Jurisprudencia en Derecho de Autor

Maestra en Propiedad Intelectual. FLACSO Sede Argentina.

Lic. Beatriz Busaniche

Trabajo final: Fallo comentado en relacin a Ejecucin Pblica de Fonogramas. Discusin sobre si corresponde o no tributar a organismos de gestin colectiva el pago por el derecho de comunicacin pblica en habitaciones de hotel. Caso nali!ado: C"mara #acional de pelaciones en lo Civil$ en pleno. AADI Capif ACR c. Catalinas Suites S.A. %&'()'*((&

Fallo comentado sobre Tributacin de Derechos de Comunicacin Pblica en habitaciones de hotel.

DE+EC,-. DE /T-+ 0 F-#-1+ 2 0 ,-TE3E+4 0 P3E# +4- 0 P+-P4ED D 4#TE3ECT/ 3 0 +EP+-D/CC4-# DE 3 -5+ 0 .-C4ED D +1E#T4# DE /T-+E. 6 C-2P-.4T-+E. DE 2/.4C Tribunal: C"mara #acional de pelaciones en lo Civil$ en pleno Fecha: %&'()'*((& Partes: adi Capif C+ c. Catalinas .uites .. . Publicado en: 3 3E6 %7'(8'*((9$ &$ con nota de :avier Delup;< 3 3E6 *((9=5$ 9&>$ con nota de :avier Delup;< 3 3E6 (8'%%'*((&$ (8'%%'*((&$ 7 = 3 3E6 *((&=F$ *8> Cita -nline: +':/+'>**('*((& Sumarios %. % = 3a comunicacin al pblico de grabaciones fonogr"ficas ?ue difunde el hotelero dentro de las habitaciones del establecimiento no se considera comprendida en la e@cepcin prevista en el art. >> del decreto leA 8%.*>>$ =domicilio e@clusivamente familiar= Bt.o. conforme decreto )7*>'8&C a efectos de la e@encin del pago de los aranceles a los ?ue se refieren los decretos %97('78 A %97%'78 B dla$ %)*(=%)8(< )D&< E=%9(< FFF4E=D$ >&>D< FFF4E=D$ >&>)C. El tribunal en maAor;a respondi negativamente a la pregunta sobre si la ejecucin de fonogramas ?ue se reali!a dentro de las habitaciones del establecimiento se considera comprendida en la e@cepcin prevista en el art. >> del Decreto 3eA 8%.*>> referido al domicilio e@clusivamente familiar$conforme al decreto )7*>'8& a efectos de la e@encin del pago de los aranceles a los ?ue se refieren los decretos %97('78 A %97%'78. C !"#TARI
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos

El fallo referido en el presente trabajo da cuenta de un debate en relacin a la e@cepcin contemplada en materia de tributacin de derechos de comunicacin pblica de fonogramas incluida en el Decreto 3eA 8%.*>>$ art. >> ?ue indica ?ue: 33. A los efectos del art. 3 de la le! "".#$3% se entiende por representaci&n o e'ecuci&n p()lica a*uella *ue se efect(e + cual*uiera *ue fueren los fines de la ,is,a + en todo lugar *ue no sea un do,icilio e-clusi.a,ente fa,iliar !% aun dentro de /ste% cuando la representaci&n o e'ecuci&n sea pro!ectada o propalada al e-terior. El dictamen de maAor;a de la C"mara #acional de pelaciones en lo Civil$ en pleno$ resolvi ?ue la ejecucin en habitaciones de hoteles ?ueda e@cluida de la presente e@cepcin. .in embargo$ la minor;a emiti interesantes refle@iones ?ue nos permiten retomar la discusin A elaborar algunos ejes para su an"lisis. En el presente comentario vamos a anali!ar si:

corresponde o no considerar ?ue la habitacin de hotel es e?uiparable al domicilio e@clusivamente familiar< si la percepcin de ganancias econmicas tiene o no ?ue ver con la obligacin de tributacin del mencionado derecho de ejecucin pblica< las consecuencias ?ue inmediatamente se desprenden de este fallo$ en particular$ la posibilidad de la aplicacin del mencionado tributo por parte de las gestoras colectivas involucradas a otro tipo de instituciones de residencia temporal como hospitales u hospicios.

