Derecho Penal II.

Parte Especial Bolilla 2

Punto 1: Delitos contra las personas (Continuacin) a) HOMICIDIOS ATENUADOS O P I!I"E#IADOS$ 1) HOMICIDIO EMOCIONA": Art$ %1: &Se i'pon(r) reclusin (e * a + a,os o prisin (e 1 a * a,os: a) Al -ue 'atare a otro. encontr)n(ose en un esta(o (e e'ocin /iolenta 0 -ue las circunstancias 1icieren e2cusa3le$ Fundamento de la atenuante: la ley atena el homicidio porque el autor ha sido impulsado al delito por la fuerza de las circunstancias que han conmocionado su nimo! dificultando el pleno dominio de sus acciones. El tipo atenuado se construye so"re una circunstancia id#nea y e$terna al autor que ha producido en el un estado de emoci#n %iolenta! dentro del cual toma la determinaci#n de matar! e&ecut ndola sin que su estado de emoci#n haya pasado. Esta(o (e e'ocin /iolenta: Es imprescindi"le que el a'ente o"re %iolentamente emocionado. En su acepci#n &ur(dica la emoci#n es el estado de conmoci#n del animo en que los sentimientos se e$acer"an! alcanzando l(mites de 'ran intensidad. Es e$a'erado requerir que la emoci#n produzca una transformaci#n transitoria de la personalidad del a'ente )Fontan Balestra*! porque se puede estar emocionado sin que cam"ien los ras'os fundamentales de la personalidad del su&eto! por el contrario! la emoci#n puede lle'ar a remarcar esos ras'os! como por e&emplo una persona normalmente irasci"le al emocionarse puede intensificar su ira! aunque lo otro puede tam"i+n ocurrir en al'unos casos! en que una persona calma! se transforme en irasci"le a ra(z de su estado emocional. ,a emoci#n puede manifestarse con di%ersas repercusiones en los estados an(micos del su&eto! puede traducirse en ira! dolor! miedo! a"ulia! etc. Es un estado de nimo de una intensidad tal que 'enera en el indi%iduo la %i"raci#n de los frenos inhi"itorios! producida esta li"eraci#n por e%entos a&enos a la %oluntad del autor y que no le hacen perder la conciencia. !iolencia (e la e'ocin: ,a emoci#n de"e ser %iolenta! los e$cesos de los sentimientos alcanzados en el estado del a'ente tienen que ser de tal modo! desordenados y potentes que le resulte dif(cil controlar los impulsos a la acci#n contra la %ictima. ,a capacidad de refle$i#n del a'ente de"e ha"er quedado tan men'uada! que no le permitan la elecci#n de una conducta distinta con la misma facilidad que en supuestos normales )de"ilitaci#n de los frenos inhi"itorios*. -o es imprescindi"le que se %ea afectada su capacidad de comprensi#n o sea su inteli'encia percepti%a! sin per&uicio de que pueda ello ocurrir! pero si es imprescindi"le que la %iolencia de la emoci#n haya o"rado de al'una manera so"re su capacidad deli"erati%a! aunque sin anularla! porque cuando se ha traspasado ese l(mite! cuando el su&eto no sa"e lo que hace o no puede diri'ir su conducta ya ser n caso de inimputa"ilidad contemplados en el .rt. /0 Inc. 12. Causas: El estado de emoci#n %iolenta de"e ser e$cusa"le! porque las circunstancias que lo produ&eron normalmente pueden tener repercusi#n en las particulares situaciones que %i%i# el a'ente! con referencia a cualquier persona. En definiti%a lo que las circunstancias tienen que e$cusar es el hecho de ha"erse emocionado %iolentamente! lo que e$i'e: 1* 3ue haya e$istido una causa pro%ocadora de la emoci#n! que sea un estimulo perci"ido por el autor desde afuera )aunque no coincida estrictamente con la realidad*. ,a emoci#n no de"e ha"erse conformado con el mero desarrollo interno de sus sentimientos a ra(z de las caracter(sticas de su temperamento! lo cual no quiere decir que un determinado temperamento de"a estar a priori e$cluido de la atenuante! ya que puede por el contrario! resultar campo f+rtil para que el estimulo opere. El estimo podr estar constituido por hechos o situaciones de cualquier car cter! moral! econ#mico! afecti%o! etc. no es indispensa"le por lo tanto que proceda de un hecho de la %ictima: la atenuante se aplica aun cuando la %ictima sea e$tra4a al hecho que suscito la emoci#n. 5ampoco es indispensa"le que se trate de un hecho o situaci#n que afecte directamente )materialmente* al a'ente! con tal de que re%ierta so"re el como un estimo! tal seria el caso de la indi'naci#n producida por los malos tratos que la %ictima inflin'e a un tercero! la situaci#n desesperada de un ser querido! etc. 2* .dem s esas causas de"en ser e4icientes respecto de la emoci#n que alcanza caracter(sticas de %iolencia. Por causa eficiente se entiende la que normalmente! se'n nuestros par metros culturales! incidiendo so"re las sin'ularidades del concreto autor y en las circunstancias particulares del caso! puede suscitar una emoci#n de tal (ndole. 6 sea que tiene que ser un estimulo e$terno que muestre la

Derecho Penal II. Parte Especial Bolilla 2

emoci#n %iolenta como al'o 7comprensi"le8. Es as( que de"e re%estir cierta 'ra%edad! aunque la emoci#n en si puede desencadenarse por un hecho nimio insertado en una situaci#n precedente que no lo sea. ,a llamada causa 45til no es eficiente )"romas! discusiones intrascendentes! recriminaciones &ustas o in&ustas de escasa entidad* puesto que no ca"e en la relaci#n de normalidad. En este ultimo sentido se han propuesto diferentes criterios para medir la eficiencia de la causa! como lo relati%o al tiempo transcurrido entre la producci#n del estimulo y el hecho delictuoso! el de la proporcionalidad del medio empleado y la reacci#n emoti%a! el del conocimiento pre%io o no de la situaci#n que constituye el estimulo! etc. ne' ndose la eficiencia cuando el hecho ocurre despu+s de un inter%alo respecto del estimulo! o cuando el a'ente ya tenia conocimiento pre%io de la situaci#n que no hace m s que reno%arse en el momento en que se produce la emoci#n o ha empleado medios que ha tenido que "uscar para lle%ar a ca"o la acci#n. 9in em"ar'o nin'uno de estos criterios permite resol%er los casos sin insertarlos en las circunstancias particulares. Por supuesto que hay casos en los cuales los medios empleados descartan por si mismos la presencia de la emoci#n %iolenta! pero ello no es una %erdad a"soluta! puesto que el trascurso del tiempo puede eliminar la emoci#n o atenuar su %iolencia! pero a %eces puede e$acer"arla! el conocimiento pre%io de una situaci#n puede ser el terreno en que se inserta un acontecimiento actual que pro%oca la emoci#n. Es decir que son todas ellas soluciones relati%as que dependen de las concretas circunstancias de los hechos y del autor. elacin te'poral entre causa 0 e4ecto$ Actuali(a( (e la e'ocin: ,a aplicaci#n del tipo atenuado requiere la actualidad de la emoci#n respecto a la acci#n del homicidio. Este de"e cometerse en estado de emoci#n %iolenta. ,a emoci#n pasada! la que se ha e$tin'uido en el momento de la acci#n! aunque %iolenta! o"%iamente no entra en el tipo le'al. A6ra/antes: El Art$ %7 pre%+ la situaci#n de que en el caso de darse la fi'ura del .rt. :; Inc. 12 )homicidio a'ra%ado por el %(nculo* concurrentemente con la pre%ista en el .rt. :1 Inc. 1 )emoci#n %iolenta u homicidio preterintencional* la escala penal ser de 1; a 2< a4os. Es decir que a'ra%a la pena de la emoci#n %iolenta e$cusa"le u homicidio preterintencional )reclusi#n de / a = a4os o prisi#n de 1 a / a4os* y atena la pena pre%ista por el .rt. :; )prisi#n o reclusi#n perpetua* homicidio emocional calificado. El .rt. :2 contempla la fi'ura del 7homicidio calificado por parentesco y atenuado por emoci#n %iolenta8 )Bolilla 1 ultimo punto* 7) HOMICIDIO P ETE INTENCIONA": Art$ %1: &Se i'pon(r) reclusin (e * a + a,os o prisin (e 1 a * a,os: 3) Al -ue. con el propsito (e causar un (a,o en el cuerpo o en la salu(. pro(u8ere la 'uerte (e al6una persona. cuan(o el 'e(io e'plea(o no (e39a ra:ona3le'ente ocasionar la 'uerte$ Autono'9a (e la 4i6ura: .unque se ha tratado de %erla como una fi'ura atenuada del homicidio! ello no es e$acto! ya que la culpa"ilidad del a'ente en +l se tiene que dar )al'una forma de dolo respecto de la muerte del otro*! esta ausente en el homicidio preterintencional! donde la %oluntariedad del autor no se diri'e al resultado de muerte! sino a otro distin'o y aunque se trate de lesiones calificadas por el resultado! tal como esta reconocido en la ley constituye un delito aut#nomo. Ele'ento su38eti/o: Esta fi'ura requiere que se haya o"rado con un dolo que e$cluya la muerte de la %ictima como resultado querido o aceptado por el a'ente! lo cual se4ala la ley en dos e$i'encias: > ?na positi%a: El prop#sito de causar el da4o en el cuerpo o en la salud. > ?na ne'ati%a: -o ha"er empleado un medio que razona"lemente ocasionara la muerte. . este sustento su"&eti%o se suma la pauta o"&eti%a propia de todo delito en que la calificaci#n pro%iene de un resultado que esta m s all de la intenci#n del a'ente: que la muerte se haya ori'inado en su acci#n! sin una interferencia causal e$tra4a que interrumpiera esa causalidad. El tipo requiere que el autor acte dolosamente! pero de"e tratarse de un dolo que restrin&a el a'ra%io a la persona f(sica de la %ictima! sin e$tenderlo a su muerte! si esta ha sido querida o e%entualmente aceptada desaparece la fi'ura para dar paso al homicidio en cualquiera de sus tipicidades. "a pre/isi3ili(a( 0 el resulta(o:

