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SNTESIS DE DERECHO CIVIL

LOS CAPTULOS Y SUS MATERIAS Primera Parte 1 Introduccin: El derecho privado y el derecho civil .............. pg. 2 2 Teora de las normas jurdicas. ........................................................................ 1! " Teora de la ley. ................................................................................................ #$ # %a interpretacin e integracin de la ley. ......................................................... 1#2 Segunda Parte & 'ujetos del derecho: (ersonas. .............................................. ! %a relacin jurdica de derecho privado. ......................................................... 1)$ 2)"

PRIMERA PARTE CAPTULO PRIMERO INTRODUCCIN : EL DERECHO PRIVADO Y EL DERECHO CIVIL

EL ORDENAMIENTO !URDICO *El ordenamiento jurdico est constituido por el conjunto de imperativos jurdicos vigentes en una comunidad. Estos imperativos+ creados o reconocidos por el Estado y sancionados por ,l+ constituyen e" #rdenamient# $ur%di&# e'tata". (ero aun-ue ,ste es el ms importante de los ordenamientos jurdicos+ no es el .nico. E/iste una pluralidad de ellos.0 12ucci+ p.3 4 El de los dems Estados 5orma el ordenamiento internacional+ y dentro del mismo Estado puede ha6er otros complejos o estatutos jurdicos7 tanto unos como otros slo pueden tener autoridad o valor interno en cuanto el propio Estado se lo recono8ca o conceda. *El ordenamiento jurdico no es sino el derecho positivo de una sociedad+ mirado como un todo unitario y ordenado. (or-ue la multitud de normas jurdicas del Estado o de cual-uiera otra sociedad organi8ada no se encuentran dispersas anr-uicamente ni yu/tapuestas+ sino -ue coordinadas y jerar-ui8adas+ 5ormando as un todo unitario+ ordenado. (or eso se ha6la de ordenamiento jurdico+ nom6re -ue+ por otro lado+ tam6i,n se justi5ica en ra8n de -ue tal conjunto de normas pone orden dentro de la sociedad en -ue tiene vigor. El ordenamiento jurdico ms importante es el del Estado+ pero hay otros como el internacional+ -ue rige las relaciones entre los diversos Estados7 el de las iglesias de religiones distintas7 el de la 9omunidad Europea.0 1:odanovic+ p.1&4 2entro del ordenamiento estatal interno+ los preceptos jurdicos tienen tres caractersticas: i() La a"ternati*idad # +i"atera"idad de" dere&,#: Esto signi5ica -ue el derecho regula las relaciones entre los hom6res. Es decir+ el ordenamiento jurdico tiene un carcter eminentemente social+ y no de6e ser con5undido con ordenamientos -ue regulan relaciones del hom6re consigo mismo o con 2ios+ como es el caso de la ,tica o la religin respectivamente. ii() La e'tata"idad de" dere&,#: 2entro de este t,rmino se encierran dos conceptos distintos. (rimero+ -ue es el Estado el -ue crea o reconoce las normas o6ligatorias. 'egundo+ -ue es el Estado el -ue garanti8a la o6servancia del ordenamiento jurdico+ a trav,s de su imperium. iii() La #+"igat#riedad de" dere&,#: Esto signi5ica -ue no es voluntario para los particulares el someterse o no a las normas de derecho7 estn o6ligados a hacerlo. (or ello el ordenamiento jurdico esta6lece diversas sanciones para el incumplimiento del derecho. (ero sera errneo restringir el concepto de ordenamiento jurdico slo al conjunto de normas+ por-ue ,l est constituido por otros elementos: En primer t,rmino+ puede 5ormar parte del ordenamiento "a &#'tum+re+ seg.n el valor -ue a ella se asigne como 5uente 5ormal del derecho.

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Tam6i,n 5orman parte del ordenamiento jurdico &iert#' -rin&i-i#' de #rden genera"+ -ue esta6lece la 9onstitucin+ y -ue se imponen incluso al legislador. (or ejemplo+ *%a 5amilia es el n.cleo 5undamental de la sociedad0+ inciso 2;+ art. 1; de la 9.(.<. =dems+ 5orman parte tam6i,n del ordenamiento "a e.uidad / e" e'-%ritu genera" de "a "egi'"a&i0n. =d-uieren esta dimensin a trav,s de la la6or judicial. 'on elementos -ue el jue8 de6e considerar para la interpretacin e integracin de la ley+ seg.n lo disponen el >; & del art. 1)$ del 9.(.9.+ inciso 2; del art. )! de la 9.(.<. y el inciso 2; del art. 1$ del 9.?.T. @orman parte tam6i,n del ordenamiento jurdico ciertas normas y valores -ue+ no siendo propiamente normas jurdicas+ complementan o limitan la aplicacin de ,stas+ seg.n as lo seAale en cada ocasin el mismo ordenamiento. Ellos son e" #rden -1+"i&#+ "a m#ra"+ "a' +uena' &#'tum+re'+ y ahora .ltimo+ "a 'eguridad na&i#na". (or .ltimo y aun-ue no tenga dentro del ordenamiento un valor vinculante+ e" dere&,# $uri'-ruden&ia" ha pasado a ser un elemento necesario+ entre otros 5actores+ de6ido a la proli5eracin de la legislacin especial+ -ue ha re6asado la unidad y coherencia de nuestros cdigos 12ucci+ p.11 4 2 DERECHO P34LICO Y DERECHO PRIVADO >uestro pensamiento jurdico parte de una divisin+ no e/actamente delimitada+ entre derecho p.6lico y derecho privado. En general y tradicionalmente se consideran como pertenecientes al derecho p.6lico las normas -ue regulan la organi8acin del Estado y sus relaciones con otros Estados. Igualmente las -ue se relacionan con la constitucin+ organi8acin y determinacin de los 5ines de los dems entes p.6licos. B el derecho privado sera el conjunto de normas -ue se re5ieren a la persona+ a su organi8acin 5amiliar y a su actividad patrimonial. En esta divisin simplista las normas de derecho p.6lico regulan la estructura y 5uncionamiento del Estado+ y las de derecho privado+ el estado y convivencia de las personas. (arece ms lgico y e/acto 5undamentar la distincin en "a natura"e5a de "a re"a&i0n. 'i+ como lo hemos seAalado+ el derecho emana de la naturale8a social del hom6re+ su 5in es constituir un instrumento para -ue haya pa8 en la comunidad. (ara conseguir esta pa8+ entre otras condiciones+ de6e 6uscar e'ta+"e&er "a $u'ti&ia en "a' re"a&i#ne' '#&ia"e'. (ero si anali8amos estas relaciones+ vemos -ue ellas no son siempre de la misma naturale8a. (odemos distinguir dos grandes tipos de relaciones: a6 La' .ue 'e -r#du&en entre "a' -er'#na' entre '%7 &#m# miem+r#' de "a &#munidad8 +6 La' .ue 'e -r#du&en entre "a aut#ridad / e" gru-# '#&ia" 9&#n'iderad# en '% / en 'u' &#m-#nente'6( <esalta de inmediato -ue las situaciones y posiciones en -ue se encuentra el hom6re en ellas no son las mismas+ seg.n se trate de unas u otras. En e5ecto+ en las primeras los miem6ros de la comunidad estn entre s en la misma posicin y en la misma situacin+ e't:n +:'i&amente e.ui-arad#' o coordinados. 'us relaciones sern esencialmente de intercam6io+ derivadas de la necesidad -ue cada uno tiene de los otros en el conjunto social

En el segundo tipo de relaciones la situacin es di5erente. %a autoridad est dotada de poder de mando y se le han atri6uido poderes de imposicin7 por ello est superordenada respecto a sus s.6ditos7 ;'t#' n# 'e en&uentran e.ui-arad#' &#n re"a&i0n a e""a 'in# 'u+#rdinad#'( %a justicia es una cierta relacin de igualdad. Cay armona y e-uili6rio sociales si hay justicia+ y ,sta se da si hay igualdad de trato 5rente a situaciones iguales. (ero esta igualdad es distinta si se trata de relaciones de personas entre s o se trata de relaciones entre la autoridad y los miem6ros de la comunidad. Es distinta por-ue el 5in de las relaciones particulares es el 6ien particular7 su o6jeto+ el intercam6io de 6ienes para satis5acer las necesidades -ue la vida impone a cada uno7 para -ue la igualdad se produ8ca en este intercam6io de6e ser una igua"dad de e.ui*a"en&ia -ue implicar el trato justo Djusticia conmutativaE. (or otra parte+ en la relacin de la autoridad con sus s.6ditos+ ella no persigue el 6ien particular de cada uno sino una 5inalidad de orden com.n+ de carcter social. (or eso su relacin con los s.6ditos+ -ue no se encuentran e-uiparados sino su6ordinados a ella+ no es de intercam6io+ sino de reparto+ de atri6ucin+ de distri6ucin. En consecuencia+ la relacin de igualdad+ 6ase de la justicia+ no es una igualdad de e-uivalencia sino una igua"dad de -r#-#r&i0n. (roporcin -ue implica -ue los -ue se hallen en la misma situacin sean tratados igualmente+ pero los -ue se encuentren en una situacin distinta tengan un trato distinto Djusticia distri6utivaE. *Es esta distincin entre la justicia conmutativa y la justicia proporcional la -ue di5erencia 5undamentalmente el derecho privado del derecho p.6lico.0 12ucci+ p. 1" 4 'i anali8amos las distintas actividades -ue el derecho p.6lico de6e regular+ considerando las diversas 5unciones -ue corresponden al poder o autoridad+ podemos resumirlas en cuatro categoras esenciales: la 5uncin constituyente+ la legislativa+ la administrativa y la judicial. Todas estas 5unciones -ue integran el derecho p.6lico tienen 5undamentalmente una cosa en com.n y es -ue ellas de6en 6asarse en la $uridi&idad. %o anterior se re5leja en el concepto corriente de -ue en dere&,# -1+"i&# '0"# -uede rea"i5ar'e "# .ue e't; e<-re'amente -ermitid# # aut#ri5ad# -#r "a "e/ D =rt. ); de la 9.(.<. E. Rama' de" Dere&,# Pri*ad# Na&i#na" (rincipales ramas del derecho privado nacional son el derecho civil+ el derecho comercial+ el derecho de minas+ el derecho agrario+ el derecho industrial y+ en parte+ el derecho del tra6ajo. 1:odanovic p."# s.4 aE 2erecho civil es el derecho privado general y com.n7 las dems ramas del derecho privado son derechos privados especiales. 6E 2erecho comercial es el conjunto de normas -ue regula los actos de comercio+ la capacidad+ los derechos y de6eres de las personas -ue hacen del comercio su pro5esin ha6itual DcomerciantesE+ las organi8aciones jurdicas y los instrumentos de -ue se valen estos mismos sujetos en su actividad. cE 2erecho de minera es el conjunto de normas -ue regula la e/ploracin+ concesin de e/plotacin de los yacimientos minerales y las relaciones de los particulares entre s en todo lo concerniente a la industria minera.

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dE 2erecho agrario es el conjunto de normas -ue organi8a y regula las actividades emanadas de la agricultura. eE 2erecho industrial es el -ue organi8a y regula las actividades emanadas de la industria. 5E Tam6i,n 5orma parte del derecho privado nacional el derecho del tra6ajo en cuanto regula las relaciones entre los empresarios o dadores de tra6ajo DempleadoresE y los tra6ajadores DempleadosE. (ero las relaciones de unas y otras de estas personas con el Estado constituyen el sector del derecho p.6lico del derecho del tra6ajo. = EL DERECHO PRIVADO Y EL DERECHO CIVIL( 'e ha dicho -ue el derecho privado se caracteri8a por una justicia 6asada en la igualdad de e-uivalencia -ue de6e presidir sus actos de intercam6io. (ero esto no de6e llevar a concluir -ue el derecho privado slo regula los actos a trav,s de los cuales se produce esa relacin de intercam6io. Ello nos conducira a limitar el derecho privado a la normativa de los actos jurdicos. (ara e'ta+"e&er / mantener e'a igua"dad de e.ui*a"en&ia a -ue nos hemos re5erido+ el derecho privado de6e precisamente e'ta+"e&er "a' &#ndi&i#ne' / re.ui'it#' con -ue las personas pueden actuar en el mundo jurdico7 determinar+ al mismo tiempo+ -u, 6ienes pueden participar en las actividades de intercam6io y en -u, condiciones. (or lo tanto+ el derecho privado tiene una -arte #rg:ni&a -ue reglamenta las personas y los 6ienes+ al mismo tiempo -ue una -arte din:mi&a -ue regula el juego de la voluntad en los actos jurdicos de los particulares. 'e ha dicho -ue el derecho privado se 6asa en la aut#n#m%a de "a *#"untad+ lo cual -uiere decir -ue se puede reali8ar todo a-uello -ue no est, prohi6ido. %o cual no es e/acto+ pues aparte de la prohi6icin legal e/isten otros lmites para los actos voluntarios. Entre ellos+ el orden p.6lico+ la moral y las 6uenas costum6res+ los derechos legtimos de terceros+ etc. =( Prin&i-i#' >undamenta"e' de" Dere&,# Pri*ad# C,i"en#( ?Du&&i7 -(2= @=AB E/isten ciertos principios 5undamentales en nuestro derecho privado -ue in5orman desde instituciones hasta soluciones espec5icas de casos puntuales. =lgunos de estos principios no estn 5ormulados en una norma precisa+ pero si 6ien el principio no est directamente e/presado+ partiendo del raciocinio implcito en diversas normas se ela6ora en 5orma inductiva el principio general Dproceso de determinacinE. Cay cuatro principios generales -ue tienen especial importancia+ ellos son: %a autonoma de la voluntad+ la proteccin de la 6uena 5e+ la reparacin del enri-uecimiento sin causa y la responsa6ilidad. =( ( La aut#n#m%a de "a *#"untad(

Concepto: =un-ue 2F99I no da una de5inicin ni un concepto de ella+ podemos adelantar nuestro propio concepto de autonoma de la voluntad como sigue: %a autonoma de la voluntad es la e/presin jurdica de la "i+ertad de los particulares en su es5era privada dentro de un Estado de 2erecho. E/presada negativamente se indica -ue en derecho privado puede reali8arse todo a-uello -ue no est, prohi6ido+ es decir+ esta li6ertad -ueda limitada solamente por la prohi6icin legal+ las 6uenas costum6res+ el orden

p.6lico+ etc. E/presada positivamente es la 5acultad de los particulares de o6ligarse o vincularse entre ellos por su sola voluntad o por consentimiento mutuo. Principales normas en las que se configura la autonoma de la voluntad: =rtculo 12 del 9.9.: @acultad de renunciar voluntariamente a ciertos derechos. =rtculos 1#") y 1##& del 9.9.: Esta6lecen -ue el consentimiento voluntario vlido es capa8 de crear o6ligaciones entre dos partes. =rtculos 1#&$ y 1&)# del 9.9.: <ea5irman el re-uisito de la voluntad e/presa para la creacin de la o6ligacin+ ya a trav,s de la rati5icacin del tercero -ue es comprometido en una convencin+ ya+ a la inversa+ de la no vinculacin de un deudor en un pago hecho por un tercero contra la voluntad del primero. =rtculos 1### y 1&#& del 9.9.: En materia de contratos+ estos artculos ponen de mani5iesto claramente el poder de las voluntades de las partes de modi5icar y crear los elementos naturales y accidentales del contrato respectivamente+ as como de la 5uer8a vinculante -ue surge+ e-uivalente a una ley entre las partes. 9onviene seAalar -ue la autonoma de la voluntad en materia contractual se re5uer8a con las normas de interpretacin de los contratos+ ya -ue el artculo 1&!$ del 9.9. dispone -ue: *9onocida claramente la intencin de los contratantes+ de6e estarse a ella ms -ue a lo literal de las pala6ras0. =rtculos !)$+ !)2 y )2G del 9.9.: E/presan la relevancia de la voluntad tam6i,n en actos 6ilaterales+ no contractuales+ y en todos los actos jurdicos+ como en el caso de la tradicin. =rt. 12"# del 9.9. y artculos 33 y 1$$ del 9. 9omercio: E/presan -ue en los actos unilaterales tam6i,n la voluntad vincula de5initivamente para el 5uturo+ por ejemplo en la aceptacin de una herencia o en la o5erta comercial. Aparentes excepciones a la autonoma de la voluntad: Can surgido diversas regulaciones irrenuncia6les y no supletorias a la es5era privada -ue esta6lecen lmites al particular -ue+ al reali8ar sus negocios jurdicos+ de6e tomarlas en cuenta so pena de ine5icacia de los mismos. (ero estos lmites no signi5ican la desaparicin de la li6ertad. %a autonoma de la voluntad siempre ha tenido lmites+ precisamente por-ue el derecho es un 5reno a la li6ertad individual en garanta de la li6ertad de todos. =s+ el surgimiento de 5ormas contractuales e/cepcionalmente reguladas no implica e/cepciones a la autonoma de la voluntad+ como veremos: a.H En los &#ntrat#' C#r5#'#'+ en -ue el particular slo puede convenir en una 5orma preesta6lecida+ o incluso en "#' &#ntrat#' C#r5#'#' ,eter#d#<#' en -ue la parte est o6ligada a contratar y todos los t,rminos y la contraparte del convenio se encuentran predeterminados. %a cele6racin de dichos contratos se da dentro del desarrollo de actividades deseadas y -ueridas+ dentro de una actividad negociadora voluntaria+ donde esos contratos no son ms -ue accesorios. 6.H En el caso del &#ntrat# de tra+a$# la intervencin del legislador se reali8a con el 5in de garanti8ar un mnimo de justicia en la relacin -ue surja entre los contratantes+ ya -ue en este caso una de las partes+ el empleado+ est en una posicin ms d,6il+ por lo cual+ entonces+ las partes no estn en una condicin de igualdad para reali8ar el trato contractual

con justicia. =nte esta situacin el legislador 5ija condiciones mnimas para a-uella parte -ue considera ms d,6il+ lo cual constituye un marco mnimo irrenuncia6le dentro del cual las partes pueden negociar con li6ertad. c.H En el caso del &#ntrat#)ti-#7 se trata de contratos de suministro o de seguros donde hay un modelo ya impreso de ellos+ esta6lecido e-uitativamente por la autoridad respectiva. Es decir+ son contratos cele6rados 5rente a empresas -ue ejercen monopolios legales o -ue ejercen actividades controladas totalmente por la autoridad. En esos contratos el particular no podr discutir las condiciones ni la empresa le podr negar el servicio. d.H E/isten tam6i,n los &#ntrat#' de ad,e'i0n -ue se 5orman a 6ase de un es-uema preesta6lecido por uno de los contratantes y cuyo te/to no puede ser discutido generalmente por la otra parte. <esponden estos contratos a una e/igencia de rpida conclusin y a una necesidad de uni5icar relaciones semejantes por el gran n.mero de ellos -ue reali8a uno de los contratantes. (or ejemplo+ el contrato de transporte a,reo. 9omo en el caso de los contratos 5or8osos no se ve a5ectada la li6ertad de la parte -ue se adhiere por-ue se trata de una actividad deseada y ante la cual el adherente tiene otras o5ertas alternativas. Limitaciones a la autonoma de la voluntad. 9omo ya dijimos anteriormente la autonoma de la voluntad siempre ha tenido lmites+ precisamente por-ue el derecho es un 5reno a la li6ertad individual en garanta de la li6ertad de todos+ lo cual no implica -ue esta autonoma no e/ista7 al contrario+ tales lmites permiten -ue cada uno dentro de la sociedad pueda ejercerla. %os principios en -ue se 6asan o se inspiran estos lmites son los siguientes: i.H En primer t,rmino encontramos la "imita&i0n "ega"+ la cual se mani5iesta en dos aspectos+ uno es -ue el acto voluntario no puede transgredir la ley+ el otro+ -ue dicho acto no puede hacer dejacin de a-uellos derechos -ue la ley declara irrenuncia6les. Ejemplos de esta clase de limitacin los encontramos en los artculos 12+ 1##&+ 1#!1+ 1#!!+ 1#!) y 1#)&+ todos del 9digo 9ivil. ii.H Fna segunda limitacin es la -r#te&&i0n de" #rden -1+"i&# / "a' +uena' &#'tum+re'( El concepto de orden p.6lico nunca ha sido o6jeto de una de5inicin precisa. 'e ha ha6lado del *arreglo de las personas y cosas dentro de la sociedad0+ pero sin duda tiene un concepto mucho ms e/acto y signi5ica lo -ue est con5orme a ese espritu general de la legislacin a -ue se re5iere el art. 2# del 9digo 9ivil. 12ucci+ p.2)4 El 9digo 9ivil se re5iere al orden p.6lico como limitacin en los artculos &#G+ GG$+ 1#!1+ 1#!) y 1#)&. %as 6uenas costum6res corresponden a a-uellos usos y costum6res -ue la sociedad considera en un momento dado como normas 6sicas de convivencia social y cuya ino6servancia no est, penada por la ley. 9onstituye un concepto di5cil de precisar y cam6ia de una sociedad a otra y en una misma sociedad con el transcurso del tiempo. El 9digo 9ivil trata a las 6uenas costum6res como lmite en los artculos &#G+ 1#!1+ 1#!)+ 1#)& y 1)1). iii.H Fna tercera limitacin de la autonoma de la voluntad la constituye la -r#te&&i0n de "#' dere&,#' "eg%tim#' de ter&er#'. Es decir+ -ue las partes de un negocio jurdico no

pueden atentar con su pacto los derechos legtimos de terceros+ aun-ue sea en ejercicio legtimo de un derecho de una de ellas. Fna importante 5uente de esta limitacin es el artculo &G2 del 9.9. -ue de5ine legalmente la propiedad: *El dominio D-ue se llama tam6i,n propiedadE es el derecho real en una cosa corporal+ para go8ar y disponer de ella ar6itrariamente7 no siendo contra ley o contra derecho ajeno.0 Esta importante norma se complementa con el artculo siguiente -ue seAala -ue so6re las cosas incorporales hay tam6i,n una especie de propiedad+ por lo cual esta limitacin se hara tam6i,n e/tensiva a los derechos en cuanto cosas incorporales. (or lo cual en concordancia con el >; 2# del art.13 de la 9.(.<. esta limitacin al ejercicio del dominio se hace e/tensiva a toda clase de 6ienes corporales e incorporales DderechosE+ y tam6i,n+ por ende+ al ejercicio de todos los dems derechos. En cuanto al concepto de Iderecho legtimo de un tercero + generalmente la legitimidad o ilegitimidad de los derechos de un tercero depende si est o no de 6uena 5e+ lo -ue corresponde a si ignora o sa6e la situacin antijurdica -ue puede desenvolverse en su contra. 9asos de aplicacin de esta limitacin en nuestro 9digo 9ivil los encontramos en los artculos 112!+ 1!!1+ 2$&G+ 21)"+ 1#3$ s.+ 32)+ 3)! y 2"$". =( (2 La +uena Ce( Concepto: Fn segundo principio 5undamental en nuestro derecho privado lo encontramos en la proteccin de la 6uena 5e y+ consecuentemente+ en el castigo de la mala 5e. Tampoco este principio est e/presado en una 5rmula general+ pero se encuentra en el tras5ondo de todas las instituciones. (or lo dems+ la 6uena 5e no es un concepto .nico+ 6ajo su denominacin se agrupan dos situaciones distintas+ per5ectamente di5erencia6les. Ellas tal ve8 se re5lejan en el lenguaje corriente+ pues entendemos -ue son dos conceptos diversos el e'tar de +uena Ce -ue el a&tuar de +uena Ce. En el primer caso+ la 6uena 5e aparece como una actitud mental+ actitud -ue consiste en ignorar -ue se perjudica un inter,s ajeno o no tener conciencia de o6rar contra derecho+ de tener un comportamiento contrario a ,l. El otro aspecto de la 6uena 5e consiste en la 5idelidad a un acuerdo concluido o+ dentro del crculo o6ligatorio+ o6servar la conducta necesaria para -ue se cumpla en la 5orma comprometida la e/pectativa ajena. El primero es el estado de conciencia en un momento determinado7 el otro+ la reali8acin de una conducta. 9asos de 6uena 5e como estado de conciencia se encuentran en nuestro 9digo 9ivil en los artculos 122+ )$!+ 3$! ss.+ 31"+ 12!)+ 1&)!+ 131!+ 22$2+ 223& y 223). Este aspecto de la 6uena 5e+ -ue consiste en la ignorancia de una situacin de hecho o de una antijuridicidad+ 5uera de los ejemplos seAalados+ -ueda per5ectamente en claro cuando el art. 2#!G seAala en -u, consiste el dolo pauliano7 dice al e5ecto: *estando de mala 5e el otorgante y el ad-uirente+ esto es+ conociendo am6os el mal estado de los negocios del primero0. %a mala 5e consiste en el conocimiento7 la 6uena 5e ha6ra estri6ado en la ignorancia. 9asos de 6uena 5e como desarrollo de una conducta aparecen en nuestro 9digo 9ivil en los artculos 1&#G s.+ 1&3$ s.+ 1!)$+ 1!)2+ 1G2)+ 1G&G y 1G!1. %a norma general de la

6uena 5e como conducta la encontramos en el artculo 1&#! del 9.9.+ donde se esta6lece: *%os contratos de6en ejecutarse de 6uena 5e0. (or otra parte+ encontramos casos en -ue se sanciona la mala 5e en nuestro 9digo 9ivil en los artculos 3# >; !+ !&G+ !!2 s.+ G3)+ 1#!G y 1G1#. Prueba de la buena fe : %a legislacin privada parte del concepto de -ue los particulares estn y act.an de 6uena 5e en sus relaciones jurdicas. (or eso el artculo )$) del 9.9. esta6lece al respecto un principio general: *%a 6uena 5e se presume+ e/cepto en los casos en -ue la ley esta6lece la presuncin contraria. En todos los otros la mala 5e de6er pro6arse.0 (or lo tanto e/iste una presuncin general de 6uena 5e en todo el m6ito del derecho privado. %as presunciones de mala 5e son escasas7 as+ en materia posesoria+ el inciso 5inal del art. )$! esta6lece -ue el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala 5e -ue no admite prue6a en contrario. 'in em6argo esta presuncin desaparece cuando se trata de la prescripcin ad-uisitiva e/traordinaria+ ya -ue el art. 2&1$ >; 2 dispone -ue se presume de derecho en ella la 6uena 5e. =( (= E" enri.ue&imient# 'in &au'a( Fn tercer principio lo constituye la reparacin del enri-uecimiento sin causa. En este principio nos remitimos a la de5inicin legal -ue da el art. 1#!) respecto de Icausa . Jste seAala -ue no puede ha6er o6ligaciones sin una causa real y lcita+ y en su inciso segundo seAala -ue se entiende por causa el motivo -ue induce al acto o contrato. 2e este modo+ el enri-uecimiento sin causa es a-uel -ue no tiene un motivo jurdico vlido para ha6erse producido. (ero no 6asta -ue este enri-uecimiento sea inmotivado+ es necesario adems -ue el enri-uecimiento de un patrimonio corresponda al empo6recimiento de otro en un 5enmeno no necesariamente e-uivalente+ pero s correlativo. 'i en estas circunstancias el empo6recido no tiene otra accin o 5orma de o6tener la reparacin podr intentar la accin su6sidiaria de repeticin -ue se denomina *actio de in rem verso0. Esta accin tendr un do6le lmite: >o podr ser superior al empo6recimiento su5rido por el actor ni tampoco al enri-uecimiento del demandado. 9asos de enri-uecimiento sin causa se dan en nuestro 9digo 9ivil: H en la accesin D artculos !&G+ !!"+ !!G+ !!3 E7 - en las prestaciones mutuas Dartculos 3$& al 31)E7 - en la nulidad de los actos de un incapa8 y con igual criterio en la nulidad de pago Dartculos 1!GG y 1&)GE7 - en la lesin enorme en la compraventa Dartculos 1GG3+ 1G3$ y 1G3"E+ - en la accin de reem6olso del comunero contra la comunidad Dart. 2"$)E7 - en la restitucin del pago de lo no de6ido Dartculos 223& y 223)E+ - en el derecho de indemni8acin para los responsa6les civiles por hechos de terceros Dart. 2"1&E7 etc.

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Es tan amplia y consistente la reparacin del enri-uecimiento sin causa -ue+ ms -ue un principio general de nuestro derecho privado+ se ha credo ver en ella una 5uente adicional de o6ligaciones ms all de las -ue seAalan los artculos 1#") y 22G# del 9digo 9ivil. =( (D La Re'-#n'a+i"idad( Ks -ue un principio general del derecho privado la responsa6ilidad es un principio com.n a todo el ordenamiento jurdico en el cual la responsa6ilidad se halla siempre presente 6ajo las ms diversas 5ormas. Ca6lamos de responsa6ilidad poltica+ de responsa6ilidad administrativa+ de responsa6ilidad penal+ de responsa6ilidad civil. Concepto : *'e ha seAalado -ue la ley es un precepto emanado del Estado y -ue lleva aparejada una sancin7 ahora 6ien+ la ms general de estas sanciones+ ya sea por-ue se in5rinja o no se cumpla un precepto legal+ ya sea por-ue se desarrolle una conducta antijurdica+ es la responsa6ilidad.0 12ucci+ p.""4 %a sancin es la consecuencia jurdica -ue esta6lece la ley para un hecho jurdico. En el caso de la responsa6ilidad como sancin+ ella consiste en la o6ligacin de responder ante la ocurrencia de un hecho jurdico determinado -ue esta6lece la ley. Esta responsa6ilidad puede signi5icar una pena cuando se ha cometido un delito+ o 6ien+ indemni8ar un perjuicio o resarcir un daAo+ como sucede en la responsa6ilidad civil. =s+ di5erenciamos claramente la responsa6ilidad penal+ -ue acarrea la comisin de un delito+ de la responsa6ilidad civil -ue consiste en la reparacin de un perjuicio o un daAo ilcitamente causados. La responsabilidad en materia civil : (or un uso ha6itual en el lenguaje jurdico cuando se ha6la de responsabilidad civil se alude casi siempre a la responsa6ilidad -ue surge de un acto ilcito+ ya el incumplimiento de un contrato+ ya la comisin de un acto daAoso7 sin em6argo+ esto no signi5ica -ue la responsa6ilidad se limite slo a a-uellos casos de in5racciones contractuales y de hechos ilcitos daAosos7 *ella se e/tiende a todas las o6ligaciones+ cual-uiera -ue sea su origen.0 12ucci+ p."# 4 =.H <esponsa6ilidad por actos lcitos: =s+ si e/aminamos en primer t,rmino los actos lcitos no contractuales -ue dan origen a o6ligaciones DcuasicontratosE+ vemos -ue en todos ellos se hace presente la responsa6ilidad. (or ejemplo: - %a responsa6ilidad del agente o5icioso Dartculos 22G)+ 22GG y 223$ del 9.9.E - %a del -ue reci6i el pago de lo no de6ido Dartculos 223& al 2"$" del 9.9.E - %a responsa6ilidad de cada comunero en la comunidad Dartculo 2"$G del 9.9.E L.H <esponsa6ilidad por actos ilcitos: =-u nos encontramos ante la violacin de una o6ligacin+ ya sea de una o6ligacin contractual+ ya sea de la o6ligacin gen,rica de no causar daAo injusto a otro. 2e este modo se dan dos clases de responsa6ilidad por actos ilcitos:

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i ii iii iv v vi vii

iE <esponsa6ilidad contractual : Este tipo de responsa6ilidad corresponde a la de a-uellas personas -ue no han cumplido oportunamente la o6ligacin derivada de un contrato7 iiE <esponsa6ilidad e/tracontractual : Es la -ue incum6e a las personas -ue+ dolosa o culpa6lemente+ han cometido un hecho ilcito -ue causa daAos a un tercero+ delito o cuasidelito civiles respectivamente Dartculos 1#") y 22G# del 9.9.E. %a o6ligacin -ue de ellos nace es la de indemni8ar el daAo causado.

9.H <esponsa6ilidad -ue emana de la ley : ?tro tanto pasa con las o6ligaciones -ue emanan de la ley. El incumplimiento de las o6ligaciones legales genera siempre una responsa6ilidad. Ejemplos: - En derecho de 5amilia respecto a los derechos y de6eres entre los cnyuges7 - En los derechos del padre de 5amilia D art. 2&$ del 9.9.E7 - <especto a los tutores y curadores D artculos ")G+ "31 y #13 del 9.9.E7 - En las sucesiones respecto al al6acea D art. 1233 del 9.9.E+ etc. El campo de la responsa6ilidad civil es inmenso. 'e aplica a las personas naturales y a las personas jurdicas. (or otra parte+ tanto en la responsa6ilidad -ue origina la in5raccin de una o6ligacin derivada de un cuasicontrato como en la -ue del incumplimiento de una o6ligacin legal+ surge el pro6lema de sa6er si de6emos ceAirnos a las normas -ue regulan la responsa6ilidad contractual o e/tracontractual+ -ue son di5erentes. <ecapitulando+ hemos visto -ue la responsa6ilidad es una institucin general del derecho: Mue+ en materia civil+ toda persona es responsa6le de las o6ligaciones -ue contraiga+ cual-uiera -ue sea su origen+ incluso a-uellas -ue nacen al causar culpa6lemente un daAo. En caso -ue el responsa6le o deudor no -uisiera o se mostrara renuente a cumplir su responsa6ilidad en 5orma voluntaria+ se le podr e/igir tal satis5accin en 5orma coercitiva. B ello se har a trav,s de la ejecucin 5or8ada de o6ligaciones+ -ue se ejercer so6re los 6ienes del deudor+ no slo los -ue ,ste tena al contraerse la o6ligacin+ sino tam6i,n los -ue ad-uiera en el 5uturo+ y -ue e/istan en su patrimonio al momento de hacerse e5ectiva la o6ligacin. =s el artculo 2#!& del 9.9. esta6lece lo -ue se llama -renda genera" de "#' a&reed#re'+ es un precepto 5undamental en -ue descansan el sistema jurdico y la responsa6ilidad en materia de o6ligaciones : *Toda o6ligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin so6re todos los 6ienes races o mue6les del deudor+ sean presentes o 5uturos+ e/ceptundose solamente los no em6arga6les.0 viii =(2 E" Dere&,# Ci*i" =l ha6lar de derecho privado nos re5eriremos esencialmente al derecho civil+ por las siguientes ra8ones. E" dere&,# &i*i" 'e deCine sintticamente &#m# e" dere&,# -ri*ad# &#m1n / genera"( %os diversos juristas coinciden en este punto+ sin em6argo esa coincidencia se termina cuando entran a de5inir lo -ue entiende cada uno por *com.n0 y *general0.

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Car"#' Du&&i seAala -ue es comn por-ue *el derecho civil es la proyeccin del derecho romano+ -ue ela6orado por los pretores y los prudentes+ se vaca 5inalmente en el Corpus Iuris Civilis. = trav,s de su permanencia en el derecho vulgar+ de la o6ra de los glosadores de Lolonia y de su *recepcin0 en la alta Edad Kedia+ el derecho romano es la esencia del derecho civil occidental. Tiene+ por lo tanto+ el derecho civil un carcter de permanencia y universalidad -ue emana+ principalmente+ de no constituir una creacin terico a6stracta+ sino por ha6erse 5ormado a trav,s de la resolucin adecuada de casos reales presentados en la sociedad en sus modi5icaciones ms diversas a trav,s de dos milenios.0 12ucci+ p.1& 4 Artur# A"e''andri e/presa una idea totalmente distinta: *B es com.n+ en primer lugar+ por-ue todas las relaciones jurdicas privadas de los hom6res -ue no estn disciplinadas por otra rama especial o autnoma del 2erecho+ son regidas por el 2erecho 9ivil7 y es com.n+ en segundo lugar+ por-ue sus principios o normas generales suplen las lagunas o vacos de las dems ramas del 2erecho (rivado cuando ellas no aparecen inspiradas por principios singulares -ue contradigan a los del com.n.0 1=lessandri+ p. )& 4 En 5orma sorprendente tampoco se da coincidencia entre estos dos autores cuando consideran el t,rmino *general0: 2ucci seAala -ue *el derecho civil es un derecho general por-ue da su 6ase dogmtica a todo el derecho -ue no sea estrictamente poltico. Esto es a.n ms patente entre nosotros+ ya -ue el 9digo 9ivil contiene un Ttulo (reliminar cuyas normativas trascienden con mucho la normativa civil y aun la privada+ para aplicarse+ como lo dice =ndr,s Lello+ a la legislacin toda.0 12ucci+ i6dem 4 (or su parte =lessandri e/presa -ue *es general+ por-ue rige las relaciones jurdicas ordinarias y ms generales del ser humano en cuanto tal+ con prescindencia de cual-uier otra circunstancia Dnacionalidad+ pro5esinE.0 1=lessandri+ i6dem4 =ntonio :odanovic sigue en este punto la doctrina de =lessandri al pie de la letra 1:odanovic p. #1 s.4 2ada esta disparidad de opiniones doctrinarias+ 8anjemos estas di5erencias recurriendo al Di&&i#nari# de "a R(A(E( En ,l la pala6ra *com.n0 se de5ine: *=dj. 2icho de una cosa: Mue+ no siendo privativamente de nadie+ pertenece o se e/tiende a varios. Bienes, pastos comunes. NN 2. 9orriente+ reci6ido y admitido de todos o de la mayor parte. Precio, uso, opinin comn. || =. ?rdinario+ vulgar+ 5recuente y muy sa6ido. NN E. 9omunidad+ generalidad de personas.0 (or otra parte+ el mismo diccionario de5ine *general0 como: *adj. 9om.n a todos los individuos -ue constituyen un todo+ o a muchos o6jetos+ aun-ue sean de naturale8a di5erente. NN 2. 9om.n+ 5recuente+ usual.0 9omo vemos+ de acuerdo a este diccionario+ am6as pala6ras son sinnimas entre s+ con un leve mati8+ pues el t,rmino *general0 designa algo com.n a los miem6ros de todo un g,nero o clase. (or tanto+ siguiendo la sinonimia revelada por el 2iccionario de la <.=.E.+ podemos a5irmar -ue am6os adjetivos aplicados al derecho civil hacen relacin a una misma caracterstica pero en dos m6itos distintos. E" dere&,# &i*i" e' general en re"a&i0n a t#d# e" dere&,# -ri*ad# / comn en re"a&i0n a" #rdenamient# $ur%di&# # "egi'"a&i0n t#da(

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Esto es 5cil de ver si atendemos a -ue la pala6ra opuesta a * genera"0 es *especial0 Dv.gr. norma especial versus norma generalE y como deca =lessandri+ errneamente con5undi,ndolo con el t,rmino Icom.n + el derecho civil rige *todas las relaciones jurdicas privadas de los hom6res -ue no estn disciplinadas por otra rama especial o autnoma del 2erecho0+ y+ a su ve8+ *sus principios o normas generales suplen las lagunas o vacos de las dems ramas del 2erecho (rivado cuando ellas no aparecen inspiradas por principios singulares -ue contradigan a los del com.n.0 Estos rasgos de generalidad y de suplencia son lo caracterstico de una norma general en oposicin a una norma especial+ y especiales son las otras ramas del derecho privado. (or otra parte+ el derecho civil es comn en relacin a todo el ordenamiento jurdico+ en virtud de lo -ue deca 2ucci+ errneamente con5undi,ndolo con el t,rmino Igeneral + de -ue el derecho civil *da su 6ase dogmtica a todo el derecho -ue no sea estrictamente poltico.0 %o cual -ueda ms patente por el hecho de -ue *el 9digo 9ivil contiene un Ttulo (reliminar cuyas normativas trascienden con mucho la normativa civil y aun la privada+ para aplicarse+ como lo dice =ndr,s Lello+ a la legislacin toda.0 El derecho civil se de5ine descriptivamente *como el conjunto de principios y preceptos jurdicos so6re la personalidad y las relaciones patrimoniales y de 5amilia.0 1=lessandri+ p.)"4 Contenido : =s+ el contenido del 2erecho 9ivil lo 5orman las reglas so6re las instituciones 5undamentales del derecho privado: la personalidad+ la 5amilia y el patrimonio. 1E %as reglas so6re la personalidad miran a la persona en s misma y no en sus relaciones Dpatrimoniales o 5amiliaresE con los dems7 disciplinan la e/istencia+ individuali8acin y capacidad de las personas naturales y jurdicas. 2E %as normas so6re la 5amilia rigen la organi8acin de ,sta y dentro de ella de5inen el estado de cada uno de sus miem6ros. "E %as reglas so6re el patrimonio Dconjunto de derechos y o6ligaciones valua6les en dineroE go6iernan los derechos siguientes: a.H %os derechos reales y los derechos so6re 6ienes inmateriales. =lgunos autores agrupan am6as clases de derechos 6ajo el nom6re de derechos de e/clusin+ por-ue ellos e/cluyen del goce de las cosas corporales o incorporales a toda otra persona -ue no sea el titular. 6.H %os derechos de o6ligacin Dderechos personalesE+ en virtud de los cuales una persona Del acreedorE est 5acultada para e/igir de otra Del deudorE una prestacin en inter,s de la primera. %a prestacin se traduce en una accin positiva Ddar+ hacerE o en una a6stencin Dno hacerE. Cay+ pues+ o6ligaciones de dar+ de hacer y de no hacer. c.H %os derechos de sucesin por causa de muerte+ -ue regulan la transmisin de los 6ienes o patrimonio de una persona a consecuencia de la muerte de ,sta. En las o6ras de 2erecho 9ivil suelen incluirse+ adems+ otras materias -ue propiamente no corresponden a sus dominios. Tal ocurre con la teora de la ley y de las 5uentes del derecho. %a ampliacin se justi5ica+ seg.n los casos+ por ra8ones tradicionales o prcticas.

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E" C0dig# Ci*i" C,i"en#: Su ge'ta&i0n =l declararse la Independencia regan en 9hile+ como es lgico+ las leyes espaAolas -ue el <ey de EspaAa ha6a dictado para 9hile en particular o para las Indias en general. En de5ecto de esta legislacin especial se aplica6an las leyes generales espaAolas. 'e trata6a de una legislacin muy 5rondosa y con5usa+ en la -ue se so6reponan diversas disposiciones+ recopilaciones y te/tos+ sin -ue e/istiera una codi5icacin de orden general. 2esde los primeros tiempos de la <ep.6lica se pens en la necesidad de una codi5icacin+ en especial de la ley civil. Ba en la 9onstitucin 5ederal de 1G2! se contena un artculo -ue esta6leca la creacin de una comisin -ue presentara a la legislatura un proyecto de legislacin civil y criminal. En el aAo 1G"1 el Ejecutivo contesta6a una consulta del 9ongreso con un ?5icio 5irmado por el Kinistro don 2iego (ortales+ mani5estando -ue no de6a pensarse en una simple compilacin de las leyes actuales de 9astilla e Indias+ sino -ue de6a estudiarse una legislacin nueva compati6le con nuestra situacin y costum6res. =l mismo tiempo propona -ue el tra6ajo se encomendase a una sola persona+ por-ue la e/periencia enseAa6a la ine5icacia de las comisiones numerosas. 9ronologa de la gestacin del 9digo 9ivil chileno FDG FD 'e crea una comisin mi/ta de las 9maras del 9ongreso para la codi5icacin de las leyes civiles. 'e crea una Ounta <evisora compuesta en 5orma mi/ta por miem6ros de am6as 9maras del 9ongreso con el 5in de -ue e/aminara el tra6ajo hecho por la 9omisin redactora y propusiera las mejoras -ue estimase pertinente. 2urante este perodo se pu6licaron en el diario *El =raucano0+ con las enmiendas correspondientes sugeridas por la comisin revisora+ los proyectos parciales correspondientes al *Ttulo preliminar0+ *2e la sucesin por causa de muerte0 y *2e los contratos y o6ligaciones convencionales0.

FD @ FDA

FDA

%a 9omisin <edactora y la 9omisin <evisora se 5unden en una sola con el 5in de o6viar las di5icultades surgidas por el atraso en su tra6ajo de esta .ltima. %a nueva 9omisin revis algunos ttulos y durante este perodo se pu6licaron *2e la sucesin por causa de muerte0 D1G#!E y *2e los contratos y o6ligaciones convencionales0 D1G#)E. =l 5inal de este .ltimo se incluyeron los ttulos de prelacin de cr,ditos+ rescisin en 5avor de los acreedores del insolvente+ y prescripciones. %a sesiones de la 9omisin se hicieron cada ve8 ms raras y distantes+ hasta -ue dej de reunirse y de hecho se e/tingui. 2on =ndr,s Lello+ sin

FDE @ FDH

FDF @ FDI

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desmayar en su propsito+ continu solo y en silencio con el proyecto. FA2 2on =ndr,s Lello concluy su tra6ajo personal y present un proyecto de 9digo 9ivil completo. Ese mismo aAo el Po6ierno nom6r una 9omisin <evisora de este mismo proyecto+ la cual cele6r ms de "$$ sesiones+ de las cuales no se dejaron actas+ y termin su tarea en 1G&&. 'e pu6lica el proyecto de 9digo 9ivil completo presentado por =ndr,s Lello para -ue los lectores interesados hicieran las o6servaciones -ue estimaran convenientes. Este proyecto de 1G&" pas por una do6le revisin. %a 5orma en -ue -ued despu,s del primer e/amen+ 5ue consignada al margen del ejemplar del proyecto de 1G&"+ -ue cada uno de los miem6ros de la 9omisin tena para su uso personal. Este proyecto de 1G&"+ con las innovaciones -ue la 9omisin <evisora le introdujo despu,s del primer e/amen+ es el llamado *Pro ecto In!dito0+ as cali5icado por-ue se mantuvo sin imprimir hasta -ue en 1G3$ se incorpor en las *?6ras 9ompletas0 de don =ndr,s Lello. 2espu,s de una segunda revisin+ el proyecto de 1G&"+ con las modi5icaciones introducidas+ 5ue presentado como pro ecto de"initivo por el Po6ierno al 9ongreso para su deli6eracin. 2espu,s de algunos intercam6ios de ideas el 9ongreso apro6 el proyecto presentado sin modi5icarlo+ no artculo por artculo+ sino en glo6o. %a ley apro6atoria 5ue promulgada el 1# de diciem6re de 1G&& y se orden -ue el 9digo principiara a regir desde el 1; de enero de 1G&). Tam6i,n se orden -ue se hiciera de este 9digo 9ivil una edicin o5icial+ correcta y esmerada. =l reali8arse dicha edicin+ don =ndr,s Lello introdujo algunas modi5icaciones al proyecto apro6ado por el 9ongreso.

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FAA

>UENTES 4I4LIOJRK>ICAS: - A"e''andri7 Artur#8 S#marri*a7 Manue" L V#dan#*i&7 Ant#ni#( 2erecho 9ivil: (arte (reliminar y (arte Peneral Editorial Ourdica Ediar 9onosur %tda. + tomo 1;+ &; edicin+ 133$+ 'antiago de 9hile. - Du&&i C"ar#7 Car"#' : 2erecho 9ivil: (arte Peneral Editorial Ourdica de 9hile+ #; edicin+ 133&+ 'antiago de 9hile. - Rea" A&ademia E'-aM#"a 2iccionario de la %engua EspaAola 22; edicin+ 2$$1+ Ed. Espasa 9alpe '.=.+ Kadrid+ EspaAa. - V#dan#*i& H(7 Ant#ni# Kanual de 2erecho 9ivil Tomo I (arte (reliminar y Peneral+ #; edicin+ 2$$"+ %e/is>e/is+ 'antiago de 9hile.