2ucho se ha discutido en el marco de sendos casos judiciales entre las gestoras colectivas de derechos de autor A cone@os como . D 4C A D4 Capif sobre la posibilidad de e?uiparar o no la residencia temporal en un hotel a la residencia familiar. En este sentido$ buena parte de la argumentacin de la minor;a en disidencia en el caso mencionado hace hincapiG en los derechos a la intimidad A la inviolabilidad del domicilio$ ambos amparados en los art;culos %D A %) de la Constitucin #acional. Coincidimos en este sentido con el dictamen de la minor;a ?ue indica ?ue Hla habitacin tambiGn referencia el lugar donde la persona se encuentra$ sin importar el grado de permanencia en ella... tanto la habitacin como el domicilio son espacios reservados a ?uienes se alojen en ellos A en los ?ue pueden ejercitar plenamente su intimidad A libertad.I En este sentido$ ?ueda claro ?ue el "mbito familiar o domGstico$ as; como la residencia en la habitacin de un hotel presentan caracteres comunes A afines como la privacidad$ reserva e intimidad A go!an del mismo resguardo jur;dico ?ue los tutela en cuanto al ejercicio de las acciones judiciales respecto del reconocimiento de la inviolabilidad del domicilio previsto en el art. %D de la Constitucin #acional. Frente a una discusin similar$ en el caso . D 4C v. part ,otel Caril Eillage$ el Dr. +oncoroni seJal ?ue 01s e.idente entonces *ue no es el ,ero car2cter del lugar el *ue deter,ina la o)ligaci&n% sino *ue la e'ecuci&n o representaci&n ,is,a sea p()lica. Si la nor,a regla,entaria per,itiera desconocer este re*uisito% se .ol.era i,practica)le% o)ligara a la inspecci&n de plazas ! auto,&.iles% ! por cierto se estara ante una disposici&n inconstitucional% por .iolar los t/r,inos de la le! regla,entada. Sin e,)argo% no parece *ue de)a atri)uirse a la disposici&n un sentido tan a)surdo. 1l art. 33 de)e co,ple,entarse con el art. 33 del ,is,o decreto% *ue al igual *ue la le! regla,entada% re*uiere *ue lo p()lico sea la representaci&n 4! no ,era,ente el lugar5. 6e)e entenderse *ue la regla,entaci&n se ha ,antenido en los t/r,inos de la le!7. En el mismo sentido se e@pres la C"mara #acional de pelaciones en lo Civil$ .ala 2$ Capital Federal$ en *((>$ en el caso D4 Capif C+ c' nsede A Cia .+3. En este caso$ el tribunal entendi ?ue 0corresponde e-tender el concepto de 2,)ito fa,iliar o do,/stico 8 al uso del tele.isor en un cuarto de hotel7 al considerar ?ue ese lugar comparte las mismas caracter;sticas de privacidad$ donde las personas poseen libre albedr;o$ calidad ?ue tambiGn tiene la residencia en un hotel. En su libro HDerecho utoral. ,acia un nuevo paradigmaI$ el Dr. :ulio +affo anali!a la cuestin llevando la consideracin de la habitacin de hotel como espacio de comunicacin pblica a otros campos posibles. En este sentido$ El Dr. +affo indica ?ue es obvio ?ue no configuran en tGrminos literales$ un 0do,icilio estricta,ente fa,iliar7 los siguientes lugares: mi oficina particular en la cual trabajo$ el interior de un automvil o la cabina de un camin$ el tractor de un campesino$ la c"mara mortuoria de una empresa de velatorios$