Derecho Penal II. Parte Especial Bolilla 2

@ s para que la muerte se atri"uya al autor! tiene tratarse de un resultado encuadra"le dentro de los esquemas de la culpa! en un sentido de pre%isi"ilidad! que fi&a los l(mites su"&eti%os de la fi'ura! si la muerte! pre%isi"le como resultado! ha sido pre%ista por el a'ente! que ha querido da4ar a la persona de la %ictima! estaremos ante los tipos de homicidio! sal%o que haya rechazado esa producci#n con la certeza de que no ocurrir(a E&.: el ciru&ano que acta so"re un cuerpo rechazando la posi"ilidad de la muerte! y se'n los requisitos de la ciencia no con la intenci#n de curarlo! sino para producirle una deformaci#n e$terna. Parte de la doctrina parece e$cluir estos supuestos de culpa consciente respecto del resultado mortal! ya que si ese resultado ha sido pre%isto como posi"le! se acta ya dolosamente )Fontan Balestra*. 9i el resultado de muerte esta o"&eti%a y a"solutamente al mar'en de toda pre%isi"ilidad! aparece como una consecuencia fortuita de la o"ra del a'ente! como por e&emplo un le%e cintazo en los 'lteos! que solo podr ser sancionada por el tipo de lesi#n correspondiente se'n el alcance que se puede otor'ar al dolo del autor. Este (olo (e lesin )prop#sito o aceptaci#n del da4o personal* sustenta su38eti/a'ente la puni3ili(a( (el resulta(o (e 'uerte co'o 1o'ici(io preterintencional$ Auando el dolo est+ ausente! no esta"a informado con ese contenido de la %oluntad del a'ente! como seria el caso de que queriendo actuar so"re la %ictima no quisiera da4arla! saldremos de la fi'ura del homicidio preterintencional para entrar en la del homicidio culposo. Dolo directo y dolo e%entual. En la doctrina se discute si esta fi'ura admite solo el dolo directo o si tam"i+n comprende el dolo e%entual: > Para al'unos el hecho de que la ley se refiera al 7prop#sito8 de causar un da4o en el cuerpo o en la salud e$i'e un dolo directo de lesi#n )9oler*. Auando el dolo de lesi#n sea simplemente e%entual ha"r que atri"uirla muerte a titulo culposo o las lesiones a titulo doloso! se'n los casos. > Para otros! dicha e$presi#n le'al no e$cluye del "eneficio el dolo e%entual de lesiones )-u4ez* Esta ltima soluci#n permite resol%er con mayor sol%encia los casos que se presenten. -o parece que la ley haya utilizado la e$presi#n 7prop#sito8 en el sentido t+cnico del dolo de prop#sito! que requiera una determinada especificidad! sino como referencia 'en+rica al dolo! cualquiera sea su estructura. Me(io e'plea(o$ ,a ley contempla la idea de la e$clusi#n del dolo e%entual de muerte para confi'urar el homicidio preterintencional! requiriendo que el autor o"rare con un medio que 7no de"(a razona"lemente ocasionar la muerte8. Aomo referencia o"&eti%a! esa razona"ilidad ata4e a la capacidad o idoneidad letal del medio empleado: el que normalmente es apto para causar la muerte! por su propia finalidad! como por e&emplo un arma! o por su capacidad %ulnerante! como por e&emplo una herramienta pesada! impide la aplicaci#n del tipo. 9in em"ar'o! cuando la ley usa la e$presi#n 7medio8 no lo hace e$clusi%amente en el sentido instrumental! sino de procedimiento empleado por el autor! es la razona"ilidad o irrazona"ilidad letal del procedimiento la referencia contenida en el tipo! inte'rada por consideraciones que %an m s all de las meramente instrumentales: circunstancias de lu'ar! tiempo! caracter(sticas personales de la %ictima! modos de utilizaci#n! etc. .s( un instrumento que se suyo puede no ser letal normalmente! puede serlo en el caso concreto! E&.: un simple empu&#n normalmente no es letal! ero si cuando la %ictima se encuentra al "orde de un a"ismoB la he"illa de un cintur#n empleado para 'olpear! normalmente no es letal! pero si puede serlo si con ella se diri'en 'olpes hacia determinadas partes de cuerpo! o cuando se la utiliza contra un ni4o o un anciano. Dentro de este marco no de&a de insertarse la su38eti/i(a( (el autor ya que su querer puede e$tenderse a la transformaci#n del instrumento no letal en letal! cuando quiso utilizarlo para matar. 9I el a'ente utilizo el medio para causar la muerte con conocimiento de su aptitud con la finalidad de da4ar ala %ictima! estaremos en la presencia de un dolo e%entual de muerte que e$cluir la fi'ura del homicidio preterintencional! pero si el a'ente utilizo un medio no id#neo para causar la muerte! no estaremos necesariamente ante el homicidio preterintencional! ya que con el! tanto pudo actuar con un contenido de querer que no %aya m s all de la producci#n de lesiones! como e$tenderse al homicidio! y en este caso! quien utilizo un medio normalmente id#neo con la intenci#n de causar la muerte! y lo lo'ra! responder por homicidio y no por homicidio preterintencional. ,a no razona"ilidad del medio para ocasionar la muerte de"e estar presente en el conocimiento del autor! que o"ra se'n ese conocimiento para que sea aplica"le la fi'ura preterintencional. El error o la i'norancia so"re la falta de capacidad del medio utilizado para ocasionar la muerte! que lle%a a o"rar con certeza err#nea de su car cter no letal! puede colocarlo en el homicidio preterintencional! E&.: quien pretendiendo producir un resfr(o en una persona la arro&a a un la'o! creyendo que no es

