SOCIEDAD EN COMANDITA

La sociedad en comandita tiene un origen muy antiguo, ella deriva del llamado contrato de encargo, que permita, en el antiguo derecho, a los nobles ejercer el comercio sin atentar contra la prohibicin dictada en su contra y evitar de este modo la condenacin del prstamo a inters tal como era formulada en el derecho cannico.

Es la primera sociedad con personalidad jurdica. Existe consenso en que es una de las primeras sociedades nacidas a contar de la baja edad media.

Desde su origen esta sociedad se caracteriza por la presencia de dos clases de socios: Los Comanditarios, que aportan una determinada parte del capital social y que estn excluidos de la administracin y de la razn social. Los Gestores quienes tienen a su cargo la gestin del patrimonio para lograr los fines sociales.

En la actualidad no tienen gran aplicacin, es mas han cado en desuso en nuestro pas, puesto que han sido reemplazadas la en comandita simple por la Sociedad de Responsabilidad limitada y la en comandita por acciones se ha sustituido por la Sociedad Annima.

Importancia histrica. Junto a las sociedades annimas, fueron fundamentales en la conquista de Amrica y en todo el comercio que se desarrolla entre Amrica y Europa. Este comercio que surge permite el desarrollo de estas sociedades

Importancia actual. Nuestra legislacin reconoce sociedades en comanditas simples y por acciones, y ambas se encuentran en claro desuso. Las primeras, esto es, las sociedades en comanditas simples han sido reemplazadas por las sociedades de responsabilidad limitada. Las segundas, estos es, las sociedades en comanditas por acciones han sido reemplazadas por las sociedades annimas

Regulacin legal: En el Cdigo Civil. Entre los artculos 2061 a 2063 del Cdigo Civil, hace referencia a las sociedades en comanditas. En efecto, el art. 2061 al definir los distintos tipos de sociedad que se reconoce, define en el inciso tercero a las sociedades en comanditas. Por su parte el art. 2062 trata las prohibiciones de los socios comanditarias y sus sanciones al no respetar dichas prohibiciones,

En el Cdigo de Comercio. Se encuentra regulada entre los arts. 470 a 506 Entre los arts. 470 a 473 trata de normas generales sobre sociedades en comanditas. Entre los arts. 474 a 490 trata de la sociedad en comandita simple. Entre los arts. 491 a 506 trata de las sociedades en comandita por acciones.

1
M.T.O.P.

Concepto legal Art. 2061 inc.3 del Cdigo Civil. Es sociedad en comandita aquella en que uno o ms de los socios se obligan solamente hasta la concurrencia de sus aportes.

Concepto absolutamente deficiente, que slo dice relacin con la responsabilidad de un tipo de socio. Art. 470 del Cdigo de Comercio La sociedad en comandita es la que se celebra entre una o ms personas que prometen llevar a la caja social un determinado aporte, y una o ms personas que se obligan a administrar exclusivamente la sociedad por s o por sus delegados y a su nombre particular. La sociedad en comandita es una sociedad que ejerce el comercio y lo garantiza con su propio patrimonio ayudado por la responsabilidad ilimitada de uno o ms socios. Estos socios, que adems de la aportacin estn obligados ilimitadamente por las eventuales deficiencias del fondo social, se llaman colectivos (gestores). Aquellos, por el contrario que no respondan con ms de la cuota que han entregado o prometido entregar, se denominan comanditarios.1

Caractersticas 1.- Necesariamente tienen dos tipos de socios: Socio gestor Socio comanditario

2.- Las funciones de los socios son distintas. El socio gestor tiene como obligacin (aporte) administrar la sociedad, por s o por delegado y no tiene obligacin de hacer aporte. El socio comanditario tiene como obligacin realizar un aporte tradicional, y no tiene obligacin de participar en la administracin

3.- Las responsabilidades son distintas. El socio gestor responde en forma ilimitada. Adems solidaria si la sociedad tiene objeto comercial, y simplemente conjunta si es civil. El socio comanditario responde en forma limitada, igual al accionista de una S.A.

4.- En cuanto a su perfeccionamiento, la sociedad en comandita simple puede ser consensual si es civil y solemne, si es comercial, mientras que la por acciones es solemne, aunque puede discutirse su carcter de real.

Csar Vivante

2
M.T.O.P.

Tipos de sociedades en comandita. El fundamento de esta clasificacin radica en dos aspectos que presenta la sociedad, el primero de ellos dice razn con la manera de constituir el capital social y como segundo criterio para sustentar la diferenciacin, como vienen a ser las formalidades para su constitucin y funcionamiento de cada una de ella.