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CAPTULO SEJUNDO TEORA DE LAS NORMAS !URDICAS

() La' n#rma' de &#ndu&ta ,umana( Fna de las primeras cosas -ue se ha de notar en el hom6re es -ue su conducta est sometida a normas de diversa ndole. Esto de6ido principalmente a la li6ertad humana+ es decir+ al hecho de -ue el hom6re tiene control so6re s mismo y al mismo tiempo la posi6ilidad de -ue se desve de lo 6ueno y conveniente. 2e este modo+ *las normas -ue regulan la conducta humana son preceptos -ue tienen por 5in reali8ar valores. *%as caractersticas ms importantes de las normas de conducta humana son las siguientes: aE %as normas de conducta determinan relaciones de de6er ser entre un hecho antecedente+ -ue es una conducta dada+ y un hecho -ue puede o no ocurrir como consecuente. D...E 6E %a condicin para -ue una norma de conducta sea tal+ radica en -ue a-uello -ue estatuye como de6ido no tenga -ue acontecer 5or8osa e inevita6lemente en el mundo de los hechos7 D...E y cE %as normas de conducta son vlidas cuando e/igen un proceder intrnsecamente o6ligatorio+ 5undado en la idea de valor. 'lo tiene sentido a5irmar -ue algo de6e ser si lo -ue se postula como de6ido es vlido. *En sntesis+ toda norma de conducta se caracteri8a por el hecho de -ue pretende orientar la conducta humana hacia la reali8acin de un valor+ esto es+ de un 6ien adecuado a la naturale8a del hom6re en su dimensin individual y social+ siendo indi5erente para su e/istencia y valide8 como tal norma -ue de hecho o6tenga o no ese propsito0. 1(acheco pp. #$H14 =lejandro del (alacio cita a :on Qright+ -uien *distingue como componentes de las normas+ -ue son prescripciones DsicE: el carcter+ el contenido+ la condicin de aplicacin+ la autoridad+ el sujeto y la ocasin+ de los cuales+ los tres primeros integran lo -ue llama *n.cleo normativo0+ y son comunes con otros tipos de normas R-ue no identi5ica H7 mientras -ue los tres .ltimos parecen ser espec5icos de las prescripciones. *El car#cter identi5ica y de5ine el de6er ser de las normas+ -ue pueden ser: o6ligatorias Dtener -ue+ de6erE o permisivas DpoderE+ -ue incluyen su negacin respectiva: la prohi6icin+ una prescripcin de tener -ue no hacer. *El contenido denota la materia de la conducta a reali8ar+ y se clasi5ica en positivo y negativo+ seg.n prescri6an un acto o una a6stencin+ respectivamente. *%a condicin es el supuesto -ue da oportunidad de reali8ar el contenido de la norma. (or sus condiciones de aplicacin las normas pueden clasi5icarse en categricas e hipot,ticas. %as primeras son a-uellas en -ue ha de cumplirse slo la condicin para -ue haya oportunidad de hacer a-uello -ue constituye su contenido+ sin ninguna otra condicin. En ellas la condicin viene dada por el contenido. %as hipot,ticas son a-uellas cuya

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oportunidad de reali8ar su contenido supone otra condicin y no pueden ser derivadas e/clusivamente de su contenido. D...E *2e los caracteres espec5icos de las prescripciones+ :on Qright precisa: $utoridad. Es el agente por cuya accin se emite una prescripcin. Es -uien ordena+ permite o prohi6e a determinados sujetos+ determinadas conductas+ en determinadas circunstancias u ocasiones. *%ujeto. Es el destinatario del contenido de las prescripciones+ a -uien se le ordena+ permite o proh6e una determinada conducta. D...E &'casin. Es la u6icacin del contenido de la prescripcin en el tiempo y el espacio+ el lugar y el momento de su cumplimiento. Tradicionalmente las caractersticas: sujeto y ocasin+ -uedan incluidas en el estudio de los m6itos de valide8 de las normas+ y la autoridad en el de la competencia.0 12el (alacio pp.)$H#4 %as principales normas -ue regulan la conducta humana son: - %as normas de trato social+ usos+ convencionalismos o costum6res sociales7 - %as normas morales o ,ticas7 y - %as normas jurdicas. ( La' n#rma' de trat# '#&ia"7 u'#'7 &#n*en&i#na"i'm#' # &#'tum+re' '#&ia"e'( 'on a-uellas -ue imponen a los hom6res una determinada conducta en la vida social 5undada en principios de 6uena educacin+ decoro+ protocolo o cortesa. 1(acheco p.#24 Tam6i,n se las puede de5inir como las prcticas -ue o6serva una sociedad o algunos sectores de ella en orden a la cortesa+ a la 6uena educacin+ a la estimacin de la dignidad propia o ajena+ a pautas de vestimentas+ de e/teriori8acin de sentimientos ante ciertos hechos 5austos o in5austos+ etc. 1=lessandri p.!$4 9aractersticas de este tipo de normas: NH %as normas de trato social son de carcter social pues consideran al hom6re como parte integrante de la sociedad y no en su vida individual.1(acheco p.#24 2NH 9onsideran al o6ligado miem6ro de un grupo Dcrculo socialE. 12el (alacio p.G"4 =NH %as normas del trato social rigen la conducta e/terior del hom6re+ esto es+ regulan su proceder slo en cuanto ,ste se traduce en conductas en relacin con otros sujetos. 1(acheco p.#24 DNH Tienen vigencia social. 12el (alacio p.G#4 %as normas del trato social poseen una valide8 relativa por cuanto no son normas -ue tengan valor para todos los tiempos y lugares. 1(acheco p.#"4 ANH %as normas de trato social son heternomas+ por-ue para su vigencia se re-uiere de un proceso de interiori8acin+ de adhesin ntima o de reconocimiento personal. 1(acheco p.#"4 >o se imponen sino -ue se aceptan por los interesados. 2e ah -ue se diga -ue son convencionales. 1=lessandri p.!$4 ENH %as normas de trato social son unilaterales+ es decir+ no e/iste persona alguna autori8ada para e/igirle a alguna otra su cumplimiento. 12el (alacio p.G14 HNH %as normas del trato social entraAan un mandato cuya in5raccin acarrea una sancin de repro6acin social. 1(acheco p.#"4 %a sancin contra el in5ractor se reduce a la

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desapro6acin de los o5endidos o a la e/clusin del crculo en -ue a-u,l actua6a. 1=lessandri p.!$4 FNH %as normas del trato social carecen de organismos encaminados a vencer la oposicin a cumplirlas. 12el (alacio p.G"4 INH 'us sanciones no tienden a su cumplimiento e5ectivo.D...E El desprecio+ el ridculo+ la marginacin+ no 6usca el cumplimiento 5or8ado de la norma+ sino una censura cuyos e5ectos pueden ser tan terri6les como se -uiera+ pero no tienden+ de manera alguna+ a ese 5in.12el (alacio p.G" s4 %a sancin por la in5raccin de las normas del trato social no 5uer8a inevita6lemente a su cumplimiento7 ella nunca consiste en la imposicin 5or8ada de la conducta prescrita+ ni tiene tampoco el carcter de ine/ora6le+ sino -ue constituye una simple reaccin repro6atoria de la sociedad contra el sujeto in5ractor de la norma. 1(acheco p.#"4 GNH %as normas del trato social persiguen como 5inalidad hacer ms agrada6le la convivencia humana. 1(acheco p.#"4 El campo de mayor di5icultad para distinguir entre convenciones y normas jurdicas se encuentra en el derecho consuetudinario+ de modo -ue en no pocas ocasiones resulta imposi6le decidir si una prctica social cae en el terreno de lo convencional o en el de lo jurdico. 12el (alacio p.G&4 (2 La' n#rma' m#ra"e' # ;ti&a'( *En general+ podramos decir -ue la moral es el conjunto de normas de conducta -ue de6e tener el hom6re 5rente a s mismo y 5rente a los dems+ e incluso 5rente a los animales+ para -ue sus hechos y tam6i,n sus pensamientos se ajusten al 6ien+ a la honestidad+ a la justicia.01=lessandri p.&$4 En todo caso+ la norma moral siempre *hace re5erencia a un valor -ue en s mismo es ms rico de lo -ue puede e/presar el enunciado de la norma. En consecuencia es el valor el -ue da signi5icado a la norma y el -ue constituye el verdadero o6jetivo del acto moral. (or ser un valor en s mismo y por los valores -ue 5undamenta en su relacin con el hom6re+ regula la conducta de ,ste.0 1(acheco p.#" 4 (acheco concluye -ue *las normas morales regulan la conducta li6re del hom6re+ de con5ormidad con los dictados de la recta ra8n+ con la 5inalidad de -ue pueda reali8ar su destino trascendente y alcan8ar su .ltimo 5in.0 1(acheco p.## 4 =hora 6ien+ *la moral+ seg.n sea el sujeto o los sujetos respecto de los cuales se impongan los de6eres al individuo+ se divide en moral teolgica o religiosa+ individual o social. %a primera+ -ue se re5iere a los de6eres del hom6re para con 2ios+ es de importancia suprema para los creyentes. D...E %a moral individual esta6lece los de6eres del hom6re para consigo mismo+ en cuanto a su e/istencia+ vida 5sica+ intelectual y la voluntad. 'on de6eres de la moral individual el conservar la vida Dprohi6icin del suicidioE+ desarrollar un cuerpo sano+ instruirse y pensar justo+ tener el dominio de s mismo+ controlar las tendencias y dirigirlas al 6ien. %a moral social esta6lece los de6eres del hom6re para con los dems semejantes.0 1=lessandri p.&14

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%as caractersticas ms importantes de las normas morales son las siguientes: N Interi#ridad( %as normas morales son interiores. *En t,rminos generales se entiende por interioridad de la norma ,tica el -uedar determinada por la intencin -ue mueve la conducta+ en contraposicin a la e/terioridad de la norma jurdica -ue cali5ica .nica o primordialmente la conducta. D...E %o -ue en verdad signi5ica la contraposicin interioridadHe/terioridad relativa a las normas ,ticas y jurdicas+ respectivamente+ consiste en la direccin -ue lleva en cada una de ellas+ de la una a la otra7 en derecho se va de la conducta a la intencin+ y en ,tica de la intencin a la conducta. 'uponer el derecho sin la intencin de la conducta signi5ica privarlo de su esencia y origen racionales y volitivos7 eliminar los conceptos de li6ertad y responsa6ilidad7 privarlo de la idea de persona+ simplemente anularlo. (retender una ,tica sin conducta+ circunscrita a la pura intencin+ es reducir el mundo del de6er ser al de la psi-ue 5ugada de la realidad+ ya no al de la meta5sica+ sino al de la irrealidad+ al de la aH5sica.0 12el (alacio p.G$ s.4 =dems+ *para cali5icar una conducta como 6uena+ no 6asta -ue ella est, e/ternamente en concordancia con la norma ,tica+ sino -ue adems es menester -ue e/ista moralidad en el propsito+ en la ra8 pro5unda del proceder+01(acheco p.##4 2N Uni"atera"idad( %as normas morales son unilaterales. *9on esta a5irmacin se -uiere decir -ue el de6er impuesto por la norma moral slo puede ser e/igido por la conciencia de cada cual+ lo -ue no o6sta a -ue materialmente el de6er se cumpla en la vida de relaciones7 o+ dicho en otros t,rminos+ -ue+ 5rente al sujeto a -uien o6liga+ no e/iste otra persona autori8ada para e/igir el cumplimiento de sus de6eres.01(acheco p.#&4 =N Va"ide5 a+'#"uta( *%as normas morales poseen valide8 a6soluta en cuanto se 5undan en valores o6jetivos e inmuta6les+ pero respecto de cada persona en particular la norma moral slo la o6liga en la medida en -ue haya ad-uirido conciencia de ella y la recono8ca como o6ligatoria.0 1(acheco p.#&4 *9ada regla moral es a6soluta+ lo -ue signi5ica -ue slo en su contenido encuentra la propia valide8 y+ por tanto+ o6liga .nicamente al individuo -ue+ reconoci,ndole ese valor+ decide ajustarse a ella.01=lessandri p.&"4 DN Aut#n#m%a( %a norma moral es autnoma *en el sentido de -ue ejerce su imperatividad slo en cuanto la conciencia del individuo acepta el contenido de dicha norma7 en cam6io+ la norma jurdica deriva su 5uer8a vinculante del hecho de estar inserta en un sistema destinado a la organi8acin de una colectividad+ por manera -ue aun cuando tam6i,n disciplina la accin del individuo D*norma de conducta0E se presenta como heternoma+ es decir+ impuesta por otro+ por el ordenamiento jurdico en su conjunto.0 1=lessandri p.&"4 *En ocasiones se hace radicar la autonoma de las normas ,ticas en la autonormacin de la persona con5orme a su propia conciencia. En otras en la adopcin voluntaria del cdigo de una religin instituida o de un gua espiritual+ o+ de acuerdo con las concepciones Santianas+ como el acatamiento de los dictados -ue ordenan al mundo seg.n los principios evidentes de la ra8n su6jetiva.0 12el (alacio p.)!4 AN Caren&ia de &#a&ti*idad( %as normas morales carecen de coactividad o coerci6ilidad. *Esto signi5ica -ue la o6servancia de la conducta prescrita por la norma moral de6e reali8arse en 5orma voluntaria+ espontnea+ li6re de toda 5uer8a e/traAa o coaccin e/terna+ pues de otro modo la conducta se trans5ormara en un simple hecho -ue escapara por

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completo a toda posi6le valoracin ,tica. En las normas morales no e/iste la posi6ilidad de imponer por la 5uer8a la conducta de6ida.01(acheco p.#&4 *%a incoerci6ilidad de la norma ,tica presenta pro6lemas di5ciles y poco atendidos por los juristas7 ellos principian en darla por cierta+ a pesar de las innumera6les prue6as en contrario+ presentes en todos los planos de la vida+ donde incluso se registra una 5orma de coercin meta5sica no pocas veces e/presada como voluntad divina. %a cuestin se origina en -ue+ mientras la coerci6ilidad jurdica se identi5ica claramente por su contenido+ 5orma+ tiempo y autoridad -ue la practica+ la coercin ,tica es indeterminada en su contenido7 di5usa en cuanto a su 5orma7 inde5inida en el tiempo e incgnita o annima por la autoridad -ue la ejerce7 pero es induda6le -ue la coercin acompaAa a la norma ,tica+ -ue la ponen en prctica poderes di5usos de la sociedad.012el (alacio p.)3s4 EN La 'an&i0n e' e*entua"( *%a violacin de las normas morales por parte del sujeto le acarrea una sancin -ue consiste en el remordimiento de su conciencia+ pero esta sancin es indeterminada y depende del grado de sensi6ilidad de la persona.01(acheco p. #&4 *%a sancin moral jams lleva a cumplir por la 5uer8a el de6er violado y se reduce a la desapro6acin de la conducta inmoral por el grupo humano en -ue dominan las normas ,ticas vulneradas y al remordimiento de la conciencia -ue pueda su5rir el 6urlador de las mismas01=lessandri p. &"4 HN O>a"ta de rigur#'a determina&i0n( %as normas morales carecen de rigurosa determinacin y+ por ello+ muchas veces se presentan incertidum6res en el individuo cuando trata de o6edecer sus dictados.01(acheco p.#&4 FN E<ten'i0n( *El dominio de la moral es ms e/tenso -ue el del derecho+ pues mientras este .ltimo determina los de6eres del hom6re 5rente a sus semejantes+ a-uella tam6i,n seAala los -ue tiene para consigo mismo.01=lessandri p.&24 IN Am-"itud( *%as normas de la moral tienen mayor amplitud -ue las del derecho. =-u,llas ordenan no slo a6stenerse de daAar al prjimo+ sino -ue van ms all: esta6lecen como imperativo+ hacerle el mayor 6ien posi6le7 el derecho se limita a mandar -ue no se perjudi-ue a otro. B esto es e/plica6le. El derecho no persigue+ como la moral+ la per5eccin del individuo+ sino la pa8 y el orden para -ue la sociedad pueda desenvolverse y+ como est dirigido a la masa de los hom6res+ 5ormula las e/igencias -ue 6astan a esos 5ines.01=lessandri p. &24 GN OLa Cina"idad e' e" -erCe&&i#namient# t#ta" de" ,#m+re( %as normas morales persiguen como 5inalidad el per5eccionamiento total del hom6re para -ue pueda reali8ar su destino trascendente y alcan8ar su .ltimo 5in.01(acheco p. #&4 (= La' n#rma' $ur%di&a'( (=( Natura"e5a de "a' n#rma' $ur%di&a'( %os conceptos norma jurdica y ley no son sinnimos+ e/isten entre ellos claras di5erencias: i.H El concepto de norma jurdica tiene una mayor e/tensin y amplitud -ue el de ley+ ya -ue ,sta es slo una de las muchas 5ormas en -ue puede mani5estarse a-u,lla+ por ejemplo la costum6re jurdica no es ley pero s es norma jurdica7

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ii.H %a norma+ como concepto -ue es+ puede e/istir por s sola7 la ley+ en tanto+ necesita de legislador+ promulgacin y vigencia. 1Concepto4 (a norma jurdica es una norma de conducta e)terior, bilateral, imperativa coercitiva *ue regula las acciones de los hombres con el "in de establecer un ordenamiento justo de la convivencia humana. 1(acheco p.#3 s.4 1+structura lgica4 El estudio de la estructura lgica de la norma jurdica consiste en determinar cul es la 5orma correcta en -ue ella de6e mani5estarse. %as normas jurdicas pueden mani5estarse en las ms variadas 5ormas de e/presin ver6al o escrita7 utili8ando juicios simples o complejos+ categricos+ hipot,ticos o disyuntivos+ asertivos o prescriptivos. 9ual-uiera -ue sea la 5orma gramatical o la e/presin utili8ada+ el contenido de la norma jurdica puede reducirse a una estructura lgica .nica. En relacin a la estructura lgica de las normas jurdicas e/isten diversas teoras. 1(acheco p.G#4 1; %a teora imperativista+ -ue es la prevaleciente desde la =ntigTedad hasta hoy+ sostiene -ue si todas las normas jurdicas concurren de una manera u otra a organi8ar la sociedad o disciplinar la conducta de sus miem6ros en las mutuas relaciones -ue de6en mantener en ra8n de la convivencia y la necesidad de la cola6oracin para su6sistir y progresar+ no se conci6e la norma sino como un imperativo, una orden, un mandato, directo o indirecto, e)plcito o implcito, pero claro, "ormulado en una proposicin dirigido por la sociedad a sus componentes para *ue hagan algo o no lo hagan. Impone+ pues+ una accin o una a6stencin+ un proceder concreto o la prohi6icin de una determinada conducta. 1=lessandri p.114 2; %a teora del juicio hipot,tico. Fna de las tendencias antiimperativistas sostiene -ue la norma es slo un juicio hipot,tico+ es decir+ -ue a5irma o niega algo+ pero lo hace 6ajo condicin. %a norma jurdica+ seg.n esta teora+ contiene dos elementos: una hiptesis o condicin y una consecuencia jurdica. %a norma no contendra+ pues+ una orden+ un mandato+ sino un juicio hipot,tico+ por-ue a una condicin+ hiptesis o supuesto jurdico se atri6uye una o ms consecuencias jurdicas. El juicio lgico se limitara a e/presar la relacin causal entre un hecho o una accin humana DCE y las consecuencias -ue el 2erecho le atri6uye D9E. C 9 1,e"utacin de la teora del juicio hipot!tico4 =un dando por sentado -ue la norma e/plcita o implcitamente contiene un juicio o proposicin lgica+ el contenido de la norma siempre es un acto de voluntad -ue motiva a los sujetos a comportarse de una manera determinada. >adie puede dudar -ue la declaracin de voluntad -ue hace el legislador en el artculo de una ley+ aun-ue apare8ca como un mero juicio lgico o a ,l pueda reducirse+ siempre constituye una orden+ por-ue veri5icada la hiptesis se manda -ue la consecuencia de6e llevarse a ca6o. 1=lessandri p.11 ss.4

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2e este modo+ aun-ue muchas normas jurdicas apare8can revestidas de una 5orma gramatical distinta a la de una orden Del modo imperativoE+ en el 5ondo su contenido es una orden o imperativo. 1=lessandri pp. 1" ss.4 9uando+ por ejemplo+ las normas civiles esta6lecen los re-uisitos del contrato+ la imperatividad se revela en -ue la ley ordena -ue se cumplan los re-uisitos -ue ella e/ige+ si se -uieren hacer valer los derechos emanados del mismo Dimperativo hipot,ticoE. (or otra parte+ en las leyes penales hay un imperativo prohi6itivo+ por-ue si se sancionan ciertos hechos ilcitos es por-ue est vedado cometerlos7 en seguida+ se ordena aplicar la pena -ue corresponda Dimperativo categricoE. %a norma 5acultativa es la -ue permite+ concede o autori8a hacer o no hacer algo+ reali8ar una accin o una a6stencin+ de6iendo el otro sujeto o los otros sujetos tolerar y no impedir -ue la persona 6ene5iciada con el permiso haga o no haga lo -ue e/presamente se le ha permitido. %a imperatividad de la norma 5acultativa estara+ pues+ en la imposicin a los sujetos pasivos Derga omnesE de tolerar una accin o una omisin de otra persona. 2e acuerdo con la doctrina prevaleciente+ las normas 5acultativas o permisivas slo se conci6en relacionadas con una norma imperativa+ sea preceptiva o prohi6itiva+ a la cual vienen a limitar o e/cepcionar. 2esvinculadas de esa especie de norma y con e/istencia independiente no tendran ra8n de ser+ pues no haran sino repetir espec5icamente el gran principio general de li6ertad -ue permite hacer todo lo -ue no est prohi6ido o limitado por el ordenamiento jurdico. En el caso de algunas normas au/iliares o complementarias+ se da tam6i,n la imperatividad. =s en las normas derogatorias+ o sea+ las -ue dejan sin vigor a las anteriores o parte de ellas+ no ca6e duda -ue mandan suprimir la legalidad e/istente so6re la materia de -ue tratan. %as normas declarativas o interpretativas son a-uellas -ue aclaran ciertos e/tremos oscuros o dudosos de otras anteriores+ o 6ien precisan o puntuali8an determinados conceptos jurdicos generales. En el primer caso se manda por la norma aclaratoria -ue el sentido -ue ella seAala es el -ue se le de6e dar a la -ue apareca como dudosa u o6scura. Cay a-u+ sin duda+ un precepto o norma imperativa en sentido estricto. (ero+ a la ve8+ en cuanto la norma aclaratoria o interpretativa se entiende incorporada a la -ue se aclara+ toma el carcter de ,sta+ y al respecto podr ser una norma preceptiva+ prohi6itiva o permisiva+ seg.n los casos. = su ve8+ las normas de interpretacin de las leyes son imperativas+ o6ligatorias y no simples principios tericos o consejos paternales -ue el legislador da al int,rprete de la ley y+ especialmente+ al jue8. "; %a norma jurdica como juicio disyuntivo. %a norma jurdica es+ para 9arlos 9ossio+ el concepto mediante el cual se e/plica la conducta del hom6re en relacin a otros hom6res. %as normas son simplemente los conceptos con -ue pensamos esa conducta. %a estructura lgica de la norma jurdica es un juicio -ue en 5orma disyuntiva une dos juicios hipot,ticos+ uno de los cuales constituye el de6er y el otro la sancin.

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'i dado un hecho determinado DCE+ entonces de6e ser la prestacin tal D(E7 # si no se da tal prestacin Dno (E+ entonces de6e ser tal sancin D'E. C ( v no ( ' (or ejemplo+ *si se su6scri6e un contrato so6re un 6ien ra8+ entonces de6e cele6rarse por escritura p.6lica7 # si no se hace por escritura p.6lica+ entonces dicho contrato es jurdicamente ine/istente0. %a lgica jurdica 5ormal slo conoce juicios disyuntivos7 no conoce juicios categricos como el pensamiento moral+ ni juicios hipot,ticos como el pensamiento t,cnico. 1(acheco p.G! s.4 #; %a norma jurdica como complejo proposicional conjuntivo de dos juicios hipot,ticos. 'eg.n Oorge Killas+ todo parece indicar la conveniencia de reconocer en la norma jurdica un complejo proposicional de carcter conjuntivo, seg.n la 5rmula general *'i = es+ de6e ser L y si no es L+ de6e ser '0. Este es-uema+ siguiendo el de 9ossio+ lo aventaja en -ue e/presa la coe/istencia de las dos 5ases+ es decir el carcter conjuntivo de su coordinacin+ una coordinacin conjuntiva de dos proposiciones hipot,ticas. Pracias al sm6olo conjuntivo aparece el alcance e/acto del deber ser de la conducta principal : -ue L de6a ser signi5ica -ue si no L es Des decir+ si ocurre la conducta contraria E de6e ser ' Desto es+ de6e ocurrir la sancin E. 1(acheco p.G)4 = L U no L ' (or ejemplo+ *si se su6scri6e un contrato so6re un 6ien ra8+ entonces de6e cele6rarse por escritura p.6lica7 / si no se hace por escritura p.6lica+ entonces dicho contrato es jurdicamente ine/istente0. (=(2 Cara&ter%'ti&a' de "a' n#rma' $ur%di&a'( %as caractersticas ms importantes de las normas jurdicas son las siguientes: N() E<teri#ridad( *= la norma jurdica le preocupa la accin humana slo desde el momento en -ue ella se ha e/teriori8ado. En e5ecto+ mientras el acto permanece en nuestro ser ntimo+ sin e/teriori8arse+ ,l es indi5erente para el 2erecho.0 1(acheco p. &$4 2N() 4i"atera"idad( *%as normas jurdicas imponen de6eres y correlativamente conceden 5acultades. El sujeto pasivo tiene el de6er de cumplir lo prescrito en la norma+ y el sujeto activo puede+ a su ve8+ e/igir a a-u,l la o6servancia de ,sta.0 1(acheco p.&$4 *%a correlacin o6ligacin R derecho+ en la cual se resuelve la 6ilateralidad de la norma jurdica+ es consecuencia lgica de su carcter relacional. El derecho regula conductas -ue implican relaciones de los hom6res entre s7 esta6lece los contenidos y 5orma de su correspondencia seg.n los valores+ intereses+ aspiraciones y los recursos de una sociedad dada7 responde a categoras o6jetivas primarias de la realidad social+ sin las cuales la convivencia sera impensa6le.0 12el (alacio p.G24

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*Toda regla jurdica implica necesariamente la relacin entre dos sujetos+ una 6ipolaridad su6jetiva en -ue 5rente al sujeto -ue tiene un de6er jurdico Dsujeto pasivo de la relacinE+ est otro -ue tiene la 5acultad de pretender de a-u,l el cumplimiento del de6er en su provecho+ el del pretensor Dsujeto activo de la relacinE.0 1=lessandri p. 134 =N() Heter#n#m%a( *%a heteronoma del derecho radica en su determinacin por parte de una autoridad centrali8ada+ especialmente instituida para cumplir esa 5uncin. En cam6io+ la autonoma ,tica designa a una autoridad espiritual+ interiori8ada+ cuyo origen meta5sico o social es+ en todo caso+ di5uso+ no centrali8ado ni instituido.0 12el (alacio p.)G4 *%as normas jurdicas+ con relacin a los hom6res a los cuales se dirigen+ son heternomas por-ue se siguen o adoptan no por propia voluntad de ,stos+ como las morales o religiosas+ sino por imposicin de una voluntad ajena e/terior+ la del creador de la norma. =s+ pues+ las normas jurdicas son heternomas en contraposicin a las religiosas y morales+ -ue son autnomas+ por-ue los individuos las siguen o adoptan no por imposicin de otro+ sino por la propia voluntad+ escuchando la vo8 de sus conciencias.0 1:odanovic p.&4 DN() Determina&i0n( *%a norma jurdica se presenta generalmente con un contenido 5ijo+ cierto y reconoci6le+ y si surgen dudas so6re su aplicacin al caso concreto+ e/iste la autoridad del jue8 para determinar su verdadero sentido y alcance.0 1(acheco p. &$4 AN() Jenera"idad( *%a norma jurdica es general en el sentido de -ue regula todos los casos -ue puedan presentarse en la hiptesis -ue considera. Ella no se dirige a casos determinados sino para todos los -ue ocurran durante su vigencia+ sin re5erirse espec5ica o nominativamente a alguno en particular. (uede suceder -ue la norma de6a circunscri6irse a una o ms personas7 pero su generalidad no se resiente+ por-ue ella implica la indeterminacin de los casos+ sin -ue importe -ue ellos sean pertinentes a una persona. Ejemplo tpico son los preceptos -ue se re5ieren al (residente de la <ep.6lica. Lasta+ pues+ para -ue un mandato sea norma jurdica -ue est, llamado a aplicarse a cual-uiera -ue se halle en el supuesto considerado. B esta generalidad responde al principio de igualdad o imparcialidad+ pues la regla es la misma para todos.0 1=lessandri p.134 EN() Car:&ter a+'tra&t#( *%gicamente+ por ser generales las normas jurdicas son a6stractas+ es decir+ no prev,n casos concretos+ sino situacionesRtipo.0 1=lessandri p.2$4 El carcter a6stracto de las normas jurdicas est ntimamente relacionado con su carcter general y a menudo se los suele con5undir+ pero son conceptos di5erentes. El 2iccionario de la <.=.E. indica so6re la pala6ra abstracto : *adj. Mue signi5ica alguna cualidad con e/clusin del sujeto. PP en a+'tra&t#: loc. adv. 9on separacin o e/clusin del sujeto en -uien se halla cual-uier cualidad0. Es decir+ la norma jurdica es a6stracta en la medida -ue descri6e o plantea una situacin modelo+ la cual es resultado de ha6erse a6strado de los casos concretos los elementos jurdicos esenciales para la situacin -ue se 6usca regular. (or ejemplo+ en las normas -ue tratan la hipoteca slo se mencionan a-uellas caractersticas relevantes para regularla y se prescinde de rasgos jurdicamente irrelevantes. =s+ dicha regulacin ver las o6ligaciones y derechos del propietario del 6ien ra8+ pero para nada considerar la situacin de un eventual ocupante del mismo. ? si tomamos un ejemplo del derecho penal+ las 5iguras delictivas -ue descri6en ciertos delitos se/uales considerarn entre sus elementos la edad de la eventual vctima+ pero no as su estado civil.

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HN() Car:&ter e'tata" de "a' n#rma' $ur%di&a' -#'iti*a'( *%a doctrina+ con un neologismo spero+ ha6la de la Iestatalidad de las normas jurdicas positivas. B denota con esa e/presin dos cosas. %a primera signi5ica -ue el Estado crea o reconoce las normas o6ligatorias generales+ vale decir+ iguales para todos a cuantos a5ecte+ como -uiera -ue aspira+ mediante ellas+ reali8ar la justicia. D...E %a segunda idea -ue implica la Iestatalidad es la de -ue el Estado garanti8a el respeto o la o6servancia del ordenamiento jurdico. D...E Cay normas jurdicas -ue emanan de otras 5uentes+ como la costum6re o las convenciones de 2erecho Internacional7 pero su e5icacia dentro del ordenamiento de un Estado slo surge cuando ,ste les presta su con5ormidad o apro6acin.0 1=lessandri p."1 s.4 FN >ina"idad( *%a norma jurdica persigue como 5inalidad el esta6lecer un ordenamiento justo de las relaciones entre los hom6res+ -ue permita a cada cual su integral desarrollo con miras al 6ien com.n de la sociedad.0 1(acheco p.&!4 *El 5in de las normas jurdicas es justamente mantener el orden y la pa8 social. Este o6jetivo es el carcter ms relevante del 2erecho y 6astara para de5inirlo+ pues no hay ning.n otro sistema normativo -ue persiga como propio de su es5era dicha 5inalidad0. 1:odanovic p.# s.4 IN() Im-erati*idad( *Imperar signi5ica imponer un de6er. %as normas jurdicas son por naturale8a imperativas+ sea su mandato positivo o negativo. Muedan+ por tanto+ 5uera del campo del 2erecho los consejos+ las e/hortaciones y las simples a5irmaciones o constataciones de hecho.0 1(acheco p.&14 *%a proposicin en -ue se 5ormula toda norma jurdica lleva envuelta una orden7 la regla jurdica no ruega+ no aconseja ni sugiere7 manda en 5orma perentoria. B no puede ser de otra manera si se piensa -ue ella pretende regular la convivencia humana+ reali8ar determinados valores propuestos como 5in+ particularmente el de la justicia. *9laro -ue la naturale8a imperativa no aparece literal o claramente a primera vista en todas las normas. D...E %a redaccin gramatical no re-uiere el uso de t,rminos imperativos7 6asta -ue la orden apare8ca implcita para -ue haya norma jurdica.0 1 =lessandri p.1G4 D:er el carcter imperativo de diversos tipos de normas supra 1.1.".1 E GN C#a&ti*idad # &#er&i+i"idad( *(ara -ue los 5ines del 2erecho se alcancen es indispensa6le -ue el mandato de sus normas sea respetado a todo trance+ -ui,ranlo o no los o6ligados. 'i ,stos no lo hacen de grado+ el poder p.6lico puede imponerles dicho respeto+ sea 5or8ando al cumplimiento del de6er omitido+ sea Rcuando ello no es posi6leH aplicando medidas sucedneas. Esta posi6ilidad e/trema de imposicin se llama en general coerci6ilidad. *Cay -ue distinguir+ sin em6argo+ entre coactivo y coactividad o coerci6ilidad. Estas .ltimas denotan slo la posi6ilidad de recurrir a la 5uer8a o+ mejor+ como se entiende hoy+ a la sancin+ -ue puede implicar el cumplimiento 5or8ado del de6er no o6servado u otras medidas -ue reemplacen dicho cumplimiento.0 1=lessandri+ p.2$4 *Tenemos+ entonces+ -ue la norma jurdica es esencialmente coactiva7 ella constituye un imperativo suscepti6le de imponerse coactivamente. B la coactividad en cuanto coaccin virtual+ potencial+ es un elemento constitutivo de ella. En cam6io la coaccin+ es decir+ la 5uer8a actuali8ada+ no lo es. %uego+ cuando ha6lamos de coactividad+ nos estamos re5iriendo a la posi6ilidad de -ue una coaccin+ ejercitada desde 5uera+ pueda imponer la

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mani5estacin de la conducta de6ida. 2e consiguiente+ lo -ue es esencial a la norma jurdica no es la coaccin en acto+ sino tan slo en potencia7 no es el constreAir+ sino el poder constreAir.0 1(acheco p.&"4 *%a coerci6ilidad no slo se considera una caracterstica de la norma jurdica sino -ue es+ para los positivistas+ la cualidad distintiva+ el sello peculiar del derecho. 'o6re la posi6ilidad de emplear la 5uer8a p.6lica+ de coercin+ y aun de su empleo+ coaccin+ no hay duda alguna+ la propia norma jurdica precisa las condiciones de su empleo y las autoridades competentes para ponerla en prctica. D...E Todo esto+ sin em6argo+ no impide -ue e/ista una clasi5icacin de normas jurdicas -ue incluye a-uellas cuyo incumplimiento no acarrea sancin alguna y por ello sean incoerci6les.0 12el (alacio+ p. )G s.4 2() La 'an&i0n de "a' n#rma' $ur%di&a'( En la seccin anterior vimos y e/aminamos+ una a una+ las caractersticas de las normas jurdicas. Entre tales caractersticas las ms importantes son la e/terioridad+ la 6ilateralidad+ la estatalidad y la coactividad. Esta .ltima+ seg.n algunos autores+ es la -ue caracteri8a a la norma jurdica 5rente al resto de normas -ue regulan la conducta humana. %a coactividad es la posi6ilidad de hacer cumplir o respetar la norma por medio de la coaccin+ -ue incluye el empleo de la 5uer8a p.6lica. 'eg.n el tipo de norma jurdica de -ue se trate+ dicha coaccin se materiali8a en alguna de las 5ormas de sancin -ue el ordenamiento jurdico ha dispuesto para ese 5in. 1 Concepto de sancin4 *%a coerci6ilidad o posi6ilidad de hacer cumplir el mandato de la norma a trav,s de un acto de imposicin e/terna se act.a mediante la sancin. D...E +lla representa la consecuencia jurdica *ue debe soportar el in"ractor de la norma por haber desobedecido su mandato. 9oncretamente se entiende por sancin de la norma el mal+ sacri5icio o daAo justiciero a -ue de6e someterse su trasgresor. %as sanciones son variadas y numerosas+ y espec5icamente consisten en diversos hechos -ue a5ectan al in5ractor de la norma. 'e ha6la de sanciones civiles+ penales+ administrativas+ procesales+ internacionales.0 1=lessandri+ p.214 *Peneralmente+ la ino6servancia o violacin de las normas jurdicas trae como consecuencia una sancin. (or tal se entiende la reaccin de la norma "rente a su desobedecimiento 1sic4 e implica un da-o justiciero al in"ractor.0 1:odanovic p.)4 'eg.n (acheco+ *las normas jurdicas enla8an determinadas consecuencias al incumplimiento de los de6eres -ue el derecho o6jetivo impone. Entre ellas una de las ms caractersticas es la sancin. *%a sancin puede ser de5inida como Ila consecuencia jurdica *ue el incumplimiento de un deber produce en relacin con el obligado.. 0 1(acheco p.21G s.4 VVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVV +/C0,%0% %a sancin no es la .nica consecuencia -ue puede derivar del incumplimiento de las normas jurdicas. E/isten otras -ue no tienen el carcter de sanciones+ entre las cuales podemos mencionar+ siguiendo a Eduardo Parca Kayne8+ las siguientes : aE El de6er+ impuesto a ciertos rganos estatales+ de aplicar las sanciones seAaladas en los preceptos jurdicos. El de6er de sancionar al in5ractor de una norma jurdica es una consecuencia de

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la in5raccin+ pero no es una sancin. 6E El hecho antijurdico condiciona a veces la e/istencia de determinados derechos a 5avor del agraviado. Jste es el caso+ por ejemplo+ de la legtima de5ensa. Este derecho es una consecuencia jurdica de la in5raccin+ pero no es una sancin. 1(acheco p.2134 1Clasi"icacin4 %as sanciones -ue esta6lecen las normas jurdicas pueden ser clasi5icadas desde muy diversos puntos de vista. 'iguiendo a Eduardo Parca Kayne8+ consideramos -ue el estudio de las relaciones -ue median entre el contenido de la sancin Drelativamente a -uien la su5reE y el de6er jurdico cuya ino6servancia le da origen constituye el mejor criterio para una clasi5icacin de las sanciones jurdicas. %as dos posi6ilidades con -ue nos encontramos son las de coincidencia no coincidencia. A() Sanciones de coincidencia con la prestaci n ( Cuando el contenido de la sancin coincide con el de la obligacin condicionante. 1; %a Ejecucin @or8ada. Jsta consiste en el empleo de medios compulsivos contra el violador de la norma para lograr el mismo resultado -ue se ha6ra o6tenido si ,l la hu6iera cumplido espontneamente. (or ejemplo+ si el deudor no paga+ puede el acreedor+ si concurren ciertos re-uisitos o condiciones+ em6argarle uno o ms 6ienes+ hacerlos vender luego en p.6lica su6asta para+ con el precio logrado+ satis5acer su cr,dito. 2; El <esarcimiento en @orma Espec5ica. El resarcimiento es la sancin -ue consiste en resta6lecer+ a costa del responsa6le de la violacin de la norma+ la situacin e/istente con anterioridad a ese daAo. (or ejemplo+ cuando se reali8a la prestacin de una cosa igual a la destruida7 cuando se hace la reparacin material de la cosa averiada7 cuando a e/pensas del o6ligado+ se ejecutan las o6ras necesarias para restaurar la cosa a su estado primitivo. 'eg.n la opinin mayoritaria+ en el resarcimiento espec"ico -ueda incluida la restitucin de la cosa. 4() Sanciones de no coincidencia con la prestaci n. a.! $lgunas veces no es posible conseguir el cumplimiento de una obligacin, pero e)iste la posibilidad de e)igir al obligado *ue realice una prestaci n equivalente a la *ue dej de cumplir. "; El <esarcimiento por E-uivalencia. Es la sancin -ue consiste en resta6lecer+ a costa del responsa6le de la violacin de la norma+ la situacin e/istente con anterioridad a ese daAo+ reali8ando una prestacin e-uivalente. (or ejemplo+ cuando se destruye un cuadro y se paga su valor. #; <eparacin del 2aAo Koral. El daAo moral o no patrimonial Dcomo el -ue su5re una persona con motivo de la muerte de su hijo causada por un automovilista imprudenteE+ por de5inicin no puede resarcirse a trav,s de un e-uivalente pecuniario. >inguna e-uivalencia+ es decir+ igualdad en el valor puede esta6lecerse entre los su5rimientos 5sicos o las a5licciones s-uicas y una suma de dinero u otra cosa. %a reparacin del daAo moral se traduce en la atri6ucin al perjudicado de un 6ene5icio+ a costa del responsa6le del daAo+ -ue le permita o6tener alguna satis5accin capa8 de hacerlo so6rellevar o neutrali8ar+ hasta donde sea posi6le+ los dolores y pesares -ue lo han

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atormentado. %a reparacin del daAo moral+ al rev,s del resarcimiento del daAo patrimonial+ no su6roga o reempla8a al inter,s herido+ sino -ue se pone al lado del -ue6ranto para mitigarlo. =l 5ijarse el monto de la reparacin del daAo moral no entra en juego el criterio matemtico de la e-uivalencia7 el jue8 determina ese monto ponderando las diversas circunstancias del caso concreto+ como las posi6ilidades econmicas del responsa6le y la entidad del mal -ue para la vctima entraAa. &; Indemni8acin de 2aAos y (erjuicios. Indemni1ar+ de acuerdo con su etimologa+ signi5ica dejar li6re de daAo al -ue lo ha su5rido. 2esde este punto de vista constituyen indemni8acin la ejecucin 5or8osa de la o6ligacin+ el resarcimiento en 5orma espec5ica+ el resarcimiento por e-uivalencia y la reparacin del daAo moral. 'e ha6la de indemni1acin de da-os perjuicios cuando el resarcimiento por e-uivalencia y la reparacin del daAo moral se hacen mediante el pago de una suma de dinero+ -ue se determina previa valuacin de todo el mal causado. En este .ltimo se comprende tanto el daAo emergente como el lucro cesante. (or da-o emergente se entiende la disminucin del patrimonio por la p,rdida o detrimento su5ridos+ y por lucro cesante la 5alta de acrecimiento del patrimonio a causa de ha6erse 5rustrado por el hecho daAoso la incorporacin a a-u,l de un valor econmico normalmente esperado. (or ejemplo+ una persona -ue es atropellada y pasa a consecuencia de ello tres meses en el hospital+ tiene derecho a ser indemni8ada por el causante culposo del accidente por los gastos hospitalarios -ue el accidentado ha tenido -ue pagar con su patrimonio DdaAo emergenteE y+ a su ve8+ tiene derecho a ser indemni8ado por los ingresos -ue ha dejado de perci6ir de su negocio al tener -ue ausentarse de ,l durante los meses de hospitali8acin y reha6ilitacin Dlucro cesanteE. En resumen+ en la indemni8acin de daAos y perjuicios hemos de comprender todos los daAos -ue en el caso de -ue se trata corresponde resarcir o reparar. En algunos no ca6e el lucro cesante como en la indemni8acin del daAo moral+ -ue por s solo no puede truncar e/pectativas de ganancia+ como tampoco las puede 5rustrar la p,rdida o menosca6o de cosas materiales o corporales no destinadas al comercio o lucro. !; Indemni8acin 9ompensatoria e Indemni8acin Koratoria. Fna o6ligacin puede ha6erse dejado de cumplir de5initivamente+ sea en todo o en parte7 entonces la indemni8acin -ue de6e resarcir el daAo -ue de ello resulta+ se llama indemni1acin compensatoria. 'i la o6ligacin se cumple+ pero tardamente o+ dicho ms e/actamente+ ha6iendo mora+ la indemni8acin -ue de6e resarcir el daAo derivado de la mora reci6e el nom6re de indemni1acin moratoria. b.! 2o siempre es posible e)igir coactivamente el cumplimiento, ni encontrar un e*uivalente econmico adecuado. Por otra parte, la violacin tiene, en ocasiones, tanta gravedad, o amena1a a la sociedad de tal modo, *ue la indemni1acin resulta insu"iciente. $s encontramos la tercera "orma de sancin, *ue es el castigo. ); %a >ulidad. %os actos jurdicos para ser vlidos de6en cumplir ciertos re-uisitos de 5ondo y de 5orma -ue les impone la ley7 de lo contrario tienen como sancin la nulidad. Jsta+ en t,rminos generales+ es la ine5icacia del acto jurdico por no contar con alg.n re-uisito de 5orma o de 5ondo necesario para su valide8. (or ejemplo+ no tiene valor

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De/istenciaE el matrimonio cele6rado entre dos personas del mismo se/o+ por-ue la ley conci6e el matrimonio como un contrato pactado entre un hom6re y una mujer. G; %a Inoponi6ilidad. Tam6i,n es una sancin en sentido amplio la inoponi6ilidad. Cay inoponi6ilidad cuando+ 5rente a un tercero+ no pueden hacerse valer+ oponerse+ los e5ectos de un acto jurdico+ o la nulidad o la revocacin u otra causal de terminacin anormal del mismo. 2iversas causas dan origen a la institucin+ cuyo 5in es proteger a los terceros. (or ejemplo+ dos personas 5orman una sociedad+ -ue+ antes de ser declarada nula por alg.n vicio en su constitucin+ 5unciona de hecho y contrae varias o6ligaciones. Fna ve8 declarada nula la sociedad+ los terceros de 6uena 5e+ es decir los terceros -ue la creyeron vlida+ pueden enta6lar contra todos y cada uno de los asociados las acciones -ue les correspondan para reclamar los derechos -ue emanen de los contratos -ue hu6ieren cele6rado con dicha sociedad+ sin -ue los asociados+ para eludir sus responsa6ilidades+ puedan alegar la nulidad del contrato social+ pues ella no perjudica a los terceros de 6uena 5e+ o sea+ 5rente a ,stos es inoponible D 9.9ivil art. 2$&GE. 3; 'anciones 9ancelatorias. <eci6en este nom6re las -ue hacen caducar+ es decir+ ponen t,rmino a un derecho o a una potestad por tornarse inepto el titular para el goce del derecho o el ejercicio de la potestad de -ue est investido. (or ejemplo+ se cancelar la licencia de conducir del in5ractor al ser responsa6le por " veces dentro de los .ltimos 12 meses+ o # veces en el lapso de los #G meses anteriores+ de conducir un vehculo 6ajo la in5luencia de estupe5acientes o su6stancias psicotrpicas o de alcohol+ sin estar e6rio D art. 2$3; letra Ia de la %ey de TrnsitoE. 1$; %a (ena. Cay normas -ue en un determinado momento histrico y en determinado pue6lo se consideran a6solutamente necesarias para el orden social. 'u in5raccin lleva aparejada la sancin ms grave: la pena. (recisamente+ una norma se cali5ica de penal cuando la transgresin de su mandato est amena8ada con una pena. 'e entiende por tal la privacin o disminucin de un bien individual, como es la vida, la libertad, el patrimonio 3penas de muerte, de presidio, de multa4 *ue el +stado impone al sujeto *ue ha violado un deber jurdico trascendente en ma or o menor grado para el orden social . (or lo -ue hace al delincuente+ la pena+ aun-ue pueda traerle 6en,5icos e5ectos educativos y de correccin+ siempre se traduce en un mal+ su5rimiento+ daAo o sacri5icio. %a pena no 6usca la ejecucin del de6er no cumplido ni una prestacin e-uivalente del mismo+ sino resta6lecer la autoridad de la ley+ -ue6rantada en 5orma irremedia6le por su violacin. 15ariedades de las penas4 %as penas pueden ser: aE 9orporales Dpena de muerteE7 6E (rivativas de li6ertad Dpresidio+ reclusin+ prisinE7 cE <estrictivas de la li6ertad Dcon5inamiento+ e/traAamiento+ relegacin+ destierroE7 dE (rivativas de derechos Dinha6ilitacin+ suspensinE7 eE (rivativas de 6ienes patrimoniales Dmulta+ comisoE. 1(acheco+ pp. 21GH2$+ y =lessandri+ pp. 22H 3 4

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?Situa&i0n de "a' n#rma' $ur%di&a' .ue &are&en de 'an&i0nB *'e ha planteado el pro6lema de si son jurdicas o no las normas -ue+ no o6stante 5ormar parte del ordenamiento jurdico+ carecen de sancin. D...E 'ostienen algunos autores -ue si se acepta -ue en un ordenamiento jurdico pueda ha6er normas sin sancin+ -uiere decir -ue la coerci6ilidad no sera+ al menos en 5orma a6soluta+ un carcter inherente a las normas jurdicas. ?tros piensan -ue ms 6ien ha6ra -ue reconocer -ue las citadas normas no son jurdicas sino moralesW -ue el legislador introduce con altos 5ines educativos. Kuchos no lo estiman as y dicen -ue las normas sin sancin -ue 5orman parte de un ordenamiento jurdico tienen este carcter aun-ue de un modo imper5ecto. =rguyen -ue para la juridicidad de la norma 6asta -ue ,sta contenga un mandato+ un imperativo de conducta e/terna y ella sea parte integrante de un ordenamiento jurdico+ el cual+ por lo dems+ al cu6rirla con su manto+ la reviste de la mentada juridicidad. *Insistiendo en esta idea se aduce -ue no toda norma jurdica est conectada con un remedio o mecanismo sancionador+ y se pone de relieve -ue el sistema judicial entero se 5unda en el principio de -ue el jue8 de6e decidir con5orme a la ley+ pero no hay remedio contra la sentencia de un tri6unal -ue ya no admite recurso alguno por errnea o a6usiva -ue sea. =s+ pues+ todas esas reglas -ue carecen de sancin son jurdicas Ipor-ue se coligan con otras para 5ormar a-uel conjunto coordinado de normas llamado ordenamiento jurdico. El coligamiento con medios coercitivos para la reali8acin de los propios 5ines caracteri8an el ordenamiento jurdico en su conjunto ms 6ien -ue a la norma singular. 0 1=lessandri+ p."14 W1=s lo considera (acheco+ en p. &&4 B al respecto+ :odanovic agrega+ *la gran mayora de las personas cumple los mandatos de las normas jurdicas sin necesidad de la intervencin judicial. %a o6servancia de las normas surge muy a menudo de la aceptacin 5undada so6re el reconocimiento de su utilidad+ de los h6itos+ de la conviccin moral+ de una necesidad de autoridad. El temor a la sancin es solamente uno de los 5actores -ue participan en las motivaciones -ue contri6uyen a determinar la o6ediencia. Xnicamente en situaciones particulares+ o a propsito de ciertos tipos especiales de normas+ tendr la sancin una importancia preeminente. (or todo lo dicho+ no es acepta6le la concepcin -ue reduce el 2erecho a un conjunto de mecanismos sancionadores coordinados entre ellos.0 1:odanovic p.1$4 Tiene ra8n =lessandri cuando a5irma -ue la coerci6ilidad de las normas jurdicas sin sancin de6e apreciarse en su conjunto Del ordenamiento jurdicoE y no individualmente. (ues+ las normas carentes de sancin pueden ser coactivas indirectamente a trav,s de otras normas. =s+ por ejemplo+ la norma del art. 222 del 9. 9ivil+ -ue prescri6e -ue *los hijos de6en respeto y o6ediencia a sus padres0+ carece de sancin directa en caso de in5raccin+ pero el padre o madre vctima de trato gravemente irrespetuoso por parte de un hijo puede desheredarlo de acuerdo a lo dispuesto en el art. 12$G del mismo 9. 9ivil. Fn caso similar se da en el matrimonio cuando una persona se niega a cumplir con el d,6ito se/ual con su cnyuge. (or ra8ones o6vias+ no procede la sancin de la ejecucin 5or8ada de la o6ligacin ni ninguna otra medida coactiva directa7 pues por su propia naturale8a se entiende -ue es+ como la mayora de los de6eres de derecho de 5amilia+ algo -ue de6e ser cumplido li6re y espontneamente. (ero+ esto no signi5ica carencia a6soluta de sancin+ ya -ue ese incumplimiento puede constituirse en una causal para -ue el cnyuge a5ectado pueda demandar el divorcio.

