado feudal, despus por el estamental, posteriormente el absolutista que termina con la revolucin inglesa de 1688 y la francesa de 1789, despus por el estado liberal y por ltimo el estado totalitario que nace como reaccin del comunismo ruso. Creemos que puede hablarse de un rgimen pluralista de organizaciones polticas en la edad media pero no de un estado propiamente dicho, esto slo se da a partir del renacimiento. 6.-Articulacin del conocimiento poltico en el terreno emprico descriptivo y en el terico: el sistema propio de la teora del estado debe ser articulado en una forma adecuada a la naturaleza de su objeto de conocimiento y al fin que persigue en el campo de las ciencias. Desde la poca del renacimiento hasta nuestros das domin la tendencia de construir la sistemtica al estilo de las matemticas, se quera que hubiera una relacin estrictamente lgica y racional entre todos los conceptos y que stos fueran fruto de una mera elaboracin mental, de una actividad creadora del pensamiento, sin conexin con la realidad. Pronto se dieron cuenta de que no era posible esto pues las matemticas trabajan con seres ideales y no con formas conceptuales puras que no son inmutables ni fijas. S e ha llegado a la conclusin de construir un sistema de principios y conceptos que sin dejar de ajustarse a las leyes lgicas est dotado de una gran flexibilidad atendiendo a los cambios de la realidad poltica. La tendencia consiste en conjugar armnicamente las verdades sustanciales y permanentes del acontecer poltico con las transformaciones que sufre sin cesar la organizacin estatal en su estructura y funcionamiento.

30

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Gonzales Uribe: captulo XII Raz y significado de lo poltico en la vida humana
1.-Metodolga de la indagacin: consiste en un doble mtodo; primero el anlisis de la naturaleza espiritual del hombre y despus el examen de diversos fenmenos polticos. 2.-Anlisis de la naturaleza espiritual del hombre: la persona: por persona se entiende, siguiendo a Boecio, sustancia individual de naturaleza racional; sta est dotada tanto de perfecciones en el orden psicolgico, metafsico y moral como de imperfecciones en el humano. De aqu surge la paradoja del ser humano, esa coexistencia en un mismo ente de cualidades y defectos aparentemente contradictorios. La ms relevante de esas oposiciones es la del individuo y su espritu; el individuo es la unidad ms perfecta en un ser y lo espiritual es lo comn en todas las cosas. El hombre posee una individualidad ms radical que la de otros seres porque no solamente es un individuo sino que aparte tiene conciencia de ello. La auto realizacin de la persona slo se lograr a travs de una entrega y servicio desinteresado a los dems. 3.-Apertur del hombre hacia los dems seres del universo: convivencia y coexistencia: por su naturaleza espiritual el hombre tiene una fundamental apertura hacia los dems seres vivos, tanto a los racionales como a los no racionales; se trata aqu de una coexistencia porque aunque los dems seres irracionales tienen una rara comunicacin nosotros somos conscientes de su situacin, se habla de algo constitutivo ontolgico propio de la existencia del ser humano. Como todos los seres vivos vivimos entre las cosas del mundo pero a diferencia podemos conocer y decidir; es por medio del pensamiento y la libertad que el hombre se alza por encima de las cosas y las domina. La historia del hombre en medio del mundo material es la historia de la cultura, o sea, de la proyeccin de su espritu sobre las cosas y de la transformacin del mundo circundante; es el nico capaz de planear o proyectar lo que va a hacer y de realizar despus sus acciones conforme a lo proyectado. Por otra parte, el hombre esta en relacin con otros seres racionales, es sociable. La dimensin social es una propiedad caracterstica de la naturaleza humana y es particularmente importante en el dominio del conocimiento pues lo primero que aprendemos a conocer a travs del lenguaje es a las dems personas, el conocimiento personal es el ms radical y rico porque nos conduce al campo de nuestra propia vida personal. La importancia del contacto personal se advierte tambin en el terreno de los valores morales pues puede ser afectado en sus actos y proyectos por los otros hombres logrando as actos en comn (planes, decisiones y acciones) . Los actos humanos cuentan con una doble dimensin: por un lado son naturales en cuanto vida en comn de los hombres y por otro son histricos en cuanto a proyectos o planes que suponen una deliberacin, decisin y ejecucin en la que intervienen la conciencia y voluntad libre de los seres humanos.

31

Temario, Teora Poltica y Constitucional


4.-La dimensin poltica: sus notas tericas: dentro de los actos que realiza el hombre en busca de su fin personal y social estn los actos polticos que configuran la realidad especficamente poltica; para definirlos no podemos recurrir a su mera intencin porque este es un elemento subjetivo que depende de la voluntad de los individuos sino que se debe atender a los siguientes criterios: a) Por su fin: como seala Aristteles se trata de un bien que es el mayor entre todos, es universal y comprensivo (BPT) b) Por su organizacin: es el medio por el cual el Estado realiza sus funciones y cumple el fin que le es propio. c) Por su poder (territorial y supremo): la accin del Estado se ejercita siempre en un mbito espacial y determinado el cual le seala los lmites de su competencia d) Por el tipo de obediencia: e) Por su especial relacin con el orden jurdico bajo un orden jurdico general que a diferencia de las dems agrupaciones posee leyes generales, obligatorias para todos los individuos. Con esto se muestra que la organizacin poltica es superior a cualquier otra de las que se dan en la vida social El poder poltico es distinto de los dems tambin, y esto se da por su poder territorial que se extiende a todo el mbito del Estado y a que se trata de un poder supremo mismo que ha recibido el nombre de soberano y que tiene como caracterstica principal el monopolio de la coaccin fsica incondicionada; de lo anterior se desprende que el poder poltico est por encima de todos los dems que se ejercen en la sociedad y que slo ste puede utilizar la fuerza fsica (ejrcito y polica) para imponerse y obligar. Este poder es ejercido por los que gobiernan la sociedad humana y junto a el se encuentro un tipo especial de obediencia que deben ejercitar los sbditos que es la obediencia poltica; la obediencia es una sumisin de voluntades a la voluntad del que manda pero que para que perdure requiere de cierta conformidad y aceptacin. La obediencia se caracteriza por ser plena (porque abarca la totalidad de las posibilidades sociales del hombre) e inexorable (porque el ciudadano obedece de una manera automtica). El bien comn es el conjunto de condiciones sociales que hace posible y favorecen en los seres humanos el desarrollo integral de su persona. 5.-Caractersitcas de los sistemas polticos: el control desigual de los recursos polticos: La primera, siguiendo a Robert Dahl, es la del control desigual de los recursos polticos que estn constituidos por todos aquellos medios por los cuales una persona puede influir en la conducta de otras personas (dinero, amistad.etc.) Las razones por las que est distribuido desigualmente en casi todas las sociedades son: divisin de trabajo, diversidad de incentivos y motivaciones que tienen los hombres para alcanzar una meta lo que crea una mayor especializacin de funciones a las que es preciso proveer y por las diferencias hereditarias por las que unos individuos tienen mayor acceso a los recursos que otros,

32

Temario, Teora Poltica y Constitucional


6.-La influencia poltica; la bsqueda de esto constituye la segunda caracterstica poltica. Por regla general, todo aquel que tiene capacidad para buscar un objetivo en su vida persona o social trata de ganar influencia en las polticas; es un factor comn la desigualdad de distribucin de la influencia poltica que es una consecuencia de la distribucin desigual de los recursos polticos ya que el que tiene ms recursos tiene ms influencia. Rousseo y otros autores han llegado a la conclusin de que las influencias polticas estn repartidas desigualmente por: la desigualdad en la distribucin de los recursos, las diferencias de habilidad con que los hombres manejan sus recursos polticos y las variaciones en el grado de extensin con el que los distintos individuos usan sus recursos para propsitos polticos. 7.-La existencia y resolucin de finalidades contrapuestas: cuando los miembros de una comunidad poltica persiguen fines contrapuestos entran en conflicto por lo que para que no terminen en violencia el gobierno pone en juego sus recursos de persuasin y aun de fuerza cuando es necesario 8.-Legitimidad e ideologas: los hombres que dominan los sistemas polticos buscan la legitimidad en sus acciones por lo que tratan de asegurar que las decisiones que toman sean aceptadas por la mayora de la poblacin no slo por miedo al castigo sino por que son justificadas moralmente. Todo gobierno requiere legitimarse ante la conciencia de los ciudadanos y en especial el democrtico pues reposa precisamente en la voluntad de la mayora. Los lideres de las agrupaciones polticas requieren para mantener su influencia legitimidad; pero para sostenerla tratan de elaborar un conjunto coherente de principios doctrinales que expliquen su manera de gobernar y a esto es a lo que llamamos ideologa. Otra caracterstica de los sistemas polticos es que ningn sistema vive aislado sino que se da una interaccin continua entre los mismos afectndose recprocamente.

9.-Los cambios en la vida pblica: esta es otra caracterstica de los sistemas polticos pues la vida poltica es incesante movimiento, transformacin, desarrollo.

33

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Hans Kelsen: La esencia del Estado
1.-El Estado como orden natural y orden normativo: el Estado es una ordenacin de la conducta humana; al hablarse de asociacin o unin se supone que al hallarse ligados los hombres por conductas recprocas existe un orden de determinado modo y esa ordenacin puede entenderse en un doble sentido: a) Orden de la naturaleza: los objetos o fenmenos de la misma se comportan de hecho en la forma determinada por la naturaleza expresin de la ley general de la causalidad. Se trata de la suma o sistema de las leyes naturales. Si se quebranta pierde su significado de ley natural pues desaparece ese nexo de causalidad que invariablemente debe existir. b) Sistema jurdico: las normas no expresan lo que de hecho sucede sino lo que debe ser aunque no siempre suceda de esa manera. La quebrantacin de la norma no ataca a su vigencia, no sufre nada en su esencia por hechos contrarios 2.-El Estado como autoridad: debe ser concebido esencialmente como autoridad por lo que su relacin con los hombres cuya conducta regula es de supra ordenacin y subordinacin. Visto as es lgico que de el mismo emanen deberes que obligan a sus sbditos a una conducta recproca determinada pues es slo9 autoridad en tanto que se trate de un sistema de normas reguladoras de la conducta humana. 3.-El Estado como voluntad supraindividual: al Estado tambin se le ha caracterizado como voluntad pero hay que diferenciarla de la voluntad de los hombres que es meramente instrumental para ella, es algo ms que la suma de estas voluntades. Slo puede entenderse la voluntad del Estado como expresin metafrica para designar la vigencia objetiva de la ordenacin normativa que llamamos Estado pues en sentido psicolgico no hay ms voluntad que la de los hombres individualmente considerados. Esta validez del deber ser constituye la esfera de existencia especfica del Estado 4.-La accin o eficacia del orden estatal: otra cosa es la eficacia del orden estatal. No son propiamente las normas los que se manifiestan como eficaces sino que lo que influye sobre la conducta, no es el orden normativo, sino el hecho de que los hombres se representen en la conciencia la norma o el orden y es precisamente esta representacin lo que acta incidindoles a un comportamiento coincidente con la misma 5.-Relacin entre la vigencia y la eficacia del orden estatal: muchas veces los hombres actan conforme a las normas no por la representacin de un mando del Estado sino por representaciones morales o religiosas. Un orden estatal es supuesto como vlido normativamente, slo cuando la conducta efectiva de los hombres, a los cuales se refiere, coincide hasta cierto grado con su contenido. De otro lado un orden normativo tampoco supone que toda la conducta efectiva de los hombres que le estn sometidos aparezca adecuada plenamente al mismo; el contenido de un orden normativo debe ser de tak manera que se d la posibilidad de una contradiccin entre los actos reales particulares y la norma porque de otro modo no sera orden normativo. 6.-El Estado como poder: el Estado es tambin un poder, es tambin un ser natural del cual emanan efectos naturales; el poder solo puede consistir en la fuerza motivadora de las representaciones que tienen los hombres. Lo anterior puede llevarnos a creer que se trata de algo meramente subjetivo pues no sabremos

34

Temario, Teora Poltica y Constitucional


cuando provenga de la moral, religin o fuerza normativa; el Estado representar algo objetivo slo si lo concebimos como la validez o vigencia del orden normativo que en l se expresa. 7.-La imputacin del Estado: para llegar al concepto del Estado como soporte o sujeto de esos actos es indispensable una operacin mental que llamar imputacin pues se trata de algo no perceptible por los sentidos. As, el Estado como sujeto de los actos estatales es un centro de imputacin y el criterio para ser concebidos como tales es exclusivamente que esos hechos correspondan de una manera especfica a un orden que se ha puesto en vigencia, o sea que coincidan con las normas integrantes de dicho orden; su calificacin como estatales significa que estos actos coinciden con el orden estatal en tanto que estn regulados por el mismo y situados en el. El Estado como sujeto de estos actos no es ms que una expresin personificadora de la unidad de este orden y la referencia de estos actos a la unidad del orden constituye la imputacin al Estado. El Estado es el punto final comn de imputacin de todos los actos estatales. 8.-La imputacin natural y normativa: Para entender la imputacin normativa hay que entender la natural. En la natural la funcin de una parte es referida al todo considerado este acto como soporte porque se verifica dentro del sistema del todo; la unidad aqu se nos es dada por percepcin sensible. El Estado como unidad no se da por percepcin sensible sino que es necesario una operacin mental: la suposicin de un orden normativo vigente y recordar que no todos los actos del hombre son relevantes para el Estado, es necesario una seleccin de ellos 11.-El Estado como orden coactivo: el orden estatal se diferencia de los dems en que es coactivo y por lo tanto independiente del deseo y de la voluntad de los hombres que se encuentran sometidos; el carcter coactivo se refiere a la vigencia objetiva de las normas y sus normas, a su vez, se caracterizan porque estatuyen un acto especfico de coaccin. Existen dos actos tpicos de coaccin: pena y ejecucin forzada. El fin de la amenaza busca provocar una conducta en los hombres que haga innecesaria la coaccin. 12.-El Estado es el orden jurdico: se deduce que el aparato coactivo al que se suele hacer referencia para caracterizar al Estado es idntico al orden jurdico. Las normas que forman el orden estatal son las jurdicas y la norma jurdica es la regla de imputacin en virtud de la cual se produce imputacin al Estado; ste como sujeto de los actos del Estado es slo la personificacin del orden jurdico. Las dos partes del precepto jurdico unidas por el vnculo del deber ser son: la condicin jurdica (hecho condicionante) y la consecuencia jurdica (hecho condicionado). La consecuencia jurdica es a su vez el acto coactivo que constituye la reaccin especfica del derecho y la accin especfica del Estado, es decir, el acto del Estado. El hombre determinado para ponerla en prctica es el rgano del Estado. 13.-El precepto jurdico: en las leyes de la naturaleza los dos hechos estn vinculados por un ser (forzosa causalidad); en la norma jurdica estn unidos por un deber ser. La imputacin se puede dar de un hecho a otro hecho o de un hecho a una persona, esto ltimo se da cuando referimos un hecho a la unidad del orden dentro del cual este hecho esta prescrito como debido; la imputacin al Estado se da de esta segunda forma por lo que la persona del Estado es la ms

35

Temario, Teora Poltica y Constitucional


amplia y comprensiva, es la personalidad total de derecho mientras que todas las dems persona jurdicas se presentan slo como personificacin de partes del orden jurdico, as el sujeto de derecho no es una sustancia aparte y fuera del orden jurdico distinta a l sino el mismo orden jurdico concebido unitariamente o sea la personificacin del orden jurdico. Lo mismo el derecho subjetivo no es algo distinto del derecho objetivo pues todo precepto jurdico regula un deber jurdico. 14.-El Estado como orden jurdico con rganos que funciona con arreglo al principio de la divisin del trabajo: el concepto forma y el concepto material: en un principio la realizacin del acto coactivo se hacia por propia mano del lesionado (justicia por propia mano), ms tarde esta funcin es privatizada por los rganos del Estado. Esta nueva funcin es estatuida como un deber para los mismos en tanto que su contravencin implica una consecuencia. El concepto formal aqu es aplicable a todos los actos jurdicos mientras que el material envuelve slo actos jurdicos realizados por hombres determinadamente cualificados; no obstante el concepto formal debe valer y funcionar como el primario y fundamental. 15.-El dualismo entre Estado y Derecho: ambos conceptos coinciden en tanto que el Estado como orden es idntico a la ordenacin jurdica y el Estado como sujeto jurdico no es ms que la personificacin del orden jurdica; esta tesis contradice la opinin corriente de que se trata de cosas distintas unidas de cierta manera. Ordinariamente se dice que el Estado es el soporte del Derecho y se obliga a si mismo jurdicamente 16.-Los problemas de la teora del Estado como problemas jurdicos: slo si se concibe al Estado como ordenamiento jurdico se pueden solucionar estos problemas. Lo que se llama elementos del Estado: poder, territorio y pueblo no son ms que la vigencia en si del orden jurdico; los rganos del Estado pueden slo ser concebidos como situaciones de la produccin del Derecho y las formas del Estado no son otra cosa que mtodos de produccin del orden jurdico al cual se llama voluntad del Estado. Todos estos problemas de la teora del Estado son problemas acerca de su esencia o de su contenido; la investigacin trabaja slo con el contenido posible lo cual produce como resultado la fijacin de tipos. El problema es que no se deben plantear la cuestin acerca de la justicia de los contenidos del ordenamiento estatal, esto corresponde a la Ciencia Poltica. Para conservar la pureza de su mtodo tiene que cerrarse a toda irrupcin de actitudes polticas.

36

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Karl Popper: La bsqueda de un mundo mejor
Conocer es superar la falsedad ms no encontrar la verdad pues sta es imposible de encontrar; para conocer se requiere ensayo y error. 1.-El conocimiento: en la actualidad atravesamos una etapa de irracionalismo por lo que considero al conocimiento cientfico como el mejor y ms importante, sin embargo ste no es el nico. Los rasgos del conocimiento cientfico son: a) Inicia con problemas tanto prcticos como tericos (explicacin inteligible de un acontecimiento natural). b) Consiste en la bsqueda de la verdad, es decir, de teoras explicativas objetivamente verdaderas. c) No se trata de la bsqueda de la certeza pues no podemos aspirar a ella al saber que el conocimiento humano es falible, por lo que existe un margen de error. Combatir la equivocacin, el error, significa por tanto buscar la verdad objetiva y hacer todo lo posible por descubrir y eliminar las falsedades lo cual constituye la tarea de la actividad cientfica. d) El conocimiento cientfico es siempre hipottico, es conocimiento por conjetura e) Utiliza el mtodo crtico, o sea aquel mtodo de bsqueda y eliminacin de errores al servicio de la verdad. La verdad es la correspondencia del conocimiento con su objeto; una teora o enunciado es verdadero si lo que dice corresponde a la realidad. El problema que me interesa es el de los motivos raciones crticos en sentido objetivo para preferir una teora a la otra. 2.-Realidad: partes de la realidad en la que vivimos son materiales que estn conformados por los dos tipos de cuerpos sobre la Tierra: animados e inanimados, ambos pertenecen al mundo de los objetos fsicos, mundo al que denominar Mundo 1. El Mundo 2 estar constituido por el mundo de la experiencia en especial de la humana que se conforma tanto por las experiencias conscientes como inconscientes. Por mundo 3 entenderemos el mundo de los productos de la parte humana del mundo 2 como lo seran: libros, esculturas; es lo que los antroplogos llaman cultura. A) Mundo 1: es el ms objetivamente real de los 3. Se aprende lo que es real mediante los efectos, mediante la resistencia; las cosas materiales slidas nos dan nuestra concepcin central y ms bsica de la realidad y se ampla a todo lo que puede cambiar las cosas materiales slidas o actuar sobre ellas (agua, aire, etc). El materialismo era la corriente que sealaba que la realidad se compone nicamente de cosas materiales que actan entre s por presin impulso o accin por contacto, uno de sus mayores expositores fue Descartes. Esta filosofa se vi tambaleada por la nocin de fuerza que surgi de la teora de la gravedad de Newton como una fuerza de atraccin que actuaba a distancia y en lugar del materialismo vino el fisicalismo que en lugar de una concepcin del mundo segn

37

Temario, Teora Poltica y Constitucional


la cual nuestras experiencias cotidianas de presin y tirn explican otros efectos, surgi una filosofa en la que se describan los efectos mediante ecuaciones diferenciales inexplicables e incomprensibles. Posteriormente se estableci una relacin cambiante entre la fsica y la biologa. La posicin pesimista proveniente de la interpretacin de la teora de Darwin seala que el papel que desempean los organismos en la adaptacin es puramente pasivo, constituyen una poblacin muy heterognea de la cual la lucha por la vida, la competencia, selecciona a aquellos individuos mejor adaptados por eliminacin de los dems; la presin selectiva proviene del exterior. Mi nueva interpretacin optimista ensea que todos los organismos estn ocupados en la resolucin de problemas y el principal es la supervivencia y de mejores condiciones d vida, mayor libertad, un mundo mejor; es mediante la seleccin natural y la presin selectiva externa como surge una fuerte presin selectiva interna, una presin que los seres ejercen sobre su entorno y que se interpreta como la bsqueda de un nuevo nicho ecolgico. Esta presin en la interior determina una eleccin de las formas de conducta que pueden considerarse una eleccin de estilos de vida y entornos (amigos, pareja); se da con esto una espiral de interacciones entre la presin selectiva desde el exterior y la presin selectiva interna. Contrastando los principales aspectos de ambas teoras Antigua 1.La presin selectiva del exterior opera matando logrando que el entorno sea hostil a la vida. Nueva La presin selectiva del interior constituye la bsqueda de un entorno mejor logrando que la vida mejore el entorno. Los organismos son activos, estn constantemente preocupados por la resolucin de problemas. Los organismos estn inventando constantemente cosas que mejoran la vida. La primer clula sobre despus de millones de aos.

2.-

Los organismos son pasivos pero seleccionados activamente

3.-

Las mutaciones son cuestin de puro azar

4.-

Vivimos en un ambiente hostil que se modifica por la evolucin mediante eliminaciones crueles.

38

Temario, Teora Poltica y Constitucional


B) Mundo 2: las mejoras en el organismo y en su entorno van asociadas a una extensin y mejora de la consciencia animal; siempre se consigue por medio de ensayo y error, es decir, mediante la interaccin entre el organismo y su mundo y en el curso de esta interaccin la consciencia interviene en ocasiones. La consciencia fue desde el principio una consciencia evaluadora y discerniente, resolutora de problemas principalmente pero que mediante la experiencia del placer o del dolor tambin ayuda al organismo en sus viajes de descubrimiento y en sus procesos de aprendizaje (aunque no todos los mecanismos de memoria sean conscientes). Nuestro punto de partida fundamental debera ser la cuestin de cuales son las funciones biolgicas de la consciencia y cules de estas son las ms bsicas. El mundo dos nace por interaccin con el mundo 1. Suponemos que la vida es emergente al igual que la consciencia y el mayor paso que han dado ha sido la invencin del lenguaje humano que sin duda alguna dio lugar a la creacin de la humanidad, concretamente la invencin de los enunciados descriptivos de una situacin objetiva queden ser verdaderos o falsos y esto es lo que diferencia nuestro lenguaje del de los animales, que slo nosotros hemos dado el paso de comprobar la verdad objetiva de nuestras teoras por medio de argumentos crticos. La invencin del lenguaje humano descriptivo hace posible la invencin de la crtica que es la seleccin consciente de teoras (en lugar de su seleccin natural) que nos permite una bsqueda consciente y crtica de nuestros errores y es justo aqu donde comienza el conocimiento humano Los mundos 3 y 1 se solapan; el mundo 3 abarca los libres que contienen enunciados y sobre todo lenguaje humano, son tambin objetos fsicos que tienen lugar en el mundo 1 C) Mundo 3: el aspecto inmaterial de este mundo no slo desempea un papel en nuestra consciencia sino que es real. Este mundo puede tener un efecto sobre nuestra consciencia y mediante ella sobre el mundo fsico (1). Se trata del contenido que tiene el lenguaje humano. Un ejemplo claro se presenta en la serie infinita de nmeros que no puede expresarse en trminos concretos en el mundo 1 o 2 sino que pertenece exclusivamente al mundo 3, se trata de algo puramente ideacional; ste problema estaba oculto cuando inventamos el sistema numrico, pero estaba ah sin que nadie fuese consciente de el o tuviera un rastro fsico, pero exista como problema no descubierto pero si descubrible; Euclides fue el que encontr y solucion este problema. Todos estos son problemas reales en el sentido de que tienen efectos: un hombre puede descubrir y entonces querer resolverlo; la comprensin e intento de resolverlo constituyen una actividad de la consciencia creada por el problema; la solucin del mismo puede dar lugar a una publicacin. De lo anterior se observa que el mundo 2 es el mundo causal que conecta al 3 y al 1 pues sta conexin nunca se da de manera directa. Creo que la mediacin de la mente con los habitantes del mundo 3 influye y configura nuestra vida consciente o inconscientemente de manera decisiva. Podemos decir entonces que el mundo 3 creada por el lenguaje humano es un producto de nuestra consciencia pero que esta invencin es algo externo a nosotros; es algo objetivo que crea sus propios problemas que dependen de nosotros no intencional e inesperadamente, son consecuencias tpicas de nuestros actos que entonces reacciones sobre nosotros.

39

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Rheinold Zippelius: Teora general del Estado
1.-Hechos, imgenes gua y normas: la realidad del Estado posee componentes normativos pero no puede entenderse como mera ciencia normativa puesto que debe guiarse tambin por los factores reales de la comunidad poltica, as como por el funcionamiento de las imgenes gua y normas en la realidad, Cada vez que se traten temas relativos se debe separar mentalmente lo que es (reales) de lo que debe ser); de lo anterior se desprenden los dos enfoques a travs de los cuales se puede ver a la teora general del Estado: desde lo que es se ve la naturaleza verdadera de las situaciones dadas y el desarrollo del acontecer poltico, y desde lo que debe ser se ve el cmo debe configurarse el Estado. Los dos enfoques no siempre se han distinguido con claridad como sucede con Platn y Aristteles. Maquiavelo en el prncipe investiga las condiciones tcnicas que se requieren para obtener o conservar el poder; la origin alidad de este autor reside en el empleo de un estilo de pensamiento que isla las cuestiones tcnicas de la poltica y las desprende de sus vnculos tradicionales con la moral y la teologa con lo que logra un concepto puramente poltico de la razn del Estado. Este concepto denota simplemente utilidad para el poder poltico. Augusto Comte, fundador del positivismo y de la sociologa, elev a la categora de principio la limitacin del planteamiento a los hechos dados (a lo positivo). Se trata del estudio de los fenmenos para descubrir sus leyes efectivas (relaciones constantes); es aplicando ste mtodo a la sociedad humana como nace la sociologa. Max weber se centra en el programa de una ciencia avalorativa que debe aplicarse a las cuestiones instrumentales ya que la ciencia slo puede descubrir las relaciones entre causas y efectos y medios para alcanzar determinado fin. La crtica que se le hace es que no se puede reducir el campo del conocimiento a conexiones instrumentales y las investigaciones sociolgicas no son avalorativas ya que el investigador no puede desprenderse de toda valorizacin. Slo queda incorporar nuestra representacin, la cual est condicionada por situaciones e intereses y valorizaciones, con esto la investigacin sociolgica mantendr variables sus esquemas de aplicacin. Imgenes gua de la poltca: Ernst Bloch habla de la posibilidad de desarrollar representaciones que anticipan en el pensamiento una mejor situacin real posible que pueden motivar la accin social e influir en el curso de los acontecimientos. No obstante, ello, no descarta la diferenciacin mental entre la cuestin tica y la cientfico real; aqulla trata del contenido de significacin y justificacin de dichos objetivos poltico y sta atiende a su funcin sociolgica (su fuerza de motivacin y eficiencia verdaderas) Hechos y normas como elementos de la realidad del Estado: a) Componentes normativos de la realidad del Estado: la sociologa para entender la realidad del Estado debe tomar en cuenta la orientacin de la conducta pues la accin humana se gua por normas; se requiere de un orden comn que gue el comportamiento en la comunidad por eso las normas son elementos de la realidad del Estado. b) Componentes fcticos del orden jurdico estatal: el orden jurdico no puede tener slo significados normativos pues ste no constituye por s solo una comunidad estatal, slo a travs de su eficacia adquieren las normas su funcin constitutiva de la comunidad.

40

Temario, Teora Poltica y Constitucional

2.-Planteamiento metodolgico de una teora emprica del Estado: los enunciados generales de la explicacin racional del mundo deben destacar los rasgos comunes a una multiplicidad de conocimientos y proporcionar las razones reales por las cuales se produce una cierta situacin; a esta funcin terica se le debe agregar la prctica con lo que se hace posible aprovechar instrumentalmente la comprensin de las conexiones constantes entre causas y efectos. Sin embargo tampoco podemos tomarlos como respuestas absolutas y definitivas sino exclusivamente como etapas de un proceso de ensayo y error en el cual buscamos comprender el mundo. Debemos emplear las construcciones conceptuales con que pretendemos explicar el mundo real como modelos de pensamiento variables sujetos a experimentacin continua: si la experiencia demuestra que determinados factores son irrelevantes respecto de la conexin de accin analizada deben suprimirse; pero si prueban su relevancia ciertos factores deben incorporarse al modelo. Con el pensamiento analtico lo que se busca es destacar momentos y conexiones particulares y examinar su relevancia dentro del acontecer total; la seleccin de los momentos debe ser crtica pues de lo contrario se corre el riesgo de dotar de trascendencia a un factor aislado. El pensamiento tipificador es un medio de auxilio para obtener modelos interpretativos y reglas empricas; con los tipos se logran encontrar desarrollos tpicos del acontecer que conducen a consecuencias tpicas, se trata de una especie del pensamiento conceptual que cuenta con dos procedimientos que se complementan entre s: el primero es formar intuitivamente mediante la fijacin de aquellos caracteres que recurren y se corresponden en diversos hechos y por la eliminacin de las propiedades que se presentan slo aisladamente; el segundo es el tipo construido que se trata de una construccin mental de una conexin de accin. Max webber, hablando del tipo ideal, seala que ste se obtiene al destacar del hecho emprico los rasgos caractersticos para elevarlos a un tipo puro como sucede con los tipos puros de dominacin: tradicin, carismtica y racional. Reglas empricas tipificadoras: entre los medios auxiliares con los que cuenta la teora emprica del Estado se encuentran en primer plano las reglas empricas sobre acontecimientos y sucesos tpicos. El desprendimiento de relaciones de causalidad natural, exactamente delineadas o determinables no sera de gran provecho para una teora emprica del Estado pues resultara demasiado fragmentario dada la gran multitud y la continua recombinacin en la concurrencia de las condiciones singulares. Por ello la sociologa debe conformarse con la elaboracin de predicciones sobre la repeticin con mayor o menor probabilidad de procesos complejos. 3.-Aspectos de la teora de sistemas: la teora de los sistemas trata fundamentalmente de describir a los hechos sociales como conexiones de factores mltiples en su dependencia y condicionalidad mutuas. La comunidad es un sistema de interacciones y conexiones entre los seres humanos que configura una estructura de conducta de interdependencia.