Derecho Penal II. Parte Especial Bolilla 2

profundo! cuando en realidad lo es! y la persona se aho'a. Por el contrario quien acta queriendo o aceptando la muerte y utilizando err#neamente como letal un medio que normalmente no lo es! la produce! no acta con el dolo propio de las lesiones! sino con el del homicidio y responder por cualquiera de los tipos de homicidio. El tipo requiere que no estando 'uiada la conducta del autor hacia la muerte! o no estando comprendida la muerte en el resultado! esta haya sido causada directamente por la acci#n del a'ente! cualquier fuente causal aut#noma o preponderante de&ara el hecho en lesiones! ya que eliminara la causalidad. 9e aplican en este caso los principios 'enerales de la causalidad. .l i'ual que la emoci#n %iolenta! el homicidio preterintencional se a'ra%a en los casos del .rt. :; Inc. 12! indicando una pena de reclusi#n o prisi#n de 1; a 2< a4os! pena muy se%era si tenemos en cuenta la pena que merece el homicidio a'ra%ado por el %inculo atenuado por circunstancias e$traordinarias dispuesto en el .rt. :; in fine. *) HOMICIDIO CU"POSO$ Art$ %;: &Ser) repri'i(o con prisin (e + 'eses a < a,os e in1a3ilitacin especial. en su caso. por < a 1= a,os el -ue por i'pru(encia. ne6li6encia. i'pericia en su arte o pro4esin o ino3ser/ancia (e los re6la'entos o (e los (e3eres a su car6o. causare a otro la 'uerte$ El '9ni'o (e la pena se ele/ar) a 7 a,os si 4ueren ')s (e una las /9cti'as 4atales. o si el 1ec1o 1u3iese si(o ocasiona(o por la con(uccin i'pru(ente. ne6li6ente. ine2perta. o antirre6la'entaria (e un /e19culo auto'otor$> ,o que caracteriza al homicidio culposo es el ele'ento su38eti/o! porque cualquiera de las formas de culpa mencionadas )imprudencia! ne'li'encia! impericia e ino"ser%ancia* pone en e%idencia que! en el nimo del autor de"e estar ausente la %oluntad de matar. En efecto! en el homicidio culposo el a'ente no mata )ello no est en su mente*! simplemente causa la muerte por su o"rar ne'li'ente o imprudente. Cay un ne$o de causalidad entre la muerte y el o"rar culposo del a'ente! ya que si la muerte se hu"iese producido de i'ual manera! aun e$istiendo un o"rar prudente! no hay responsa"ilidad personal! ya que el a'ente no ha podido e%itar el resultado Culpa$ Sus 'o(ali(a(es: ,a culpa es la falta en el de"er de cuidado! que se materializa a tra%+s de: ? Ne6li6encia: es el ol%ido! la li'ereza! la omisi#n de lo que se de"e hacer! o sea! hacer de menos. Por e&emplo: es ne'li'ente el automo%ilista que sale sin fi&arse si el auto tiene "uen estado de frenos! y lue'o! al fallar aqu+llos! atropella y mata a un peat#n. ? I'pru(encia: es la temeridad! el no e%itar los peli'ros o enfrentarse a ellos sin necesidad. El que acta imprudentemente! hace al'o que el de"er de pre%isi#n! de prudencia! le indica"a no hacer. Por e&emplo: es imprudente el automo%ilista que! si "ien re%is# su coche y sa"e que tiene "uenos frenos! conduce a altas %elocidades! a ra(z de lo cual le es imposi"le frenar y mata a un peat#n. ? I'pericia en el Arte o Pro4esin: la impericia es la falta de los conocimientos m s elementales del arte o profesi#n que se desempe4a. Por e&emplo: el ciru&ano que! pudiendo operar por un modo f cil! recurre a uno m s audaz! ocasionando la muerte del paciente. ? Ino3ser/ancia (e los e6la'entos o De3eres a su Car6o: se da esta forma de culpa cuando! al desempe4ar ciertas acti%idades o car'os! el su&eto %iola u omite cumplir los de"eres impuestos por los re'lamentos u ordenanzas que se refieren a dichas acti%idades o car'os. Por e&emplo: %iolar las re'lamentaciones de tr nsito! conduciendo de contramano o sin re'istro de conductor! etc. Tentati/a 0 Participacin: dado que en el homicidio culposo no e$iste la intenci#n dolosa de matar y que el delito se consuma con la muerte! no es posi"le la tentati%a ni la participaci#n. Pena: ,a pena de inha"ilitaci#n especial 7en su caso8 que determina el te$to le'al! corresponde solo respecto de acti%idades le'al o re'lamentariamente re'uladas! ya para su ha"ilitaci#n! E&.: profesionales! ya por la licencia que el Estado tiene que conceder para su realizaci#n! E&.: portaci#n de armas! conducci#n de automotores! etc. A6ra/antes: El ultimo p rrafo del .rt. :0 dispone que se ele%ara el m(nimo de la pena a 2 a4os si fueran m s de una de las %ictimas fatales! o si el hecho hu"iese sido ocasionado por la conducci#n imprudente! ne'li'ente! ine$perta o antirre'lamentaria de un %ehiculo automotor.

Derecho Penal II. Parte Especial Bolilla 2

3) A@O TO$ Concepto MA(ico (el A3orto: es la muerte pro%ocada del feto por 7e$pulsi#n8 del seno materno. ?n em"arazo normal dura apro$imadamente 0; semanas. ,a interrupci#n del em"arazo antes de ha"erse cumplido la semana 22 de 'estaci#n! confi'ura la fi'ura del a"orto desde el punto de %ista m+dico. ,a interrupci#n entre la semana 22 y 2:! confi'ura parto inmaduro. ,a interrupci#n entre la semana 2: y /:! confi'ura parto prematuro. En conclusi#n! el a"orto es la 7e$pulsi#n8 del hue%o antes de que el producto de la concepci#n sea %ia"le! o sea! hasta las 2: semanas de em"arazo! es decir! que en'lo"a tam"i+n el parto inmaduro. 9i no hay e$pulsi#n no es a"orto sino que es feto muerto y retenido. > Desde cuando se prote'e: se es persona desde la concepci#n y no desde la fecundaci#n. ,a concepci#n se produce desde que el hue%o fecundado se u"ica en el saco del tero. ,a concepci#n es la anidaci#n del hue%o fecundado en el tero materno. . partir de ese momento comienza para el derecho la %ida humana. ,a protecci#n &ur(dica ser desde la concepci#n hasta el momento del comienzo del per(odo de e$pulsi#n! en el caso de parto natural! y hasta la incisi#n! en el caso de ces rea. Entonces! todo lo que impida la concepci#n no es a"orti%o porque an no hay concepci#n. El A#di'o Penal coloca las distintas fi'uras del a"orto dentro de los delitos contra la %ida! pues lo que se prote'e es la %ida del feto! cualesquiera que fueren los moti%os por los que el le'islador dispone esa protecci#n )reli'iosos! demo'r ficos! morales! etc.* >Elementos comunes a todas las fi'uras de a"orto: 5odas las fi'uras requieren un con&unto de elementos que les son comunes: > La existencia de un embarazo en la mujer: ,a acci#n t(pica nicamente puede conce"irse con la e$istencia de una mu&er em"arazada! sin que interese el procedimiento por medio del cual se lo'ro dicho em"arazo )fecundaci#n natural! por inseminaci#n artificial! implantaci#n de o%ulo fecundado! etc.* -o es manio"ra a"orti%a por ende la que procura impedir la fecundaci#n del o%ulo! como tampoco lo s la destrucci#n del o%ulo fecundado fuera del seno materno y que toda%(a no ha sido implantado en el. 5ampoco se d el requisito en los casos de em"arazo aparente )mola matriz*. ,as manio"ras a"orti%as so"re una mu&er no em"arazada crey+ndose que lo esta! son at(picas como a"orto y solo podr n ca"er como lesiones si las han producido en el cuerpo de la mu&er. > Que el feto se encuentre con vida en el momento de la accin del agente: ,a acci#n t(pica solo se puede dar cuando el feto del que la mu&er esta em"arazada se encuentra con %ida en el momento de realizarla. Dimos que es la %ida del feto el "ien &ur(dico prote'ido por esta fi'ura! por lo tanto las manio"ras a"orti%as so"re un feto que ya esta muerto en las entra4as de la mu&er! son at(picas y como en el caso anterior! solo pueden ser perse'uidas como lesiones si las hu"iesen ocasionado. > Que la muerte del feto sea debido a la accin del agente: ,o que se pune en estas fi'uras no es la realizaci#n de las manio"ras a"orti%as! sino la muerte del feto. Estamos entonces ante un delito de estricto de car cter material: esa muerte es el resultado a tra%+s del cual se consuma el delito. El delito de a"orto esta constituido por la interrupci#n del em"arazo! siempre y cuando esa interrupci#n se haya producido matando al feto. ,a interrupci#n que no se ha producido por muerte del feto! no consuma el a"orto! puede quedar en tentati%a de a"orto imposi"le! y el posterior acto de matar un feto que ha nacido con %ida! ser homicidio )Bolilla 1*. Pero si la manio"ra a"orti%a ha causado la muerte del feto! es indiferente su car cter o modo! &ur(dicamente tanto es a"orto la muerte del feto dentro del seno materno! como la que es consecuencia de su pro%ocada e$pulsi#n! cuando por las caracter(sticas del feto )su inmadurez* tal ha sido el medio seleccionado para matarlo! o cuando la e$pulsi#n se produce por un procedimiento que implica darle muerte! como por e&emplo! e$traerlo con aparatos que le causen lesiones mortales. Bi6ura (el Art$ %<: Art$ %<: El -ue causare un a3orto ser) repri'i(o: 1C$? Con reclusin o prisin (e * a 1= a,os. si o3rare sin consenti'iento (e la 'u8er$ Esta pena po(r) ele/arse 1asta 1< a,os. si el 1ec1o 4uere se6ui(o (e la 'uerte (e la 'u8erD