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(or otra parte+ tiene ra8n :odanovic cuando a5irma -ue la mayora de las veces el cumplimiento de la norma no se logra slo por el temor a la sancin sino por ra8ones de conveniencia+ por lo cual la carencia de sancin en algunos casos no le -uita a la norma su e5icacia de norma jurdica. =s+ por ejemplo+ la mayora de las costum6res comerciales carecen de sancin+ pero+ no o6stante ello+ los comerciantes suelen respetarlas en 5orma puntual y rigurosa+ y ello por-ue conviene a todos llevar a 6uen t,rmino los negocios comunes+ -ue a todos 6ene5ician y por-ue la in5raccin de dichas costum6res jurdicas trae aparejada la p,rdida del cr,dito Dcredi6ilidadE comercial. =() C"a'iCi&a&i0n de "a' n#rma' $ur%di&a'( *9omo acontece con todas las clasi5icaciones+ las de las normas jurdicas responden a un sin5n de criterios -ue en innumera6les ocasiones responden a simples pre5erencias+ cuando no vanidades+ de los autores+ y tienen+ si acaso+ valor didctico7 pero+ como tam6i,n suele suceder+ algunas de ellas tienen pleno signi5icado racional y cumplen alguna 5uncin lgica o epistemolgica7 tal es el caso de la clasi5icacin de las normas en o6ligatorias y permisivas+ a5irmativas y negativas. D...E Tam6i,n es de importancia la clasi5icacin de las normas por su jerar-ua dentro de un mismo r,gimen nacional+ pues ,sta permite su ordenacin+ determina las prioridades de aplicacin y aporta el llamado Icriterio 5uerte para la resolucin de con5lictos normativos.0 12el (alacio pp. 3G R 1$24 >os detendremos slo en las clasi5icaciones principales y de mayor valor prctico: N %egn la naturale1a de la relacin jurdica *ue regulan+ se da la distincin entre n#rma' de dere&,# -1+"i&# / n#rma' de dere&,# -ri*ad#( 'on normas de derecho p.6lico a-uellas -ue regulan las relaciones de los entes p.6licos entre s o de ,stos con los particulares. En estas relaciones jurdicas una de las partes+ al menos+ act.a con poderes p.6licos o imperium respecto de la otra+ la cual act.a a su ve8 en 5orma su6ordinada. En cam6io las normas de derecho privado rigen relaciones de igualdad o e-uiparidad+ donde ninguna de las partes est su6ordinada a la otra sino -ue act.an con iguales 5acultades. Estas normas rigen+ entonces+ las relaciones de los particulares entre s+ y a veces de un particular con un ente p.6lico o estatal -ue act.a como particular. *'i el Estado e/propia un 6ien a un particular+ act.a como poder p.6lico y la norma -ue rige ese acto es de derecho p.6lico7 pero si el Estado compra o arrienda un 6ien a un particular o a una municipalidad+ la norma -ue go6ierna la relacin es de derecho privado0 1=lessandri+ p."&4 2N %egn si las partes de una relacin jurdica pueden o no alterar o renunciar a una norma *ue los regula+ tenemos la distincin entre n#rma' de #rden -1+"i&# / n#rma' de #rden -ri*ad#. >o de6e con5undirse esta clasi5icacin con la anterior+ -ue atiende a los sujetos de la relacin regulada y a la calidad en -ue act.an en la misma. =hora el 5actor -ue se considera es otro+ el de la posi6ilidad o imposi6ilidad de -ue los sujetos de la relacin descarten una norma para ser regidos por otras -ue ellos mismo se den o elijan. 'on de orden pblico las normas -ue imponen necesariamente su propia regulacin+ sin permitir a los particulares prescindir de ella y esta6lecer otra prescripcin diversa. %a

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situacin o relacin 5or8osamente de6e ser regulada por esa norma. En este tipo de normas hay un inter,s social superior involucrado y -ue se impone al de los particulares+ por lo cual la regulacin de los casos -ue trata de6e ser necesaria y una sola para todos los individuos. En cam6io+ son de orden privado las normas -ue 5ijan una regulacin slo aplica6le si los particulares no toman la iniciativa de disponer di5erentemente. Esto no -uiere decir -ue las normas de orden privado care8can de la imperatividad inherente a toda norma+ sino slo -ue la aplicacin de ellas -ueda a merced de los interesados7 pero si ,stos no las desechan+ despliegan al regir el caso toda su 5uer8a ordenadora. 2e este modo+ en este tipo de normas las partes de un contrato+ por ejemplo+ de com.n acuerdo pueden modi5icar o prescindir de algunos preceptos -ue lo regulan+ e incluso la parte -ue es 5avorecida por una disposicin puede renunciarla. (or regla general+ las normas de derecho p.6lico son todas de orden p.6lico+ de6ido a -ue son normas dictadas en vista al 6ien com.n. En el derecho privado+ son normas de orden p.6lico las relativas al estado civil de las personas+ la capacidad de ,stas+ la mayora de las leyes de derecho de 5amilia+ las normas -ue 6uscan proteger los derechos de terceros en relacin a los contratos+ etc. Fn caso especial dentro del derecho privado lo constituye el derecho la6oral+ cuyas principales normas son de orden p.6lico+ pues las partes no las pueden modi5icar ni el tra6ajador puede renunciar a los derechos -ue ,stas esta6lecen en su 6ene5icio. B ello por-ue+ dada la situacin de desigualdad -ue se da entre empleador y tra6ajador+ este .ltimo tiene -ue ser protegido por estas normas de orden p.6lico a 5in de evitar -ue todos los tra6ajadores sean vctimas de a6usos e injusticias y con ello se vea a5ectada la pa8 social. =N %egn la "orma en *ue complementen o suplan a otras normas + podemos distinguir entre n#rma' inter-retati*a'7 'u-"eti*a' e integrad#ra'( 'e llaman interpretativas las normas -ue 5ijan el sentido+ e/tensin o contenido de pala6ras o conceptos -ue se encuentran en otras normas+ o sirven de regla para su interpretacin o la de los actos jurdicos. >ormas supletivas o integradoras son las -ue suplen las lagunas del contenido de las declaraciones de voluntad de los autores o de las partes de un acto jurdico. (or ejemplo+ una ley es supletiva si suple el silencio de las partes en un contrato en materia de responsa6ilidad contractual si ,stas nada dicen al respecto. =lgunos autores llaman *completivas0 a las normas -ue suplen+ no la 5alta de contenido de la declaracin o la insu5iciencia de ,sta+ sino la 5alta+ total o parcial+ de la declaracin misma+ como sucede en la sucesin intestada o parte testada y parte intestada+ seg.n el causante no haya hecho testamento alguno disponiendo de todos sus 6ienes o slo haya dispuesto de algunos de ellos. DN %egn se apli*ue el contenido de la norma en "orma directa o no a la materia de *ue se trate+ podemos distinguir entre n#rma' regu"ad#ra' / n#rma' de a-"i&a&i0n # de reen*%#( 'e llaman normas reguladoras las -ue disciplinan en 5orma directa una relacin jurdica+ y normas de aplicacin o de reenvo a-uellas -ue se limitan a seAalar otras

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normas+ incluso prescritas para una hiptesis distinta+ como reguladoras del caso -ue las primeras Dlas de reenvoE contemplan. 9omo ejemplo de norma de reenvo podemos citar el artculo 13$$ del 9.9. -ue trata so6re la permutacin en la cual se nos remite a las normas de la compraventa como reguladoras de la primera. AN %egn est! o no completo el contenido de la norma en ella misma + se puede distinguir entre n#rma' -"ena' / n#rma' en +"an&#. 'on plenas las normas -ue tienen un contenido propio completo+ y en 6lanco las -ue carecen de ,l y se llenan o completan con el contenido de otra norma+ dictada por el legislador o por una autoridad administrativa o de otro carcter. >?T=: =lessandri plantea un criterio+ a mi modo de ver+ errneo para distinguir entre normas en blanco y normas de reenvo+ las cuales suelen con5undirse 1 p."G 4. Jl seAala -ue lo -ue caracteri8a a la norma de reenvo es la aplicacin a un caso determinado de una hiptesis distinta a ,ste+ como en el caso de la norma del art. 13$$ del 9. 9ivil+ por la cual se ordena aplicar a la permuta las normas de la compraventa en lo -ue le sea aplica6le. B lo -ue caracteri8a a la norma en blanco es -ue remite un caso determinado a una norma distinta pero de la misma hiptesis+ como en el caso de la norma del art. G"3 del 9. 9ivil -ue esta6lece -ue el *uso de las ri6eras en cuanto necesario para la navegacin o 5lote se regir por el 9digo de =guas0. Este criterio de distincin propuesto por =lessandri es errneo por-ue se atiene a un rasgo meramente circunstancial de dichas normas. %o propio de las normas reguladoras las de reenvo+ seg.n vimos en el punto #;+ es -ue las primeras regulan directamente la materia de -ue se trata y las segundas no lo hacen sino -ue remiten a otras normas para -ue lo hagan7 -ue sean o no de la misma hiptesis jurdica es intrascendente y circunstancial. = su ve8+ lo -ue caracteri8a a un norma en blanco es -ue su contenido no est completo+ y re-uiere para ello del concurso de otras normas -ue llenen sus vacos+ seg.n el mismo =lessandri lo e/plica cuando comenta las le es penales en blanco 1 p. ") 4. =s+ =lessandri cae en una 5lagrante contradiccin consigo mismo cuando seAala en la pgina siguiente -ue la norma del art. G"3 del 9. 9ivil+ ya citada+ es una norma en 6lanco y no una de reenvo. Todo lo contrario. 2icha norma no est incompleta+ seg.n se pudo ver+ simplemente no regula nada+ y slo se limita a remitir la regulacin correspondiente de tal materia a las normas del 9digo de =guas. EN %egn el grado de restriccin de aplicacin de la norma, es decir en cuanto se apli*ue a toda la e)tensin o no de individuos o de materia de *ue trate + las normas se pueden clasi5icar en n#rma' de dere&,# genera" # &#m1n / n#rma' de dere&,# e'-e&ia". >ormas de derecho general o comn son las dictadas para la totalidad de las personas+ la totalidad de las cosas o la totalidad de las relaciones jurdicas. >ormas de derecho especial son las dictadas para una determinada clase de personas+ cosas o relaciones jurdicas+ en ra8n de o5recer esa determinada clase peculiaridades -ue e/igen apartarla de la disciplina general de las normas comunes+ respecto de las cuales las especiales no resultan inspiradas

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en un principio antit,tico sino en el mismo principio general de las comunes+ pero con ciertas recti5icaciones o modalidades -ue constituyen una adaptacin de ,ste. (or eso+ por-ue no hay contraposicin sino una simple mati8acin o adecuacin+ las normas de derecho general o com.n suplen los vacos de las del derecho especial. %a importancia de esta distincin se re5leja en la posi6ilidad de la aplicacin indirecta de las normas y en la pre5erencia de aplicacin de unas respecto de otras. *%as normas generales admiten ser aplicadas indirectamente+ so6re todo por analoga+ en todo el m6ito en -ue imperan+ incluso en el del derecho especial+ en a-uella parte en -ue ,ste no las haya derogado. (or el contrario+ la especialidad no consiente la aplicacin de la norma especial 5uera de los con5ines de la materia espec5icamente regulada+ aun-ue dentro de estos lmites sea procedente la aplicacin analgica de los casos previstos a los -ue no lo han sido e/presamente.0 1=lessandri+ p."3 4 (or .ltimo+ hay -ue hacer la importante o6servacin de -ue una norma puede ser de derecho general+ no o6stante encontrarse en un conjunto o cuerpo de normas de carcter especial. =s+ por ejemplo+ las normas -ue regulan la o5erta y aceptacin de una relacin contractual son normas de derecho general+ es decir+ aplica6les a todo el derecho civil+ y por ende a todo el derecho privado+ a pesar de encontrarse en el 9digo de 9omercio+ -ue tiene carcter especial. Todo ello en virtud de lo seAalado en el Kensaje del mismo cdigo. HN %egn las normas rijan situaciones normales o situaciones e)cepcionales + las normas jurdicas se clasi5ican en n#rma' regu"are' / n#rma' e<&e-&i#na"e'. Cemos visto -ue las normas de derecho especial slo representan una adecuada aplicacin de los mismos principios del derecho com.n+ adaptado ,ste a las particulares caractersticas de ciertas hiptesis o casos7 pero hay otras normas llamadas e)cepcionales o de derecho e)cepcional -ue se aplican a casos -ue por su propia singularidad no toleran los principios generales y+ en consecuencia+ sus normas son antit,ticas a ,stos. (or tanto+ normas regulares o normales son las -ue aplican de un modo u otro los principios generales de una rama del 2erecho o de una institucin jurdica7 y normas e)cepcionales son las -ue se inspiran en principios contrapuestos a a-u,llos+ respecto de los cuales constituyen e/cepciones. El derecho e/cepcional o singular encuentra su e/plicacin o ra8n de ser en la necesidad de proteger los intereses de ciertos individuos o relaciones determinadas -ue no podran o6tener una tutela e5ica8 con las normas regulares. 9omo ejemplo de norma e/cepcional podemos citar al inciso 2; del artculo #G" de 9. de 9omercio -ue prescri6e -ue los socios comanditarios slo responden de las o6ligaciones y p,rdidas de la sociedad hasta la concurrencia de sus aportes prometidos o entregados+ a di5erencia de los socios gestores -ue responden inde5inida y solidariamente de todas ellas en virtud del principio -ue esta6lece el derecho de prenda general de los acreedores.

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FN %egn el rango o jerar*ua de la norma jurdica+ podemos clasi5icar las normas en: 1; N#rma' de rang# &#n'titu&i#na" : normas constitucionales y leyes interpretativas de la 9onstitucin+ tratados internacionales de derechos humanos7 2; %eyes orgnicas constitucionales7 "; N#rma' de rang# "ega" : leyes de -uorum cali5icado+ leyes ordinarias y decretos con 5uer8a de ley Ddecretos leyesE 7 #; N#rma' de rang# reg"amentari#: decretos generales o reglamentos dictados por el poder ejecutivo+ ordenan8as municipales+ auto acordados+ etc. &; >ormas individuali8adas. Esta clasi5icacin tiene importancia por-ue implica la su6ordinacin de la norma de rango in5erior a la de rango superior7 a-u,lla de6e con5ormarse a ,sta+ y si se coloca en pugna no tiene e5icacia. DEl detalle y e/plicacin de cada una de estas clases de normas se tratar en la parte de la teora de la ley.E IN %egn la "orma o tipo de mandato *ue las normas contengan+ se pueden clasi5icar en n#rma' $ur%di&a' im-erati*a' 9en 'entid# e'tri&t#67 -r#,i+iti*a' / -ermi'i*a' 9# Ca&u"tati*a'6. 'on imperativas en sentido estricto a-uellas normas -ue imponen una o6ligacin de hacer algo o el cumplimiento de un re-uisito+ y son prohi6itivas a-uellas -ue ordenan no hacer algo 6ajo ninguna circunstancia. 'on permisivas o 5acultativas a-uellas normas -ue con5ieren un derecho+ cuyo ejercicio -ueda entregado al ar6itrio de su titular. <especto a esta clasi5icacin hay -ue hacer varias precisiones: En primer lugar+ en relacin a las normas Iimperativas en sentido estricto hay -ue decir -ue se les llama as para distinguirlas del carcter imperativo de las normas en general. (or-ue todas las normas jurdicas sin e/cepcin son en el 5ondo imperativas+ en la medida en -ue contienen en 5orma e/presa o tcita un mandato+ una orden+ seg.n ya vimos antes Den seccin 1.1.".1 E. Es necesario+ entonces+ distinguir a-uellas normas -ue 5ormal y e/presamente toman la 5orma de una orden positiva+ llamndolas Iimperativas en sentido estricto . (or otra parte+ las normas prohi6itivas son a-uellas cuyo contenido proh6e reali8ar algo en "orma absoluta+ como en el caso de las leyes penales. 'i la norma proh6e algo+ pero esta6lece ella misma una suerte de e/cepcin no es una norma prohi6itiva. Cay muchas normas -ue toman la apariencia de una prohi6icin+ pero en el 5ondo son normas imperativas -ue ordenan el cumplimiento de alg.n re-uisito. (or ejemplo+ la norma del art. "3) del 9. 9ivil -ue esta6lece -ue *el tutor o curador no podr repudiar ninguna herencia de5erida al pupilo+ sin decreto de jue8 con conocimiento de causa+ ni aceptarla sin 6ene5icio de inventario0. Esta norma no proh6e al tutor repudiar una herencia a nom6re de su pupilo+ sino -ue ordena el cumplimiento de un re-uisito previo+ a sa6er+ de -ue al hacerlo de6e estar autori8ado por el jue8+ y en el caso de aceptar la herencia de6e hacerlo con 6ene5icio de inventario.

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GN %egn se pueda o no hacer aplicacin de la norma en "orma analgica a casos di"erentes a los contemplados por la norma misma+ se las puede clasi5icar en n#rma' r%gida' # de dere&,# e'tri&t# / e":'ti&a' # C"e<i+"e'. >ormas rgidas o de derecho estricto son las -ue slo pueden aplicarse a los supuestos -ue contemplan y no a otros por anlogos o parecidos -ue sean. =s ocurre con las normas penales y las de e/cepcin. (or el contrario+ normas 5le/i6les o elsticas son a-uellas cuya aplicacin puede e/tenderse a otros casos o supuestos por ellas contemplados+ parecidos o anlogos por-ue responden al espritu de la norma y nada se opone a su aplicacin e/tensiva o analgica+ a am6as o al menos a la primera. 1:odanovic p.2&4 N %egn el tiempo de duracin 3vigencia4 de las normas+ ,stas se dividen en n#rma' -ermanente' / n#rma' tran'it#ria'. Permanentes son las normas -ue no tienen predeterminada su vigencia+ por-ue se esta6lecen para llenar necesidades permanentes y por ende de un modo duradero hasta -ue otra norma posterior no las prive de vigencia mediante la derogacin. %as normas transitorias son las -ue tienen duracin puramente temporal. (ueden distinguirse dos especies. Fnas son las -ue+ para satis5acer una necesidad circunstancial+ nacen con un tiempo de vigencia predeterminado. (or ejemplo+ una ley -ue esta6le8ca un su6sidio 5iscal para -uienes hayan sido a5ectados por un terremoto determinado. >o podrn acogerse a ella personas -ue a 5uturo sean a5ectadas por otros terremotos. %a otra especie de normas transitorias son las -ue tienen por o6jeto 5acilitar el paso de la antigua legislacin a la nueva o superar los inconvenientes -ue puedan surgir por el dicho paso. 1:odanovic p.2!4 2N %egn *ue las normas en su origen provengan o no de un legislador, se dividen en n#rma' de dere&,# e'&rit# / n#rma' de dere&,# n# e'&rit# # &#n'uetudinari#. = pesar de su nom6re esta clasi5icacin no apunta al carcter escrito de las normas mismas+ sino al origen de ellas. %as normas de derecho no escrito son a-uellas -ue nacen espontneamente del trato y de las relaciones jurdicas de las personas+ como en el caso de la costum6re jurdica+ de ah -ue a estas normas se les llame tam6i,n consuetudinarias. %o propio de esta clase de normas es la no intervencin de autoridad p.6lica alguna en su gestacin. =l contrario+ entonces+ las normas de derecho escrito son a-uellas -ue tiene su origen en una autoridad p.6lica con 5acultades de dictar normas. (or ejemplo+ las leyes propiamente tales+ los reglamentos+ las ordenan8as municipales+ etc. =N %egn las normas tengan un contenido subsistente por s mismo o est!n en "uncin del contenido de otras normas, se dividen en n#rma' 'u+'tanti*a' # materia"e' / n#rma' ad$eti*a' # C#rma"e'. 2ormas substantivas son las -ue tienen una 5inalidad propia y su6sistente por s+ 5ijando la regla de conducta y las 5acultades y de6eres de cada cual.

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2ormas adjetivas+ llamadas tam6i,n 5ormales o instrumentales+ son las -ue poseen una e/istencia dependiente y su6ordinada+ pues slo tienden a 5acilitar los medios para -ue se cumpla la regla esta6lecida+ garanti8ando el respeto de las 5acultades y de6eres atri6uidos por las normas su6stantivas. Ejemplo de normas su6stantivas son las del derecho civil+ y de normas adjetivas las del derecho procesal. 1:odanovic p.2)4 DN %egn la e)tensin territorial en *ue se apli*uen las normas+ se dividen en n#rma' de dere&,# genera" # &#m1n / n#rma' de dere&,# -arti&u"ar # "#&a". >ormas de derecho com.n o general son las -ue rigen en todo el territorio y normas de derecho particular o local+ las -ue imperan slo en una parte determinada del territorio nacional. D() Seme$an5a' / diCeren&ia' de "a' n#rma' $ur%di&a' &#n "a' n#rma' de trat# '#&ia" / &#n "a' n#rma' m#ra"e'( D( Seme$an5a' &#n "a' n#rma' de trat# '#&ia": 1+)terioridad4 %as normas de trato social comparten con las normas jurdicas en 5orma preeminente el carcter de ser e)ternas+ es decir+ rigen la conducta e/terna de las personas y se considera -ue ellas cumplen con am6os tipos de normas por el mero hecho de reali8arlas en su conducta+ sin importar si lo hacen de 6uen grado o no. 16eteronoma4 %as normas jurdicas y las normas de trato social o6ligan con prescindencia de la opinin del sujeto+ de una justi5icacin en su conciencia. Es decir+ la norma en concreto+ en especial su contenido+ no emana de la conciencia del individuo sino -ue se origina y le impone desde 5uera de ,l+ desde el grupo social en el caso de la norma de ur6anismo y desde el legislador en el caso de la norma jurdica. 1Car#cter social4 =m6os tipos de normas consideran al individuo en cuanto 5orma parte de una comunidad o colectividad+ una sociedad o un crculo social. @uera de ellas+ es decir+ considerando a la persona completamente aislada dichas normas no tendran sentido. D(2 DiCeren&ia' &#n "a' n#rma' de trat# '#&ia": 17inalidad e importancia4 %as normas jurdicas tienen como 5inalidad hacer posi6le la convivencia en sociedad7 si no son respetadas+ dicha convivencia no es posi6le. En cam6io+ las normas de trato social persiguen hacer ms agrada6le esa misma convivencia7 si no se respetan las normas de ur6anismo+ ella se vuelve ruda y desagrada6le+ pero no por ello tal convivencia se rompe. 1Carencia de coactividad4 %as normas de ur6anismo no son coactivas como las jurdicas+ es decir+ no pueden hacerse cumplir por la 5uer8a p.6lica ni estn sujetas a sancin compulsiva. En este sentido+ las normas jurdicas son autr-uicas Dautosu5icientesE+ es decir+ una ve8 esta6lecidas se imponen por su propio valor como norma jurdica7 en cam6io+ las de uso social no se imponen sino -ue se aceptan por los interesados. 2e ah -ue se diga -ue son convencionales.

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En sntesis+ las normas de ur6anismo surgen espontneamente de las relaciones sociales en cuanto a su contenido+ como una costum6re -ue se impone al individuo DheteronomaE+ pero este .ltimo es li6re de aceptarlas o no. 'i -uiere ser considerado cort,s dentro de su grupo+ de6e aceptarlas y respetarlas. 'i no las o6serva+ nadie le podr o6ligar a ello+ pero reci6ir como *sancin0 el no ser considerado una persona cort,s y decorosa+ lo cual se reducir a la desapro6acin social o a la e/clusin del crculo en -ue a-u,l actua6a. 1=lessandri p.!$7 (acheco p.&! ss.4 D(= Seme$an5a' &#n "a' n#rma' m#ra"e': 1Coincidencia importante en sus contenidos4 >o o6stante las di5erencias -ue se dan entre el 2erecho y la moral+ am6os son coincidentes en los contenidos de la mayora de sus respectivas normas. =s+ la casi totalidad de los delitos son tam6i,n actos inmorales+ y muchas de las o6ligaciones jurdicas son tam6i,n de6eres morales. (or ejemplo+ matar es un delito y+ a la ve8+ una grave inmoralidad. =l mismo tiempo+ cumplir el compromiso acordado+ dar alimentos y respetar a los padres+ son tanto o6ligaciones jurdicas como morales. D(D DiCeren&ia' &#n "a' n#rma' m#ra"e': %as di5erencias entre las normas jurdicas y las normas morales son mayores y ms pro5undas -ue las coincidencias -ue pudiese ha6er entre las mismas. 2e hecho+ como ya vimos+ las normas jurdicas suelen caracteri8arse y de5inirse en contraposicin y contraste con las normas morales. =s+ mientras las normas morales son internas las jurdicas son e/ternas+ mientras las primeras son unilaterales las segundas son 6ilaterales+ cuando las primeras son autnomas las segundas son heternomas+ etc.+ etc. D (ara ello v,ase y comprese las secciones 1.1.2 y 1.1.".2 E (ara no estar repitiendo+ simplemente haremos a continuacin un es-uema: "#$%AS &'$()*CAS E/ternas Lilaterales Ceternomas 9oactivas 9ontenido determinado 9arcter estatal :alide8 relativa Ddentro de cierto territorio y nacinE "#$%AS %#$AL+S Internas Fnilaterales =utnomas >o coactivas 9ontenido impreciso >o estatal :alide8 a6soluta

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9"#$%AS &'$()*CAS6 Kenor e/tensin Dde6er slo en relacin a semejantesE Kenor amplitud Dnormas mnimas: >o daAar a otro+ etc.E 2i5erente @inalidad : D (ermitir la convivencia socialE

9"#$%AS %#$AL+S6 Kayor e/tensin Dde6er respecto a s mismo+ semejantes+ los animales+ 2ios+ etc.E Kayor amplitud D>ormas m/imas: Cacer el mayor 6ien posi6le+ etc.E D(er5eccionar al hom6reE

%os .nicos rasgos -ue las normas jurdicas comparten con las morales son la imperatividad+ y el carcter general y a6stracto. 'in em6argo+ estos rasgos los comparten por el hecho de ser am6as+ normas de la conducta humana+ es decir+ normas -ue dicen relacin al Ide6er ser del hom6re. >UENTES 4I4LIOJRK>ICAS: ) A"e''andri7 Artur#8 S#marri*a7 Manue" L V#dan#*i&7 Ant#ni#( 2erecho 9ivil: (arte preliminar y parte general. Editorial Ourdica Ediar 9onosur %tda.+ &; edicin+ tomo 1;+ 133$+ 'antiago de 9hile. ) De" Pa"a&i# D%a57 A"e$andr# Introduccin a la teora del derecho. Editado por Fniversidad =utnoma KetropolitanaH=8capot8alco+ 1; edicin+ 1332+ K,/ico 2.@.+ K,/ico. H Pa&,e&# J0me57 M:<im# Teora del derecho Editorial Ourdica de 9hile+ #; edicin+ 133$+ 'antiago de 9hile. - Rea" A&ademia E'-aM#"a 2iccionario de la %engua EspaAola 22; edicin+ 2$$1+ Ed. Espasa 9alpe '.=.+ Kadrid+ EspaAa. - V#dan#*i& H(7 Ant#ni# Kanual de 2erecho 9ivil Tomo I (arte (reliminar y Peneral #; edicin+ 2$$"+ %e/is>e/is+ 'antiago de 9hile

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CAPTULO TERCERO TEORA DE LA LEY

LA LEY COMO >UENTE DEL DERECHO En estos casos Iteora signi5ica la concepcin metdica y sistemticamente organi8ada de una materia determinada. =6ra8a+ por consiguiente+ la e/posicin de los principios cient5icos a -ue ,sta se sujeta o puede sujetarse y las normas -ue la regulan. 1=lessandri+ p.1$"4 ( La te#r%a de "a' Cuente' de" Dere&,# estudia la aparicin+ ela6oracin y e/presin en la sociedad de las normas -ue integran el ordenamiento jurdico positivo. 1(acheco+ p."1&4 El pro6lema de las 5uentes del 2erecho es complejo+ por-ue esa e/presin tiene acepciones di5erentes. I@uente del 2erecho puede signi5icar: aE 5uente del conocimiento de lo -ue es o ha sido histricamente 2erecho Ddocumentos+ colecciones+ cdigos+ recopilaciones+ etc.E7 6E 5uer8a creadora del 2erecho como hecho de la vida social Dla naturale8a humana+ el sentimiento jurdico+ la economa+ etc.E7 cE autoridad creadora del 2erecho histrico o actualmente vigente DEstado+ pue6lo+ etc.E7 dE acto concreto creador del 2erecho Dlegislacin+ costum6re+ decisin judicial+ etc.E7 eE 5undamento de la valide8 jurdica de una norma concreta de 2erecho7 5E 5orma de mani5estarse la norma jurdica Dley+ decreto+ reglamento+ costum6re+ etc.E7 gE 5undamento de un derecho su6jetivo. Esta diversidad de acepciones de la e/presin I5uente del 2erecho o6liga a tratar y seleccionar slo a-u,llas -ue tengan importancia jurdica o valor cient5ico. El siguiente es-uema es la clasi5icacin de =lessandri de las 5uentes del 2erecho: @uentes de produccin: @uentes materiales Dla conciencia del pue6lo+ necesidades econmicas+ sentimiento ,ticos+ etc.E @uentes 5ormales a.H las autoridades o sujetos -ue crean las normas jurdicas Dpoder legislativo+ (residente de la <ep.6lica+ etc.E 6.H los medios o los actos por los cuales se esta6lecen las normas Dleyes+ reglamentos+ costum6re+ etc.E @uentes de cognicin: Dun cdigo+ un te/to re5undido de leyes+ una recopilacin+ etc.E 1=lessandri p.1$" s.4 'in em6argo+ de6emos dejar de lado esta clasi5icacin de =lessandri por contener distinciones de poca importancia+ as como descartamos tam6i,n su de5inicin de I5uentes del derecho o6jetivo por ser contradictoria con su clasi5icacin.

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(or esta ra8n nos -uedamos con la clasi5icacin dada por (acheco y 2ucci+ -ue es ms sencilla y .til. =m6os clasi5ican las 5uentes del derecho positivo en "uentes reales o materiales y "uentes "ormales. *%as 5uentes reales o materiales del 2erecho son los 5actores histricos+ polticos+ sociales+ econmicos+ culturales+ ,ticos+ religiosos+ etc.+ -ue in5luyen en la creacin y contenido de las normas jurdicas.0 1(acheco+ p."1!4 *%as 5uentes 5ormales del 2erecho son Ilas 5ormas o6ligadas y predeterminantes -ue ineludi6lemente de6en revestir los preceptos de conducta e/terior+ para imponerse socialmente+ en virtud de la potencia coercitiva del 2erecho DOulin LonnecaseE0 1(acheco+ i6id.4 2ucci da una de5inicin di5erente de 5uente 5ormal del 2erecho+ pero -ue en el 5ondo dice lo mismo: *D...E los modos a trav,s de los cuales el derecho llega a constituir una norma positiva+ vinculante y sancionada dentro de la sociedad.0 12ucci+ p.#14 =hora 6ien+ la mayor utilidad -ue presta esta clasi5icacin sencilla de (acheco y 2ucci es la inclusin del concepto de "uentes materiales del derecho, tal y como lo conci6en ellos+ ya -ue es ms importante -ue las dems acepciones -ue hemos desechado. B ello es as por-ue dichas 5uentes materiales son recogidas en las discusiones del legislador en sus actas como las motivaciones por las cuales se legisl y se hi8o de una determinada manera+ y con posterioridad dichas actas pasan a ser esenciales para la interpretacin y aplicacin de esas normas. La' Cuente' C#rma"e' de" Dere&,# m:' im-#rtante' '#n: "a "e/7 "a &#'tum+re7 "a $uri'-ruden&ia7 "a d#&trina $ur%di&a7 e" a&t# $ur%di&# / e" a&t# &#r-#rati*#( A"gun#' aut#re' agregan7 adem:'7 "a 'enten&ia $udi&ia"7 "#' -rin&i-i#' genera"e' de" dere&,# / "a e.uidad( En nuestro ordenamiento jurdico la 5uente 5undamental+ principal y primaria del derecho es la ley D arts. 1;+ G; y 1# del 9.9. y art. #; del 9. de 9omercioE. B ello es as+ por-ue toda otra 5uente 5ormal del derecho ad-uiere slo por intermedio de ella valor o 5uer8a vinculante. %a e-uidad constituye un elemento de integracin de la ley Dart. 1)$ >; & del 9.(.9.E %a misma e-uidad y el espritu general de la legislacin son 6ases de la interpretacin de la ley Dart.2# del 9.9.E El acto jurdico cele6rado entre los particulares es una ley para los contratantes Dart.1&#& del 9.9.E. %a costum6re jurdica constituye derecho slo cuando la ley se remite a ella Dart. 2; del 9.9.E %os estatutos de una corporacin tienen 5uer8a o6ligatoria so6re toda ella y sus miem6ros estn o6ligados a o6edecerlos Dart. &&" del 9.9.E NOTA: 2o deben con"undirse las "uentes "ormales del 8erecho con las normas jurdicas. +stas ltimas son normas de conducta *ue regulan la vida de los hombres con miras al bien comn de la sociedad9 en cambio las "uentes "ormales son las "ormas en *ue las normas jurdicas se mani"iestan en la vida social.

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(2 C#n&e-t# de "e/ (2( Acepciones. %a pala6ra ley tiene diversas acepciones en relacin con su origen y con su contenido. 1(acheco+ p. "2! s.4 A() En relacin con su origen: a() (e en sentido amplio o legislacin es el conjunto de normas jurdicas de o6servancia general emanadas de las autoridades del Estado de acuerdo con un determinado procedimiento preesta6lecido. En esta acepcin+ *ley0 es entendida en contraposicin al resto de las 5uentes del 2erecho+ es decir+ en contraposicin a la costum6re+ el acto jurdico+ la doctrina+ etc. 'e comprenden+ en consecuencia+ la 9onstitucin (oltica+ las leyes en sentido estricto+ los decretos con 5uer8a de ley+ los reglamentos+ los decretos supremos+ los simples decretos+ los autos acordados+ etc. 'e e/cluyen .nicamente las sentencias de los Tri6unales de Ousticia. +() (e en sentido estricto es la ela6orada+ 6sicamente+ por el (oder %egislativo del Estado en la 5orma esta6lecida por el ordenamiento jurdico. 4() En relacin con su contenido: a() (e en sentido material es a-uella -ue contiene normas jurdicas permanentes+ generales y a6stractas. =l respecto 2ucci ha6la de la acepcin interna de le , a sa6er+ Ila prescripcin de conducta -ue encierra este precepto y -ue es la norma jurdica . 12ucci+ p. #24 >?T=: En esta acepcin a lo -ue se apunta es al contenido propio de una ley+ es decir+ la norma jurdica. (ues+ a veces la ley e/cepcionalmente no contiene una norma jurdica+ como es el caso de las leyes singulares. (or ejemplo+ una ley cuyo contenido concede a 5ulano la gran nacionalidad o una pensin de gracia. 2e ah -ue =lessandri ha6le al respecto de le en sentido puramente "ormal como Iel acto del (oder %egislativo -ue no contiene una norma jurdica+ aun-ue el procedimiento de su gestacin es el mismo de la ley en sentido riguroso. B ha6le tam6i,n de le en sentido puramente material o sustancial como Ila norma jurdica+ o sea+ un mandato general y a6stracto dictado por un poder p.6lico di5erente del legislativo. (or ejemplo+ los decretos generales+ los reglamentos -ue dicta el (residente de la <ep.6lica+ las ordenan8as municipales+ etc. 1=lessandri+ p.1$#4 +() (e en sentido "ormal es a-uella en cuya iniciativa+ discusin+ apro6acin+ promulgacin y pu6licacin se ha dado cumplimiento a todas las normas esta6lecidas por el ordenamiento jurdico vigente en el Estado. 2ucci se re5iere a esta acepcin como la e)terna+ es decir+ Iel de precepto dictado por el Estado con carcter o6ligatorio. 12ucci+ i6id.4 Estas .ltimas dos acepciones son importantes por-ue son las -ue hacen -ue la de5inicin de ley no siempre sea concordante. Cay de5iniciones -ue se re5ieren a la ley en cuanto contenido de la norma jurdica+ otras en -ue se anali8a la norma misma.

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(2(2 )efiniciones. E/isten muchas de5iniciones de ley. 2ucci nos da la suya: IFn mandato e/preso -ue proviene de la voluntad del legislador 5ormulado en pala6ras determinadas y a trav,s de un procedimiento preesta6lecido . 12ucci+ p.#"4 >o o6stante+ Du&&i al parecer pre5iere la de5inicin de :arcel Planiol: (laniol de5ine la ley como Quna reg"a '#&ia" #+"igat#ria7 e'ta+"e&ida en C#rma -ermanente -#r "a aut#ridad -1+"i&a / 'an&i#nada -#r "a Cuer5a(R 2e esta de5inicin y de los aspectos -ue hemos seAalado resultan las principales caractersticas de la ley en cuanto a su contenido+ es decir+ en cuanto a principio normativo: 1$n#lisis de la de"inicin4 Quna reg"a '#&ia" #+"igat#ria D...E : a() %a ley es una regla social+ estos es+ una norma de conducta e/terior7 la ley no regula el 5uero interno de las personas sino sus actos+ y no sus actos aislados sino los -ue se relacionan con la vida social. +() %as leyes de6en ser cumplidas+ no es 5acultativo para los individuos el acatarlas o no. &() %a ley es general. >o slo es general sino tam6i,n a6stracta+ y se ha esta6lecido para un n.mero indeterminado de actos o hechos+ o para -ue rija a todas las personas -ue se encuentran en una situacin determinada. d() %a ley es cierta. %a ley no necesita ser acreditada. 2e acuerdo con el art. G; del 9.9. nadie podr alegar ignorancia de la ley despu,s -ue ,sta haya entrado en vigencia. 2e6emos hacer notar -ue esta certe8a no rige para la costum6re+ la -ue de6e ser acreditada cuando la ley se remite a ella en materia civil. ID...E e'ta+"e&ida en C#rma -ermanente -#r "a aut#ridad -1+"i&a D...E: e() %a ley emana de la autoridad p.6lica+ esto es+ del organismo al -ue la comunidad social ha investido del poder de dictarlas. C() %a ley es permanente. %a ley dura inde5inidamente desde el tiempo de su promulgacin hasta su derogacin. Esto no implica -ue la ley de6a ser perpetua. E/isten leyes temporales -ue se dictan para tener vigencia durante un tiempo determinado7 y leyes transitorias -ue+ generalmente+ regulan el paso de una legislacin antigua a una nueva. D...E / 'an&i#nada -#r "a Cuer5a(R g() %a ley es sancionada por la 5uer8a. %a sancin de las leyes de derecho p.6lico toma distintas 5ormas+ desde las medidas de prevencin hasta las penas. En materia civil reviste tam6i,n distintos aspectos7 as+ las acciones destinadas a hacer e5ectivo un derecho con5erido por la ley Dart.1#)$ del 9.9. por ejemploE. Pa&,e&#+ en cam6io+ pre5iere la de5inicin de ley de %anto ;om#s de $*uino: I2e las diversas de5iniciones -ue se han dado de la ley+ la de 'anto Toms de =-uino es la -ue nos parece ms e/acta: %a ley es Ouna -re'&ri-&i0n de "a ra50n7 en #rden a" +ien &#m1n7 -r#mu"gada -#r a.ue" .ue tiene e" &uidad# de "a &#munidad(S Esta de5inicin recoge magistralmente los elementos esenciales de la ley -ue son los siguientes:

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a() Fna ordenacin racional+ es decir+ una prescripcin de la ra8n prctica del -ue la dicta con aut,ntica autoridad7 +() En orden al 6ien com.n+ es decir+ al 6ien de la sociedad y de las personas -ue la integran+ el cual puede ser de naturale8a espiritual o material. Esto no -uiere decir -ue los actos particulares no puedan ser o6jeto de la ley siempre -ue sean re5eridos al 6ien com.n7 ellos en s mismos son particulares+ pero participan del 6ien com.n en cuanto estn ordenados a ,l7 &() 'ancionada por el -ue tiene autoridad+ ya sea la misma comunidad o a-uel -ue legtimamente haga sus veces7 d() (romulgada de6idamente. 'eg.n 'anto Toms de =-uino+ *para -ue la ley ad-uiera 5uer8a o6ligatoria+ -ue es lo propio de la ley+ es necesaria su aplicacin a los hom6res -ue han de ser regulados con5orme a ella. Tal aplicacin se reali8a cuando+ mediante la promulgacin+ se pone en conocimiento de a-uellos hom6res. (or eso la promulgacin es necesaria para -ue la ley ad-uiera su vigor.0 (2(= +lementos de la le,. 9omo hemos visto en las acepciones y de5iniciones de ley+ en ,sta pueden distinguirse dos elementos: Fno 5ormal y otro material. +l elemento "ormal de la ley dice relacin con la gestacin de ella y se re5iere a -ue la iniciativa+ discusin+ apro6acin+ promulgacin y pu6licacin de la ley se hayan reali8ado en la 5orma esta6lecida por el ordenamiento jurdico vigente en el Estado. %a ley carece de elemento 5ormal cuando en la gestacin de ella se ha omitido alguno de los trmites prescritos o se ha incurrido en alg.n vicio de procedimiento. +l elemento material de la ley dice relacin con su contenido jurdico y se re5iere a -ue ella contenga normas jurdicas -ue sean permanentes+ generales y a6stractas. %a ley carece de elemento material cuando las normas no tienen naturale8a jurdica o cuando el contenido es irracional+ injusto o atentatorio contra el 6ien com.n. =simismo carece de elemento material cuando la norma jurdica no es permanente+ no es general o no es a6stracta. (or ejemplo+ cuando el contenido e/presa m/imas morales+ promesas de leyes 5uturas+ normas transitorias+ su contenido se re5iera a una persona determinada o digan relacin con una situacin de e/cepcin. 1(acheco+ p. "2!4 (2(D )efinici n positiva. En nuestro derecho positivo no se hace la distincin doctrinaria de le en sentido material y le en sentido "ormal. (ara cali5icar un acto de ley nuestro derecho positivo slo se atiene a la "orma7 indi5erente le es -ue el acto impli-ue un mandato general y a6stracto o uno singular y concreto. =s se desprende de la 9onstitucin (oltica de la <ep.6lica y del 9digo 9ivil. %a 9onstitucin+ seg.n 5luye de su te/to+ con5igura la ley como la declaracin de la voluntad del (oder %egislativo ceAida a los trmites y re-uisitos -ue ella misma esta6lece en los preceptos so6re 5ormacin de las leyes Darts. !& a )&E. (ara nada considera la naturale8a del contenido de esa declaracin y+ por el contrario+ seAala como materias de ley+ mandatos generales y a6stractos y mandatos singulares y concretos. Ejemplo de la primera especie es la materia -ue seAala el numeral #; del art. !"+ a sa6er+ Ilas materias 6sicas relativas al r,gimen jurdico la6oral+ sindical+ previsional y de seguridad social 7 y ejemplos de la segunda especie son los seAalados en el >; # y el inciso 5inal del art.11+

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am6os en relacin al numeral 2; del art.!"+ todos de la 9.(.<.+ esto es+ Iley -ue revo-ue la nacionali8acin concedida por gracia y Ilos -ue hu6ieren perdido la nacionalidad chilena por cual-uiera de las causales esta6lecidas en este artculo+ slo podrn ser reha6ilitados por ley + respectivamente. Estos dos .ltimos ejemplos son leyes -ue suelen llamarse Ileyes con nom6re y apellido + ya -ue ellas se aplican a un individuo en particular. %a intrascendencia del contenido y lo decisivo de la 5orma lo reitera el 9digo 9ivil al de5inir la ley como Ouna de&"ara&i0n de "a *#"untad '#+erana .ue7 maniCe'tada en "a C#rma -re'&rita -#r "a C#n'titu&i0n7 manda7 -r#,%+e # -ermite(S Dart.1;E Esta de5inicin ha sido criticada des5avora6lemente en cuanto a su 5orma y en cuanto a su 5ondo. +n cuanto a la "orma+ por-ue se seAala -ue la redaccin es poco a5ortunada+ ya -ue la ley parece mandar, prohibir o permitir+ por ha6er sido mani5estada en la 5orma prescrita en la 9onstitucin y no por ser la voluntad so6erana. +n cuanto al "ondo+ por-ue no seAala las caractersticas espec5icas de la ley+ ni da una idea clara del o6jeto de ella 1i4+ ni de lo -ue es en s misma+ como lo hace la de5inicin de 'anto Toms 1ii4. =dems se aAade -ue sus t,rminos son tan 5ormales -ue daran ca6ida incluso a actos -ue si 6ien constituyen declaraciones de la voluntad so6erana no entraAan normas jurdicas+ por-ue se re5ieren a situaciones particulares y concretas y no a generales y a6stractas 1iii4. En especial se aduce -ue al dar a la ley una valide8 solamente 5ormal+ no se seAala -ue de6e ajustarse a ciertos principios de justicia natural+ a ciertas 5ormas consideradas vlidas en cual-uier sociedad 1iv4. 2ucci y :odanovic no estn de acuerdo con estas crticas en cuanto al "ondo+ y argumentan en de5ensa de la 5ormalidad de la de5inicin legal de ley lo siguiente: 1i4 1+n cuanto a *ue no se da una idea clara del objeto de la le 4 >o nos parece de 5uer8a esta impugnacin. 9reemos -ue el o6jeto de la ley+ el 6ien com.n+ es o6vio y si conviene hacerlo resaltar en una o6ra doctrinaria+ est de ms en un 9digo de legislacin positiva. 1:odanovic p.&G4 1ii4 1+n cuanto a *ue no da una idea de lo *ue la le es en s misma 4 Tampoco nos convence esta censura+ por-ue la de5inicin del 9digo esta6lece -ue se trata de una orden al decir -ue la ley manda+ proh6e o permite+ y -ue esta orden emana de la ra8n es lgico+ ya -ue no puede suponerse otra cosa en la declaracin de los legisladores. %a mencin de la ra8n en 'anto Toms se justi5ica por-ue su de5inicin es a6stracta y general en tanto -ue =ndr,s Lello de5ine la ley concretamente en sentido 5ormal y nadie puede suponer -ue los legisladores hagan declaraciones irracionales. 1:odanovic p.&G s.4 1iii4 1+n cuanto a *ue se dara lugar incluso a un contenido *ue no sea norma jurdica4 (ero este reparo no procede+ a nuestro juicio+ en una de5inicin -ue+ con criterio prctico+ englo6a dentro del campo de la ley todas las situaciones -ue por su entidad e/ijan la apro6acin de la so6erana. 1:odanovic p.&34 1iv4 aE 1+n cuanto a *ue se deba ajustar a un principio universal de justicia 4 =un-ue e/iste siempre un concepto social de justicia+ ,ste es uno para cada sociedad y en un momento determinado. >o hay preceptos inmuta6les y eternos anteriores y superiores a cual-uier sociedad.

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6E 1+n cuanto a una eventual amena1a a la seguridad jurdica4 %os principios generales de justicia+ vlidos y admitidos en un momento social determinado se consignan en la 9onstitucin y se imponen al legislador a trav,s de ella. 'i una ley no los respeta+ el individuo tiene el recurso de atacar la constitucionalidad de la ley+ pero antes de -ue esta inconstitucionalidad se declare+ no puede sustraerse al cumplimiento de la ley. cE 1(a "ormalidad de la de"inicin de le garanti1a mejor su autoridad 4 El ciudadano no puede invocar los principios generales de justicia para sustraerse a la aplicacin de normas positivas concretas. En la aplicacin del derecho a las relaciones jurdicas espec5icas no de6e acudirse a ms normas -ue las suministradas por el derecho positivo. 'i llegara a admitirse -ue ciertas normas no son aplica6les por ser injustas+ o no propender al 6ien com.n o cual-uier otro argumento anlogo+ el orden social llegara a su 5in. (or eso la de5inicin del 9digo 9ivil+ destacando el aspecto 5ormal de la ley+ es la .nica -ue conduce a la solucin lgica y ,sta es -ue de6e ser aplicada y respetada por los particulares+ sin -ue ,stos puedan por una decisin y un criterio propios sustraerse a su cumplimiento. 12ucci+ p. #& s.4 $equisitos externos e internos de la le,. 1=lessandri+ p.1$& R G4 2e la de5inicin del 9digo 9ivil se desprende -ue los re-uisitos de la ley son e/ternos e internos. %os primeros+ -ue permiten a los ciudadanos cerciorarse si la norma -ue se les presenta es en realidad ley o no+ son dos: a.H 2eclaracin de la voluntad so6erana7 6.H Kani5estacin de ella en la 5orma prescrita por la 9onstitucin. %os re-uisitos internos miran al contenido de la declaracin o norma: c.H 'i el precepto es imperativo+ prohi6itivo o permisivo. a.! )eclaraci n de la voluntad soberana. %a so6erana reside esencialmente en la nacin Dart.&; de 9.(.<.E. %a nacin delega el ejercicio de la so6erana+ en lo -ue a legislar se re5iere+ en el (oder %egislativo R9ongreso >acionalH y en el (residente de la <ep.6lica como colegislador Dart. !& a )& 9.(.<.E. =s+ no son leyes por 5alta de este primer re-uisito los simples decretos del (residente de la <ep.6lica+ aun-ue sean de e5ectos generales y permanentes. b.! %anifestaci n de la voluntad soberana en la forma prescrita por la Constituci n. >uestra 9onstitucin resume en el artculo )2 los re-uisitos necesarios para -ue esa 5orma se repute e/istir. *=pro6ado un proyecto por am6as 9maras ser remitido al (residente de la <ep.6lica+ -uien+ si tam6i,n lo aprue6a+ dispondr su promulgacin como ley0. Es de tal modo necesario -ue concurra la 5orma espec5ica prevenida por la 9onstitucin+ -ue no sera ley+ por ejemplo+ la declaracin de voluntad de todos y cada uno de los miem6ros del 9ongreso >acional y del (residente de la <ep.6lica mani5estada por medio de escritura p.6lica y con cuantos otros re-uisitos y 5ormalidades -uieran suponerse. =lessandri nos hace notar -ue este re-uisito slo se relaciona con el procedimiento constitucional de 5ormacin de la ley y no con -ue el contenido de esa ley sea constitucional o no. =s+ si la 9onstitucin prescri6e la 5ormacin de la ley y los trmites

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correspondientes no se cumplen+ la ley no est viciada sino ms -ue eso+ no est 5ormada+ no e/iste. En cam6io+ cuando la ley se 5orma ca6almente pero contradice alguna disposicin de 5ondo de la 9onstitucin+ dicha ley e/iste 5ormalmente aun-ue viciada por la inconstitucionalidad+ lo -ue da margen para -ue pueda ser declarada inaplica6le por ha6erse al8ado contra la 9onstitucin. c.! %anda- pro.be o permite. Este .ltimo re-uisito mira el 5ondo de la ley+ se re5iere a la especie de norma -ue contiene. Toda ley+ por el hecho de ser tal+ implica un mandato. (ero las leyes contienen mandatos de diversa especie7 algunos imperativos+ otros prohi6itivos o permisivos. B de ah -ue haya leyes imperativas+ prohi6itivas y permisivas. En cuanto a las primeras+ las leyes imperativas+ hay -ue hacer una distincin para evitar con5usiones. 9omo dijimos+ toda ley+ de cual-uier clase -ue sea+ es imperativa+ por-ue siempre envuelve una orden+ un mandato. (ero cuando se ha6la de leyes imperativas se toma la .ltima e/presin en un sentido ms espec5ico+ y se entiende por ley imperativa la -ue manda hacer algo+ impone una accin+ como por ejemplo pagar impuestos. %as leyes prohi6itivas son las -ue mandan no hacer algo+ las -ue proh6en o impiden en 5orma a6soluta hacer alguna cosa+ como las leyes penales. %as leyes permisivas son las -ue permiten reali8ar alg.n acto o reconocen a un sujeto determinada 5acultad. %a ley permisiva entraAa un mandato a todas las personas en el sentido de -ue respeten el derecho -ue ella reconoce al titular. 1'bservacin4 >o e/iste una sinonimia plena entre leyes permisivas y "acultativas. En materia civil+ sin em6argo+ se da una cercana mayor entre am6as denominaciones ya -ue toda norma permisiva implica+ sin duda+ la concesin de una 5acultad. 'in em6argo+ la distancia se nota si la vemos desde el punto de vista del derecho penal. En materia penal+ una ley permisiva es a-uella -ue autori8a a una persona a actuar de una manera tpica 1prohi6ida4 en determinadas circunstancias+ y en virtud de esta autori8acin su conducta no constituye delito. Ejemplos de normas permisivas en este sentido son las -ue esta6lecen la legtima de5ensa+ una causal de e/tincin de responsa6ilidad penal o una -ue seAala los casos en -ue no se cumple el re-uisito de la antijuridicidad para -ue una conducta sea delito. En todos estos casos+ sin duda+ no estamos ante leyes 5acultativas+ ya -ue no tiene sentido plantear a-u -ue la persona pueda o no pueda ejercer la autori8acin. (or ejemplo+ el *autori8ado0 en la legtima de5ensa no tiene la opcin jurdica de elegir entre matar o no matar al agresor+ pues en la medida en -ue tenga esa opcin su o6ligacin es no matar7 o en el caso de la privacin de li6ertad+ el polica autori8ado no tiene la opcin entre detener o no detener a un sospechoso+ ya -ue en la medida en -ue se da el presupuesto de autori8acin Dre-uisitos de sospechaE su o6ligacin es detenerlo. 2e a-u -ue podamos decir -ue el contenido de la cali5icacin de permisiva+ dicha de una ley+ es ms amplio -ue el de la cali5icacin de "acultativa. Toda ley 5acultativa es una norma permisiva+ pero no toda norma permisiva es 5acultativa+ seg.n vimos. Cay entre ellas+ entonces+ una relacin de g,nero a especie. %a ley "acultativa es una clase o tipo de ley permisiva.

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1*mportancia de esta clasificaci n legal4 %a importancia de esta clasi5icacin legal de las leyes en imperativas+ prohi6itivas y permisivas D5acultativasE se reduce a -ue sirve para determinar la sancin de cada una de ellas. = continuacin se muestra un es-uema -ue sinteti8a las sanciones correspondientes a cada uno de estos tipos de normas. /*P# )+ L+0 Imperativa CA$AC/+$(S/*CAS H?rdena hacer algo H?rdena el cumplimiento de un re-uisito o 5ormalidad. SA"C*#"+S H'i la ley mira al inter,s p.6lico o social: +l acto jurdico in"ractor ser# nulo de nulidad absoluta. H'i la ley mira slo al inter,s individual o privado: a.H <especto a re-uisitos esenciales+ -ue pertenecen a la su6stancia del acto: 2ulidad absoluta Dart.1!G2 9.9.E 6.H <e-uisitos no su6stanciales+ so6re las personas -ue lo ejecutan: 2ulidad relativa 1E/cepcin: El acto
cele6rado por un a6solutamente incapa8: 2ulidad absoluta.4

H'i la ley mira al inter,s de terceros: Inoponibilidad del acto a terceros de buena "e. (rohi6itiva del H?rdena no hacer algo en 5orma a6soluta. H<egla general: 2ulidad absoluta acto in"ractor. HE/cepcin: 9uando e/presamente la ley designa otro e5ecto distinto de la nulidad para el acto in5ractor. 1art.1$ 9.9.4 1%a sancin se aplica al tercero -ue impide ejercer dicha 5acultad o se niega a respetarla4 a.H 9uando lo impide: Cumplimiento "or1ado, m#s indemni1acin de perjuicios. 6.H 9uando lo hace imposi6le: Indemni1acin de perjuicios.