41

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Las unidades bsicas de los sistemas sociales son los hombres y del conjunto de los modelos de relacin (por ejemplo la familia) resulta la estructura del sistema social; la integracin del sistema deviene entonces de un acto de equilibrio entre la produccin de conformidad y la limitacin de la autonoma. El grado mximo de estabilidad, capacidad de adaptacin y procesamiento es propio de los sistemas cuyas partes estn coordinadas por un sistema central de regulacin: subsistemas dotados de una capacidad limitada de autorregulacin (autonoma) gracias a la cual pueden procesar por si mismos una fraccin de los influjos (informaciones) a los que esta expuesto el sistema total y por la cual tienen tambin la posibilidad de coordinarse entre s. Un ejemplo de la organizacin escalonada de un sistema es la divisin federativa del sistema poltico en corporaciones territoriales parcialmente autnomas (municipios, distritos, regiones, entidades federativas y federacin); el objeto de esto es relevar a las instancias superiores de las decisiones que no se refieran a un inters en la unidad jurdica. La regulacin de los intereses en el Estado se efecta a travs de la combinacin escalonada de los subsistemas que operan en diversos planos; en ellos existen estructuras de organizacin que confrontan compromisos entre los intereses y opiniones, los no resueltos se deciden en planos organizativos superiores. En el proceso la regulacin de los conflictos es preparada y efectuada en los niveles inferiores mientras que los residuales se introducen en el plano superior inmediato; esto se ejemplifica en el esquema federativo en el cual los intereses son esclarecidos escalonadamente estableciendo compromisos entre ellos. Sin embargo su los sistemas conceden una posibilidad de accin demasiado amplia a las fuerzas particulares provocan un dficit en la justa compensacin de intereses por lo que se requiere un equilibrio entre fuerzas particulares e instancias centrales. Procesos de regulacin jurdica en el Estado: el derecho posee una especial funcin de regulacin en el acontecer socia que consiste en la integracin y en la socializacin; escoge entre las conductas las compatibles con las necesidades y tolerancias de la estructura total de la comunidad y las impone mediante sanciones y amenazas. Las normas jurdicas nacen bajo la influencia de hechos sociales y establecen relaciones funcionales con su entorno social en dos sentidos: por un lado entran en el sistema de regulacin las necesidades y otros influjos que debe regular y por el otro stas repercuten sobre el entorno social en cuanto adoptan una seleccin obligatoria entre las alternativas de conducta factibles. As el derecho contribuye a configurar las estructuras sociales puesto que de ellas parten nuevamente impulsos hacia el sistema de regulacin (retroalimentacin). Propiedades caractersticas de los sistemas polticos: tambin es posible expresar las propiedades caractersticas de los sistemas polticos mediante conceptos cibernticos lo cual es aplicable al respecto de la interaccin entre el influjo de los partidos y la respuesta electoral; la postulacin de sus candidatos y programas implica ya una importante preseleccin. En las campaas electorales los partidos buscan influir en la opinin pblica, se presentan a los votantes ciertas alternativas y por otro lado esta preseleccin se retroalimenta con la voluntad presunta de los electorales, sin embargo no es posible una descripcin exhaustiva de los procesos sociales mediante los modelos cibernticos porque interviene siempre la libertad humana de decisin que introduce un significativo factor de incertidumbre en el acontecer social.

42

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Bernard Krick: La naturaleza del sistema poltico de gobierno
El propsito de esta lectura es la recuperacin de la confianza en las virtudes polticas como una excelente y civilizadora actividad humana pues tiene el donde siempre permanecer joven; dada nuestra condicin humana la poltica no nos permite ir por un ideal absoluto ya que se trata de una actividad prctica e inmediata. Comnmente se le ve como algo accesorio a otra disciplina en vez de entender y apreciarla como algo con vida y carcter propio, debe verse como lo que y no por ser como algo ms. Hay personas que quieren desvincularse de la poltica y terminan siendo su aliado inconscientemente pues sucede mucho que la gente aspira al poder incluso sintiendo rechazo por la poltica; un ejemplo es Fidel Castro quien en una entrevista en 1961 deca que no era poltico y que haban hecho la revolucin para echar a los polticos, sino que ms bien eran socialistas. Y no slo en Cuba sino en otros muchos pases ha circulado la consigna de el lder que defiende al pueblo de los poltico, esto porque tiene una mala nocin de la poltica y se la ve como la manera de gobernar mediante el engao. La poltica se debe ver como una perla de valor incalculable en la historia humana y esto ya lo vea incluso Aristoteles quien criticaba a Platn por tratar de reducir todo lo que compone el Estado poltico pues se trata de un conglomerado de mltiples miembros. La poltica, segn Aristteles surge en estados organizados que reconocen ser un conglomerado de mltiples miembros y se trata del resultado de la aceptacin de la existencia simultnea de grupos diferentes (intereses y tradiciones) dentro de un territorio sujeto a un gobierno comn. As nos dice que la poltica son las acciones pblicas de hombres libres, y la libertad protege a los hombres de las acciones pblicas El sistema poltico de gobierno consiste en escuchas a esos otros grupos a fin de conciliarlos en la medida de lo posible y en ofrecerles categora legal, proteccin y medios de expresin claros y razonablemente seguros, todo lo cual permita que esos otros grupos puedan hablar con libertad. El fin de la poltica es acercar esos grupos entre s de manera que todos contribuyan a mantener el orden. Por muy imperfecta que resulte esta conciliacin entre los grupos siempre va a evitar el totalitarismo pues en l no tiene cabida la poltica y si la tiene es hasta el momento en que el gobernante puede actuar por su cuenta sin el consenso de otros. Anteriormente en Inglaterra sola entenderse a la poltica como a la oposicin de los poderes establecidos; polticos eran las personas que se oponan al orden establecido por la Corona y a defender al pueblo. Al tratar de entender las muchas formas de gobierno que existen de las que el sistema poltico es slo una de ellas se suele confundir retrica con teora por lo que se confunde y se dice que toda lucha por el poder es poltica cuando en realidad slo se trata de eso, una simple lucha. La poltica puede ser definida como la actividad mediante la cual se concilian intereses divergentes dentro de una unidad de gobierno determinada otorgndoles una parcela de poder proporcional a su importancia para el bienestar y la supervivencia del conjunto de la comunidad; un sistema poltico es un tipo de gobierno en el que la poltica logra garantizar una estabilidad y un orden razonables. La poltica para Aristteles no tenia un origen divino sino natural, era simplemente la ciencia de las ciencias en el mundo de los hombres porque establece prioridades y orden en las demandas antagnicas sobre los recursos escasos de la comunidad; el bien comn no es otra cosa que la prctica del proceso de

43

Temario, Teora Poltica y Constitucional


conciliacin de los intereses de las distintas ciencias o grupos que componen un estado. Se trata de una actividad sociolgica que tiene la funcin de preservar una comunidad que por su complejidad no puede ser preservada por la mera tradicin o por un poder arbitrario sin tener que recurrir al uso indebido de la fuerza, es por esto que la poltica es tambin una actividad compleja. Tampoco se trata de la bsqueda de un beneficio propio por que esto lleva a muchos conflictos que en el mbito personal dan lugar a la tica y en el pblico a la poltica. La poltica internacional no es poltica en sentido estricto, es algo as como una cuasi poltica que debera ser llamada ms acertadamente diplomacia. La poltica es la actividad que hace posible la gobernacin cuando los intereses divergentes en el territorio gobernado adquieren suficiente poder para que sea necesario conciliarlos; el trmino resume una actividad cuya historia es una mezcla de conquistas y cuya base social se encuentra en comunidades de una cierta complejidad. La actividad poltica propiamente dicha no est basada en principios.

44

Temario, Teora Poltica y Constitucional


4.- Conceptos Fundamentales

a) Poder Faltan los conceptos b) Legitimidad Diego Valadez, El Control del Poder c) Sociedad civil Hermann Heller: La sociedad civil
La sociedad como concepto recproco del Estado es un fenmeno reciente en la historia de Europa estrechamente unida al pleno despliegue de la forma econmica capitalista, a la definitiva liquidacin del orden social estamental. Para entender la palabra sociedad hay que tener en cuenta su realidad histrica. En Roma consista en una relacin contractual entre sujetos de derecho que se hallan como partes jurdicamente libres e iguales; la literatura clsica la identificaba con la humanidad civilizada europea de su tiempo. La sociedad civil no es otra cosa que la vida del ciudadano que no est sometida a ningn poder eclesistico o estatal: tiene su origen en la tensin poltica provocada por las exigencias de libertas e igualdad de la burguesa frente al Estado, en lo sucesivo la relacin entre el Estado y la sociedad civil constituir el ms importante problema de la poltica de Occidente. La sociedad civil, segn su idea econmica, es la sociedad pura de relaciones de mercado entre sujetos econmicos iguales y libres; su pensamiento de libertad aparece basado en la autodeterminacin y auto responsabilidad que a cada persona debe corresponder respecto de si misma y su propiedad. El producto no tiene otro destino para su productor que intercambiarse convirtindole en mercanca. En la economa capitalista son de carcter econmico tanto las acciones como omisiones como es el caso del ocio en cuanto descanso del trabajo. La sociedad aqu viene a ser algo as como el sedimento que se produce por si mismo al realizarse todos los contratos particulares en la que reina como norma el inters individual egosta y la nica ordenacin la del mercado; en igualdad de circunstancias tendr mayor xito el que menos se vea obstaculizado por cuestiones ajenas a la economa La sociedad civil real es una sociedad de clases cuya unin se mantiene mediante el predominio de una de ellas que requiere, para sobrevivir, el mantenimiento de la ideologa de la libertad e igualdad. El verdadero lema no es la ausencia de intervencin del Estado sino la movilizacin privada del poder estatal para una poderosa intervencin en el campo econmico; entre ms se haya proclamado la igualdad de derecho pblico y, a la vez, se haya basado el poder sobre la economa ms fuerte se har la oposicin contra la clase dominante. Como sucede siempre en las funciones sociales lo que importa no es el valor personal sino la accin social, pero incluso sta se vio reducida a simple apariencia cuando la transformacin de la tcnica militar de la economa dejaron sin accin al noble para el conjunto social. La libertad de contratar elimin los restos de las ordenaciones estamentales y permiti el crecimiento de las ciudades creando condiciones jurdicas para una sociedad civil desarrollada. La dominacin

45

Temario, Teora Poltica y Constitucional


clasista, a diferencia de la estamental, supone la igualdad de poder jurdico que tiene su base en la desigualdad econmica afianzada por la herencia. Un ejemplo muy claro es el contrato de trabajo de industria en el que aparentemente hay dos partes libres e iguales, pero que en un anlisis profundo el que posee el capital es el que tiene el mando de la economa y el trabajador slo posee su trabajo. Gracias a esa conciencia de clase la sociedad civil se convierte en un concepto poltico y la clase en un facto decisivo de la realidad poltica y social, pero la opinin de que la situacin objetiva de las clases tuviera que convertirse por necesidad en una oposicin entre clases slo esta justificada si se admite una comunidad necesaria en la historia del espritu Europeo. No es el propio ser social el que produce la conciencia de la lite, ste slo aplica criterios elaborados por la conexin total de la historia del espritu a una nueva situacin social; la aspiracin a la libertad e igualdad slo puede explicarse sobre el fondo de la evolucin total del espritu cristiano-occidental. El ideal cristiano de comunidad vena a ser un individualismo religioso extremado penetrado del valor del alma individual y por lo tanto con una indiferencia para la realidad social; la iglesia fusion la doctrina de la obediencia libre e igual de todos a dios y el dogma del paraso con el derecho natural. La idea de la libertad, igual para todos los hombres, es de origen cristiano. Los hombres, despus de tanto sufrimiento, esperaban la seguridad y paz de un poder estatal que fuese independiente de toda legitimacin eclesistica y es as como el derecho natural a partir del siglo XVII toma del derecho natural cristiano la creencia en la existencia de un sentido en el mundo y la victoria final de lo bueno y racional pero la seala como resultado de la accin autnoma del hombre al que juzga con un optimismo hasta entonces desconocido. Hegel desde ese entonces nota que la sociedad civil es el campo de batalla del inters privado individual de todos contra todos que intensifica la acumulacin de riqueza por un lado pero que deja a los trabajadores en la divisin y limitacin y con ello en la dependencia y penuria de la clase, esto trae como consecuencia el no poder cultivar sus dems facultades y beneficios que ofrece la sociedad civil. Nota tambin que con todas sus riquezas la sociedad civil no es lo bastante rica para detener el exceso de pobreza y formacin de la plebe. Stein valor ms certeramente que Hegel la verdadera realidad de la idea histrico-poltica al proclamar la accin revolucionario de las exigencias de la libertad e igualdad en la sociedad civil y al considerar que la raz de ellas estaba en los supuestos fundamentales de la vida cristiano germnica. La interior inestabilidad dio lugar a una nueva ciencia, la sociologa, la ha sido llamada por ello ciencia de oposiciones. Marz hacia 1859 llega a la conclusin de que las relaciones jurdicas y las formas de Estado no pueden explicarse por si mismas o por la evolucin del espritu humano sino que se enrazan en las relaciones materiales de la vida que Hegek comprendi en conjunto bajo el nombre de sociedad civil cuya anatoma hay que buscar en la economa poltica. La trivial objecin de que el conjutno de la sociedad civil slo puede ser captado por el pensamiento dividindola en contenidos parciales como toda otra realidad desconoce la importanica metdica que tiene una acentuacin de la realidad social como totalidad.

Norberto Bobbio, Estado, Gobierno y Sociedad, Cap. II, La Sociedad Civil.

46

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Gonzales Uribe: captulo XIII Estructura y funcin del Estado
1.-Fin y sentido del Estado: Aristteles en su Poltica seal que toda comunidad se constituye en vista de algn bien y desde aqu se ha considerado el fin como algo esencial para el concepto de Estado, pero cuando el derecho natural racionalista de los siglos XVII y XVIIII quiso convertir el fin en una creacin arbitraria de la voluntad humana y ya no como algo que brota naturalmente se complic la situacin. Se est de acuerdo en que el fin genrico natural es el bien comn, pero otra cosa es como realiza este fin: si acata una jerarqua de valores la actividad del Estado es valiosa y de all obtendr su justificacin, si no respeta la jerarqua no se legitima ante la conciencia moral de los hombres pero en ambos casos el problema de su justificacin ser distinto al fin del Estado. La funcin social del Estado consiste en la actividad que el estado desarrolla en su campo especfica para cumplir precisamente las exigencias de su fin, su accin social objetiva que no debe confundirse con la interpretacin subjetiva del mismo que es la contemplacin del Estado como un fenmeno cultural en el que hay una proyeccin del espritu humano. El Estado es un complejo existencial en el que hay una interaccin de lo objetivo y lo subjetivo. 2.-La funcin social del Estado: aparece con claridad hasta etapas adelantadas en la evolucin cultural de los pueblos pues requiere sedentariedad como superacin del nomadismo primitivo, es decir, el asentamiento permanente en un espacio geogrfico limitado por pueblos vecinos hace necesaria una unidad de mando que defienda ese territorio y lo amplie; tambin requiere de un alto grado de divisin del trabajo social y de especializacin de las funciones y una red de relaciones de intercambio. Herman Heller seala que la funcin del estado consiste en la organizacin y activacin autnomas de la cooperacin social-territorial, fundada en la necesidad histrica de un status vivendi comn que armonice todas las posiciones de intereses dentro de una zona geogrfica, la cual aparece delimitada por otros grupos territoriales de dominacin de naturaleza semejante. 3.-La funcin poltica frente a las dems funciones sociales: para que pueda hablarse de poder poltico se requiere que la organizacin de la cooperacin social sea autnoma, suprema y en un territorio; por otra parte hay que recordad que lo poltico no se identifica con lo estatal pues no todos los actos del estado son polticos, lo son slo aquellos que tienen una verdadera autonoma y conducen a modificaciones decisivas en las competencias de los rganos pblicos o en las condiciones de vida de los ciudadanos. Tampoco todo lo poltico es estatal pues hay muchos grupos sociales dentro del estado que ejercitan un poder poltico (sociedades econmicas y religiosas); hay poltica en sentido amplio en los partidos, agrupaciones religiosas, asociaciones obreras, etc. Pero slo encuentra su plena realizacin en el Estado lo que no quita que se de en diversas actividades humanas. Los grupos sociales ejercen poder, autoridad, etc. Pero slo el Estado cuenta con los 3 elementos que dan un carcter poltico al ejercicio del poder: territorio, soberana y orden jurdico.

47

Temario, Teora Poltica y Constitucional


4.-Relaciones de los poltico con lo militar, religioso, econmico y social: la funcin poltica y las dems funciones sociales se influyen mutuamente. Al estado le toca promover, ayudar, coordinar, corregir, asegurar la necesaria tranquilidad para que se desarrolle un trabajo provechoso pero no lesionar la autonoma de las organizaciones privadas; su funcin aqu es subsidiaria En cuanto a las relaciones de la funcin poltica con lo militar, que es el que asimila por su disciplina ms al poder poltico, el poder militar tiene como finalidad salvaguardar las instituciones polticas y permitirles un ejercicio tranquilo de sus funciones; es decir, no hay relacin mediata y directa con el bien pblico sino slo indirectamente. De lo contrario el poder militar se degenera en militarismo y un Estado que se basa en el exclusivo empleo de la fuerza acaba por destruirse a si mismo. En cuanto a sus relaciones con la iglesia esta se encarga de regular la funcin religiosa y moral frente a las dems funciones sociales, pero interviene en el campo social y poltico como colaboradora del Estado promoviendo el bien pblico por medio de sus grandes directivas socio econmicas y cvico polticas. En cuanto a la economa es cierto que ambas son subsistemas de lo social pero tiene rasgos distintivos pues lo poltico tiene que ver con el poder y la autoridad que se ejercen en un territorio determinado y lo econmico con el proceso de produccin y distribucin de bienes y servicios; lo poltico por razn de su fin (BPT) est por encima del econmico. La relacin entre ambas depende de la orientacin filosfica que se a la realizacin del bien pblico temporal, as las doctrinas intervencionistas y socialistas sealan que la economa se debe dirigir de tal manera que los bienes de produccin y consumo salgan del control privado y queden en manos de la administracin pblica; el marxismo afirma que lo estatal es slo un medio para la funcin econmica y que sta es la verdadera infraestructura de toda la organizacin social y el fascismo dice que la economa debe quedar subordinada en su totalidad al estado y a sus fines. En nuestro concepto lo poltico se relaciona con lo econmico pues busca organizar la cooperacin social en un territorio y lo hace con potestad soberana por lo que debe buscar un equilibrio entre la iniciativa privada y las exigencias del bien pblico. El equilibrio se logra a travs de 2 principios de los cuales habla la doctrina social-democrtica: a) Solidaridad: Oswald von nell-breuning seala que se trata del principio jurdico fundamental que en la vida social y econmica garantiza la irrenunciable posicin de sujeto propia del hombre sin lesionar ni disminuir el valor propio y la sustantividad de las totalidades sociales. b) Subsidiariedad: Oswald von nell-breuning dice que accin subsidiaria es la ayuda complementaria de carcter supletorio que debe oresentarse cuando las circunstancias lo requieran. 5.-El Estado como realidad unitaria y organizada: se trata de una unidad organizada que en todas sus acciones refleja el obrar consciente y libre de hombres que buscan una meta comn y para ello obedecen a un principio ordenador y ponen a su servicio ciertos rganos y tcnicas que dan eficiencia a las decisiones tomadas. Lo que multiplica los esfuerzos colegiados es la planificacin por medio de la cual el poder organizador actualiza y pone en marcha las actividades individuales al servicio del fin del Estado.

48

Temario, Teora Poltica y Constitucional


d) Persona Gonzales Uribe: captulo XII Raz y significado de lo poltico en la vida humana
1.-Metodolga de la indagacin: consiste en un doble mtodo; primero el anlisis de la naturaleza espiritual del hombre y despus el examen de diversos fenmenos polticos. 2.-Anlisis de la naturaleza espiritual del hombre: la persona: por persona se entiende, siguiendo a Boecio, sustancia individual de naturaleza racional; sta est dotada tanto de perfecciones en el orden psicolgico, metafsico y moral como de imperfecciones en el humano. De aqu surge la paradoja del ser humano, esa coexistencia en un mismo ente de cualidades y defectos aparentemente contradictorios. La ms relevante de esas oposiciones es la del individuo y su espritu; el individuo es la unidad ms perfecta en un ser y lo espiritual es lo comn en todas las cosas. El hombre posee una individualidad ms radical que la de otros seres porque no solamente es un individuo sino que aparte tiene conciencia de ello. La auto realizacin de la persona slo se lograr a travs de una entrega y servicio desinteresado a los dems. 3.-Apertur del hombre hacia los dems seres del universo: convivencia y coexistencia: por su naturaleza espiritual el hombre tiene una fundamental apertura hacia los dems seres vivos, tanto a los racionales como a los no racionales; se trata aqu de una coexistencia porque aunque los dems seres irracionales tienen una rara comunicacin nosotros somos conscientes de su situacin, se habla de algo constitutivo ontolgico propio de la existencia del ser humano. Como todos los seres vivos vivimos entre las cosas del mundo pero a diferencia podemos conocer y decidir; es por medio del pensamiento y la libertad que el hombre se alza por encima de las cosas y las domina. La historia del hombre en medio del mundo material es la historia de la cultura, o sea, de la proyeccin de su espritu sobre las cosas y de la transformacin del mundo circundante; es el nico capaz de planear o proyectar lo que va a hacer y de realizar despus sus acciones conforme a lo proyectado. Por otra parte, el hombre esta en relacin con otros seres racionales, es sociable. La dimensin social es una propiedad caracterstica de la naturaleza humana y es particularmente importante en el dominio del conocimiento pues lo primero que aprendemos a conocer a travs del lenguaje es a las dems personas, el conocimiento personal es el ms radical y rico porque nos conduce al campo de nuestra propia vida personal. La importancia del contacto personal se advierte tambin en el terreno de los valores morales pues puede ser afectado en sus actos y proyectos por los otros hombres logrando as actos en comn (planes, decisiones y acciones) . Los actos humanos cuentan con una doble dimensin: por un lado son naturales en cuanto vida en comn de los hombres y por otro son histricos en cuanto a proyectos o planes que suponen una deliberacin, decisin y ejecucin en la que intervienen la conciencia y voluntad libre de los seres humanos.

49

Temario, Teora Poltica y Constitucional

Gonzlez Uribe: captulo XXIII: El hombre y la sociedad


1.-La persona humana y la sociedad: sus antinomias. El hombre no es un ser solitario sino que se comunica con los dems, un anlisis de los conceptos de persona huma y de sociedad nos pone de manifiesto que hay entre ambas una antinomia. La persona humana por su naturaleza misma de subsistente o supuesto racional es una totalidad psicolgica y ontolgica y por ello mismo una totalidad moral y jurdica; es un todo cerrado dueo de si y autoconsciente. La sociedad por su parte est constituida por una pluralidad de miembros ligados entre si por mltiples vnculos de solidaridad que nacen de sus intereses comunes y de su conspiracin libre y consciente hacia un fin comn que es un bien superior al bien particular de cada uno de ellos. Desde el punto de vista ontolgico la sociedad no posee un ser sustancial, se trata de una persona moral y jurdica. De la comparacin de estos dos conceptos nace una antinomia que plantea serias dificultades. Si la persona humana es una totalidad y un fin para si misma, cmo ha de subordinarse a la sociedad y a las leyes que ella imponga? 2.-Las antinomias son slo aparentes: en realidad hombre y sociedad no se oponen sino que se complementan. Lo social y lo poltica no son realidades o hechos que se impongan al hombre desde fuera de sus ser ni tampoco son fruto de una mera convencin o acuerdo de voluntades sino que son algo que arranca del ncleo ms ntimo de la persona de una imperativa e ineludible exigencia de su constitucin psicolgico y ontolgica. El ser humano es consciente de que debe perfeccionarse en la sociedad de sus semejantes, su vivir es necesariamente convivir, no slo en el orden fsico y biolgico sin sobre todo en el cultural y espiritual; de aqu nacen los grupos sociales ms variados como resultado del movimiento espontneo, natural, pero moralmente necesario del espritu humano hacia la convivencia, desde la familia hasta el Estado. Es en ella en donde encuentra el ambiente propicio para su perfeccionamiento. El hombre busca en la sociedad la expresin total de su ser y de aqu se desprenden varias consecuencias en las cuales est contenida la solucin de las aparentes antinomias: 1) La sociedad no es algo artificial, nace desde dentro del hombre como una exigencia de enriquecimiento y expansin. 2) Por ello la sociedad no se opone a la personalidad del hombre sino que la perfecciona 3) La sociedad no tiene ninguna realidad sustancial fuera de los individuos, stos son el fundamento real 4) Si la razn de ser de la sociedad son los hombres que la constituyen su razn de existir son tambin los hombres 5) La sociedad no puede tener en si misma un fin distinto y contrario al de las personas que la constituyen sino que su fin radica en el bien comn; su forma, contenido y lmites dependen del parecer de la mayor parte y la ms sana de la comunidad.

50

Temario, Teora Poltica y Constitucional


6) La expansin social del hombre va desde la persona individual hasta la sociedad perfecta en el orden temporal que es el Estado con su poder soberano y no se realiza de un salto sino paulatinamente, de tal modo que entre los individuos y el Estado se da una multitud de grupos y asociaciones de diversa ndole en los que se manifiesta toda la variada gama de aspiraciones, necesidades e intereses del ser humano. 7) El individuo por su dimensin social tiene deberes fundamentales para con la sociedad; est obligado a colaborar activamente en el logro del bien comn que sobrepasa su propio bien individual. 8) La tensin creada entre persona y sociedad ha de resolverse armnicamente buscando un equilibrio dinmico que respete la dignidad y la libertad del hombre y promueva activa y eficazmente el bien comn. Sin embargo es el ser humano el que tiene primaca. 3.-La sociedad aporta el bien comn al perfeccionamiento del individuo humano: el hombre individualmente considerado tiene como fin propio un bien que consiste en la perfeccin plena de su naturaleza racional, pero necesita de la sociedad para alcanzar esa perfeccin por lo que su bien personal aparece supeditado al bien comn. Este bien comn se manifiesta en los bienes y valores que la sociedad asegura en beneficio de la persona humana (orden, paz, justicia, seguridad, etc.) y para ello la sociedad pone ciertos medios (leyes, servicios pblicos, polica, etc.); hay una relacin jerrquica de subordinacin y dependencia entre los instrumentos que sirven y los bienes que son servidos por ellos, ese orden esencial est inscrito en la naturaleza ntima del bien comn que tiene a realizar el orden de la sociedad en un doble plano: el de libertad y proporcionalidad (la igualdad fundamental de los hombres que viven en sociedad pero reconociendo las desigualdades accidentales para as distribuir las cargas equitativamente poniendo atencin especial en la condicin de los ms indigentes). 4.-Ejercicio de la causalidad social: bien comn, poblacin y poder pblico. La causa final de la sociedad es el bien comn, el esfuerzo comn constituye la causa eficiente del bien: sta cooperacin se puede dar de diversas maneras pero lo que importa es que se haga con el propsito libre y deliberado de contribuir al bienestar comunitario, pero de forma ordenada por lo que se requiere que entre en juego un poder superior que coordine los esfuerzos privados, ste poder constituye la causa formal del bien comn. La autoridad estatal dispone muchos medios para cumplir con su misin: leyes, reglamentos, servicios pblicos, etc. La causalidad del bien comn se ejerce de dos maneras: a) Directa: cuando se trata de los rganos del gobierno y la administracin que deben normar b) Indirecta: cuando se trata de los miembros de la sociedad que al buscar la satisfaccin de sus propios intereses contribuyen a crear el clima de seguridad y paz que propicia el bien comn. El ejercicio de esta causalidad se manifiesta principalmente en la participacin equitativa y proporcional de los miembros de la sociedad en los beneficios obtenidos por la colaboracin de todos. NO puede algo esttico y estancado sino, al contrario, algo dinmico; el cambio social tan rpido de nuestros tiempos

51

Temario, Teora Poltica y Constitucional


hace que el bien comn se vaya transformando y adaptando segn las necesidades de la sociedad, el objetivo es el de un continuo progreso a fin de llevar a su pleno desarrollo todas las potencialidades sociales temperado por la justicia social que atiende preferentemente a las necesidades de las clases menos favorecidas. 5.-Medida cuantitativa y cualitativa del bien comn. Para determinar la medida es necesario recurrir a los principios de la tica Social que son las normas que sealan los lmites de competencia del bien comn, pero ya en concreto, esa determinacin depender de las circunstancias histricas y sociales de cada sociedad. En todos los casos siempre ha habido un elemento comn: la naturaleza humana y sus exigencias; sin embargo lo que vara es el modo y la medida segn las circunstancias. En cada poca histrica habr que determinar la medida en que los hombres y los grupos deben participar en el bien comn y tambin como beneficiarlos; el bien se extender a todas las capas de la poblacin en forma equitativa y proporcional de acuerdo con una sana poltica social y econmica instaurada por el Estado 6.-Carcter supletorio y subsidiario del bien comn. El bien comn resulta el elemento ms importante de la sociedad, sin embargo su papel es meramente supletorio y subsidiario pues el bien comn es un fin secundario y subordinado al bien supremo de la persona humana. Este carcter seala el punto correcto de equilibrio entre las tendencias individualistas y colectivistas. Hay que distinguir dos planos en los fines existenciales del hombre: el plano de los fines temporales en los que el hombre se subordina a la sociedad y el bien comn de esta tiene primaca, y el plano de los fines espirituales en los que la persona se encuentra sobre la sociedad porque su naturaleza y sus valores son superiores. Lo anterior nos indica que la diferencia entre bien comn y particular no es slo cuantitativa sino tambin cualitativa. El bien comn debido a las diferencias debe tender a la unidad en la diversidad, ha de ser pluralista 7.-Bien comn y orden jurdico. Para que la sociedad alcance su fin es menester que establezca normas jurdicas y se ajuste a ellas. El principio del bien comn es un principio de orden jurdico en el que entran en juego las exigencias de la justicia. Queda claro que el bien comn, como principio y fundamento del orden social tiene una fuerza obligatoria superior a la voluntad de los legisladores, constituye un imperativo tico que no pueden eludir las legislaciones positivas. 8.-El principio de subsidiariedad: naturaleza y caractersticas: el bien comn, por su esencia es siempre subsidiario, el principio de subsidiariedad consiste en dar a la sociedad y al bien comn nicamente aquella competencia y aquellas facultades que rebasen la esfera de accin del hombre individual o de la agrupacin; subsidiariedad y bien comn son dos caras de la misma moneda. Es un principio real porque est fundado en la naturaleza objetiva del hombre y de la sociedad, y tambin es un principio material de justicia pues su contenido lo forma la atribucin a las entidades menores de competencias razonables y derechos propios.