 la celda de un preso$ el patio de recreos de la prisin o el pabelln$ el templo religioso$ el cuarto o la sala de un hospital$ el oratorio de un monasterio$ la sala de una institucin educativa en la cual un profesor de msica o canto$ ?ue es remunerado por su labor$ imparte enseJan!a personali!ada a un alumno$ la sala de una cl;nica en la cual se brinda un tratamiento de musicoterapia$ la cabalgata tur;stica o deportiva$ el "mbito en torno de una tumba en la cual se recitan salmos o cantos religiosos$ etcGtera. 0A pesar de *ue todos estos lugares no constitu!en un 9do,icilio estricta,ente fa,iliar9% sera un dislate el creer *ue en ellos ha! una representaci&n o e'ecuci&n p()lica% *ue e-i'a la autorizaci&n de la entidad autoral del autor ! el pago de un arancel para poder cantar un sal,o% e'ecutar una partitura u oir un te,a ,usical7 indica el Dr. +affo%. El dictamen en minor;a del fallo a?u; comentado$ anali!a adem"s el hecho de ?ue 0la ,enci&n de la nor,a al pago de aranceles de todo a*uel *ue o)tenga un )eneficio directo o indirecto con la utilizaci&n de la o)ra no constitu!e el (nico re*uisito *ue deter,ina la retri)uci&n en estos casos7. Es aceptable pensar ?ue la incorporacin de e?uipos de audio A receptores de televisin en las habitaciones comporta para el hotel un beneficio ?ue le permite cobrar una suma maAor por la habitacin ?ue si no incluAera tales e?uipos. .in embargo$ compartimos con el dictamen de minor;a la observacin de ?ue la percepcin de un beneficio econmico en este caso no es la nica condicin para tributar un arancel$ sino ?ue Gsta debe necesariamente complementarse con la ejecucin pblica$ ?ue$ como Aa mencionamos$ no consideramos tal en el caso de la privacidad de las habitaciones. 0A falta de un contenido nor,ati.o claro ! razona)le% la difusi&n de una o)ra en tales lugares no puede generar el co)ro de aranceles por estos actos7 agrega la minor;a A utili!a como referencia el Caso de .uprema Corte de :usticia de 5ueos ires$ Hin reI . D 4C c. part ,otel Caril Eillage A otro s'Cobro en pesos$ del %'>'*((8. Eale mencionar adem"s ?ue el Decreto %97('78$ ?ue modifica el art. >& del +eglamento de la leA %%7*> menciona A discrimina con precisin cu"les son las entidades obligadas a abonar la imposicin de derechos de autor A cone@os: organismos de radiodifusin$ televisin o similares$ bares$ cinematgrafos$ teatros$ clubes sociales$ centros recreativos$ restaurantes$ cabarets A en general ?uien comuni?ue al pblico por cual?uier medio directo o indirecto. Es claramente dudoso ?ue las habitaciones de hoteles ?ueden incluidas en esta enumeracin aun?ue bien se puede incluir los espacios comunes de los mismos como halls A salones de encuentro. Ea de suAo ?ue$ en tanto la comunicacin no est" dirigida al pblico$ ?ueda fuera del monopolio de e@plotacin reconocido en cabe!a del creador A los titulares de derechos cone@os*. .iguiendo la argumentacin sostenida por el Dr. :ulio +affo$ A a sabiendas de ?ue la jurisprudencia se inclina maAormente por la l;nea establecida en este fallo bajo an"lisis$ es decir$ a considerar ?ue el uso de fonogramas en habitaciones de hotel no se encuentra contemplado en la e@cepcin del art. >> del Decreto 3eA 8%.*>> ?ue reglamenta la 3eA %%.7*> nos vemos en la obligacin de llamar la atencin
% +affo$ :ulio HDerecho autoral. ,acia un nuevo paradigmaI 2arcial Pons B*(%%C p. *&D * 3ips!Ac$ Delia HDerecho de autor A derechos cone@osI /#E.C-$ CE+3 3C$ K E 3L B*((9C p. *%(