(ermisiva

H@acultan a una persona a hacer o no hacer algo.

1:odanovic pp.!$H"4

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CLASI>ICACIN !ERKRTUICA DE LAS LEYES(

Es de importancia la clasi5icacin de las normas por su jerar-ua dentro de un mismo r,gimen nacional+ pues ,sta permite su ordenacin+ determina las prioridades de aplicacin y aporta el llamado *criterio 5uerte0 para la resolucin de con5lictos normativos. El primer sistema jerr-uico de normas es o6ra del iusnaturalismo medieval+ -ue esta6leci el orden de las leyes a partir de la (e) $eterna Dproducto primero de la voluntad o la ra8n divinas+ ya sea la versin de 'an =gustn+ -u, duda7 de 2uns 'coto o 'anto TomsE+ de la cual deriva la (e) 2aturae+ impronta de a-u,lla en todo cuanto e/iste y a la cual -ueda su6ordinada la (e) 6umana. (ero la 5ormulacin moderna de la cuestin se de6e a las aportaciones+ primero de Lirling y despu,s Ry principalmenteH a la tesis de =dolph KerSl+ a -uien siguen Yelsen y sus discpulos. 12el (alacio+ p. 1$24 2e acuerdo al 2iccionario de la <.=.E. *jerar-ua0 signi5ica : *5. Pradacin de personas+ valores o dignidades. NN 2. Oerarca. NN ". ?rden entre los diversos coros de los ngeles.0 B *jerr-uico0+ *adj. (erteneciente o relativo a la jerar-ua0. 9omo vemos las pala6ras Ijerar-ua o Ijerr-uico estn asociadas a la gradacin+ la ordenacin gradual o categori8acin de personas+ valores o dignidades en relacin a alguna calidad o cualidad. (or tanto+ no necesariamente implican estas pala6ras subordinacin entre las entidades ordenadas gradualmente. 'in em6argo+ el uso ha6itual de la pala6ra Ijerar-ua lo asimilamos de los ejemplos comunes -ue tenemos de la jerar-ua eclesistica o militar+ donde jerar-ua implica+ adems+ su6ordinacin del grado in5erior al superior. En lo -ue sigue+ entonces+ no de6emos olvidar estas consideraciones semnticas para cuando tengamos -ue constatar -ue en algunos rangos jerr-uicos de las leyes no se da su6ordinacin entre ellas. =hora 6ien+ en 2erecho+ por regla general+ el orden jerr-uico de las normas implica la su6ordinacin de la norma de grado in5erior a la de grado superior7 a-u,lla de6e con5ormarse a ,sta+ y si se coloca en pugna no tiene e5icacia. (or ejemplo+ si una ley otorga determinados 6ene5icios a determinada categora de personas -ue la misma ley de5ine+ el reglamento de dicha ley no podra contener ninguna disposicin -ue implicara la ampliacin o restriccin del concepto precisado por ,sta+ -ue es norma de rango superior. Tal reglamento+ por no adecuarse a la ley -ue est llamado a ejecutar+ sera ilegal. =s+ entonces+ las leyes+ en su acepcin amplia de legislacin+ admiten la siguiente clasi5icacin de acuerdo a este primer criterio de jerar-ua: =.H >ormas de rango constitucional+ L.H >ormas de rango legal+ 9.H >ormas de rango reglamentario.

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2( 1 A 4 @orman parte de "a' n#rma' de rang# &#n'titu&i#na" la 9onstitucin (oltica de la <ep.6lica+ las normas -ue modi5ican la 9onstitucin y las leyes -ue interpretan una disposicin constitucional. a.H La C#n'titu&i0n P#"%ti&a es el conjunto de principios y normas o reglas 5undamentales de un Estado -ue esta6lece las 6ases de su organi8acin y la 5orma de su go6ierno7 5ijan las atri6uciones de los poderes legislativo+ ejecutivo y judicial7 la competencia de los ms altos rganos estatales7 el r,gimen administrativo+ el procedimiento de re5orma de la 9onstitucin7 los derechos y de6eres esenciales de los individuos y las garantas -ue estos mismos tienen 5rente a los poderes p.6licos. Tam6i,n suelen incluirse en la 9onstitucin normas so6re otras materias consideradas indispensa6les de a5ian8ar o consolidar en la ley suprema. En lo legislativo es ley 5undamental+ no slo por-ue esta6lece la 5orma en -ue de6en dictarse las leyes+ sino tam6i,n por-ue esta6lece lmites a la discrecionalidad legislativa. %as leyes de6en dictarse no slo con5orme a la 9onstitucin sino -ue adems no pueden contravenir su6stantivamente los preceptos constitucionales. 1(a supremaca constitucional4 (ara -ue la supremaca de la 9onstitucin no sea un principio puramente doctrinario y alcance e5ectiva vigencia+ el sistema jurdico -ue pretende sostenerla de6e proporcionar conjuntamente los medios de imponer su respeto+ es decir+ de lograr -ue el movimiento de toda actividad -ue se desarrolla en el Estado+ ya se realice por los rganos de ,ste o por los miem6ros de la sociedad poltica+ se produ8ca dentro de las 6ases sentadas en la ley 5undamental. %os medios para asegurar la supremaca constitucional son polticos y jurdicos. Tanto las autoridades y rganos del Estado como los go6ernados estn o6ligados a servir en todo momento el ideal constitucional. El control jurisdiccional de la constitucionalidad puede estar consagrado de modo e/plcito en la 9onstitucin o 6ien presentarse como resultado de las prcticas polticas y de la interpretacin de las 6ases del sistema jurdico. 1(acheco+ p."2G s.4 1Poder Constitu ente4 El (oder 9onstituyente es a-uel -ue dicta la 9onstitucin del Estado. %a so6erana es la autoridad suprema -ue tiene la comunidad y -ue le permite darse la organi8acin interna -ue ms le convenga con prescindencia de los dems Estados. Ella reside esencialmente en la nacin. =s+ se denomina (oder 9onstituyente la 5acultad -ue tiene este cuerpo poltico para esta6lecer su propia 9onstitucin. =l respecto se puede distinguir entre el rgano llamado a imponer la norma 5undamental inicial y a-uel -ue+ una ve8 determinada la estructura 5undamental del Estado+ -ueda ha6ilitado para introducirle las modi5icaciones -ue aconsejen las necesidades sociales o las leyes interpretativas -ue aclaren o e/pli-uen sus preceptos. =l primero se le denomina (oder 9onstituyente ?riginario y al segundo (oder 9onstituyente 2erivado. +l Poder Constitu ente 'riginario reside en la nacin y se mani5iesta+ generalmente+ en un acto de independencia respecto a otro Estado al cual ha estado su6ordinado+ o en una revolucin+ golpe de Estado o pronunciamiento -ue pone t,rmino a un sistema jurdico anterior. El (oder 9onstituyente ?riginario es li6re para imponer+ 5ormalmente+ el estatuto poltico 6sico -ue mejor satis5aga la idea de 2erecho dominante en la nacin7 pero+ en cuanto a su

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contenido+ de6e garanti8ar los imperativos de justa ordenacin e/igidos por el 6ien com.n en relacin con las circunstancias histricas prevalecientes. +l Poder Constitu ente 8erivado es a-uel rgano -ue+ una ve8 esta6lecida la estructura 5undamental del Estado+ -ueda ha6ilitado para introducir en la 9onstitucin las modi5icaciones -ue considere convenientes. Este (oder no elimina ni sustituye para siempre al (oder 9onstituyente ?riginario. En cuanto a los procedimientos -ue se contemplan para el ejercicio del (oder 9onstituyente 2erivado+ ellos dependen de la doctrina -ue prevale8ca respecto del depositario e5ectivo del poder poltico. En relacin a los m,todos de re5orma de las 9onstituciones (olticas+ ,stas se clasi5ican en rgidas+ semirrgidas y 5le/i6les. 9onstituciones rgidas son a-uellas -ue no 5acultan a los (oderes del Estado para modi5icarlas y+ en consecuencia+ no esta6lecen procedimientos para tal e5ecto. 9onstituciones semirrgidas son a-uellas -ue permiten re5ormar sus disposiciones de con5ormidad a un procedimiento especial. 9onstituciones 5le/i6les son a-uellas -ue pueden ser modi5icadas de acuerdo con las normas esta6lecidas para dictar las leyes en sentido estricto. 1(acheco+ p. "2) s.4 6.H Le/e' de ReC#rma de "a C#n'titu&i0n P#"%ti&a de "a Re-1+"i&a( >uestra 9onstitucin es semirrgida ya -ue contempla un procedimiento especial para modi5icarla. 2e este modo+ las normas constitucionales go8an de mayor esta6ilidad por-ue+ para ser modi5icadas+ e/igen condiciones ms estrictas y un -urum ms elevado -ue en el caso de las leyes ordinarias Dartculos 12) a 123 de la 9.(.<.E. %a regla general -ue esta6lece la 9onstitucin es -ue el proyecto de re5orma constitucional de6e ser apro6ado en cada 9mara por el voto con5orme de las tres -uintas partes D "Z& E de los diputados y senadores en ejercicio. Es decir+ un -urum de apro6acin de un !$[ de todos ellos. %a 9onstitucin esta6lece una norma especial de apro6acin+ si el proyecto versa so6re materias contempladas en los captulos I DLases de la InstitucionalidadE+ III D2e los 2erechos y 2e6eres 9onstitucionalesE+ :III DTri6unal 9onstitucionalE+ \I D@uer8as =rmadas+ de ?rden y 'eguridad (.6licaE+ \II D9onsejo de 'eguridad >acionalE \: D<e5orma de la 9onstitucinE. Este -urum de apro6acin es ms alto -ue el anterior y es de las dos terceras partes D 2Z" E de los diputados y senadores en ejercicio en cada 9mara. Es decir+ un -urum de !!+!! [ de todos ellos. 1>?T=: El detalle de este procedimiento de re5orma se ver en el tema siguiente.4 c.H Le/e' Inter-retati*a' de "a C#n'titu&i0n( %as leyes -ue interpretan los preceptos constitucionales+ es decir+ las -ue aclaran o determinan su sentido oscuro o dudoso+ necesitan para su apro6acin+ modi5icacin o derogacin de las tres -uintas partes D "Z& E de los diputados y senadores en ejercicio. B+ adems+ antes de ser promulgadas de6en pasar por el Tri6unal 9onstitucional para el control de su constitucionalidad Dart. !! inciso 1; y art. 3" >;1 de la 9.(.<.E. Es decir+ el porcentaje -ue se e/ige para su apro6acin es de un !$[ de los diputados y senadores en ejercicio en cada 9mara+ lo -ue corresponde a la regla general en materia de -urum de los proyectos de modi5icacin de la 9onstitucin.

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1Clase de subordinacin *ue se da entre las normas de rango constitucional 4 %as leyes -ue modi5ican y las -ue interpretan la 9onstitucin estn su6ordinadas a las normas constitucionales en todo lo -ue se relaciona con el procedimiento de su "ormacin7 sin em6argo+ una ve8 vigentes estas leyes tienen el mismo rango constitucional -ue las normas de la 9onstitucin -ue han modi5icado o interpretado respectivamente. 9omo dice el artculo 3; del 9.9. la ley interpretativa se entiende incorporada en la norma interpretada. 2(2 1 4 4 @orman parte de "a' n#rma' de rang# "ega" las leyes orgnicas constitucionales+ las leyes de -urum cali5icado+ las leyes ordinarias y los decretos con jerar-ua de ley. 'on ,stas las leyes en sentido estricto+ es decir+ las normas ela6oradas+ 6sicamente+ por el (oder %egislativo del Estado en la 5orma esta6lecida por la 9onstitucin (oltica. 11ormaci n4 El proceso legislativo moderno distingue cinco etapas 5undamentales en la 5ormacin de las leyes: iniciativa+ discusin+ apro6acin+ promulgacin y pu6licacin. i() La iniciativa consiste en la 5acultad -ue tiene la autoridad esta6lecida por el ordenamiento jurdico para proponer un proyecto de ley al 9ongreso. Esta 5acultad de iniciar la ley corresponde a los (oderes %egislativo o Ejecutivo. %os parlamentarios la ejercitan por medio de mociones y el Ejecutivo por mensajes. 9uando la iniciativa tiene su origen en el (oder %egislativo+ se llama parlamentaria+ y si la tiene en el Ejecutivo+ gu6ernativa. =lgunas leyes son slo de iniciativa gu6ernativa+ como es el caso de los proyectos de ley -ue tengan relacin con la alteracin de la divisin poltica o administrativa del pas7 con la administracin 5inanciera o presupuestaria del Estado+ incluyendo las modi5icaciones de la %ey de (resupuestos7 con las -ue 5ijen las normas so6re enajenacin de 6ienes del Estado o de las municipalidades y so6re su arrendamiento o concesin7 con las -ue 5ijen las 5uer8as de aire+ mar y tierra -ue han de mantenerse en pie en tiempo de pa8 o de guerra y las normas para permitir la entrada de tropas e/tranjeras en el territorio de la <ep.6lica+ como+ asimismo+ la salida de tropas nacionales 5uera de ,l7 etc. D art. !& de la 9.(.<.E En general+ son de iniciativa gu6ernativa a-uellas leyes -ue signi5i-uen aumento de los gastos para el Estado. El Ejecutivo ha6itualmente enva los proyectos de ley con un Kensaje en el -ue e/plica las ra8ones por las cuales solicita su apro6acin. %os parlamentarios+ por su parte+ suelen acompaAarlos de una e/posicin de motivos. %a regla general es -ue los proyectos de ley puedan presentarse a cual-uiera de las cmaras del 9ongreso. %a e/cepcin son algunas leyes -ue pueden tener su origen .nicamente en la 9mara de 2iputados+ como es el caso de las leyes so6re tri6utos de cual-uier naturale8a -ue sean+ so6re los presupuestos de la administracin p.6lica y so6re reclutamiento7 o en el 'enado+ como las leyes so6re amnista y so6re indultos generales Dart. !& de la 9.(.<.E. ii() La discusi n es el conjunto de actuaciones por medio de las cuales el (oder %egislativo deli6era so6re el proyecto de ley. En nuestro sistema 6icameral+ la 9mara -ue comien8a a conocer del proyecto se denomina C#mara de origen. Tan pronto lo reci6e+ de6e enviarlo a una de sus 9omisiones internas para -ue lo cono8ca e in5orme al respecto. %uego de6e pasar a la 9mara para su discusin y pronunciamiento en la 'ala. = continuacin y si es apro6ado+ el proyecto pasa

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a la 9mara <evisora donde sigue un procedimiento semejante. En ciertas circunstancias el proyecto puede ser visto nuevamente por la 9mara de ?rigen y por la 9mara <evisora. iii() La aprobaci n es el acto por el cual se acepta el proyecto de ley. %a apro6acin de6e ser dada por el 9ongreso+ por am6as 9maras+ las -ue de6en enviarlo al Ejecutivo para su conocimiento y apro6acin. El Ejecutivo por su parte+ de6e tam6i,n apro6arlo o recha8arlo. %a apro6acin puede ser e/presa+ cuando dispone su promulgacin7 o tcita+ cuando deja transcurrir el pla8o -ue tiene para recha8arlo+ sin hacerlo. El recha8o de un proyecto de ley por parte del Ejecutivo se denomina veto y se hace e5ectivo devolvi,ndolo al (arlamento con las o6servaciones -ue estime convenientes. El 9ongreso puede apro6ar el veto o recha8arlo insistiendo en el proyecto original. i*() La promulgaci n es el acto por el cual el Ejecutivo reconoce la e/istencia de una ley y ordena su cumplimiento. Ello se hace e5ectivo a trav,s de un 2ecreto 'upremo+ del cual de6e tomar ra8n la 9ontralora Peneral de la <ep.6lica. *() La publicaci n es el acto por el cual el proyecto de ley apro6ado y promulgado es dado a conocer a los ciudadanos para su in5ormacin y cumplimiento. %os m,todos de pu6licacin han variado a trav,s de los tiempos. En 9hile se reali8a mediante su insercin en el 2iario ?5icial+ -ue se pu6lica desde 1G)). *(ara todos los e5ectos legales+ la 5echa de la ley ser la de su pu6licacin en el 2iario ?5icial. 'in em6argo+ en cual-uier ley podrn esta6lecerse reglas di5erentes so6re su pu6licacin y so6re la 5echa o 5echas en -ue haya de entrar en vigencia0. Dart. ); del 9.9.E 1(acheco+ p. "23 s.4 a.H Le/e' #rg:ni&a' &#n'titu&i#na"e'( El o6jeto de las leyes orgnicas constitucionales es 5ijar la organi8acin y el 5uncionamiento de los poderes p.6licos+ de ciertos servicios e instituciones del mismo carcter y regular otras materias consideradas de capital importancia. =un-ue la 9onstitucin no de5ine el carcter de estas leyes+ ella misma se encarga de indicar e/presamente+ en cada caso+ -ue se trata de una ley orgnica constitucional. Estas leyes necesitan para su apro6acin+ modi5icacin o derogacin de las cuatro s,ptimas partes D #Z) E de los diputados y senadores en ejercicio D inciso 2; del art. !! de la 9.(.<. E. =dems+ antes de su promulgacin+ re-uieren cumplir el trmite del control de su constitucionalidad+ -ue de6e practicar el Tri6unal 9onstitucional D >; 1 del art. 3" de la 9.(.<.E. %a 9onstitucin ha esta6lecido varias materias o aspectos de ellas -ue son propias de leyes orgnicas constitucionales. %os siguientes son algunos de los artculos de la 9onstitucin -ue as lo ordenan+ las materias respectivas y la identidad de la ley orgnica -ue las ha recepcionado: 1;.H =rt. 1G a.H ?rgani8acin y 5uncionamiento del sistema electoral p.6lico. %.?.9. so6re 'istema de Inscripciones Electorales y 'ervicio Electoral.

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6.H <egulacin de la 5orma de reali8acin de los procesos electorales y ple6iscitarios. c.H Paranta de plena igualdad entre candidatos independientes y de partidos polticos tanto en la presentacin de candidaturas como en la participacin en los procesos electorales. %.?.9. so6re :otaciones (opulares y Escrutinios. 2;.H =rt. 13 >; 11 a.H <e-uisitos mnimos -ue de6ern e/igirse en cada uno de los niveles de la enseAan8a 6sica y media. 6.H >ormas o6jetivas+ de general aplicacin+ -ue permitan al Estado velar por el cumplimiento de los re-uisitos anteriores. c.H <e-uisitos para el reconocimiento o5icial de los esta6lecimientos educacionales de todo nivel. R %.?.9. de EnseAan8a. ";.H =rt. 13 >; 1& a.H <egulacin de materias -ue son propias de los partidos polticos+ al margen de las esta6lecidas ya en la 9onstitucin+ y las sanciones -ue se aplicarn por el incumplimiento de sus preceptos+ dentro de las cuales se podr considerar la disolucin del partido poltico. 6.H 'anciones -ue sern aplica6les a asociaciones+ movimientos+ organi8aciones o grupos de personas -ue realicen actividades propias de partidos polticos sin ajustarse a las normas correspondientes. H %.?.9. de (artidos (olticos. #;.H =rt. 13 >; 2# a.H Esta6lecer la 5orma de constitucin y duracin de las concesiones mineras+ as como los derechos y o6ligaciones -ue emanen de dichas concesiones. 6.H Esta6lecer el r,gimen de amparo de la concesin minera+ la cual tender directa o indirectamente a o6tener el cumplimiento de la o6ligacin de desarrollar la actividad -ue justi5ica su otorgamiento y contemplar causales de caducidad para el caso del incumplimiento o de la simple e/tincin del dominio so6re la concesin. R %.?.9. de 9oncesiones Kineras. &;.H =rt. 2! - @orma en -ue ha de e5ectuarse la eleccin del (residente de la <ep.6lica+ en conjunto con la de parlamentarios. H %.?.9. so6re :otaciones (opulares y Escrutinios. !;.H =rt. "G a.H ?rgani8acin 6sica de la =dministracin (.6lica. 6.H Parantas de la carrera 5uncionaria y los principios de carcter t,cnico y pro5esional en -ue de6a 5undarse. c.H =segurar tanto la igualdad de oportunidades de ingreso a la =dministracin (.6lica como la capacitacin y el per5eccionamiento de sus integrantes.

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R %.?.9. de Lases Penerales de =dministracin del Estado. );.H =rt. ## a.H <egulacin de los estados de e/cepcin constitucional+ as como su declaracin y la aplicacin de las medidas legales y administrativas -ue procediera adoptar 6ajo a-u,llos. 6.H 9ontemplar lo estrictamente necesario para el pronto resta6lecimiento de la normalidad constitucional. R %.?.9. so6re Estados de E/cepcin. G;.H =rt. #) a.H Esta6lecer los distritos electorales a los cuales corresponda la eleccin de diputados. 3;.H =rt. #3 6.H 2eterminar el n.mero de 'enadores+ sus circunscripciones y la 5orma de su eleccin. H %.?.9. so6re :otaciones (opulares y Escrutinios. 1$;.H =rt. &2 >; 1 c a.H <egular el 5uncionamiento y las atri6uciones de las comisiones investigadoras y la 5orma de proteger los derechos de las personas citadas o mencionadas en ellas. 11;.H =rt. &# >; 1 6.H <egular el acuerdo previo del 9ongreso >acional -ue se re-uiere para el retiro de una reserva -ue haya 5ormulado el (residente de la <ep.6lica y -ue tuvo en consideracin el 9ongreso al momento de apro6ar un tratado. 12;.H =rt. && c.H %a 5orma en -ue el 9ongreso >acional se instalar e iniciar su perodo de sesiones. d.H <egular la tramitacin de las acusaciones constitucionales. e.H <egular la cali5icacin de urgencia de los proyectos de ley -ue haga presente el (residente de la <ep.6lica D=rt. )# 9.(.<.E 5.H Esta6lecer la tramitacin interna de un proyecto de ley en el 9ongreso >acional. R %.?.9. del 9ongreso >acional. 1";.H =rt. )) a.H ?rgani8acin y atri6uciones de los tri6unales de justicia. 6.H 'eAalar las calidades -ue de6an tener los jueces y el n.mero de aAos -ue de6an ha6er ejercido la pro5esin de a6ogado las personas -ue 5ueren nom6radas ministros de 9orte o jueces letrados. c.H Esta6lecer la 5orma en -ue de6er ser oda la 9orte 'uprema cuando esta misma ley orgnica pretenda ser modi5icada. 1#;.H =rt. G2 d.H Esta6lecer los casos y la 5orma en -ue los tri6unales superiores de justicia+ en uso de sus 5acultades disciplinarias+ slo podrn invalidar resoluciones jurisdiccionales. H Esta %.?.9. no ha sido dictada a.n. 'uple este vaco el 9digo

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?rgnico de Tri6unales. W 1&;.H =rt. G# a.H ?rgani8acin y atri6uciones del Kinisterio (.6lico. 6.H 'eAalar las calidades y re-uisitos -ue de6ern tener y cumplir los 5iscales para su nom6ramiento y las causales de remocin de los 5iscales adjuntos+ en lo no contemplado en la 9onstitucin. c.H Esta6lecer el grado de independencia y autonoma y la responsa6ilidad -ue tendrn los 5iscales en la direccin de la investigacin y en el ejercicio de la accin penal p.6lica+ en los casos -ue tengan a su cargo. 1!;.H =rt. GG d.H Esta6lecer el procedimiento de 5ormacin de las ternas de los oponentes al cargo de 5iscal adjunto y -ue proponga el 5iscal regional respectivo+ as como la 5orma de reali8acin del concurso p.6lico previo. 1);.H =rt. 31 e.H <egular las 5acultades del @iscal >acional relativas a su superintendencia directiva+ correccional y econmica del Kinisterio (.6lico. %.?.9. del Kinisterio (.6lico. 1G;.H =rt. 32 inciso 5inal a.H 2eterminar la organi8acin+ 5uncionamiento y procedimientos del Tri6unal 9onstitucional. 6.H @ijar la planta+ r,gimen de remuneraciones y estatuto del personal del mismo. 13;.H =rt.3" c.H Esta6lecer los re-uisitos de admisi6ilidad de la accin p.6lica para re-uerir al Tri6unal la declaracin de inconstitucionalidad de un precepto legal declarado inaplica6le+ como asimismo regular el procedimiento -ue de6er seguirse para actuar de o5icio. R %.?.9. del Tri6unal 9onstitucional. 2$;.H =rt. 3& a.H <egular la organi8acin y 5uncionamiento del Tri6unal 9ali5icador de Elecciones. 6.H Esta6lecer la 5orma y oportunidad en -ue la 9orte 'uprema designe a cuatro de sus ministros -ue integrarn el Tri6unal 9ali5icador de Elecciones. R %.?.9. del Tri6unal 9ali5icador de Elecciones. 21;.H =rtculos 3G y 33 - 2eterminar las 5unciones+ la organi8acin+ el 5uncionamiento y las atri6uciones de la 9ontralora Peneral de la <ep.6lica+ aparte de las ya esta6lecidas en la 9onstitucin misma. H Esta %.?.9. no ha sido dictada a.n. 'uple este vaco la %ey >; 1$.""! so6re ?rgani8acin y =tri6uciones de la 9ontralora Peneral de la <ep.6lica. W

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22;.H =rt. 1$1 a.H 2eterminar la 5orma en -ue las @uer8as de ?rden y 'eguridad (.6lica de6an dar e5icacia al derecho+ garanti8ar el orden p.6lico y la seguridad p.6lica interior. 2";.H =rt. 1$& 6.H 2eterminar las normas 6sicas respecto a los nom6ramientos+ ascensos y retiros de los o5iciales de las @uer8as =rmadas y 9ara6ineros. c.H 2eterminar las normas 6sicas re5eridas a la carrera pro5esional+ incorporacin a sus plantas+ previsin+ antigTedad+ mando+ sucesin de mando y presupuesto de las @uer8as =rmadas y 9ara6ineros. R %.?.9. de las @uer8as =rmadas. R %.?.9. de 9ara6ineros de 9hile. 2#;.H =rt. 1$G H 2eterminar la composicin+ organi8acin+ 5unciones y atri6uciones del Lanco 9entral. R %.?.9. del Lanco 9entral. 2&;.H =rt. 11$ a.H <egular la creacin+ supresin y denominacin de regiones+ provincias y comunas7 la modi5icacin de sus lmites+ as como la 5ijacin de las capitales de las regiones y provincias. 2!;.H =rt. 11" 6.H <egular la integracin y organi8acin del consejo regional. c.H 2eterminar las atri6uciones del consejo regional. 2);.H =rt. 11! d.H 2eterminar la composicin+ atri6uciones+ 5uncionamiento y 5orma de designacin de sus integrantes del consejo econmico y social provincial. R %.?.9. so6re Po6ierno y =dministracin <egional. 2G;.H =rt. 11G a.H Esta6lecer las modalidades y 5ormas de participacin de la comunidad local en las actividades municipales. 6.H 2eterminar los casos y 5ormas en -ue los alcaldes podrn designar delegados para el ejercicio de sus 5acultades en una o ms localidades. c.H 2eterminar las 5unciones y atri6uciones de las municipalidades. d.H 'eAalar las materias de competencia municipal -ue el alcalde someter a consulta no vinculante o a ple6iscito+ as como las oportunidades+ 5orma de la convocatoria y e5ectos. e.H <egular la participacin municipal en corporaciones o 5undaciones de derecho privado sin 5ines de lucro con el o6jeto de promover y di5undir el arte+ la cultura y el deporte. 5.H 2eterminar la 5orma en -ue las municipalidades podrn esta6lecer territorios

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denominados unidades vecinales en el m6ito de las comunas o agrupacin de comunas. 23;.H =rt. 113 g.H 2eterminar la 5orma de eleccin de los concejales municipales. h.H 2eterminar el n.mero de concejales y la 5orma de elegir al alcalde. i.H 2eterminar la 5orma en -ue el concejo municipal ejercer sus 5unciones normativas+ resolutivas y 5iscali8adoras y otras atri6uciones -ue se le encomienden. j.H 2eterminar las normas so6re organi8acin y 5uncionamiento del concejo y las materias en -ue la consulta del alcalde al concejo ser o6ligatoria y a-uellas en -ue necesariamente se re-uerir el acuerdo de ,ste. "$;.H =rt. 12$ S.H <egular la administracin transitoria de las comunas -ue se creen+ el procedimiento de instalacin de las nuevas municipalidades+ de traspaso del personal municipal y de los servicios y los resguardos necesarios para cautelar el uso y disposicin de los 6ienes -ue se encuentren situados en los territorios de las nuevas comunas. l.H Esta6lecer los procedimientos -ue de6ern o6servarse en caso de supresin o 5usin de una o ms comunas. "1;.H =rt. 121 m.H 2eterminar las 5acultades de las municipalidades para esta6lecer rganos o unidades para el cumplimiento de sus 5unciones. n.H 2eterminar los lmites y re-uisitos dentro de los cuales se ejercern las 5acultades anteriores. "2;.H =rt. 122 A.H 2eterminar el mecanismo de redistri6ucin solidaria del 5ondo com.n municipal entre las municipalidades del pas. R %.?.9. de Kunicipalidades. "";.H =rt. 12G H <egulacin de lo concerniente a los vetos de los proyectos de re5orma a la 9onstitucin y a su tramitacin+ en todo lo -ue no haya sido dispuesto ya en la 9onstitucin misma. R %.?.9. del 9ongreso >acional. DWE En los casos de las materias correspondientes a los numerales 1";+ 1#; y 21;+ al no ha6er a.n %.?.9.+ al respecto se aplica la norma esta6lecida en la disposicin cuarta transitoria de la 9onstitucin -ue seAala: *'e entender -ue las leyes actualmente en vigor so6re materias -ue con5orme a esta 9onstitucin de6en ser o6jeto de leyes orgnicas constitucionales o apro6adas con -urum cali5icado+ cumplen estos re-uisitos y seguirn aplicndose en lo -ue no sean contrarias a la 9onstitucin+ mientras no se dicten los correspondientes cuerpos legales.0 1<urisprudencia4 El Tri6unal 9onstitucional se ha pronunciado so6re la constitucionalidad de numerosas leyes. En la prctica ha variado el concepto de ley orgnica constitucional

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por el de precepto o disposicin de tal carcter. El Tri6unal no ha considerado -ue la totalidad de la ley sea orgnica constitucional por re5erirse a las materias a -ue asigna tal calidad la 9onstitucin. 2e acuerdo a su jurisprudencia+ slo las normas -ue se re5ieren a ellas son orgnicas constitucionales7 las dems constituyen una ley ordinaria o com.n. Ca 5allado reiteradamente -ue al Tri6unal le corresponde pronunciarse slo so6re las disposiciones de un proyecto -ue el constituyente ha reservado a la ley orgnica constitucional7 -ue los otros preceptos no tienen tal carcter y slo constituyen una ley ordinaria+ por lo cual no se pronuncia so6re ellos. 'e recha8 as un voto disidente -ue estima6a -ue la ley orgnica constitucional constitua un solo todo y -ue so6re esta totalidad de6a recaer la resolucin del Tri6unal. 12ucci+ p. #! s.4 6.H Le/e' de .u0rum &a"iCi&ad# %a 9onstitucin declara -ue ciertas leyes son de -uorum cali5icado. Estas re-uieren para su apro6acin+ modi5icacin o derogacin de la mayora a6soluta de los diputados y senadores en ejercicio Dart. !! inc. "; de la 9.(.<.E. Ejemplos de leyes de -uorum cali5icado son: - %as -ue versan so6re conductas terroristas y su penalidad Dart. 3 inc. 2;E - %as -ue tratan del esta6lecimiento de la pena de muerte Dart. 13 >; 1 inc. ";E - %as -ue se ocupan de los a6usos de pu6licidad Dart. 13 >; 12 inc. 1;E - %as -ue versan so6re el control de armas D art. 1$" inc. 1;E - %as -ue esta6le8can reserva o secreto para los actos o resoluciones de los rganos del Estado D art. G; inc.2;E - =ctividades empresariales del Estado Dart. 13 >; 21 inc. 2;E+ etc. El -urum tan elevado e/igido para las leyes orgnicas constitucionales y de -urum cali5icado lo 5undan los comentaristas en la importancia -ue tienen ellas por la materia -ue a6ordan y+ adems+ en algunos casos+ se aduce la conveniencia de -ue se re.na un signi5icativo n.mero de votos para modi5icar o derogar leyes -ue se consideran -ue dan esta6ilidad institucional. c.H Le/e' &#rriente' u #rdinaria' %as leyes ordinarias constituyen la regla general en el tema de la legislacin+ de modo -ue en materias propias de ley+ si la 9onstitucin no seAala e/presamente -ue una determinada materia es propia de ley orgnica constitucional o de ley de -urum cali5icado+ entonces es materia de una ley ordinaria. Esta categora de ley re-uiere para su apro6acin+ modi5icacin o derogacin de mayora simple+ es decir+ de la mayora de los parlamentarios asistentes en cada 9mara. B el -urum de asistencia -ue re-uiere cada 9mara para poder sesionar y adoptar acuerdos es de la tercera parte de los diputados o senadores en ejercicio D art. !! inc.#; y &! inc.1; de la 9.(.<.E. =hora 6ien+ son materias de ley ordinaria a-uellas no comprendidas en las categoras anteriores y seAaladas en el artculo !" de la 9onstitucin+ adems de las materias -ue el art. !& seAala como de la e/clusiva iniciativa del (residente de la <ep.6lica. 2e6emos agregar tam6i,n todas a-uellas materias -ue+ en otras muy numerosas disposiciones+ la

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9onstitucin ha hecho o6jeto de ley+ ya sea en 5orma imperativa+ ya sea en 5orma indirecta+ al re5erirse a la ley -ue de6e regularlas+ de lo cual encontramos varios ejemplos en el >; 2# del artculo 13. 12ucci+ p.#)4 'e ha seAalado tam6i,n -ue la redaccin del enca6e8amiento del art. !" de la 9onstitucin -ue trata de las materias de ley constituye una innovacin respecto de la anterior 9onstitucin de 132&. =s en el artculo ## de la 9onstitucin de 132& se indica6a: *'lo en virtud de una ley se puede: D...E0 9on ello se -uiere seAalar -ue esas materias enumeradas en el art. ## e/igen ser reguladas por ley. (ero+ la redaccin no es e/cluyente+ pues otras materias podran ser reguladas por ley. %a actual 9onstitucin+ en cam6io+ esta6lece en el art. !": *'lo son materias de ley: D...E0. 9omo se ve+ su redaccin es e/cluyente+ en el sentido de -ue otras materias distintas no pueden regularse por ley. 'in em6argo+ esta e/clusin slo se da en el aspecto de su redaccin+ ya -ue su numeral 2$ y 5inal deja a6ierta la posi6ilidad de -ue otras materias puedan ser reguladas por ley: *2$E Toda otra norma de carcter general y o6ligatoria -ue estatuya las 6ases esenciales de un ordenamiento jurdico.0 d.H De&ret#' &#n $erar.u%a de "e/ Lajo la denominacin de 2ecretos con jerar-ua de ley se comprenden dos 5uentes del 2erecho positivo: los 2ecretos con 5uer8a de ley y los 2ecretos leyes. =m6os son mani5estaciones de voluntad del (oder Ejecutivo creadoras de normas jurdicas de igual jerar-ua -ue la ley ordinaria. 1(acheco+ p."#$4 L#' De&ret#' &#n Cuer5a de "e/. 'on decretos dictados por el (oder Ejecutivo so6re materias propias de una ley+ en virtud de una delegacin de 5acultades hecha por el (oder %egislativo. Ellos constituyen una verdadera ley y mientras los decretos corrientes pueden ser modi5icados por otro decreto+ los decretos con 5uer8a de ley slo pueden serlo por una disposicin de jerar-ua legal. Kucho se ha discutido so6re la valide8 de esta delegacin. Cay autores -ue la impugnan+ 5undados en -ue ella atenta contra el principio de la separacin de los poderes+ en -ue se inspira el clasicismo constitucional+ ya -ue mediante ella el Ejecutivo agrega a sus 5unciones inherentes las del (oder %egislativo. (or otra parte+ el (oder %egislativo es el .nico 5acultado por la comunidad para dictar leyes y ,l no puede trans5erir esta 5acultad a otras manos+ por-ue siendo ,sta una 5acultad -ue el pue6lo deleg+ -uienes la tienen no pueden traspasarla o delegarla a su ve8+ de acuerdo con el principio universalmente aceptado *delegata potestas non delegatur0 Dla potestad delegada no sea delegadaE. Coy da la 9onstitucin autori8a e/presamente la dictacin de decretos con 5uer8a de ley en su artculo !#+ pero reglamenta esta autori8acin en 5orma muy restrictiva. :eamos estas restricciones y re-uisitos -ue esta6lece la 9onstitucin: =.H En cuanto a la delegacin o autori8acin del 9ongreso: 1; %a autori8acin al Ejecutivo no podr e/ceder el pla8o de un aAo7

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2; la delegacin ser respecto a materias propias de ley7 "; %a autori8acin no podr e/tenderse so6re las siguientes materias: Katerias prohi6idas D)E. %a nacionalidad+ %a ciudadana+ %as elecciones+ El ple6iscito+ %as materias propias de las garantas constitucionales+ %as materias propias de leyes orgnicas constitucionales y %as materias propias de leyes de -urum cali5icado. #; %a autori8acin no podr comprender 5acultades -ue a5ecten a la organi8acin+ atri6uciones y r,gimen de los 5uncionarios del (oder Oudicial+ del 9ongreso >acional+ del Tri6unal 9onstitucional ni de la 9ontralora Peneral de la <ep.6lica. &; %a autori8acin o delegacin de6er hacerse por ley. L.H En cuanto a la ley delegatoria: 1; %a ley seAalar las materias precisas so6re las -ue recaer la delegacin7 2; %a ley podr esta6lecer o determinar las limitaciones+ restricciones y 5ormalidades -ue se estimen convenientes D5acultativoE. 9.H En cuanto al 2ecreto con 5uer8a de ley dictado: 1; %os decretos con 5uer8a de ley estarn sometidos en cuanto a su pu6licacin+ vigencia y e5ectos+ a las mismas normas -ue rigen para la ley7 2; %os decretos con 5uer8a de ley de6ern pasar o6ligatoriamente por el procedimiento de toma de ra8n por parte de la 9ontralora Peneral de la <ep.6lica+ de6iendo recha8arlos cuando ellos e/cedan o contravengan la autori8acin re5erida7 "; %as controversias -ue se susciten so6re la constitucionalidad de un decreto con 5uer8a de ley entre el Ejecutivo y la 9ontralora sern resueltas por el tri6unal 9onstitucional Dartculos 3" >; # y 33 de la 9.(.<.E. %a 9orte 'uprema ha declarado -ue si el decreto con 5uer8a de ley e/cede las 5acultades legislativas -ue se otorgaron al (oder Ejecutivo+ de6e concluirse -ue se trata de un simple decreto ilegal por e/tenderse a 5acultades propias de ley -ue no se le delegaron. En este caso no procede el recurso de inaplica6ilidad por causa de inconstitucionalidad por-ue ,ste slo ca6e respecto de preceptos de una ley y no de un decreto. %os preceptos -ue e/cedieron la delegacin seran ilegales por contrariar la ley delegatoria+ y por esta ra8n cual-uier jue8 puede dejar de aplicarlos D 9. 'uprema+ 2# de junio de 13GG+ <. t.G&+ sec. &]+ p.11" D 9. G; y 3;+ p.11GEE. 1:odanovic+ p.)24 L#' De&ret#' "e/e'. %lmanse decretos leyes los decretos -ue+ sin autori8acin alguna del 9ongreso >acional+ dicta el (oder Ejecutivo so6re materias -ue seg.n la 9onstitucin son propias de ley.

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Kediante ellos legislan los go6iernos de 5acto+ -ue avientan con los poderes legalmente constituidos. Empero+ algunas 9onstituciones+ como la italiana+ prev,n los decretos leyes para los go6iernos legtimos+ -ue los pueden usar en casos de e/traordinaria urgencia y necesidad+ si 6ien estn o6ligados en seguida a presentarlos al (arlamento para su rati5icacin o conversin en ley. En 9hile+ los decretos leyes son a6iertamente inconstitucionales D art. ); de la 9.(.<. y art. #; de la 9onstitucin de 132&E. (ero la jurisprudencia ha de6ido aceptarlos+ una ve8 resta6lecida la normalidad constitucional. =s ha sucedido con los -ue se dictaron durante los perodos revolucionarios y de go6ierno militar: =Aos 132# R 132&+ G1! decretos leyes7 =Ao 13"2+ !!3 decretos leyes7 =Aos 13)" R 13G$+ ".!!$ decretos leyes. Estos .ltimos decretos leyes tienen una numeracin progresiva+ hasta el n.mero ".!!$+ y se encuentran comprendidos entre las leyes >os. 1).3G2 y 1).3G". Kucho se ha discutido so6re el valor jurdico de los decretos leyes. Es evidente -ue durante la vigencia del r,gimen de hecho ellos tienen e5icacia. El pro6lema se presenta cuando el pas retorna a la normalidad constitucional. ^Mu, valor conservan estos decretos leyes de los go6iernos de 5acto dictados en contra de la 9onstitucin_ %as ra8ones para mantenerlos despu,s de es5umada la 5uer8a -ue los apoya6a+ son varias: las circunstancias e/traordinarias en -ue vive el pas mientras imperan los go6iernos de 5acto7 por-ue mediante los decretos leyes en nuestro pas se pusieron en marcha numerosos engranajes de la vida nacional y se entreteji+ por as decirlo+ todo el ordenamiento jurdico en 5orma tal -ue ,ste ha6ra resultado con vacos o pertur6aciones si se hu6iera recha8ado la vigencia de esas normas ilegales+ y en 5in+ por-ue el propio aspecto constitucional se complic al reconocer diversas leyes esas normas+ sea modi5icndolas+ derogando algunas y dejando su6sistentes otras. 1=lessandri+ p.1214 23u clase de 4erarqua existe entre las normas de rango legal5 Cemos anali8ado los cuatro tipos de leyes -ue comparten el rasgo de ser normas de rango legal: las leyes orgnicas constitucionales+ las leyes de -urum cali5icado+ las leyes ordinarias y los decretos con 5uer8a de ley. El hecho de -ue tengan estas normas el rango legal signi5ica -ue emanan del %egislador De/cepto el 2.@.%.E7 -ue estn su6ordinadas a la 9onstitucin tanto en su 5ormacin como en su contenido y -ue otras normas+ las de rango reglamentario+ estn a su ve8 su6ordinadas a ellas. 'in em6argo+ ca6e preguntarse si e/iste entre las normas de rango legal tam6i,n una jerar-ua -ue impli-ue entre ellas alguna suerte de su6ordinacin. El criterio -ue identi5ica a lo jerr-uico+ en el sentido -ue hemos utili8ado hasta ahora+ es la o6ligacin de su6ordinarse la norma -ue se considera in5erior a la norma -ue se considera superior+ como en el caso de la ley y la 9onstitucin respectivamente. (or tanto+ para responder a la pregunta planteada de6emos preguntarnos si e/iste la o6ligacin de

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-ue las leyes ordinarias se su6ordinen a las leyes de -uorum cali5icado y ,stas+ a su ve8+ se su6ordinen a las orgnicas constitucionales. %a respuesta es no. 1Posicin contraria4 'in em6argo+ sera inconstitucional -ue una ley ordinaria sea contraria a una de -urum cali5icado y una de estas .ltimas sea contraria de una ley orgnica constitucional. ^(or -u,_ =lgunos dirn Rinsistiendo en el criterio inicialH -ue ello es as por-ue+ siendo normas de distinta jerar-ua+ necesariamente unas de6en su6ordinarse a las otras+ pues una norma in5erior no puede ser contraria a la norma jerr-uicamente superior. Ello -ueda con5irmado con la situacin opuesta+ si recordamos -ue dos normas contrarias entre s y de igual rango jerr-uico pueden per5ectamente su6sistir. Ba -ue si la norma contraria dictada con posterioridad tiene un contenido ms restringido se considerar como norma especial en relacin a la otra+ -ue a su ve8 se considerar como norma general Dprincipio de la especialidadE. B en el caso de -ue la norma posterior tenga un contenido de igual alcance o ms general -ue la anterior+ entonces+ estaramos en presencia de una derogacin de esta .ltima norma Dderogacin tcitaE. En am6os casos am6as normas contrarias entre s pueden su6sistir sin caer en ilegalidad o inconstitucionalidad por-ue son normas de igual rango jerr-uico. $ contrario sensu+ si ello no ocurre entre las cuatro normas de rango legal ya estudiadas+ es por-ue entre ellas a su ve1 e/iste di5erente rango jerr-uico. 8e todo ello se desprendera, entonces, *ue e)iste subordinacin entre ellas. 1,espuesta "inal4 Es verdadero lo mani5estado por esta opinin+ pero no su conclusin. (ues la ra8n es otra. Fna ley ordinaria no puede tener un contenido contrario a una ley de -urum cali5icado o a una ley orgnica constitucional+ no por-ue la primera tenga -ue su6ordinarse a estas .ltimas+ sino por-ue una ley ordinaria de estas caractersticas implicara una modi5icacin o una derogacin tcita de las leyes de -urum cali5icado u orgnicas constitucionales. B ello sera inconstitucional+ ya -ue signi5icara -ue normas con mayores re-uisitos y e/igencias de apro6acin+ como las de -urum cali5icado por ejemplo+ pudiesen ser modi5icadas o derogadas tcitamente por normas -ue no cumplen estos mayores re-uisitos y e/igencias. =s lo consagra positivamente nuestra 9onstitucin en el art. !! inciso "; : *%as normas legales de -urum cali5icado se esta6lecern+ modi"icar#n o derogar#n por la mayora a6soluta de los diputados y senadores en ejercicio.0 2e este modo+ podemos concluir -ue entre las normas de rango legal e/iste di5erencia de jerar-ua+ pero esta jerar-ua no implica+ en este caso+ subordinacin entre ellas+ sino slo di5erencia de categora. Ello es plenamente posi6le+ por-ue+ como ya vimos al inicio de esta seccin+ la pala6ra *jerar-ua0 signi5ica *gradacin0 y no necesariamente su6ordinacin. Fna ley ordinaria no puede ser contraria a una orgnica constitucional+ pero no por-ue ello impli-ue una violacin de una o6ligacin de su6ordinacin entre ellas sino de una o6ligacin de cumplimiento de iguales re-uisitos de 5ormacin+ ya -ue la ley ordinaria implcitamente estara modi5icando o derogando tcitamente una ley de mayores re-uisitos y e/igencias de 5ormacin+ en este caso la ley orgnica constitucional.

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1+l caso especial del decreto con "uer1a de le 4 Fn caso especial lo constituye el decreto con 5uer8a de ley+ el cual est su6ordinado en su 5ormacin y en su contenido a lo -ue disponga una ley ordinaria+ la ley delegatoria. (ero+ una ve8 promulgado y pu6licado+ el decreto con 5uer8a de ley tiene el mismo rango legal -ue las dems leyes. 2(= 1 C 4 @orman parte de las normas de rang# reg"amentari# una serie de normas jurdicas -ue emanan de una gran diversidad de autoridades p.6licas. Todas estas normas comparten la caracterstica de estar su6ordinadas necesariamente a las normas legales+ ya sea por-ue implican una aplicacin ms en concreto y en detalle de esas mismas leyes+ ya sea por-ue constituyen la 5orma en -ue una autoridad con 5acultades administrativas las ejerce en la prctica+ 5acultades administrativas otorgadas por la ley+ o e/cepcionalmente por la 9onstitucin. Ejemplos de estas normas son los reglamentos+ los decretos+ los decretos supremos+ las ordenan8as municipales+ los autos acordados+ las instrucciones+ las circulares+ los dictmenes+ los acuerdos+ etc. Todas estas normas de rango reglamentario+ sin em6argo+ tienen un criterio di5erenciador -ue se re5leja en sus nom6res. =lgunas de estas normas se llaman de una manera en vistas de su contenido+ y+ a veces+ otras o las mismas normas toman otro nom6re en vistas de su "orma de -ue se revisten+ es decir+ en vistas del Icontinente o Ireceptculo -ue contiene la norma. =s+ por ejemplo+ una norma de aplicacin de una ley determinada se suele llamar reglamento+ y se llama as en virtud de su contenido+ esto es+ contiene la regulacin detallada y concreta de una materia -ue una ley ya regul+ aun-ue en una 5orma ms general. 'in em6argo+ si ese reglamento emana del (residente de la <ep.6lica en virtud de sus atri6uciones reglamentarias+ dicho reglamento se llamar tam6i,n decreto supremo+ en la medida en -ue emana de esa autoridad administrativa en uso de sus 5acultades. 2e este modo+ la misma norma reglamentaria ser suscepti6le de ser llamada reglamento+ si se mira a su contenido+ y+ a la ve8+ decreto supremo si se mira a la 5ormalidad de la actuacin -ue la cre y la contiene. 2e todo esto se desprende una conclusin metodolgica. Esto es+ -ue una clasi5icacin y estudio de las normas de rango reglamentario no puede poner en un mismo grupo al reglamento y al decreto+ por-ue son designaciones de naturale8a distinta. =s+ tenemos -ue hacer una gran distincin previa de las normas de rango reglamentario+ entre a-uellas -ue se designan de una manera en vistas de su contenido y a-uellas -ue se denominan de otro modo en vistas de su 5orma. A() 2ormas de rango reglamentario segn su contenido: En general+ son normas jurdicas cuyo contenido est constituido por la aplicacin en detalle de las disposiciones de una ley+ o la regulacin de una materia no propia de ley+ o una orden o mandato general o particular+ o una regulacin administrativa. Ellas son los reglamentos+ las instrucciones+ los dictmenes+ las ordenan8as. a() (os reglamentos.