52

Temario, Teora Poltica y Constitucional


La naturaleza objetiva del principio como una delimitacin de competencias y responsabilidades no se identifica con la accin de subsidio del Estado, ms bien se refiere a la ayuda suplementaria para cuando los que tienen la obligacin y el derecho no se dan abastecimiento para el cumplimiento de sus funciones; su misin es inspirar las leyes y decretos y dems disposiciones jurdicas que regulan la vida social y evita la omnipotencia del Estado y los dems poderes sociales. Mira al ejercicio justo de la autoridad en el Estado. Y para ello procede con una tendencia descentralizadora: si autoridades inferiores pueden realizar una tarea del bien comn en forma segura y eficaz, el Estado debe respetar su autonoma y delegar en ellas su poder. Este principio es el adversario de un totalitarismo.

9.-Aplicacin prudencial del principio de subsidiariedad: tiempos, circunstancias, regmenes sociales y polticos. Se trata de un principio positivo que atribuye su competencia propia a los individuos, los grupos intermedios y el Estado. Pretende equilibrar y armonizar a las distintas esferas de competencia, de acuerdo con lo que exigen la justicia y la equidad y para ello no slo seala lmites sino que impone deberes. Toca al Estado demostrar que la iniciativa privada es insuficiente antes de decidir su intervencin; en pueblos desarrollados la intervencin es mnimo, en cambio, en los que se encuentran en vas de desarrollo la intervencin es fuerte lo que no quiere decir que sea absorbente y totalitaria. Pero ha de tenerse en cuenta el carcter exclusivamente temporal y provisorio de esa intervencin excesiva del Estado En resumen el principio nos proporciona un excelente criterio para someter a juicio, en un terreno de justificacin jurdica y moral, a los diferentes regmenes sociales y polticos. Un rgimen se justifica tanto ms cuanto establezca las esferas de competencia del Estado, las respete y las garantice mediante disposiciones constitucionales y legales, de esta manera los individuos y los grupos sociales alcanzarn con mayor facilidad sus fines propios. La medida de la legitimacin de un rgimen coincidir con la del respeto de la autonoma de las entidades menores por parte del Estado, lo cual supone una delegacin de autoridad y descentralizacin. Ser siempre el binomio orden y libertad en su armnica conjugacin el que de la clave de la justificacin de un rgimen: orden para la liberta; libertad dentro del orden

53

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Dimensin social. Apertura existencial

5.-El Estado

54

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Evolucin del Estado y crisis del Estado moderno El Estado Social de Derecho Ernesto benda: El Estado social de Derecho
1.-El postulado del estado de derecho. Del estado formal de derecho al material: el art. 20 de la Constitucin de Alemania seala que la repblica federal de Alemania es un Estado social de Derecho. La concepcin clsica del Estado de Derecho cuenta primeramente con el principio de legalidad (reserva y primaca de la ley) y la independencias de los jueces; sus caractersticas formales son: divisin de poderes, independencia de la jurisdiccin, legalidad de la administracin, la plena tutela judicial frente a cualquier intervencin administrativa y la expectativa de indemnizacin en supuestos de intervencin en el patrimonio privado. Los principios que forman el Estado de Derecho caracterizan las mejores posiciones para el objetivo que buscaba la burguesa cuando trataba crecientemente de liberarse de la tutela autoritaria y que accediera a primer plano la garanta jurdica frente al Estado de los espacios conquistados de libertad. En El siglo XX nos damos cuenta que si bien la idea burguesa de Estado de Derecho contina brindando importantes garantas no es en si misma suficiente. Todas las instituciones del Estado de Derecho fueron vctimas de los abusos bajo el nacionalsocialismo, esto nos demuestra que cuando tan slo se requiere respetar las formas en las que se crea y aplica el Derecho nada impide que aparezca, aunque escondida, la mayor de las injusticias. El Estado material de Derecho se pregunta por el contenido y la orientacin de la actividad estatal; en su marco, el poder estatal es considerado como vinculado sobre todo a determinados principios o valores jurdicos superiores; aqu el propio Estado tambin se ve dominado por el Derecho. Para que estos principios puedan imponerse deben disponer de un rango superior al de las decisiones de la mayora parlamentaria en turno; sin embargo la Constitucin debe mantener un equilibrio, la democracia se ahogara si las decisiones constitucionales no dejaran margen suficiente de configuracin a la poltica. Slo en la medida en que la Constitucin reproduce el consenso general no es disponible por el legislador ordinario. Del principio democrtico resultan la tarea y las competencias de la representacin popular de buscar una respuesta adecuada bajo las cambiantes circunstancias a la perenne cuestin de la justicia. Lo decisivo es la obligacin de garanta y realizacin de los derechos fundamentales; esto no slo se limita a las decisiones estatales sino que influye en su orientacin. En las decisiones fundamentales no susceptibles de reforma nicamente puede tratarse de lo ms esencial en estricto sentido, es decir, de los rasgos nucleares de los que un Estado no puede abdicar o que no debe alterar sin perder su peculiaridad. La autntica fuente inspiradora de los derechos fundamentales contenidos en la Ley Fundamental es la dignidad humana. El Tribunal Constitucional considera el postulado del Estado de Derecho como uno de los pilares de la Ley Fundamental. En la temprana jurisprudencia se indicaba que el respeto a cuanto el Estado de Derecho comporta comprende no slo la previsibilidad de la accin estatal sino tambin la seguridad jurdica y la

55

Temario, Teora Poltica y Constitucional


rectitud material o justicia; ste es el paso decisivo para una concepcin material de Estado de Derecho pues reconoce que ste tambin significa justicia y desde aqu se vislumbran sus consecuencias. Entre ellas: la expectativa del ciudadano de que le sean ahorradas intervenciones no indispensables de los poderes pblicos, tambin el principio de proporcionalidad que es la cuestin de la adecuacin y exigibilidad de las medidas. Elementos esenciales del postulado del Estado de Derecho: seguridad y justicia. La bsqueda de seguridad y paz pertenece a la funcin propia del Derecho para lo que el ciudadano debe de saber a que tipo de conducta est obligado por el ordenamiento jurdico; cuando existe certeza de qu normas jurdicas deben utilizarse ya se est haciendo un poco de justicia. El monopolio estatal de la violencia impide que cada cul imponga sus pretensiones por su mano . Un orden en el que el Derecho incide moderando y limitando las relaciones de poder es por naturaleza ms justo, pero no toda regla por su mera existencia ser sentida tambin como justa; al respecto rigen otros criterios. La idea de justicia esta ligada al mandato de igualdad de trato; se atenta contra el principio de igualdad cuando para una diferenciacin de la ley no cabe hallar un fundamento razonable resultante de la naturaleza de las o cosas o de otras causas o cuando desde la perspectiva de la justicia deba caracterizarse de arbitraria tal regulacin. Ordinariamente existe una contradiccin entre los principios de justicia y seguridad jurdica y as se plantea el problema de los cambios jurdicos retroactivos. La vinculacin del legislador a la Constitucin otorga a sta el rango supremo dentro de la jerarqua normativa; se trata de un componente necesario, un orden poltico que carece de tribunal Constitucional no tiene porque no merecer la consideracin de Estado de Derecho pues la tarea de custodio de la Constitucin puede tambin ser desempeada por otros rganos constitucionales. Las condiciones fundamentales de un Estado democrtico de Derecho son: a) La mayora absoluta no decide con carcter absoluto b) La mayora democrtica no dispone de una competencia global c) Tambin esta la mayora vinculada por las formas jurdicas

d) Slo puede la democracia existir respetando la divisin de poderes e) La decisin de la mayora no es justa eo ipso f) La democracia no es un orden cuasi-religioso sino un orden humano; el Estado de Derecho es el orden en el que un pueblo polticamente maduro reconoce sus lmites.

56

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Ello presupone que en las cuestiones esenciales para la convivencia colectiva no se abandone la decisin a la mayora parlamentaria sino que exista un amplio consenso el cual no puede formarse fcilmente en una Sociedad ideolgicamente dividida por lo que es necesario formar una concepcin fundamental comn sin la que ninguna comunidad puede existir. El Tribunal Constitucional desde hace tiempo ha caracterizado con frecuencia la Ley Fundamental y su parte dogmtica de derechos fundamentales como un orden de valores y se ha criticado al respecto los rasgos de una ideologizacin e introduccin de las ideas subjetivas del juez.; pero cuando constan en la propia Constitucin ello no responde a otro objetivo que el de expresar el reforzamiento de la eficacia de los derechos fundamentales, y de ese modo, antes que limitar, ampliar el espacio de libertad de los ciudadanos. De ordinario, en el fcilmente mal entendido concepto de orden de valores o de sistema de valores no hay sino una descripcin del contenido normativo de los derechos fundamentales. Vinculacin jurdica de los poderes pblicos a la ley y al Derecho: la regulacin debera estar materialmente inspirada por la justicia e igualdad pero nada impedir la existencia de concepciones diferentes acerca de cul sea la solucin ms justa. Mientras que el legislador se puede decidir por uno u otro principio el juez no dispone de tal libertad, su decisin est subordinada a la ley y al Derecho. Sin embargo, el legislador no tiene una libertad ilimitada sino que encuentra los lmites en los derechos fundamentales; el juez, por su parte, deber preguntarse en estos casos si la ley resulta compatible con la Constitucin pues si lo hace no puede negarse a obedecer la ley y si no lo hace deber imponer cuestin de inconstitucional ante el Tribunal. Vinculacin de los poderes pblicos por la primaca y reserva de ley: la voluntad del Estado se expresa de mltiples formas; la ley es slo una de ellas. El conflicto a que se hace frecuentemente referencia entre Derecho y Poltica separa indebidamente dos esferas que estn unidas entre s. El Derecho es el resultado de la poltica. a) Primaca de la ley: la voluntad estatal expresada en forma de ley tiene jurdicamente preferencia respecto de cualquier otra expresin de la voluntad del Estado. b) Reserva de la ley: tiene por objeto que el ciudadano pueda prever y calcular anticipadamente en la medida de lo posible con que reacciones del Estado a su comportamiento debe contar y de que instrumentos jurdicos dispondr para defenderse. Cuanto ms importantes sean las consecuencias de una accin administrativa para el ciudadano, tanto ms rigurosa debern ser las condiciones de precisin exigibles. Segn la jurisprudencia concierne a materias esenciales, es decir, las decisiones de importancia para garanta y realizacin de los derechos fundamentales. Una excesiva juridificacin de todas las reas existenciales no tiene como efecto una mayor efectividad del Estado de Derecho sino ms bien lo contrario. Divisin de poderes: se cuenta entre los rasgos esenciales del Estado de Derecho. La razn es que nicamente el control y la limitacin recprocas de los rganos estatales (legislativo, ejecutivo y judicial) produce la moderacin del poder y protege la libertad individual. La divisin tiene una funcin dentro del Estado de Derecho pero separacin de poderes significa tambin, que para satisfacer las tareas estatales y conforme a criterios fundamentales se asigne a los diferentes rganos del Estado las correspondientes funciones; habr que definir y delimitar claramente las competencias. La divisin da lugar a que cada rgano del Estado pueda desarrollar su labor sin verse obstaculizado en forma inadecuada por otros rganos. Tambin significa que no es legtimo privar a ninguno de

57

Temario, Teora Poltica y Constitucional


los poderes pblicos de las competencias requeridas para cumplimiento de sus tareas constitucionales; deben ser capaces de funcionamiento y bastarse para satisfacer sus responsabilidades. El sistema institucional de la constitucin responde a tales fines. Su actividad no sirve, sin embargo, a los fines definidos por ellos mismos, sino a la realizacin de los valores establecidos en la Constitucin. La divisin de poderes tiene extraordinaria importancia para el Estado de Derecho y goza del rango de principio orgnico. Proteccin de los derechos fundamentales como vertiente materia del Estado de Derecho: para el Estado de Derecho en trminos formales carece de importancia la existencia de derechos fundamentales; la seguridad jurdica, es decir, la calculabilidad de la accin estatal y el respeto a las formalidades a tal fin establecidas puede ser independiente de los mayores o menores mrgenes de libertad garantizados a los ciudadanos. El Estado de derecho material comienza a existir a partir de la garanta de derechos fundamentales. Tutela judicial y vertiente procedimental de los derechos fundamentales: en la concepcin de los derechos fundamentales se ha cobrado recientemente conciencia de la importancia que tiene el procedimiento en las decisiones estatales; las intervenciones del Estado en la esfera que los derechos fundamentales garantizan al individuo deben en la medida de lo posible ser previsibles y anticipadamente calculables. nicamente cuando los afectados puedan cobrar conciencia del procedimiento y cuando ste sea abierto y conforme a todas las garantas jurdicas previstas podrn calcular anticipadamente el resultado y tomas posicin en consecuencia. Para el procedimiento judicial valen en principio los derechos fundamentales procesales as como la garanta de la tutela judicial efectiva. Todas estas normas constitucionales permiten inferir el principio de que ser garantizado al individuo un proceso en regla. Hay adems que garantizar a las partes la igualdad de armas pues ordinariamente el individuo es inferior al aparato estatal, estos inconvenientes deben ser equilibrador por el derecho a un proceso en regla. El Estado est obligado para con el Derecho y sobremanera a garantizar los derechos fundamentales. El Derecho procesal sirve a tal fin; en particular, la representacin popular democrticamente legitimada est llamada a decidir qu soluciones pueden hallarse dentro del marco constitucional Proteccin de la confianza jurdica: la seguridad jurdica como elemento esencial del Estado de Derecho tiene como fin que en la medida de lo posible el ciudadano pueda presuponer y calcular con tiempo la influencia del Derecho a su comportamiento individual, que pueda confiar en el derecho una vez establecido. Tambin aqu entran en conflicto la seguridad y la justicia y slo se pueden resolver con la ponderacin de las posiciones enfrentadas; la retroactividad requiere de estos principios de la confianza y la seguridad jurdica para realizar el enjuiciamiento. Del postulado del Estado de Derecho resultan otras demandas para el legislador. En general rige aqu el principio de proporcionalidad que impone que la medida limitadora sea la de menor entidad posible y que resulte indispensable y razonable para proteger intereses pblicos; con ello no slo se procura la seguridad jurdica sino que tambin se fuerza al legislador tanto para que tome clara conciencia de los fines que persigue como para que considere si las

58

Temario, Teora Poltica y Constitucional


medidas adoptadas son adecuadas para el logro de los fines propuestos. Cuando sucede que la regulacin no es adecuada para cumplir los objetivos de la ley i parece que no ser eficaz habr que considerarla como atentadora contra el postulado de Estado de Derecho. Abundancia normativa y escasez de tutela jurdica: la funcin legitimadora del derecho amenaza con perderse como consecuencia de un continuo perfeccionamiento de las reglas inferidas de aqul, un aluvin de leyes. Las leyes son tan voluminosas, complejas y confusas que los ciudadanos y la Administracin e incluso los tribunales tienen dificultades para comprenderlas y procesarlas plenamente. Unas leyes que resulten incomprensibles cuentan con pocas posibilidades de ser asumidas en el fuero interior y de ser cumplidas por los ciudadanos por algo ms que por temor. Las rigurosas exigencias que plantea el postulado del Estado de Derecho al legislador fuerzan cada vez ms a las leyes detalladas. En otros tiempo la fe religiosa y otros valores comunes producan pautas naturales de comportamiento, incluso haba personalidades dotadas de bases de autoridad que podan influir tambin en las conductas extramuros del Derecho pero estas referencias han desaparecido prcticamente hoy; el sistema de valores de la Ley Fundamental y las leyes de que sirven a su ejecucin tratan de compensar hasta cierto punto la prdida de referencias orientativas. Como consecuencia cada vez contamos con una mayor cantidad de normas jurdicas, y no slo debido a esto sino tambin la sobrecarga de los tribunales; pensar en una limitacin adecuada del curso de apelacin respecto a determinados procedimientos o para reas especficas es algo que permitira no slo descargar a los tribunales sino tambin permitirles una elaboracin ms esmerada de los litigios. 2.- El postulado del Estado Social: el enunciado constitucional social no despert en un primer momento mayor inters; los iuspublicistas calificaron la clusula como un concepto en blanco carente de sustantividad. Tales interpretaciones iniciales han sido hace tiempo superadas, hoy existe un acuerdo generalizado acerca de que la clusula de Estado social es un principio rector vinculante para los poderes pblicos: como prescripcin de fines o principio rector. Hay que recordar que la Ley Fundamental Alemana naci en momentos de quiebra de las estructuras polticas, econmicas y sociales; por eso la frmula la repblica federal es un estado de democrtico y social debi parecer una quimera que nada tena que ver con la realidad. El curso histrico de esto se ve influido por dos circunstancias: la influencia del tiempo en el contenido de una constitucional y el significado que puede tener la existencia o ausencia de consenso respecto de la interpretacin de una norma. Tan pronto como comenz a ser tomada en serio la clusula de Estado social se plantearon las dificultades de interpretacin. La bsqueda de la justicia social es esencial a toda poltica, de ah que toda poltica presuma de si misma ser conforme al Estado social. A la tendencia tradicional de la clsica poltica social corresponde una interpretacin que otorga prioridad a los intereses de los estratos bajos y a la proteccin de los dbiles y menesterosos. Con la voz social se piensa tambin en el rechazo del individualismo egosta y en la conciencia de responsabilidad para con la generalidad; pero tambin cabe la perspectiva inversa: se presta atencin a la situacin del individuo que simultneamente es considerado como ser social (consiste sobre todo en la garanta de la libertad individual.

59

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Tales diferencias de interpretacin no suponen que existan encontrados antagonismos tan slo que hay diversidad de posiciones y acentos; denominador comn de partida es la relacin entre individuo y comunidad. En cualquier caso todo ciudadano deber disponer de unos recursos materiales mnimos, en consecuencia, cuando alguien carezca de los mismos podr solicitar asistencia estatal. En forma semejante cabe interpretar las expectativas respecto de la accin social del Estado. Hoy en da pocos comparten la tesis de que Estado de Derecho y Estado social de Derecho son incompatibles por naturaleza, la Constitucin liga ambos conceptos mediante el giro Estado Social de Derecho. La funcin de la clusula del Estado social: Un enunciado constitucional del que es inferible el mandato de configurar la vida social presupone la conciencia de que el bien comn no resulta por generacin espontnea. Cada esfera de la vida social se ve influida por la actividad estatal, las facultades personales y el mrito no bastan para el logro de los propios objetivos existenciales de ah que la exigencia del ciudadano de participar en las subvenciones o prestaciones estatales concedidas en respuesta a demandas de individuos o grupos, es decir, de recibir una parte proporcional sea tan importante como el deseo de sentirse protegido frente a intervenciones estatales en la configuracin de la propia existencia. La tarea de configuracin del Estado no resulta slo de estas relaciones recprocas entre Estado y ciudadanos; tarea del Estado contina siendo, hoy como ayer, garantizar la seguridad interior y exterior como factores elementales de orden. La clusula del Estado social debe no slo reforzar la tarea hoy obvia de todo Estado de establecer las condiciones mnimas para que la vida pueda desarrollarse libre de violencia. Nueva es la conciencia de corresponsabilidad para con las condiciones sociales de la Sociedad; el Estado social de Derecho est obligado y dispone de justificacin para configurar el orden social. De modo semejante al postulado del Estado de Derecho, la clusula del Estado social pertenece a los principios constitucionales bsicos que junto a la proteccin de la dignidad humana integran el ncleo del orden constitucional. Para la interpretacin y aplicacin de la clusula del Estado social, as como del resto de principios constitucionales bsicos, como el postulado del Estado de Derecho: a) La apertura de la Constitucin debe permitir que tengan cabida en la misma la variedad de interpretaciones en principio defendibles y la diversidad de quienes se sienten positivamente identificados con aqulla. Ello no excluye el esfuerzo por una concrecin material; la clusula del Estado social sirven para promover un tal acuerdo. A falta de tal consenso hay que rechazar la invocacin unilateral de la norma constitucional a favor de una de las posiciones enfrentadas. b) La clusula del Estado social est referida a la situacin real de la Sociedad, de ah que la interpretacin constitucional no vaya a conducir siempre a los mismos resultados, sino que dependa de las circunstancias. c) De la apertura de la Constitucin resulta tambin la posibilidad de una interpretacin en la que sean resueltas las tensiones con otras decisiones y otros valores constitucionales en el sentido de reciprocidad y concordancia.

60

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Si el Estado quiere conservar su condicin liberal, no le est permitido imponer o sustituir valores e ideales amenazados o en peligro de desaparicin en la Sociedad. La tarea de establecer valores y fines y su realizacin reside en la persona y los grupos sociales e institucionales. El Estado no est exento de responsabilidad para con los valores que presiden su accin y la conducta pblica frente a los ciudadanos; todo ordenamiento jurdico presupone la existencia de mnimos valores comunes. La Ley Fundamental no quiere ser axiolgicamente neutral y ello no contradice la renuncia a una ideologa estatal impuesta en un orden liberal. La Constitucin cumple una funcin social bsica concibindose a s misma como medio de integracin. La escala de valores de la Ley Fundamental no es ni una religin ni un sucedneo de la religin, es expresin del esfuerzo por iniciar y hacer posible de continuo en el ordenamiento jurdico un proceso de reconciliacin, es decir, por transmutar en acomodaciones y adaptaciones en libertad corrientes opuestas de energa social. En tal perspectiva no es casual que el Estado social que ha recibido tal mandato deba, simultneamente, continuar siendo un Estado de Derecho. De donde resulta que el cumplimiento de las tareas de procura social deber discurrir conforme a los parmetros del Estado de Derecho; el Derecho y sobre todo la Constitucin tienen una funcin integradora. En el debate poltico, la clusula del Estado social es interpretada no como descripcin de la conciencia del Estado contemporneo, sino como programa que se debe realizar cara al futuro. Todo progreso social deseable, especialmente cada demanda socialmente motivada y no cumplida, debern ser interpretados como promesas de la Constitucin por traducir en concreciones del Estado social de Derecho. Tales tendencias son fenmenos por el polismico significado del trmino social, casi cada decisin polticamente deseado es interpretable como medida requerida por la Constitucin. Una u otra posicin poltica puede considerar importante determinada medida social. Cul de las opiniones sea la correcta o adecuada deber ser polticamente decidido; por el contrario, no es posible determinar cul tiene razn en sentido constitucional. Todos los esfuerzos por inferir de la clusula de Estado social un impulso de progreso con fuerza normativa presuponen que exista unanimidad acerca de en que direccin debe evolucionar la Sociedad, la respuesta corresponde a las convicciones de cada ciudadano. La referencia al consenso y la capacidad para la mutacin son condiciones esenciales para que los principios constitucionales bsicos conserven su eficacia tambin bajo supuestos de cambio. Por lo general establece como tarea y legitimacin del Estado hacer justicia social conciliando la diversidad de intereses. La clusula de Estado social ha sido caracterizada como prototipo de categora jurdica orientada al futuro, es decir, como norma constitucional capaz de ser interpretada segn las cambiantes circunstancias. La clusula de Estado social ha de ser interpretada como una norma definidora de fines del Estado, que obliga y justifica al legislador a actuar en trminos de configuracin social. Su misin est ante todo dirigida a asegurar el mnimo existencial de cada persona. La existencia d cada persona depende hoy da considerablemente de los contenidos y resultados de la poltica estatal. La mayora de la poblacin ejerce las libertades constitucionales pero su relacin con el Estado se limita a beneficiarse de las prestaciones sociales y a contribuir a las cargas financieras (pagar impuestos); pero para una comunidad que se caracteriza a s misma como Estado social no puede ser indiferente si se da o no entre sus ciudadanos la

61

Temario, Teora Poltica y Constitucional


disposicin a un comportamiento social, la clusula del Estado social contiene tambin una apelacin tica a todos los ciudadanos a comportarse de tal forma que sea posible una dichosa convivencia. Slo puede influir indirectamente en el comportamiento y en el sentimiento personal, de lo contrario sera incompatible con la libertad pero nada impide al Estado partir de la obligacin de una conducta social de los ciudadanos. El Estado est autorizado a regular jurdicamente tal obligacin siempre que no se trate de los sentimientos sino de la conducta externa. La previsin contra los riesgos naturales de la vida contina siendo un tema constante de la actividad humana y estatal; seguridad social es una expresiva traduccin del postulado de Estado social. La imagen del hombre de la Ley Fundamental es una persona soberana no aislada, sino con referencia y vinculacin a la comunidad a la que sin embargo se le reconoce un valor propio de intangible, esta imagen directriz brinda una idea de fin a la poltica estatal. El orden estatal se ve influido en muy variada forma por la realidad social. La decisin constitucional a favor del Estado social de Derecho subraya la responsabilidad, tarea y competencia del Estado para la configuracin social. La tarea ms importante del Estado en el marco de su mandato de configuracin social es el deber de defender los intereses generales frente a los intereses de grupo; el bien comn no resulta automticamente de la libre concurrencia de las fuerzas sociales y de los individuos, sino que requiere que Estado con su autoridad arbitre una compensacin de intereses. Nunca se ha solucionado plenamente la garanta de la libertad individual frente a la intervencin estatal; en la realidad la participacin de los ciudadanos en la configuracin poltica se limita a las elecciones. Responde al postulado del Estado social reconocer la forzosa limitacin de la libertad y asumir las consecuencias pues es consecuencia ineludible del mismo hacer posible una compensacin adecuada de intereses que nunca puede significar libertad absoluta sino tan slo la garanta justa de un espacio suficiente de libertad para cada cual Es legtimo el esfuerzo a favor de una configuracin cada vez ms racional de los aparatos del Estado. Todo ello comporta el riego de que el ciudadano vea al Estado como una mquina que bien puede funcionar con efectividad pero que es incapaz de mantener un dilogo; si el Estado pierde la capacidad de tener en cuenta factores humanos en sus decisiones destinadas a los ciudadanos no hay que esperar que el individuo desarrolle respecto del Estado una relacin distinta de la del contribuyente y perceptor de prestaciones. A un Estado social que debe apelar a la civilidad, conciencia y corresponsabilidad de todos le resulta demasiado fcil caer en contradiccin con los supuestos psicolgicos y sociales de una tal actitud ciudadana. El Estado social no est como el Estado de Derecho orientado a la libertad sino a la igualdad pero ambos se unen en el Estado social de Derecho: no le es indiferente la libertad pues deber tenerse en cuenta a la hora de compensar intereses, pero ella misma supone que habr que apoyar a los ms dbiles para lograr la igualdad de oportunidades

62

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Presupuestos del Estado social: el Estado es corresponsable de la situacin econmica, slo el buen funcionamiento de la economa proporcionan los necesarios presupuestos para el cumplimiento de las tareas sociales, el Estado Social debe fomentar y garantizar la economa. Otro presupuesto son las obligaciones sociales de los ciudadanos, la solidaridad y el amor por el prjimo son cosas que no se pueden imponer coactivamente a travs del derecho. Perspectiva del futuro: el cumplimiento de la tarea de la integracin que compete al Estado social, referido a la planificacin, comporta el esfuerzo de buscar entre las alternativas posibles aquella que mejor puede conducir a una compensacin de los intereses y por ende al bien comn. Ello vale tambin para la relacin de la poblacin actual con las futuras generaciones cuyos intereses deben ser tenidos en cuenta. Conclusiones: el Estado social en el ms amplio de los sentidos ha sido descrito como el Estado orientado al bien comn. Al Estado compete salvaguardar los valores constitucionales, superar racionalmente los conflictos sociales, compensar los intereses individuales y de grupo, proteger a los necesitados y prever los problemas del porvenir. La clusula del Estado social ofrece ms bien una perspectiva metodolgica con cuya ayuda existe la posibilidad de al menos aproximarse a la meta, contiene un mandato constitucional y un principio ordenador que el legislador dentro de sus posibilidades debe llevar a la prctica. El Estado tiene la tarea de compensar intereses y opiniones porque la buena voluntad de los participantes no ayudar siempre a resolver los problemas. La integracin supone que es funcin esencial de la Constitucin velar por la unidad del Estado y por una continua renovacin de la comunidad. La clusula de Estado social no ofrece contenidos concretos sino que describe la tarea y legitimacin del Estado as como la metodologa para lograr tal compensacin; el derecho a intervenir del Estado no va ms all en la esfera de libertad jurdico-fundamentalmente garantizada de lo que permite la vinculacin social de los derechos fundamentales. Los derechos fundamentes o el principio de proporcionalidad inspirarn y limitaran la accin del Estado; en los conflictos sociales el Estado no es parte o defensor de intereses partidarios sino ms bien custodio imparcial del bien comn.