1.- En comandita simple: Civil. Comercial.

2.- En comandita por acciones.

Sociedad en comandita simple. Art. 472. La comandita simple se forma por la reunin de un fondo suministrado en su totalidad por uno o ms socios comanditarios, o por stos y los socios gestores a la vez.

Por su lado y haciendo ver la coincidencia existente entre esa modalidad de sociedad con la colectiva el Art. 474 seala que La comandita simple se forma y prueba como la sociedad colectiva, y est sometida a las reglas establecidas en los siete primeros prrafos de este Ttulo, en cuanto dichas reglas no se encuentren en oposicin con la naturaleza jurdica de este contrato y las siguientes disposiciones.

No obstante lo que seala este precepto, el mismo cdigo en el artculo siguiente, anota una diferencia en la constitucin de la indicada compaa, en contraposicin con la sociedad colectiva, al establecer que: Art. 475. El nombre de los socios comanditarios no figurar en el extracto de que habla el artculo 354.

El fundamento de la disposicin transcrita, finalmente deja en evidencia que los socios comanditarios no tienen participacin en la gestin de la compaa, ni siquiera a nivel de permitir la utilizacin de su nombre para beneficiar la imagen comercial que ella pudiere alcanzar, como sucedera en el caso de ser stos incluidos en el referido extracto.

Caractersticas Es una sociedad que obedece ms bien a las caractersticas de las sociedades de personas, con sus caractersticas peculiares. As por ej. En cuanto al perfeccionamiento se acerca a las sociedades colectivas civiles o mercantiles.

En lo que respecta a la responsabilidad, sta ser limitada o ilimitada, al parecer en el primer caso, segn las S.R.L. y en el segundo de las S.C.

En cuanto a la administracin por los socios gestores existe libertad de administracin, igual que en las sociedades personas.

Las normas sobre las sociedades colectivas se aplican en forma supletoria.

3
M.T.O.P.

Razn social. Esta materia est regida por el Art. 476 del Cdigo de Comercio al preceptuar: La sociedad en comandita es regida bajo una razn social, que debe comprender necesariamente el nombre del socio gestor si fuere uno solo, o el nombre de uno o ms de los gestores si fueren muchos. El nombre de un socio comanditario no puede ser incluido en la razn social. Las palabras y compaa agregadas al nombre de un socio gestor, no implican la inclusin del nombre del comanditario en la razn social, ni imponen a ste responsabilidades diversas de las que tiene en su carcter de tal.

De lo anterior, la razn social se construye con el nombre de todos o algunos de los nombre de los socios gestores mas la palabra en comandita.

El nombre de los socios comanditarios no se debe incluir en la razn social y la contravencin a esto tiene una sancin sealada en el Art. 477 al indicar El comanditario que permite o tolera la insercin de su nombre en la razn social se constituye responsable de todas las obligaciones y prdidas de la sociedad en los mismos trminos que el socio gestor. Lo anterior no solo se encuentra prescrito en el Cdigo de Comercio, sino tambin el en Cdigo Civil Art. 2062. Se prohbe a los socios comanditarios incluir sus nombres en la firma o razn social, y tomar parte en la administracin. La contravencin a la una o la otra de estas disposiciones les impondr la misma responsabilidad que a los miembros de una sociedad colectiva.

Transformacin de responsabilidad. En el caso de los socios gestores sus responsabilidad ilimitada no puede transformarse ni por voluntad de los socios, ni por la ley.

Respecto de los socios comanditarios que tienen una responsabilidad limitada, esta se puede transformar en ilimitada en dos casos: - Cuando el socio comanditario participa de la administracin. - Cuando permite la inclusin de su nombre en la razn social

Responsabilidad limitada hasta o por el monto de su aporte?. El Art. 480 del Cdigo de Comercio sostiene que la responsabilidad de los socios comanditarios es igual a la de un accionista de una S.A., eso lleva a concluir que la responsabilidad de estos socios sera limitada por el monto de su aporte.

Sin embargo, el Art. 483 inciso segundo, dispone que la responsabilidad de estos socios es hasta el monto de su aporte, lo que indicara que tendra una responsabilidad igual a la del socio de una S.R.L., que se acerca ms la idea de que las sociedades en comandita simple se acercan a las sociedades de personas. Siendo as, parece existir cierta dicotoma entre una y otra norma. Art. 480. Los comanditarios tienen la responsabilidad que impone y el derecho que otorga a los accionistas de las sociedades annimas el artculo 456.