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%os reglamentos son un conjunto sistemtico de normas jurdicas destinadas a la ejecucin de las leyes o al ejercicio de atri6uciones o 5acultades consagradas por la 9onstitucin. 1(acheco p."#"4 2e esta de5inicin general de reglamento de in5iere los dos tipos de reglamentos: ,eglamentos de ejecucin: 'on a-uellos cuyo o6jeto es asegurar la aplicacin de la ley. 'us normas tienden a poner en marcha a las de la ley. 2e6en encuadrarse dentro de la pauta de ,sta+ y en ning.n caso pueden contrariar sus preceptos+ modi5icarlos+ restringirlos o ampliarlos. El reglamento de ejecucin es siervo de la ley -ue detalla+ como -uiera -ue su ra8n de ser es desenvolver las reglas generales de la ley+ e/plicar las consecuencias de los principios -ue ella contiene+ determinando la manera de cumplirla+ seg.n las diversas circunstancias -ue puedan presentarse. ,eglamentos autnomos: 'on los -ue no se relacionan con alguna ley+ y sus normas reglan materias -ue no son o6jeto de ley. 'e dictan por la autoridad administrativa en ejercicio de sus propias atri6uciones o de los poderes discrecionales -ue se le reconocen. Ejemplos: <eglamento so6re la reali8acin de carreras de vehculos motori8ados+ reglamento -ue 5ija condiciones y re-uisitos para la entrada al 9asino de :iAa del Kar+ etc. 1:odanovic p.!G s.4 1'bservacin4 *%os reglamentos autnomos constituirn estatutos del (oder Ejecutivo con carcter legal.0 12ucci p.#34 *Fn reglamento de ejecucin puede ser derogado por la ley+ pero no uno autnomo.0 1:odanovic p.!34 Fn decreto jams puede derogar una ley+ pero la ley puede derogar el decreto+ supuesto -ue la derogacin no importe invadir atri6uciones propias y constitucionales del (oder Ejecutivo. (or esto no podra una ley derogar+ por ejemplo+ el decreto -ue nom6ra Kinistro de Estado a un ciudadano7 se vulnerara el precepto constitucional -ue esta6lece como atri6ucin especial del (residente nom6rar a su voluntad a dichos Kinistros. En estos casos+ 5rente al decreto+ la ley se inclina ante la 9onstitucin. (or la misma ra8n una ley no podra derogar un reglamento autnomo -ue no toca materias reservadas al campo de la ley. 1=lessandri p.11G4 1La Potestad $eglamentaria4 %os reglamentos en general+ as como los decretos+ instrucciones+ resoluciones+ etc.+ son dictados en virtud de la llamada potestad reglamentaria. En sentido propio y estricto+ la potestad reglamentaria es el poder de -ue estn dotadas las autoridades administrativas para dictar normas jurdicas+ es decir+ mandatos de alcance general e impersonal7 en un sentido amplio+ comprende+ adems+ la 5acultad de emitir resoluciones o mandatos -ue se re5ieren a una persona o situacin determinada. En resumen+ todo tipo de normas jurdicas de rango reglamentario. Kuy diversas autoridades administrativas tienen potestad reglamentaria: %os Kinistros de Estado+ los intendentes+ los go6ernadores+ las municipalidades+ los alcaldes+ el Lanco 9entral+ el 2irector Peneral de Impuestos Internos+ etc. (ero+ sin duda+ la potestad reglamentaria del (residente de la <ep.6lica es la ms importante+ la cual se denomina potestad reglamentaria autnoma cuando dicta reglamentos autnomos+ y potestad reglamentaria de ejecucin cuando emite reglamentos

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de ejecucin: *1'on atri6uciones especiales del (residente de la <ep.6lica:4 !;.H Ejercer la potestad reglamentaria en todas a-uellas materias -ue no sean propias del dominio legal+ sin perjuicio de la 5acultad de dictar los dems reglamentos+ decretos e instrucciones -ue crea convenientes para la ejecucin de las leyes70 1 art."2 de la 9.(.<.4 +() (as instrucciones. 'e entiende por instrucciones las rdenes o recomendaciones -ue una autoridad administrativa imparte a los 5uncionarios -ue de ella dependen+ acerca de la 5orma como de6en aplicar las leyes o desempeAar sus 5unciones. %as instrucciones se caracteri8an 5undamentalmente por-ue se dirigen slo a los agentes administrativos. 'u m6ito de aplicacin es el interior de la =dministracin7 no o6ligan a los administrados Dciudadanos particularesE. %as instrucciones no estn sujetas al trmite de toma de ra8n+ y son de dos tipos: Circulares: %as instrucciones toman la 5orma de circulares cuando se dirigen colectivamente a todos los 5uncionarios o a una categora de ellos. '"icios: %as instrucciones toman la 5orma de o5icios cuando se dirigen slo a uno o ms 5uncionarios individualmente determinados. 1=yl`in p.112 s.4 &() (os dict#menes. %a pala6ra Idictamen tiene en derecho dos acepciones distintas. (or una parte+ signi5ica Iuna opinin en derecho + es decir+ un in5orme jurdico+ el cual ha6itualmente es evacuado por un 5uncionario judicial o un jurista particular a solicitud de alguna autoridad+ -ue desea ser in5ormada so6re un tema o un caso en particular. 9omo tal+ este dictamen es slo una opinin y no es vinculante+ por lo cual no constituye norma jurdica en modo alguno. 'uelen evacuar este tipo de dictmenes los 5iscales judiciales. (ero+ por otra parte+ se llaman tam6i,n dict#menes las rdenes dadas por un Oe5e de 'ervicio (.6lico a los 5uncionarios del mismo servicio+ a 5in de -ue interpreten y apli-uen la ley+ -ue les corresponde hacer cumplir+ de una determinada manera. Este tipo de dictamen es vinculante en la medida en -ue o6liga a los 5uncionarios su6alternos+ y como tal+ es norma jurdica. =dems+ este tipo de dictamen es o6ligatorio indirectamente para los administrados -ue act.an+ acuden+ comparecen o recurren ante ese 'ervicio (.6lico+ en la medida en -ue sus 5uncionarios tienen -ue aplicarles la ley del modo dictaminado. 'in em6argo+ el administrado+ si considera -ue tal dictamen es ilegal o inconstitucional+ puede recurrir a los tri6unales de justicia+ seg.n corresponda. El dictamen+ como norma jurdica+ se parece 6astante a la instruccin DcircularE+ pero se di5erencia en -ue ha6itualmente se restringe slo a esta6lecer una 5orma de interpretar la ley+ y se di5erencia adems en -ue el Oe5e del 'ervicio lo emite solamente 5rente a consultas de sus su6alternos+ en virtud de dudas o di5icultades surgidas al aplicar una norma.

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'uelen emitir este tipo de dictmenes el 2irector del 'ervicio de Impuestos Internos respecto a las leyes tri6utarias+ el 2irector de la 2ireccin del Tra6ajo respecto a normas la6orales+ etc. d() (as ordenan1as. %a pala6ra ordenan1a tiene distintas signi5icaciones en diversos pases. B aun dentro de un mismo pas designa cosas -ue no son iguales. Es lo -ue ocurre entre nosotros. En general+ el derecho positivo chileno entiende por ordenan1a un conjunto de normas reglamentarias so6re determinadas materias -ue se aplican en todo el territorio de la <ep.6lica o en una seccin administrativa del mismo y cuya in5raccin est sancionada con multas u otras penas+ entre ellas el comiso. Ejemplo de ordenan8a aplica6le en todo el territorio nacional es la ?rdenan8a de =duanas y ejemplo de ordenan8as locales son las ordenan8as municipales. 1=lessandri p.1134 4() 2ormas de rango reglamentario segn su forma: En general+ son normas jurdicas -ue constituyen la 5orma o modo en -ue las diversas autoridades p.6licas ejercen sus atri6uciones administrativas+ suelen tomar su nom6re dependiendo de la identidad de la autoridad de la cual emanan. Ellas son los decretos+ los decretos supremos+ los autos acordados. a() (os decretos. En general+ decreto es todo mandato escrito y revestido de las dems 5ormalidades prescritas por el ordenamiento jurdico+ dictado unilateralmente por la autoridad administrativa en el ejercicio de sus atri6uciones. 1:odanovic p.!G4 %os decretos+ a su ve8+ se su6dividen en resoluciones y acuerdos dependiendo del carcter de -uien los dicta: 1,esoluciones4 'i la autoridad administrativa -ue dicta el decreto es unipersonal+ entonces ,ste se llama resolucin o decreto. 1$cuerdos4 'i la autoridad administrativa -ue dicta el decreto es colegiada+ entonces ,ste se llama acuerdo. Esta su6clasi5icacin tiene importancia positiva en la medida en -ue las resoluciones o decretos de6en necesariamente pasar por el trmite de toma de ra8n ante la 9ontralora+ no as los acuerdos+ seg.n lo dispone el artculo 33 de la 9.(.<. 1=yl`in pp.G) ss.4 +() (os decretos supremos. 9uando el decreto es emitido por el (residente de la <ep.6lica se llama espec5icamente decreto supremo. <e-uisitos y 5ormalidades del decreto supremo: i.H 2e6en ser escritos7 ii.H 2e6en ser 5irmados por el (residente de la <ep.6lica y el Kinistro de Estado respectivo. En 5orma e/cepcional el decreto supremo puede llevar slo la 5irma del Kinistro+ con la clusula *por orden del (residente de la <ep.6lica0+ pero slo en a-uellas materias en -ue previamente+ va delegacin+ el Kinistro haya sido autori8ado.

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iii.H Es esencial+ para -ue el decreto supremo sea o6edecido+ -ue sea 5irmado por el Kinistro de Estado de la respectiva materia7 si no+ no tendr 5uer8a o6ligatoria. Dart."& 9.(.<.E En otras pala6ras+ puede 5altar la 5irma del (residente pero nunca la del Kinistro. 1)iversos tipos de decretos , decretos supremos4 9omo se dijo al principio de esta seccin 1 2." 4+ los decretos en general son normas jurdicas de rango reglamentario+ consideradas desde el punto de vista de su 5orma+ es decir+ tomando en cuenta sus 5ormalidades y la autoridad -ue las dicta+ y sin considerar en a6soluto su contenido. El decreto+ entonces+ no es ms -ue una Ireceptculo o Icontinente jurdico. 2e este modo+ un decreto supremo puede contener un reglamento+ una ley+ un nom6ramiento+ una instruccin+ una orden directa a un 5uncionario+ etc. 2e ah -ue muchas veces la doctrina y las normas positivas se re5ieran a diversos tipos de decretos dependiendo de lo -ue contengan+ por ejemplo+ decreto reglamentario Dcontiene un reglamentoE+ decreto individual Del -ue se re5iere a una persona o situacin determinadaE+ decreto promulgatorio Dcontiene una ley promulgadaE+ decreto de insistencia Duna orden a la 9ontraloraE+ decreto de emergencia Duna orden de pago a una Tesorera del EstadoE+ etc. 9omo es 5cil de deducir+ no se trata en el 5ondo de clases distintas de decretos sino -ue de distintas designaciones de ellos+ pues el decreto en general y el decreto supremo en especial son siempre los mismos+ ya -ue se los de5ine por su 5orma y no por su contenido. %a diversidad de designaciones -ue se les da+ entonces+ es para resaltar su contenido y destacar el hecho de -ue en virtud de ese mismo contenido de6en cumplir ciertos re-uisitos+ 5ormalidades y trmites especiales+ adems de los propios del decreto. (or ejemplo+ el decreto de insistencia sigue siendo un decreto supremo+ es decir+ un mandato escrito y revestido de las dems 5ormalidades prescritas por el ordenamiento jurdico+ dictado unilateralmente por el (residente de la <ep.6lica en el ejercicio de sus atri6uciones. 'in em6argo+ se le llama decreto de insistencia para destacar el hecho de -ue contiene una orden a la 9ontralora+ a 5in de -ue ,sta tome ra8n de otro decreto anterior recha8ado por la misma 9ontralora al considerarlo ilegal. =s+ en virtud de este contenido espec5ico del decreto supremo+ de6e cumplirse+ adems+ el re-uisito de llevar las 5irmas de todos los Kinistros de Estado y someterse al trmite de ser enviado por la 9ontralora a la 9mara de 2iputados con su in5orme para una eventual 5iscali8acin Dart.33 9.(.<.E. &() (os autos acordados. %os tri6unales superiores de justicia+ la 9orte 'uprema y las 9ortes de =pelaciones+ tienen en virtud de sus atri6uciones administrativas+ disciplinarias y econmicas Dart. G2 de la 9.(.<. y artculos ";+ !! y 3! >; # del 9.?.T.E la 5acultad de dictar normas jurdicas de rango reglamentario en todo lo -ue tenga relacin con medidas para -ue los de6ates judiciales se desenvuelvan con la compostura de6ida o los 5uncionarios judiciales cumplan con las normas legales -ue regulan su conducta ministerial7 asimismo+ en relacin a toda medida tendiente a o6tener una ms pronta y mejor administracin de justicia.

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(ara ello dichos tri6unales superiores pueden dictar circulares+ instrucciones y autos acordados. %os autos acordados, en especial+ son normas jurdicas e-uivalentes a los acuerdos+ ya -ue participa en su ela6oracin y dictacin toda la 9orte en pleno+ y pueden regular una amplia variedad de materias dentro de sus atri6uciones administrativas+ disciplinarias y econmicas. En el caso de la 9orte 'uprema+ si el auto acordado -ue ella dicta es de carcter y aplicacin general de6er ser pu6licado en el 2iario ?5icial Dart.3! inc. 5inal del 9.?.T.E El auto acordado+ en la medida en -ue es una norma de rango reglamentario "ormal+ puede contener diversos tipos de normas. (or ejemplo+ puede contener un reglamento procesal como en el caso de los autos acordados -ue regulan la tramitacin del recurso de -ueja+ de proteccin+ o la 5orma de las sentencias. (uede contener una norma administrativa como los -ue esta6lecen la distri6ucin de materias entre las salas+ distri6ucin de e/hortos o causas entre los tri6unales+ etc. (uede contener normas de carcter disciplinario preventivo como los -ue ordenan los casos e/cepcionales en -ue los 5uncionarios judiciales pueden co6rar derechos por sus servicios+ etc.+ etc. = CONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY 1Concepto4 %a 9onstitucin (oltica de la <ep.6lica es la ley de las leyes+ a ella de6en su6ordinarse todas las dems y si no lo hacen caen en el vicio de inconstitucionalidad. Ello se produce en concreto cuando la ley se aparta o contradice alguna de las normas -ue la 9onstitucin esta6lece. 2e ah -ue podamos decir -ue un re-uisito 5undamental de la ley y dems normas jurdicas es -ue sean constitucionales+ es decir+ -ue guarden con5ormidad con la 9onstitucin. %a constitucionalidad de la ley a6arca dos aspectos: uno de "ondo y otro de "orma. 'e entiende -ue una ley es constitucional en el "ondo cuando respeta todos y cada uno de los derechos asegurados y garantidos por la 9onstitucin. 'e entiende -ue es constitucional en la "orma+ cuando ha sido dictada por la autoridad competente+ seAalada por el ordenamiento jurdico constitucional+ y con todas las 5ormalidades e/presadas en ,l. =s+ resulta -ue la inconstitucionalidad es la negacin de uno de estos dos aspectos o de am6os a la ve8. %a inconstitucionalidad de 5orma se con5igura si no se han cumplido los re-uisitos -ue el ordenamiento constitucional 5ija para la tramitacin de la ley. %a inconstitucionalidad es de 5ondo si la ley transgrede en especial alguno de los derechos garanti8ados por la 9onstitucin. ^(roducen e5ectos las leyes inconstitucionales_ ^2e6en ser o6edecidas por los poderes p.6licos y los ciudadanos_ En principio+ la respuesta de6e ser a5irmativa. (ero las legislaciones de los diversos pases conceden medidas tendientes a o6tener la no aplicacin de dichas leyes+ ya sea en general o en cada caso concreto -ue se presente. =s+ la ley inconstitucional tiene valor y+ por regla general+ es o6ligatoria+ perdurando su vigencia hasta la declaracin de inaplica6ilidad.

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En cuanto a la autoridad llamada a declarar la inaplica6ilidad+ no e/iste un criterio .nico. En algunos pases se entrega esta 5uncin a un Tri6unal independiente de toda jerar-ua judicial y en otros se entrega al Tri6unal 'uperior de Ousticia. (or otra parte+ dependiendo de cada pas+ la declaracin de inaplica6ilidad puede ser solicitada por inconstitucionalidad slo en la "orma D@ranciaE+ o slo por inconstitucionalidad en el "ondo+ o por am6os aspectos DEE.FF.E. = su ve8+ los e5ectos de la declaracin de inaplica6ilidad tam6i,n varan+ seg.n cada pas. (ues+ puede -ue tal declaracin tenga e5ectos absolutos+ es decir+ hace inaplica6le la ley para todos los casos -ue puedan presentarse en el 5uturo D*mata la ley0E7 o 6ien+ la declaracin de inaplica6ilidad puede tener slo e5ectos relativos+ dejndose de aplicar la ley slo respecto del caso en -ue se solicite7 de modo -ue+ incluso+ puede una ley ha6erse dejado de aplicar en muchos casos en -ue se declar inconstitucional+ pero ser o6ligatoria y aplica6le en otro si la persona a5ectada no reclama su inconstitucionalidad. 1Situaci n del ordenamiento 4urdico c.ileno4 En nuestro ordenamiento jurdico+ en cuanto a la autoridad llamada a declarar la inconstitucionalidad de una ley+ tenemos en cierto modo un sistema mi)to. (ara entender cmo 5unciona nuestro sistema hay -ue distinguir dos circunstancias esenciales: si la le en cuestin est# vigente 3o al menos publicada4 o si no est# vigente an. A() Si "a "e/ a1n n# e't: *igente+ es decir+ si es slo un proyecto de ley en tramitacin+ se puede declarar su inconstitucionalidad por dos rganos independientes de toda jerar-ua judicial+ ellos son la 9ontralora Peneral de la <ep.6lica y el Tri6unal 9onstitucional. La Contralora 6eneral de la $epblica ejercer una 5uncin de control de la constitucionalidad de un proyecto de ley y de otras normas jurdicas en los siguientes casos: a() Cuando ejer1a el tr#mite de toma de ra1n de decretos o resoluciones sobre gastos dictados por el Presidente de la ,epblica. El 9ontralor no dar curso a tales decretos o resoluciones so6re gastos si ,stos e/ceden el lmite seAalado en la 9onstitucin+ y remitir copia ntegra de los antecedentes a la 9mara de 2iputados Dart.33 de la 9.(.<.E. +() Cuando ejer1a el tr#mite de toma de ra1n de un decreto o resolucin del Presidente de la ,epblica, de un decreto con "uer1a de le , de un decreto promulgatorio de una le o de una re"orma constitucional. El 9ontralor+ en general+ no dar curso a ninguno de tales decretos si son contrarios a la 9onstitucin7 y+ en particular+ tampoco si el decreto con 5uer8a de ley e/cede o contraviene la ley delegatoria+ o el decreto promulgatorio contiene un te/to de ley o de re5orma constitucional -ue se aparta del te/to apro6ado. En todos estos casos el 9ontralor de6er+ adems+ representar al (residente de la <ep.6lica la inconstitucionalidad de cual-uiera de estos decretos. 'in em6argo+ la 9ontralora en este control de constitucionalidad opera como un tri6unal de *primera instancia0+ ya -ue si el (residente no se con5orma con la representacin del 9ontralor podr remitir los antecedentes del caso al ;ribunal Constitucional dentro del pla8o de die8 das+ a 5in de -ue ,ste resuelva la controversia Di6id.E.

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+l /ribunal Constitucional ejercer una 5uncin de control de la constitucionalidad de un proyecto de ley y de otras normas jurdicas en los siguientes casos: a() +n "orma obligatoria y antes de su promulgacin+ respecto de las leyes orgnicas constitucionales+ de las leyes -ue interpreten alg.n precepto de la 9onstitucin y de las normas de un tratado -ue versen so6re materias propias de estas .ltimas. En estos casos+ este control es un trmite de la 5ormacin de dichas leyes y como tal es o6ligatorio Dart.3" >; 1; de la 9.(.<.E. +() &$ peticin de parte= el Tri6unal ejercer su control constitucional en los siguientes casos: - 9uando as lo re-uiera el (residente de la <ep.6lica+ cual-uiera de las 9maras o una cuarta parte de sus miem6ros en ejercicio+ a 5in de -ue el Tri6unal resuelva las cuestiones so6re constitucionalidad -ue se susciten durante la tramitacin de los proyectos de ley o de re5orma constitucional y de los tratados sometidos a la apro6acin del 9ongreso. 'iempre -ue dicho re-uerimiento sea 5ormulado antes de la promulgacin de las respectivas leyes o de la remisin de la comunicacin -ue in5orma la apro6acin del tratado por el 9ongreso >acional y+ en caso alguno+ despu,s de -uinto da del despacho del proyecto o de la seAalada comunicacin. Dart.3" >; "; de la 9.(.<.E - 9uando as lo re-uiera cual-uiera de las 9maras o una cuarta parte de sus miem6ros en ejercicio en caso de -ue el (residente de la <ep.6lica no promulgue una ley cuando constitucionalmente de6a hacerlo+ a 5in de -ue el Tri6unal resuelva dicha reclamacin. Este re-uerimiento se de6er e5ectuar dentro de los sesenta das siguientes a la 5echa en -ue el (residente de la <ep.6lica de6i e5ectuar la promulgacin de la ley. 'i el Tri6unal acogiera el reclamo+ promulgar en su 5allo la ley -ue no lo haya sido. Dart.3" >; G; de la 9.(.<.E &() &+n segunda instancia= el Tri6unal ejercer su control constitucional en los siguientes casos: - 9uando as lo re-uiera el (residente de la <ep.6lica dentro del pla8o de die8 das 5rente al recha8o de un decreto con 5uer8a de ley por la 9ontralora al considerarlo inconstitucional+ a 5in de -ue resuelva la controversia. Dart.3" >; # de la 9.(.<.E. - 9uando as lo re-uiera el (residente de la <ep.6lica dentro del pla8o de die8 das 5rente a una representacin de la 9ontralora de un decreto o resolucin del mismo (residente por considerarlos inconstitucionales+ a 5in de -ue resuelva la controversia Dartculos 3" >; 3 y 33 de la 9.(.<.E. En todos estos casos tanto la 9ontralora como el Tri6unal 9onstitucional intervienen de una u otra 5orma durante la tramitacin de la ley para prevenir y evitar -ue dicha ley na8ca con el vicio de la inconstitucionalidad. Este do6le control preventivo se ejerce tanto respecto de la constitucionalidad de 5ondo como la de 5orma+ y la eventual declaracin de inconstitucionalidad tiene la consecuencia general de dejar sin e5ecto en 5orma a6soluta la

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parte o aspecto del proyecto de ley viciado+ salvo -ue la misma 9onstitucin esta6le8ca un e5ecto distinto para un caso particular: *(as disposiciones *ue el ;ribunal D9onstitucionalE declare inconstitucionales no podr#n convertirse en le en el pro ecto o decreto con "uer1a de le de *ue se trate. 0 Dart. 3# inc.2; 9.(.<.E 4() Si la le, ,a est7 vigente- o al menos publicada + es decir+ si+ no o6stante la e/istencia de todos estos *5iltros0 preventivos de control constitucional+ nace viciada la ley de inconstitucionalidad+ e/isten otros mecanismos para atacarla. 'i el proyecto de ley o decreto dictado son pu6licados y comien8an a estar vigentes+ no o6stante todos estos controles previos de constitucionalidad+ ellos pasarn a ser normas jurdicas y de6en ser aplicadas y o6edecidas+ a pesar de ser inconstitucionales. Mue esto pueda pasar no es algo e/traAo+ ya -ue es muy di5cil para el (residente de la <ep.6lica+ las 9maras del 9ongreso+ la 9ontralora Peneral de la <ep.6lica y el Tri6unal 9onstitucional+ poder vislum6rar todas las posi6ilidades larvadas de inconstitucionalidad -ue puedan contener las leyes y los decretos. En estos casos+ cuando la ley es ya ley de la <ep.6lica Do si se trata de otra norma jurdica -ue est ya vigenteE opera nuevamente el /ribunal Constitucional+ -ue ya ha6ra actuado previamente en el control preventivo de constitucionalidad. +l /ribunal Constitucional ejercer una 5uncin de control de la constitucionalidad de una ley ya e/istente y de otras normas jurdicas en los siguientes casos: a() 9uando as lo re-uiera cual-uiera de las 9maras o una cuarta parte de sus miem6ros en ejercicio en caso de -ue el (residente de la <ep.6lica promulgue un te/to diverso del -ue constitucionalmente corresponda+ a 5in de -ue el Tri6unal resuelva dicha reclamacin. Este re-uerimiento se de6er e5ectuar dentro de los treinta das siguientes a la pu6licacin del te/to impugnado. 'i el Tri6unal acogiera el reclamo+ recti5icar en su 5allo la promulgacin incorrecta. Dart.3" >; G; de la 9.(.<.E. +() 9uando as lo re-uiera cual-uiera de las 9maras o una cuarta parte de sus miem6ros en ejercicio en caso de -ue la 9ontralora hu6iere tomado ra8n de un decreto con 5uer8a de ley -ue se impugne de inconstitucional. Este re-uerimiento de6er e5ectuarse dentro del pla8o de treinta das+ contado desde la pu6licacin del respectivo decreto con 5uer8a de ley Dart.3" >; # de la 9.(.<.E. El precepto declarado inconstitucional en con5ormidad a lo dispuesto en este numeral D# del artculo 3"E se entender derogado desde la pu6licacin en el 2iario ?5icial de la sentencia -ue acoja el reclamo+ la -ue no producir e5ecto retroactivo Dart. 3# inc."; 9.(.<.E. &() 9uando cual-uiera de las 9maras lo re-uiera as respecto de los decretos supremos+ cual-uiera sea el vicio invocado+ incluyendo a-uellos -ue 5ueren dictados en el ejercicio de la potestad reglamentaria autnoma del (residente de la <ep.6lica cuando se re5ieran a materias -ue pudieran estar reservadas a la ley por mandato del artculo !". El

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re-uerimiento de6er e5ectuarse dentro de los treinta das siguientes a la pu6licacin o noti5icacin del te/to impugnado. En el caso de vicios -ue no se re5ieran a decretos -ue e/cedan la potestad reglamentaria autnoma del (residente de la <ep.6lica tam6i,n podr una cuarta parte de los miem6ros en ejercicio de la 9mara deducir dicho re-uerimiento. Dart.3" >; 1! de la 9.(.<.E En este caso D>; 1!; del art. 3"E el decreto supremo impugnado -uedar sin e5ecto de pleno derecho+ con el solo m,rito de la sentencia del Tri6unal -ue acoja el reclamo. 'in perjuicio de ello+ dicha sentencia se de6er pu6licar en el 2iario ?5icial dentro de los tres das siguientes a su dictacin Dart.3# incisos "; y #; 9.(.<.E. En estos casos en -ue interviene el Tri6unal 9onstitucional+ despu,s de -ue la norma ha sido pu6licada+ se puede atacar la inconstitucionalidad de 5ondo y de 5orma+ y el e5ecto de la declaracin de inconstitucionalidad es dejar sin e5ecto dicha norma+ salvo el caso en -ue procede la recti5icacin 1 a 4. (ero no slo las 9maras del 9ongreso >acional pueden atacar la inconstitucionalidad de las normas ya pu6licadas+ sino -ue tam6i,n los ciudadanos comunes a trav,s de los siguientes recursos o acciones. d() (or intermedio del recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad. 1Presupuesto4 Este recurso supone la e/istencia previa de cual-uier gestin -ue se siga ante un tri6unal ordinario o especial+ y persigue -ue se declare la inaplica6ilidad de un precepto legal cuya aplicacin en dicha gestin resulte contraria a la 9onstitucin. 1$ctores4 El recurso o cuestin podr ser planteada por cual-uiera de las partes o por el jue8 -ue conoce del asunto. 1$dmisibilidad4 9orresponder a cual-uiera de las salas del Tri6unal 9onstitucional declarar+ sin ulterior recurso+ la admisi6ilidad de la cuestin siempre -ue veri5i-ue D1E la e/istencia de una gestin pendiente ante el tri6unal ordinario o especial+ D2E -ue la aplicacin del precepto legal impugnado pueda resultar decisivo en la resolucin de un asunto+ D"E -ue la impugnacin est, 5undada ra8ona6lemente y se cumplan los dems re-uisitos -ue esta6le8ca la ley. = esta misma sala le corresponder resolver la suspensin del procedimiento en -ue se ha originado la accin de inaplica6ilidad por inconstitucionalidad. 17allo4 El Tri6unal de6er resolver el recurso en pleno+ por la mayora de sus miem6ros en ejercicio D! ministros o msE y de acuerdo a derecho Dartculos 32 y 3" >; ! 9.(.<.E. 9ontra las resoluciones del Tri6unal 9onstitucional no procede recurso alguno+ sin perjuicio de -ue pueda el mismo Tri6unal+ con5orme a la ley+ recti5icar los errores de hecho en -ue hu6iere incurrido. Este recurso+ si es acogido+ tiene slo e5ectos relativos+ es decir hace inaplica6le el precepto impugnado de inconstitucional slo respecto del caso concreto en -ue se recurri: Cace inaplica6le la norma slo en dicho caso+ pero no *mata0 la norma+ la cual sigue vigente para los restantes casos o situaciones similares. 'in em6argo+ esta sentencia 5avora6le de este recurso de inaplica6ilidad sirve de antecedente o presupuesto para *matar0 DderogarE la norma a trav,s del recurso -ue a continuacin e/ponemos.

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e() Re&ur'# # a&&i0n de in&#n'titu&i#na"idad D=rt. 3" >; ) 9.(.<.E. 1Presupuesto4 Este recurso supone la e/istencia previa de una sentencia del mismo Tri6unal 9onstitucional -ue haya declarado inaplica6le por inconstitucional el precepto legal contra el cual se recurre. 'e persigue con esta accin -ue se declare la inconstitucionalidad del precepto legal declarado previamente como inaplica6le. Es decir+ se 6usca *matar0 la norma en 5orma de5initiva y para todos los casos. 1$ctores4 Cay accin p.6lica para re-uerir al Tri6unal la declaracin de inconstitucionalidad+ sin perjuicio de la 5acultad de ,ste para declararla de o5icio. 1$dmisibilidad procedimiento4 =parte del re-uisito ya e/presado como presupuesto De/istencia previa de sentencia de inaplica6ilidadE corresponder a la ley orgnica constitucional respectiva esta6lecer los re-uisitos de admisi6ilidad+ en el caso de -ue se ejer8a la accin p.6lica+ como asimismo regular el procedimiento -ue de6er seguirse para actuar de o5icio.W 17allo4 El Tri6unal de6er resolver el recurso en pleno+ por la mayora de los cuatro -uintos de sus integrantes en ejercicio DG ministros o msE y de acuerdo a derecho. 9ontra las resoluciones del Tri6unal 9onstitucional no procede recurso alguno+ sin perjuicio de -ue pueda el mismo Tri6unal+ con5orme a la ley+ recti5icar los errores de hecho en -ue hu6iere incurrido. %as sentencias -ue declaren la inconstitucionalidad de todo o parte de una ley se pu6licarn en el 2iario ?5icial dentro de los tres das siguientes a su dictacin. 1+"ectos4 El precepto declarado inconstitucional+ en con5ormidad a lo dispuesto en el numeral ) del artculo 3"+ se entender der#gad# desde la pu6licacin en el 2iario ?5icial de la sentencia -ue acoja el reclamo+ la -ue no producir e5ecto retroactivo. Dart.3# 9.(.<.E W >?T=: En relacin a la accin de inconstitucionalidad el artculo 3" de la 9onstitucin esta6lece -ue *corresponder a la ley orgnica constitucional respectiva esta6lecer los re-uisitos de admisi6ilidad+ en el caso de -ue se ejer8a la accin p.6lica+ como asimismo regular el procedimiento -ue de6er seguirse para actuar de o5icio0. 'in em6argo+ hasta la 5echa+ no se han incorporado a.n a la %.?.9. del Tri6unal 9onstitucional disposiciones so6re dichas materias.

)&

D >ORMACIN7 PROMULJACIN Y PU4LICACIN DE LA LEY( >o o6stante -ue el tema de la presente seccin es ms propio del derecho constitucional -ue del derecho civil+ tiene+ sin duda+ para este .ltimo singular importancia7 por ello lo veremos en 5orma general. En e5ecto+ la 5ormacin de la ley tiene relacin directa con uno de los re-uisitos e/ternos de la ley+ a sa6er+ -ue sea una mani5estacin de la voluntad so6erana en la 5orma prescrita por la 9onstitucin 1supra seccin 1.2.#+ 64 y+ a la ve8+ constituye la 5orma de satis5accin del re-uisito de constitucionalidad de "orma -ue toda ley de6e cumplir+ seg.n ya vimos. A() La ini&iati*a "ega": 1 artculos !& y !) de la 9.(.<.4 F> (<?BE9T? 2E %EB (FE2E 'E< (<E'E>T=2? POR:

El (residente de la <ep.6lica 1%a iniciativa se llama *Kensaje presidencial04

Fn miem6ro de alguna de las 9maras del 9ongreso >acional 1%a iniciativa se llama
*Kocin parlamentaria0 y no puede ser 5irmada por ms de 1$ diputados ni por ms de & senadores4

'lo pueden ser iniciados por men'a$e -re'iden&ia"+ es decir+ slo el (residente de la <ep.6lica puede presentar proyectos de ley so6re las siguientes materias:
=lteracin de la divisin poltica o administrativa del pas7 =dministracin 5inanciera o presupuestaria del Estado7 %ey de (resupuestos de la >acin+ o la -ue la modi5i-ue7 <egulacin de la enajenacin+ arrendamiento o concesin de 6ienes estatales o municipales7 Esta6lecimiento del valor+ tipo y denominacin de las monedas y el sistema de pesos y medidas7 %as -ue 5ijen las 5uer8as de mar+ aire y tierra en tiempos de pa8 o de guerra7 <egular tri6utos de cual-uier clase o naturale8a7 9rear o suprimir servicios p.6licos o empleos rentados7 9ontratar empr,stitos o cele6rar cual-uiera operacin -ue comprometa el cr,dito o responsa6ilidad 5inanciera del Estado7

)!

<egulacin de ingresos y 6ene5icios previsionales del sector p.6lico+ activo o en retiro7 <egulacin y 5ijacin del ingreso mnimo del sector privado+ as como las modalidades y procedimientos de negociacin colectiva+ y determinacin de los casos en -ue no se podr negociar7 y >ormas de seguridad social o -ue incidan en ella+ tanto del sector privado como del sector p.6lico.

Por regla general+ los proyectos pueden ser presentados ante cual-uiera de las 9maras del 9ongreso. %a 9mara ante la cual se presenta se llama C#mara de 'rigen+ y por lo cual la otra pasa a llamarse C#mara ,evisora.

E% (<?BE9T? 2E %EB DKE>'=OE ? K?9Ia>E (FE2E 'E< (<E'E>T=2? ANTE:

9mara de 2iputados 1'lo pueden tener origen en esta 9mara

los proyectos -ue versen so6re: H Tri6utos de cual-uier naturale8a -ue sean7 H (resupuestos de la administracin p.6lica7 y H <eclutamiento. 4

'enado 1'lo pueden tener origen en esta 9mara

los proyectos -ue versen so6re: H =mnista e indultos generales. 4

4() La tramita&i0n de" -r#/e&t#: I Determina&i0n de "a urgen&ia Dart.)# 9.(.<.E. El (residente de la <ep.6lica podr hacer presente la urgencia en el despacho de un proyecto+ en uno o en todos sus trmites+ y en tal caso+ la 9mara respectiva de6er pronunciarse dentro del pla8o m/imo de "$ das. II OV#ta&i0n '#+re "a idea de "egi'"arS Dart.!G de 9.(.<. y art.2" %.?.9. 9ongreso >ac.E. Puede -ue el proyecto presentado sea sometido por la 9mara de origen a una votacin previa so6re sus ideas matrices o 5undamentales para admitirlo a tramitacin o desecharlo en general+ es lo -ue suele llamarse la *votacin so6re la idea de legislar0 so6re el tema o materia del proyecto. D:er es-uema en la pgina siguienteE

))

Si "a *#ta&i0n e' Ca*#ra+"e a admitir"# sigue la tramitacin su curso. Si "a *#ta&i0n n# e' Ca*#ra+"e a admitir"# el proyecto es desechado en general y slo podr insistirse en ,l despu,s de un aAo.

'in em6argo+ si se trata de una ini&iati*a -re'iden&ia"7 el (residente de la <. puede solicitar -ue el proyecto desechado pase a la otra 9mara

B si la otra 9mara lo aprue6a en general por 2Z" de sus miem6ros presentes+ volver a la de su origen+

Y '0"# 'e &#n'iderar: de'e&,ad# e" -r#/e&t# 'i "a C:mara de #rigen "# re&,a5a &#n e" *#t# de 2U= de 'u' miem+r#' -re'ente'(

III An:"i'i'7 di'&u'i0n / a-r#+a&i0n de" -r#/e&t# Dart.!3 9.(.<.+ art.2# %?9 9ongreso >ac.E.

=dmitido el proyecto+ se inicia su anlisis y discusin en detalle+ ha6itualmente en la respectiva 9omisin de la 9mara.

En cada 9mara el proyecto puede ser o6jeto de adiciones o correcciones DindicacionesE.

<e-uisitos de admisi6ilidad de las indicaciones: HTener relacin directa con las ideas matrices o 5undamentales del proyecto7 H>o ser contrarias a la 9onstitucin7 H>o importar nuevos gastos para el Estado7 H>o a5ectar materias de iniciativa e/clusiva

=pro6ado el proyecto en la 9mara de su origen+ pasar inmediatamente a la otra para

)G

su discusin.

del (residente de la <ep.6lica.

IV Tr:mite' ante "a C:mara re*i'#ra 9Segund# tr:mite &#n'titu&i#na"6( Fna ve8 apro6ado el proyecto de ley en la 9mara de origen+ con o sin indicaciones+ pasar a la 9mara revisora para su respectiva apro6acin. =-u se pueden dar dos situaciones Dart.)$ y )1 9.(.<.E: CKMARA REVISORA

El proyecto es desechado en su totalidad por la 9mara revisora Dse recha8a la idea de legislarE. N

=dmitido a tramitacin el proyecto+ la 9mara revisora le hace sus propias indicaciones Dadiciones o enmiendasE El proyecto adicionado o enmendado vuelve a la 9mara de origen:
'i la C:mara de #rigen reprue6a las indicaciones de la 9mara revisora: %a C:mara de #rigen puede apro6ar las indicaciones de la 9mara revisora por la mayora de sus miem6ros presentes.

El proyecto sigue su curso

'e 5orma una C#mi'i0n Mi<ta+ con igual n.mero de diputados y senadores+ la -ue propondr la 5orma y modo de resolver las di5icultades.

'e 5orma una C#mi'i0n Mi<ta+ con igual n.mero de diputados y senadores+ la -ue propondr la 5orma y modo de resolver las di5icultades.

El -r#/e&t# de "a C#mi'i0n Mi<ta vuelve a la 9mara de origen y+ para ser apro6ado tanto en ,sta como en la revisora+ se re-uerir de la mayora de =pro6adopresentes el acuerdo en los miem6ros enam6as cada una de 9maras+ el proyecto sigue su curso ellas. ...

El -r#/e&t# de "a C#mi'i0n Mi<ta vuelve a la 9mara de origen y+ para ser apro6ado tanto en ,sta como en la revisora+ se re-uerir de la mayora de los miem6ros presentes en cada una de =pro6ado el proyecto en am6as ellas. 9maras+ ,ste sigue su curso ...

)3

'in em6argo+ se pueden dar adems dos situaciones distintas: - %a 9omisin Ki/ta no llega a acuerdo7 - %a 9mara de origen recha8a el proyecto acordado por la 9omisin Ki/ta.

>o o6stante+ adems pueden darse tres situaciones: - %a 9omisin Ki/ta no llega a acuerdo para resolver las divergencias entre las 9maras7 - %a 9mara de origen recha8a la proposicin de la 9omisin Ki/ta7 - %a 9mara revisora recha8a la proposicin de la 9omisin Ki/ta. -

En cual-uiera de estos casos e" Pre'idente de "a Re-1+"i&a puede dirigirse a la C:mara de #rigen y+ seg.n el caso+ solicitarle: .....
1Es una 5acultad del (residente de la <ep.6lica+ si -uiere *salvar0 el proyecto de ley+ si no la ejerce el proyecto *muere0 a-u4

Mue se pronuncie so6re si insiste por los 2Z" de sus miem6ros presentes en el proyecto -ue apro6 en el primer trmite... =cordada la insistencia+ el proyecto pasar por segunda ve8 a la 9mara -ue lo desech:

Mue considere nuevamente el proyecto apro6ado en segundo trmite por la 9mara revisora:

'i la 9mara revisora lo vuelve a recha8ar por 2Z" ms de sus miem6ros presentes+ el proyecto se entiende recha8ado de5initivamente.

En cual-uier otro caso+ el proyecto no se entiende recha8ado en general...

'i la 9mara de origen recha8a por 2Z" ms las indicaciones de la 9mara revisora

(ero+ si el recha8o no alcan8a los 2Z"+ el proyecto pasa a la 9mara revisora

El proyecto sigue su curso...

>o ha6r ley en esa parte o en su totalidad.

El proyecto se entender apro6ado+ por los 2Z" ms de los votos de los miem6ros presentes de la 9mara revisora.

G$

V A-r#+a&i0n / -r#mu"ga&i0n -#r e" Pre'idente de "a Re-1+"i&a Dartculos )2+ )" y )& de la 9.(.<.E : =hora 6ien+ apro6ado el proyecto por am6as 9maras ser remitido al (residente de la <ep.6lica+ -uien+ si tam6i,n lo aprue6a+ dispondr su promulgacin como ley de la <ep.6lica Dart.)2E. Mui8 pueda llamar la atencin el hecho de -ue no 6asta la apro6acin de am6as 9maras del 9ongreso >acional para -ue un proyecto se trans5orme en ley+ sino -ue re-uiere tam6i,n la apro6acin del (residente de la <ep.6lica. 'in em6argo+ no de6emos olvidar -ue en nuestro ordenamiento jurdico el (residente de la <ep.6lica es colegislador y+ dada la gran cantidad de 5acultades y atri6uciones -ue tiene en esta 5uncin seg.n vimos+ es el colegislador ms importante+ pues tiene la iniciativa e/clusiva en muchas materias y de5ine a la larga la agenda legislativa a trav,s de los grados de urgencia -ue le asigna a cada proyecto de ley. (or otra parte+ el re-uisito de apro6acin presidencial de proyectos presentados va mensaje se justi5ica por el hecho de -ue casi siempre el proyecto original es su6stancialmente modi5icado por las indicaciones de am6as 9maras.
El (residente de la <ep.6lica puede apro6ar o desapro6ar el proyecto remitido:

%as dos 9maras del 9ongreso >ac. resuelven:

'i lo desaprue6a+ lo devolver a la 9mara de su origen dentro del pla8o de "$ das con las o6servaciones convenientes.

G1

El proyecto de ley apro6ado por am6as 9maras del 9ongreso se remite al (residente de la <.

2e este modo+ recapitulando+ apro6ado el proyecto de ley por am6as 9maras del

'i lo aprue6a+ dispondr su promulgacin como ley

9ongreso >acional+ re-uiere tam6i,n de la apro6acin del (residente de la <ep.6lica para

'i las 2 9maras aprue6an las o6servaciones del (residente de la <.+ el proyecto tendr 5uer8a de ley.

'i las 2 9maras desechan todas o algunas de las o6servaciones e insisten por 2Z" ms de sus miem6ros presentes en la totalidad o parte del proyecto apro6ado por ellas...

'i no lo devuelve dentro de los "$ das+ se entender -ue lo aprue6a y se promulgar como ley.

'e devuelve el proyecto al (residente de la <ep.6lica+ -uien de+er: promulgarlo como ley.

llegar a ser ley. 9on la apro6acin presidencial termina la primera 5ase de la ley+ en cuya ela6oracin tiene e/clusiva injerencia el (oder %egislativo+ por-ue si 6ien e/iste participacin del (residente de la <ep.6lica+ ,ste la tiene a ttulo de colegislador y no como representante del (oder Ejecutivo. 'in em6argo+ el proyecto de ley+ apro6ado tam6i,n por el (residente de la <ep.6lica+ re-uiere para ser ley o6ligatoria -ue sea promulgado y pu6licado. =s lo dispone el artculo !; del 9digo 9ivil: *%a ley no o6liga sino una ve8 promulgada en con5ormidad a la 9onstitucin (oltica del Estado y pu6licada de acuerdo con los preceptos -ue siguen0. 1Promulgaci n4 En nuestro actual ordenamiento jurdico+ *promulgacin0 signi5ica el acto por el cual el Oe5e de Estado D(residente de la <ep.6licaE+ en su calidad de representante del (oder Ejecutivo+ atestigua o certi5ica la e/istencia de una ley y ordena o6servarla y hacerla o6servar. 1:odanovic p.3#4

G2

>?T=: En otros pases y en 9hile antes de la modi5icacin del art.!; del 9digo 9ivil por la %ey 3.#$$+ de ! de octu6re de 13#3+ promulgacin y pu6licacin eran voces sinnimas+ ya -ue la promulgacin implica6a tam6i,n la pu6licacin de la ley. Coy tanto el 9digo 9ivil como nuestra 9onstitucin los distinguen como actos di5erentes. En cuanto a la 5orma en -ue se de6e hacer la promulgacin de una ley por parte del (residente de la <ep.6lica el artculo !; del 9digo 9ivil nos remite a la 9onstitucin+ pero ,sta no seAala un procedimiento al respecto. 'lo indica en 5orma indirecta un par de 5ormalidades: Fna+ es -ue se de6e hacer a trav,s de un decreto promulgatorio+ y la otra+ es -ue se de6e hacer dentro del pla8o de 1$ das+ contados desde -ue la promulgacin sea procedente Dart.)& 9.(.<.E. %a prctica+ sin em6argo+ ha consagrado+ con algunas variantes+ una 5rmula del decreto promulgatorio en -ue se incluye el te/to completo del proyecto de ley apro6ado+ antecedido por el n.mero asignado a la ley+ y al 5inal se agrega la 5rase: * por cuanto he tenido a bien aprobarlo sancionarlo9 por tanto, publ*uese ll!vese a e"ecto como (e de la ,epblica=. Este decreto lleva la 5irma del (residente de la <ep.6lica y la del respectivo Kinistro de Estado. 9laro -ue la 5rmula vara un poco cuando el (residente se ve en la necesidad de promulgar la ley contra su voluntad. B esto ocurre cuando las dos 9maras desechan todas o algunas de las o6servaciones del (residente de la <ep.6lica e insisten por los dos tercios de sus miem6ros presentes+ en la totalidad o parte del proyecto apro6ado por ellas. Entonces el decreto promulgatorio termina diciendo ms o menos as: * > teniendo presente *ue el 6. Congreso 2acional ha desechado en parte las observaciones "ormuladas por el Presidente de la ,epblica e insistido en la aprobacin del pro ecto de le *ue precede, de acuerdo con el artculo ?@ de la Constitucin Poltica de la ,epblica, promlguese, publ*uese ll!vese a e"ecto como le de la ,epblica0. VI Pu+"i&a&i0n de "a "e/( %a pu6licacin es el medio -ue se emplea para hacer llegar la ley a conocimiento de los ciudadanos. Es el .ltimo trmite para hacerla o6ligatoria. %a 9onstitucin da un pla8o de cinco das h6iles para e5ectuar la pu6licacin+ a partir de la 5echa en -ue -uede totalmente tramitado el respectivo decreto promulgatorio Dart.)&E. El trmite de pu6licacin es esencial+ pues es lgico -ue para e/igir o6edecimiento a la ley se proporcione el medio de conocerla. >ada sera ms tirnico ni ms cruel -ue castigar a un hom6re por ha6er deso6edecido una ley -ue no ha podido conocer. El artculo ); del 9digo 9ivil esta6lece las reglas relativas a la pu6licacin de la ley: *La publicaci n de la le, se .ar7 mediante su inserci n en el )iario #ficial- , desde la fec.a de ste se entender7 conocida de todos , ser7 obligatoria. Para todos los efectos legales- la fec.a de la le, ser7 la de su publicaci n en el )iario #ficial. Sin embargo- en cualquiera le, podr7n establecerse reglas diferentes sobre su publicaci n , sobre la fec.a o fec.as en que .a,a de entrar en vigencia.0

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Esta norma citada esta6lece en primer lugar unas reglas generales: i.H En cuanto a la 5orma y el medio en -ue se de6e hacer la pu6licacin+ se esta6lece -ue tiene -ue ser a trav,s de su insercin en el 2iario ?5icial. ii.H En cuanto a la 5echa de la ley+ ,sta tiene -ue ser la de su pu6licacin en el 2iario ?5icial. iii.H En cuanto a los e5ectos de la ley+ se esta6lece -ue desde la 5echa de su pu6licacin la ley se entender conocida de todos y ser o6ligatoria. Es decir+ desde el momento de su pu6licacin la ley comen8ar a estar vigente. 'in em6argo+ el mismo artculo ); esta6lece una regla de excepci n: %a propia ley+ -ue va a ser pu6licada+ puede esta6lecer en su propio te/to reglas di5erentes a las reglas generales+ respecto a la 5orma de su pu6licacin y a la 5echa de su entrada en vigencia. Esto -uiere decir -ue el propio legislador puede disponer una 5orma di5erente de hacer conocida la ley en cuestin+ al margen de la pu6licacin en el 2iario ?5icial. Jsta es una 5acultad del legislador y no del (oder Ejecutivo. (or ejemplo+ hacer p.6lica una ley muy e/tensa a trav,s de su pu6licacin en 5orma de li6ro. =simismo+ el legislador puede ordenar -ue esa ley entre en vigencia en una 5echa determinada+ distinta a la 5echa de su pu6licacin. Esta 5echa e/cepcional de entrada en vigencia puede ser 5utura o pasada. En el primer caso+ la aplicacin de la ley -ueda suspendida desde la 5echa de pu6licacin hasta la de su entrada en vigencia+ en este caso se ha6la de vacacin de la le . En el segundo caso+ cuando la 5echa de vigencia esta6lecida en la ley es anterior a la de su pu6licacin+ estamos ante el caso de una le retroactiva. 1Presunci n o ficci n del conocimiento de la le,4 El artculo G; del 9digo 9ivil esta6lece -ue *nadie -#dr: a"egar ign#ran&ia de "a "e/ de'-u;' .ue ;'ta ,a/a entrad# en *igen&ia0. El sentido de esta norma es evitar -ue se pueda alegar desconocimiento de la ley para no cumplirla o para justi5icarse por no ha6erla respetado. Es una norma o principio muy antiguo+ seg.n =lessandri+ y -ue se remonta incluso al 2erecho <omano: *+rror vel ignorantia iuris non e)cusat 0 1El error o la ignorancia del derecho no e/cusa4. En lo inmediato es una norma prohi6itiva+ esto es+ proh6e -ue alguien alegue el desconocimiento de la ley para no ha6erla cumplido o in5ringido+ es decir+ como una 5orma de su6straerse al imperio de la ley. (ero+ no ms -ue eso+ ya -ue nuestro ordenamiento jurdico acepta -ue en otro tipo de casos se pueda alegar la ignorancia de la ley o del derecho+ a 5in de evitar algunos resultados a6iertamente injustos+ como veremos ms adelante. >?T=: %o -ue llama la atencin de su redaccin es -ue la norma no esta6lece la prohi6icin de Ialegar ignorancia de la ley a partir de su pu6licacin Hcomo ha6ra sido lo ms lgicoH+ sino -ue a partir de su entrada en vigencia. (ues+ ^-u, pasa en el caso de una ley retroactiva+ -ue ya ha entrado en vigencia antes de su pu6licacin_ 'eg.n el tenor literal de dicho artculo G;+ no se podra alegar ignorancia de una ley retroactiva aun-ue

G#

hu6iese sido imposi6le -ue se la pudiese conocer. 'in duda+ de lo -ue se trata a-u es de evitar en 5orma a6soluta+ incluso en casos justi5icados como el de la ley retroactiva+ -ue alguien pueda alegar desconocimiento de la ley para no ha6erla cumplido. 2e esta situacin tan especial -ue presenta nuestro artculo G;+ -ue consagra el principio de ine/cusa6ilidad de ignorancia de la ley+ ha surgido una discusin doctrinaria respecto a si este tipo de normas constituye una presuncin de derecho de conocimiento de la ley+ o si slo se trata de una "iccin jurdica en tal sentido. En lo -ue s estn de acuerdo los autores es en el aspecto de -ue esta norma responde a una necesidad o inter,s social+ ya -ue si se pudiera alegar la ignorancia de las leyes para escapar a sus mandatos+ ellas+ en el hecho+ a nadie o6ligaran y su aplicacin sera casi nula. :eremos los detalles de esta cuestin en el siguiente tema. A AUTORIDAD DE LA LEY( El pro6lema 9arlos 2ucci plantea el tema de la autoridad de la ley vinculndolo al conte/to del conocimiento de la misma. %a autoridad de la ley es su 5uer8a o6ligatoria y 2ucci seAala al respecto -ue * la autoridad de la le se basa "undamentalmente en la presuncin del conocimiento de la le . +l artculo ?A del Cdigo Civil dispone *ue desde la "echa de su publicacin la le se entender# conocida de todos ser# obligatoria. Por su parte el artculo BA establece *ue: C2adie podr# alegar ignorancia de la le despu!s *ue !sta ha a entrado en vigencia.. 3...4 (a "iccin de conocimiento de la le tiene el alcance lgico de su obligatoriedad9 de otro modo el concepto de le no tendra sentido.0 12ucci p.&&4 2ucci plantea un pro6lema importante e interesante+ pero en t,rminos algo con5usos. (ues+ la autoridad de la ley no tiene relacin con el hecho verdadero o eventual de su conocimiento por parte de sus s.6ditos+ sino -ue dicha autoridad emana de la situacin de provenir del legislador y con las 5ormalidades constitucionales correspondientes. %o -ue -uiere decir 2ucci es -ue esa autoridad de la ley+ o 5uer8a o6ligatoria de la misma+ se vera menosca6ada si se aceptase -ue alguien no cumpliese la ley con la e/cusa de ignorarla. 2e ah -ue se re-uiera la 5iccin de su conocimiento para no hacer ilusoria su o6ligatoriedad en la prctica. 'oluciones al pro6lema: ^(resuncin o 5iccin_ 9omo ya dijimos+ los diversos autores coinciden en los t,rminos del pro6lema+ pero no en la solucin del mismo. Todos coinciden en -ue no es acepta6le el incumplimiento de la ley alegando su ignorancia+ ya -ue si ello se aceptase la autoridad de la ley+ y todo el ordenamiento jurdico con ello+ se veran seriamente a5ectados:

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*El secular principio de -ue la ley es de todos conocida se 6asa en un poderoso inter,s social+ -ue se hace patente con slo pensar -ue Isi para ser dispensado de con5ormarse a la ley+ 6astase alegar -ue se la ignora+ ella a nadie o6ligara .0 1=lessandri p.1&!4 *D...E (or-ue si se pudiera alegar la ignorancia de las leyes para escapar a sus mandatos+ ellas+ en el hecho+ a nadie o6ligaran y su aplicacin sera nula.0 1:odanovic p.3&4 (or ello el artculo G; del 9digo 9ivil proh6e terminantemente -ue alguien pueda alegar ignorancia de la ley despu,s -ue ,sta haya entrado en vigencia. 'in em6argo+ no todos los autores estn de acuerdo en la 5orma en -ue se de6e interpretar esta disposicin. =lgunos seAalan -ue se trata de una presuncin de derecho de conocimiento de la ley+ pero otros a5irman -ue estamos+ ms 6ien+ ante una 5iccin legal. =lessandri slo e/pone am6as teoras y no toma una posicin al respecto 1 p.1&! 4. %a posicin de 2ucci es ms 6ien am6igua+ pues ha6la indistintamente de presuncin como de 5iccin 1 p.&& 4. En cam6io+ :odanovic ha6la a6iertamente de 5iccin del conocimiento de la ley+ pero sin dar mayores e/plicaciones 1 p.3# s.4 =nalicemos la situacin: i.H %os partidarios de considerarla una presuncin de derecho se 5undan en -ue al prohi6irse terminantemente alegar ignorancia de la ley se est presumiendo -ue se la conoce y -ue no se admite ninguna e/cusa relativa a error o ignorancia de la misma. 9omo sa6emos la presuncin de derecho es a-uella -ue supone la e/istencia de un hecho o una situacin y -ue no admite prue6a en contrario. =s+ para ellos+ el carcter de presuncin de derecho del principio de ine/cusa6ilidad de ignorancia de la ley es evidente. (or otra parte+ con esta presuncin de conocimiento de la ley se protege de mejor 5orma su autoridad. =ducen para re5or8ar esta tesis lo seAalado en el te/to del artculo ); -ue esta6lece -ue desde su pu6licacin la ley se entender conocida y ser o6ligatoria: *%a pu6licacin de la ley se har mediante su insercin en el 2iario ?5icial+ y desde la 5echa de ,ste se entender conocida de todos y ser o6ligatoria0. ii.H 'in em6argo+ se ha hecho una crtica 6astante seria a esta posicin. 'e ha dicho -ue las presunciones legales Hincluida la de derechoH ha6itualmente presumen o suponen a-uello -ue normalmente sucede7 por ejemplo+ a-uella so6re el perodo en -ue se presume producida la concepcin D art. )! 9.9.E. =hora 6ien+ una presuncin de derecho de conocimiento de todas las leyes por parte de todas las personas es un a6surdo+ ya -ue es un hecho cierto -ue dichas leyes son+ en la mayor parte de los casos+ desconocidas. %a idea de la presuncin carece de todo 5undamento+ puesto -ue ,sta supone -ue el hecho presumido corresponde a lo -ue ocurre ordinariamente+ mientras -ue en nuestra materia es innega6le -ue el hecho normal es ms 6ien la ignorancia del derecho por parte de la generalidad de los ciudadanos+ los cuales+ en el enorme la6erinto de leyes dictadas sin interrupcin+ no pueden+ no ya conocerlas todas+ sino ni si-uiera una pe-ueAa parte de ellas.