63

Temario, Teora Poltica y Constitucional


a) Elementos constitutivos del Estado Poblacin y territorio Gonzales Uribe: captulo XIV Vida y pasin del Estado:
1.-Elementos y caracteres del Estado: el Estado utiliza una serie de elementos que contribuyen a formar su esencia; stos son: hombres, territorio, normas jurdicas, fines polticos, poder. Jean Dabin distingue entre: a) Elementos previos al Estado: poblacin, territorio, b) Elementos constitutivos: el bien pblico temporal, la autoridad o poder pblico. De estos elementos obtiene los caracteres fundamentales del Estado: personalidad moral, soberana y sumisin al derecho. 2.-El Elemento humano del Estado: el estado es ante todo una agrupacin humana de seres racionales y libres. Es indiferente el nmero de hombres que lo compongan, slo se requieren los suficientes para que nazca la necesidad a la que debe atender la agrupacin estatal, de lo contrario no habr ms que una formacin poltica inferior (municipio o regin). El elemento humano se divide en mltiples estados repartindose de acuerdo a diversos criterios; en su mayora ha regido el principio nacional por el que los estados tienden a reunir dentro de sus fronteras a todos los nacionales y en la medida de lo posible, excluir a los que no lo sean. El concepto de nacionalidad ha sido muy discutido, esto se debe a las diversas mentalidades de los pueblos pero puede resumirse en dos las corrientes que versan sobre los factores determinantes de la nacionalidad: a) Por elementos fsico-somticos: raza, lengua, intereses econmicos y costumbres b) Por elementos psquico-espirituales: cultura, religin La nacionalidad encuentra su expresin poltica y jurdica en el Estado y ste, cuanto tiene que tratar con sbditos de diversas nacionalidades no debe favorecer a ninguna de ellas por ms que sea la ms numerosa pues su papel es el de promover el bien pblico y no el privado de ningn individuo o grupo. Hace ms de 50 aos ha entrado, con el advenimiento del estado comunista sovitico, una nueva concepcin antittica a la del estado nacional, el estado de clase basado en el internacionalismo marxista. Desde que Marx y Engels promovieron la unin del los proletarios de todos los pases unidos se extendi la idea de que sobre los

64

Temario, Teora Poltica y Constitucional


intereses nacionales estn los de clase; el estado de clase exista ya desde Roma entre patricios y plebeyos pero el estado sovitico innova en cuano que adopta una cuestin internacional de clase. Si el estado se explica y legitima es nicamente en cuanto promueve el bien pblico temporal en el cual estn incluidos los individuos y grupos que habitan en su territorio. La poblacin como elemento humano puede ser concebida desde diversos puntos de vista: a) Sociedad: unidad de relacin de muchos hombres que se constituye sobre la interaccin recproca con contenido intencional. b) Poblacin: conjunto de seres humanos que habitan en un territorio sin distincin de edad, sexo o condicin socio poltica. c) Pueblo: aquella parte de la poblacin que tiene derechos civiles y polticos plenos.

d) Nacin: sociedad natural de hombres con unidad de territorio, costumbres y lengua con una vida y conciencia comunes. e) Nacionalidad: conjunto de caracteres que afectan a un grupo de individuos y les dan afinidad. 3.-El territorio, elemento fsico del Estado: el Estado necesita forzosamente de un territorio para ejercer sus funciones de servicio, coordinacin y control, poco importa que ste sea grande o pequeo, rico o pobre. Cumple con dos funciones muy importantes para la vida del estado: a) Funcin negativa: consiste en sealar al estado sus lmites, es decir, el mbito espacial d validez de sus leyes y ordenes lo que resulta indispensable para que haya seguridad jurdica. Esas fronteras son fijadas por el propio derecho interno de cada estado por su constitucin poltica. Excepcin a esto son los casos reconocidos por el derecho internacional en los que el principio de impenetrabilidad del territorio de un Estado se ve vulnerado cuando la competencia esta repartida entre 2 o ms Estados o se puede ver suspendida cuando el territorio de uno es administrado por otro. b) Funcin positiva: consiste en dotar al Estado del instrumento fsico necesario para el cumplimiento de su misin de servir al BPT; el territorio permite al Estado realizar sus funciones de control y vigilancia sobre la poblacin. Hacia el exterior proporciona al estado las lneas de defensa para invasiones extranjeras De la importancia que tiene el territorio para el Estado y del derecho que ste tiene sobre l no se concluye que sea una parte esencial del Estado a ttulo igual que la poblacin; el territorio no es ms que un medio o instrumento al servicio del fin del Estado, es una condicin de existencia sin la cual ni el hombre ni el Estado podran subsistir pero no llega a la categora de elemento esencial.

65

Temario, Teora Poltica y Constitucional


4.-El elemento teleolgico del Estado (BTP): se requiere tambin la formacin propiamente poltica la cual se integra con elementos de carcter espiritual cuando al impulso natural de la sociabilidad del hombre (causa eficiente) se une la idea de un bien superior que se trata de realizar (causa final) y un poder que encauza los esfuerzos hacia la realizacin de ese bien (causa formal). El fin es lo que da unidad a gobernantes y gobernados. Ha sido clsico considerar como fin propio del Estado el bien comn pero la teora moderna ha tratado de precisar un poco ms el concepto; si se analizan atentamente las cosas hay bien comn en toda sociedad siendo aquel que se sobrepone al de cada uno de ellos en orden al fin social y se refiere nicamente a los asociados, ste bien puede entrar en pugna con el de otros grupos. Se le denomina temporal para distinguirlo del bien que buscan las asociaciones religiosas que es temporal. El bien pblico es el que se dirige al conjunto total de individuos y grupos que forman la sociedad. La primera consecuencia versa sobre el bien particular que como tal slo corresponde a los individuos y que por lo tanto no debe intervenir, sino slo supletoriamente de acuerdo con el principio de subsidiariedad. Una segunda consecuencia deviene de su condicin de temporal por lo que no puede interferir en asuntos espirituales o religiosos, debe limitarse a respetarlos y protegerlos. La ltima se da por la necesaria comunicacin que debe haber entre los Estados lo que conlleva que el bien pblico no est desligado de los propios de otros, por encima esta el bien pblico internacional. En la realizacin del bien pblico temporal hay que distinguir entre la forma y la materia, o sea, el cmo y el que. a) Cmo: estamos en la pista de los elementos formales del bien: el estado trata de establecer el orden y la paz mediante una serie de medidas de seguridad material y de regulacin jurdica (necesidad ms elemental). Hay un orden material que el Estado salvaguarda por medio del ejrcito y de la polica y un orden social y econmico al que el Estado atiende a travs de sus funciones legislativa, administrativa y jurisdiccional. Esto no slo se da en el plano interno sino tambin en el internacional. En segundo lugar el Estado atiende al BPT por medio de la coordinacin de las actividades de los individuos y grupos a fin de evitar la dispersin y anarqua de los esfuerzos; hace falta planeacin por parte de una autoridad superior que jerarquice los bienes, valores y necesidades y distribuya y coordine racionalmente el trabajo de todos. Por ltimo ha de ayudar y fomentar la actividad de los particulares y eventualmente suplirla cuando haga falta; le toca ayudar con subsidios, exenciones de impuestos, servicios pblico estatales entre otros, a las actividades que la poblacin realiza en los campos social, econmico, cultural, etc. Maurice Hauriou dice: El Estado n o tiene el monopolio de lo que es pblico de tal suerte que el desarrollo de la vida pblica no significa necesariamente el desarrollo de la administracin del Estado. b) Qu: por su carcter de sociedad total el Estado tiene a su cargo la universalidad de bienes y servicios que requiere la poblacin para alcanzar su bienestar y para el logro cabal de todas sus aspiraciones y objetivos. Todas las necesidades humanas son materia de sus preocupaciones con la excepcin de los asuntos especficamente privados o religiosos. Entre estas necesidades hay una jerarqua; primeramente estn las necesidades polticas o estatales, despus aquellas que tienen mayor amplitud y repercusin social (las de justicia social) y despus las dems; este orden puede quedar alterado por las necesidades urgentes del momentos

66

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Tres grandes aspectos de la vida pblica son particularmente interesantes para el Estado: a) Economa: aqu el Estado no debe intervenir de forma directa pues no es el que produce y distribuye los bienes, pero si debe planear y llevar a ejecucin la poltica econmica general del pas. b) Educacin: el Estado debe seguir una poltica pedaggica de ayuda a la iniciativa privada y en todo caso actuar supletoriamente cuando los particulares no tengan recursos disponibles o no se hayan mostrado diligentes en atender el campo educativo: debe fomentar la formacin de maestros, dictar leyes y reglamentos que impongan la obligatoriedad de la educacin c) Valores espirituales y religiosos: el Estado debe respetar totalmente el orden espiritual.

El anlisis de la actuacin del Estado en el campo del BPT nos revela una filosofa subyacente que podramos llamar humanismo poltico el cual impone al Estado un triple imperativo: hacer el bien, buscar lo pblico y restringirse a lo temporal.

5.-La autoridad o poder pblico como elemento formal del Estado: para llevar adelante el BPT cuenta el Estado con la autoridad o poder pblico; la autoridad representa la fuerza moral y el poder la fuerza fsica. En todos los grupos humanos hay autoridad aunque se trata de una limitada; la del Estado en cambio es total y goza del monopolio de la coaccin fsica. La misin de la autoridad pblica es llevar a individuos o grupos que forman la poblacin del Estado a la realizacin del bien pblico temporal, esto se puede lograr por diversos modos pero los grandes tratadistas lo han clasificado en dos grupos: a) El gobierno de los hombres: esta actividad tiene manifestaciones en diversos campos: social, econmicos, poltico, pero en el fondo es de carcter moral y jurdico. Se gobierna mediante preceptos y rdenes que por dirigirse a seres racionales y libres afectan primariamente el fuero de la conciencia y crean un deber tico de obedecer a lo que se aade la obligacin jurdica que trae aparejada una sancin; estn adems un serie de datos morales, sociales, culturales y tcnicos que debe tomar en consideracin para que su elaboracin jurdica corresponda a la naturaleza de los hombres. Al Estado toca tan slo explicar, especificar y actualizar esos datos por medio de reglas precisas y claras y dotarlas de una sancin pblica. En su accin de gobernar la autoridad del Estado debe oscilar entre dos polos: la fuerza y la persuasin. La conclusin es que es menester que todos los poderes sociales estn subordinados al Estado b) La administracin de las cosas: se trata de proveer por medio de recursos humanos, financieros y tcnicos la satisfaccin de los intereses tanto materiales como de otra naturaleza que requiere el BPT lo cual supone una tcnica de organizacin administrativa que abarca desde la seleccin de los intereses que han de ser administrados hasta lo detalles de administracin personal y provisin de tiles para el trabajo. Hay que distinguir pues el

67

Temario, Teora Poltica y Constitucional


gobierne tiene que ver con hombres y los servicios pblicos con intereses por lo que stos, al ser puramente instrumentales, no se confunden con gobierno Jean Dabin hace una clasificacin: 1) Servicios de gobierno o jurdicos: necesarios para el ejercicio de la funcin gubernamental que se dividen en administrativos, legislativos y judiciales. 2)Servicios de ayuda y de suplencia a la iniciativa privada 3) Servicios de aprovisionamiento para las funciones gubernamentales Los servicios pblicos constituyen, pues, el complemento del gobierno de los hombres. No hay que olvidar que tanto la administracin como el gobern estn sometidos a una ley fundamental: la del servicio del BPT. Maurice Hauriou seala que: No se debe gobernar para el partido; se llega al poder con el partido pero debe gobernarse para el bien pblico. Las relaciones que existen entre los gobernantes y el Estado pueden ser de dos di versas formas: gobernantes como representantes (rganos representativos) o como agentes ejecutores.. En lo anterior no hay unanimidad en la doctrina; existen autores que como Kelsen no ven en el Estado ms que un orden normativo, y otros que como Duguit lo consideran como un fenmenos de poder en el que los gobernantes son los hombres ms poderosos gobernando a los ms dbiles

6.-El Estado, persona moral y jurdica. El Estado es, como lo seala Dabin, una sociedad jerarquizada al servicio del bien pblico temporal. De esta definicin derivan los caracteres esenciales de una sociedad de tal naturaleza. El Estado por su organizacin y fines es una persona moral; por la superioridad de esos fines a cualquier otra entidad social es soberano y que por su agrupacin est sometido al Derecho siendo la norma que limita su accin el BPT. Estos 3 caracteres esenciales configuran la fisonoma inconfundible del Estado. Se trata de una verdadera persona moral porque de esta forma es como nadie puede negar su calidad de centro de imputacin normativa, la personalidad moral ficticia no podra ser creada por el legislador porque el Estado todava no existe y hay que construirlo, se trata de una obra ms bien de la ciencia jurdica que tiene a su cargo dotar al Estado y al Derecho positivo de todo el equipo conceptual para realizar sus fines Dabin seala que sta persona moral es susceptible de graduacin en su perfeccin segn sea la organizacin misma de la sociedad poltica. Hauriou opina que la persona moral perfecta es aquella en la cual el fenmeno moral de la responsabilidad de los rganos respecto a los miembros del grupo se ha traducido en organizaciones formales. Por lo dems, la personalidad del Estado es nica y no mltiple como se ha sealada en la doctrina de la doble personalidad del Estado que reconoce una persona de derecho pblico y otra de derecho privado. El Estado es la nica persona moral y jurdica que no reconoce a ninguna otra por encima de ella.

68

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Herman Heller: Condiciones naturales y culturales de la unidad estatal.
1.-Consideraciones metdicas: la Teora del Estado, en cuanto ciencia de la realidad, ha de mostrarnos si y cmo existe el Estado en cuanto unidad concreta que acta en el tiempo y en el espacio. Como realidad producida por unidades humanas, la unidad estatal se halla inserta en la conexin total de las condiciones naturales y culturales de la vida social; la misin consiste en mostrarnos al Estado como un fenmeno sustantivo dentro del conjunto de esas condiciones. Hay quienes hacen derivar al Estado de sus condiciones geogrficas, de raza, nacin, etc.; todas estas conexiones son de la mayor importancia para el nacimiento y permanencia de la unidad estatal pero se trata de algo ms que de una mera funcin e incluso de todas estas condiciones y algo distinto de ella. Marx y Engels han precisado de modo acertado la relacin existentente entre las condiciones naturales y la accin estatal, relacin que no ha de ser concebida como esttica sino como dinmica, es decir, siempre cambiante. Es preciso partir de la idea de que todas las condiciones naturales slo son polticamente eficaces de un modo indirecto, o sea, a travs del hombre. Tanto la naturaleza primaria (virgen de todo contacto con cualquier forma o norma humana) como secundaria (material fsico que presentan el hombre y su tierra en una determinada etapa cultural); de entre todas las conexiones slo podemos analizar las condiciones geogrficas y antropolgicas. De entre las condiciones naturales y culturales de la unidad estatal nos ocuparemos de aquellas a que dedican preferentemente atencin la ciencia y la poltica: geografa, pueblo y economa, opinin pblica y derecho. Nuestra conclusin es que la Teora del Estado las debe ver como estmulos u obstculos para la unidad estatal, pero que la peculiaridad del Estado es algo que tiene carcter autnomo frente a ellas. El territorio y el pueblo son los elementos relativamente permanentes lo que explica que el Estado entraa un especial carcter que sobrevive a los individuos y a las formas de Estado. 2.-Condiciones geogrficas de la actividad estatal: grandes tericos como Maquiavelo, Platn, Aristteles, Bodino, Montesquieu, Hegel, entre otros han puesto de relieve esta idea en sus concepciones sobre el Estado. Fue a partir del siglo XIX que se desatendi esta conexin por causa de la degeneracin que sufri entonces la Teora del Estado que se retoma hasta finales del mismo siglo por Ratzel quien da el nombre de Geopoltica. Otros investigadores ms mesurados como Vogel y Maulg han visto que slo pueden descubrirse de modo indirecto, a travs de la conducta humana que se refiere al Estado, la cual debe ser, en primer trmino analizada como poltica de defensa y de nutricin, a la vez que como poltica general nacional y de trfico, antes de que pueda oponerse en relacin con las categoras geopolticas. La actividad estatal no depende nunca de las leyes naturales estticas de la Geografa pues la tierra no es un factor poltico sino una condicin de la actividad poltica de la poblacin, que sigues sus propias leyes y puede influir sobre su territorio de acuerdo con sus fines polticos. La situacin geofsica de un territorio es relativamente constante y la situacin geopoltica vara con rapidez y facilidad. El objeto de la Geopoltica es la tierra permeada por una organizacin poltica; y slo importa en cuanto est habitada por el hombre. No hay duda que el estado es unidad de territorio debido al hecho de que, ya se trate de un espacio unitario, ya de espacios geogrficamente separados se mande manera unitaria.

69

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Pero tambin en un Estado cuyo territorio est formado por espacios discontinuos cumple el espacio una funcin de cierre o clausura, por cuanto la mayora de las disposiciones del Estado tienen validez territorial y no personal. Rasgos esenciales de los caracteres del Estado aparecen as condicionados por la peculiaridad de las fronteras geogrficas y el carcter individual del territorio delimitado por ellas; las fronteras polticas de la individualidad estatal no se dan por la naturaleza sino que son determinadas por la accin del Estado. La valoracin poltica de las fronteras no puede nunca tener un carcter absoluto sino que depende siempre del grado de civilizacin de quienes las establecen. Las fronteras formadas por accidentes naturales de superficie terrestre (lagos, pantanos, montaas, etc.) han perdido mucho de su funcin separadora a causa del progreso de la tcnica, tambin ha perdido su funcin de defensa. De las caractersticas geofsicas del territorio no cabe deducir conclusiones bien definidas respecto a la peculiaridad geopoltica del Estado correspondiente; as nada nos dice el rango geogrfico del un Estado sobre su rango geopoltico. Sin embargo, si es importante para la concentracin de los medios polticos de poder la disposicin geogrfica del territorio del Estado siendo el ideal que el poder estuviera en el centro y las provincias menos importantes en la periferia. Tambin puede ejercer influjo importante la forma del suelo, es decir, la estructura horizontal y vertical del territorio; la primera facilita u obstaculiza las comunicaciones estratgicas, econmicas o de otra naturaleza, y la segunda tiene importancia por sus consecuencias climticas. El clima puede influir de modo esencial en el desenvolvimiento del Estado (mucho o poco calor sobre los hombres) y sobre todo es importante sobre la economa por su influjo en el desarrollo de la fauna y flora; es innegable que el trabajo humano a suavizado y eliminado muchos obstculos climticos. Por ltimo, la riqueza del suelo que se encuentra condicionada por la actividad econmica de los habitantes. Nuestra exposicin ha mostrado que las relaciones del Estado con el espacio son muy importantes pero las circunstancias geogrficas del espacio no pueden explicar, por si solas, ni la unidad ni la peculiaridad de un Estado. Coincidimos con Vogel sobre la relacin del Estado con la tierra al decir que el territorio del Estado es slo su base, y en cambio la poblacin es el depositario vivo y la propia sustancia del Estado. 3.-El pueblo como formacin natural: al hablar de las condiciones de la actividad estatal que se relacionan con el pueblo, queremos referirnos a todas aquellas determinaciones fsico-espirituales del grupo humano que actualiza al Estado, en cuanto tales determinaciones presenten importancias destacada para la existencia de la unidad estatal. La teora poltica de la raza (ejemplo: Alemania) es la creencia de que la ciencia ha conseguido descubrir el motor autnomo del acaecer poltico, y en general, cultural, determinndolo con la seguridad de una verdad de la ciencia de la naturaleza: supuesta una raza fsica constante, no s lo se da en ella a la ves una recproca dependencia correspondencia sino tambin una raza anmico-espiritual igualmente constante, sino que adems ello es cosa que se puede conocer por la razn y, por consiguiente, es polticamente utilizable. 4.-El pueblo como formacin cultural: slo cuando se liquida el orden social estamental y se afianza la sociedad civil, y cuando, al tambalearse la forma monrquica de gobierno, comienza a desvanecerse la diferenciacin dinstica entre los Estados, se constituye el pueblo como nacin poltica. El pueblo, al que

70

Temario, Teora Poltica y Constitucional


hemos de distinguir de la nacin. Cada pueblo tiene su propio cuerpo fsico que se mantiene mediante la reproduccin natural; el pueblo en este aspecto natural es la poblacin y as constituye el objeto de la Poltica demogrfica, pero no hay un solo que de entre los pueblos de cultura que proceda de una nica comunidad originaria, todos se han formado de grupos raciales y tnicos muy diversos. El vnculo que une al pueblo no se constituye ni por la cadena de las generaciones ni por ninguna otra caracterstica objetiva. El subjetivismo priva al pueblo de realidad al situarlo exclusivamente en la esfera subjetiva de la conciencia y de la decisin volitiva. La pertenencia a un pueblo se constituye por el hecho de que un ser, con la impronta de una conexin espiritual tradicional, actualiza esta conexin, de modo vivo, dentro de si mismo. El pueblo cultural se convierte en nacin cuando la conciencia de pertenecer al conjunto llega a transformarse en una conexin de voluntad poltica. No puede pues considerarse al Estado como simple funcin de la unidad del pueblo o de la nacin. La concepcin l a absoluta identidad del Estado con el pueblo polticamente organizado ignora la autonoma especfica del Estado; pueden concebirse organizaciones polticas del pu eblo y de la nacin que se diferencien del Estado no slo cuantitativa sino tambin cualitativamente. No puede ignorarse que los lazos unificadores que se realizan en el pueblo constituyen una de las condiciones para el nacimiento y permanencia de la unidad estatal: cuanto ms fuertemente acte un contenido de voluntad poltica comn tanto menos precisa ser unificado por el poder estatal; pero el llegar a pertenecer al pueblo es cosa que depende de las circunstancias histrico-sociales. Todo Estado, ya est organizado democrtica o autocrticamente, se encuentra con el problema de determinar que porcin se haya ya realizada como contenido de voluntad comn orgnico y cunto puede y debe todava ser unificado racionalmente y organizado por medio de la autoridad.. El objeto especfico de la poltica consiste siempre en la organizacin de oposiciones de voluntad sobre la base de comunidad de voluntad.

71

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Autoridad Gonzles Uribe: captulo XVII Estructuras del poder poltico
1.-El rgimen representativo: la idea de la representacin y sus diversas manifestaciones. Las democracias directas son aquellas en que la Asamblea del pueblo vota directamente las leyes; son democracias representativas aquellas en que las leyes son ms bien obra de la Asamblea representativa designada por eleccin. Entre ambas existe un sistema intermedio conocido como democracias semidirectas o semi-representativas en el que las leyes son elaboradas por Asambleas representativas y despus son sometidas a la aprobacin del Cuerpo Electoral que se considera como el conjunto de ciudadanos aptos para el ejercicio de sus derechos polticos. En la actualidad la democracia directa ha desaparecido por completo en los Estados civilizados debido al aumento constante de poblacin; la frmula ideal hacia la que se encaminan algunos Estados es la de la democracia semi directa por medio de la cual se corrigen los excesos y defectos en que incurre el rgimen puramente representativo. La representacin para Jellinek es la relacin de una persona con otra o varias en virtud de la cual la voluntad de la primera se considera como expresin inmediata de la voluntad de la ltima de suerte que jurdicamente aparecen como una sola persona. Relacionando la idea con la teora de los rganos del Estado se entiende por representacin a la relacin de un rgano con los miembros de una corporacin a consecuencia de la cual representa dentro de la corporacin a la voluntad de esos miembros. Maurice Hariou relaciona a la representacin con la idea de poder y como existen dos formas de poder: el minoritario que reside en las instituciones gubernamentales y el mayoritario que pertenece a la Asamblea del pueblo; as mismo hay dos formas de representacin: la del pueblo por el magistrado y la del pueblo por la mayora de la Asamblea popular. Adolfo Posada seala que existen diferentes formas de representacin: la espontnea y general que ostenta el miembro del Estado por el hecho de ser ciudadano y la reflexiva o especfica que se produce cuando la accin del Estado se condensa a travs de la conciencia individual del miembro activo; y segn el modo como se produzcan las representaciones se distinguen 3 grupos: a) Necesarias: puede serlo natural o jurdicamente, son necesarios el hecho de la representacin y la persona del representante. Ello se debe a que siendo el Estado una persona moral, no puede actuar sino mediante sus miembros con lo cual stos adquieren el carcter de rganos representativos de aquel. b) Voluntaria: aquella en la cual el hecho de la representacin depende de la voluntad del Estado y el designado como representante es libre de aceptar o no el cargo representativo. c) Mixta: aquella en la cual el hecho de la representacin es necesario pero la atribucin a persona determinada depende de la voluntad de sta y de que rene ciertos requisitos. La idea de la representacin da lugar a una serie de operaciones que se califican de representativas, a lo que Hauriou llama las ceremonias oficiales del culto del Estado que producen efectos jurdicos porque se consagran a la organizacin misma o al funcionamiento de los organismos del Estado y se proponen hacer jurdicas esta organizacin y funcionamiento asociando a ellos a los ciudadanos; ejemplos: elecciones populares y deliberaciones de las Asambleas.

72

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Hay que descartar la teora francesa de la representacin-mandato que converta a los representantes del Estado en mandatarios del mismo porque parta de la base falsa de la existencia de un contrato de mandato entre el Estado y sus rganos, pues no es posible que una persona moral pudiese contratar con sus rganos. La nica teora aceptable para l es la orgnica segn la cual los rganos son concebidos simultneamente como representantes y denominados rganos representativos. El Estado, segn esta teora, es un sistema de rganos que ligan mediante su accin al todo mismo, pero no slo es un sistema de rganos sino tambin de un grupo de individuos que no son rganos. Hauriou ve que el Estado reside en el grupo de los gobernados ms que en el personal de los gobernantes porque en ellos reside la propiedad de la empresa del Estado; aqu es donde reaparece la figura de la representacin y se dice que se trata de una gestin de negocios por parte de los representantes. Slo tienen la calidad de rganos representativos aquellos que tienen alguna iniciativa por virtud de la cual pueden ser considerados como gestores; los dems funcionarios son slo agentes del Estado. 2.-El gobierno representativo: su distincin con el rgimen representativo. Hauriou seala que su diferencia es que en el rgimen representativo slo se produce un movimiento de ideas en virtud de la cual los gobernantes se consideran y son considerados como representantes del Estado, y en el gobierno representativo se engendra una organizacin electoral que permite a la nacin dar la investidura a los representantes con fines de garanta y control

3.-El sufragio: su naturaleza y sus funciones. La organizacin electoral ha adquirido tal importancia en los ltimos tiempos que Hariou ha juzgado necesario colocarla en el rango de poder poltico al lado del Ejecutivo y Legislativo; su divisin es la siguiente: a) Poder ejecutivo: corresponde a la operacin de la voluntad que se llama decisin ejecutoria b) Poder deliberante: corresponde a la operacin de la voluntad que se denomina deliberacin que consiste en discutir y votar un proyecto de resolucin c) Poder de sufragio: corresponde a la operacin de la voluntad que se denomina asentimiento y que consiste en aceptar o rechazar una proposicin hecha por otro poder. Hariou en busca de la naturaleza del sufragio como poder poltico seala que hay una doble operacin de la voluntad: una es el sentimiento de confianza y adhesin de hombre a hombre, y otra es el asentimiento que consiste en aceptar o rechazar una proposicin formulada por otro poder. De aqu que se pueda aplicar tanto al gobierno representativo (se aplica a la eleccin de los representantes de todos los poderes en la medida que lo determine la ley) como al directo (las aplicaciones son muy variadas segn lo establezca la Constitucin, por ejemplo: referndum legislativo o plebiscito). El sufragio es un derecho individual y una funcin social.

4.-Algunas instituciones de gobierno directo o semidirecto. Aunque el rgimen de gobierno directo ha desaparecido muchos pases tratan de remediar los errores que adolecen los gobiernos representativos mediante procedimientos de democracia directa; tales como: a) Iniciativa: facultad reconocida al ciudadano con voto para promover una reforma legislativa o constitucional b) Referndum: aquella institucin en virtud de la cual los ciudadanos que componen el cuerpo electoral de un Estado aceptan o rechazan una proposicin formulada o una decisin adoptada por otros poderes pblicos; las principales clases son referndum legislativo y administrativo, contando el legislativo con 3 tipos:

73

Temario, Teora Poltica y Constitucional


*Consultivo a travs de este el gobierno somete al pueblo el principio inspirador de una ley. *De veto: un grupo de ciudadanos manifiesta su oposicin a una ley adoptada por los rganos legislativos y entonces se somete a referndum para su aprobacin final. *Ratificacin: se somete al pueblo la ley ya aprobada para pedir su aprobacin. ste ha sido el ms aceptado y practicado y puede ser facultativo u obligatorio segn lo dicten las leyes y puede usarse tanto para leyes constitucionales como ordinarias. Se trata de una institucin que presenta grandes ventajas pero que su implementacin es difcil. c) Plebiscito: ms que una institucin de gobierno directo es una preparacin para el representativo y consiste en el acto por el cual el pueblo delega su soberana en un hombre y lo encarga de formar un nuevo equipo gubernamental o inclusive de hacer una Constitucin. d) Revocacin: derecho conocido al pueblo de separar a los funcionarios pblicos cuando estos dejen de inspirarle confianza (recall).

5.-Formas de Estado y formas de gobierno: su distincin. El estado es la unidad total (pueblo y gobierno); el gobierno es una parte del Estado encargada de llevar al pueblo a la consecucin del BPT:

6.-Las formas de gobierno: a) Platn: en su dilogo de la repblica considera al mejor gobierno como la aristocracia que es el gobierno de los ms sabios fundado en el ideal de justicia; viene despus la timocracia o gobierno de clases que se inspira en un sentimiento de gloria y honor; ms adelante la oligarqua que se da cuando los propietarios adquieren el poder poltico y al final la democracia como consecuencia de la emancipacin de las masas; hasta abajo se encuentra la tirana. b) Aristteles: Monarqua: tiene la mira en el bien pblico Aristocracia: el gobierno de ms de uno pero pocos Repblica: la multitud gobierna en vista del inters pblico

Tirana: monarqua en inters del monarca Oligarqua: en inters de los ricos Democracia: a favor de los pobres y sin miras a una utilidad comn

Para clasificarlas Aristteles utiliza un doble criterio: 1) Numrico: en atencin al nmero de gobernantes 2) Cualitativo: la atencin al bien pblico, subdividiendo as en formas puras (miras en el bien pblico) o impuras (en inters del gobernante). En el lenguaje moderno la democracia de Aristteles es conocida como la demagogia; y la repblica ha pasado a ser la democracia. Entindase por rgimen la forma de vida de la ciudad. c) Polibio: aceptaba las 3 formas de gobierno de Aristteles sealando que cada una llevaba en su interior el germen de su descomposicin que con el tiempo se degeneraba en formas desviada o corrompidas. En la constitucin romana encontr una mezcla de las 3 formas de gobierno: los cnsules representaban a la monarqua; el senado al aristocrtico y los comicios al democrtico.