Derecho Penal II. Parte Especial Bolilla 2

7C$? Con reclusin o prisin (e 1 a ; a,os. si o3rare con consenti'iento (e la 'u8er$ El ')2i'u' (e la pena se ele/ar) a + a,os. si el 1ec1o 4uere se6ui(o (e la 'uerte (e la 'u8er>$ Dos son las fi'uras " sicas del a"orto: 1* ,a constituida por la causaci#n de un a"orto sin el consentimiento de la mu&er! que se pena con reclusi#n o prisi#n de / a 1; a4os ).rt. :< Inc.12* 2* ,a constituida por la causaci#n de un a"orto con el consentimiento de la mu&er! que se pena con reclusi#n o prisi#n de 1 a 0 a4os. ,a a'ra%aci#n de la pena en el primer caso! se e$plica porque adem s de la %ida del feto se %ulnera la li"ertad de la mu&er. Ele'ento su38eti/o$ El consenti'iento (e la 'u8er$ ,o que distin'ue am"as fi'uras es la e$istencia del consentimiento de la mu&er em"arazada. El consentimiento es! en la e$presi#n t(pica el permiso dado por la mu&er a un tercero para que realice so"re ella manio"ras a"orti%as. -o se trata de una participaci#n del tercero en el a"orto como c#mplice de la mu&er! sino del consentimiento prestado por esta para que aquel acte como autor del delito. ,a prestaci#n del consentimiento por parte de la mu&er esta punido aut#nomamente en la fi'ura del .rt. ::. El consentimiento que permite la tipificaci#n del hecho a tra%+s del .rt. :< Inc.22 de"e ser /ali(o 0 li3re'ente presta(o! y asume tales caracter(sticas cuando lo ha dado una mu&er i'puta3le penal'ente! tanto por su edad como por poseer capacidad para comprender el car cter de sus acciones y diri'irlas. Areus esta"lece que en este sentido no es suficiente el mero conocimiento de lo se$ual )en contra Fontan Balestra* ni es necesaria la capacidad ci%il para o"rar por si )-u4ez*! sino que de"e ha"er sido formulado por la mu&er sa"iendo el car cter de la acci#n que ha de realizar el tercero y de"e ha"er sido determinado li"remente al otor'arlo ya que la coacci#n y el error esencial de la mu&er so"re la direcci#n de esa acci#n elimina la %alidez del consentimiento. En ausencia de al'una de estas caracter(sticas el hecho se encuadrar en el .rt. :< Inc.12 El consentimiento puede ha"er sido prestado e$plicita o impl(citamente: > Aonsentimiento E$preso: cuando la mu&er ha manifestado %er"almente! por escrito o por si'nos inequ(%ocos! que accede a que un tercero le practique el a"orto > Aonsentimiento t cito: es aquel cuyo otor'amiento esta constituido por actos que implican la %oluntad de la mu&er de someterse a la practica a"orti%a. E&.: internarse en una cl(nica de la 7especialidad8 y pa'ar por adelantado una tarifa )-u4ez*. Pero el consentimiento t cito no de"e confundirse con el consentimiento presunto. > Aonsentimiento presunto: es aquel que le permite con&eturar que la mu&er podr prestarse a la manio"ra a"orti%a! sin que demuestre con claridad esa %oluntad. E&.: que&as so"re las consecuencias per&udiciales que puede producir el parto. Este tipo de consentimiento no tiene %alor como elemento tipificante del .rt. :< Inc. 22 Consu'acin 0 tentati/a$ "as lesiones al 4eto: El a"orto se consuma con la muerte del feto! que importa la interrupci#n del em"arazo. Auando la manio"ra a"orti%a no produ&o ese resultado por ha"er sido interrumpido el proceso causal por circunstancias e$tra4as al autor! estaremos ante una tentati%a de a"orto! si la muerte del feto no se produ&o por la inidoneidad de las manio"ras! E&.: ineficacia a"orti%a del especifico administrado! e$pulsi#n de un feto que si'ue %i%iendo a pesar de ello! estaremos ante la tentati%a de un delito imposi"le. Pero si el resultado no se produ&o porque la manio"ra se realizo so"re un feto ya muerto! es un caso de atipicidad por carencia de su&eto pasi%o. ,as lesiones producidas al feto! que despu+s %i%e! ocasionadas por manio"ras a"orti%as que quedaron en tentati%a! no adquieren autonom(a! sino que quedan insertas en la puni"ilidad de la tentati%a de a"orto. Culpa3ili(a($ Doctrina$ ,a doctrina esta di%idida en cuanto a la culpa"ilidad:

Derecho Penal II. Parte Especial Bolilla 2

> Para unos nicamente es admisi"le el dolo directo! es decir querer interrumpir el em"arazado matando al feto. El dolo e%entual se descarta por la interpretaci#n que hay que dar al contenido su"&eti%o del a"orto preterintencional ).rt. :E A#di'o Penal*. > Para otros! en al'unos casos espec(ficos se puede admitir cierto 'rado de e%entualidad del dolo! tal cosa se dar(a en los supuestos en que lo que ha pretendido el autor es producir la e$pulsi#n! E&.: para adelantar el nacimiento! aceptando la pro"a"ilidad de la muerte del feto! en cuyo caso ha"r(a un dolo directo respecto de aquel procedimiento y un dolo e%entual respecto de este resultado )9oler*. Pero se ha se4alado que entonces no se 7causa a"orto8 sino que se 7anticipa un nacimiento8 )-u4ez y Fontan Balestra*. Alaro esta que d ndose el dolo directo! es indiferente cual haya sido la moti%aci#n del autor al querer eliminar el producto del em"arazo )e%itar que adquiera derechos! preser%ar la est+tica de la mu&er! etc.*! sal%o en los casos en que la misma ley enuncia determinadas finalidades como elementos de la tipicidad. En cuanto a la localizaci#n de una u otra de las fi'uras " sicas que contiene el .rt. :< es necesario el conocimiento por el autor de que o"ra sin el consentimiento de la mu&er para que sea aplica"le el Inc. 12. . ese conocimiento se equipara la simple con&etura del a'ente so"re la e$istencia del consentimiento. El error so"re la real e$istencia del consentimiento y su calidez puede colocar al a'ente en la hip#tesis del .rt. :< Inc. 22! cuando cree err#neamente que es %alido o que e$iste. A6ra/ante o38eti/a$ "a 'uerte (e la 'u8er$ ,as fi'uras de a"orto se a'ra%an por dos razones: 1* Por el resultado de muerte de la mu&er cuyo em"arazo se interrumpe. 2* Por la calidad del a'ente. En el primer caso! nicamente la muerte de la mu&er a'ra%a el a"orto! y no as( las lesiones producidas en el cuerpo de ella por las manio"ras a"orti%as! que quedan a"sor"idas por el delito de a"orto consumado o tentado! sal%o que hu"ieran sido inferidas! material e ideol#'icamente! en forma aut#noma! como lo seria en el caso de que se 'olpe+ a la mu&er a fin de do"le'ar su %oluntad para que se preste a la manio"ra a"orti%a para que no interrumpa la iniciada! en cuyo caso concurren realmente. ,a muerte de la mu&er opera como resultado a'ra%atorio del a"orto cuando o"&eti%amente procede como causal de la manio"ra a"orti%a y no de un curso causal distinto preponderante. Su38eti/a'ente ese resultado no de"e estar comprendido en el dolo del autor! por lo tanto la culpa"ilidad se estructura en sentido positi%o: querer causar un a"orto! y en sentido ne'ati%o: que la conducta no haya estado 'uiada a la causaci#n de la muerte de la mu&er. Auando el a"orto fue el medio de que se %ali# el a'ente para matar a la mu&er! el homicidio concursa realmente con las fi'uras " sicas del a"orto. ,a a'ra%ante se produce tanto cuando el a"orto se ha consumado como cuando se ha tentado. Porque la ley al decir al 7hecho8 lo hace en referencia al hecho de a"orto! que tanto puede ser consumado como tentado! sin que por eso de&e de ser un hecho de a"orto! la a'ra%ante por lo tanto se da en am"os casos! siempre y cuando las manio"ras hayan producido la muerte de la mu&er. Autoria 0 cooperacin pro4esional (Art$ %+) Art$ %+: &Incurrir)n en las penas esta3leci(as en el art9culo anterior 0 su4rir)n. a(e')s. in1a3ilitacin especial por (o3le tie'po -ue el (e la con(ena. los 'A(icos. ciru8anos. parteras o 4ar'acAuticos -ue a3usaren (e su ciencia o arte para causar el a3orto o cooperaren a causarlo$> Fnicamente los profesionales enunciados por la ley quedan comprendidos! la acti%idad a"usi%a de cualquier otro profesional! aunque pertenezca al rea de las ciencias de la salud! se pune por medio de las fi'uras " sicas. > .B?96: a"usa de su ciencia o de su arte el profesional que utiliza sus conocimientos para practicar el mismo el a"orto do de cualquier otro modo! material o moral! como por e&emplo dando indicaciones so"re procedimientos! cola"ora a su realizaci#n fuera de los casos en que la misma ley lo autoriza a realizarlo. Es por lo tanto! indispensa"le que el a'ente practique o cola"ore en un a"orto de car cter t(pico. -o hay a"uso en los casos en que el profesional produce culposamente el a"orto! quedando entonces al mar'en de la puni"ilidad ya que el a"orto culposo no esta pre%isto por la ley penal! como tampoco lo