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iii.H (or ello+ entonces+ el principio de ine/cusa6ilidad de la ignorancia de la ley se e/plicara mejor con el criterio de la 5iccin legal. 'e 5inge -ue con la pu6licacin o entrada en vigencia de la ley nadie ignora sus preceptos+ impidiendo as -ue se alegue su ignorancia. Jsta es la tesis -ue .ltimamente se ha impuesto+ aun-ue muchos+ por la 5uer8a de la tradicin+ siguen ha6lando de una presuncin de conocimiento de la ley. (ero+ contrariamente a lo -ue pudiera esperarse+ el criterio de la 5iccin a.n no es aceptado unnimemente. >os parece -ue antes de intentar resolver este punto es conveniente echar una mirada+ aun-ue sea 6reve+ a las di5erencias entre 5icciones y presunciones. iv.H En general+ una 5iccin o una presuncin legal son instrumentos de t,cnica legislativa de -ue se vale el legislador para o6tener un e5ecto prctico de justicia+ -ue no ha6ra podido o6tenerse de otro modo. En la 5iccin se da por e/istente un hecho impro6a6le+ y en algunos casos un hecho notoriamente 5also. %a 5iccin legal se en5renta de partida con la realidad y la desnaturali8a por ra8ones jurdicas. Fn ejemplo es el derecho de representacin en materia sucesoria. En la presuncin legal+ en cam6io+ se da por e/istente un hecho pro6a6le y con ello se generali8a lo -ue parece ms verosmil. =nte un caso determinado en -ue 5alta la veri5icacin de una circunstancia+ se la enuncia como pro6ada+ aun-ue no de6era ser declarada ms -ue pro6a6le. 'in em6argo+ esta di5erencia clara entre impro6a6ilidad y pro6a6ilidad de un hecho+ -ue se da entre 5iccin y presuncin respectivamente+ se diluye en la prctica cuando consideramos el caso especial de la presuncin legal de derecho. (ues+ desde el punto de vista prctico+ tanto la 5iccin como la presuncin de derecho no se pueden destruir por una prue6a en contrario. Todo ello signi5ica -ue la teora de la 5iccin en la cual se pretende 5undar el principio de ine/cusa6ilidad de ignorancia del derecho adolecera del mismo de5ecto -ue se atri6uy a la teora de la presuncin. En e5ecto+ se seAal -ue presumir un hecho notoriamente 5also en la mayora de los casos+ como el conocimiento del derecho por parte de todo ciudadano+ 5or8a6a el concepto de presuncin. (ero+ considerar este principio de ine/cusa6ilidad como 5iccin jurdica y con ello pretender -ue el conocimiento ciudadano de las leyes sea un hecho notoriamente 5also sera tam6i,n 5or8ar las cosas. Ba -ue si 6ien nadie conoce enteramente las leyes+ tampoco es completamente cierto -ue la ignorancia de ellas sea a6soluta. = menos -ue adoptemos un criterio ms amplio y 5le/i6le y consideremos -ue tam6i,n se da una 5iccin cuando el hecho supuesto puede ser verdad+ aun-ue ello no sea lo ms pro6a6le. (ero+ en esta situacin ms 5le/i6le+ la di5erencia terica clara -ue ha6amos esta6lecido entre 5iccin y presuncin se diluye+ y se convierte en una simple di5erencia de grado de pro6a6ilidad.

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v.H (or otra parte+ la supuesta con5irmacin positiva de la teora de la presuncin por parte del artculo ); del 9digo 9ivil no es tal. =ndr,s Lello en el (royecto de 9digo 9ivil de 1G&" esta6leci en su artculo &; -ue la ley no o6liga sino una ve8 transcurrido el tiempo necesario para -ue se tenga noticia de ,sta. B en el siguiente artculo !; dispone -ue cumplidos dichos t,rminos+ la ley *se entender conocida de todos0. @inalmente+ deja un artculo especial para prescri6ir la prohi6icin de alegar la ignorancia de la ley. 9asi sin modi5icaciones+ las mismas normas del (royecto de 1G&" aparecen en el (royecto In,dito y en el 9digo =pro6ado. Teniendo en consideracin estos antecedentes+ creemos -ue la verdadera intencin de Lello al introducir en el art. !; del (royecto de 1G&" la 5rase *se entender conocida de todos0+ 5ue esta6lecer -ue transcurridos los pla8os -ue se disponan+ ha6a pasado el tiempo necesario para tener noticia de la ley+ re-uisito e/igido por la disposicin anterior para -ue pudiera o6ligar. >o hu6o+ pues+ intencin de crear una presuncin o 5iccin de conocimiento de la ley+ por-ue si la hu6iere ha6ido+ no se entendera el por-u, se dispuso una norma especial prohi6iendo la alegacin de su ignorancia. >o+ la 5rase *se entender conocida de todos0 no tena otro o6jeto -ue el de seAalar -ue completados los pla8os -ue se indica6an+ se ha6a cumplido el re-uisito de la cognosci6ilidad de la norma y -ue+ por lo tanto+ ,sta entra6a en vigor. B esta intencin la e/pres Lello claramente: 2espu,s de decir -ue transcurridos esos pla8os la ley se entendera conocida de todos+ indic *y se mirar como o6ligatoria0. (ero luego+ con la re5orma de la %ey >; 3.#$$ D! de octu6re de 13#"E+ se suprimi la declaracin de -ue la ley o6liga6a despu,s de transcurrido el tiempo necesario para tener noticia de ella+ de6ido a -ue se derogaron los pla8os para su entrada en vigencia. (ero no se elimin la 5rase -ue da6a por cumplidos dichos pla8os. 'e seAal entonces+ -ue despu,s de la pu6licacin de la ley en el 2iario ?5icial+ la ley se entendera conocida de todos y se mirara como o6ligatoria. (or ello+ la primera 5rase est ahora en el aire+ y se presta para malentendidos. >o o6stante+ tomando en cuenta la evolucin histrica re5erida+ es necesario concluir -ue dicha norma no tuvo+ ni tiene+ otra 5uncin -ue seAalar -ue la ley se hace o6ligatoria despu,s de cumplidas las 5ormalidades de pu6licidad -ue permiten a todos venir en su conocimiento. :er en ella la consagracin de una presuncin o 5iccin del conocimiento del derecho es contrariar la verdadera voluntad de la ley y del legislador. 19orral p.2$& s.4 vi.H Cernn 9orral plantea una tercera va -ue considera la correcta y -ue+ de paso+ sirve para superar las di5icultades ya tratadas. Jl se pregunta Dser# necesario *ue el derecho presuma el conocimiento de la le o *ue "inja *ue se da ese conocimientoE (or-ue las presunciones y las 5icciones+ como ya vimos+ no son meros caprichos del legislador7 son instrumentos de t,cnica legislativa a los cuales la autoridad de6e recurrir cuando es necesario lograr un cierto resultado. (ero ^se da esta necesidad tratndose del conocimiento de la ley_ 9orral responde rotundamente+ no. %a ley nunca ha pretendido+ ni tiene por -u,+ hacer depender su imperatividad del conocimiento e5ectivo -ue de ella tengan los particulares. %a ley es o6ligatoria aun cuando de hecho sea desconocida por alguno o algunos

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ciudadanos+ siempre -ue se haya dado la posi6ilidad de venir en su conocimiento. %a cognosci6ilidad y no el conocimiento e5ectivo es re-uisito para -ue la ley despliegue su 5uer8a o6ligatoria. B si el conocimiento e5ectivo de los particulares no es una condicin para la vigencia de una norma+ ^con -u, o6jeto el derecho construira una 5iccin o una presuncin de tal conocimiento_ >o e/iste ra8n valedera alguna para dar lugar a una presuncin o 5iccin cuya 5alsedad sera palmaria y de todo punto de vista injusti5icada. >o se trata ni de presuncin ni de 5iccin+ no por-ue descri6an ,stas hechos y el principio+ como norma+ prescri6a una conducta como de6ida+ sino por-ue la norma de derecho para imperar y dar certe8a jurdica no puede hacer depender su valide8 y e/istencia del conocimiento -ue de ella tengan los particulares. 9on5igurado el principio como una emanacin de la o6ligatoriedad autr-uica de la norma jurdica+ de6en descartarse los criterios -ue durante tanto tiempo 5undaron la ine/cusa6ilidad de la ignorancia de la ley en la consideracin de una negligencia culpa6le en el ignorante+ y en un de6er cvico de conocimiento de las leyes. El verdadero 5undamento del principio est en la o6ligatoriedad general de la norma jurdica. Jl no e/presa nada ms ni nada menos -ue esto: la le se impone a todos los ciudadanos, incluso a a*uellos *ue la ignoran. %a ley es o6ligatoria aun para los -ue ignoran su contenido+ he ah lo -ue realmente se -uiere seAalar+ en el estado actual de nuestro derecho+ con la m/ima ignorantia legis non e)cusat. %a legislacin en nuestros das slo puede e/igir el respeto general del ciudadano a sus prescripciones+ como compensacin a la tutela jurdica -ue el Estado le o5rece. =l particular no se le impone -ue cono8ca todas y cada una de las reglas jurdicas -ue pueden regular su vida+ por-ue lograr dicho conocimiento sera imposi6le+ y a lo imposi6le nadie puede estar o6ligado. %o .nico -ue la sociedad le puede imponer al individuo es -ue acepte y acate la o6ligatoriedad general del ordenamiento jurdico+ aun cuando descono8ca una gran mayora de sus disposiciones. >o es+ pues+ necesario desde ning.n punto de vista introducir el a6surdo de un conocimiento presunto del derecho+ ni menos creer -ue esa sa6idura in5usa sea 5ingida por la ley. El principio de la ine/cusa6ilidad del desconocimiento del derecho no es ms -ue una simple norma -ue prescri6e -ue la ley se cumple aun-ue los particulares no tengan conocimiento de ella. 19orral p.2$1 s.4 E/cursus: ?tros aspectos de la ignorancia o error so6re el derecho %a norma contenida en el artculo G; del 9.9. de6e ser interpretada y aplicada en un sentido muy preciso+ a sa6er+ ella slo proh6e -ue alguien alegue ignorancia de la ley para no cumplirla. (ero+ ello no tiene relacin alguna con -ue se alegue en otras circunstancias la ignorancia del derecho para otros e5ectos. =s es+ hay varios casos en -ue se puede alegar ignorancia de la ley o error de derecho para evitar mani5iestas injusticias. =lgunos autores han visto en estas situaciones casos de e/cepcin a lo preceptuado en el artculo G; del 9.9.+ por lo cual han concluido -ue la

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norma prohi6itiva de este artculo G; no es a6soluta. Ello signi5icara -ue esta prohi6icin constituye la regla general+ la cual tiene + a su ve8+ varias e/cepciones. Esta conclusin es errnea+ si -ueremos interpretar en 5orma armnica el 9digo 9ivil7 pues hay casos+ a la inversa+ en -ue se proh6e alegar error de derecho o ignorancia de la ley en otras circunstancias distintas+ como en el artculo )$! inciso #; y el artculo 1#&2 del mismo 9digo 9ivil. En e5ecto+ el hecho de -ue e/istan disposiciones -ue regulan la in5luencia del error de derecho+ unas para aceptarlo y otras para recha8arlo+ nos est demostrando -ue el artculo G; no tiene por 5inalidad e5ectuar dicha 5uncin+ y -ue+ por lo tanto+ de6e drsele un alcance distinto. ^B cul ser ,ste_ Ese signi5icado no puede ser otro -ue la mani5estacin e/presa del principio de la ine/cusa6ilidad del desconocimiento de la ley+ en el sentido -ue le hemos atri6uido+ esto es+ como norma derivada de la o6ligatoriedad de la ley -ue dispone -ue ,sta se impone+ incluso a a-uellos -ue la desconocen. El artculo G; de6e leerse+ pues+ no como una prohi6icin a6soluta de alegar ignorancia de la ley+ sino slo como una negacin de e5ectos a dicha ignorancia en relacin con la o6ligatoriedad de la ley. En suma+ lo -ue el artculo G; pretende disponer no es: nadie podr alegar ignorancia de la ley respecto de todo caso y en cual-uier circunstancia+ sino: nadie podr alegar ignorancia de la ley despu,s de -ue ,sta haya entrado en vigencia+ para sustraerse a su aplicacin. Jste y no otro es el genuino sentido de la disposicin. 19orral p. 2$#4 =clarado+ entonces+ el verdadero alcance y sentido de dicho artculo G;+ en especial+ en cuanto nada nos dice respecto a los e5ectos -ue puede tener el error de derecho en situaciones particulares en las -ue no se trata del cumplimiento de una norma legal+ veamos ahora en 5orma resumida y es-uemtica dichos casos ms importantes. I Casos en los *ue la le admite la alegacin del error de derecho para otorgar ciertos bene"icios en ra1n de la buena "e con *ue se ha actuado. $c# debemos incluir las siguientes hiptesis: aE 5E gE hE iE El matrimonio putativo D artculo &1 s. de la nueva %ey de Katrimonio 9ivilE. %a accesin D artculos !&G+ !!2+ !!" y !!G del 9. 9ivil E. El pago al poseedor del cr,dito D artculo 1&)! inciso 2; del 9. 9ivil E. %a restitucin de alimentos provisorios D artculo "2) inciso 2; del 9. 9ivil E. %a institucin del guardador aparente en cuanto a su eventual derecho a retri6ucin y a su posi6ilidad de asumir el cargo no presentndose persona de mejor derecho D artculo #2! del 9. 9ivil E. En estos casos la culpa6ilidad en la ignorancia de la ley puede tener in5luencia para -ue no se produ8ca el 6ene5icio respectivo. =s+ por ejemplo+ en la restitucin de alimentos provisorios se re-uiere *5undamento plausi6le0 y en el caso del guardador aparente es necesario -ue la tutela o curatela se haya discernido. II Casos en los *ue la propia le re*uiere la voluntariedad del hecho sancionado para aplicar una sancin. $*u debemos incluir:

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aE %a imposi6ilidad de alegar la nulidad a6soluta del -ue ejecut el acto o cele6r el contrato sa6iendo o de6iendo sa6er el vicio -ue lo invalida6a D artculo 1!G" del 9. 9ivil E. 6E %a prohi6icin de repetir lo dado o pagado por un o6jeto o causa ilcita a sa6iendas Dartculo 1#!G del 9. 9ivilE. cE %a responsa6ilidad por deterioros y p,rdidas de la especie -ue se dio en el 5also concepto de de6erse D artculo 2"$1 del 9. 9ivil E. dE %a responsa6ilidad del guardador aparente -ue ha procedido de mala 5e D artculo #2! inciso "; del 9. 9ivil E. En estos casos+ tam6i,n la culpa6ilidad de la ignorancia del derecho puede ser tomada en cuenta. III Casos en los *ue el error de derecho tiene una in"luencia relacionada con la valide1 del acto jurdico: aE %a accin de repeticin de lo pagado inde6idamente+ caso en el cual la nulidad se produce por una 5alta de causa determinada por la presencia de un error Dartculos 223) y 2233 del 9. 9ivilE. 6E 9aso de la transaccin cele6rada en consideracin a un ttulo nulo+ sin -ue se haya tratado e/presamente de la nulidad del ttulo+ invalide8 -ue se produce tam6i,n por una 5alta de causa Dartculo 2#&# del 9. 9ivilE. =c la negligencia en el error puede in5luir si la ley lo dispone+ aun-ue no por la naturale8a misma de las cosas. IV Casos en *ue la le presume una voluntad por la reali1acin de ciertos hechos en los *ue el error de derecho puede destruir el "undamento de la presuncin: aE 9aso de la aceptacin tcita de la herencia Dartculo 12#1 del 9. 9ivilE. 6E Ciptesis de la con5irmacin tcita del negocio jurdico relativamente nulo Dartculo 1!3" del 9. 9ivilE. cE Ciptesis de la renuncia tcita de la prescripcin Dartculo 2#3# del 9. 9ivilE y+ en general+ de cual-uier derecho+ accin o e/cepcin. En estos casos+ la ignorancia del derecho no puede in5luir+ pues la voluntad contin.a estando ausente+ aun-ue el error de derecho -ue la e/cluye sea de6ido a negligencia del agente. 19orral p.2$G s.4 E E>ECTOS DE LA LEY %os e5ectos de la ley pueden estudiarse en cuanto a la sancin+ en cuanto al tiempo+ en cuanto al territorio DespacioE y en cuanto a las personas. El anlisis de los e5ectos de la ley nos permite precisar el m6ito de su vigencia. E( ECe&t#' de "a "e/ en &uant# a "a 'an&i0n(

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2e acuerdo al 2iccionario de la <.=.E. la pala6ra sancin tiene varias acepciones+ y todas tienen un cierto carcter jurdico. %ancin signi5ica: *(ena -ue una ley o un reglamento esta6lece para sus in5ractores. NN 2. =utori8acin o apro6acin -ue se da a cual-uier acto+ uso o costum6re. NN ". =cto solemne por el -ue el je5e del Estado con5irma una ley o estatuto. NN #. Kal dimanado de una culpa o yerro y -ue es como su castigo o pena. NN &. Estatuto o ley.0 2e entre ,stas+ las de uso com.n en nuestro ordenamiento jurdico son la primera y la tercera acepciones. (or ejemplo+ en el artculo "2 de nuestra 9onstitucin+ -ue trata de las atri6uciones especiales del (residente de la <ep.6lica+ se indica en el numeral 1.; *9oncurrir a la 5ormacin de las leyes con arreglo a la 9onstitucin+ sancionarlas y promulgarlas0. >o o6stante+ respecto a la primera acepcin+ el lenguaje jurdico estricto esta6lece -ue sancin no es siempre pena+ pues la pena es un tipo de sancin+ entre otras -ue e/isten. ?N#ta: E" tema de "a 'an&i0n /a Cue *i't#: en "a -:g( 2E ''( 9 ( (=(= La 'an&i0n de "a' n#rma' $ur%di&a'6 / en "a -:g( DF 9Im-#rtan&ia de e'ta &"a'iCi&a&i0n "ega" ?de "e/B6( P#r "# tant#7 a.u% ,arem#' '0"# una re&a-itu"a&i0n +re*e(B =hora 6ien+ como ya se ha6a seAalado+ la ley es siempre imperativa+ esto es+ ordena algo y 6usca -ue esa orden sea cumplida. (ara motivar dicho cumplimiento la misma ley esta6lece+ junto a su precepto+ una sancin para -ue as sea. =nte la amena8a de la sancin+ el s.6dito de la ley se ve conminado a respetarla o cumplirla. =un-ue e/cepcionalmente e/isten algunas normas sin sancin Dsupra p."$E+ uno de los e5ectos ms comunes de la ley es la aplicacin de una sancin para el caso de su incumplimiento. (or ello+ de5inimos a-u sancin como Ila consecuencia jurdica *ue el incumplimiento de un deber produce en relacin con el obligado.. 1(acheco p.2134 %as leyes esta6lecen muchos tipos de sanciones+ pero no es necesario -ue en cada caso una ley consigne en su te/to la sancin correspondiente. E/isten algunas sanciones gen!ricas -ue se aplican ante la in5raccin de un tipo o clase de norma y en estos casos dicha sancin se aplica aun-ue no se la mencione en su propio te/to. (or ejemplo+ por regla general la in5raccin de una le prohibitiva trae como consecuencia la nulidad a6soluta del acto in5ractor Dart.1$ del 9.9.E. (or otra parte+ e/isten algunas sanciones espec"icas -ue se aplican ante la ino6servancia de una norma en especial7 por ejemplo+ en el contrato de compraventa Isi el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio en el lugar y tiempo dichos+ el vendedor tendr derecho para e/igir el precio o la resolucin de la venta+ con resarcimiento de perjuicios Dart.1G)" del 9.9.E. En este .ltimo caso espec5ico+ como es o6vio+ la propia norma de6e e/presar la sancin. =nte estas dos clases de situaciones posi6les+ la sancin gen!rica cumple el rol de regla general+ y la sancin espec"ica hace de regla especial+ es decir+ aplica6le slo cuando la ley e/presamente la ordena. =s se desprende del artculo 1$ del 9.9.+ ya citado+ -ue dice Ilos actos -ue proh6e la ley son nulos y de ning.n valor7 salvo en cuanto designe e/presamente otro e5ecto -ue el de nulidad para el caso de contravencin . Cay varias clases de sanciones: %a nulidad a6soluta y la relativa+ la ejecucin 5or8ada+ el resarcimiento+ la reparacin+ la indemni8acin de perjuicios+ la inoponi6ilidad+ la cancelacin+ la pena+ etc. Todas ellas ya 5ueron de5inidas previamente Dver supra pp.2!

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ss.E+ por lo cual+ no lo haremos de nuevo. Tampoco haremos a-u una revisin e/haustiva de las sanciones espec5icas de las leyes+ por ser un tra6ajo impractica6le. 'lo nos limitaremos a estudiar las sanciones gen!ricas -ue esta6lecen las leyes+ es decir los e5ectos propios y caractersticos de algunas clases de ellas. %a clasi5icacin tradicional para este 5in es la caracteri8acin legal de las leyes en imperativas, prohibitivas permisivas Dart.1; del 9.9.E. 9ada una de estas tres categoras tiene determinada en la ley sus propias sanciones. /*P# )+ L+0 Im-erati*a CA$AC/+$(S/*CAS H?rdena hacer algo. H?rdena el cumplimiento de un re-uisito o 5ormalidad. SA"C*#"+S )Si "a "e/ mira a" inter;' -1+"i&# # '#&ia": +l acto jurdico in"ractor ser# nulo de nulidad absoluta. Dart.1!G2 s. 9.9. y art.); 9.(.<.E )Si "a "e/ mira '0"# a" inter;' indi*idua" # -ri*ad#: a() <especto a re-uisitos esenciales -ue pertenecen a la su6stancia del acto+ de modo -ue sin ellos no nace o nace viciado: 2ulidad absoluta Dart.1!G2 9.9.E +() <e-uisitos no su6stanciales+ so6re las personas -ue lo ejecutan: 2ulidad relativa 1E/cepcin: El acto
cele6rado por un a6solutamente incapa8: 2ulidad absoluta.4

D/*P# )+ L+0E Pr#,i+iti*a

DCA$AC/+$(S/*CASE H?rdena no hacer algo en 5orma a6soluta y en ninguna circunstancia.

)Si "a "e/ mira a" inter;' de ter&er#': Inoponibilidad del acto a terceros de buena "e. DSA"C*#"+SE HReg"a genera": 2ulidad absoluta del acto in"ractor. )E<&e-&i0n: 9uando e)presamente la ley designa otro e5ecto distinto de la nulidad para el acto in5ractor. 1=rtculos 1$+ 1#!! y 1!G2 del 9.9.4

Permi'i*a

H@acultan a una persona a hacer o no hacer algo.

)La 'an&i0n 'e a-"i&a a" ter&er# .ue im-ide e$er&er di&,a Ca&u"tad # 'e niega a re'-etar"a7 # ,a&e im-#'i+"e e$er&er"a a 'u titu"ar: a() 9uando lo impide:

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Cumplimiento "or1ado, m#s indemni1acin de perjuicios. +() 9uando lo hace imposi6le: Indemni1acin de perjuicios. 1V#dan#*i& p.!$ ss.4

<especto a esta clasi5icacin A"e''andri seAala -ue tiene escasa importancia prctica en la doctrina actual+ en especial por su restringido alcance7 por ejemplo+ la sancin gen,rica de la norma prohi6itiva slo re8a para el acto jurdico Dart.1$ 9.9.E. *%os 5ines prcticos -ue con la clasi5icacin tripartita anali8ada se ha pretendido alcan8ar+ mucho mejor se logran con la amplia distincin entre de n#rma' de #rden -1+"i&# / de #rden -ri*ad# : las primeras+ consistan en mandatos imperativos o prohi6itivos+ siempre traen aparejada la nulidad del acto -ue las desconoce o viola7 las segundas+ en cam6io+ dan margen a la nulidad relativa del acto in5ractor+ la inoponi6ilidad u otras medidas adecuadas+ seg.n los casos0. 1=lessandri p.2$& s.4 Du&&i+ por su parte+ hace una distincin -ue va en la lnea de esta crtica de =lessandri. Tratndose de las sanciones de las leyes prohi6itivas y permisivas su anlisis es el mismo -ue el de :odanovic+ ya e/puesto7 pero respecto a las leyes imperativas 2ucci hace una di5erente distincin:

/*P# )+ L+0 Im-erati*a

CA$AC/+$(S/*CAS HImpone la o6ligacin de hacer algo o el cumplimiento de un re-uisito.

SA"C*#"+S )N#rma' de inter;' -1+"i&# # genera" 9di&en re"a&i0n &#n e" #rden -1+"i&# / "a' +uena' &#'tum+re'6: 2ulidad absoluta, si la in5raccin es producida por un o6jeto o causa ilcita+ o por la omisin de alg.n re-uisito o 5ormalidad -ue las leyes prescri6en para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturale8a de ellos. 2ulidad relativa, si dichos re-uisitos se e/igen en atencin a la calidad de las personas -ue los ejecutan o acuerdan. 1E/cepcin: Cay nulidad a6soluta en los actos y contratos de personas a6solutamente incapaces.4 D=rt.1!G2 9.9E

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Inoponibilidad o limitacin de los medios probatorios para acreditar el acto, si se in5ringen re-uisitos 5ormales esta6lecidos slo por ra8ones de pu6licidad o prue6a respectivamente. )Le/e' im-erati*a' de inter;' -arti&u"ar 9e'ta+"e&en dere&,#' renun&ia+"e' -#r "#' -arti&u"are'6: En caso de in5raccin+ la sancin es la responsabilidad como norma general. DEjemplos+ artculos 1&#) ss. del 9.9.E 12ucci pp.!$ ss.4 E(2 ECe&t#' de "a "e/ en &uant# a" tiem-#( %a es5era normal de aplicacin de las normas jurdicas la determina+ por una parte+ el territorio so6re el cual impera la autoridad so6erana -ue las dicta7 por otra+ el tiempo -ue media entre el da en -ue la ley comien8a a regir y a-uel en -ue cesa su 5uer8a o6ligatoria. Por regla general, las leyes inician su ciclo de e/istencia desde su promulgacin y pu6licacin y permanecen vigentes por tiempo inde5inido. Es decir+ si en una ley nada se dice respecto al tiempo de su vigencia+ se entiende -ue comien8a a regir desde su promulgacin y pu6licacin Dart.!; del 9.9.E y rige mientras el propio legislador no la derogue. Esto signi5ica -ue cual-uier alteracin+ -ue se -uiera introducir a esta regla general respecto de una determinada ley+ de6e constar de alguna 5orma en la ley misma+ ya sea en su te/to en 5orma e/presa o implcita en su contenido. Estos casos constituiran e/cepciones a la regla general so6re la vigencia temporal de la ley. E(2( C#mien5# de "a *igen&ia de una "e/( 9omo ya dijimos+ la ley generalmente comien8a a producir sus e5ectos a partir de su promulgacin y pu6licacin y por tiempo inde5inido en el 5uturo. =s lo a5irma el art.3; del 9.9. cuando seAala -ue la ley puede slo disponer para lo 5uturo+ y no tendr jams e5ecto retroactivo. ?E<&e-&i#ne'B 'in em6argo+ la propia ley en su te/to puede esta6lecer una 5echa di5erente a la de su pu6licacin para su entrada en vigencia D art.); inciso 5inal del 9.9.E. 'i la ley esta6lece una 5echa posterior a la de su pu6licacin+ entonces ha6r un perodo de tiempo durante el cual la ley e/istir y ser conocida pero no tendr e5ecto. 'u aplicacin -ueda suspendida hasta la 5echa 5ijada de su entrada en vigencia+ y en este caso se ha6la de vacacin de la le o vacancia legal.

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(ero+ la ley tam6i,n puede esta6lecer una 5echa anterior a la de su pu6licacin para su entrada en vigencia+ y en este segundo caso estaramos ante una le retroactiva7 es decir+ una ley -ue ejerce su e5ecto so6re hechos o actos acaecidos con anterioridad a las 5echas de su promulgacin y pu6licacin. E(2( ( La "e/ retr#a&ti*a( El e5ecto retroactivo de una ley es una situacin e/cepcional+ ya -ue+ como vimos en el citado art. 3; del 9.9.+ la ley puede slo disponer para lo 5uturo y no tendr jams e5ecto retroactivo. =hora 6ien+ esta disposicin prohi6itiva no es vinculante para el legislador+ ya -ue tiene slo rango legal y no constitucional. Es decir+ o6liga al jue8+ pero no al legislador. (or lo tanto+ este .ltimo puede dictar una ley con e5ecto retroactivo+ la cual se considerar como una norma e/cepcional en relacin al principio de irretroactividad de la ley+ dispuesto en dicho artculo 3; del 9.9. El principio de irretroactividad de la ley no se aplica slo a las leyes civiles sino a la legislacin toda. 'u 5undamento es la seguridad jurdica. %os derechos permaneceran inciertos si despu,s de ha6erse ad-uirido con5orme a una ley+ pudieran ser 5rustrados por otra -ue e/igiera nuevos supuestos o re-uisitos para tenerlos por de5initivamente consolidados. 2e este modo+ un jue1 no podra hacer aplicacin retroactiva de una ley a hechos o actos anteriores a su promulgacin+ a menos -ue la ley misma e)presamente as lo ordene o autorice. >o o6stante+ como ya vimos+ este principio tiene slo rango legal y no o6liga al legislador+ -uien+ por ende+ puede dictar normas con e5ecto retroactivo. ?Limita&i#ne'B 'in em6argo+ esto no signi5ica en modo alguno -ue el legislador pueda ejercer sus 5acultades en este aspecto irrestrictamente+ ya -ue ello implicara un grave riesgo para la seguridad jurdica de los ciudadanos. (ara evitar a-uello e/isten normas constitucionales -ue limitan la la6or legislativa+ normas -ue impiden el uso injusto o a6errante de la legislacin retroactiva. Ellos son los siguientes: a() En materia penal se esta6lece -ue ning.n delito se castigar con otra pena -ue la -ue seAale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin+ a menos -ue una nueva ley 5avore8ca al a5ectado D inc.); del >; " del art.13 de la 9.(.<.E. Es decir+ en materia penal+ la ley no puede ser retroactiva por disposicin constitucional cuando es des5avora6le al inculpado. En cam6io+ la ley 5avora6le es siempre retroactiva y+ de acuerdo a lo esta6lecido en el art. 1G del 9digo (enal+ no slo 6ene5icia al reo en proceso+ sino tam6i,n al condenado. +() En materia procesal penal se dispone -ue nadie puede ser ju8gado por comisiones especiales+ sino por el tri6unal -ue seAalare la ley y -ue se hallare esta6lecido por ,sta con anterioridad a la perpetracin del hecho D inc.#; del >; " del art. 13 de la 9.(.<.E. &() En materia civil la limitacin a la retroactividad de las leyes nace del respeto -ue de6e el legislador a las garantas -ue esta6lece la 9onstitucin y en especial la garanta del derecho de propiedad contenida en el >; 2# del artculo 13 de la misma. 2icha norma esta6lece -ue nadie puede+ en caso alguno+ ser privado de su propiedad+ del 6ien so6re -ue recae+ o de alguno de los atri6utos y 5acultades esenciales del dominio+ salvo el caso de utilidad p.6lica. =hora 6ien+ de acuerdo a los artculos &G2 s. del 9.9. el dominio o

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propiedad se ejerce so6re toda clase de 6ienes+ esto es+ no slo so6re cosas corporales sino tam6i,n so6re cosas incorporales+ es decir+ so6re derechos7 de a-u -ue esta garanta constitucional se e/tienda al dominio -ue se tenga so6re cual-uier derecho -ue se haya ad-uirido. Esta limitacin+ entonces+ opera en el sentido de -ue el legislador no puede a5ectar retroactivamente por una ley posterior los derechos ad-uiridos por los ciudadanos. 'eg.n vimos+ la .nica e/cepcin sera una ley retroactiva -ue prive a alguien de su propiedad en virtud de la uti"idad -1+"i&a+ pero en este caso se esta6lecen varios resguardos para -ue el a5ectado no sea vctima de a6uso+ entre ellas: H Mue sea una ley general o especial la -ue autorice la e/propiacin por causa de utilidad p.6lica o de inter,s nacional+ cali5icada por el legislador. H El e/propiado podr reclamar de la legalidad del acto e/propiatorio ante los tri6unales ordinarios. En caso de reclamo acerca de la procedencia de la e/propiacin+ el jue8 podr+ con el m,rito de los antecedentes -ue se invo-uen+ decretar la suspensin de la toma de posesin. H El e/propiado tendr siempre derecho a indemni8acin por el daAo patrimonial e5ectivamente causado+ la -ue se 5ijar de com.n acuerdo o en sentencia dictada con5orme a derecho por dichos tri6unales. = 5alta de acuerdo+ la indemni8acin de6er ser pagada en dinero e5ectivo al contado. %a toma de posesin material del 6ien e/propiado tendr lugar previo pago del total de la indemni8acin+ la -ue+ a 5alta de acuerdo+ ser determinada provisionalmente por peritos en la 5orma -ue seAale la ley. En resumen+ el legislador es li6re para dictar leyes retroactivas+ pero+ e/cepcionalmente+ no puede hacerlo en materia penal cuando des5avorece al reo y tampoco+ en materia civil+ cuando la retroactividad importa un atentado contra el derecho de propiedad. ?!u'tiCi&a&i0n de "a' "e/e' retr#a&ti*a'B (or su gravedad+ las leyes retroactivas no son 5recuentes. (ero+ a veces+ el progreso y la evolucin de la vida social imponen la dictacin de normas retroactivas. 'in ellas+ la a6olicin de la esclavitud y de los derechos seAoriales y 5eudales+ se ha6ra retrasado nota6lemente. 1=lessandri p.21! y :odanovic p.1"14 ?La retr#a&ti*idad de+e 'er e<-re'a / de dere&,# e'tri&t#B 9omo una ley retroactiva contrara el principio general de irretroactividad y a5ecta la seguridad jurdica+ constituye un acto e/cepcional cuyo carcter+ en consecuencia+ no puede ser in5erido+ sino -ue tiene -ue estar e)presamente mani"estado en el te)to legal. %a retroactividad+ en consecuencia+ de6e ser e/presa. =dems su carcter de e/cepcin impone para tales preceptos una interpretacin aplicacin restrictivas7 son+ usando una e/presin consagrada+ de derecho estricto. E(2( (2 La retr#a&ti*idad de "a "e/ inter-retati*a(

? C#n&e-t#B %as leyes -ue no derogan ni modi5ican a las anteriores sino -ue se limitan a declarar el sentido de ellas se llaman interpretativas. 'e proponen determinar el verdadero sentido de las -ue aparecen con uno oscuro+ am6iguo+ impreciso o dudoso.

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El concepto de ley interpretativa se opone al de ley modi5icatoria. %a ley modi5icatoria deroga y reempla8a la ley modi5icada. %a ley interpretativa no7 ella y la ley interpretada constituyen dos leyes coe/istentes en torno al mismo o6jeto. =hora 6ien+ el artculo 3; del 9.9.+ ya aludido+ despu,s de esta6lecer el principio de irretroactividad de la ley+ dispone en su inciso 2; una e/cepcin legal al respecto+ diciendo -ue : *'in em6argo+ las leyes -ue se limiten a declarar el sentido de otras leyes+ se entendern incorporadas en ,stas7 pero no a5ectarn en manera alguna los e5ectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio.0 Es decir+ dado -ue+ jurdicamente+ la ley interpretativa no contiene innovacin alguna+ se entiende incorporada a la ley -ue interpreta+ y rige a partir de la 5echa de ,sta. Esto signi5ica -ue la ley interpretativa tiene una aplicacin retroactiva+ en cuanto no rige a partir de su propia 5echa sino a partir de una 5echa anterior+ -ue es la de la ley interpretada. %a ley interpretativa es siempre y necesariamente retroactiva+ ya -ue se entiende incorporada a la ley anterior interpretada. 'in em6argo+ en el derecho chileno+ jurdicamente+ por una 5iccin+ las leyes interpretativas no son retroactivas+ por-ue la retroactividad supone la pugna de dos leyes de distinta 5echa+ y como seg.n el 9digo 9ivil la ley interpretativa se entiende incorporada en la -ue interpreta+ la .nica 5echa valedera es la de ,sta. (ero+ en la realidad de los hechos+ las leyes interpretativas son retroactivas. 1 =lessandri p.22" y :odanovic p.1"2 4 ? Limita&i#ne' B 9omo toda norma retroactiva+ la ley interpretativa tiene tam6i,n limitaciones en su aplicacin+ y ello 5undamentalmente tam6i,n por ra8ones de seguridad jurdica: a() %a primera limitacin es seAalada por el mismo artculo 3; del 9.9.+ y es la de -ue la ley interpretativa no a5ectar en manera alguna los e5ectos de las sentencias ejecutoriadas en el tiempo intermedio. 2e ello resulta -ue si el jue8 ha interpretado alg.n precepto legal en un sentido determinado en una sentencia -ue se encuentra ejecutoriada+ dicha interpretacin se mantiene no o6stante -ue el legislador interprete posteriormente el precepto de una manera diversa. =un-ue la interpretacin del legislador tiene una o6ligatoriedad general+ ella no llega a alterar la interpretacin judicial ya reali8ada+ en virtud de la autoridad de cosa ju8gada. +() En segundo lugar la ley interpretativa tendr las limitaciones generales de carcter constitucional -ue hemos seAalado al re5erirnos a las leyes retroactivas. 1 2ucci p.)$ 4 ? VLe/ inter-retati*a # "e/ m#diCi&at#riaW B = veces+ el legislador+ para dar e5ecto retroactivo a una ley modi5icatoria dice e/presamente -ue ella es interpretativa. 'e vale de este su6ter5ugio con el 5in de hacer regir la modi5icacin desde la 5echa de la ley pretendidamente interpretada. >uestros autores coinciden en -ue el carcter interpretativo de una ley de6e nacer de su propia naturale8a y no ser necesario -ue se esta6le8ca e/presamente en ella este carcter si ,l resulta evidente de su propio contenido. =l contrario+ una declaracin e/presa de su carcter interpretativo no le dar tal naturale8a si en realidad se trata de una ley modi5icatoria.

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9a6e+ entonces+ preguntarse ahora por las caractersticas propias de la naturale8a de una ley interpretativa+ y -ue nos permite distinguirla de una ley modi5icatoria. =lessandri y :odanovic o5recen dos rasgos 5undamentales: 1;.H El contener la mera 5ijacin del sentido incierto o dudoso de una ley anterior+ y 2;.H el encerrar una solucin -ue ha6ra podido adoptar la jurisprudencia+ pues en este caso+ el legislador se trans5orma+ por un momento+ en un simple int,rprete del derecho+ a la manera del jue8. 1=lessandri p.222 s. y :odanovic p.1"2 4 @inalmente+ nos -ueda preguntarnos -u, de6e hacer el jue8 ante el su6ter5ugio del legislador -ue intenta darle apariencia de interpretativa a una ley modi5icatoria. El jue8 al aplicar la nueva ley dir -ue no se trata de una ley interpretativa+ sino de una modi5icatoria+ pero le dar de todas maneras el e5ecto retroactivo -ue -uiso el legislador de la ley nueva+ por-ue el jue8 de6e atenerse al mandato de la ley. >aturalmente+ no le dar tal e5ecto si con ,l se atenta contra alg.n precepto constitucional. 1 :odanovic p.1"2 4 2ucci discrepa en este punto con el resto de nuestros autores: *>o compartimos este criterio por-ue estimamos -ue no puede presumirse la intencin e/cepcional de retroactividad ni deducirse ella de una 5alsa declaracin interpretativa. El legislador+ por so6erano -ue sea+ no puede cam6iar la naturale8a de las cosas y si declara interpretativa una ley -ue no lo es+ su declaracin ser inoperante.0 12ucci 13))+ p.&$4 E(2(2 E" t;rmin# de "a *igen&ia de una "e/(

El ciclo de e/istencia de las leyes comien8a desde su promulgacin y pu6licacin en el peridico o5icial o desde el da -ue ellas mismas 5ijan+ y pierden su e5icacia+ es decir+ su o6ligatoriedad+ a partir de una 5echa en -ue se produce una causa -ue determina tal p,rdida. %a causa -ue priva de e/istencia a las leyes puede ser+ respecto de ellas e/trnseca o intrnseca: la primera+ la e/terna+ est constituida por la derogacin y la segunda+ la interna+ por cumplirse el tiempo preesta6lecido para su duracin+ el logro del 5in perseguido por la ley+ etc. E(2(2( La C#rma e<tr%n'e&a de &e'a&i0n de "a "e/ : La der#ga&i0n(

? C#n&e-t# B 2erogacin es la cesacin de la e/istencia de la ley o la supresin de su 5uer8a o6ligatoria+ de toda o de una parte de ella+ por mandato e/preso o tcito de otra posterior. %a ley derogada puede ser o no reempla8ada por otra. %a derogacin de la ley corresponde+ en general+ al legislador+ pues -uien tiene la 5acultad para dictar las leyes tiene tam6i,n la 5acultad de dejarlas sin e5ecto+ no as los otros poderes del Estado+ y mucho menos los particulares. 'in perjuicio de la 5acultad del Tri6unal 9onstitucional para derogar una ley -ue declare inconstitucional+ a trav,s de la respectiva accin p.6lica o de o5icio. ? C"a'e' de der#ga&i0n B 2e acuerdo al artculo &2 del 9digo 9ivil+ la derogacin se puede clasi5icar desde dos puntos de vista:

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- 'eg.n -ue la ley declare o no e/plcitamente la cesacin de la vigencia de una ley precedente+ la derogacin puede ser e)presa o t#cita. - 'eg.n la e/tensin de la derogacin+ ,sta puede ser total o parcial. La der#ga&i0n e<-re'a( %a derogacin es e/presa cuando la nueva ley dice e/presamente -ue deroga la antigua Dart.&2 inc.2; 9.9.E. %o caracterstico de la derogacin e/presa es la especi5icacin de la ley derogada o de una parte de ella. (or tanto+ no hay derogacin e/presa cuando se dice: *2erganse todas las leyes contrarias a la presente0. En este caso no hay derogacin e/presa por-ue no se citan+ individuali8ndolas+ las leyes -ue se derogan. 'lo hay una derogacin tcita -ue la ley derogadora -uiere recalcar. La der#ga&i0n t:&ita( %a derogacin es tcita cuando la nueva ley contiene disposiciones -ue no pueden conciliarse con las de la ley anterior Dart.&2 inc."; 9.9.E. =hora 6ien+ la incompati6ilidad del precepto nuevo con el precepto antiguo de6e ser a6soluta. >o es su5iciente una simple di5erencia entre los te/tos de las leyes+ los -ue+ no o6stante+ pueden ser concilia6les. En e5ecto+ el artculo &" del 9digo 9ivil dice -ue la derogacin tcita deja vigente en las leyes anteriores+ aun-ue verse so6re la misma materia+ todo a-uello -ue no pugna con las disposiciones de la nueva ley. %o anterior determina la di5icultad de esta6lecer a veces si ha e/istido derogacin tcita+ por-ue para ello de6e e/istir incompati6ilidad entre preceptos cuyos presupuestos coinciden+ es decir+ es necesario determinar si e/iste contradiccin entre ellos y no una simple discrepancia. El pro6lema es ms agudo si consideramos el a6uso en nuestra actividad legislativa de la derogacin tcita. %a intensa evolucin poltica+ econmica y social introduce nuevas re5ormas o estatutos legales o reglamentarios -ue se superponen a la legislacin e/istente -ue no es reempla8ada 5rancamente por medio de la derogacin e/presa+ sino por la va de la derogacin tcita. 1 2ucci p.!! 4 Es induda6le la mayor conveniencia de usar la derogacin e/presa: evita dudas+ 5acilita la la6or del jue8 en la aplicacin de los preceptos+ etc. %a derogacin tcita se 5unda en -ue+ e/istiendo dos leyes contradictorias de diversas ,pocas+ de6e entenderse -ue la segunda ha sido dictada por el legislador con el propsito de modi5icar o corregir la primera. (ero+ como ya vimos+ no de6e llevarse esta presuncin ms all de su ra8n y o6jeto+ la derogacin tcita+ seg.n el art.&"+ deja vigente en las leyes anteriores+ aun-ue versen so6re la misma materia+ todo a-uello -ue no pugna con las disposiciones de la nueva ley. La der#ga&i0n -#r de&"ara&i0n de in&#n'titu&i#na"idad( %a nueva 9onstitucin (oltica de la <ep.6lica de 2$$& introdujo dentro de sus novedades una accin p.6lica de inconstitucionalidad Dart.3" >; ) 9.(.<.E. Este recurso o accin persigue -ue se declare la inconstitucionalidad de un precepto legal declarado previamente como inaplica6le. Es decir+ se 6usca *matar0 la ley+ o parte de ella+ en 5orma de5initiva y

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para todos los casos. Esta declaracin puede o6tenerse del Tri6unal 9onstitucional por medio de una accin p.6lica o ,ste puede declararla de o5icio. El Tri6unal de6er resolver el recurso en pleno+ por la mayora de los cuatro -uintos de sus integrantes en ejercicio DG ministros o msE y de acuerdo a derecho. 9ontra las resoluciones del Tri6unal 9onstitucional no procede recurso alguno+ sin perjuicio de -ue pueda el mismo Tri6unal+ con5orme a la ley+ recti5icar los errores de hecho en -ue hu6iere incurrido. %as sentencias -ue declaren la inconstitucionalidad de todo o parte de una ley se pu6licarn en el 2iario ?5icial dentro de los tres das siguientes a su dictacin+ y desde dicha pu6licacin el precepto declarado inconstitucional se entender der#gad#. %a sentencia no producir e5ecto retroactivo. Dart.3# 9.(.<.E ? La der#ga&i0n #rg:ni&a B Tam6i,n la doctrina y la jurisprudencia consideran como un tipo de derogacin tcita a la derogacin org#nica. Jsta se produce cuando la ley nueva regula en 5orma completa toda la materia ya regulada por la ley antigua+ aun-ue no haya incompati6ilidad entre las disposiciones de la ley primitiva y las de la nueva. Fna ley -ue regula enteramente una materia es natural -ue e/cluya+ por ra8ones de principios y de necesaria unidad orgnica+ cual-uiera norma -ue no est, encerrada en su cuerpo. (uede -ue el legislador se inspire en principios distintos al dictar el nuevo ordenamiento legal+ -ue cree un sistema totalmente di5erente7 las disposiciones antiguas -ue -uedaran vigentes podran ser totalmente heterog,neas a la nueva ley. Cay+ pues+ una incompati6ilidad no de las normas singulares de am6as leyes sino una glo6al entre los dos sistemas orgnicos. (or eso la derogacin orgnica se mira como una especie de la tcita. %a derogacin orgnica+ generalmente+ se presenta respecto de leyes -ue 5ijan un nuevo estatuto orgnico a una institucin o corporacin+ como+ por ejemplo+ la municipalidad+ o cuando se dicta un nuevo 9digo -ue sustituye a uno anterior del mismo ramo. =un-ue la llamada derogacin orgnica no est consagrada en 5orma general en ning.n precepto de nuestro ordenamiento jurdico+ la jurisprudencia de nuestra 9orte 'uprema ha reconocido ms de una ve8 su e/istencia+ -ue nace de una lgica incontesta6le. ? La der#ga&i0n -#r retru.ue B =lessandri y :odanovic hacen re5erencia a otra clase de derogacin tcita+ -ue llaman derogacin por retru*ue Dcaram6olaE. Cay leyes -ue para regular una materia se remiten+ en mayor o menor e/tensin+ a las disposiciones de leyes -ue regulan otras. %as leyes -ue se limitan a llenar su contenido con el de otras a las cuales se remiten se llaman re"erenciales y las leyes de cuyos te/tos se apropian a-u,llas reci6en el nom6re de leyes re"eridas. Ejemplo tpico encontramos en la norma del 9digo 9ivil -ue esta6lece -ue las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarn a la permutacin en todo lo -ue no se oponga a la naturale8a de este contrato Dart.13$$E. En este caso las normas re5erenciales son las de la permuta y las re5eridas son las de la compraventa. ^Mu, ocurre con la ley re5erencial si se deroga la ley re5erida_ ^Tam6i,n deja de e/istir_ 'i se concluye a5irmativamente+ es decir+ -ue como

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consecuencia de la supresin de la ley re5erida+ en la cual se apoya la re5erencial+ -ueda al mismo tiempo derogada ,sta+ hay derogacin tcita por retru-ue. >o e/iste pauta general alguna o uni5orme para determinar cundo se produce o no esta derogacin+ por-ue las leyes re5erenciales se presentan en 5ormas+ grados y matices muy diversos+ como asimismo la derogacin de la ley re5erida. En consecuencia+ ha6r -ue construir la solucin en cada caso concreto+ anali8ando sus particularidades. =s+ por ejemplo+ si la ley re5erencial puede operar autnomamente con las disposiciones de las cuales se apropi+ es claro -ue ,stas su6sistirn como suyas por la re5erencia y nada importar la derogacin de la ley re5erida+ o -ue el te/to de ,sta se su6stituya por otro7 la ley re5erencial permanecer con el te/to antiguo como propio. (ero hay derogacin por retru-ue si se suprime la ley re5erida y ,sta institua un servicio+ un 5uncionario o un tri6unal -ue tam6i,n era indispensa6le para el 5uncionamiento de la ley re5erencial. 1=lessandri p.132 y :odanovic p.12! s.4 Der#ga&i0n t#ta" / der#ga&i0n -ar&ia"( %a derogacin+ en cuanto a su e/tensin+ es total o parcial Dart.&2 inc. 5inal 9.9.E. %a primera hace cesar la vigencia de la ley antigua en todas sus partes7 la derogacin parcial+ slo en algunas de sus partes+ como ser un artculo+ o varios+ un inciso+ una 5rase+ una pala6ra. %as normas derogadas pueden o no ser reempla8adas por otras. 1:odanovic p.12#4 =m6os tipos de clasi5icacin de la derogacin son conjuga6les entre s. 2e este modo+ puede ha6er una derogacin e)presa total Rpor ejemplo+ *dergase la %ey >; 13.&2$0H o una derogacin e)presa parcial Rpor ejemplo+ *derganse los artculos 2; y 1&; de la %ey >; 13.&2$0H. %a derogacin tcita puede ser tam6i,n total o parcial. 'i todas las disposiciones de la ley nueva son inconcilia6les con las de la antigua+ la derogacin t#cita es total+ a6soluta7 si slo son inconcilia6les algunas+ la derogacin t#cita es parcial: las normas de la ley antigua -ue no pugnan con las de la nueva su6sisten+ contin.an vigentes. 2el mismo modo+ la derogacin por declaracin de inconstitucionalidad puede ser total o parcial+ ya sea -ue se declare toda la ley como inconstitucional o parte de ella. A"gun#' -r#+"ema' 'urgid#' a -r#-0'it# de "a der#ga&i0n( a() VC#n'titu/e der#ga&i0n -r#-iamente ta" "a rea"i5ada -#r una n#rma &#n'titu&i#na" re'-e&t# de una n#rma de rang# "ega"W 9omo sa6emos+ una ley slo puede ser derogada por una norma de igual rango o superior+ esto es+ otra ley o una norma constitucional7 pero nunca la ley puede ser derogada por una norma de rango in5erior+ por ejemplo+ un reglamento o un decreto. >o o6stante+ hay autores -ue consideran -ue la derogacin propiamente tal slo se produce entre normas de igual rango+ y -ue cuando un norma de rango superior deroga a otra de rango in5erior no es derogacin propiamente tal+ pues+ al ser de distinta jerar-ua+ simplemente prevalece la de grado superior+ aun-ue ,sta sea ms antigua -ue la de grado in5erior. >o se tratara en este caso de un 5enmeno de derogacin sino de prevalencia.