4
M.T.O.P.

Art. 483. Los socios gestores son indefinida y solidariamente responsables de todas las obligaciones y prdidas de la sociedad. Los socios comanditarios slo responden de unas y otras hasta concurrencia de sus aportes prometidos o entregados.

Sociedad en comandita simple mercantil

Este tipo de sociedad se forma y prueba, igual que la sociedad colectiva mercantil, es decir: Mediante reduccin a escritura pblica del acta de constitucin. Inscripcin en el Registro de Comercio del Conservador respectivo.

La Sociedad colectiva, supletoria de la Sociedad en comandita simple mercantil. En efecto, el art. 474 del Cdigo de Comercio, indica que las normas de las sociedades colectiva desde el prrafo uno al siete se aplican ntegramente a las sociedades en comandita, salvo en aquello que se oponga a su naturaleza.

Aporte del socio gestor. Dispone el Art. 470 del Cdigo de Comercio que el socio gestor se obliga en forma personal o mediante mandatarios a administrar la sociedad.

De lo anterior se puede desprender que el aporte de estos socios consiste en la obligacin de administrar. Sin embargo, es posible que realicen cualquier otro tipo de aporte, al igual que los socios comanditarios, toda vez que el art. 472 del mismo cuerpo legal seala: la comandita simple se forma por la reunin de un fondo suministrado en su totalidad por uno o varios socios comanditario, o por estos y los socios gestores a la vez.

Siendo as, en las sociedades en comandita simple, es posible que los socios gestores tambin realicen aportes igual que los que realizan los socios comanditarios. Lo que no puede dejar de hacer es la obligacin de administrar y representar a la sociedad.

Aporte del socio comanditario. Por regla general, cualquier tipo de aporte puede realizar el socio comanditario, incluido derechos de uso y de usufructo, sin embargo, no puede aportar su capacidad, crdito e industria personal. Tampoco debe participar de la administracin. En efecto el art. 484 lo establece como una prohibicin. Art. 484. Se prohbe al socio comanditario ejecutar acto alguno de administracin social, aun en calidad de apoderado de los socios gestores.

Sancin distinta de la nulidad por infringir la prohibicin En efecto, la sancin no es la nulidad del acto, sino que una transformacin de responsabilidad. Art. 10. Los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravencin. Casos que la ley no considera infraccin de la prohibicin. 1.- Los actos o contratos que por cuenta propia o ajena celebra con los socios gestores. 2.- El desempeo de una comisin en una plaza distinta de aquella en que s encuentra el domicilio de la sociedad.

5
M.T.O.P.

3.- El consejo, examen, inspeccin y vigilancia y dems actos interiores que pasan entre los socios, siempre que no afecten la gestin de los gestores 4.- Los actos que colectiva o individualmente ejecuten como comuneros despus de la disolucin de la sociedad

SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES

Se trata de una sociedad en que la reunin del capital se encuentra dividida en acciones o cupones de acciones, suministrado por socios cuyo nombre no figura en la escritura social, por lo que se trata de una sociedad de capital.

Regulacin expresa. A pesar de que a estas sociedades se le aplican normas expresas del Cdigo de Comercio, art. 491 a 506, se reconoce que las normas de las sociedades en comandita simple se aplican en forma supletoria, mientras no se opongan a la naturaleza de la misma.

Lo anterior, permite concluir que adems se aplican las normas de las sociedades colectivas.

Caractersticas Es una sociedad siempre solemne. Es una sociedad que requiere dos tipos de socios muy diferenciados. Es una sociedad de capital. Es una sociedad por acciones. Son sociedades fiscalizadas en sus operaciones. La junta de vigilancia.

Constitucin legal Sealamos que es una sociedad solemne y estas solemnidades son las siguientes: Reduccin a escritura pbica de los estatutos sociales. Inscripcin de un extracto de esa escritura en el Registro de Comercio del conservador respectivo. Suscripcin del total de las acciones y de haber pagado cada accionista al menos la cuarta parte del importe de sus acciones. Aprobacin en junta de ventajas particulares. . Siempre que alguno de los socios llevare un aporte que no consista en dinero, o estipulare a su favor algunas ventajas particulares, la asamblea general har verificar y estimar el valor de uno y otras, y mientras no haya prestado su aprobacin en una reunin ulterior, la sociedad no quedar definitivamente constituida.

Razn social. No existe norma expresa y por tanto debiera aplicarse las reglas sobre sociedades en comandita simple. Es posible agregar la frase en comandita por acciones al nombre de los socios gestores.

6
M.T.O.P.

rganos de administracin Asamblea General Junta de Vigilancia Gerencia o Gerente (s)

7
M.T.O.P.