Derecho Penal II. Parte Especial Bolilla 2

esta en los casos en que cree! aun a ra(z de su propia culpa! que acta en al'una de las situaciones en que le'amente se le permite realizar tal inter%enci#n. > A66PEG.AI6-: la cooperaci#n en el a"orto tam"i+n de"e ser a"usi%a se'n el do"le contenido o"&eti%o y su"&eti%o que tiene el concepto de a"uso y asimismo la cooperaci#n puede ser moral o material. Es una participaci#n en el hecho de a"orto de otro )de la misma mu&er o de un tercero* pero la confi'uraci#n t(pica de cooperar! puede permitir la incorporaci#n a la puni"ilidad de actos que en la re'lamentaci#n de la parte 'eneral puede no ca"er en la participaci#n puni"le por no %incularse con la causalidad del resultado del modo requerido por aquella! como seria en el caso de ciertos conse&os! de permitir la inter%enci#n a car'o de otro profesional en su cl(nica! etc. pero que las caracter(sticas su"&eti%as del a"uso profesional permiten que los a"arque la tipicidad del a"orto. ,a fi'ura le'al equipara la pena de la cooperaci#n a la del autor! cualquiera sea su car cter! necesario o secundario. 9e de"e tratar de una cooperaci#n en el hecho! no de una acti%idad que tienda a ocultar el ya realizado! como por e&emplo la de practicar curaciones o mantener internada a la mu&er con la finalidad de que desaparezcan los rastros del a"orto! lo que constituir(a encu"rimiento si no medio promesa anterior o participaci#n de conformidad al .rt. 0<. A3ortos no puni3les (Art$ %+ 7C p)rra4o Inc$ 1C 0 7C) El aborto practicado por un mdico diplomado con el consentimiento de la mujer encinta, no es punible: 1.- Si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la madre si este peligro no puede ser evitado por otros medios! ".- Si el embara#o proviene de una violaci$n o de un atentado al pudor cometido sobre una mujer idiota o demente. En este caso, el consentimiento de su representante legal deber% ser re&uerido para el aborto . A@O TO TE APEUTICO: esta re'ulado en el .rt. := 22 p rrafo Inc. 12 y e$i'e tres requisitos: 1* A.,ID.D DE, .HE-5E. @EDIA6 DIP,6@.D6: esta calidad solo la tiene quien ha o"tenido el titulo que lo ha"ilita para actuar como medico! haya realizado sus estudios en el pa(s o en el e$tran&ero! pero que si lo ha o"tenido en el e$tran&ero! ten'a le'almente conferida la correspondiente ha"ilitaci#n. .unque parte de la doctrina lo considera necesaria la inscripci#n en la @atricula Profesional! no parece indispensa"le a la confi'uraci#n del tipo )Areus*! ya que el medio diplomado puede no encontrarse e&erciendo actualmente! pero el a"orto practicado por el en las condiciones t(picas ser i'ualmente impune! sin per&uicio de otras faltas o delitos que pueda ha"er cometido al realizar la inter%enci#n! como seria por e&emplo la %iolaci#n de la inha"ilitaci#n impuesta si su e$clusi#n de la matricula se de"e a una prohi"ici#n de e&ercer dispuesta &udicialmente. > -o quedan comprendidos en esta disposici#n otros profesionales del arte de curar! aunque profesionalmente est+n capacitados para resol%er so"re la e$istencia de la situaci#n peli'rosa y actuar en consecuencia. E&.: parteras! o"stetras! etc. El a"orto de"e ser practicado por el medio! y no "asta que este ordene o aconse&e su realizaci#n si no lo ha practicado el u otro medico diplomado! aunque por su puesto! no es indispensa"le su acti%idad material! "asta que asuma funciones de direcci#n en la manio"ra realizada por un tercero en su presencia. 2* A6-9E-5I@IE-56 DE ,. @?IEG: solo la mu&er em"arazada puede prestar el consentimiento para que se realice este a"orto. El consentimiento )idem fi'ura " sica* no es supli(o por la autori:acin (e los representantes le6ales$ Auando la mu&er no lo ha prestado! sea por ha"erse ne'ado a hacerlo! sea por imposi"ilidad f(sica o mental! no se aplica la disposici#n! sin per&uicio de que el a"orto resulte i'ualmente impune por ha"er actuado el a'ente en estado de necesidad ).rt. /0 Inc. /2 A#di'o Penal* si es que se dan las e$i'encias de la &ustificante )-u4ez*. /* FI-.,ID.D E .B6G56 5EG.PE?5IA6: adem s de los otros dos requisitos! el a"orto de"e ha"er sido decidido! a fin de e%itar un 'ra%e peli'ro para la %ida o la salud de la madre! pero esa finalidad solo influir e la impunidad cuando el peli'ro no pueda ser e%itado por otros medios! distintos al a"orto. ,os "ienes que tienen que ponerse en peli'ro por la continuaci#n del em"arazo o por la e%entualidad de un parto! son los de la %ida o la salud de la mu&er em"arazada! otros per&uicios que no se refieran a ella como por e&emplo deformaciones que influyan en el funcionamiento or' nico de la mu&er! no quedan comprendidos en el tipo. 9e'n interpretaciones de la doctrina este peli'ro de"e ser 'ra%e! y

Derecho Penal II. Parte Especial Bolilla 2

tal 'ra%edad de"e ser referida tanto al pronostico de la pro"a"ilidad de la muerte o menosca"o de la salud! como a la entidad de este ltimo da4o! que tiene que alcanzar importancia respecto del equili"rio fisiol#'ico de la mu&er la pro"a"ilidad de un simple de"ilitamiento postparto! recupera"le en un tiempo relati%amente "re%e no ca"e en el tipo. A@O TO EU#ENESICO: este es un a"orto practicado en circunstancias t(picas! so"re una mu&er idiota o demente! e$clusi%amente. Areus opina que estamos frente a un a"orto eu'en+sico a medias ya que la eu'enesia solo aparece cuando %a acompa4ado de una %iolaci#n o de un atentado al pudor! no en otros casos donde ella puede ser tanto o m s %aledera que en los comprendidos. El nico su&eto portador del em"arazo que contempla la fi'ura! es la mu&er idiota o demente! nin'n otro! y por tanto! para que se de la posi"ilidad de la e$cusa por autorizaci#n le'al del a"orto! la mu&er de"e ha"er conce"ido estando en esas condiciones mentales! ya que en cualquier otra situaci#n la impunidad del a"orto solo podr apoyarse en razones terap+uticas o cuando este &ustificado por un estado de necesidad )-u4ez*. E, E@B.G.J6 DEBE PG6DE-IG DE ?-. DI6,.AIK- 6 DE ?- .5E-5.D6 ., P?D6G: ,a e$presi#n 7atentado al pudor8 ha"(a suscitado dudas en la doctrina! ya que es dif(cil entender cual puede ser un atentado al pudor sin ser una %iolaci#n. Estas dudas lle%aron al le'islador a reducir la posi"ilidad de producci#n del em"arazo que da"a lu'ar a la e$cusa! al hecho de %iolaci#n. Pero tr tase de una soluci#n que no tenia raz#n de ser! porque! con la formula limitada a la %iolaci#n! no solo queda"a e$cluido el estupro como factor del em"arazo t(pico! en el cual la aplicaci#n de la &ustificante podr(a ser dudosa! sino tam"i+n todos aquellos casos en los que el em"arazo pro%iene de una acti%idad il(cita que puede catalo'arse como atentado al pudor y en ultima instancia a la li"ertad de la mu&er! aunque carezca de las caracter(sticas de la %iolaci#n! como lo seria una inseminaci#n artificial directa o la implantaci#n de #%ulos fecundados. Aon el te$to actual! estos casos quedar(an comprendidos en la e$cusa. )-u4ez* Consenti'iento supletorio (el representante le6al (e la 'u8er: Alaro esta que a los requisitos que aca"amos de %er tienen que sumarse los que son comunes a am"os supuestos de &ustificaci#n! que el a"orto sea practicado por un medico diplomado y que medie el consentimiento de la mu&er! pero aqu( la ley a('ite el consentimiento supletorio de los representantes le'ales de la mu&er que no pueda prestarlo calidamente por estar ps(quicamente incapacitada para prestarlo.