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+() VUna n#rma -#'teri#r genera" -uede der#gar t:&itamente a una n#rma e'-e&ia" m:' antiguaW Entre las di5icultades -ue suscita la derogacin tcita est la -ue se relaciona con las normas generales y especiales. En e5ecto+ por disposicin del 9digo 9ivil+ las normas especiales prevalecen so6re las generales Dartculos #; y 1" del 9.9.E+ por lo -ue ha de concluirse -ue si una ley general est en pugna con una ley especial anterior+ ,sta su6siste+ no -ueda derogada+ a menos -ue la ley general nueva declare e)presamente -ue deroga a la especial o si no lo hace de modo e/preso resulte con toda evidencia -ue la ley general nueva -uiere incorporar a su r,gimen la materia -ue antes era dominio de la ley especial. 1:odanovic p.12&4 &() VLa der#ga&i0n de una "e/ der#gat#ria ,a&e revivir "a "e/ -rimiti*amente der#gadaW >uestros autores responden negativamente ante esta interrogante. En e5ecto+ si es derogada una ley derogatoria+ no revive la norma derogada por esta .ltima. (ara -ue en este caso reco6rara vigencia el precepto primitivo se necesitara -ue la ley -ue deroga la ley derogatoria lo dijera e/presamente+ pero ello implicara -ue se ha dictado una nueva ley so6re la materia. Es necesario+ pues+ -ue una ley e/presamente devuelva su vigor a una ley derogada7 la simple a6olicin de la ley derogatoria no puede por s sola dar vida a lo -ue ya no e/iste. B es lgico -ue as sea. %a ley es una declaracin positiva y actual del legislador+ su e/istencia no puede desprenderse por meras conjeturas. %as leyes -ue vuelven a poner en vigor una ley derogada reci6en el nom6re de restauradoras o restablecedoras. 'in em6argo+ su6siste una duda. 2el tenor de este pro6lema+ tal como ha sido planteado+ se asume -ue se est haciendo re5erencia a la derogacin e)presa. En e5ecto+ la derogacin e/presa de una ley mata a esa ley+ y es o6vio+ por lo ya dicho+ -ue la derogacin de la ley derogatoria no revive la ley derogada e/presamente+ por-ue ya est muerta. (ero+ ^ocurre lo mismo con la derogacin t#cita_ %a derogacin tcita de una norma no mata a esa norma+ pues ,sta sigue e/istiendo como tal+ y slo se suprime su 5uer8a o6ligatoria en a-uello -ue no es concilia6le con la ley nueva. 2e este modo+ si se deroga la ley nueva+ -ue deroga6a tcitamente a una anterior+ es ra8ona6le pensar -ue esta .ltima reco6ra su 5uer8a o6ligatoria+ revive, por-ue nunca dej de e/istir como norma. E(2(2(2 >#rma' intr%n'e&a' de &e'a&i0n de "a "e/(

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'i 6ien la derogacin Rcausa e/trnsecaH constituye la causa ms 5recuente e importante de la cesacin de la e5icacia o vigencia de una ley+ tam6i,n hay otras+ llamadas causas intrnsecas+ por-ue se encuentran seAaladas en 5orma e/presa o implcita en la misma ley. Tales son las -ue en seguida se indican. N() ?La' "e/e' tem-#ra"e'B El transcurso del tiempo 5ijado para la vigencia de la ley+ ya sea -ue ese tiempo apare8ca esta6lecido en una 5echa precisa de antemano seAalada Dpla8oE o sujeta a un hecho -ue no se sa6e cundo se va a producir DcondicinE. Ejemplo del primer caso sera una ley de esta6leciera un impuesto especial hasta el "1 de diciem6re de 2$$$7 ejemplo del segundo sera una ley -ue impusiera una cierta o6ligacin a los ciudadanos mientras durara una guerra. Fna clase de leyes temporales son las le,es transitorias+ -ue teniendo un tiempo predeterminado+ regulan casos -ue ocurran entre el t,rmino de una ley y el comien8o de la vigencia de la ley nueva. 2N() %a consecucin del 5in -ue la ley se propuso alcan8ar. =s+ una ley -ue autori8a una e/propiacin por causa de utilidad p.6lica+ una ve8 reali8ada la e/propiacin pierde su vigencia+ pues ya se reali8 el 5in para el cual 5ue dictada. =N() %a desaparicin de una institucin jurdica o la e/tincin o imposi6ilidad de un hecho+ -ue era el presupuesto necesario de la ley. (or ejemplo+ en el primer caso+ suprimido el cargo de (rocurador Peneral de la <ep.6lica o a6olida la esclavitud+ por ese solo hecho pierden e5icacia todas las disposiciones legales -ue a ellos se re5ieren. Ejemplo del segundo caso+ otorgados a una determinada persona ciertos 6ene5icios pecuniarios por servicios distinguidos para hacerse e5ectivos en un perodo 5uturo+ la persona 5allece antes de go8arlos. E(2(2(= Cau'a' .ue NO ,a&en &e'ar "a *igen&ia de una "e/(

Kuchas veces se cree -ue algunas causas producen el cese de la vigencia de la ley+ como el desuso+ por ejemplo+ pero nada de ello es e5ectivo. (odemos citar dos 5alsas causas -ue ha6itualmente se esgrimen: N() >o puede estimarse causal de cesacin de la vigencia de la ley el desaparecimiento de los motivos de hecho o circunstancias -ue determinaron su promulgacin Doccasio legisE+ por-ue una ve8 promulgada se independi8a de sus motivos o circunstancias. (or ejemplo+ si se esta6lece un impuesto nuevo considerando las penurias de las arcas 5iscales y ms tarde so6reviene un perodo de prosperidad econmica+ nadie podra e/cusarse de pagar el impuesto 6asado en el cam6io de situacin. 2N() ?E" de'u'#B El desuso es la no aplicacin de una ley+ el simple no uso de ella. 2esde el punto de vista jurdico+ el desuso no deroga las leyes. Ello es inadmisi6le+ por-ue si la costum6re contra la ley no tiene esa virtud+ tampoco puede tenerla el h6ito de no aplicarla.

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(or muy antigua y o6soleta -ue est, una ley+ no deja por ello de ser ley y de ser aplica6le. (ues+ de aceptarse esta causa para el cese de su vigencia+ se seguiran una serie de situaciones a6errantes. 2e partida+ e/istira la incertidum6re del momento preciso en -ue el desuso se torna su5icientemente grande para e-uipararlo a la derogacin. 'e trans5ormara en el medio indirecto -ue tendran los poderes ejecutivo y judicial para derogar las leyes+ usurpando las atri6uciones del legislativo+ pues 6astara con -ue no aplicaran las leyes -ue no les convienen y hacerlas caer en el olvido. (or .ltimo+ podra prestarse a ar6itrariedades+ ya -ue nada costara a un tri6unal recha8ar la aplicacin de una determinada ley argumentando -ue est en desuso. E(2(= E" tr:n'it# de'de una "e/ antigua a una "e/ nue*a .ue "a reem-"a5a # m#diCi&a(

? Pre'enta&i0n B (or regla general+ cuando una ley nueva deroga y reempla8a a una anterior+ la ley antigua rige hasta una 5echa determinada y a partir de all comien8a la vigencia de la ley nueva+ para lo 5uturo. Mueda claro+ entonces+ -ue la ley antigua rigi situaciones pasadas y -ue la ley nueva regular situaciones 5uturas. 'in em6argo+ la realidad de los hechos no siempre se con5orma a esta delimitacin clara y precisa entre la vigencia de la ley antigua y la de la ley nueva. En 5orma e/cepcional+ hay situaciones jurdicas -ue comien8an con la primera y culminan con la segunda7 o+ ms com.nmente+ situaciones jurdicas permanentes en el tiempo+ y -ue+ nacidas 6ajo la vigencia de la ley antigua+ continuarn e/istiendo 6ajo la vigencia de la ley nueva. En la mayora de estos casos se suscita el pro6lema de -u, ley se de6e aplicar7 cul ley+ la nueva o la antigua+ regular dichas situaciones. Kuchos autores con5unden este pro6lema como uno relativo al e5ecto retroactivo de las leyes en general+ pero nada tiene -ue ver con ello. En primer lugar+ por-ue este tipo de pro6lemas se suscita .nicamente en las le es comunes no retroactivas+ ya -ue cuando la ley es retroactiva+ simplemente se aplica retroactivamente+ y no surge pro6lema alguno -ue tenga -ue ver con el trnsito desde una ley antigua a una ley nueva. B en segundo lugar+ por-ue tampoco se trata de determinar cul ley regular situaciones pasadas. 2e lo -ue s se trata+ es de casos -ue se producen en el momento mismo del cam6io de legislacin+ o de situaciones jurdicas -ue+ viniendo del pasado+ seguirn e/istiendo en el 5uturo y la duda surge so6re la aplicacin "utura de la ley a esas situaciones. ? C#n&e-tua&i0n de" -r#+"ema B 'a6emos -ue si una ley no declara e/presamente -ue de6e aplicarse con e5ecto retroactivo+ impera el principio general de la irretroactividad+ y el jue8 ha de aplicarla cuidando de no darle e5ecto retroactivo. =hora 6ien+ este principio de la irretroactividad de la ley+ o6ligatorio para el jue8+ suscita di5icultades en su aplicacin respecto de hechos y actos jurdicos -ue empie8an a 5ormarse 6ajo la vigencia de una ley y terminan por consumarse o per5eccionarse 6ajo el vigor de una ley nueva7 tam6i,n se presentan di5icultades cuando los e5ectos de un hecho o un acto jurdico nacido 6ajo el imperio de una ley se despliegan 6ajo el dominio de otra. =s+ posi6lemente esta .ltima ley al crear nuevos estatutos jurdicos y necesariamente al modi5icar la legislacin+

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va a entrar a regir una situacin -ue esta6a ya regulada por un r,gimen legal anterior. Esta nueva ley se encuentra con situaciones constituidas+ con derechos ad-uiridos+ con e/pectativas desarrolladas en un sistema legal -ue se deroga y -ue ella pasa a regular en 5orma distinta. B ello por-ue la realidad vital no nace y muere con una legislacin. >acida 6ajo un estatuto legal contin.a e/istiendo aun-ue este estatuto sea modi5icado o reempla8ado. En estos casos es necesario determinar el campo de aplicacin de la ley antigua y el de la nueva de modo -ue esta .ltima no tenga e5ecto retroactivo si e/presamente no se lo ha dado el legislador. = veces+ el jue8 se ve aliviado de esta tarea gracias a -ue la nueva ley contiene las llamadas disposiciones transitorias+ -ue previenen el con5licto entre ella y la ley antigua determinando los e5ectos precisos -ue la primera de6e surtir respecto de los hechos+ actos o situaciones generados antes de su entrada en vigor. 9uando no e/isten disposiciones transitorias -ue resuelvan los pro6lemas derivados del cam6io de legislacin+ se de6e recurrir entre nosotros a la "e/ de" H de #&tu+re de FE + denominada Le/ '#+re e" ECe&t# Retr#a&ti*# de "a' Le/e' . Esta denominacin es engaAosa+ como ya vimos+ puesto -ue cuando una ley es retroactiva de6e aplicarse como tal y no e/iste un con5licto -ue resolver. El pro6lema se produce precisamente cuando cam6ia la legislacin y la nueva ley no es o no puede ser retroactiva. Es necesario determinar a-u hasta dnde llega el m6ito de la ley antigua y hasta -u, punto las situaciones -ue ella regula6a de6en adaptarse y desaparecer o ser modi5icadas por la nueva legislacin. E(2(=( La Le/ '#+re e" ECe&t# Retr#a&ti*# de "a' Le/e'(

Esta ley es una le general -ue pretende resolver los pro6lemas+ ya re5eridos+ surgidos a propsito del cam6io de legislacin en una materia determinada7 o como lo dice el artculo 1; de la misma ley: *%os con5lictos -ue resultaren de la aplicacin de leyes dictadas en diversas ,pocas se decidirn con arreglo a las disposiciones de la presente ley0. ?>undament# d#&trinari#B Esta ley est 6asada principalmente en la teora de los derechos ad*uiridos de las meras e)pectativas Dla teora clsicaE. Esta teora considera -ue la ley DnuevaE no puede vulnerar derechos ad-uiridos en virtud de la ley anterior y slo puede a5ectar a las meras 5acultades legales o a las simples e/pectativas. El jue8 no de6e en una controversia -ue recae so6re un derecho ad-uirido 6ajo la ley anterior+ aplicar la ley nueva7 pero puede hacerlo si la controversia recae so6re un hecho -ue 6ajo la ley antigua slo constitua una mera 5acultad o una simple e/pectativa. (or derecho ad*uirido se entiende el derecho -ue por un hecho o acto del hom6re o por ministerio de la ley se ha incorporado al patrimonio+ o 6ien+ la 5acultad legalmente ejercida. (or ejemplo+ el derecho de cr,dito -ue nace en virtud de un contrato+ o la 5acultad+ ya ejercida+ de una persona -ue se acogi a ju6ilacin 6ajo una determinada ley. Fna mera e)pectativa es el derecho no incorporado al patrimonio o la 5acultad no ejercida o ejercida no legalmente. B seg.n la misma ley+ *las meras e/pectativas no 5orman derecho0Dart.);E. (or ejemplo+ la e/pectativa a la sucesin del patrimonio de una persona viva+ o la capacidad de contraer matrimonio de una persona a.n soltera.

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=hora 6ien+ la ley nueva no puede lesionar+ si el legislador no le ha dado e5ecto retroactivo+ los derechos ad-uiridos7 pero s puede vulnerar las 5acultades legales y las simples o meras e/pectativas+ por-ue ni a-u,llas ni ,stas constituyen derechos -ue hayan entrado de5initivamente a 5ormar parte del patrimonio de una persona. ?DeCi&ien&ia' de "a te#r%aB %a teora de los derechos ad-uiridos+ entre otras di5icultades -ue presenta en la prctica+ resalta la de no ser siempre posi6le distinguir cundo se est 5rente a un verdadero derecho ad-uirido o ante una mera e/pectativa. 9on todo se estima -ue esta teora puede prestar .tiles servicios siempre -ue se tenga presente -ue la ad-uisicin del derecho se re5iere a ,ste en su unidad conceptual y no a su contenido de poderes. El derecho una ve8 ad-uirido no se pierde nunca ms7 pero los poderes -ue de ,l emanen+ as como la 5orma y modo de su ejercicio+ se sometern a la disciplina de la nueva ley. %a otra crtica -ue se le hace a la teora de los derechos ad-uiridos es -ue no resuelve las controversias surgidas de situaciones jurdicas en -ue hay derechos no patrimoniales involucrados+ como los derechos de 5amilia por ejemplo+ puesto -ue considera como elemento caracterstico del derecho ad-uirido el entrar a 5ormar parte del patrimonio. >o considera+ pues+ todos los derechos privados. (or .ltimo+ hay -ue hacer notar -ue+ no o6stante estar 5undada esta ley en la teora de los derechos ad-uiridos y las meras e/pectativas+ en algunos puntos se aparta de sus soluciones y esta6lece otras -ue han parecido ms justas y adecuadas al legislador. () N#rma' '#+re "a' "e/e' re"ati*a' a" e'tad# &i*i" de "a' -er'#na'( 'e re5ieren a ,l los artculos 2; a ); de la ley. %os tratadistas prescinden ha6itualmente de la de5inicin legal de estado civil -ue da el 9digo 9ivil en su artculo "$# : *El estado civil es la calidad de un individuo+ en cuanto le ha6ilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas o6ligaciones civiles.0 (ues+ se la considera acertadamente como demasiado amplia+ ya -ue no guarda congruencia con lo espec5icamente regulado. :odanovic de5ine el estado civil como *la calidad o posicin social ms o menos permanente de un individuo+ en orden a sus relaciones de 5amilia+ en cuanto le con5iere o impone determinados derechos y o6ligaciones civiles0 1 p.1"! s.4 =hora 6ien+ respecto al estado civil la %ey so6re el E5ecto <etroactivo de las %eyes dispone: N %as leyes -ue esta6lecieren para la ad-uisicin de un estado civil+ condiciones di5erentes de las -ue e/iga una ley anterior+ prevalecern so6re ,sta desde la 5echa -ue comiencen a regir Dart.2;E. >o o6stante+ el estado civil ad-uirido con5orme a la ley vigente a la 5echa de su constitucin+ su6sistir aun-ue esta ley pierda despu,s su 5uer8a Dart.";E. 2N 'in em6argo+ los derechos y o6ligaciones -ue emanen del estado civil ya constituido+ se su6ordinarn a la ley posterior+ sea -ue ,sta constituya nuevos derechos u o6ligaciones+ sea -ue modi5i-ue o derogue los antiguos. (ero+ esta ley posterior no a5ectar el pleno e5ecto de los actos vlidamente ejecutados 6ajo el imperio de una ley anterior Dart.";E.

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(or ejemplo+ si una ley nueva esta6lece un nuevo re-uisito para contraer matrimonio+ este re-uisito se e/igir de inmediato+ desde -ue la ley comience a regir+ a todos los -ue vayan a casarse. 'in em6argo+ las personas -ue ya esta6an casadas al momento de empe8ar a regir la nueva ley+ seguirn estndolo aun-ue no cumplan ese re-uisito. (ero+ si la nueva ley esta6lece una nueva o6ligacin conyugal+ como la de -ue am6os cnyuges de6en concurrir con su voluntad en la 5ormacin de ciertos contratos -ue a5ecten a la sociedad conyugal+ esta nueva o6ligacin a5ectar a todos los matrimonios 6ajo r,gimen de sociedad conyugal+ sin importar -ue dichos matrimonios se hayan cele6rado antes de la vigencia de esta nueva ley. 'in em6argo+ los contratos ya cele6rados antes de su vigencia y -ue no cumplan esta o6ligacin nueva+ seguirn siendo vlidos si ya lo eran de acuerdo a la ley antigua. 2() N#rma' '#+re "a' "e/e' re"ati*a' a "a &a-a&idad de "a' -er'#na' natura"e'( 'e re5ieren a ella los artculos ); Dinciso 2;E y G; de la ley. En las personas naturales puede ha6er dos clases de capacidad: la capacidad de goce y la capacidad de ejercicio. %a capacidad de goce es la aptitud legal de una persona para ad-uirir derechos civiles+ para poder ser su titular. %a capacidad de ejercicio es la aptitud legal de una persona para ejercer por s sola sus derechos+ sin el ministerio o la autori8acin de otra. =hora 6ien+ al respecto la %ey so6re el E5ecto <etroactivo de las %eyes dispone: N %a capacidad de goce -ueda sometida siempre a la nueva legislacin+ ya -ue generalmente se acepta -ue ella es una mera e/pectativa. =s se in5iere del inciso 2; del art.); de la ley. 2N %a capacidad de ejercicio+ ad-uirida 6ajo la vigencia de una ley+ no se pierde por e5ecto de una nueva ley -ue e/ige otros re-uisitos para tener dicha capacidad. 'in em6argo+ el ejercicio mismo de dicha capacidad de ejercicio Dsus e5ectosE y su continuacin se sujetar a las reglas esta6lecidas por la ley posterior. Induda6le es -ue esta .ltima no alcan8a a los actos ejecutados con anterioridad a su vigencia. =s se in5iere del art.G; de la ley: *El -ue 6ajo el imperio de una ley hu6iese ad-uirido el derecho de administrar sus 6ienes 1mani5estacin de la capacidad de ejercicio4+ no lo perder 6ajo el de otra aun-ue la .ltima e/ija nuevas condiciones para ad-uirirlo7 pero en el ejercicio y continuacin de este derecho+ se sujetar a las reglas esta6lecidas por la ley posterior.0 =hora 6ien+ de acuerdo a la teora de los derechos ad-uiridos la capacidad de ejercicio es tam6i,n una mera e/pectativa+ ya -ue es una 5acultad legal+ pero en este punto nuestro legislador se apart de esta teora y la consider como si 5uera un derecho ad-uirido. (or ejemplo+ si una ley nueva esta6lece la mayora de edad a partir de los 21 aAos+ el -ue la hu6iere ad-uirido a los 1G de acuerdo a la norma antigua+ no pierde su capacidad de ejercicio+ aun cuando en el momento de dictarse la nueva ley no haya cumplido los 21. =() N#rma' re"ati*a' a "a' "e/e' '#+re -er'#na' $ur%di&a'(

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El 9digo 9ivil en su artculo &#& da la siguiente de5inicin: *'e llama persona jurdica una persona 5icticia+ capa8 de ejercer derechos y contraer o6ligaciones civiles+ y de ser representada judicial y e/trajudicialmente.0 El concepto de persona jurdica puede ser entendido en 5orma amplia y en 5orma restringida. En 5orma amplia+ constituye persona jurdica todo sujeto de derecho -ue no es el hom6re+ el ser humano 1=lessandri p.""34. En este concepto amplio son personas jurdicas las corporaciones+ las sociedades en general+ las 5undaciones+ las entidades p.6licas+ el Estado+ etc. En un sentido restrictivo+ llmanse personas jurdicas las corporaciones y 5undaciones de 6ene5icencia p.6lica Dinc.2; del art.&#& 9.9.E y -ue+ con5orme a las normas legales+ han ad-uirido personalidad jurdica+ es decir+ la calidad de sujetos de derecho. %a corporacin es un conjunto de personas organi8adas unitariamente y de un modo esta6le para el logro de un 5in com.n dura6le y permanente. %a "undacin ha sido de5inida como un conjunto de 6ienes+ un patrimonio+ destinado por uno o ms individuos Dlos 5undadoresE al cumplimiento de determinados 5ines+ cuyo logro se encarga a administradores+ los cuales de6en velar por -ue los 6ienes se empleen en el 5in propuesto. >o todas las corporaciones y 5undaciones son personas jurdicas7 slo lo son las -ue han o6tenido la personalidad jurdica Dart.&#! 9.9.E. =hora 6ien+ la %ey so6re el E5ecto <etroactivo de las %eyes declara -ue *la e/istencia y los derechos de las personas jurdicas de6en sujetarse a las mismas reglas -ue respecto del estado civil de las personas naturales prescri6e el artculo "; de la presente ley0 Dart.1$E. 2e acuerdo con la disposicin transcrita+ tenemos -ue la personalidad jurdica una ve8 o6tenida su6siste 6ajo el imperio de una nueva ley+ aun-ue ,sta e/ija re-uisitos di5erentes para constituirla7 pero los derechos y o6ligaciones de las personas jurdicas se su6ordinarn a la ley posterior+ sea -ue modi5i-ue o derogue la antigua. 1:odanovic p.1"G s.4

D() N#rma' re"ati*a' a "a' "e/e' '#+re dere&,#' rea"e'( 'e re5ieren a ellos los artculos 12+ 1&+ 1! y 1) de la ley. 'eg.n el artculo &)) del 9digo 9ivil+ *2erecho real es el -ue tenemos so6re una cosa sin respecto a determinada persona. 'on derechos reales el de dominio+ el de herencia+ los de usu5ructo+ uso o ha6itacin+ los de servidum6res activas+ el de prenda y el de hipoteca.D...E0 =l respecto la %ey so6re el E5ecto <etroactivo de las %eyes en su art. 12 esta6lece: N() Todo derecho real ad-uirido 6ajo una ley y en con5ormidad a ella+ su6siste 6ajo el imperio de otra7 2N() (ero en cuanto a sus goces y cargas y en lo tocante a su e/tincin+ prevalecern las disposiciones de la nueva ley D...E. (or ejemplo+ si una nueva ley autori8a imponer servidum6res legales+ el dueAo del predio sirviente no podra alegar -ue ha6a ad-uirido el dominio 6ajo una ley -ue no autori8a6a imponerlas.

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'e ha cuestionado la norma de este art.12 por ser ella contradictoria consigo misma. (ues+ en su primera parte hace aplicacin clara de la teora de los derechos ad-uiridos+ pero+ en su segunda parte+ contradice esta teora al esta6lecer -ue la e)tincin del derecho real ad-uirido -uede sometida a la norma de la ley posterior. 2e ello se seguira -ue el dueAo de un 6ien no podra ser despojado de ,l por el hecho de -ue la nueva ley esta6le8ca un nuevo re-uisito para constituir su dominio7 pero+ paradjicamente+ podra ser despojado del 6ien cuando una nueva ley esta6leciere una nueva causal de e/tincin del mismo dominio. <especto a esta crtica+ hay -ue seAalar -ue una nueva norma so6re e)tincin de un derecho real atentara eventualmente contra el derecho de propiedad Dlmite a la ley retroactivaE+ pero no es necesariamente contradictoria con la teora de los derechos ad-uiridos. En e5ecto+ la circunstancia de aplicarse una nueva ley en lo tocante a la e/tincin de un derecho+ no produce retroactividad+ por-ue no se ataca a una situacin constituida o e/tinguida+ sino a una -ue se halla en curso. =l aplicarse la nueva norma no entrara a regir el pasado. 9on todo+ si eventualmente la nueva norma so6re e)tincin de un derecho a5ectara un derecho real ad-uirido+ la 9onstitucin (oltica anulara ese e5ecto a trav,s de los medios -ue ella misma contempla+ ya -ue toda ley -ue imponga un medio de e/tincin del dominio y no sea de e/propiacin+ envuelve una privacin ilegtima DinconstitucionalE de la propiedad. A() N#rma' re"ati*a' a "a' "e/e' '#+re "a -#'e'i0n( 'e re5iere a ella el artculo 1" de la ley. 'eg.n el art. )$$ del 9digo 9ivil+ *%a posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seAor o dueAo+ sea -ue el dueAo o el -ue se da por tal tenga la cosa por s mismo+ o por otra persona -ue la tenga en lugar y a nom6re de ,l. El poseedor es reputado dueAo+ mientras otra persona no justi5ica serlo.0 =hora 6ien+ respecto a la posesin la %ey so6re el E5ecto <etroactivo de las %eyes dispone: *%a posesin constituida 6ajo una ley anterior no se retiene+ pierde o recupera 6ajo el imperio de una ley posterior+ sino por los medios o con los re-uisitos seAalados en ,sta.0 %o -ue -uiere decir esta mal redactada norma+ es -ue la ley posterior rige tanto la retencin como la p,rdida o recuperacin de la posesin. En realidad la posesin -ueda totalmente entregada a la nueva ley. %a posesin+ entonces+ -ueda totalmente ajena a la teora de los derechos ad-uiridos+ y es lgico -ue as sea+ ya -ue la posesin no constituye un derecho+ sino una simple situacin de hecho. (or ejemplo+ si una persona ha ad-uirido la posesin aprehendi,ndola con nimo de seAor y dueAo y ms tarde se e/ige una declaracin p.6lica por los diarios+ el poseedor+ para retener la posesin+ de6er cumplir con este re-uisito -ue la ley 6ajo la cual ad-uiri la posesin no impona. E() N#rma' re"ati*a' a "a' "e/e' '#+re dere&,#' &#ndi&i#na"e'(

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'e re5iere a ellas el artculo 1# de la ley. %os derechos u o6ligaciones pueden estar sujetos en cuanto a su nacimiento+ e/tincin o e/igi6ilidad a ciertas modalidades. Estas modalidades son la condicin+ el pla8o y el modo. %a condicin es una modalidad -ue consiste en un acontecimiento 5uturo e incierto+ del cual depende la ad-uisicin o e/tincin de un derecho Dartculos 1#)" ss. 9.9.E. =hora 6ien+ la condicin puede encontrarse en cual-uiera de estas tres situaciones: (endiente+ cumplida o 5allida. %a condicin se reputa pendiente cuando+ siendo a.n posi6le -ue suceda+ no se ha veri5icado. 'e encuentra cumplida cuando e5ectivamente se ha veri5icado. B se considera "allida+ cuando la condicin se ha hecho imposi6le o ha e)pirado el tiempo 3pla1o4 dentro del cual el acontecimiento ha debido veri"icarse, no lo ha hecho. (ues 6ien+ la %ey so6re el E5ecto <etroactivo de las %eyes dispone respecto a este pla1o lo siguiente: *%os derechos de5eridos 6ajo una condicin -ue+ atendidas las disposiciones de una ley posterior+ de6e reputarse 5allida si no se reali8a dentro de cierto pla8o+ su6sistirn 6ajo el imperio de ,sta y por el tiempo -ue seAalare la ley precedente+ a menos -ue este tiempo e/cediese del pla8o seAalado por la ley posterior contado desde la 5echa en -ue ,sta empiece a regir7 pues en tal caso si dentro de ,l no se cumpliere la condicin+ se mirar como 5allida.0 En otras pala6ras+ el pla8o para -ue se considere 5allida una condicin 6ajo la cual se ha de5inido un derecho es el de la ley antigua+ a menos -ue e/cediere el esta6lecido en la ley nueva a contar desde su vigencia. 12ucci p.)"4 (or ejemplo+ una ley esta6lece -ue una persona tiene derecho a optar al ttulo de a6ogado a condicin de ha6er cursado la carrera de 2erecho y despu,s de ha6er apro6ado el respectivo e/amen de grado dentro del pla8o de ! aAos+ contados desde el egreso. En esta ley estaramos ante un derecho condicional de las personas a optar a ser un au)iliar de la administracin de justicia 3abogado4 a condicin de ha6er apro6ado un curriculum acad,mico y un e/amen de grado Dcondicin suspensivaE+ y se esta6lece+ adems+ un pla8o de ! aAos desde el egreso+ despu,s del cual la condicin se considerar 5allida. =hora 6ien+ si se dicta una nueva ley -ue reduce este pla8o a " aAos+ los -ue ya esta6an egresados+ al momento de entrada en vigencia de la nueva disposicin+ podrn seguir go8ando del pla8o antiguo D! aAosE+ siempre y cuando no e/ceda de los " aAos desde -ue esta nueva norma entr en vigencia. Es decir+ los egresados de " ms aAos go8arn del pla8o antiguo completo7 en cam6io+ los de menos de " aAos+ lo vern reducido a & si tenan 2 aAos de egreso+ o reducido a # si tenan 1 aAo de egresados. H() N#rma' re"ati*a' a "a' "e/e' '#+re 'u&e'i#ne'( =rtculos 13+ 2$ y 21 de la ley. En principio+ las sucesiones se rigen por la ley vigente al tiempo de su apertura+ esto es+ por la ley -ue impera en el momento de la muerte del causante. B ello por-ue es entonces cuando nace el derecho de los herederos+ antes slo tenan meras e/pectativas.

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=hora 6ien+ de6emos ver ordenadamente cada punto de esta materia en la %ey so6re el E5ecto <etroactivo de las %eyes. 'in em6argo+ veremos sus normas en 5orma general+ ya -ue su estudio en detalle se ver en el lugar correspondiente al 2erecho 'ucesorio. Su&e'i0n te'tamentaria( En ella los 6ienes de la persona 5allecida se distri6uyen entre los herederos y legatarios designados por ella en un testamento+ salvo las porciones -ue correspondan a los asignatarios 5or8osos. Es preciso distinguir en todo testamento: a() <e-uisitos e/ternos o solemnidades e/ternas -ue la ley e/ige para la valide8 del testamento y para su prue6a: 'e rige por la ley coetnea a su otorgamiento Dart.1GE. 'i una nueva ley e/ige solemnidades distintas+ nada importa: el testamento conserva su valor si se otorg en la 5orma re-uerida por la ley -ue entonces rega. +() <e-uisitos internos+ -ue dicen relacin con la capacidad y la li6re y espontnea voluntad del testador: =l respecto nada dice la %ey so6re el E5ecto <etroactivo de las %eyes. 'in em6argo+ la opinin hoy da ms aceptada es -ue ellos se rigen por la ley vigente al tiempo de otorgarse el testamento. B ello+ en especial+ por-ue es concordante con el artculo 1$$! del 9digo 9ivil -ue+ a continuacin del 1$$& -ue menciona las personas inh6iles para testar+ declara: *El testamento otorgado durante la e/istencia de cual-uiera de las causas de inha6ilidad e/presadas en el artculo precedente es nulo+ aun-ue posteriormente deje de e/istir la causa. B por el contrario+ el testamento vlido no deja de serlo por el hecho de so6revenir despu,s alguna de estas causas de inha6ilidad.0 Este artculo determina claramente -ue la capacidad del testador y su li6re voluntad se rigen por la ley vigente al tiempo de otorgarse el acto de .ltima voluntad. &() 2isposiciones+ o sea+ las mani5estaciones de voluntad en -ue el testador deja herencias o legados: %as disposiciones del testamento+ o sea+ su contenido+ estn sujetas a la ley vigente al tiempo de la muerte del testador+ en cosecuencia prevalecern so6re las leyes anteriores a su muerte las -ue reglan la incapacidad o indignidad de los herederos o asignatarios+ las legtimas+ mejoras+ porcin conyugal y desheredaciones Dart.1GE. Su&e'i0n inte'tada # a+inte'tat#( Es a-uella en -ue por no ha6er testamento+ los herederos son los de antemano seAalados por la ley. %a misma regla -ue go6ierna las disposiciones testamentarias se aplica a la sucesin intestada. Esta norma+ aun-ue no est consignada por la %ey so6re el E5ecto <etroactivo+ su procedencia es induda6le. B ah est para con5irmarlo el Kensaje de esta misma ley+ -ue+ a la letra+ dice: *'iendo constante -ue los derechos hereditarios no se transmiten sino a la

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muerte de su autor+ el (royecto esta6lece -ue en cada sucesin testamentaria o abintestato+ el derecho de los llamados a ella sea de5inido por la ley vigente a la ,poca de su delacin o transmisin0. F() N#rma' re"ati*a' a "a' "e/e' '#+re -r#&edimient# $udi&ia"( =rtculos 22 >; 1 y 2# de la ley. =l respecto la %ey so6re el E5ecto <etroactivo de las %eyes esta6lece una regla general y una e/cepcin. ?Reg"a genera"B %as leyes concernientes a la su6stanciacin y ritualidad de los juicios prevalecen so6re las anteriores desde el momento en -ue de6en empe8ar a regir Dart.2#E. Es decir+ las leyes procesales rigen in actum+ en el acto+ desde el momento inmediato en -ue empie8an a regir. B ello es as+ por-ue las leyes procesales jams con5ieren derechos suscepti6les de ser ad-uiridos7 por consiguiente+ nada hay -ue pueda oponerse a su inmediato cumplimiento. ?E<&e-&i0nB (ero los t,rminos Dpla8osE -ue hu6iesen empe8ado a correr y las actuaciones y diligencias -ue ya estuviesen iniciadas se regirn por la ley vigente al tiempo de su iniciacin Di6id.E. Esta e/cepcin se justi5ica por la necesidad de salvar los em6ara8os -ue pudieran resultar de los cam6ios s.6itos en la ritualidad de los juicios so6re los trmites ya iniciados. I() N#rma' re"ati*a' a "a' "e/e' '#+re -re'&ri-&i0n( =rtculos 2& y 2! de la ley. %a pala6ra prescripcin a6ra8a dos conceptos+ el de prescripcin ad-uisitiva o usucapin y el de prescripcin e/tintiva. %a primera es un modo de ad-uirir las cosas ajenas por ha6erlas posedo durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems re-uisitos legales Dart.2#32 9.9.E. %a prescripcin e/tintiva es un modo de e/tinguir las acciones y derechos ajenos+ por no ha6erse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems re-uisitos legales Di6id.E. =hora 6ien+ el con5licto entre la antigua ley y la nueva se produce cuando una parte de la prescripcin ha corrido durante la vigencia de una le otra le posterior viene a modi"icar las condiciones necesarias para ad*uirir un derecho o e)tinguir una accin por la prescripcin. =l respecto la %ey so6re el E5ecto <etroactivo de las %eyes esta6lece dos situaciones: N 'i la nueva ley modi5ica las condiciones o re-uisitos de la prescripcin+ entonces la situacin podr ser regida por la antigua o por la nueva ley+ a voluntad del prescri6iente7 pero si este .ltimo elige la nueva ley+ la prescripcin no empe8ar a contarse sino desde la 5echa en -ue a-u,lla hu6iese comen8ado a regir Dart.2&E. El art.2& se aparta de la doctrina clsica de los derechos ad-uiridos+ en la medida -ue da al prescri6iente+ respecto de una situacin -ue constituye mera e/pectativa+ un derecho de elegir a su voluntad la ley -ue contin.e rigiendo la prescripcin+ la nueva o la antigua.

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2N 'i la nueva ley declara algo absolutamente imprescriptible+ no podr ganarse por tiempo 6ajo el imperio de ella+ aun-ue el prescri6iente hu6iese principiado a poseerla con5orme a una ley anterior -ue autori8a6a la prescripcin Dart.2!E. Cay a-u+ en el art.2!+ aplicacin per5ecta de la Iteora de los derechos ad-uiridos y meras e/pectativas + en la medida -ue el legislador considera -ue la prescripcin no consumada constituye una mera e/pectativa. (or lo cual+ esta e/pectativa se sujeta a la nueva ley. G() N#rma' re"ati*a' a "a' "e/e' '#+re a&t#' / &#ntrat#'( =rtculos 22 y 2" de la ley. E" art%&u"# 22 de la %ey so6re el E5ecto <etroactivo de las %eyes esta6lece el principio 5undamental de -ue en todo contrato se entender#n incorporadas las le es vigentes al tiempo de su celebracin. 2e esta norma se coligen las siguientes consecuencias: %os actos y contratos se rigen por las leyes vigentes al tiempo de su cele6racin. 2e este modo+ si con posterioridad a la cele6racin de un contrato se dicta una ley nueva relativa a ,l+ es la ley antigua la -ue rige tanto los re-uisitos e/ternos como los re-uisitos internos del acto o contrato+ y a.n ms los e5ectos de dicho acto en el 5uturo. Esta norma plantea una original situacin jurdica de supervivencia de la ley. Jsta+ no o6stante ha6er sido derogada+ puede continuar rigiendo determinadas situaciones jurdicas. En e5ecto+ este art.22 reitera la regla del art.1&#! del 9.9. -ue esta6lece -ue los contratos no slo o6ligan a lo -ue en ellos se e/presa sino tam6i,n a a-uello -ue por la ley o la costum6re le pertenecen. 2e esta manera la ley normativa pasa a 5ormar parte de lo -ue se ha llamado *la ley del contrato0 de acuerdo con los t,rminos del artculo 1&#& del 9.9. (odr derogarse el precepto legal+ pero ,ste+ sin em6argo+ continuar su6sistiendo como norma del contrato cele6rado durante su vigencia. Esta su6sistencia temporal no es de carcter general+ pero a5ecta s a las partes ligadas por el vnculo contractual. 'e impone tam6i,n al jue8+ -uien+ al interpretar o aplicar el contrato+ de6er considerar la normativa legal+ actualmente derogada+ pero vigente al tiempo de su cele6racin.

?E<&e-&i#ne'B El mismo art.22 esta6lece dos e/cepciones a esta disposicin general: 1; %as leyes concernientes al modo de reclamar en juicio los derechos -ue resultaren de los actos y contratos7 y 2; %as -ue seAalan penas para el caso de in5raccin de lo estipulado en ellos7 pues ,sta ser castigada con arreglo a la ley 6ajo la cual se hu6iere cometido. Estas dos clases de leyes+ entonces+ no se entienden incorporadas al acto o contrato al momento de su cele6racin. (or lo cual+ tratndose de la primera e/cepcin+ las acciones legales -ue emanen del contrato se rigen+ en cuanto actos procesales+ por la regla general esta6lecida en el art.2# de la %ey so6re el E5ecto <etroactivo+ es decir+ dichas acciones se reglan por las leyes vigentes al momento de ejercerlas.

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El art%&u"# 2= de la %ey so6re el E5ecto <etroactivo se re5iere a las leyes -ue regulan la prueba de los actos contratos. =l respecto esta norma distingue entre los medios de prue6a y la 5orma en -ue la prue6a de6e rendirse: H *%os actos o contratos vlidamente cele6rados 6ajo el imperio de una ley podrn pro6arse 6ajo el imperio de otra+ por los medios -ue a-u,lla esta6leca para su justi5icacin70 El uso de la 5orma ver6al *podrn0 indica -ue es 5acultativa la aplicacin de la ley antigua+ la vigente al momento de la cele6racin+ a los medios de prue6a de los actos y contratos7 de lo cual se deduce -ue tam6i,n se podra aplicar la ley nueva. H *pero la 5orma en -ue de6e rendirse la prue6a estar su6ordinada a la ley vigente al tiempo en -ue se rindiere0. 2ado -ue la 5orma de rendir una prue6a es un asunto procesal+ se aplica en este caso o6ligatoriamente la norma general del art. 2# de la %ey so6re el E5ecto <etroactivo. NOTA: El art. 22 ha6la slo de los contratos7 en cam6io el art. 2" ha6la de los actos y contratos. %a omisin de la pala6ra Iactos en el art.22 se de6e a un error en la tramitacin de la ley+ pero+ en todo caso+ la disposicin de6e entenderse -ue se aplica a todos los actos jurdicos y no slo a los contratos. 12ucci p.)#4 E(= ECe&t#' de "a "e/ en &uant# a "a' -er'#na'( ?Du&&i -(HA '(B Este tema es tratado ha6itualmente en relacin con las di5erencias -ue hace la ley en virtud de la nacionalidad de las personas+ y en materia civil. %a regla general es la igualdad ante la ley. =s lo dice el artculo 1# del 9.9.: *%a ley es o6ligatoria para todos los ha6itantes de la <ep.6lica+ inclusos los e/tranjeros.0 Es decir+ toda persona -ue ha6ite el territorio chileno+ cual-uiera -ue sea su nacionalidad+ est sujeta a la ley chilena. El concepto de chileno o e/tranjero lo esta6lece el artculo &! del 9digo 9ivil al decir -ue: *'on chilenos los -ue la constitucin del Estado declara tales. %os dems son e/tranjeros.0 =hora 6ien+ el artculo siguiente+ art.&)+ reitera el principio general aplicndolo en materia civil: *%a ley no reconoce di5erencias entre el chileno y el e/tranjero en cuanto a la ad-uisicin y goce de los derechos civiles -ue regla este 9digo 19ivil4.0 ?E<&e-&i#ne'B 'in em6argo+ esta asimilacin o igualdad del e/tranjero 5rente a la legislacin civil tiene algunas e/cepciones: 1; El propio 9digo 9ivil proh6e a los e)tranjeros transentes ser testigos en un testamento solemne Dart.1$12E+ y la %ey de <egistro 9ivil+ en su artculo 1!+ ser testigos de una inscripcin en el registro respectivo. 2; En algunas actividades econmicas importantes la ley esta6lece restricciones similares para los e/tranjeros+ como es el caso de la pesca industrial. El artculo 1) de la %ey Peneral de (esca y =cuicultura R%ey >; 1G.G32H esta6lece -ue si el solicitante de la

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autori8acin de e/plotacin pes-uera es e/tranjero+ de6er disponer de permanencia de5initiva en el pas. "; =hora 6ien+ tam6i,n en "orma indirecta el 9digo 9ivil restringe a los e/tranjeros para ser al6aceas Dart.12)2E y tutores o curadores Dart.#3)E+ en la medida -ue e/ige -ue las personas -ue desempeAen dichos cargos tengan domicilio en la <ep.6lica. #; %a %ey >; ).#32 restringi la capacidad de los e/tranjeros para ad-uirir propiedades en ciertas provincias limtro5es. 9omo se ve+ la mayora de las e/cepciones no tienen relacin directa con el hecho de ser e/tranjero+ sino con el hecho ser e)tranjero no domiciliado en Chile. 9on ello se re5ieren al domicilio poltico+ -ue seg.n el artculo !$ del 9.9.+ se de5ine como el *D...E relativo al territorio del Estado en general. El -ue lo tiene o ad-uiere es o se hace miem6ro de la sociedad chilena+ aun-ue conserve la calidad de e/tranjero.0 2e este modo+ todo e/tranjero -ue ha6ite en el pas tiene domicilio poltico en 9hile+ seg.n este artculo+ y no le son aplica6les las e/cepciones contenidas en los numerales 1; y ";. >o o6stante -ue estas e/cepciones no tienen relacin directa con el hecho de ser e/tranjero sino con el hecho de ser e/tranjero no domiciliado en 9hile+ son+ sin em6argo+ verdaderas e/cepciones en cuanto a la nacionalidad+ por-ue al e/tranjero se le e/ige domicilio en 9hile donde al chileno no se le e/ige. >?T=: 9omo ya se seAal al principio+ a-u slo se han visto las di5erencias -ue esta6lece la ley chilena entre personas nacionales y e/tranjeras en materia civil. 2ichas di5erencias son mayores en derecho p.6lico+ en especial en derecho poltico y derecho administrativo+ pero no sern ellas tratadas a-u. E(D ECe&t#' de "a "e/ en &uant# a" territ#ri#( 9omo se ver en el transcurso de este tema+ es di5cil separar completamente los e5ectos de la ley en cuanto a las personas de los e5ectos de la ley en cuanto al territorio+ pues las normas de unos y otros conjugan am6os aspectos a la ve8. =s+ por ejemplo+ una norma civil chilena puede tener aplicacin e/traterritorial+ pero slo a determinadas personas+ los chilenos. ?Intr#du&&i0nB 2esde la =ntigTedad los distintos ordenamientos jurdicos de los diversos pue6los han tenido dos 5ormas de aplicacin de la ley. ? ha sido una aplicacin territorial+ o una aplicacin personal+ o am6as 5ormas a la ve8. =m6os sistemas han tenido importancia histrica. En la ,poca de las invasiones 6r6aras se aplic el principio de la personalidad de la ley+ con5orme al cual cada individuo esta6a e/clusivamente sometido a la ley de su origen en cual-uier parte -ue estuviera: el godo+ a la ley goda7 el 5ranco+ a la ley 5ranca7 el romano+ a la ley romana7 etc. En la ,poca 5eudal se practic+ en cam6io+ el sistema de la territorialidad de la ley+ traducido en a-uel 5amoso a/ioma: *leges non valent e/tra territorium statuentis0 1%as leyes no valen 5uera del territorio del -ue las esta6lece4. 'eg.n el principio territorial+ las leyes se dictan para el territorio y tienen su lmite dentro del mismo. 'eg.n el principio personal+ por el contrario+ las leyes se dictan para las personas+ y acompaAan a ,stas 5uera del territorio.