74

Temario, Teora Poltica y Constitucional


d) Santo Tomas de Aquino renov el pensamiento de Aristteles y Polibio con las aportaciones cristianas y seal al rgimen mixto como al ms deseable para el equilibrio poltico que de be tener normas de organizacin tomadas de los diversos regmenes simples de manera prudentemente combinada. Hizo una clasificacin de regmenes simples con ligeras variantes al modelo clsico. 1) Reino 2) Aristocracia 3) Oligarqua 4) Democracia En cada uno de ellos vea un valor relativo. El gobierno de un solo hombres es el mejor desde el punto de vista de la unidad; ste junto a la Aristocracia son mejores desde el punto de vista de su ordenacin especial a la vida virtuosa de la ciudad; la Aristocracia es el mejor desde el punto de vista de la justicia distributiva e) Maquiavelo en el prncipe establece una clasificacin bipartita: Repblicas o principados f) Jellinek: Monarqua y repblica. La que se usa actualmente g) Kelsen: Autocracia y democracia segn los mtodos de creacin del orden estatal. A) Monarqua: etimolgicamente significa gobierno de uno solo; el poder supremo se deposita en una sola persona fsica que recibe el nombre de rey, se trata de la forma ms antigua de gobierno. Comenzaron siendo absolutas como en el caso de Luis XIV en Francia en las que el nico titular de la soberana el monarca, elaboraba las leyes y estaba por encima de ellas; pero la Revolucin Francesa termin con sta idea y a partir de 1948 el liberalismo poltico triunf en los principales pases europeos, llevando las monarquas de absolutas a constitucionales en las que el rey estaba sometido a ley. En nuestros das se dividen en puras y parlamentarias segn el monarca ejercite por si mismo el poder ejecutivo o sea el mero titular del mismo dejando el ejercicio del gobierno en mano de un primer ministro que es responsable ante el Parlamento. B) Repblica: aquella forma de gobierno en la cual el jefe de Estado es designado por eleccin popular que se renueva en un lapso corto de aos; suele tomar el nombre de Presidente de la Repblica y gobierna con un gabinete de ministros con los que integra el poder Ejecutivo del pas. Existen dos modalidades bsicas: el gobierno presidencial, en el que el Presidente rene en su persona el goce y ejercicio de las atribuciones que la Constitucin seala al poder ejecutivo y es a la vez Jefe de Estado y Jefe de Gobierno y encabeza la administracin pblica; o el parlamentario en el que el Presidente es Jede de Estado pero no de gobierno el cual es el primer ministro y cuenta con el goce pero no con el ejercicio de las atribuciones del Poder ejecutivo.

7.-Las formas de Estado existen dos estructuras bsicas que siguen el criterio del ejercicio de la soberana en el estado. a) Estado simple: si la soberana es una e indivisible y se ejercita sobre una sola poblacin en un solo territorio b) Estado complejo: si la soberana est repartida entre un Estado mayor y una serie de Estados menores que contribuyen a formal. Un ejemplo caracterstico es el Estado Federal en el que encontramos un territorio propio formado por los territorios de todas las entidades federativas: una poblacin propia que

75

Temario, Teora Poltica y Constitucional


comprende al pas entero y un gobierno propio que es el federal al que est encomendado en el ejercicio de la soberana. Aqu la competencia esta repartida en forma escalonada: los rganos federales son los supremos, seguidos por los estatales y por ltimo los municipales. 8.-Algunas figuras especiales de organizacin poltica en el mundo contemporneo: a) Las federaciones y confederaciones de los Estados: cuyo origen y rgimen constitucional se deben al derecho internacional. stas convienen en tener algn rgano colegiado comn que los represente internacionalmente pero sin menoscabo de la soberana interior de cada uno de los Estados miembros, ste rgano no es un sper Estado. b) Uniones reales y personales: fueron frecuentes en los Estados monrquicos europeos antes de la primera guerra mundial; segn jellinek, ambas formas concuerdan en que a causa de la identidad de la personalidad fsica del monarca aparecen al mismo tiempo en dos o ms estados con una completa separacin jurdica de su distinta propiedad de soberano y estn limitadas por las monarquas. Cuando la unidad de la persona fsica del monarca se trata de una coincidencia contingente existe una unin personal, si la comunidad de personas ha sido jurdicamente querida tiene el carcter de una unin real. c) Confederaciones de Estados: consiste en la unin de varios Estados soberanos mediante un pacto para defenderse en comn de las agresiones exteriores y para asegurar la paz y promover el bienestar en el interior; la confederacin no disminuye la soberana jurdica de los Estados miembros.

76

Temario, Teora Poltica y Constitucional


b) Soberana

Ricardo Seplveda Iguiiz: Derecho parlamentario constitucional mexicano, El rgano legislativo poseedor de la soberana?
La soberana es un concepto que se ha ido diseando a lo largo del tiempo; es un atributo del estado y como tal, un derecho inalienable e imprescindible. Hegel fue el que dot al Estado de una sper voluntad al que denominaba individuo espiritual debido a su ilimitada capacidad de actuacin sobre si mismo Gonzlez

Uribe. Cap. XVII.


caracterstica de Estados totalitarios) y sealaba que un pueblo, en la medida que estuviera estructurado y organizado se llamar Estado en un sentido muy amplio. La cuestin que se plantea es si el rgano legislativo es el poseedor de la soberana o si lo es al menos ms que los otros rganos del poder. Pensar en que el rgano legislativo es poseedor de la soberana sera lo mismo que decir que el poder legislativo es ilimitado, perpetuo e indivisible; implica que el legislativo (Parlamento) puede legislar para todas las personas y en todos los lugares. Esto, acarreara muchas consecuencias e implica dotar al parlamento de una infalibilidad en su funcin sin razn ni argumento. Para entender el porque unos mandan y otros obedecen es necesario hacer un estudio de la evolucin del concepto de la soberana. La idea de soberana surgi en el siglo XI y fue caracterizada hasta el siglo XV; el termin requiri la llegada de un nuevo poder social para tener un antagonista y as establecerse una comparacin. Bodino deca que la soberana le es inherente a la autoridad, pero hasta entonces fue necesario buscar un trmino comparativo para expresar como es el poder que ejerce un estado. La soberana desde el punto de vista iusnaturalista quiere decir que la soberana no est limitada por los derechos de los otros sino por la ley divina. Hobbes la fundamenta en la naturaleza misma del hombre (fundamentacin inmanente) creando as un concepto racionalizado se la soberana, ste era una pauta para sostener un mayor absolutismo, un concepto de soberana que nace como absoluto y por lo tanto es difcil de ponerle ciertos lmites. Por lo anterior lo considero incorrecto. Locke y Rosseau construyen la tesis de la soberana popular, como corriente contraria al absolutismo. Rosseau habla de un contrato en el que el individuo delega su voluntad al pueblo, el cual queda dotado de una voluntad que es la ley; de aqu que las caractersticas de la soberana sean: a) Inalienable

77

Temario, Teora Poltica y Constitucional


b) Indivisible c) Infalible

d) Absoluta A pesar de las paradojas y contradicciones que tiene sta teora, tiene un importante influjo pues aporta la idea de que la soberana reside en el pueblo y no en una persona determinada. Kant, sin negar lo anterior, niega al pueblo el derecho de discutir el origen del poder, pues seala que contra el poder legislativo, soberano de la ciudad, ninguna resistencia por parte del pueblo es legtima. Posteriormente se da una bifurcacin del concepto en dos pases: a) Inglaterra: la idea de soberana era considerada como disolvente y anrquica; la solucin fue residir la soberana en un cuerpo legislativo ilimitado y no en el rey o el pueblo. b) Estados Unidos: debido al nacimiento del Estado Federal se habl de la tesis de la cosoberana; esto se tradujo en un documento constitucional que hablaba de la soberana de las colonias y de los rganos federales. Las dos guerras mundiales llevaron la crisis tambin al concepto de soberana; segn Mario Cuevas el hombre del siglo XX es materialista y slo le preocupa la prosperidad econmica. Lo anterior ha conllevado una desfiguracin en el concepto de Estado y por lo tanto tambin a la idea de soberana dejando un concepto del mismo maximizado que lo coloca por encima de los individuos con potestad ilimitada. El Estado-Nacin fue lo que sirvi de base para la idea superior de Estado en donde el nico fundamento que se encontr para la soberana fue la Constitucin; la crisis encontr su mximo punto cuando las normas supraconstitucionales irrumpieron en el Estado pues trajeron el cuestionamiento de que si el Estado es soberano no tiene limites heterogneos por lo que no se poda explicar un orden ms arriba del mismo. La soberana hasta entonces era definida como la facultad de autodeterminacin hacia el interior y de independencia hacia el exterior. Posteriormente se comenz a hablar de una mutua cesin de las funciones estatales; con base a esto existen autores que conciben la idea de la soberana como algo divisible y por lo tanto hablan de soberana poltica, soberana econmica, soberana legislativa, entre otras. Esta nueva concepcin provino del surgimiento de las relaciones internacionales. Heller considera que la soberana es la unidad de independencia absoluta de una unidad de voluntad frente a cualquier otra voluntad; es decir, se impone una voluntad sobre otra. Estamos de acuerdo con esto y no con Duguit, que seala que ontolgicamente no hay nada distinto entre una voluntad y otra, pues la

78

Temario, Teora Poltica y Constitucional


soberana no es una jerarqua humana ontolgica; lo que le da superioridad a una voluntad es su funcin en la vida social y poltica y en el servicio que prestan al BPT, por lo anterior unas personas estn calificadas para imponer a otras una cierta lnea de conducta incluso por medio de la fuerza. As la soberana est ligada a la autoridad y la autoridad ser soberana en razn de la superioridad de su fin; es por esto que el Estado tiene un poder soberano, porque su fin social es el ms alto. Y, por lo tanto, no podemos estar de acuerdo con el concepto de soberana popular adoptada por la Constitucin, porque la soberana no es algo que le corresponda a algo o alguien (Estado o pueblo) sino que el Estado es soberano per se. Un concepto nuevo de soberana acorde al Estado contemporneo: es difcil darlo por las limitaciones espacio-temporales y por que requiere ser uno que le asegure ser un buen gobierno con las caractersticas de poder y libertad. La soberana surgi de la comparacin entre dos o ms poderes, a saber, el civil y el religioso; por lo tanto requiere de una comparacin o relacin, se es soberano en relacin a otro. Por lo tanto, slo se puede estudiar y analizar en sus relaciones y no en si misma, en el momento en que surja otro poder soberano superior al Estado, dejar ste de ser soberano pero nunca dejar de ser Estado. La tesis de la soberana popular no explica porque la constitucin es elaborada y reformada por un rgano constituido o porque motivo las decisiones populares tambin son limitadas. La soberana se ha construido como un concepto autnomo de los dems elementos del Estado, se trata de un adjetivo calificativo, del modus operandi de alguien que ejerce autoridad. El poder es soberano porque de otra forma no sera capaz de conseguir los fines que le corresponde. De esta forma la soberana emana de la magnitud de los fines del Estado, los nicos y verdaderos fines lmites de la misma son los fines del Estado. Todo acto de autoridad es soberano desde el voto o la sentencia hasta el otorgamiento de la licencia para conducir. Por lo anterior el artculo 39 Constitucional es criticable pues no va de acuerdo a la realidad, la soberana no reside en el pueblo sino que emana de los fines del Estado. Artculo 39. La soberana nacional reside esencial y originariamente en el pueblo. Todo poder pblico dimana del pueblo y se instituye para beneficio de ste. El pueblo tiene en todo tiempo el inalienable derecho de alterar o modificar la forma de su gobierno. El poder legislativo, por lo tanto, no es soberano, slo lo es el Estado. Por ms que de que se trate de un rgano representativo y factor de control no es ms soberano que los dems rganos; de lo contrario se lo otorga una categora por encima de los dems rganos lo equivaldra a decir que tiene una naturaleza distinta a la de los dems; slo se trata de una distincin en razn de sus funciones. Su funcin destaca de las dems; como dice Emilio Rabasa, la superioridad del Congreso es indiscutible por su sola facultad de dictar leyes a las que toda la nacin e incluso el poder ejecutivo debe someterse. La representacin es en realidad un presupuesto de la funcionalidad poltica y no tanto de la cualidad soberana, el parlamento es una cuestin de equilibrio de los rganos de poder y no de soberana o representacin. Conclusiones:

79

Temario, Teora Poltica y Constitucional


a) La soberanpia es una caracterstica del Estado que no implica una ilimitacin pues los encuentra en los fines del Estado. b) El rgano legislativo no es poseedor exclusivo de poder soberano, solamene por su funcin legislativa tiene cierta predominancia.

Gonzles Uribe: captulo XV Estado soberano y sumisin al Derecho


1.-Lo que es y lo que no es la soberana del Estado. La amplitud de los fines que persigue y la eficacia de los medios que emplea le dan al Estado el carcter de una sociedad total. De aqu se desprende su autoridad que es superior, es soberano. Hay una relacin de supra ordinacin frente a la cual todos los dems poderes aparecen como subordinados lo que no quiere decir que se trate de un poder absoluto pues est limitado por la norma bsica del bien pblico temporal y de las disposiciones positivas que de ella se derivan. Esta supremaca mira esencialmente al orden interno del Estado pues es donde ejercita este poder; al exterior se trata ms de un derecho de autodeterminacin, o sea, a su derecho a fijar libre y autnomamente su propio rgimen interior, a su independencia. Como dice Jellinek la soberana tiene un origen histrico, inicio como una concepcin de ndole poltica que slo ms tarde se convierte en jurdica. El concepto fue desconocido por los antiguos para ellos no habas ms que un solo poder que engloba a todos los dems. Se necesit que con el advenimiento del Cristianismo surgiera en la vida social un nuevo poder, el de la Iglesia, para que as el poder Estado tuviera una antagonista y pudiera establecerse una comparacin entre los dos y se planteara una controversia acerca de la supremaca 2.-La elaboracin del concepto de soberana: de Bodino a Locke. En la Edad Moderna bajo el signo del absolutismo de los reyes de Francia que haban salido vencedores en las controversias contra el Papa recibi la soberana su mejor caracterizacin conceptual. El encargado fue Juan Bodino quien deseoso de fortalecer el poder absoluto del rey de Francia elabor un tratado muy completo de Derecho Poltico en el que quedaron claramente limitadas las nociones de Estado y de soberana sealando que el Estado no puede existir sin ella. La define como la potestad suprema sobre ciudadanos y sbditos no sometidos a la ley y de aqu se derivan sus caractersticas esenciales: poder legalmente supremo, perpetuo, indivisible, imprescriptible e inalienable. Del Estado como titular de la soberana tiene un concepto vago e imperfecto pues la identifica con la persona que ejerce el poder, es decir, el rey. Al sealar que no sometidas a la ley se refiere a que es oficio del soberano dictar las leyes lo cual no implica que se trate de un poder absoluto e ilimitado pues encuentra sus lmites en los principios morales y el derecho natural. Desde Bodino hasta fines del siglo XVIII va sufriendo la idea de soberana una transformacin que la va llevando lentamente terreno poltico al jurdico en una doble direccin: la absolutista y la democrtica que crecen paralelamente hasta que la del absolutismo decae por influjo de la Revolucin Francesa y pasan a ser

80

Temario, Teora Poltica y Constitucional


monarquas constitucionales. En la evolucin desde la Edad Moderna (mediados del siglo XV en adelante) nos encontramos con autores hicieron una defensa contra el absolutismo real por la soberana del pueblo como Johannes Althusius que dice que la soberana nace del pueblo y pertenece al conjunto de los miembros de la asociacin y los gobernantes slo ejercitan la soberana por delegacin del pueblo. El absolutismo monrquico encontr aun defensores decididos en el siglo XVII en dos planos muy distintos entre s pero que conducan resultados prcticos semejantes: la fundamentacin teleolgica y racionalista, siendo esta segunda la ms importante (hobbes). Grocio defiende una armonizacin de las concepciones popular y monrquica del poder; la doctrina de la soberana supone un poder supremo que no est limitado por los derechos de otros y cuyos actos no pueden ser anulados por otra voluntad humana sino slo por la ley divina, natural y la de las naciones as como por los convenios pactados por gobernantes y gobernados. La soberana tiene como sujeto comn la comunidad y como sujeto propio el gobernante. Hobbes preocupado por la desgracia que traen consigo las guerras civiles estaba persuadido que slo una mano fuerte podra reintroducir la ley y el orden u restaurar la paz, no trata de fundar el Estado y su poder en algn elemento exterior sino en la naturaleza misma del hombre; el hombre vive en una perpetua guerra con sus semejantes de la cual slo sale mediante un pacto por el cual se constituye un poder capaz de hacer la ley y de imponerla. La soberana nace, de esta manera, con carcter de absoluta, resumiendo la doctrina: a) el soberano debe ser un cuerpo determinado a quin los sbditos puedan pedir proteccin. b) El soberano debe ser la fuente de la ley c) El soberano es necesariamente irresponsable ante otra autoridad humana

d) La soberana es inalienable e) Es indivisible Con autores como Pufendorf, Thomasius y Wolff cul,ina la construccin racionalista de la nocin de soberana y comienza a apuntar el renacimiento de las ideas de la soberana popular que a fines del siglo XVII tendr como mximos representantes a Locke y a Rosseau. Locke coincide con Hobbes en sus ideas individualistas y contractualistas pero difiere de l en la explicacin que da el origen, naturaleza y fin del contrato. Para el los hombres gozan de ciertos derechos naturales fundamentales pero que estn en perpetuo riesgo porque no hay un poder supremo que los proteja, se requiere una autoridad que surge del contrato por el cual el hombre transfiere a la comunidad sus derechos en la medida necesaria para el bien comn. Una vez constituida la sociedad poltica se organizan los poderes supremos: el legislativo y el gobierno. La soberana del Estado tiene un doble lmite: uno objetivo

81

Temario, Teora Poltica y Constitucional


que es el del fin mismo que persigue y otro poltico por su naturaleza de poder representativo. Como consecuencia lgica el pacto de delegacin puede ser quebrantado por una revolucin popular en virtud del derecho de resistencia que es patrimonio inalienable de la comunidad. 3.-La doctrina de la soberana de Rosseau. En la misma lnea de pensamiento aparece la obra de Jacobo Rousseau aunque con caractersticas muy peculiares. Pone como punto de partida de su sistema las dos nociones de estado de naturaleza y pacto; ve un contraste entre hombre natural que ha nacido libre y el hombre civilizado que vive en cadenas. Lo que desea es poder legitimar ese cambio mediante el pacto social. Se trata de que los hombres sumen su libertad y sus fuerzas para constituir una agrupacin que les asegure su conservacin y su bienestar sin mengua de las obligaciones que defienda y proteja con la fuerza comn la persona y los bienes de cada asociado. Nace as un nuevo cuerpo poltico: la enajenacin total de cada asociado con todos sus derechos a la comunidad entera, cada un pone en comn su persona y todo su poder bajo la suprema direccin de la voluntad general y cada miembro considerado como parte indivisible del todo. Para djicamente el pacto social al mismo tiempo que garantiza la libertad individual obliga al hombre a ser libre. La voluntad general no es simplemente la suma de las voluntades particulares, para formarla debe intervenir un elemento de moralidad que consiste en buscar la utilidad pblica y por tal razn es buena y perfecta. Si el soberano nacido del pacto social es el pueblo organizado como un cuerpo la soberana no es otra cosa sino el ejercicio de la voluntad general y por ello mismo sus caracteres son idnticos a los de la voluntad general: a) Inalienable: la voluntad no es transferible. Los diputados del pueblo no son ni pueden ser sus representantes sino slo sus comisarios. b) Indivisible: por la misma razn c) Infalible: como consecuencia del postulado democrtico conforme al cual el pueblo constituido en cuerpo poltico quiere siempre y necesariamente el bien de todos y cada uno.

d) Absoluta: el pacto social da al cuerpo poltico un poder absoluto sobre todos los suyos, poder que toma el nombre de soberana. Esto no quiere decir que no tenga lmites pues se debe distinguir los derechos respectivos de los ciudadanos y el soberano, los deberes que tienen que cumplir los primeros en calidad de sbditos del derecho que deben gozar como hombres. La distincin de lo anterior se debe recordar que tan pronto como el cuerpo soberano lo exija el ciudadano est en deber de prestar al Estado sus servicios; ms este, no puede recargarles con nada que sea intil a la comunidad. Jacobo trata de demostrar que la soberana es absoluta pero que los hombres siguen siendo libres porque al obedecer al soberano no obedecen a nadie ms que a su propia voluntad. La soberana tiene su manifestacin externa en la ley que es la expresin de la voluntad general, emanan de ella

82

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Distingue entre Estado y Gobierno: el Estado es la comunidad poltica misma y se caracteriza por la voluntad general con todos los atributos de la soberana; el Gobierno slo abarca a los que elige la comunidad para cumplir esa voluntad general, es un mero instrumento del pueblo. En cuanto a las formas de gobierno sigue la clasificacin tradicional de monarquas, aristocracias, democracias y formas mixtas pero tiene muy en cuenta la necesidad de adaptar la organizacin y estructura del gobierno a las condiciones sociales y econmicas del pas como lo subray Montesquieu 4.-El desarrollo de la idea de soberana despus de Rosseau.. Sus ideas influyeron en el desarrollo posterior del concepto pues qued para siempre fijo el principio democrtico de que la soberana reside en el pueblo. Sin embargo como reaccin contra las ideas revolucionarias del contrato aparecieron en Europa a la cada del imperio napolenico las tendencias reaccionarias y contrarrevolucionarias representadas por Stahl y otros. Hacia mediados del siglo XIX apareci en Francia una corriente de pensamiento poltico llamada doctrinarismo que intentaba armonizar los principios revolucionarios con los del tradicionalismo monrquico con Collard y Constant, ellos no elaboraron una verdadera teora de la soberana sino que estimaron que era ejercida en parte por el rey y en parte por el pueblo. En Inglaterra recibi la soberana un trato muy especial, primeramente una reaccin en contra seguida de una aceptacin ms positiva. En los Estados Unidos siguieron la tradicin de John Locke pero la situacin histrica de las colonias los oblig a hablar de soberana de los estados asociados en la federacin formando el concepto de soberana mltiple. En Alemana se inclinaron por el concepto de la soberana del Estado que mas tarde fue perfeccionada por la corriente del formalismo jurdico con Gerber, Laband y Jellinek; aqu la soberana se define como atributo especfico del Estado como comunidad total organizada y alcanza su culminacin con Kelsen con el que deja de ser la cualidad del estado para convertirse en el atributo de un orden jurdico 5.-La doctrina contempornea de la soberana y sus enemigos: objeciones de Duguit y respuestas a las mismas. Esta concepcin de soberana no es aceptada por todos los tratadistas como Duguit que rechaza el supuesto de la soberana por considerar imposible la superioridad de ciertas voluntades humanas sobre otras y por contradecir el principio de que el Estado debe estar sometido al Derecho. Ese derecho de soberana tendra que tener un titular lo cual resulta imposible de encontrarse porque ese sujeto seria una persona que de hecho detenta el poder en el Estado lo que conducira a una doctrina absolutista. Se contrapone al principio bsico de la sumisin al Derecho por lo que debe rechazarse y poner en su lugar el concepto que se obtiene por el anlisis de la realidad poltica: el del deber que tienen los gobernantes en virtud de la regla de Derecho que los obliga a usar la fuerza y exigir de los gobernados la obediencia en todo lo que reclama la solidaridad social. Las anteriores objeciones son irrelevantes porque si en efecto no hay voluntades humanas superiores a otras se puede sostener que hay voluntades que por su funcin en la vida social y poltica estn calificadas para imponer a otras una cierta lnea de conducta y determinadas obligaciones aun por la fuerza cuando el caso lo amerite. En realidad, la soberana proviene de la naturaleza de las cosas, el Estado responde aun impulso natural de sociabilidad del ser humano y cuenta, entre sus elementos esenciales con la autoridad que impulsa y coordina los esfuerzos humanos para el logro del bien pblico; esta autoridad debe tener

83

Temario, Teora Poltica y Constitucional


un derecho supremo al cual llamamos soberana. Luego la soberana es consecuencia natural de la institucin del Estado. El titular de la soberana que Duguit trata de buscar y que por no encontrar la rechaza confunde dos cosas: la soberana en si misma (inherente al Estado mismo como institucin, El estado ES soberano) y la manera de ejercitarla (es cuestin de la organizacin del propio Estado). Resulta as que la soberana, en cuanto al goce, corresponde al Estado mismo, y en cuanto al ejercicio toca a los gobernantes legtimamente instituidos. La objecin a que es contraria al principio de la sumisin del derecho es infundada porque soberana no quiere decir arbitrariedad; la soberana como cualidad del poder pblico participa del carcter formal del mismo, o sea, que existe y se ejercita por el bien de la comunidad el cual seala los lmites al poder soberano. 6.-Limites naturales de la soberana en su relacin con el fin del Estado. De lo anterior se desprende que la soberana es esencial al Estado y esta orientada al fin del mismo. Es absoluta porque es esencial al Estado. Lo anterior no obsta para que en el estado exista una organizacin interna de la soberana en la cual haya jerarqua de poderes y combinacin de competencias; es el caso del Estado federal en el que las atribuciones polticas estn repartidas entre las autoridades municipales, estatales y federales. Si pasamos al orden moral nos encontramos con que la soberana es relativa al cumplimiento de ese fin y a las cosas que se requieren para alcanzarlo; est natural y sustancialmente limitada por su adscripcin a un orden de valores ticos que rigen la vida de poltica de los hombres. Esta oposicin dialctica de absolutismo-relatividad es la clave para la comprensin y valorizacin de la soberana La idea de bien no es una mera idea de la mente humana sino una entidad perfectamente clara y definida. Oswald von Nell-breuning al respecto nos traza la semblanza del bien comn diciendo que toda colectividad tiene una misin peculiar por la cual existe la cual debe consistir en un bien que ha de conseguirse mediante la actividad del ente colectivo y que beneficie a todos sus miembros; este bien recibe el nombre de bien comn. En el se da una relacin recproca: toda perfeccin del conjunto significa un provecho para los miembros y viceversa. La soberana puede limitar desde su funcin positiva que se refiere a hacer todo lo que conduzca al bien de la comunidad; y desde su funcin negativa debe evitar todo lo que contrare al bien; fuere de este bien que se caracteriza por: solidaridad, subsidiariedad y desarrollo el Estado pierde su naturaleza. Otra limitacin es la que proviene de la idea de lo pblico; al Estado le corresponde exclusivamente lo pblico, o sea, lo que se refiere a la vida social, externa de la comunidad. Otro lmite proviene de la idea de lo temporal, que se denomina as para distinguirlo del bien de la iglesia que es Universal, espiritual. Hauriou distingue entre: a) Soberana de gobierno que es el poder del gobierno pblico b) Soberana de sujecin: poder de la nacin

84

Temario, Teora Poltica y Constitucional


c) Soberana de la cosa pblica: soberana de la idea del Estado

Este anlisis es muy acertado, pero si se le examina de fondo coincide con la idea fundamental que hemos sostenido de que la soberana es indivisible en cuanto a su naturaleza pero puede revestir diversas formas en su organizacin. 7.-La soberana como unidad decisoria universal en la doctrina de Heller. Para el la soberana es la cualidad de la independencia absoluta de una unidad de voluntad frente a cualquiera otra voluntad decisoria universal efectiva. Se refiere al Estado-persona soberano en el que la idea de que en todas las efersas jurdicas la unidad de voluntad de la persona no slo es el titular sino tambin el creador de los derechos y obligaciones; esto le permite establecer un vivificante y respetuoso orden jurdico escalonado que estima en todo lo que vale la voluntad humana y la va integrando en unidades reales de voluntas desde lo ms alto a lo ms bajo. La revolucin nos demuestra que hay siempre una presuncin de legitimidad para el orden creado por el Estado aun cuando sea contrario al Derecho, porque as lo exige la seguridad jurdica; pues, de hecho, por encima de la norma muerta esta la voluntad soberana viva. El Estado soberano no agota, pues, su poder en el mbito restringido del derecho positivo. Hay sucesos extraordinarios en la vida de los pueblos que rompen la unidad del orden jurdico y su capacidad decisoria (revolucin) y entonces los hechos se transforman en la base para la elaboracin de un nuevo derecho como lo reconoce Jellinek 8.-La soberana del Estado y la sumisin al derecho: lmites positivos y negativos de la soberana. Sentido correcto de la autolimitacin del Estado. Parece, a primera vista, una paradoja, que si el Estado es soberano pueda estar sometido al Derecho, y sin embargo se trata de un principio indiscutible. La soberana es la manera de ser del Estado, una cualidad intrnseca y esencial del mismo, y por ello depende de su naturaleza y de sus fines. El BPT le seala sus lmites objetivos, naturales, que no dependen de la voluntad de los gobernantes. Al legislador no le toca sino dar forma normativa, obligatoria, a esos grandes principios que limitan la soberana desde dentro, institucionalmente. Por eso no puede decirse que el Estado se auto limite pues ya est intrnsecamente limitado por su propia esencia y finalidad. Soberana y fin es algo totalmente indisoluble. Esos lmites son de dos tipos: a) Negativos: sealan un lmite de competencia, el Estado no puede salir del mbito de lo pblico y temporal b) Positivos: imponen al Estado el deber de actuar en la realizacin del BPT con todo lo que esto implica de orden, coordinacin, ayuda y suplencia (organizarse a si mismo para desempear sus funciones) El modo de cumplir deber basarse en los principios del solidarismo y de la subsidiariedad; hay pues una moral poltica que complementa a la moral individual. Se plantea el problema de que si no es la voluntad estatal la que se limita a si misma entonces quien, se trata de un problema de competencia en el orden

85

Temario, Teora Poltica y Constitucional


exterior cuando interviene en el terreno de lo religioso o de la convivencia entre Estados por la Iglesia o la ONU. Pero en el interior Dabin divide en dos las soluciones: a) Nacionales:someter el comportamiento del Estado al juicio de otros Estados lo cual es inaceptable por que slo se podran juzgar las violaciones positivas y no negativas del estado pues no infringen ninguna norma; lesionara la independencia de los Estados y, por ltimo el juez internacional estara deliberando sin conocer la situacin interna del estado. b) Supra nacionales: pueden ser de carcter poltico como las elecciones peridicos, iniciativa, plebiscito y referndum o por la divisin de poderes; o jurisdiccional que suponen un enjuiciamiento de la actividad del estado por rganos judiciales. Existen otras que provienen de la sociedad misma como sucede con los grupos de intereses que pueden llegar a ejercer presin sobre las instituciones del poder pblico. Dabin encuentra que cada una de ellas es deficiente y no basta por s sola, ni siquiera combinadas por lo que trae a colacin una idea del gran constitucionalista Maurice Hauriou quien seala que hay que tener en cuenta que existen dos clases de autolimitacin: la actual por la que el Estado toma la decisin de someterse a una norma que le es ajena; y la institucional por la cual el Estado se constituye de tal manera que la limitacin funciona desde dentro de l por una disposicin de su organizacin interna. La autolimitacin esta entonces en el ser mismo del Estado y no ya en su accin; sin duda que nada obliga al estado a esta autolimitacin sino el deber moral de los gobernantes o de los constituyentes de hacer todo lo necesario para que el Estado pudiese realizar su soberana sin exceder. Decir que el Derecho est sometido no quiere decir que slo esta sometido a la ley positiva sino que por encima del estado y de sus leyes positivas est el derecho o principios ticos, mismos que en nuestros das limitan severamente la accin del Estado y la ponen al servicio de la dignidad y derechos fundamentales de la persona humana; del bien comn; del orden y paz en su rgimen de justicia; y del desarrollo integral de todos los pueblos. El derecho del Estado debe tender a mantener la seguridad, la certeza como condicin previa para la realizacin de los valores ms altos.