Derecho Penal II. Parte Especial Bolilla 2

10

A@O TO P ETE INTENCIONA" (Art$ %F) 'rt. (): Ser% reprimido con prisi$n de * meses a " a+os, el &ue con violencia causare un aborto sin haber tenido el prop$sito de causarlo, si el estado de embara#o de la paciente fuere notorio o le constare., E8ercicio (e /iolencia so3re la 'u8er: Este tipo e$i'e que el autor haya e&ercido %iolencia! es decir! empleado una ener'(a f(sica diri'ida so"re la mu&er )a ella se refiere la ley cuando ha"la de 7la paciente8 de la %iolencia*. Esta comprendido cualquier desplie'ue de ener'(a f(sica! sea el intencionalmente orientado a da4ar a la persona! como 'olpes! malos tratos! etc.! o que constituya medio para o"tener otros resultados! como ser coacciones! %iolencias carnales! etc. 5al %iolencia puede operar tanto so"re la paciente f(sicamente! o so"re su psiquismo! E&.: hipnosis. ,a %iolencia que contempla la fi'ura es la que el autor -uiso desple'ar so"re la mu&er o que admiti# que recayese so"re ella! por ende quedan al mar'en de la fi'ura las acciones que culposamente han hecho incidir tal ener'(a. ,os resultados de %iolencias culposas de"er n ser punidos por los correspondientes tipos culposos )homicidio o lesiones*. En este tipo! es indiferente que la mu&er haya o no prestado su consentimiento para que se e&erza la %iolencia so"re ella. elacin causal con la 'uerte (el 4eto: ,a fi'ura requiere que la muerte del feto sea causada por la %iolencia. 9i esta solo ha coe$istido con el proceso del a"orto en curso )intencional o no*! que ha sido la causal principal de la muerte del feto! la %iolencia desple'ada so"re la mu&er ser ! en su caso! casti'ada en %irtud de otros tipos )E&.: lesiones*! claro que como ocurre en la fi'ura " sica! el a"orte puede producirse por la muerte del feto dentro del seno materno o a ra(z de la e$pulsi#n del mismo! pro%ocada por la %iolencia. Ele'ento su38eti/o: conoci'iento 0 notorie(a( (el e'3ara:o$ ,a puni"ilidad e$i'e que el autor conozca que desplie'a %iolencia so"re una mu&er que esta em"arazada. Es un requisito su"&eti%o del tipo a tra%+s del cual el le'islador entiende que corresponde poner a car'o del a'ente la causaci#n del a"orto. 5al conocimiento puede proceder de la notoriedad del em"arazo que re%ela la conformaci#n del cuerpo de la mu&er! o del hecho de que el autor conozca )le constare* por otras razones el estado de em"arazo aunque no se manifieste corporalmente. Culpa3ili(a(: E2clusin (el propsito (e causar el a3orto$ En el aspecto co'nosciti%o! la culpa"ilidad de este delito requiere: 1* Aonocimiento del car cter %iolento de la acci#n que se desplie'a 2* Aonocimiento del estado de em"arazo de la mu&er contra quien se diri'e /* Doluntad de diri'irla contra ella. 0* El a'ente no de"e ha"er tenido el prop#sito de causar el a"orto. En este sentido la ley quiere si'nificar un dolo directo de a"orto que no de"e estar presente en el desplie'ue del a'ente! y en tal sentido admite tanto el dolo e%entual )aceptaci#n del resultado de a"orto que podr(a producirse por su actuar %iolento* y culpa inconsciente )cuando el resultado de a"orto ni siquiera estu%o presente en la mente del autor* Participacin 0 tentati/a: ,a participaci#n es admisi"le y por supuesto de"e estar referida al desplie'ue de la %iolencia. ,a tentati%a es inadmisi"le! ya que la mera amenaza del desplie'ue de la ener'(a f(sica! se dice! importa el desplie'ue de la %iolencia )-u4ez*.

10

Derecho Penal II. Parte Especial Bolilla 2

11

A@O TO DE "A MUGE (Art$ %%) 'rt. ((: Ser% reprimida con prisi$n de 1 a - a+os, la mujer &ue causare su propio aborto o consintiere en &ue otro se lo causare. .a tentativa de la mujer no es punible., En estos casos la mujer acta como agente o concurre a la interrupcin de su propio embarazo. 1) CAUSACI ! "E# $% $I A& %' ( En este caso la mu&er o"ra como autora del propio a"orto! realizando so"re el feto manio"ras a"orti%as. 2* PGE95.AIK- DE, A6-9E-5I@IE-56. Con(iciones para la puni3ili(a($ El otor'amiento del consentimiento por parte de la mu&er para que se realicen manio"ras a"orti%as so"re el feto del que esta em"arazada! no es puni"le en si mismo! sino que lo es cuando el tercero que o"ra como a'ente ha consumado o tentado el delito. ,a simple prestaci#n del consentimiento sin que el tercero haya realizado actos e&ecutorios queda fuera de la puni"ilidad. etractacin (e la 'u8er: 9i la mu&er que ya ha prestado su consentimiento lo retracta de modo %alido antes de que la manio"ra a"orti%a se lle%e a ca"o! el consentimiento desaparece y ella no resultar puni"le. De tal manera! la conducta del a'ente quedara encuadrada en el .rt. :< Inc.12 sal%o que no haya lle'ado a conocer esa retractaci#n o haya errado so"re el car cter del acto E&.: cre(do que no era una retractaci#n sino una ratificaci#n del consentimiento prestado. ,o que determina es el momento hasta el cual la retractaci#n es til! es la realizaci#n de la manio"ra a"orti%a: > 9i la mu&er se retracta despu+s de la manio"ra a"orti%a! tal retractaci#n carece de toda influencia so"re la puni"ilidad! aunque se produzca antes del resultado de muerte del feto. Es decir cuando la mu&er ha prestado su consentimiento y el delito queda en tentati%a por retractaci#n de la mu&er! es puni"le. (Tentati/a (e la 'u8er puni3le) > 9i la mu&er se arrepiente acti%amente! quedara al mar'en de la puni"ilidad! por imperio de los principios del .rt. 0/ A#di'o Penal. E&.: la mu&er que ha"iendo dado su consentimiento para que se le coloque una sonda se la saca antes de que produzca cualquier efecto! sin per&uicio de la puni"ilidad del a'ente que realizo la manio"ra a"orti%a como autor del delito del .rt. :< Inc.22 en 'rado de tentati%a. TENTATI!A DE "A MUGE NO PUNI@"E: ,a ley declara impune la tentati%a de a"orto de la mu&er realizada por ella misma! cualquiera que fuere el car cter de aquella! tentati%a de delito imposi"le! tentati%a inaca"ada! delito frustrado! etc. ,a reser%a del hecho! la necesidad de no inducir a la mu&er a reiterar la manio"ra mediante este particular perd#n! &ustifican esta opci#n pol(tica del le'islador. GE3?I9I569: ,o impune es la tentati%a en que la mu&er misma ha sido la autora de los actos e&ecuti%os! puesto que como %imos! si es puni"le la mu&er que presto su consentimiento para que otro le causara el a"orto cuando el hecho quedo en tentati%a. Situacin (e los participes: ,a ley e$cluye tam"i+n de la puni"ilidad a la mu&er cuando en su propio hecho de tentati%a hayan inter%enido c#mplices! cualquiera que sea el car cter de la complicidad! en cuanto el hecho no de&e de ser una tentati%a de la mu&er! y los participes no hayan hecho m s que cola"orar con ella! caso en el cual la impunidad se e$tiende a todos ellos.