sobre las consecuencias ?ue esta tendencia tiene sobre otras "reas ?ue eventualmente no ?uedan comprendidas por la e@cepcin reducida al Hdomicilio e@clusivamente familiarI. la enumeracin no ta@ativa reali!ada por el Dr. +affo podemos sumar los hospicios para maAores Bgeri"tricosC$ los departamentos de al?uiler en lugares de veraneo BmuA similares por cierto a los apart hoteles obligados a tributar a las gestoras colectivasC$ entre otros "mbitos sobre los ?ue no recae la descripcin del domicilio e@clusivamente familiar. Es as; ?ue$ coincidimos con la ampliacin de Fundamentos del Dr. Eilar en el caso ?ue nos compete a?u;$ ?uien resalta ?ue la norma en cuestin pretende subraAar el car"cter privado ?ue debe poseer el sitio para ser e@imido de pago de derechos retributivos derivados de la utili!acion de fonogramas$ A se preocupa abiertamente por las consecuencias de avan!ar sobre el derecho a la intimidad o a la privacidad de las personas$ al slo objeto del cobro por parte de la entidad recaudadora. El Dr. Eilar indica ?ue se trata sin m"s$ de una claudicacin muA peligrosa$ teniendo en cuenta ?ue se trata de derechos inalienables$ vale decir$ no enajenables. El Dr. Eilar entiende ?ue esta mengua importa un menoscabo ?ue afecta la integridad A unidad de estos derechos provocando Aa una grieta ?ue puede ampliarse A usarse como antecedente a hiptesis analgicas. #o debemos olvidar ?ue la misma 3eA %%7*>$ en su art;culo %*$ establece ?ue 0la propiedad intelectual se regir2 por las disposiciones del derecho co,(n% )a'o las condiciones ! li,itaciones esta)lecidas por esta le!7. Es entonces$ al decir del Dr. +affo$ ?ue Hel derecho comn configura el teln de fondo sobre el cual aparece el rGgimen jur;dico ?ue regula la propiedad autoralI. En consecuencia$ la normativa$ la jurisprudencia A la doctrina del a)uso del derecho se aplican tambiGn en este caso. Es importante destacar ?ue en ninguno de los casos anali!ados a?u; se puede cumplir con la debida presentacin de listados prevista en el art;culo >& del decreto 3eA 8%.*>> luego modificado por el decreto %97('78 de las obras emitidas para su justa A e?uitativa redistribucin entre autores e intGrpretes A ?ue pretender el registro de las mismas constituir;a en si un abuso por sobre el derecho a la intimidad de las personas previsto A garanti!ado por el art. %) de la Constitucin #acional. Tenemos a?u; una colisin: o se vulnera la intimidad a travGs de una detallada documentacin de las obras ejecutadas o se incumple el re?uerimiento de elaborar una lista para la apropiada retribucin a los autores e intGrpretes. Como mencionamos al principio$ 0La le! no a,para el e'ercicio a)usi.o de los derechos7 A por lo tanto es importante anali!ar en ?uG punto nos encontramos en relacin a la conducta de las organi!aciones de gestin colectiva tales como . D 4C o D4 Capif$ ambas en ejercicio de representacin compulsiva de autores$ intGrpretes A productores de fonogramas A en condicin de monopolio en el territorio de la +epblica rgentina. En este sentido$ vale cerrar esta refle@in con dos comentarios sobre casos similares al anali!ado en este fallo. Por un lado$ el Dr. +oncoroni$ en el Caso . D 4C v. part ,otel Caril Eillage$ en relacin a la finalidad de la 3eA %%7*> indica ?ue: Hel fin de la leA es proteger el lucro del autor A no evitar el lucro de terceros. .ucede con la propiedad intelectual$ lo mismo ?ue con la propiedad de las cosas: si mi vecino obtiene algn provecho econmico de la vista ?ue le proporciona mi jard;n o si por ejemplo una cafeter;a obtiene maAor clientela por la belle!a ar?uitectnica de las construcciones vecinas$ nada haA ?ue objetar ni ?ue prevenir Bni ?ue cobrarC mientras no se perjudi?ue o limite el ejercicio del derecho de los dueJos. 3a leA$ en suma$ no obra como el perro del hortelanoI>. ConcluAe el Dr. +affo ?ue si el uso de una obra no configura un sensible daJo patrimonial ni moral del autor$ pretender impedirlo invocando el derecho de autor constituAe un ejercicio abusivo del derecho A
> .uprema Corte de :usticia Provincia de 5uenos ires. Causa H. D 4C c' part ,otel Caril Eillage A otro. Cobro en pesosI

por ello ser;a absurdo el pretender ?ue debo pedirle permiso al autor M o pagarle M para prestar un libro$ venderlo como libro usado$ silbar mi cancin preferida en la pla!a pblica$ usar en pblico la corbata ?ue tiene un diseJo e@clusivo o entonar salmos en el cementerio en el acto de entierro de un amigoI. esta enumeracin se puede agregar$ sin temor a for!ar el pensamiento del Dr. +affo$ el encendido de un televisor en la intimidad de una habitacin de un apart hotel en pleno descanso vacacional as; como la utili!acin de una radio para el disfrute A compaJ;a de un grupo de ancianos en un hospicio. ,abr;a ?ue preguntarse antes de avan!ar en otorgar a las gestoras colectivas la potestad plena de cobrar por los usos privados de las obras en habitaciones de hoteles$ cu"les ser"n las consecuencias en caso de ?ue decidan ejercer derechos similares en esferas similares. Es claro ?ue no lo hacen$ m"s slo se retraen de tomar acciones pblicas en esos casos por la mala reputacin ?ue les traer;a iniciar acciones contra cl;nicas$ hospitales u hospicios. .in embargo$ dada la jurisprudencia favorable ?ue los asiste$ nada les impide ejercer este derecho. El no hacerlo no tiene ?ue ver con la jurisprudencia sino con una estrategia de imagen pblica. .in embargo$ el hecho de no hacerlo constituAe tambiGn una injusta aplicacin de la jurisprudencia contra empresarios hoteleros ?ue ?uedan as; en una situacin de clara desigualdad ante la leA frente a otras instituciones en condiciones similares. 3amentablemente$ los fallos judiciales como el anali!ado a?u; slo abordaron el tema de los hoteles. Estimamos ?ue otro hubiera sido el resultado si a la lu! de este fallo$ hubieran puesto a todos los posibles afectados en el futuro$ contando hospitales$ cl;nicas$ hospicios A todo otro lugar de residencia temporal donde las personas disfrutan en privado en sus habitaciones de la televisin A la radio.