86

Temario, Teora Poltica y Constitucional

Felipe Tena Ramrez: El poder constituyente


A la soberana se le han dado varios conceptos pues es algo que nadie puede ignorar ya que sobre el se erige nuestra organizacin constitucional. La soberana es un producto histrico y polmico que surge cuando se da la oposicin del Estado frente a otros poderes. La idea se cre en la edad media para justificar ideolgicamente la victoria del rey sobre las 3 potestades: el papado, el imperio y los seores feudales. Del papado reivindic la integridad del poder temporal, al imperio le neg el vasallaje por que el pueblo le deba reminiscencia al rey y de los seores feudales tomo la potestad pblica. De esta forma Bodino defini al Estado en funcin de su soberana como rector de gobierno con potestad soberana de varias agrupaciones y lo que les es comn. As entendida abri paso al absolutismo en el cual se conceba que el rey (soberano) estaba obligado por las leyes divinas y las naturales. Con base en esto Hobbes justific el crecimiento sin lmites del poder soberano pues el estado soberano se identific en la persona del rey. Posteriormente el titular de la soberana fue sustituido por el pueblo y con ello las caractersticas de exclusividad, independencia, indivisibilidad e ilimitacin al mismo. Con esto la confusin sobre el concepto de soberana increment. La doctrina europea dice que la soberana significa la negacin de toda subordinacin o limitacin del Estado por cualquier otro poder, De aqu emanan las dos caractersticas del poder soberano: a) Independiente: se refiere a las relaciones internacionales; existe sobre bases de igualdad con relacin a los dems Estados soberanos (soberana exterior)

87

Temario, Teora Poltica y Constitucional


b) Supremo: la potestad del Estado se ejerce sobre los individuos y las colectividades que estn dentro de su territorio (soberana interior). Lo anterior no quiere decir que existan dos soberanas, sino que se trata de una sola que su mismo poder de mando que ejerce en el interior le permite tratar con autoridad con los dems Estados. La evolucin histrica de la soberana culmina al localizar al Estado como titular del poder soberano; pero surge la problemtica de que si se trata de una persona moral es preciso que sea ejercida en su nombre por personas fsicas; es decir, es preciso que tenga un titular real, actual y activo, faltamente siempre se llega a la consecuencia de el poder tiene que ser ejercido por los rganos. Al respecto Duguit seala que no existe diferencia, entonces, entre los trminos soberana, poder pblico, poder del Estado, autoridad poltica sino que se trata de sinnimos y que slo se emplea la palabra soberana por ser la ms prctica. La soberana se limita por el bien comn, la solidaridad social y la justicia. Esta doctrina ha sido ya superada. La doctrina de la soberana norteamericana seala que sta no se encuentra en los gobernantes sino en el pueblo; nunca se encuentra en los poderes del Estado ya que estos obran en ejercicio de facultades explcitas y expresas y por consecuente son limitadas y no ilimitadas como ocurre en la doctrina Europea. Este principio es la baso de todo el derecho constitucional mexicano). Dentro del sistema americano el nico titular de la soberana es el pueblo, el cual, usando ese poder, crea su constitucin que constituye un acto de autodeterminacin plena y autntica y es la nica oportunidad para que el titular de la soberana la ejerza en toda su pureza. Los poderes pblicos creados por la constitucin no son soberanos pues cada uno slo cuenta con la cantidad de autoridad que la Constitucin le otorga; el titular de la soberana subsumi en la Constitucin su propio poder soberano y mientras la Constitucin exista vincula jurdicamente a los rganos creados y al poder que la creo, de esta manera la soberana, una vez ejercida por el pueblo, pasa a quedar depositado en la misma Constitucin. Es as como la Ley Fundamental tiene supremaca, es decir, esta por encima de la ms alta fuente de autoridad, y primaca, que quiere decir que est en el primer lugar de todas las leyes. Por lo tanto ningn poder ni gobernante es soberano, todos encuentran sus lmites en la Constitucin. La supremaca supone dos condiciones: el poder constituyente es diferente a los poderes constituidos, y la constitucin es rgida y estricta. Esto quiere decir que el autor de la constitucin debe ser distintito y estar por encima de la voluntad particular de los rganos; el autor es el poder constituyente y lo que crea a travs de la constitucin son los poderes constituidos. Esto responde en gran parte a la teora de divisin de poderes de Montesquieu que supone lgicamente la necesidad de un poder ms alto que marque a cada uno de los rganos y sus respectivas competencias. El poder constituyente una vez creada la Constitucin desaparece para dar paso a los poderes constituidos que son los encargados de gobernar en los limites establecidos y no pueden, por lo tanto, cambiar la letra de la Constitucin; se trata de una Constitucin rgida que encuentra su complemento en la forma escrita. El legislativo se encuentra subordinado a la Constitucin pues ningn acto legislativo contrario a la Constitucin puede ser vlido.

88

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Aqu viene el caso Marbury vs. Madison La defensa de la Constitucin consiste en nulificar los actos contrarios a ella de lo cual se encarga la Suprema Corte, sin embargo, esto no quiere decir que este por encima de ella sino que slo se encarga de actuar en su nombre. Respecto de la Constitucin Mexicano, en 1917 en Quertaro se dio la distincin entre poder constituyente y poderes constituidos; su supremaca sobre las leyes del congreso de la unin y de los tratados consta en el artculo 133, aqu se ve el principio de subordinacin en conjunto con el artculo 128. Artculo 133. Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin que emanen de ella y todos los Tratados que estn de acuerdo con la misma, celebrados y que se celebren por el Presidente de la Repblica, con aprobacin del Senado, sern la Ley Suprema de toda la Unin. Los jueces de cada Estado se arreglarn a dicha Constitucin, leyes y tratados, a pesar de las disposiciones en contrario que pueda haber en las Constituciones o leyes de los Estados Artculo 128. Todo funcionario pblico, sin excepcin alguna, antes de tomar posesin de su encargo, prestar la protesta de guardar la Constitucin y las leyes que de ella emanen. Nuestra constitucin hasta aqu resulta una copia fiel al modelo norteamericano; sin embargo existen 3 aspectos en los que se asimila ms al Europeo que al Norteamericano: 1) El artculo 39 es verdadero parcialmente pues al sealar que la soberana reside en el pueblo slo lo fue mientras en ella residi el poder Constituyente, hoy en da reside en la Constitucin. 2) El artculo 40 al sealar que la federacin esta compuesta por estados libres y soberanos en todo lo concerniente a su rgimen interno utiliza el trmino de forma incorrecta; la competencia de los estados miembros de la federacin para gobernarse por si mismos en su interior con las limitaciones que marca la constitucin no es soberana sino que slo cuentan con una potestad relativa. 3) El artculo 41 seala que el pueblo puede ejercer su soberana por medio de los poderes de la unin lo cual constituye un error pues los rganos constituidos de la unin no tienen el ejercicio de una soberana. La constitucin tiene dos aspectos: a) Formal: es un documento solemne compuesto por un conjunto de normas jurdicas que slo pueden ser modificadas mediante la observancia de prescripciones especiales y, por lo tanto, ms difciles de cambiar.

89

Temario, Teora Poltica y Constitucional


b) Material: esta constituida por los preceptos que regulan la creacin de normas jurdicas generales desde el punto de vista jurdico; y desde el punto de vista poltico a lo anterior se le agregan aquellas normas que regulan la creacin y la competencia de los rganos ejecutivos y judiciales supremos (crear y organizar a los poderes supremos, dotndolos de competencia es, por lo tanto, el contenido mnimo y esencial de toda constitucin). Desde el punto de vista material tienen como objeto el impedir el abuso de poder a travs de dos principios: 1) La libertad del estado para restringirla es limitada en principio lo cual obliga a que en la Constitucin haya ciertos derechos del individuo aislado (derechos absolutos) y derecho del individuo en relacin con otros (derechos que no quedan en la esfera del particular). A sta parte se le conoce como la parte dogmtica de la Constitucin. 2) Es preciso que el poder del estado se circunscriba y se encierre en un sistema de competencias: se trata de un complemento del anterior principio pues no slo basta limitar al Estado mediante la garanta de los derechos fundamentales sino que es necesario circunscribirlo al interior por medio de un sistema de competencias. sta es la parte orgnica de la Constitucin que abarca del artculo 49 al 107 ms el ttulo 4to.

90

Temario, Teora Poltica y Constitucional

c) La Personalidad del Estado Dabin la personalidad del Estado d) El fin del Estado

91

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Gonzales Uribe: Fines y valores del Estado
1.-Ingreso en la Axiologa Poltica: La axiologa es aquella parte de la reflexin filosfica que se ocupa de los valores y tuvo sus primeros persecutores en Scrates, Platn y Aristteles. La axiologa general investiga al valor como tal, pero dentro de ella existen diversas especial como la tica que es la axiologa moral, y dentro de ella se encuentra la axiologa jurdico y poltica. Nosotros aceptamos una doctrina de realismo moderado en la determinacin del conocimiento y la esencia de los valores. Los valores tienen su raz en el ser por lo que siempre implican una relacin con alguien o algo. Oswaldo Robles seala que la nocin moderna de valor corresponde a la tradicional de bien adecuado; el valor no esta en la cosa no en el sujeto que la aprecia sino en la relacin entre la perfeccin del ente y la tendencia natural del sujeto, el valor es algo que pertenece a la estructura dinmica y teleolgica del ser. Gutwenger seala que el valor es causalidad perfeccionadora pues cada valor es un valor para alguien; pero no solo existen para los individuos sino que tambin se da en la vida social. Cuando el hombre proyecta la fuerza de su espritu sobre la naturaleza y la transforma, en funcin de valores lo que hace es crear cultura y esa cultura objetiva se manifiesta en la educacin, arte, pensamiento filosfico, derecho y Estado. 2.-Los valores jurdicos y polticos: la filosofa del derecho y la poltica se orientan a considerar que el Derecho y el Estado son realidades que encarna valores y que solamente se justifican en la medida en que los realizan. La meta fundamental del Estado en nuestros das no es establecer un orden material cualquiera sino un orden jurdico que sea justo. Hoy en da se han logrado catlogos de garantas individuales y sociales que se aproximan a un ideal de justicia concebido como armona. Por medio de un derecho justo el Estado trata de lograr dos valores humanos muy importantes en la vida social: orden y paz que en el fondo se convierten en uno pues la paz no es sino la tranquilidad en el orden. El fin al que tiende el Estado es el BPT, y es ste el ms alto en la jerarqua de la axiolgica poltica y en el se orienta el valor supremo de la vida social: el bien total de la persona humana. El Estado debe estar al servicio del hombre considerado en todas sus dimensiones: como persona (dignidad ontolgica y moral), ser racional y libre con un fin individual, sujeto autnomo de derechos y obligaciones, ser social y poltico (solidarizado con sus semejantes para la realizacin del bien comn), como hijo de Dios. Recasn Siches seala que en el terreno de los valores jurdicos una estimativa axiolgica tendra las siguientes tareas principales: 1) Determinar los valores supremos que deben inspirar al derecho (principalmente la dignidad moral del hombre) 2) Buscar otros valores que deban estar en la elaboracin del Derecho en determinados casos

92

Temario, Teora Poltica y Constitucional


3) Buscar que valores no pueden nunca ser transcritos en normas jurdicas (Ejemplo: los de la fe religiosa) 4) Inquirir las leyes de relacin de las valoraciones que confluyen en cada uno de los tipos de situaciones sociales. 5) Estudiar las leyes de realizacin de los valores jurdicos. As se lograr que una estimativa jurdica y una poltica marchen de la mano al orientarse ambas al bien total de la persona humana 3.-Los fines ltimos del Estado: presenta la interrogativa de si el Estado es en si un fin mismo o no. Al respecto se han dado dos corrientes. a) Personalismo: da primaca a la persona y sus valores b) Transpersonalismo: da supremaca a los valores de la colectividad y en ella la persona es un instrumento para alcanzar el fin. La colectividad puede ser de diversa ndole: Estado (fascismo italiano), pueblo (Hitler), sociedad (comunismo) y se caracterizan por desaparecer el individuo humano para ser absorbido por la totalidad, por eso todas las formas de totalitarismos implican transpersonalismo. 4.-Posiciones doctrinales: personalismo y transpersonalismo. Fueron transpersonalistas pensadores excelsos como Scrates, Platn, Aristteles pues buscaron siempre el valor de la colectividad y lo antepusieron al del individuo humano; el hombre slo era bueno y valioso en tanto que era buen ciudadano. El cristianismo puso de relieve, por primera vez, la existencia de un Dios nico de quien todos los hombres son hijos elevando al hombre y dndole un destino individual ms all de la vida misma y del fin de cualquier colectividad. Esta posicin personalista prevaleci en la Edad Media y tiempos modernos. La primera reaparicin del transpersonalismo se dio en la poca contempornea a principios del siglo XIX con Hegel, el romanticismo alemn, los tradicionalistas alemanes y francs. Hegel toma una radical postura al sealar que el Estado es el grado ms elevado de desarrollo dialctico de la idea objetiva; aqu quedan superados individuo, familia y sociedad civil e incluso llegar a considerarlo como un universo tico. El romanticismo alemn la realidad sustantiva y suprema en la que estn los valores ms altos es el alma popular; y para los franceses los individuos no existen ms que en y por la sociedad y por lo tanto no poseen derechos frente a la misma. Ya en el siglo XX las ideas transpersonalistas han corrido a cargo de las concepciones totalitarias del mundo como los movimientos polticos del fascismo italiano, nacionalsocialismo alemn y el comunismo sovitico. El fascismo italiano (1922-1924) organizado por Benito Mussolini quien considera que el Estado es un todo indivisible y omnipotente; dentro del Estado no existe ms que el Estado y llega a sostener que es la conciencia misma y la voluntad del pueblo. El nacionalsocialismo alemn (1933-1945) se da un racismo que pretende exaltar las cualidades de la raza aria como raza superior destinada a dominar el mundo.

93

Temario, Teora Poltica y Constitucional

Jean Dabin: El fin del Estado: el Bien Pblico Temporal


El Estado es esencialmente una cosa que tiene un fin como cualquier otra institucin humana; en una institucin el fin es el principal especificador y animador de toda la organizacin formal, quien dice institucin dice finalidad. De esta manera, cuantas veces se agrupan los hos hombres con miras a un fin hay un bien comn. Es importante distinguir pues el bien comn podr ser particular o pblico; ser particular o pblico segn se relaciones de manera inmediata con intereses particulares o pblicos. Por eso tratndose del Estado la expresin bien pblico es preferible a la de bien comn pues implica que el bien comn que est en juego es el bien comn pblico. Para distinguir el bien particular del pblico es necesario atender a su naturaleza as el bien particular es el que de manera

94

Temario, Teora Poltica y Constitucional


inmediata concierne a cada grupo o individuo y el pblico es el que concierne a la masa total de individuos y grupos integrados en el Estado. El pblico es de manera inmediata el bien pblico general sin distincin de individuos y comprende adems a las futuras generaciones pues el pblico y su bien se despliegan en el espacio y en el tiempo (primera razn por la cual se denomina temporal) y esta constituido por todos en general y por ninguno en particular. Por lo anterior el bien pblico particular no cae directamente dentro del Estado al menos de que el pblico sea condicin del particular o viceversa y cada Estado en funcin de ese sujeto ideal producto de la abstraccin de los individuos el bien de su pblico y no el de los otros Estados. As se llega a hablar del bien pblico nacional y extranjero que aunque diferentes, no estn separados pues el mal extranjero afecta al bien pblico de los otros Estados. Los elementos del BPT son 3 y responden a 3 necesidades pblicas: 1) Necesidad de orden y paz: es el ms urgente pues por lo material y econmico los individuos entran en lucha que corre el riesgo de generar desorden y violencia; por consiguiente se requiere una institucin de fuerza pblica llamada polica encargada de eliminar la violencia y monopolizar la coaccin, y una institucin de justicia que diga el derecho. De esta forma, ya que el orden supone justicia, puede admitirse que el Estado tiene como fin la realizacin del Derecho. 2) Necesidad de coordinacin: por naturaleza las actividades individuales se ejercen en forma dispersa y aun cuando no entren en lucha se contraran generando un desequilibrio de fuerzas; con frecuencia se ofrece la libertad de establecer el equilibrio pero en otras, en las que ya es necesario, se necesita una racionalizacin, es decir, una poltica de coordinacin que se imponga en inters de la masa. As la centralizacin es una obra propia del Estado, un factor eminente de coordinacin racional. 3) Necesidad de ayuda y eventual suplencia de las actividades privadas: el pblico reclama que el Estado intervenga en las actividades individuales en donde haya necesidad, esta ayuda se traduce en la prestacin de toda clase de servicios (trabajo, subsidios, etc.) El elemento mas importante es la necesidad de orden y paz; los otros dos son bienes comunes e impersonales que no conciernen a ningn individuo o grupo en particular sino al grupo en general. El bien pblico significa el medio de instituciones y de servicios favorables para la expansin de las personas y de las obras privadas; aqu los individuos son llamados a participar slo por va de distribucin siguiendo as la regla de la justicia distributiva que tiende a instaurar, entre los titulares de derechos, una igualdad proporcional a sus mritos y necesidades. El Estado no es ms que un instrumento para el fin, pues el bien pblico no se reduce slo al bien del Estado. Cubre, en realidad, toda la universalidad de bienes humanos y en este sentido es general pues nada de lo que interese al hombre le es extrao. As el Estado encargado del bien pblico lleva sobre si la preocupacin de todos los fines que en el plano temporal interesan a la humanidad. No es el encargado de dirigir la educacin, por ejemplo, slo se limitar a vigilar que la enseanza y la educacin sean para todos.

95

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Es denominado temporal para separarlo del espiritual que es universal; pero no hay que considerarlos como heterogneos pues en todas partes el hombre sigue siendo un animal social llamado a vivir en comunidad, por consiguiente el encuentro del alama con dios, por muy ntimo que sea, se opera en cierta medida socialmente por la mediacin de un bien que puede llamarse el bien pblico religioso. El Estado colaborar con la iglesia en el perfeccionamiento moral y religioso de los ciudadanos por medio de la creacin de un ambiente temporal favorable a ese trabajo, as el Estado ayuda a lo espiritual sin abandonar los causes de lo temporal. El ambiente que crea, los medios que establece siguen siendo temporales, aunque adaptados a un fin espiritual. Sera ilusorio tratar de dar una representacin exacta del bien pblico temporal ya que el forma parte del bien humano y no puede definirse ste sin hablar del hombre, su naturaleza y de su fin. Slo una concepcin del hombre permite introducir una jerarqua de valores de especies diversas que corresponden a las diferentes necesidades del hombre y que conforman el conjunto del BPT. Para poder explicar porque es temporal

Fauzi Hamdn Amad: La justicia como fin del Estado


La justicia como valor supremo y causa final del Estado y del Derecho se encuentra en controversia por las agresiones de las que ha sido objeto, tanto para el hombre como para las instituciones sociales la justicia constituye la primera virtud. Es necesario un conjunto de principios que permiten arribar a la divisin de ventajas y participaciones distribuidas en forma correcta, principios que sustentan la justicia social. El objeto de la justicia abarca todo: desde las acciones particulares a las leyes; su fin primario es la estructura bsica de la sociedad, o sea la manera en que las instituciones sociales distribuyen los derechos y deberes fundamentales y condicionan o determinan la distribucin de las ventajas provenientes de la cooperacin social. La pleonexia, formulada por Aristteles, consiste en abstenerse de obtener para uno mismo cierta ventaja apoderndose de lo que le pertenece a otro o negndole a una persona lo que le es debido. Lo injusto destruye el orden porque arrebata lo que no pertenece a aqul que lo sustrae; el sentido de la justicia como virtud, facultad y dignidad de una persona o de una sociedad para afirmarse a si misma ante los dems es lo nico inmutable y perenne. La justicia es la distribucin de la riqueza.

96

Temario, Teora Poltica y Constitucional

Bien comn Tena Ramrez: El constituyente revolucionario


El nico procedimiento jurdico para alterar cualquier texto constitucional es el previsto por el artculo 135. De ah en fuera cualquier procedimiento es inconstitucional pues no hay en la Constitucin un rgano con competencia para iniciar ni realizar ninguno de esos procedimientos. ARTICULO 135. LA PRESENTE CONSTITUCION PUEDE SER ADICIONADA O REFORMADA. PARA QUE LAS ADICIONES O REFORMAS LLEGUEN A SER PARTE DE LA MISMA, SE REQUIERE QUE EL CONGRESO DE LA UNION, POR EL VOTO DE LAS

97

Temario, Teora Poltica y Constitucional


DOS TERCERAS PARTES DE LOS INDIVIDUOS PRESENTES, ACUERDE LAS REFORMAS O ADICIONES, Y QUE ESTAS SEAN APROBADAS POR LA MAYORIA DE LAS LEGISLATURAS DE LOS ESTADOS. (REFORMADO MEDIANTE DECRETO PUBLICADO EN EL DIARIO OFICIAL DE LA FEDERACION EL 21 DE OCTUBRE DE 1966. MODIFICADO POR LA REIMPRESION DE LA CONSTITUCION, PUBLICADA EN EL DIARIO OFICIAL DE LA FEDERACION EL 6 DE OCTUBRE DE 1986) EL CONGRESO DE LA UNION O LA COMISION PERMANENTE EN SU CASO, HARAN EL COMPUTO DE LOS VOTOS DE LAS LEGISLATURAS Y LA DECLARACION DE HABER SIDO APROBADAS LAS ADICIONES O REFORMAS.

Entendemos por revolucin la modificacin violenta de los fundamentos constitucionales de un Estado. Desde la Revolucin de Ayutla que implic la creacin de un nuevo orden constitucional no ha habido otra en Mxico ms que la constitucionalista de 1913 que vari en forma violenta los fundamentos constitucionales del Estado Mexicano. El problema que se plantea aqu es si existe el derecho a la revolucin una vez que se produce y si puede emanar de la misma un nuevo derecho positivo El derecho a la revolucin puede tener un fundamento moral pero nunca uno jurdico, moralmente se confunde con el derecho de resistencia del pueblo contra el poder poltico pero jurdicamente no existe. un derecho legtimo a la revolucin, es decir, a la violacin del derecho no puede existir nunca; con frecuencia el derecho es injusto pero su violacin puede originar una injusticia peor. En el Estado de Derecho Constitucional no puede ser reconocido un derecho del pueblo a la revolucin porque existen medios jurdicos que ofrecen al pueblo la posibilidad legal de alcanzar una reforma del orden poltico de acuerdo con sus necesidades jurdicas, en nuestro sistema jurdico es la reforma constitucional. El precepto del artculo 136 habla de rebelin, aunque se refiere a la revolucin puesto que alude al establecimiento de un gobierno contrario a los principios que la Constitucin sanciona y no simplemente a la rebelin contra los titulares del gobierno sin tocar los principios de la Constitucin ARTICULO 136. ESTA CONSTITUCION NO PERDERA SU FUERZA Y VIGOR, AUN CUANDO POR ALGUNA REBELION SE INTERRUMPA SU OBSERVANCIA. EN CASO DE QUE POR CUALQUIER TRASTORNO PUBLICO SE ESTABLEZCA UN GOBIERNO CONTRARIO A LOS PRINCIPIOS QUE ELLA SANCIONA, TAN LUEGO COMO EL PUEBLO RECOBRE SU LIBERTAD, SE RESTABLECERA SU OBSERVANCIA, Y CON ARREGLO A ELLA Y A LAS LEYES QUE EN SU VIRTUD SE HUBIEREN EXPEDIDO, SERAN JUZGADOS, ASI LOS QUE HUBIEREN FIGURADO EN EL GOBIERNO EMANADO DE LA REBELION, COMO LOS QUE HUBIEREN COOPERADO A ESTA. Hay pues, en nuestro derecho, como manifestacin de la sper legalidad de la Constitucin, el principio de que la ley suprema no est al alcance de las revoluciones dentro del ttulo noveno denominado de la inviolabilidad de la constitucin. Sin embargo, casi todos nuestros regmenes

98

Temario, Teora Poltica y Constitucional


constitucionales han tenido su origen en el desconocimiento, nuestra Constitucin actual que reemplaza a la de 1857 viol el artculo 128 (idntico al 136 vigente) para originarse. En febrero de 1913 se inici un movimiento en contra del gobierno legtimo del presidente Madero sin ningn argumento sacado del derecho positivo; en su inicio el cuartelazo de la Ciudadela no fue sino un reto a la legitimidad en nombre de valores sociales que los autores del movimiento invocaban superiores a la legalidad. Por renuncia del presidente y del vicepresidente fue sustituido el Presidente por el secretario de Relaciones de acuerdo con el artculo 81 de la Constitucin del 57, quien inmediatamente renuncio a su cargo a favor de Huerta. La cmara de diputados acepto las renuncias y el poder judicial, el ejrcito y los gobernadores de los Estados reconocieron que el rgimen nuevo continuaba sin interrupcin del sistema de legalidad pues las formalidades constitucionales se haban observado al pie de la letra; por esto no se considera el gobierno de Huerta como usurpacin. De lo anterior se destaca que aunque se siguieron las formas legales, de fondo haba un acto inmoral y antisocial; con esto naci el derecho moral a una revolucin. Frente a la legalidad desprovista de contenido moral que encarnaba Huerta, estaba la revolucin colmada de reivindicaciones sociales. La lucha estaba entablada entre la ley y el pueblo mexicano y tuvo una nueva justificacin: cuando los poderes existentes se mantienen aferrados a una rgida situacin jurdica en oposicin a la conviccin general del pueblo, se puede llegar a la revolucin violenta la cual ya no implica una violacin del derecho sino una creacin del mismo pues el antiguo derecho no es ya tal derecho. Carranza estableci un nuevo periodo preconstitucional; mientras la realidad triunfaba, entr en la realidad de la revolucin y eludi el serio problema relativo al derecho que debe regir durante la etapa de transicin de la revolucin al gobierno y desconoci los actos de gobierno de Huerta. Fueron dichas disposiciones las que calificaron al rgimen de Huerta como Usurpador y no el derecho positivo de la poca. Si la Constitucin de 57 no satisfaca ya las necesidades sociales, el contenido natural y lgico de la revolucin consista en derogar dicha Constitucin y reemplazarla por una nueva. A una revolucin autntica, que por serlo modifica en forma violenta los fundamentos constitucionales de un Estado, debe corresponder la creacin de una ley fundamental. Al hecho primero de la revolucin se agreg un segundo que fue el expedir una constitucin la cual no poda recibir ninguna legitimidad de su antecesora, pero que revel la decisin del poder de hecho para gobernar conforme a normas de derecho. Con esto inici una nueva etapa y distinta: aquella en que la revolucin organizada en gobierno propona al pueblo mexicano la sumisin a la ley que haba confeccionado. Si el pueblo lo aceptaba el estatuto formulado en Quertaro llegara a ser una ley autntica con las caractersticas del derecho positivo: una constitucin es legtima cuando la fuerza y autoridad del Poder Constituyente en que descansa su decisin es reconocida. El modo normal de saber si la decisin es reconocida es a travs de un referndum pero las condiciones de 1917 impedan ese procedimiento democrtico; el consentimiento se dio tcitamente. El derecho positivo no puede consignar el derecho a la revolucin porque ese derecho es la negacin de aquel; por eso la Constitucin de 17, que tuvo su origen en el desconocimiento de la de 57 repiti en su artculo 136 la misma

99

Temario, Teora Poltica y Constitucional


prohibicin que su antecesora. El derecho a la revolucin slo puede reconocido a posteriori y no a priori en la ley positiva; el derecho a la revolucin se convierte en derecho positivo cuando es reconocido como tal por el pueblo, expresa o tcitamente.

100

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Justicia y Seguridad Le fur: Los fines del derecho
1.-Le fur: la justicia y la seguridad no son antinmicos sino dos elementos del bien comn. El derecho constituye un elemento de toda civilizacin que el produce y manifiesta a su vez y tiene por fin establecer en el medio social un rgimen de seguridad, tranquilidad en el orden. La funcin del Estado consiste en decidir el derecho, ste reposa sobre ciertos datos esenciales: hechos de la naturaleza exterior (elemento material fijo) y hechos del hombre mismo (elemento humano susceptible de variar en lmites muy amplios); se subdivide a su vez en hechos del pasado (tradicin e historia) y hechos del presente (elemento progresista y dinmico). El fin del derecho consiste en garantizar que por la justicia, el orden y la seguridad , se creen las condiciones que permitan a los miembros del grupo realizar el bien comn ya que lo propio del hombre es dejarse guiar por la razn y por lo tanto por la intuicin (la razn trabajada sobre los datos de la experiencia). Existe una idea exacta de lo justo que descansa sobre los elementos positivos y constituye un Estado de hecho garantizado por el derecho, no depende de la voluntad del hombre por ser objetiva. Es necesario que ambas nociones se hagan concordar para obtener un resultado satisfactorio. El derecho surge de los hechos y domina al hecho ya que la nocin de derecho descansa sobre la idea de justicia y trasciende los hechos materiales. El hombre es un ser compuesto por alma y cuerpo en una unidad y es el denominador comn de las instituciones jurdicas, la razn de ser del Estado, el hombre no es sino un fragmento de materia que existe para la sociedad en tanto que para la persona es la sociedad la que existe para l. El Estado tiene por objeto favorecer el desenvolvimiento legtimo de las personas humanas que son sus sbditos, permitirles vivir y desarrollarse conforme a su naturaleza; se trata de una unidad compuesta, jerarquizada en el hombre y en consecuencia tambin en las sociedades que forma. El espritu domina la materia. 2.-J.T. Delos: el Derecho es la voluntad soberana; pero hay que admitir que el sistema jurdico se encuentra subordinado a ciertos fines determinados de tal manera que dan al derecho positivo su orientacin y le imponen su contenido y no empieza sino con las manifestaciones de voluntad que lo crean (contratantes o el Estado). El derecho positivo entraa un doble carcter: es una regla de vida social y una obra de la razn; estos responden a los dos rasgos del ser humano: ser social y ser racional. Se trata del conjunto de normas que la sociedad elabora para servir a sus fines propios. El punto de vista sociolgico es el de la accin: una sociedad es un ser vivo y es para vivir para lo que se da un orden, expresado por leyes; la accin nos coloca frente a su fin. El estudio de los fines del derecho, segn un mtodo sociolgico, conduce a asentar el derecho positivo sobre una base de justicia; la ley es para el derecho un medio para llegar a un fin (justicia, bien comn, seguridad). Existe una separacin de fin y medio que es el derecho positivo; a su vez el

101

Temario, Teora Poltica y Constitucional


derecho persigue fines objetivos que le son exteriores y trascendentes pero que son inmanentes a la realidad jurdica lo que explica que los fines del derecho sean un elemento constitutivo de la realidad jurdica, sin dejar de ser por ello un punto de direccin, un elemento de cambio y perpetua regeneracin. Toda ley es una fundacin continuada, un acto continuo. El fin y la idea directriz no son sino una sola y misma cosa; una realidad pnica pero que ejerce una doble funcin pues el fin puede ser exterior y la idea interior. El problema de los fines del derecho implica una cierta preeminencia del punto de vista sociolgico, en un Estado de derecho cada regla positiva es la actualizacin o formalizacin de un pensamiento y de una voluntad del cuerpo social respondiendo a una de sus necesidades. El fin que ha llegado a ser objeto de conocimiento y representacin se llama la idea directriz que tendr el mismo contenido objetivo del bien comn pero el segundo implica un juicio de valor pues las nociones de justicia y seguridad no son neutras sino morales. El bien comn se aprecia en funcin del hombre, se trata del conjunto organizado de las condiciones sociales gracias a las cuales la persona humana puede cumplir su destino natural y espiritual; la seguridad y justicia forman parte de esto. La justicia es la nica materia de derecho positivo encargada de realizar la unidad entre los elementos heterogneos entre los cuales el derecho positivo viene a buscar sus fines; la seguridad es la garanta dada al individuo de que su persona, bienes y derechos no sern objeto de ataques violentos, en sentido subjetivo es la conviccin de que la situacin de la que se goza no ser modificada por violencia y en sentido objetivo se confunde con la existencia de un estado de organizacin social, de un orden social. La seguridad es esencialmente una relacin entre el individuo y un estado social objetivo en el cual el individuo est incluido, se trata de un estado de hecho; y la justicia es una nocin moral correlativa al derecho. Hay una diferencia de objeto entre ambos, el de la justicia es el derecho y el de la seguridad la posesin de un bien. Los fines del derecho son, pues, a la vez interiores a la regla del derecho y exteriores a la ley positiva que los encarna; los fines siempre estn constituidos por un elemento, una idea de justicia. El derecho tiene siempre por materia o fin un elemento de justicia y la seguridad es siempre una funcin esencial, se ejerce en un cuadro de justicia y de derecho, en donde se afirman frente a frente la trascendencia de la sociedad sobre el individuo y su subordinacin a la persona individual. 3.-A. J. Carlyle: el problema del bien comn debe ser tratado desde los principios de justicia y seguridad jurdica, En la Edad Media haba una primaca en la justicia pues formaba la base de la autoridad poltica; Casiodoro dice que el derecho es el verdadero instrumento del progreso social, porque el derecho representa la justicia. La justicia es una cualidad de la voluntad por la cual se orientan hacia la justicia; el derecho tiene su origen en ella. El prncipe obedece a la ley y gobierna conforme a derecho en tanto que el tirano realiza la conducta contraria. En la Edad Media la ley no tena autoridad ni validez sino en la medida en que era conforme a la justicia; la relacin que existe en derecho y seguridad es que el derecho es el que proporciona la garanta de seguridad al individuo y a su propiedad.