11

Derecho Penal II. Parte Especial Bolilla 2

12

,a doctrina actual esta de acuerdo en esto ultimo! aunque los tri"unales de &usticia no siempre han tenido en cuenta esta distinci#n entre la tentati%a del hecho del tercero en el que consinti# la mu&er y la tentati%a de la mu&er en la que participan terceros! incluso al'unos fallos han lle'ado a sostener que "asta"a la inter%enci#n de cualquier c#mplice en el hecho para que fuese puni"le para todos los inter%inientes! inclusi%e la mu&er. c) HOMICIDIO O "ESIONES EN IHA (Art$ I< J I+) Fundamento: los .rt. L< y L= casti'an las lesiones y el homicidio perpetrados en una ri4a donde no se puede determinar! con la certeza necesaria! cuales fueron los autores que causaron tales resultados entre todos los inter%inientes en ella! la responsa"ilizaci#n por esos resultados se hace depender del 'rado de la inter%enci#n. Art$ I<: &Cuan(o en ri,a o a6resin en -ue to'aren parte ')s (e (os personas. resultare 'uerte o lesiones (e las (eter'ina(as en los Art$ I= 0 I1. sin -ue constare -uienes las causaron. se ten(r) por autores a to(os los -ue e8ercieron /iolencia so3re la persona (el o4en(i(o>$ En el caso (e 'uerte (1o'ici(io en ri,a) la pena es (e reclusin o prisin (e 7 a + a,os$ J en el caso (e lesiones 6ra/es o 6ra/9si'as en ri,a la pena es (e reclusin o prisin (e 1 a ; a,os 'rt. /*: Si las lesiones fueren las previstas en el art0culo (/, la pena aplicable ser% de - a 1"1 d0as de prisi$n., 2.esiones leves en ri+a3 ,a responsa"ilidad penal por los resultados requiere: a* ,a e$istencia de una ri4a o a'resi#n entre tres personas por lo menos. "* 3ue los resultados procedan de las %iolencias e&ercidas en esas circunstancias. c* 3ue no se pueda determinar con certeza quienes fueron! de los inter%inientes en la ri4a o a'resi#n! los que causaron tales resultados. d* 3ue se trate de inter%inientes en la ri4a o a'resi#n que hayan e&ercido %iolencia so"re el su&eto pasi%o. Conceptos: GIM.: Es el acometimiento reciproco )ataque y defensa como acti%idades de todos los inter%inientes* que se e&erce entre tres personas por lo menos )m s de dos personas*. Fontan Balestra a4ade que de"e tratarse de un acometimiento confuso y tumultuario! pero tales caracter(sticas no parecen indispensa"les en nuestro derecho! en donde la confusi#n puede referirse solo a las circunstancias que impidan la determinaci#n del autor concreto del da4o que sufre la %ictima! y con eso es suficiente para la confi'uraci#n del tipo. .HGE9I6-: Es el acometimiento de %arios contra otro u otros que se limitan a defenderse pasi%amente )parando 'olpes! huyendo! prote'i+ndose de disparos! etc.*. Porque cuando la defensa es acti%a )de%ol%er los 'olpes! disparar armas contra los atacantes! etc.*! ya se estar en presencia de una ri4a. @ientras en la ri4a es suficiente con que inter%en'an tres personas! en la a'resi#n es indispensa"le que inter%en'an por lo menos cuatro! 7m s de dos atacantes8 y el atacado porque solo aquellos toman parte de la a'resi#n. e-uisitos: 1* @ s de 2 personas: tanto en la ri4a como en la a'resi#n de"en ha"er inter%enido por lo menos / personas )incluida la %(ctima*! dado que si fuesen solamente 2 las personas inter%inientes y una de ellas es herida o muere! no ha"r(a dudas acerca de qui+n es el autor del delito. Para que la inter%enci#n en la ri4a o a'resi#n sean puni"les! es necesario que de ella resulte la muerte o lesi#n de al'uien. 2* .usencia de Aerteza so"re la .utor(a de los Gesultados 5(picos: lo que caracteriza a la fi'ura es que no se pueda sa"er qui+n fue el autor de la muerte o la lesi#n. 9i se supiere! el caso quedar(a encuadrado! simplemente! en el homicidio o en las lesiones.

12

Derecho Penal II. Parte Especial Bolilla 2

13

Para que funcione la presunci#n de autoria que plantea el tipo! de"e ha"er certeza en los dem s elementos t(picos: /* Inter%enci#n en la ri4a 0* E&ercicio de la %iolencia so"re la %ictima! no es necesario pro"ar que dicha %iolencia se e&erci# so"re el cuerpo de la %ictima! pero si que f(sicamente el a'ente actu# so"re ella! diri'i+ndole en al'n momento la %iolencia que desple'# en la ri4a o a'resi#n! como por e&emplo! lanzando 'olpes! arro&ando o"&etos! tratando de tomarla! etc. no puede catalo'arse como autor a quien solo ha tenido una inter%enci#n 7moral8 como por e&emplo quien ha pronunciado frases de aliento! o quien a%iso a los contendientes so"re los 'olpes que se les diri'en! etc. Esta es una limitaci#n que sur'e claramente de la ley. <* Aausalidad entre las %iolencias desple'adas en la ri4a y el resultado producido. N solo puede plantearse tal presunci#n cuando falte la certeza de la autoria respecto de al'n o al'unos de los inter%inientes en la ri4a. Esta falta de certeza si'ue %i'ente cuando se acredita que determinados inter%inientes en la ri4a actuaron so"re el cuerpo de la %ictima )lo cual solo prue"a! en principio! el e&ercicio de la %iolencia! pero no funcionara la presunci#n! cuando por las caracter(sticas del da4o inferido de la causalidad solo pueda relacionarse con un determinado autor! como por e&emplo cuando la lesi#n letal hu"iera sido inferida por un proyectil de arma de fue'o de un cali"re determinado y uno solo de los inter%inientes en la ri4a fue el que utilizo esa clase de arma. Culpa3ili(a(: desde el punto de %ista de la culpa"ilidad! la responsa"ilidad por el resultado e$i'e una inter%enci#n dolosa en la ri4a o a'resi#n! lo cual importa ha"er querido inter%enir en ellas desple'ando %iolencias so"re otro. 3uien tratando de no %erse en%uelto en la ri4a no puede hacerlo y es alcanzado por el tumulto! no puede decirse que haya querido inter%enir! quedando al mar'en de la puni"ilidad. ,a doctrina insiste so"re la indeterminacin de la finalidad de los a'entes! en el sentido de que +stos actan queriendo desple'ar %iolencia! pero sin proponerse! en concreto! un determinado resultado de ella )matar! causar lesiones* y en la espontaneidad de la ri4a o a'resi#n! que no descarta la %oluntad de inter%enir en la ri4a! sino que importa! solamente! la e$clusi#n de una preordenaci#n )mediante un proceso deli"erati%o anterior o decidida en el momento mismo de los hechos* de disponer la acti%idad para el lo'ro de un determinado resultado! aunque su producci#n haya estado tal %ez presente en la mente del a'ente al decidirse por la inter%enci#n )quien se lanza en medio de los contendientes arro&ando 'olpes con un cuchillo! pudo no ha"er querido herir o matar! pero no pudo de&ar de pensar que pod(a hacerlo*. Participacin 0 Tentati/a: esta e$i'encia de espontaneidad ha inducido a rechazar la posi"ilidad de que en los homicidios o lesiones producidos en ri4a o a'resi#n puedan actuar c#mplices en el sentido de los art(culos 0< y 0= del A#di'o Penal! ya que no puede darse una con%er'encia intencional en cuanto a esos resultados )mucho menos es posi"le la insti'aci#n*. N tam"i+n implica rechazar la e$tensi#n t(pica de la tentati%a en cuanto esas caracter(sticas de la culpa"ilidad no permiten pensar en un emprendimiento de la acci#n con %oluntad de cometer un delito determinado. esulta(os M5ltiples en la Mis'a i,a o A6resin: en la ri4a o a'resi#n se pudieron ha"er producido lesiones a distintas personas o %arias muertes! o lesiones a unas personas y muerte a otras. .l'unos opinan que en esos casos se comete un solo delito y que la multiplicidad de resultados no multiplica la delictuosidad. 5al soluci#n es admisi"le en los sistemas que punen la inter%enci#n en ri4a como delito aut#nomo y a're'an los resultados en funci#n de circunstancias calificantes! pero no en el nuestro! donde lo que se casti'a son los resultados producidos en la situaci#n t(pica y que se atri"uyen t(tulo de doloB esos mltiples resultados! por consi'uiente! constituyen hechos distintos que concurren realmente. () INSTI#ACION O AJUDA A" SUICIDIO (Art$ %*) Art$ %*: &Ser% reprimido con prisi$n de 1 a - a+os, el &ue instigare a otro al suicidio o le a udare a cometerlo, si el suicidio se hubiese tentado o consumado, "a insti6acin: ,a insti'aci#n se conci"e aqu( como la acci#n por medio de la cual el a'ente trata de persuadir a un su&eto de que se de la muerte por si mismo.