102

Temario, Teora Poltica y Constitucional


El rey no esta por encima del derecho y la Corte real debe estar abierta a juzgarlo como suceda en Francia no estaba limitado por 3 frenos: religin, justicia y polica; incluso Maquiavelo lo admite al sealar que el pueblo vive en seguridad porque el rey est ligado por muchas leyes que constituyen la seguridad del pueblo. El fundamento de la seguridad de la vida huma se encuentra en la primaca de la justicia encarnada en las leyes positivas elevndose por encima del prncipe, del rey y del emperador. San Isidro de Sevilla seala que la ley debe ser honesta, justa, adaptada a las costumbres del pas y ser dictada por la utilidad comn de los ciudadanos. 4.- Gustavo Radbruch: el bien comn no es el fin supremo del derecho sino la justicia. El bien comn, justicia y seguridad se revelan como fines supremos del derecho; el derecho debe servir al bien comn que es el social, existe tambin el bien comn orgnico que es el bien representado por un Estado o una raza. Los fines que el derecho debe servir son la justicia y la seguridad pues estos son los principios que velan sobre la igualdad y la libertad, la justicia es un elemento que exigimos del derecho. Para Aristteles la justicia significa igualdad, es la aplicacin de una medida igual; la justicia distributiva es la aplicacin proporcional de tratamiento, la justicia conmutativa es la justicia aplicada a hombres cuyas desemejanzas efectivas son consideradas como no existentes. Una cosa no es justa porque introduce el desorden en la sociedad que es justa, la justicia establece la relacin entre una pena determinada e incorporada a un sistema de penas dado y un grado de culpabilidad determinado que emana de una nocin de culpabilidad dada. La justicia supone esencialmente la existencia de un conflicto; el Estado y el individuo son dos elementos que pertenecen a la realidad y que deben de ser armonizados uno con otro. El derecho es la solucin de conflictos en virtud de normas generales, los gobernantes no pueden imponer cargas a los gobernados sino cuando ellos mismos las asuman igualmente. Los principios de igualdad y generalidad son extraos al bien comn y no a la justicia. La seguridad se puede concebir de 3 maneras: a) Seguridad por el derecho: elemento del bien comn b) Seguridad por la certidumbre del derecho: exige la perceptibilidad cierta de la norma de derecho, la prueba cierta de los hechos de que depende su aplicacin y la ejecucin cierta de lo que ha sido reconocido como derecho, es la del contenido del derecho en vigor. c) Seguridad contra las modificaciones: se necesita la existencia de un aparato legislativo provisto de ciertas precauciones destinadas a poner obstculo a las modificaciones.

El principio de los derechos adquiridos se orienta a evitar la incertidumbre del derecho en vigor pues da cierta seguridad contra las modificaciones. El pensamiento jurdico se inspira en primer lugar en los principios de legalidad y justicia: se empea en interpretar bajo el ngulo de la justicia, es decir de la

103

Temario, Teora Poltica y Constitucional


igualdad y la generalidad, las disposiciones positivas de la ley prescritas en inters de la seguridad. La nocin del derecho entraa tambin las ideas de justicia y seguridad, si la idea de justicia caracteriza al derecho como solucin de conflictos en virtud de normas generales, la seguridad agrega a esta nocin un nuevo elemento positivo. De la necesidad de seguridad del derecho resulta el derecho positivo; los principios de justicia y seguridad se encuentran anclados al lado de la idea del bien comn como elementos individualistas de la idea de derecho y la preeminencia de cada uno de estos 3 elementos slo puede ser determinado por la poca. 5.-Discusin: Le fur: la justicia es un valor universalmente reconocido como tal y el bien comn esta sometido a el. Delos: la justicia es un elemento del bien comn Radbruch: se distinguen 3 estados: 1) Estado polica: da la preeminencia al bien comn 2) Estado de derecho natural: da preeminencia a la justicia 3) Positivismo: da preeminencia a la seguridad La justicia y la seguridad son elementos del derecho. Profesor Julius Moor: la justicia y la seguridad jurdica se encuentran sobre planos diferentes por lo que no pueden ser definidos conjuntamente como fines del derecho. El bien comn y la justicia son lneas directrices que no pueden ser completamente realizadas por el derecho positivo pues lo trascienden; la seguridad jurdica es inmanente al derecho porque no expresa ms que la validez del derecho. La seguridad jurdica significa, por un lado, la certeza de que el derecho ser aplicado en calidad de derecho, y por otro, un sistema en donde la realidad jurdica est predeterminada por un sistema de normas generales.

104

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Carlos Pea, Rawls: El problema de la realidad y la justificacin en la filosofa jurdica
John Rawls muri a la edad de 82 aos en el ao 2002 dejando la ms importante obra de filosofa poltica del siglo XX: a Theory of Justice. Las pginas que escribi estn animadas por el viejo problema de la filosofa poltica moderna: cmo erigir un orden justo a partir de algo tan frgil como la subjetividad de los individuos. La filosofa moral y poltica anglosajona haba ensayado algunas respuestas a ese problema, entre ellas: a) Utilitarismo: la utilidad de los individuos permite juzgar la correccin o incorreccin de las acciones humanas. Si una decisin favoreca el bienestar del mayor nmero posible de individuos entonces era moralmente correcta. b) Intuicionismo: nuestras ideas morales bsicas son indefinibles, sin embargo los seres humanos somos capaces de reconocer una accin como correcta o incorrecta El proyecto intelectual de Rawls consiste en erigir una teora rival a las anteriores. El utilitarismo arriesga el peligro de sacrificar a los individuos, si una decisin est bien cuando favorece el bienestar del mayor nmero entonces parece correcto adoptar decisiones pblicas que sacrifican a las minoras; el intuicionismo parece suponer que hay un orden moral independiente de nuestro discernimiento, un orden que los seres humanos debiramos, simplemente, inteligir. Sugiri como camino para salir del problema el retomar la vieja idea del contrato social. Un contrato es un acuerdo que exige la unanimidad de los participes. El problema de las condiciones plurales se soluciona si quienes concurren al contrato lo hacen en condiciones de imparcialidad, es decir, si carecen de informacin pormenorizada acerca de si mismos, a esta condic in la denomin velo de ignorancia. Si la persona desconoce sus capacidades su mejor estrategia ser ponerse en el lugar de todos; la teora de la e leccin racional mostrara que las partes convendran en un catlogo igual de libertades para todos, aceptaran una distribucin igual de bienes primarios, toleraran las diferencias sociales y econmicos slo si ceden en beneficio de los menos aventajados. La posicin original representa un momento en que la comunidad poltica constituye la fuente de toda normatividad, una sociedad democrtica cree que la naturaleza y la historia son arbitrarias y deben ser corregidas mediante la deliberacin por parte de quienes se reconocen, mutuamente, como seres iguales y libres y aspira a que la comunidad poltica sea hasta cierto punto una comunidad de iguales y no una que tolera que sus miembros sean castigados por la naturaleza; ste es el principio bsico de toda accin poltica en una sociedad democrtica. En vez de imaginar a los seres humanos provistos de derechos que anteceden a la sociabilidad poltica sugiere que la comunidad de sujetos, que se tratan a si mismo como libres e iguales es la fuente de toda normatividad. Como Kant Rawls crey que no era bueno contar con un orden moral que nos antecediera y al que debiramos ser dciles.

105

Temario, Teora Poltica y Constitucional


John Rawls: Liberalismo poltico
Cmo es posible que exista durante un tiempo prolongado una sociedad justa y estable de ciudadanos libres e iguales, los cuales peramencen profundamente divididos por doctrinas razonables? El liberalismo poltico supone que las ms enconadas luchas se entablan por los ms altos valores; el liberalismo poltico propone una solucin. 1.-Planteamiento de dos preguntas fundamentales: Preguntas: a) Cul es la ms apropiada concepcin de la justicia para especificar los trminos justos de la cooperacin social ente ciudadanos considerados libres e iguales, miembros de una sociedad con la que cooperan plenamente durante toda una vida, de una generacin a la siguiente? b) Cules son los fundamentos de la tolerancia, dada la realidad del pluralismo razonable como consecuencia inevitable de instituciones libres? Respecto de la primera pregunta el curso del pensamiento democrtico en los ltimos siglos nos ha demostrado que en la actualidad no existe ningn acuerdo sobre la forma en que las instituciones bsicas de una democracia constitucional deben ordenarse si han de satisfacer los trminos justos de cooperacin entre ciudadanos considerados libres e iguales. Esto se debe en parte al conflicto que hay en el interior del pensamiento democrtico: la tradicin de Locke atribuye mayor peso a la libertad de pensamiento y conciencia, ciertos derechos bsicos de la persona y de la propiedad y el imperio de la ley mientras que la tradicin de Rosseau atribuye mayor peso a las libertades polticas iguales y a los valores de la vida pblica. La justicia como imparcialidad intenta arbitrar entre estas dos tradiciones en pugna proponiendo dos principios de justicia que sirvan de gua acerca del modo en el que las instituciones deben hacer efectivos los valores de libertad e igualdad y especificando un punto de vista a partir del cual puedan verse estos principios como ms apropiados a la idea de ciudadanos democrticos considerados como personas libres e iguales. Los principios son: 1) Cada persona tiene igual derecho a exigir un esquema de derechos y libertades bsicos e igualitarios completamente apropiado; y en este esquema, las libertades polticas iguales tienen que ser garantizadas en su valor justo. 2) Las decisiones sociales y econmicos slo se justifican por dos condiciones: estarn relacionadas con puestos y cargos abiertos a todos en condiciones de igualdad de oportunidades y debern ejercerse en el mximo beneficio de los integrantes de la sociedad menos privilegios.

106

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Ambos principios regulan las instituciones bsicas que aplican en realidad estos valores. Considero estos principios como ejemplos del contenido de una concepcin poltica liberal de la justicia pues cuenta con 3 caractersticas: 1) Especificacin de ciertos derechos, libertades y oportunidades bsicas 2) La asignacin de especial prioridad e estos derechos, libertades y oportunidades 3) Cuena con medidas que aseguren a los ciudadanos todos los medios apropiados para hacer el uso eficaz de sus libertades y oportunidades. Empezamos por considerar la cultura pblica como el fondo compartido de ideas bsicas y principios implcitamente reconocidos. Una concepcin poltica de la justicia, para que sea aceptable, debe concordar con nuestras convicciones meditadas en todos los niveles de la generalidad, fundamentadas en la debida reflexin o en lo que otra parte he llamado equilibrio reflexivo; la justicia como imparcialidad intenta hacer esto valindose de una idea organizadora fundamental dentro de la cual sea posible conectar y relacionar entre s, en forma sistemtica, todas las ideas y principios. Esta idea organizadora es la de la sociedad como un sistema justo de cooperacin social entre personas libres e iguales. El objetivo de la justicia como imparcialidad es un asunto prctico: se presenta como una concepcin de la justicia que pueden compartir los ciudadanos, en tanto que es fundamento de un acuerdo poltico razonado, informado y voluntario; para lograr esa razn compartida la concepcin de la justicia debe ser, en lo posible, independiente de las doctrinas filosficas y religiosas opuestas e incompatibles que profesen los ciudadanos. Al obtener este apoyo de doctrinas razonables quedan puestos los cimientos para contestar la segunda pregunta, en este caso, los ciudadanos mismos en el ejercicio de su libertad de pensamiento y conciencia perciben la concepcin poltica como algo que procede de sus dems valores, que son congruentes con ellos o por lo menos no los contraran 2.-La idea de una concepcin poltica de la justicia: sta cuenta con 3 elementos caractersticos los cuales se ejemplifican en la justicia como imparcialidad: a) Sujeto de una concepcin poltica: constituye una concepcin moral elaborada para una clase especfica de sujeto, se aplica a lo que llamar la estructura bsica de la sociedad la cual es una democracia constitucional moderna. La estructura se refiere a las instituciones polticas, sociales y econmicas de una sociedad y cmo encajan en un sistema unificado de cooperacin social de una generacin a la siguiente. Se trata de una sociedad cerrada que no tiene relaciones con otras, sus integrantes entran a ella por nacimiento y salen de ella al morir b) Modo de presentacin: se presenta como un punto de vista libremente aceptado lo que significa que no debe decir a que doctrina pertenece

107

Temario, Teora Poltica y Constitucional


c) Su contenido se expresa en trminos de ciertas ideas fundamentales que se consideran implcitas en la cultura poltica pblica de una sociedad democrtica. Esta cultura pblica comprende las instituciones polticas de un rgimen constitucional y las tradiciones pblicas de su interpretacin, as como textos histricos y documentos de conocimientos comn. Por ello, la justicia como imparcialidad empieza desde el interior de cierta tradicin poltica y adopta como su idea fundamental la de la sociedad como un sistema justo de cooperacin a travs del tiempo y del cambio de una generacin a otra, esta idea organizadora central se desarrolla junto con dos ideas fundamentales: la idea de los ciudadanos considerados como personas libres e iguales y la de una sociedad bien ordenada considerada como sociedad efectivamente regulada por una concepcin poltica de la justicia. Tambin suponemos que estas ideas pueden elaborarse para integrar una concepcin poltica de la justicia capaz de ganarse el apoyo de un consenso traslapado. 3.-La idea de la sociedad como un sistema justo de cooperacin: la idea organizadora fundamental de la justicia como imparcialidad es la de la sociedad considerada como sistema justo de cooperacin a travs de un tiempo prolongado de una generacin a la siguiente. Los elementos de la cooperacin social son: a) se distingue de la simple actividad socialmente coordinada pues la cooperacin se gua por reglas pblicamente reconocidas y por procedimientos que aceptan los cooperadores y que consideran como normas apropiadas para regular su conducta. b) Implica la idea de condiciones justas de cooperacin, especifican cierta idea de la reciprocidad de manera que los beneficios derivados de los esfuerzos de cada cual estn justamente distribuidos y se compartan de una generacin a la siguiente La idea de reciprocidad se sita entre la idea de imparcialidad que es altruista pues su motivacin es el bien general; la mutua ventaja que supone que cada cual tendr ventajas respecto a su presente o esperada situacin futura. La reciprocidad es una relacin entre ciudadanos en una sociedad bien ordenada expresada por su concepcin poltica pblica de la justicia c) Necesita que intervenga la idea de la ventaja o bien racional de cada participante, lo que estn tratando de lograr quienes participan es la cooperacin Si nos remontamos al mundo antiguo la persona era entendida como alguien que puede desempear un papel en la vida social y por ende respetar los varios derechos y deberes propios de ella. Pensamos que los ciudadanos son personas tan libres como iguales; la idea bsica consiste en que, en virtud de sus dos poderes morales (la capacidad de tener un sentido de la justicia y de adoptar una concepcin del bien) y de los poderes de la razn (de juicio, pensamiento y la capacidad de inferencia relacionada con estos poderes), las personas son libres. Lo que hace que estas personas sean iguales es el tener estos poderes cuando menos en el grado mnimo necesario para ser miembros plenamente cooperadores de la sociedad. La capacidad de adoptar una concepcin del bien es la de conformar, examinar y buscar racionalmente una concepcin de una ventaja o de un bien racional propio.Suponemos que las personas en tanto ciudadanos, tiene todas las capacidades que les permiten ser integrantes cooperadores de la sociedad.

108

Temario, Teora Poltica y Constitucional


La pregunta fundamental de la justicia es: cul es la ms apropiada concepcin de la justicia para especificar los trminos de la cooperacin social entre ciudadanos considerados como libres e iguales y que tambin se consideran miembros plenamente cooperadores de la sociedad durante toda una vida?; el hecho de que esta pregunta sea en verdad fundamental se demuestra en que haya constituido el centro de atencin de la crtica liberal a la aristocracia en los siglos XVII y XVIII de la crtica socialista a la democracia constitucional en los siglos XIX y XX, y del conflicto entre liberales y conservadores en la actualidad acerca de los derechos a la propiedad privada y en torno a la legitimidad de las polticas sociales asociadas a lo que se ha llamado el Estado de soberana. 4.-La idea de la posicin original: la justicia como imparcialidad reformula la doctrina del contrato social y adopta una forma de la ltima respuesta: los trminos justos de la cooperacin social se conciben como un acuerdo a que han llegado quienes estn comprometidos con ella. Pero su acuerdo debe llevarse a cabo segn condiciones apropiadas, deben poner en una situacin justa a las personas libres e iguales. Tanto las amenazas de recurrir a la fuerza y coercin como el engao y el fraude deben ser excluidas. La razn que la posicin original debe abstraer de las contingencias del mundo social sin ser afectadas por stas es que las condiciones de un acuerdo justo sobre los principios de la justicia poltica entre personas libres e iguales deben eliminar las ventajas que para la negociacin surgen inevitablemente dentro del marco de las instituciones de cualquier sociedad. As, la posicin original es simplemente un recurso de representacin: describe a las partes, responsables cada una de defender los intereses esenciales de un ciudadano libre e igual, como situadas imparcialmente y como representantes para llegar a un acuerdo sujeto a condiciones que limitan apropiadamente lo que pueden esgrimir como buenas razones. La idea radica en utilizar la posicin original para modelar tanto la libertad e igualdad como las restricciones a los argumentos, de tal manera que resuelve a todas luces evidente a qu acuerdo llegarn las partes en tanto que representantes de los ciudadanos. Como recurso de representacin sirve como medio de reflexin y esclarecimiento para el pblico. Es importante distinguir 3 puntos de vista dentro de la posicin original: a) Las partes en la posicin original: b) Los ciudadanos en una sociedad bien ordenada c) El de nosotros mismos

Los primeros dos pertenecen a la concepcin de justicia como imparcialidad; las partes como representantes racionales que especifican los trminos justos de la cooperacin social ponindose de acuerdo sobre principios de justicia son simplemente partes de la posicin original. Esta posicin la establecemos usted y yo al elaborar la justicia como imparcialidad y, por ello. La naturaleza de las partes de la posicin original depende de nosotros. El tercer punto de vista es aquel desde el cual la justicia ocmo imparcialidad va a ser valorada; aqu la prueba por vencer es aquella del equilibrio reflexivo: hasta que punto la visin, en

109

Temario, Teora Poltica y Constitucional


conjunto, articula nuestras ms firmes convicciones acerca de la justicia poltica, en todos los niveles de la generalidad, tras examinarlo detenidamente una vez que hemos hecho los ajustes y las revisiones que nos parecieron importantes 5.-La concepcin poltica de la persona: para entender lo que significa describir como poltica una concepcin de la persona pensemos de qu manera se representan como personas libres los ciudadanos en esa posicin: a) Los ciudadanos son libres en la medida en que se conciben a s mismo y unos a otros como poseedores de la capacidad moral para tener una concepcin del bien. En general tienen objetivos tanto polticos como no polticos; ellos deben ajustar y reconciliar estos dos aspectos de su identidad moral. Estas dos clases de compromisos y vinculaciones especifican la identidad moral y dan forma al modo de vida de la persona Se describi a las personas como libres e iguales en virtud de poseer en el grado necesario los dos poderes de la personalidad moral: la capacidad de tener un sentido de justicia y la capacidad para tener una concepcin del bien; asociamos estos dos poderes con dos de los elementos principales de la idea de la cooperacin: la idea de los trminos justos y la idea de la ventaja racional. b) Se consideran a si mismos fuentes autoautentificables de reclamaciones vlidas; es decir, se consideran con todo el derecho a hacer reclamaciones y plantear exigencias acerca de sus instituciones con miras a hacer valer sus concepciones del bien. Existen 3 maneras en las que las personas son consideradas libres y la cultura poltica pblica de un rgimen constitucional democrtica los ciudadanos se conciben a s mismo libres de estas maneras c) Se conciben capaces de asumir la responsabilidad de sus fines y esto afecta la manera en que se valoran los diversos reclamos. Puesto que la pregunta de qu concepcin de la justicia poltica es la ms apropiada para hacer realidad en las instituciones bsicas, los valores de la libertad e igualdad se ha controvertido desde hace mucho, el objetivo de la justicia como imparcialidad consiste en dar respuesta a esta preguntando empezando desde la idea de la sociedad en tanto que un sistema justo de cooperacin, en que los ciudadanos as considerados se pongan de acuerdo sobre los trminos justos de la cooperacin; este enfoque, una vez que se toma la estructura bsica de la sociedad como el objeto primordial de la justicia, nos lleva a la idea de la posicin original como un recurso de representacin. 6.-La idea de una sociedad bien ordenada: en la justicia como imparcialidad, la idea fundamental de la sociedad como un sistema justo de cooperacin a travs de generaciones se desarrolla en conjuncin a dos ideas afines: la idea de los ciudadanos considerados como personas libres e iguales y la idea de una sociedad bien ordenada vista como una sociedad efectivamente regulada por una concepcin pblica de la justicia. Decir que una sociedad est bien ordenada expresa 3 cosas: a) La sociedad acepta los mismos principios de justicia

110

Temario, Teora Poltica y Constitucional


b) Que su estructura bsica se sabe pblicamente c) Que sus ciudadanos tienen un sentido efectivo de la justicia y por ellos cumplen generalmente las reglas de sus instituciones bsicas a las que consideran justas.

La cultura poltica de una sociedad democrtica se caracteriza por 3 hechos generales: a) La diversidad de doctrinas comprensivas razonables que encontramos en las sociedades democrticas modernas, no constituyen una mera situacin histrica que pronto podr terminar; es una caracterstica permanente de la cultura pblica de la democracia. Este razonable pluralismo debe distinguirse del pluralismo como tal b) Mantener la profesin continua y compartida de una sol doctrina comprensiva slo es posible mediante el uso opresivo del poder del Estado. c) Un Rgimen democrtico seguro y durable que no est dividido por credos doctrinarios y clases sociales hostiles entre s, debe tener el sostn libre y voluntario de por lo menos una mayora sustancial de sus ciudadanos polticamente activos.

Como no existe una razonable doctrina comprensiva que profesen todos los ciudadanos, la concepcin de la justicia que se afirme en una sociedad democrtica bien ordenada debe ser una concepcin limitada a lo que llamar el dominio de lo poltico y a los valores que preconiza. La idea de una sociedad democrtica bien ordenada debe configurarse en concordancia con esta tesis. Una sociedad democrtica bien ordenada satisface una condicin necesaria de realismo y estabilidad. Tal sociedad puede estar bien ordenada mediante una concepcin poltica de la justicia en tanto que, primero, los ciudadano que profesan doctrinas razonables, pero opuestas y comprensivas, pertenezcan a un consenso traslapado: es decir, que generalmente suscriban esa concepcin de justicia como la que expresa el contenido de sus criterios polticos acerca de las instituciones bsicas; y segundo, que las doctrinas comprensivas no razonables no obtengan la suficiente aceptacin como para minar la justicia esencial de esa sociedad. La justicia como imparcialidad elabora una concepcin poltica que es un punto de vista independiente establecido a partir de la idea de la sociedad considerada un sistema justo de cooperacin y a partir de sus ideas afines. La esperanza radica en que esta idea, con su ndice de bienes primordiales emanado desde el interior, pueda ser el foco de un consenso traslapado. 7.-Ni una comunidad ni una asociacin: una sociedad democrtica no es una comunidad ni una asociacin. Existen dos diferencias:

111

Temario, Teora Poltica y Constitucional


a) Una sociedad democrtica ha de considerarse un sistema social completo (es autosuficiente y da cabida a todos los propsitos primordiales de la vida humana) y cerrado (se entra a l por nacimiento y se sale por muerte). b) No tiene fines objetivos ltimos en el sentido en el que los tienen las asociaciones. Los ciudadanos no piensan que hay fines sociales precedentes que justifican el que consideren que algunas personas valen para la sociedad ms o menos que otras y que les sealen diferentes derechos y privilegios segn esta valoracin. No es una comunidad si entendemos por comunidad una sociedad gobernada por una doctrina religiosa, filosfica o moral comprensiva; y tampoco es asociacin pues su razn pblica incluye objetivos y valores extra polticos. 8.-De la utilizacin de conceptos abstractos: la primera de estas ideas es la concepcin misma de la justicia poltica; y luego, las 3 ideas fundamentales: la concepcin de la sociedad como sistema justo de cooperacin social a travs del tiempo y sus dos ideas afines: la concepcin poltica de la persona como libre e igual y la concepcin de una sociedad bien ordenada. Tambin tenemos las ideas que hemos utilizado para presentar la justicia como imparcialidad: la concepcin de la estructura bsica y la de la posicin original. Finalmente, a estas ideas hemos aadido las ideas de un consenso traslapado y la de una doctrina comprensiva razonable. La naturaleza de la unidad social se explicar mediante un consenso traslapado estable de doctrinas comprensivas razonables. Con estas concepciones retomo la pregunta que plantea el liberalismo poltico y digo: 3 condiciones parecen bastar para que la sociedad sea un sistema justo y estable de cooperacin entre ciudadanos libres e iguales que estn profundamente divididos por las doctrinas comprensivas razonables que profesan: a) La estructura bsica de la sociedad est regulada por una concepcin poltica de la justicia b) Esta concesin poltica es el doco de un consenso traslapado de doctrinas comprensivas razonables c) La discusin pblica, cuando estn en juego cuestiones constitucionales esenciales de justicia bsica, se lleva a cabo en trminos de la concepcin poltica de la justicia.

Lo anterior caracteriza al liberalismo poltico.

112

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Ronald Dworkin: Los derechos en serio
El problema que se plantea es el de si el Gobierno respeta los derechos morales y polticos de los ciudadanos, o, por el contrario, si los vulnera abiertamente. El concepto de los derechos contra el Gobierno encuentra su uso ms natural cuando una sociedad poltica est dividida. Es inevitable que algn organismo deba tener la ltima palabra sobre los derechos que hay que hacer valer, podemos reclamar que tome los derechos en serio siguiendo una teora de los que son tales derechos y actu de manera congruente a ella. 1.-Los derechos y el derecho a infringir la ley: en una democracia en la que se respetan los derechos individuales cada ciudadano tiene un deber moral de obedecer las leyes que son en su beneficio, independientemente de que le gusten o no; pero tambin debe cumplir los deberes con su conciencia y si stos se encuentran en conflicto con su deber hacia el Estado es l, en ltima instancia, quien tiene derecho a hacer lo que juzgue correcto. Parece haber una contradiccin puede ser justo enjuiciar a un hombre por hacer lo que le exige su conciencia? No todos los derechos jurdicos representan derechos morales en contra del Gobierno, supuestamente los derechos constitucionales que llamamos fundamentales si lo son. El Gobierno no puede decir que est autorizado a actuar sin ms base que en un juicio segn el cual es probable que su accin produzca un beneficio a la comunidad. Un individuo pierde el derecho moral a expresarse cuando se constituye en delito la libertad de expresin; y el Gobierno, en aras del bien comn debe hacer valer la ley en su contra. Los ciudadanos cuentan con derechos personales a la proteccin del Estado como para estar libres de su interferencia y se puede presentar el caso en el que la funcin del gobierno sea decidir. Debemos reconocer que el Gobierno tiene una razn para limitar los derechos si cree que un derecho concurrente es ms importante que no es lo mismo que los derechos de la mayora que no pueden contar como justificacin para dejar de lado los derechos individuales. 2.-Los derechos controvertidos: hasta ahora hemos dicho que si un hombre tiene un determinado derecho moral en contra del Gobierno, ese derecho sobrevive a las leyes y sentencias contrarias; pero con esto no se nos dice qu derechos tiene y es aqu donde se encuentra el desacuerdo, en cul es el limite de esos derechos (Ejemplo: derecho de expresin). Tiene sentido decir que un hombre tiene un derecho fundamental en contra del Gobierno si ese derecho es necesario para proteger su dignidad y respeto o algn otro valor personal de importancia similar; de cualquier otra manera no tiene sentido. Las 3 razones por las que se puede limitar la definicin de un derecho determinado: a) El Gobierno podra demostrar que los valores protegidos por el derecho original no estn en juego realmente en el caso marginal o lo estn solamente en alguna forma atenuada.

113

Temario, Teora Poltica y Constitucional


b) Podra demostrar que si define el derecho de manera tal que incluye el caso marginal se recortara algn derecho concurrente. c) Se podra demostrar que si se definiera de esa manera el derecho entonces no se incrementara simplemente el coste social, sino que este incremento sera de una magnitud que trascendera en mucho el coste pagado para conceder el derecho original.

2.-Por que tomamos los derechos en serio: no estamos de acuerdo con Spiro Agnew quien supona que los derechos producen divisiones y que si se los toma con ms escepticismo es posible alcanzar la unidad nacional y un nuevo respeto por la ley. Todo lo contrario, el grueso del derecho no puede ser neutral, debe enunciar en su mayor parte la opinin que tiene la mayora de lo que es el bien comn. La institucin de los derechos es, por consiguiente, crucial, porque representa la promesa que la mayora hace a las minoras de que la igualdad y dignidad de stas sern respetadas y para lograrlo hay que respetar los derechos. El Gobierno no conseguir que vuelva a ser respetado el derecho si no le confiere algn derecho a ser respetado. Si el Gobierno no se toma los derechos en serio entonces tampoco se est tomando con seriedad el derecho.

Desarrollo Social y Desarrollo Humano Reporte sobre desarrollo Humano PNUD


El ndice de desarrollo humano (IDH) es una medicin por pas, elaborada por el Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) que se basa en un indicador social estadstico compuesto por 3 elementos: a) Vida larga y saludable b) Educacin c) Nivel de vida digno

El desarrollo humano es el proceso por el que una sociedad mejora las condiciones de vida de sus ciudadanos a travs de un incremento de los bienes con los que puede cubrir sus necesidades bsicas y complementarias, y de la creacin de un entorno en el que se respeten los derechos humanos de todos ellos;

114

Temario, Teora Poltica y Constitucional


es una forma de medir la calidad de vida del ente humano en el medio en que se desenvuelve y una variable fundamental para la calificacin d un pas o regin. El PNUd clasifica en 3 grupos a los pases: segn su desarrollo sea alto, medio o bajo. El informe sobre desarrollo humano 2006-2007 seala que el desarrollo humano es la expansin de la libertad de las personas; la libertad es el conjunto de oportunidades para ser y actuar y la posibilidad de elegir con autonoma. Los movimientos migratorios voluntarios son indicativos del grado de libertad del que gozan las personas

El Principio de Rendicin de Cuentas.

115

Temario, Teora Poltica y Constitucional


6.- El Estado de Derecho a) Sumisin del Estado al Derecho Jean Dabin: La sumisin del Estado al Derecho
La sumisin se da tanto en el aspecto externo (sus relaciones con los dems Estados) como en el interno (sus relaciones con sus sbditos). Lo anterior nos hace pensar en una contradiccin entre soberana y sumisin; Duguit enfatiza diciendo que si la soberana es por definicin ese derecho de voluntad que no se determina ms que por si misma esa voluntad no puede estar limitada por una regla de derecho porque si lo estuviese no podra ir ms all del derecho, y dejara de determinarse a s misma y por lo tanto dejara de ser soberana; su solucin es sacrificar uno o el otro. No estamos de acuerdo con Duguit pues procede de una concepcin errnea de la soberana; soberana no significa voluntarismo puro o arbitrariedad sino derecho de disponer por si solo, lo cual no implica hacer a un lado toda regla, sino por aplicacin y en virtud de una regla en contrario que es la encargada de regir al Estado y todas las actividades que estn al servicio del bien pblico temporal, pues es a travs de ste es que se justifica la soberana del Estado. No pertenece al estado fijar por si mismo el dominio de su accin, este dominio esta prefijado por el fin del mismo; sus ordenes no son legtimas sino en cuanto estn condicionadas por su fin, la soberana no podr existir ms que dentro de sus lmites. No se incurre en ninguna contradiccin al plantear el principio de una soberana limitada a un determinado orden de relaciones y condicionada por cierta finalidad, el bien pblico temporal que es su fin da a al Estado facultad para intervenir e imponer su ley propia, superior, en todas las materias que correspondan. Otros autores han tratado de resolver la antinomia recurriendo al principio de auto-limitacin, de esta manera la soberana tendr un carcter absoluto pero el Estado, sin estar obligado a ello, aceptara limitar el mismo su poder soberano dictando las reglas a las cuales se sometera, esta teora es desafortunada porque si la soberana del Estado es absoluta no se explica como tendra derecho a volverla relativa por su sola voluntad, si limita su soberana se estara negando a s mismo. Adems esto no explica la sumisin del Estado al derecho ya que el derecho presupone una regla objetiva que se impone por su valor intrnseco y la autolimitacin procede de una voluntad libre de vnculos. La soberana tiene lmites objetivos los cuales derivan de la misma naturaleza del estado, de su fin y misin. Precisamente el conjunto de esos lmites es el que forma el derecho al que el Estado est sujeto y del que no puede apartarse sin renunciar a su ley constitutiva esencial. De este modo no slo se concilia la soberana con la sumisin del Estado al derecho objetivo de naturaleza poltica, sino que ni el Estado ni la soberana se comprenden ni se conciben sino mediante esta sumisin: por alto que sea un poder, aunque sea soberano, permanece por su naturaleza de poder dominado por su fin, es as como se convierte en un poder de derecho. Los lmites objetivos se pueden clasificar en:

116

Temario, Teora Poltica y Constitucional


a) Parte negativa: se refiere a un lmite de competencia, el estado no est facultado para rebasar los lmites de los temporal y lo pblico, no interfiere con lo espiritual o privado. b) Parte positiva: se refiere a la realizacin efectiva del bien pblico en sus diversos elementos de orden y de ayuda material y moral. La discusin respecto de cmo sera la mejor manera de lograrlo se soluciona con un libre juego en las actividades individuales moderadas. La autonoma que se debe dejar a los individuos para dirigir libremente sus empresas figura entre los principales lmites de la soberana del Estado a ttulo de bien pblico. As la carga del bien pblico no slo le impone obligaciones negativas (de abstencin) sino tambin positivas (organizarse de tal suerte que este en aptitud de cumplir mejor su tarea); desde este punto de vista el deber del estado soberano es velar por su propia constitucin por la buena conformacin y el buen funcionamiento de sus rganos. Esta obligacin tiene un doble fin: asegurar el predominio y el libre juego de la soberana e impedir que los detentadores de la soberana abusen de ella o la ejerciten mal, lo que es justamente realizar la sumisin de la soberana al derecho. Solo as el estado ser un Estado de Derecho sujeto a normas garantizadas y definidas, sustrado al arbitrio de los gobernantes; as el Estado es un sistema humano que se realiza por medio de actividades humanas individuales, en este sentido puede decirse que el respeto de la regla moral se impone tanto al estado como a los particulares. La posicin del estado con respecto a sus sbditos no es la misma que la que los particulares guardan entre si: el estado, porque es estado y en razn de su fin, tiene el derecho de exigir de sus sbditos prestaciones y sacrificios que no sera obligatorios de particular a particular. A ese derecho del estado corresponde al nombre de justicia legal y tiene por contrapeso el deber de distribuir entre los ciudadanos de manera equitativa las ventajas de la vida comn. Las soluciones aportadas por Dabin se pueden clasificar en: a) Supranacionales: consistir en someter a juicio la conducta del Estado y por consiguiente dejar a una instancia extraa a las partes en conflicto; esto presenta el problema de dejar a una autoridad exterior al Estado decidir en ltima instancia de las cosas que corresponden a la competencia interior de ste y habra que preguntarse en que medida se encuentra apta esta instancia para juzgar de las exigencias y convenciones del bien pblico particular y que grado de seguridad representa que jueces extranjeros no conozcan la realidad nacional b) Nacionales: se presentan sistemas diferentes y as constituye el Estado un sistema nico en el que los gobernantes forman la cabeza de los gobernados. Sin embargo, como se trata de garantizar los derechos e intereses de la persona de los gobernados contra las faltas que provengan de los gobernantes se comprende que el control pueda ser objeto de una atribucin directa a los gobernados contra los gobernantes.

117

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Otra solucin se refiere a la divisin de poderes haciendo especial nfasis en el rgano jurisdiccional pero esto no lo resuelve definitivamente ya que ste rgano normalmente no puede conocer ms que de actos y omisiones puras. Conclusin: cuando se habla de someter al Estado al Derecho la frmula necesita ser explcita; se entiende una norma superior que se impone al estado en virtud de su valor propio, el estado est sometido al derecho. Pero si se considera una regla de derecho positivo en el sentido en que la conciben los juristas, es decir, una regla que procede de una autoridad exterior exactamente definida y sancionada cuya aplicacin se confa al juez, la sumisin al derecho ya no es ms que imperfecta y relativa porque todas esas condiciones estn lejos de ser realizadas

b) El Principio de Rule of Law c) Evolucin del Estado de Derecho al Estado de Justicia.

7.- El Constitucionalismo a) Origen y evolucin del constitucionalismo

118

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Bernardino Bravo: El Estado constitucional en Hispanoamrica 1811-1991
No hay un panorama claro y coherente del pasado y presente del Estado constitucional en el mundo de habla castellana y portuguesa. Se habla de una anarqua hispanoamericana que se refiere a la inestabilidad de los gobiernos Iberoamericanos desde los comienzos del Constitucionalismo, de ah todo se reduce a una secuela de cambios de gobierno, derribados unos en pos de otros, sin ms diferencia que la forma en que fueron abatidos (guerras civiles, revoluciones). Todo los pases de habla castellana y portuguesa han tenido constituciones; sin embargo muy pocos han tenido gobiernos constitucionales. Se trata de 21 pases y 200 constituciones. Para entender la trayectoria del Estado constitucional es necesario determinar los pases y constituciones por examinar; despus selecionnar aquellas de ms larga vigencia y analizar su grado de vigencia, posteriormente se debe discernir entre las realizaciones en donde se lleg a cierta consolidacin del Estado constitucional para finalmente reconstruir las etapas histricas de esta forma de estado en Hispanoamrica 1.-Los pases: el mundo hispano esta dividi en 25 estados polticamente hablando de los cuales nos interesan los de Iberoamrica y la pennsula ibrica por tener una trayectoria constitucional comn. 2.-Las constituciones: las primeras se dictaron simultneamente en Iberoamrica y la pennsula Ibrica empezando por Venezuela en 1811; la suma de constituciones promulgadas desde aqu hasta hoy es muy elevada, de 200 aproximadamente. 3.-Tiempo de vigencia de las constituciones: algunas duraron das o meses, otros aos o incluso dcadas. 4.-Forma de vigencia de las constituciones; realizaciones del estado constitucional: no hay que confundir la Constitucin (documento) con el Estado Constitucional (realizacin histrica). Para estudiar a ste ltimo es necesario examinar el grado de vigencia de cada texto constitucional, es decir, compara el pas real con el legal. La principal innovacin aportada por ellos es el rgimen de gobierno; es decir, la dualidad gobierno-parlamento sobre la cual debe fundarse el rgimen conforme a la divisin de poderes postulada por el constitucionalismo clsico; este parlamente carece de toda conexin con las instituciones de estos pases. Mientras el parlamento es una institucin reciente el gobierno aparece como heredero natural de una larga tradicin monocrtica; de all que la consolidacin del Estado constitucional slo se haya logrado donde se consigui conciliar el funcionamiento del parlamento con la subsistencia de un gobierno eficaz.

119

Temario, Teora Poltica y Constitucional


La ms importante manifestacin del colapso del Estado constitucional en los pases de derecho castellano y portugus es el cierre del parlamento, nada revela tan claramento el grado de vigencia que ha conseguido una Constitucin como el normal sesionar del parlamento. De aqu se distinguen dos tipos de constituciones: a) Efectiva: reinan y gobiernan, corresponden a los estados y a los periodos en los que ha existido al lado del gobierno un parlamento b) Nominal: reinan pero no gobiernan, corresponden a los estados y a los periodos en los que hay una pura fachada constitucional porque no funciona ningn parlamento que regule la gestin gubernativa. Casos de vigencia efectiva: la primera fue la brasilea de 1824; la de 1883 de Chile, estas dos desmienten el mito de la inestabilidad poltica Iberoamericana pues ambos son ms estables que Francia la cual tuvo Constituciones y 5 regmenes de gobierno en el mismo tiempo que Brasil tuvo dos y dos y Chile uno y uno. Otros son el caso de Argentina hasta 1930, Espaa hasta 1923 y Mxico desde 1930 hasta hoy. Slo una constitucin alcanza vigencia efectiva hasta hoy, es el caso de Mxico y su Constitucin de 1917 bajo la cual se estabiliza el rgimen de gobierno a partir de 1930. Casos de vigencia nominal: el ms extremo es Uruguay, el cual, bajo la Constitucin de 1830 hasta 1903 se sucedieron 25 gobiernos los ms de ellos inconstitucionales en su origen y de igual terminacin. Entre una situacin de vigencia efectiva y nominal est Colombia cuya Constitucin de 1886 estuvo un siglo en vigor pero que atraves por diversas vicisitudes. 5.-Etapas del Estado constitucional: la primera fase se caracteriza por la lucha de estos pases para establecer un parlamento; la segunda se caracteriza por el desarrollo de los partidos polticos y la lucha por establecer un gobierno bajo formas parlamentarias; por ltimo, la tercera fase, se define por la decadencia del parlamento y de los partidos parlamentarios y la aparicin de los regmenes y de partidos extra parlamentarios y, en ltimo, por el renace monocrtico que pone fin al ciclo oligrquico del siglo XIX A) Primera etapa: se extiende desde las primeras constituciones de los aos 1810 hasta la de los aos 1850 y slo se logra en dos casos: bajo una forma monrquica en Brasil a partir de 1826 y bajo una forma republicana en Chile a partir de 1830. Por estos tiempos se manejaba la triloga dios, patria y libertad que marca una reaccin contra la imitacin del constitucionalismo extranjero. Se asigna a la Asamblea o Congreso un papel destaca pero que no compromete la eficacia de la gestin gubernativa. En Brasil el Estado constitucional al amparo de una casa reinante por lo que su transicin de Estado absoluto a constitucional se hizo sin sobresaltos; por el contrario el caso de Chile que no cont con una monarqua fue ms trabajoso.

120

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Diego Portales comprendi que era necesario terminar con los revoltosos para restablecer el gobierno e identificarse con los intereses permanentes de la patria; la constitucin vino despus pero no fue hecha por Portales, pero al igual que en Brasil prim aqu la preocupacin por la concordancia con las instituciones y modos de ser propios. B) Desarrollo de partidos parlamentarios (1850-1920): en sta etapa hubieron alrededor de 60 constituciones pero la gran transformacin institucional apenas se refleja en ellas pues dependen de un factor extraconstitucional; los partidos polticos. En estos pases influyentes sectores de la oligarqua aprenden a expresarse a travs de partidos polticos, los cuales adquieren cada vez mayor significacin. El parlamento se convierte en instrumento de los partidos y stos luchan, a su vez, por implantar un gobierno de partidos bajo formas parlamentarias. En l el jefe de estado queda relegado a un papel ms bien simblico casi sin funciones de gobierno las que radican en el jede de gabinete que permanece en el cargo mientras cuenta con el apoyo de la mayora parlamentaria. Los partidos se definen en funcin de sus posiciones doctrinarias que giran en torno a la triloga dios, patria y libertad pasando as de meras afirmaciones a materia de disputa. En los partidos domina la mentalidad parlamentaria, es decir, no aspiran a imponerse a sus contrarios sino a entenderse con ellos. C) Renacer democrtico: de los aos 20 hasta el presente la etapa responde a la decadencia del parlamento y de sus partidos; hubo un profundo cambio en la mentalidad que dio origen a partidos y regmenes extraparlamentarios. Renace la monocracia y el gobierno regresa al Jefe de Estado; en esta etapa se han elaborado 70 constituciones pero no es posible determinar la causa de la decadencia del parlamento en ellas pues se dio en base a factores extra constitucionales. La decadencia del parlamento no es un problema de anacronismo de las constituciones sino un anacronismo de la propia institucin, de que el parlamento ha perdido su razn de ser. Los grandes asuntos que se presentan en esta poca (materia social y econmica) se resuelven cada vez ms mediante la legislacin extraparlamentaria; por otra parte se advierte una enorme expansin de las instituciones del Estado y paraestatales por lo que, en consecuencia, el aparato estatal y paraestatal queda bajo la dependencia del gobierno y escapa a toda fiscalizacin efectiva por parte del parlamento. Tambin se ha desvanecido la confianza en el debate y negociacin entre los partidos como medio de encarar y resolver los problemas del gobierno lo que explica el surgimiento de los partidos extraparlamentarios que no buscan entenderse entre ellos sino imponerse. Los inicios de esta tercera etapa del Estado Constitucional estn marcados por el derrumbe casi simultneo del gobierno de partido en los 4 pases en donde se haba logrado asentar; en consecuencia, vuelve a plantearse en ellos el problema de establecer un rgimen de gobierno constitucional, esto es, montado sobre la dualidad gobierno-parlamento. En general la solucin se oriente en estos pases a dos direcciones: por una parte se implantan formas extraparlamentarias de gobierno y por otra, se procede simplemente a restaurar o ensayar un gobierno de partido bajo formas competitivas.

121

Temario, Teora Poltica y Constitucional


b) Concepto de Constitucin: Su connotacin jurdica y poltica. Ferdinad Lasalle; Qu es una Constitucin. Ricardo Seplveda: captulo 1 La constitucionalidad de la Constitucin
La Constitucin signific la defensa del particular frente a la autoridad. Para complementar el sistema se consagraron dos principios: a) Legalidad: segn el cual todas las autoridades deben actuar conforme a la ley b) Facultades explcitas: las autoridades constituidas no pueden actuar fuera de una facultad establecida expresa y directamente en la Constitucin. En realidad la evolucin de la Constitucin no es sino parte de la transformacin que en su conjunto ha sufri el Estado a efecto de regula la realidad social y poltica de cada poca. La denominacin Estado-Nacin enfatiza dos fenmenos: el desarrollo del sentimiento nacionalista con orientacin poltica y el fin de la exclusividad poltica de la burguesa ante el surgimiento de nuevas clases y mayor participacin de stas. Hay que distinguir si lo que ha sucedido es una verdadera transformacin en el concepto de la Constitucin o si en realidad lo que se ha dado son meras adaptaciones constitucionales al papel que el Estado ha desempeado en cada momento histrico. La constitucionalidad de la Constitucin puede ser entendida como la cualidad que hace que algo pueda ser considerado como constitucional, aquellas caractersticas que le confieren a algo la cualidad de constitucional. Es la ideologa partir de la cual se construye la Constitucin y que se encuentra plasmada en una norma constitucional; ya que constitucionalidad e ideologa no se confunden sino que participan. 1.-El pacto social como antecedente de la Constitucin: la Constitucin es una ley evolucionada o tiene una naturaleza diferente? La ley entendida como voluntad general parece un concepto cercano y aplicable a la Constitucin en la actualidad democrtica pues su fundamento se da en el acuerdo general. Partiendo de la necesidad de proteger la libertad de cada individuo Rousseau plantea a la voluntad general como el elemento indispensable que nos llevar a contar con leyes que por ser generales sern en consecuencia justas para todos; no podr haber libertad sin leyes, quedndonos con lo esencial del pacto social nos encontramos con que: cada uno de nosotros pone en comn su persona y todo su poder bajo la suprema direccin de la voluntad general y nosotros recibimos adems a cada miembro como parte indivisible del todo. La teora de Rousseau se nos presenta como un antecedente de la Constitucin toda vez que el contrato social se refiere a una Ley superior por ser general pero slo en virtud de su origen y no de su contenido En un postrer momento podramos afirmar, como en el momento actual, que la Constitucin recobra la funcin que le correspondi desde un principio: la defensa y salvaguarda de los derechos de la persona humana. El esquema de su evolucin es ms o menos as. 1) Surge como ordenamiento dirigido a la proteccin de los derechos individuales 2) Se erige como un sistema de distribucin y equilibrio entre poderes 3) Aparece como la garanta ltima del sistema democrtico

122

Temario, Teora Poltica y Constitucional


4) Regresamos al paradigma de los derechos humanos como tarea final del Estado Constitucional El concepto de Constitucin tiene una connotacin poltica que no tiene la ley pues incluye muchos aspectos organizativos y estructurales; de hecho el concepto de ley ha evolucionado diametralmente para poder tomar dentro de su objeto de regulacin una gran variedad de aspectos tcnicos que poco tienen que ver con la salvaguarda de la liberta individual y mucho ms con el establecimiento de un orden prctico. 2.-La relacin dialctica entre el concepto normativo y poltico de la Constitucin: se trata de una relacin de ambivalencia que est siempre presente en las diferentes formas de conceptualizar a la Constitucin. El equilibrio entre ambas realidades es lo trascendental, se debe de encontrar el punto de equilibrio y ver cul de los aspectos influye ms en el concepto de constitucionalidad. Las teoras que definen lo esencial de una Constitucin son: a) Constitucin como norma legal: la Constitucin es la misma fuente de validez de las dems normas jurdicas y su diferenciacin con ellas es sencillamente su relacin causal, una es la causa de validez de las otras. Considerarla como norma suprema implica que obliga a su cumplimiento por encima de cualquier otra disposicin legal, derogando a cualquiera que se le oponga. Su superioridad no es meramente formal sino que deriva de lo que se conoce como constitucionalidad. Crtica: no sirve para definir la naturaleza de las normas constitucionales, el ser jurdica es slo un dato externo b) Constitucin como acuerdo poltico: se considera como el conjunto de factores reales de poder que actan en un Estado, los intereses de esos factores se plasman en un papel dando as lugar a una Constitucin en sentido formal que los transforman en Derecho. Crtica: nadie niega el carcter poltico que tienen las normas Constitucionales pero son mucho ms, no slo el inters de un grupo es lo que determina que una norma llegue a ser constitucional sino que requiere su suficiente grado de aceptacin poltica o su margen de consenso. c) Constitucin como pacto Federal: es un pacto entre las entidades federativas siendo la Constitucin la razn de su unidad, el pacto seala los lmites entre el poder federal y el local que marca la frontera del poder del gobierno federal con la autonoma local. Crtica: el pacto federal no constituye su constitucionalidad, simplemente establece las reglas de coexistencia de dos o ms entes facultados por la misma para gobernar en un mismo territorio distribuyendo competencias.

d) Constitucin como estructura estatal: el Estado necesita para estructurarse una Constitucin. Crtica: la labor de sealar la estructura del Estado no es su nico fin ni su nico contenido, es en todo caso un elemento ms de la Constitucin. e) Constitucin como manifestacin estatal: la Constitucin abarca el entorno cultural al tratarse de un texto referido a las personas aunque incluya normatividad para las instituciones; est dirigida a los ciudadanos principalmente para quienes no se trata de un texto normativo solamente sino tambin de una expresin de un estadio de su desarrollo cultural. La ltima es la ms aceptada pero si es cierto que todas definen efectivamente a la Constitucin ninguna de ellas representa el fondo de la misma. 3.-La Constitucionalidad de la Constitucin: la Constitucin siendo una sola realidad puede entenderse de dos maneras: a) Punto de vista formal: texto formal promulgado

123

Temario, Teora Poltica y Constitucional


b) Punto de vista material: contenido de la constitucin En trminos generales la Constitucin es el ordenamiento fundante del Estado que integra sus elementos y los dota de unidad. Podra decirse que aquello que est en la Constitucin es constitucional, o incluso se podra cuestionar, al contrario, si puede haber algo no constitucional en la Constitucin; hay una presuncin de que efectivamente todo lo que est en la Constitucional es en principio constitucional. Lo Constitucional puede estar en el modo de ser de una sociedad o en su modo de pensar. El punto de vista sociolgico no nos da una respuesta pues la vigencia sociolgica depende finalmente del contenido ideolgico que tenga la Constitucin la cual estar determinada por los valores de la sociedad concreta pero tambin por la intrnseca vala de los valores que proponga la misma Constitucin, es en ese documento en donde deben recogerse esos valores con nmero y letra. La constitucionalidad es, pues, la ideologa a partir de la cual se construye la Constitucin, se permite la aplicacin significada o constante de las normas constitucionales y se determina, en buena medida, alguna de las dos maneras bsicas de representacin constitucional. No solamente significa estar en la Constitucin sino que debe responder a una carga ideolgica y deben existir, mecanismos de reforma constitucional que aseguren esta realidad as como instrumentos de control constitucional sobre los actos reformatorios de la Constitucin.

c) Los principios del constitucionalismo La proteccin de derechos El principio de facultades explcitas El principio de legalidad El principio de divisin de rganos de poder Seplveda I., Derecho Parlamentario Constitucional Mexicano, I, III, El Principio de Divisin y Equilibrio de Organos de Poder en Mxico. El principio democrtico d) El Neoconstitucionalismo Miguel Carbonell: Neoconstitucionalismo
El constitucionalismo contemporneo ha definido sus rasgos caractersticos en los ltimos 50 aos, sobre todo a partir de la 2da guerra Mundial; sin embargo no ha permanecido esttico, sino que el constitucionalismo ha seguido evolucionando en muchos sentidos. Las modificaciones operadas sobre el modelo del

124

Temario, Teora Poltica y Constitucional


Estado constitucional son de tal entidad que ya puede hablarse de un Estado neoconstitucional, y tal vez no slo de uno sino de varios tipos.Cuando se habla de neoconstitucionalismo se est haciendo referencia a dos cuestiones que deben estudiarse por separado. a) Una serie de fenmenos evolutivos que han tenido evidentes impactos en lo que se ha llamado el paradigma del Estado constitucional b) Se hace referencia a una determinada teora del Derecho que ha propugnado en el pasado reciente por esos cambios y/o que da cuenta de ellos normalmente en trminos positivos e incluso elogiosos. Lo que haya de ser el neoconstitucionalismo en su aplicacin prctica y en su dimensin terica es algo que est por verse. No se trata de un modelo consolidado.

d) La Constitucionalidad de la Constitucin. Ricardo Seplveda: captulo 1 La constitucionalidad de la Constitucin


La Constitucin signific la defensa del particular frente a la autoridad. Para complementar el sistema se consagraron dos principios: c) Legalidad: segn el cual todas las autoridades deben actuar conforme a la ley d) Facultades explcitas: las autoridades constituidas no pueden actuar fuera de una facultad establecida expresa y directamente en la Constitucin. En realidad la evolucin de la Constitucin no es sino parte de la transformacin que en su conjunto ha sufri el Estado a efecto de regula la realidad social y poltica de cada poca. La denominacin Estado-Nacin enfatiza dos fenmenos: el desarrollo del sentimiento nacionalista con orientacin poltica y el fin de la exclusividad poltica de la burguesa ante el surgimiento de nuevas clases y mayor participacin de stas. Hay que distinguir si lo que ha sucedido es una verdadera transformacin en el concepto de la Constitucin o si en realidad lo que se ha dado son meras adaptaciones constitucionales al papel que el Estado ha desempeado en cada momento histrico. La constitucionalidad de la Constitucin puede ser entendida como la cualidad que hace que algo pueda ser considerado como constitucional, aquellas caractersticas que le confieren a algo la cualidad de constitucional. Es la ideologa partir de la cual se construye la Constitucin y que se encuentra plasmada en una norma constitucional; ya que constitucionalidad e ideologa no se confunden sino que participan. 1.-El pacto social como antecedente de la Constitucin: la Constitucin es una ley evolucionada o tiene una naturaleza diferente? La ley entendida como voluntad general parece un concepto cercano y aplicable a la Constitucin en la actualidad democrtica pues su fundamento se da en el acuerdo general. Partiendo de la necesidad de proteger la libertad de cada individuo Rousseau plantea a la voluntad general como el elemento indispensable

125

Temario, Teora Poltica y Constitucional


que nos llevar a contar con leyes que por ser generales sern en consecuencia justas para todos; no podr haber libertad sin leyes, quedndonos con lo esencial del pacto social nos encontramos con que: cada uno de nosotros pone en comn su persona y todo su poder bajo la suprema direccin de la voluntad general y nosotros recibimos adems a cada miembro como parte indivisible del todo. La teora de Rousseau se nos presenta como un antecedente de la Constitucin toda vez que el contrato social se refiere a una Ley superior por ser general pero slo en virtud de su origen y no de su contenido En un postrer momento podramos afirmar, como en el momento actual, que la Constitucin recobra la funcin que le correspondi desde un principio: la defensa y salvaguarda de los derechos de la persona humana. El esquema de su evolucin es ms o menos as. 5) 6) 7) 8) Surge como ordenamiento dirigido a la proteccin de los derechos individuales Se erige como un sistema de distribucin y equilibrio entre poderes Aparece como la garanta ltima del sistema democrtico Regresamos al paradigma de los derechos humanos como tarea final del Estado Constitucional

El concepto de Constitucin tiene una connotacin poltica que no tiene la ley pues incluye muchos aspectos organizativos y estructurales; de hecho el concepto de ley ha evolucionado diametralmente para poder tomar dentro de su objeto de regulacin una gran variedad de aspectos tcnicos que poco tienen que ver con la salvaguarda de la liberta individual y mucho ms con el establecimiento de un orden prctico. 3.-La Constitucionalidad de la Constitucin: la Constitucin siendo una sola realidad puede entenderse de dos maneras: a) Punto de vista formal: texto formal promulgado b) Punto de vista material: contenido de la constitucin En trminos generales la Constitucin es el ordenamiento fundante del Estado que integra sus elementos y los dota de unidad. Podra decirse que aquello que est en la Constitucin es constitucional, o incluso se podra cuestionar, al contrario, si puede haber algo no constitucional en la Constitucin; hay una presuncin de que efectivamente todo lo que est en la Constitucional es en principio constitucional. Lo Constitucional puede estar en el modo de ser de una sociedad o en su modo de pensar. El punto de vista sociolgico no nos da una respuesta pues la vigencia sociolgica depende finalmente del contenido ideolgico que tenga la Constitucin la cual estar determinada por los valores de la sociedad concreta pero tambin por la intrnseca vala de los valores que proponga la misma Constitucin, es en ese documento en donde deben recogerse esos valores con nmero y letra. La constitucionalidad es, pues, la ideologa a partir de la cual se construye la Constitucin, se permite la aplicacin significada o constante de las normas constitucionales y se determina, en buena medida, alguna de las dos maneras bsicas de representacin constitucional. No solamente significa estar en la Constitucin sino que debe responder a una carga ideolgica y deben existir, mecanismos de reforma constitucional que aseguren esta realidad as como instrumentos de control constitucional sobre los actos reformatorios de la Constitucin.

126

Temario, Teora Poltica y Constitucional


f) Teora Constitucional y Teora de la Constitucin. Seplveda I., Las Leyes Orgnicas Constitucionales pag. 113-193 Cap.4

127