13

Derecho Penal II. Parte Especial Bolilla 2

14

,a acci#n destinada a con%encer a la %ictima puede adoptar cualquier forma que no impide eliminar la %oluntad de aquella en la decisi#n de darse muerte )conse&os! promesas* oque no suplante esa %oluntad por la del a'ente )mandato! orden*! y e$presarse por cualquier medio! escrito %er"al sim"#lico. E&.: el militar que muestra a otro militar un si'no que indica con%eniencia de que se de muerte. Casta puede adquirir la forma de actos realizados directa o indirectamente so"re la %ictima! intencionalmente diri'idos a que tome la determinaci#n de darse muerte. E&.: prolon'ados malos tratos! infli'idos para insti'ar sufrimientos morales. Pero la acti%idad insti'adora de"e estar enderezada a una persona determinada! la diri'ida a personas indeterminadas no llena el tipo. E&.: incitar al suicidio colecti%o por un medio masi%o de comunicaci#n. ,a insti'aci#n de"e ha"er tenido eficacia! es decir que el su&eto pasi%o de"e ha"er emprendido la conducta insti'ada. ,o que no ha pasado de ser una incitaci#n o puna pro%ocaci#n rechazada por la %ictima no es puni"le. 9in em"ar'o! el tipo se confi'ura aun cuando la idea suicida no esta en la insti'aci#n del a'ente! sino que pro%iene de otra fuente! y la insti'aci#n solo ha %enido a reforzar la decisi#n o se suma! como un factor m s al comple&o de moti%aciones que dieron por resultado la idea. ,a insti'aci#n puede ser condicional! el a'ente supedita la determinaci#n del insti'ado a la concurrencia de un suceso futuro )-u4ez*. ,a insti'aci#n tam"i+n puede ser reciproca! siempre y cuando en esta! la acti%idad del a'ente no se e$tienda a poner en o"ra el medio de e&ecuci#n comn! E&.: a"rir la lla%e del 'asB o de la muerte del otro )dispararle*! pues en estos casos ha"r(a matado o tentado un homicidio. ,a insti'aci#n de"e recaer so"re quien comprende el car cter del acto al cual se lo incita! la diri'ida a un inimputa"le que carece de discernimiento o a quien acta por error! sa"i+ndolo el a'ente! o coaccionado! coloca al incitador en el tipo de homicidio! y a que la %ictima o"rara como instrumento! no por el con%encimiento! que requiere un mar'en preponderante de li"ertad en la propia decisi#n. "a A0u(a: ,a e$presi#n ayuda no esta tomada aqu( en el sentido t+cnico del .rt. 0= )que se refiere a una ayuda posterior al hecho cumpliendo promesas anteriores* sino en el sentido de cooperaci#n material al hecho del suicidio del tercero cualquiera que sea su especie o calidad. ,a distinci#n entre esta ayuda y el homicidio esta en la circunstancia de que en ella el a'ente no de"e ha"er realizado actos materiales so"re el cuerpo de la %ictima que importen la acci#n de matar! pues entonces estar(amos ante los tipos de homicidio. E&.: ayuda al suicidio el que se la presta al suicida para colocarse el nudo corredizo! pero comete homicidio el que corre el "anco so"re el cual se apoya"a para que se cuel'ue. 9e tiene que tratar de actos materiales! aunque la prestaci#n de ayuda no implique necesariamente actuar con los medios instrumentales del suicidio. E&.: Ense4ar a quien tiene la determinaci#n de matarse! el procedimiento m s letal! indic ndole el %eneno adecuado! el lu'ar donde tiene que aplicarse el arma! etc. 5am"i+n ayuda el que inter%iene en el procedimiento suicida! en cuanto no se trate de una inter%enci#n que lo constituya como autor de la muerte. E&.: 3uien %i'ilara para impedir la inter%enci#n de terceros que podr(an e%itar el suicidio. 3uien teniendo o"li'aci#n le'al o con%encional de e%itar el suicidio! de&a %oluntariamente de cumplir con la custodia para dar oportunidad al suicida a que realice sus planes! tam"i+n ayuda )comisi#n por omisi#n*. > Aon&unci#n de am"as conductas en un mismo hecho: son comportamientos t(picos que pueden sumarse en el mismo hecho sin que por ello se multiplique la delictuosidad! se da en el e&emplo del militar que lle%a a una ha"itaci#n a donde ha colocado ostensi"lemente una pistola car'ada! al compa4ero de armas que ha cometido un acto deshonroso. Con(icin o38eti/a (e puni3ili(a(: consu'acin o tentati/a (el suici(io$ ,a puni"ilidad de la insti'aci#n o ayuda al suicidio requiere que el tercero a quien se ha diri'ido la insti'aci#n o prestado la ayuda se haya dado muerte o por lo menos e&ecutado actos para lo'rarlo. -o se da la condici#n o"&eti%a cuando quien adopto tales comportamientos es una persona distinta de aquella a quien se diri'(a la insti'aci#n o se presta"a la ayuda por parte del a'ente. E&.: quien sin sa"erlo el a'ente! escucho la con%incente incitaci#n o quien se apro%echo de los instrumentos letales que el ha"(a de&ado a disposici#n de otro.

14

Derecho Penal II. Parte Especial Bolilla 2

15

Es el insti'ado o ayudado quien de"e ha"er tentando o consumado el suicidio! no se cumple la condici#n cuando la muerte fue inflin'ida por un tercero! auque lo hiciera a instancias de la %ictima. ,o mismo ocurre con la tentati%a! pero en este caso es indiferente que se este o no ante una tentati%a en sentido t+cnico de las normas para que sea ella puni"le: "asta la realizaci#n de actos e&ecuti%os por el insti'ado o ayudado que no ha lo'rado su prop#sito por causas a&enas a su %oluntad o cuando el ha desistido de hacerlo.

Tentati/a 0 participacin (el (elito (e insti6acin o a0u(a al suici(io: .l'unos autores admiten la posi"ilidad de la tentati%a de este delito )-u4ez*. ,a que estar(a constituida por los actos de insti'aci#n o ayuda no se'uidos por el principio de e&ecuci#n de la acci#n de matarse por parte del tercero. 9in em"ar'o esta doctrina ol%ida que cuando la ley inserta el requerimiento de la condici#n o"&eti%a e$presa claramente su intenci#n de eliminar la pena en los casos en que no se da esa condici#n y no la de con%ertir en tentati%a puni"le aquellos en que no se da. Areus: la tentati%a no parece posi"le en este delito. Este delito admite la participaci#n en los t+rminos de los .rt. 0< y 0= A#di'o Penal Culpa3ili(a(: El delito requiere la %oluntad de insti'ar a una determinada persona a que se suicide o de contri"uir a ello mediante actos de ayuda. Esta estructura de la culpa"ilidad solo parece compati"le con el dolo directo. Por ende quedaran fuera del tipo los actos de ne'li'encia o imprudencia )malos tratos que pueden pro%ocar un suicidio! sin que la %oluntariedad del aturo comprenda a este* y aquellos en que el autor ha perse'uido una finalidad distinta aunque haya aceptado con indiferencia la posi"ilidad de dicho resultado. E&.: un editor que encomienda a un corrector de prue"as de reconocida tendencia al suicido! los ori'inales que descri"en casos y procedimientos de suicidios de persona&es cele"res por no tener a otro corrector.

15