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'in em6argo+ ninguno de estos sistemas ha sido aplicado en 5orma pura o a6soluta+ sino slo en 5orma preeminente+ dejando algunas situaciones jurdicas e/cepcionales sometidas al sistema contrario. B ello por-ue si el primero de los principios se aplicara estrictamente+ el Estado podra e/igir el reconocimiento e/clusivo de su derecho so6re el territorio -ue le pertenece7 pero no podra pretender -ue sus normas 5ueran reconocidas ms all de las 5ronteras. 'i se aplicara en a6soluto el principio personal+ el Estado slo podra legislar para sus s.6ditos y no podra hacer valer ninguna autoridad so6re los e/tranjeros -ue residieran en su territorio. E(D( Prin&i-i# genera" de" dere&,# &,i"en#(

?Territ#ri#B El territorio del Estado est delimitado por sus 5ronteras+ pero la autoridad y dominio del Estado se e/tiende al mar territorial y en cierto sentido al espacio a,reo so6re el territorio. El mar territorial es el mar adyacente a la costa de 9hile hasta la distancia de 12 millas marinas medidas desde las respectivas lneas de 6ase. 'in em6argo+ para o6jetos concernientes a la prevencin y sancin de las in5racciones de sus leyes y reglamentos aduaneros+ 5iscales+ de inmigracin y sanitarios+ el Estado ejerce jurisdiccin so6re un espacio martimo denominado 1ona contigua+ -ue se e/tiende hasta la distancia de 2# millas marinas+ medidas de la misma manera Dart.&3" del 9.9.E. (or su parte+ el artculo 22 del 2ecreto con @uer8a de %ey >; 221 de 13"1 declara -ue el Estado ejercer plena y e/clusiva so6erana so6re el espacio atmos5,rico e/istente so6re su territorio y sus aguas jurisdiccionales. ?Prin&i-i# genera"B En el ordenamiento jurdico chileno se aplica como principio general el de la territorialidad de la le . %a ley+ dice nuestro 9digo 9ivil+ es o6ligatoria para todos los ha6itantes de la <ep.6lica+ inclusos los e/tranjeros Dartculo 1#E. El 9digo (enal+ en su artculo &;+ considera el mismo principio del artculo 1#: *%a ley penal chilena es o6ligatoria para todos los ha6itantes de la <ep.6lica+ inclusos los e/tranjeros. %os delitos cometidos dentro del mar territorial o adyacente -uedan sometidos a las prescripciones de este 9digo.0 ?Ca'#' de a-"i&a&i0n a+'#"uta de" -rin&i-i# de territ#ria"idadB En algunas situaciones especiales+ hay una aplicacin a6soluta del principio de territorialidad. 9omo+ por ejemplo+ en el artculo 33) del 9digo 9ivil y en los artculos G$ y G" de la nueva %ey de Katrimonio 9ivil: *=rt. 33). %os e/tranjeros son llamados a las sucesiones a6intestato a6iertas en 9hile de la misma manera y seg.n las mismas reglas -ue los chilenos.0 *=rtculo G$. %os re-uisitos de 5orma y de 5ondo del matrimonio sern los -ue esta6le8ca la ley del lugar de su cele6racin. =s+ el matrimonio cele6rado en pas e/tranjero+ en con5ormidad con las leyes del mismo pas+ producir en 9hile los mismos e5ectos -ue si se hu6iere cele6rado en territorio chileno+ siempre *ue se trate de la unin entre un hombre una mujer.

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%in embargo, podr# ser declarado nulo de con"ormidad a la le chilena, el matrimonio celebrado en pas e)tranjero *ue se ha a contrado en contravencin a lo dispuesto en los artculos FA 1impedimentos a6solutos4, GA ?A 1impedimentos relativos4 de esta le . ;ampoco valdr# en Chile el matrimonio *ue se ha a contrado en el e)tranjero sin el consentimiento libre espont#neo de los contra entes.0 *=rtculo G". D...E %as sentencias de divorcio y nulidad de matrimonio dictadas por tri6unales e/tranjeros sern reconocidas en 9hile con5orme a las reglas generales -ue esta6lece el 9digo de (rocedimiento 9ivil. +n ningn caso tendr# valor en Chile el divorcio *ue no ha a sido declarado por resolucin judicial o *ue de otra manera se oponga al orden pblico chileno. ;ampoco se reconocer# valor a las sentencias obtenidas en "raude a la le . %e entender# *ue se ha actuado en "raude a la le cuando el divorcio ha sido declarado bajo una jurisdiccin distinta a la chilena, a pesar de *ue los cn uges hubieren tenido domicilio en Chile durante cual*uiera de los tres a-os anteriores a la sentencia *ue se pretende ejecutar, si ambos cn uges aceptan *ue su convivencia ha cesado a lo menos ese lapso, o durante cual*uiera de los cinco a-os anteriores a la sentencia, si discrepan acerca del pla1o de cese de la convivencia. El acuerdo o la discrepancia entre los cnyuges podr constar en la propia sentencia o ser alegado durante la tramitacin del e/e-utur.0 1El te/to destacado en cursiva es nuestro4 ?Venta$a' de" -rin&i-i# territ#ria" de" art%&u"# D(B Este principio es mucho ms prctico+ conveniente y justo -ue el principio personal: 1; En primer lugar+ no lesiona en 5orma alguna la so6erana del Estado. 2; Tam6i,n el principio personal pugnara con la disposicin del artculo !; del 9digo 9ivil+ -ue dice -ue la ley no o6liga sino una ve8 promulgada en con5ormidad a la 9onstitucin (oltica del Estado y pu6licada de acuerdo con los preceptos -ue esta6lece el 9digo 9ivil7 pues las leyes e/tranjeras o6ligaran sin ha6er sido promulgadas por el (residente de la <ep.6lica ni pu6licadas en el *2iario ?5icial0. "; 2esde el punto de vista de la conveniencia prctica+ es mejor este sistema: evita tener -ue conocer las leyes de los dems pases y con ello se precaven 5raudes y errores. 9uando en 9hile se va a cele6rar un acto+ 6asta conocer la ley chilena. %o contrario se presta a 5raudes+ por-ue se puede simular una nacionalidad -ue no se tiene. #; @inalmente+ la teora del principio personal tiene la inconveniencia de crear una diversidad de situaciones en los individuos+ sometiendo a unos a una legislacin y a otros a una legislacin di5erente. 1=lessandri p.2!!4 E(D(2 E<&e-&i#ne' a" -rin&i-i# genera" de territ#ria"idad de" dere&,# &,i"en#( 9omo ya se dijo anteriormente+ el sistema personal o territorial de aplicacin de la ley no es posi6le de imponerse en 5orma pura o a6soluta en un ordenamiento jurdico+ sino slo en 5orma preeminente+ considerando los pro6lemas -ue ello traera. Esto signi5ica -ue en el ordenamiento jurdico chileno el principio de territorialidad de la ley es slo su regla general+ pero en algunas situaciones especiales es necesario+ en ra8n de la justicia y el orden p.6lico+ recurrir al principio de la personalidad. Estas situaciones e/cepcionales pueden darse 5uera como dentro del territorio nacional.

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E(D(2( E<&e-&i#ne' dentr# de" territ#ri# na&i#na"( En esta hiptesis pueden darse dos tipos de e/cepciones: aE la regla de la no aplica6ilidad a6soluta de la ley chilena en territorio nacional a ciertas personas7 y 6E la regla de la aplica6ilidad de la ley e/tranjera en 9hile para ciertos casos o personas. a6 ? La n# a-"i&a+i"idad de "a "e/ &,i"ena en territ#ri# na&i#na"B 9omo el principio general es el de la territorialidad+ una e/cepcin dentro del territorio nacional sera la no aplicabilidad dentro del territorio chileno del derecho nacional a determinadas personas. En este punto+ el principio del artculo 1# no tiene ms e/cepciones -ue las -ue admite el 2erecho Internacional y -ue son relativas a los so6eranos e/tranjeros+ agentes diplomticos y 6u-ues de guerra. %os so6eranos de un Estado 1reyes+ presidentes de la rep.6lica+ primeros ministros+ je5es de Estado en general+ etc.4 -uedan sometidos a sus leyes donde-uiera -ue se encuentren7 los agentes diplomticos acreditados ante un pas estn sometidos a las leyes del Estado a -uien representan+ y los 6u-ues de guerra+ aun los surtos en aguas territoriales chilenas+ estn sometidos a las leyes del Estado a -ue pertenecen. Tanto los 6u-ues de guerra como las moradas de los diplomticos se consideran como parte integrante del territorio del Estado a -ue pertenecen o -ue representan. (or eso+ en materia de nacionalidad+ se consideran nacidos en el territorio del Estado los -ue nacen en los 6u-ues de guerra o en la morada de un agente diplomtico acreditado ante un pas e/tranjero. 1=lessandri p.2!!4 +6 ? La a-"i&a&i0n de "a "e/ e<tran$era en C,i"eB 1.H %as estipulaciones contenidas en los contratos otorgados vlidamente en pas e/traAo valen en 9hile Dart.1! inc.2; 9.9.E. = trav,s de tales estipulaciones la ley e/tranjera puede aplicarse en 9hile+ por-ue+ como es sa6ido+ en todo contrato se entienden incorporadas las leyes vigentes en el lugar y al tiempo de su cele6racin. 'in em6argo+ esto tiene una limitacin+ ya -ue *los e5ectos de los contratos otorgados en pas e/traAo para cumplirse en 9hile+ han de arreglarse a las leyes chilenas0 Dart.1! inc. 5inal del 9.9.E. Mue los e5ectos de estos contratos se arreglarn a la ley chilena+ -uiere decir -ue los derechos y o6ligaciones -ue de ellos emanan de6en ajustarse a la ley chilena. 'i+ por ejemplo+ una o6ligacin importa un hecho ilcito seg.n nuestra legislacin no podr llevarse a ca6o en 9hile. ?tro ejemplo: si con5orme a la ley e/tranjera un inmue6le se entiende trans5erido por e5ecto del solo contrato+ en 9hile el inmue6le para su trans5erencia re-uerir inscripcin del contrato en el <egistro del 9onservador de Lienes <aces+ por-ue en 9hile la tradicin del dominio de los 6ienes races se reali8a mediante esa inscripcin. 2.H El 9digo 9ivil precept.a -ue *la sucesin se regla por la ley del domicilio en -ue se a6re7 salvas las e/cepciones legales0 Dart. 3&& inc.2;E. 9on5orme a esta disposicin+ si al morir el causante tena su domicilio en @rancia+ la sucesin se regir por la ley 5rancesa y no por la chilena aun-ue los 6ienes del di5unto

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est,n situados en nuestro pas. En este caso estaramos ante la aplicacin de la ley e/tranjera en territorio chileno. 'in em6argo+ esta aplicacin de la ley e/tranjera tiene sus limitaciones. 'i se trata de la sucesin a6intestato de un causante con su .ltimo domicilio en el e/tranjero Rchileno o noH y -ue tiene vnculos con personas chilenas Rcnyuge o parientesH + tendrn esos chilenos a ttulo de herencia o de alimentos+ los mismos derechos -ue seg.n las leyes chilenas les corresponderan so6re la sucesin intestada de un chileno. %os chilenos interesados podrn pedir -ue se les adjudi-ue en los 6ienes del e/tranjero e/istentes en 9hile todo lo -ue les corresponda en la sucesin del e/tranjero Dart.33G del 9.9.E. E(D(2(2 E<&e-&i#ne' Cuera de" territ#ri# na&i#na"( En el artculo 1# se esta6lece -ue la ley chilena es o6ligatoria para todos los ha6itantes de la <ep.6lica+ incluso para los e/tranjeros+ de lo cual+ a la inversa+ se deduce lgicamente -ue la ley chilena no rige en el territorio de otro Estado. (or e/cepcin+ ciertas leyes siguen al chileno 5uera del territorio7 pero+ como veremos+ no lesionan la so6erana de otro Estado+ ni constituyen una inconsecuencia con respecto a la disposicin del artculo 1#. (ara estudiar la e/traterritorialidad de la ley chilena+ es decir+ para determinar los e5ectos de esta ley 5uera del territorio de la <ep.6lica+ tenemos -ue aceptar la distincin entre leyes personales+ reales y leyes relativas a los actos. Le/e' -er'#na"e'( %a e)traterritorialidad de la ley chilena+ por lo -ue respecta a las leyes personales+ est determinada por el artculo 1& del 9digo 9ivil+ -ue seAala las reglas 5undamentales a este respecto+ en los t,rminos siguientes: OA las le,es patrias que reglan las obligaciones , derec.os civiles- permanecer7n su4etos los c.ilenos- no obstante su residencia o domicilio en pas extran4ero. 8. +n lo relativo al estado de las personas , a su capacidad para e4ecutar ciertos actosque .a,an de tener efecto en C.ile9 :. +n las obligaciones , derec.os que nacen de las relaciones de familia9 pero s lo respecto de sus c n,uges , parientes c.ilenos.S Estas normas no constituyen una inconsecuencia con el principio de territorialidad+ ni tampoco vulneran la so6erana de otro Estado. En primer lugar+ por-ue la ley chilena slo rige en el e/tranjero para los actos *ue han de tener e"ecto en Chile7 y en seguida+ no se e/ige ni se pide amparo para la ley chilena a las autoridades e/tranjeras. 'e dispone .nicamente -ue el chileno ha de respetar la ley chilena en el e/tranjero+ para a-uellos actos -ue han de tener e5ecto en 9hile7 de manera -ue en caso alguno la ley chilena va a ser aplicada por tri6unales e/tranjeros. El 5undamento del artculo 1& del 9digo 9ivil es muy claro: el legislador no -uiere -ue mediante un su6ter5ugio se 6urlen las leyes chilenas relativas al estado civil y capacidad de las personas+ y a las relaciones de 5amilia+ leyes todas ,stas -ue son de orden p.6lico7 de lo contrario+ el chileno 6urlara la ley con slo traspasar las 5ronteras del pas. El legislador no -uiere 5acilitar la violacin de la ley 15raude a la ley4 en una materia tan ntimamente ligada a la constitucin misma de la sociedad 1la 5amilia4.

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(or .ltimo+ hay -ue seAalar -ue la norma del artculo 1& es de derecho estricto+ en la medida -ue es una e/cepcin a la regla general+ y+ como tal+ de6e aplicarse restrictivamente. (recisemos+ pues+ su verdadera e/tensin: En primer lugar+ slo se re5iere a los chilenos7 por tanto+ si un chileno se nacionali8a en pas e/tranjero+ dejar de estar sujeto a esta disposicin+ como no lo est cual-uier e/tranjero. En segundo lugar+ el artculo 1& slo hace o6ligatorias para el chileno -ue est 5uera del territorio de la <ep.6lica las leyes chilenas relativas al estado civil de las personas y a su capacidad para ejecutar actos -ue hayan de tener e5ectos en 9hile+ y las relativas a las o6ligaciones y derechos -ue nacen de las relaciones de 5amilia. %as dems leyes chilenas+ aun-ue sean personales+ no o6ligan al chileno -ue tiene su domicilio o residencia en el e/tranjero. En tercer lugar+ el artculo 1& se re5iere a los actos -ue hayan de tener e5ectos en 9hile+ y a los cnyuges y parientes chilenos+ sin -ue la ley se preocupe de los parientes e/tranjeros. An:"i'i' de" NN de" art%&u"# A( Fn acto produce e5ectos en 9hile cuando los derechos y o6ligaciones -ue engendra se hacen valer o cumplir en 9hile. =s+ si un chileno ejecuta en el e/tranjero un acto -ue haya de crear derechos u o6ligaciones en 9hile+ de6er ajustarse a las leyes chilenas en lo -ue se relaciona con el estado civil y la capacidad para ejecutar ese acto. 2e a-u se desprende -ue si un e/tranjero ejecuta ese acto+ no estar sujeto a las leyes chilenas+ aun-ue ese acto vaya a producir e5ectos en 9hile. B en esta .ltima hiptesis no hay -ue entrar a averiguar si es capa8 seg.n la ley chilena+ sino si lo es seg.n la ley de su pas. An:"i'i' de" NN 2 de" art%&u"# A( %os chilenos domiciliados o residentes en el e/tranjero -uedan sometidos a la ley chilena en lo -ue respecta a las relaciones de 5amilia7 derechos -ue slo pueden reclamar los parientes y cnyuges chilenos. 2e tal manera -ue el cnyuge e/tranjero o los parientes e/tranjeros no pueden acogerse a esta disposicin. %igado ntimamente con este precepto est la disposicin del artculo 33G del 9digo 9ivil+ -ue dice: *En la sucesin a6intestato de un e/tranjero -ue 5alle8ca dentro o 5uera del territorio de la <ep.6lica+ tendrn los chilenos a ttulo de herencia o de alimentos+ los mismos derechos -ue seg.n las leyes chilenas les corresponderan so6re la sucesin intestada de un chileno. %os chilenos interesados podrn pedir -ue se les adjudi-ue en los 6ienes del e/tranjero e/istentes en 9hile todo lo -ue les corresponda en la sucesin del e/tranjero. Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno -ue deja 6ienes en pas e/tranjero.0 'i la herencia de un e/tranjero+ en relacin a un pariente chileno+ -ueda sometida a la ley chilena respecto de 6ienes e/istentes en 9hile7 con mayor ra8n 1 a "ortiori4 lo estar la herencia de un chileno en las mismas circunstancias.

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2e este modo+ conjugando la norma del artculo 1& con la del artculo 33G+ si un chileno muere intestado en Inglaterra+ lugar de su .ltimo domicilio+ y la ley de ese pas no reconoce o no reconoce plenamente los derechos sucesorios de sus parientes o cnyuge chilenos+ ,stos .ltimos tendrn derecho a pedir -ue se les adjudi-ue en los 6ienes hereditarios -ue se encuentren en 9hile todo lo -ue les corresponda de acuerdo a la ley chilena como en las sucesiones a6iertas en 9hile. Le/e' rea"e'( %eyes reales son las -ue se re5ieren directamente a los 6ienes+ y slo de un modo accidental o accesorio a las personas. A,#ra +ien7 "a reg"a genera" &,i"ena re"ati*a a "a' "e/e' rea"e' NO &#n'titu/e e<&e-&i0n a" -rin&i-i# de territ#ria"idad de "a "e/7 'in#7 a" &#ntrari#7 una a-"i&a&i0n / &#nCirma&i0n de" mi'm# -rin&i-i#( En e5ecto+ el inciso 1; del artculo 1! esta6lece -ue los 6ienes situados en 9hile se rigen por la ley chilena. 2ice el citado precepto: *%os 6ienes situados en 9hile estn sujetos a las leyes chilenas+ aun-ue sus dueAos sean e/tranjeros y no residan en 9hile.0 Esta norma no toma en consideracin para determinar cul es la ley aplica6le a un 6ien situado en 9hile+ la nacionalidad del propietario+ sino -ue e/clusivamente el lugar de la u6icacin del 6ien. El artculo 1! ha6la de 6ienes+ y son 6ienes todas las cosas suscepti6les de apropiacin+ sean corporales o incorporales+ mue6les o inmue6les. 2e este modo+ a todos los 6ienes se les aplica la ley chilena en lo re5erente a su clasi5icacin en mue6les o inmue6les+ a los modos de ad-uirir+ conservar+ transmitir y trans5erir su dominio o ad-uirir y perder su posesin. $ contrario sensu+ se desprende del artculo 1! del 9digo 9ivil -ue los 6ienes situados en el e/tranjero no estn sujetos a las leyes chilenas+ aun-ue sus dueAos sean chilenos y residan en el territorio nacional. ? E<&e-&i#ne' a" -rin&i-i# de territ#ria"idad de "a' "e/e' rea"e'B Este principio del inciso 1; del artculo 1! tiene dos e/cepciones+ es decir+ e/cepciones al principio de territorialidad de la ley: %a primera es la esta6lecida en el artculo 3&& del 9digo 9ivil y la segunda hllase en el inciso 2; del mismo artculo 1!. 6 2ice el artculo 3&& : *%a sucesin en los 6ienes de una persona se a6re al momento de su muerte en su .ltimo domicilio7 salvos los casos e/presamente e/ceptuados. %a sucesin se regla por la ley del domicilio en -ue se a6re7 salvas las e/cepciones legales.0 'iendo la sucesin un modo de ad-uirir el dominio+ este artculo+ en cuanto ley real+ de6era estar sujeto a la norma del inciso 1; del art.1!. (ero no es as+ pues constituye una e/cepcin a esta regla general y al principio de territorialidad de la ley+ por-ue eventualmente ha6ra una aplicacin e/traterritorial de una ley real+ ya sea -ue se apli-ue la norma sucesoria e/tranjera a 6ienes -ue est,n en 9hile de la sucesin de un chileno o e/tranjero con su .ltimo domicilio 5uera del pas+ ya sea -ue se apli-ue la ley sucesoria chilena a 6ienes -ue est,n en el e/tranjero de la sucesin de un chileno o e/tranjero con su .ltimo domicilio en nuestro pas.

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19ontrae/cepcin a la e/cepcin anterior4 (ara complicar ms las cosas+ la e/cepcin anterior tiene su contrae/cepcin. En e5ecto+ el artculo 3&&+ e/cepcin del artculo 1!+ despu,s de esta6lecer -ue la sucesin en los 6ienes de una persona se a6re al momento de su muerte en su .ltimo domicilio+ agrega: *salvos los casos e/presamente e/ceptuados0. Esto signi5ica -ue la e/cepcin del artculo 1!+ el 3&&+ tiene contrae/cepciones+ como la del artculo 33G+ -ue+ en sntesis+ vuelve a la regla general respecto al cnyuge y parientes chilenos. 1El artculo 33G del 9.9. ya 5ue visto anteriormente4 26 %a regla de -ue los 6ienes situados en 9hile estn sujetos a las leyes chilenas+ aun-ue sus dueAos sean e/tranjeros y no residan en 9hile+ tiene una segunda e/cepcin. 'eg.n ,sta+ la regla se entiende sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados vlidamente en pas e/traAo Dart.1! inc.2;E. Esto signi5ica -ue no o6stante -ue los 6ienes situados en 9hile estn sujetos a la ley chilena+ las estipulaciones contractuales -ue a ellos se re5ieren+ otorgadas vlidamente en el e/tranjero+ tienen pleno valor y e5ecto en 9hile. Tal e/cepcin tiene una contrae/cepcin+ pues el mismo artculo 1! declara+ en su inciso ";: *pero los e5ectos de los contratos otorgados en pas e/traAo para cumplirse en 9hile+ se arreglarn a la ley chilena0. Le/e' re"ati*a' a "#' a&t#' # &#ntrat#'( (ara determinar si estas leyes constituyen o no una e/cepcin al principio de territorialidad de la ley chilena+ es menester distinguir entre: los re-uisitos internos o de 5ondo de un acto o contrato+ y los re-uisitos e/ternos o de 5orma de los mismos. 'on re-uisitos internos o de 5ondo los -ue se relacionan con la capacidad del sujeto+ el consentimiento+ el o6jeto y la causa del acto o contrato. B son re-uisitos e/ternos o de 5orma los -ue se relacionan con la manera de hacer constar 5ehacientemente su e/istencia. =s+ en la compraventa de 6ienes races son re-uisitos internos o de 5ondo el consentimiento de las partes+ la capacidad de las mismas+ la causa y el o6jeto7 son re-uisitos e/ternos o de 5orma+ la escritura p.6lica. ?Re.ui'it#' e<tern#' # de C#rmaB E/iste un principio universal del 2erecho -ue seAala -ue los actos se rigen por la ley del lugar en -ue han sido cele6rados 1%ocus regit actum4+ cual-uiera -ue sea la legislacin del pas en -ue hayan de producir sus e5ectos. Este principio se 6asa en la conveniencia general y tiende a 5acilitar la reali8acin de los actos jurdicos. Este principio Rlocus regit actumH se aplica en el derecho chileno en cuanto a la 5orma de los actos o contratos+ por lo cual e'ta materia n# &#n'titu/e una e<&e-&i0n al principio de territorialidad de la ley chilena+ ya -ue el chileno o e/tranjero no est o6ligado a seguir la ley chilena en cuanto a las 5ormalidades de un acto cele6rado en el e/tranjero+ produ8ca e5ectos o no en 9hile. =s se desprende del artculo 1) del 9digo 9ivil+ -ue dice: *%a 5orma de los instrumentos p.6licos se determina por la ley del pas en -ue hayan sido otorgados. 'u autenticidad se pro6ar seg.n las reglas esta6lecidas en el 9digo de Enjuiciamiento. %a 5orma se re5iere a las solemnidades e/ternas+ y la autenticidad al hecho de ha6er sido realmente otorgados y autori8ados por las personas y de la manera -ue en los tales instrumentos se e/prese.0

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= primera vista+ pudiera creerse -ue nuestra legislacin civil adopta el principio *locus regit actum0 respecto de los instrumentos p.6licos+ pero no con respecto a los dems actos jurdicos. 'in em6argo+ este principio tiene una amplia aplicacin en otras normas. (or ejemplo+ en el inciso 2; del artculo1!+ en el artculo 1$2)+ am6os del 9.9.7 y en el artculo G$ de la nueva %ey de Katrimonio 9ivil. ?Re.ui'it#' intern#' # de C#nd#B 9omo ya se precis+ los re-uisitos de 5ondo se re5ieren a la capacidad+ consentimiento+ o6jeto y causa de un acto o contrato. (or regla general+ los re-uisitos internos+ lo mismo -ue los e/ternos+ se rigen por la ley del pas en -ue el acto se cele6ra. (ero como estos re-uisitos miran ya al estado y capacidad de las personas+ ya a los 6ienes+ hay -ue tener presente la distincin -ue hemos hecho entre leyes personales y reales+ y al mismo tiempo es menester considerar si el acto va a producir o no e5ectos en 9hile. 'i no los va a producir+ no hay e/cepcin a la territorialidad de la ley. %a legislacin chilena no tiene por -u, inmiscuirse en el caso+ y es indi5erente -ue el acto otorgado en el e/tranjero lo sea por un chileno o un e/tranjero. (ero si el acto va a producir e5ectos en 9hile+ el chileno en cuanto a capacidad de6e sujetarse a la ley chilena 1art.1& >; 14+ y el chileno o e/tranjero+ en un acto so6re un 6ien ra8 u6icado en 9hile+ tam6i,n se sujetarn a las leyes chilenas en cuanto a los e5ectos de dicho acto 1inciso "; del art.1!4. En otros t,rminos+ aun-ue se reconoce valide8 al contrato otorgado en el e/tranjero+ los derechos y o6ligaciones emanados de ,l estn sujetos a la ley chilena. H LA COSTUM4RE !URDICA

H( DeCini&i0n / &#n&e-t#( %a costum6re+ como 5uente 5ormal del 2erecho+ es la repeticin generali8ada+ constante y uni5orme de una norma de conducta+ en el convencimiento de -ue ello o6edece a una necesidad jurdica. %a costum6re se di5erencia de la ley en primer t,rmino en cuanto a su origen. %a costum6re emana de los usos del cuerpo social+ la ley re-uiere un acto de legislacin. El antecedente de la costum6re es la voluntad popular espont#neamente e)presada a trav,s de cierto tiempo. >o interviene en su ela6oracin la autoridad+ ni est esta6lecida en 9digos o recopilaciones legales+ pero 6ien puede+ sin em6argo+ redactarse y ordenarse+ sin -ue por ello desapare8ca su carcter no escrito. = la inversa+ mientras la ley para -ue pierda su e5icacia necesita ser derogada+ la costum6re puede perderla por-ue desaparece cual-uiera de los elementos -ue la constituyen. %a ventaja de la costum6re radica en -ue se adapta mejor a las necesidades sociales+ desde -ue responde a la conviccin general de -ue ella constituye una necesidad jurdica7 y en -ue es de 5cil aplicacin y de gran e5icacia+ ya -ue es precisamente su cumplimiento espontneo lo -ue le otorga su 5uer8a o6ligatoria. %as desventajas de la costum6re consisten en -ue est con5ormada por elementos inciertos+ de all -ue care8ca de precisin7 y en -ue es de lenta evolucin+ se trans5orma de manera

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paulatina: la ley rige en el acto+ en cam6io la costum6re necesita la reiteracin de los actos -ue la con5orman en un largo espacio de tiempo. >o de6e con5undirse la costum6re jurdica con otro tipo de usos sociales. (or de pronto+ no de6e con5undirse con las convenciones sociales y las normas de cortesa. Jstas son usos sociales de carcter general+ uni5orme y permanente+ pero no son costum6re jurdica+ ya -ue no responden a una necesidad jurdica sino a necesidades de protocolo+ decoro y gentile8a. Tampoco de6e con5undirse la costum6re jurdica con ciertos usos o prcticas -ue se reali8an en determinadas reas de la actividad humana. Estos usos suelen ser llamados tam6i,n individuales+ contractuales+ negociales+ o pr#cticas de negocios. En general responden a necesidades de conveniencia prctica y no a una necesidad jurdica. =dems de -ue carecen de los caracteres de generalidad y de constancia propios de la costum6re jurdica. (ero+ no o6stante ello+ estos usos tienen importancia para el 2erecho ya -ue sirven+ especialmente al jue8+ para interpretar ciertas pala6ras o conceptos de las leyes o de los contratos7 pala6ras y conceptos -ue co6ran su pleno sentido en la vida prctica y cotidiana de la gente. 9omo+ por ejemplo+ buen padre de "amilia+ mujer honesta+ etc. 2e la de5inicin de costumbre jurdica se desprende -ue ella esta constituida por dos elementos: Fn elemento o6jetivo+ material o e/terno+ -ue estri6a en la general+ constante y uni5orme repeticin de actos similares+ con una cierta duracin en el tiempo. B un elementos su6jetivo+ espiritual o interno+ -ue consiste en el convencimiento o conviccin de la gente de -ue dicha repeticin responde a una necesidad u o6ligatoriedad jurdicas Dopinio iurisE. =nalicemos en detalle cada uno de estos elementos. E"ement# #+$eti*#: a() Jenera"idad( Peneral es la repeticin de los actos cuando ,stos se llevan a ca6o por la gran mayora de los componentes del grupo o n.cleo social -ue se considera+ como ser la de los ha6itantes del pas o de una ciudad+ o la de los comerciantes o arrendatarios de toda la <ep.6lica o de una determinada regin o localidad+ etc. 'e re-uiere -ue no e/ista otra norma de conducta contraria pues de otra manera perdera su caracterstica de generalidad. %as disidencias no menosca6an esta generalidad si ellas se valoran como violaciones de la conducta mayoritaria o se cali5ican como insigni5icantes e/cepciones. +() C#n'tan&ia( %a repeticin del acto es constante cuando+ concurriendo las mismas circunstancias+ no deja de reali8arse una serie de actos uni5ormes. 'i la cadena se interrumpe en alg.n perodo ms o menos largo en -ue e/istan esas circunstancias+ los actos no pueden 5undar costum6re. (or lo -ue hace al n.mero de actos y a la e/tensin del tiempo en -ue la repeticin de ,stos de6e cumplirse+ son puntos muy relativos. 2epende de los casos. 'i las circunstancias capaces de originar costum6re se presentan de tarde en tarde+ se precisar de un mayor espacio de tiempo y de un menor n.mero de actos para constituir la norma consuetudinaria7 en cam6io+ si las circunstancias vienen con gran 5recuencia+ se necesitar un mayor n.mero de actos pero 6astar un lapso menor. &() UniC#rmidad( %lmase uni5orme la repeticin de los actos -ue traducen el acatamiento a un mismo principio o regla. %os actos pueden ser o no materialmente iguales7 lo -ue cuenta es la igualdad de su signi5icado.

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E"ement# 'u+$eti*#: C#n*i&&i0n de #+ede&er a un im-erati*# $ur%di&#( Este elemento -uiere decir -ue los -ue reali8an los actos lo hagan movidos por la conviccin de o6edecer a un imperativo jurdico+ de cumplir un de6er de esta especie+ por una necesidad ineludi6le de derecho y no por mera voluntad espontnea. >o se re-uiere -ue se tenga el deseo de crear a trav,s del comportamiento normas jurdicas o de contri6uir a su creacin7 6asta la intencin o voluntad de o6rar jurdicamente. H(2 C"a'iCi&a&i0n( %a costum6re admite diversas clasi5icaciones+ seg.n sea el punto de vista a -ue se atienda. A() Tomando como 6ase el 5actor territorial en -ue impera+ puede dividirse en: - 9ostum6re general: %a -ue rige en todo el territorio de un Estado7 y - 9ostum6re local: %a -ue se o6serva slo en determinado lugar. 4() 2e acuerdo con el pas en -ue se practi-ue+ la costum6re es nacional+ e)tranjera o internacional. C() 'eg.n sea su relacin con la ley+ la costum6re es contra la le + "uera de la le y segn la le : C#'tum+re &#ntra "a "e/ 9&#ntra "egem6: Es la -ue introduce una norma destructora de la ley antigua+ ya sea proclamando su ino6servancia DdesusoE+ ya sea imponiendo una conducta di5erente de la esta6lecida por la ley Din5raccin del precepto legalE. En cual-uiera de estas dos 5ormas conduce al desuso de la norma legislativa. C#'tum+re Cuera de "a "e/ # en 'i"en&i# de e""a 9-raeter "egem6: Es la -ue rige un asunto so6re el cual no hay ley. %a costum6re completa el 2erecho escrito sin contradecirlo+ ya -ue no e/iste en este caso oposicin entre ley y costum6re+ pues ,sta regula una situacin no prevista ni sancionada en a-u,lla. Fn concepto distinto al respecto tiene 2ucci+ ya -ue ,l destaca a-u el carcter complementario de la costum6re en relacin a la ley: *%a costum6re 5uera de la ley complementa el derecho escrito. 'e aplica cuando la ley se remite a ella o cuando pasa a 5ormar parte del contenido de los contratos y+ por lo tanto+ de la ley del contrato0. 12ucci p.1$14 C#'tum+re 'eg1n "a "e/ 9'e&undum "egem6: Es la -ue ad-uiere el carcter de norma jurdica en ra8n de llamarla la propia ley a regir una materia dada. Es decir+ la propia ley -ue contiene la hiptesis jurdica remite a la costum6re como su solucin+ y as ad-uiere ,sta e5icacia por la sancin jurdica -ue la ley le presta. Tam6i,n suelen llamarse costumbre segn la le los usos en con5ormidad a los cuales se aplica e interpreta la ley. 2ucci entiende costumbre segn le en este segundo sentido: *%a costum6re seg.n la ley consiste en maneras uni5ormes de interpretar y de aplicar la ley. 9uando esta costum6re emana de las sentencias de los Tri6unales de Ousticia+ nos encontramos 5rente a una costum6re jurisprudencial D...E0 12ucci p.1$$ s.4 H(= La &#'tum+re en e" dere&,# -#'iti*# &,i"en#(

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%a costum6re a trav,s de la historia ha tenido diversa importancia+ la -ue se ha visto re5lejada en el valor y 5uer8a o6ligatoria -ue ha tenido en las diversas ,pocas. En los primeros tiempos todo el derecho era consuetudinario. Ks tarde+ la ley pas a ser la norma jurdica preponderante+ lo cual no o6st a -ue la costum6re jurdica conservara cierto valor vinculante. En la actualidad su importancia se encuentra disminuida en casi todos los regmenes+ incluidos los consuetudinarios+ donde tam6i,n la ley ha co6rado preeminencia. En el derecho chileno positivo actual la costum6re tiene diverso valor+ mientras en derecho p.6lico no tiene casi ninguna importancia+ en el derecho privado conserva cierto valor digno de ser considerado. =nalicemos 6revemente cada m6ito. En el derecho internacional pblico la costum6re internacional tiene nota6le importancia+ pues constituye su principal 5uente. Es un derecho -ue se ela6ora 5undamentalmente en virtud del precedente jurdico. En el derecho internacional privado+ la costum6re tam6i,n tiene una gran importancia+ en especial en materia mercantil+ 5inanciera y de comunicaciones DtransporteE. En derecho pblico+ como ya seAalamos+ la costum6re casi no tiene aplicacin alguna+ en gran parte de6ido a -ue prima a-u el principio de legalidad: 'lo se puede hacer a-uello para lo cual se est e/presamente 5acultado por la 9onstitucin y las leyes. 9omo tal+ la costum6re no es considerada 5uente 5ormal del derecho. En derecho penal+ rama de derecho p.6lico+ impera tam6i,n el principio de legalidad+ pero con mayor 5uer8a+ ya -ue se aplica a-u en especial y en 5orma estricta el principio nullum crimen nulla poena sine lege Dning.n delito+ ninguna pena sin leyE. Ello -uiere decir -ue la ley es la .nica 5uente 5ormal del derecho. Mui8 la .nica e/cepcin+ -ue nuestro derecho contempla en materia penal+ es la aceptacin de la costum6re indgena cuando ella pudiere servir como antecedente para la aplicacin de una e/imente o atenuante de responsa6ilidad criminal+ a 5avor de un indgena Dart.&# de la %ey IndgenaE. %a situacin cam6ia diametralmente en derecho privado+ donde la costum6re tiene aplicacin. %o anali8aremos en detalle a continuacin.

H(=(

En dere&,# &i*i" 9dere&,# &#m1n6(

>uestro 9digo 9ivil no de5ine ni da las caractersticas de la costum6re jurdica+ por lo cual nos atenemos a lo -ue seAala la doctrina Rya vistaH y otros cuerpos normativos. (a costumbre+ dice el 9digo 9ivil+ no constitu e derecho sino en los casos en *ue la le se remite a ella Dart.2;E. Mue la costum6re no constituye derecho+ -uiere decir -ue no tiene 5uer8a de ley+ pues en esta .ltima acepcin est tomada la pala6ra derecho. (ero+ de acuerdo con la .ltima parte del artculo+ la costum6re ad-uiere 5uer8a de ley cuando ,sta se

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remite a a-u,lla. (odemos decir+ en consecuencia+ -ue nuestro legislador civil reconoce la costum6re *seg.n la ley0 Dsecundum legemE. :arios son los casos en -ue la ley se remite a la costum6re+ pero en materias de escasa importancia. Entre tales casos+ todos del 9digo 9ivil+ podemos mencionar: - Dart.113G inc. 5inalE se re5iere a los regalos hechos en virtud de la costum6re7 - Dart.13"G inc. 1;E so6re el uso de un 6ien arrendado de acuerdo a la costum6re del pas7 - Dart.13#$ inc. 2;E so6re la aplicacin de la costum6re del pas respecto a las reparaciones locativas7 - Dart.13## inc.1;E so6re la aplicacin de la costum6re del pas respecto al perodo en -ue se de6a pagar la renta7 - Dart.13&1 inc.1; y art.13&#E so6re el perodo de duracin del arriendo seg.n la costum6re7 - Dart.13G!E la aplicacin de la costum6re del departamento 1comuna4 respecto del tiempo de pago en el arriendo de predios r.sticos7 - Dart.211) inc.2;E determinacin de la remuneracin del mandatario seg.n la costum6re. 'in em6argo+ e/iste una disposicin -ue ampla en mucho el m6ito de aplicacin de la costum6re en materia civil. El artculo 1&#! del 9digo 9ivil dispone: *%os contratos de6en ejecutarse de 6uena 5e+ y por consiguiente o6ligan no slo a lo -ue en ellos se e/presa+ sino a todas las cosas -ue emanan precisamente de la naturale8a de la o6ligacin+ o -ue por la ley o la costumbre pertenecen a ella0. (or lo tanto+ por e/presa disposicin de la ley+ la costum6re pasa a 5ormar parte del contenido de los contratos y a constituir un elemento de lo -ue se ha denominado ley del contrato Dart.1&#& 9.9.E. 9onstituyendo los contratos una de las 5uentes ms a6undantes y dinmicas de la actividad jurdica+ la costum6re+ -ue 5orma parte de su contenido+ lejos de no tener ninguna importancia+ pasa a tener una importancia considera6le+ no slo en materia civil sino en todas las disciplinas del derecho privado o p.6lico en -ue se apli-uen su6sidiariamente las disposiciones del 9digo 9ivil. 12ucci p.1$24 ? Prue+a de "a &#'tum+re &i*i" B = pesar de -ue la costum6re jurdica+ en los casos -ue la ley la llama a regir+ es una norma jurdica+ necesita ser pro6ada ante los tri6unales de justicia+ por-ue+ al rev,s de lo -ue ocurre con la ley+ ninguna autoridad p.6lica atestigua o5icialmente su e/istencia. =hora 6ien+ nuestro 9digo 9ivil no esta6lece 5orma especial alguna para pro6ar la costum6re en materia civil+ por lo cual ello se reali8ar a trav,s de las reglas generales de la prue6a. =s+ en materia civil+ cual-uier medio idneo para demostrar la costum6re es acepta6le: instrumentos p.6licos o privados+ testigos+ etc. >o ocurre lo mismo en materia comercial+ en -ue+ como veremos a continuacin+ reina un criterio restrictivo. H(=(2 En dere&,# &#mer&ia" # mer&anti"( >uestro 9digo de 9omercio acepta la costum6re "uera de la le + como 5uente 5ormal del 2erecho. 2ice -ue *las costumbres mercantiles suplen el silencio de la le , cuando los hechos *ue las constitu en son uni"ormes, pblicos, generalmente ejecutados en la ,epblica o en una determinada localidad, reiterados por un largo espacio de tiempo,

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*ue se apreciar# prudencialmente por los ju1gados de comercio= Dart.#;E. 9omo se ve+ el 9digo de 9omercio de5ine y da las caractersticas de la costum6re mercantil+ las cuales no se di5erencian mayormente de los rasgos -ue la doctrina en general re5iere a ella. =dems+ por disposicin del art.2; del mismo 9digo de 9omercio y a "ortiori+ se acepta tam6i,n la costum6re segn la le en esta materia+ es decir+ cuando la ley comercial e/presamente se remite a la costum6re mercantil. (or ejemplo+ en los artculos 2)& y 3&# del 9digo de 9omercio. ? Prue+a de "a &#'tum+re mer&anti" B = di5erencia de lo -ue ocurre en materia civil+ en materia comercial el mismo 9digo del ramo esta6lece en 5orma e/presa y ta/ativa la 5orma en -ue se ha de pro6ar la e/istencia y vigencia de la costum6re mercantil. 'in em6argo+ hay -ue aclarar -ue el mismo 9digo seAala -ue slo se recurrir a la prue6a de la costum6re cuando ,sta no conste a los ju8gados de comercio. Es decir+ si al jue8 civil Hya -ue no hay en nuestro ordenamiento tri6unales especiales de comercioH le consta la e/istencia de la costum6re mercantil+ ya sea por-ue es p.6licamente notoria o por-ue el jue8 personalmente conoce de ella+ no ser necesario recurrir a la prue6a de la costum6re. El 9digo de 9omercio en su art.&; seAala la 5orma en -ue se ha de pro6ar la costum6re mercantil: *2o constando a los ju1gados de comercio *ue conocen de una cuestin entre partes la autenticidad de la costumbre *ue se invo*ue, slo podr# ser probada por alguno de estos medios: HI Por un testimonio "ehaciente de dos sentencias *ue, aseverando la e)istencia de la costumbre, ha an sido pronunciadas con"orme a ella9 JI Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos *ue motivan el juicio en *ue debe obrar la prueba.0 ? Otra uti"idad de "a &#'tum+re mer&anti" B 'eg.n el artculo !; del 9digo de 9omercio las costum6res mercantiles tam6i,n servirn de regla para determinar el sentido de las pala6ras o 5rases t,cnicas del comercio y para interpretar los actos o convenciones mercantiles. %a doctrina nacional concluye+ sin em6argo+ -ue estas costum6res mercantiles interpretativas no -uedan sometidas a las limitaciones de la prue6a -ue esta6lece el 9digo de 9omercio para las costum6res mercantiles normativas.

H(=(= DiCeren&ia' entre "a &#'tum+re &i*i" / "a mer&anti"( N %a costum6re mercantil entra a regir en el silencio de la ley7 la civil slo cuando la ley se remite e/presamente a ella. 2N El 9digo 9ivil no determina los re-uisitos -ue de6e reunir la costum6re para -ue sea 5uente 5ormal de 2erecho7 pero s el 9digo de 9omercio+ en su art.#;. =N El 9digo 9ivil no especi5ica los medios por los cuales de6e pro6arse la costum6re7 de modo -ue es posi6le emplear todos los medios -ue el derecho esta6lece. El 9digo de

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9omercio+ en cam6io+ seAala ta/ativamente los medios de prue6a de la e/istencia de la costum6re+ en su art.&;. H(=(D La &#'tum+re contra la le, en e" dere&,# -#'iti*# &,i"en#( 'eg.n vimos en esta seccin+ slo e/iste en nuestro ordenamiento jurdico la costum6re segn la le y "uera de la le . B+ al parecer+ nuestro derecho no aceptara en caso alguno la costum6re contra la le . 'in em6argo+ e/iste una e/cepcin a esta aparente regla general de e/clusin. Ella se encontrara en el artculo &# de la %ey >; 13.2&"+ llamada %ey Indgena+ el cual seAala: *%a costum6re hecha valer en juicio entre indgenas pertenecientes a una misma etnia+ constituir derecho+ siempre -ue no sea incompati6le con la 9onstitucin (oltica de la <ep.6lica. En lo penal se la considerar cuando ello pudiere servir como antecedente para la aplicacin de una e/imente o atenuante de responsa6ilidad. 9uando la costum6re de6a ser acreditada en juicio podr pro6arse por todos los medios -ue 5ran-uea la ley y+ especialmente+ por un in5orme pericial -ue de6er evacuar la 9orporacin a re-uerimiento del Tri6unal. D...E0 'i anali8amos en detalle la norma+ en especial su primera parte+ nos damos cuenta de lo siguiente: - En primer lugar+ se trata de la aplicacin de la costum6re indgena y no de cual-uier otra costum6re7 - En segundo lugar+ ella se aplicara en con5lictos surgidos entre indgenas de una misma etnia7 - Tercero+ la .nica limitacin+ -ue se esta6lece a dicha aplicacin de la costum6re indgena+ consiste en la limitacin constitucional+ no se menciona otra7 - 2e lo anterior+ podemos deducir -ue no sera impedimento a la aplicacin de una costum6re indgena el hecho de ser contraria a lo dispuesto e/presamente por una ley civil o comercial7 - En conclusin+ la costum6re indgena -ue se aplica+ eventualmente podra ser una costum6re contra la le , ya -ue slo se e/ige -ue dicha costum6re no sea contra la 9onstitucin (oltica de la <ep.6lica.

COMPARACIN DE LA LEY CON OTRAS >UENTES DEL DERECHO

Ca6i,ndose tratado ya la ley y la costum6re jurdica+ las dos 5uentes 5ormales del 2erecho -ue constituyen normas jurdicas+ nos toca a continuacin dar cuenta de las dems 5uentes del 2erecho. Tales 5uentes -ue a.n nos restan son la sentencia judicial+ la jurisprudencia+ el acto jurdico+ el acto corporativo+ la doctrina y los principios generales del derecho y de e-uidad.

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F(

La Senten&ia !udi&ia"(

Cay -ue aclarar desde un principio -ue el tratamiento -ue hacemos a-u de la sentencia judicial no tiene carcter procesal+ sino -ue hacemos un anlisis de ella+ vista como 5uente 5ormal del 2erecho. (or otra parte+ cuando a-u ha6lamos de sentencia se de6e entender -ue nos re5erimos a la sentencia de"initiva "irme+ emanada de un tri6unal de justicia. F( ( DeCini&i0n( 2e acuerdo al artculo 1&G del 9digo de (rocedimiento 9ivil+ sentencia de"initiva es a-uella resolucin judicial -ue pone 5in a la instancia+ resolviendo la cuestin o asunto -ue ha sido o6jeto del juicio. B se entiende -ue una sentencia de5initiva est "irme o ejecutoriada desde -ue se haya noti5icado a las partes+ si no procede recurso alguno en contra de ella7 y+ en caso contrario+ desde -ue se noti5i-ue el decreto -ue la mande cumplir+ una ve8 -ue terminen los recursos deducidos+ o desde -ue transcurran todos los pla8os -ue la ley concede para la interposicin de dichos recursos+ sin -ue se hayan hecho valer por las partes Dart.1)# del 9.(.9.E. %a importancia de -ue la sentencia de5initiva est, 5irme o ejecutoriada radica en -ue ella es+ a partir de esa situacin+ inamovi6le y se puede ejecutar+ esto es+ produce la e/cepcin y la accin de cosa ju8gada respectivamente Dart.1)& 9.(.9.E. Estos e5ectos son los e5ectos propios de la sentencia judicial como 5uente 5ormal del 2erecho. ? E'tru&tura B %a sentencia judicial tiene una estructura lgica peculiar -ue re5leja y sinteti8a lo o6rado en el juicio+ del cual ella es su conclusin. El artculo 1)$ del 9digo de (rocedimiento 9ivil esta6lece cules son los elementos -ue de6e contener toda sentencia: *%as sentencias de5initivas de primera o de .nica instancia y las de segunda -ue modi5i-uen o revo-uen en su parte dispositiva las de otros tri6unales+ contendrn: 1; %a designacin precisa de las partes litigantes+ su domicilio y pro5esin u o5icio7 2; %a enunciacin 6reve de las peticiones o acciones deducidas por el demandante y de sus 5undamentos7 "; Igual enunciacin de las e/cepciones o de5ensas alegadas por el demandado7 #; %as consideraciones de hecho o de derecho -ue sirven de 5undamento a la sentencia7 &; %a enunciacin de las leyes+ y en su de5ecto de los principios de e-uidad+ con arreglo a los cuales se pronuncia el 5allo7 y !; %a decisin del asunto controvertido. Esta decisin de6er comprender todas las acciones y e/cepciones -ue se hayan hecho valer en el juicio7 pero podr omitirse la resolucin de a-uellas -ue sean incompati6les con las aceptadas. En igual 5orma de6ern dictarse las sentencias de5initivas de segunda instancia -ue con5irmen sin modi5icacin las de primera cuando ,stas no re.nen todos o algunos de los re-uisitos indicados en la enunciacin precedente. 'i la sentencia de primera instancia re.ne estos re-uisitos+ la de segunda -ue modi5i-ue o revo-ue no necesita consignar la e/posicin de las circunstancias mencionadas en los n.meros 1;+ 2;+ "; del presente artculo y 6astar re5erirse a ella.0

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= partir de estos re-uisitos de contenido la doctrina ha determinado -ue la sentencia tiene una estructura tripartita: Fna parte e/positiva+ una parte considerativa y una parte resolutiva o dispositiva. La -arte e<-#'iti*a de "a 'enten&ia( Ella contiene los tres primeros elementos de ella+ esto es+ la designacin precisa de las partes litigantes+ su domicilio y pro5esin u o5icio7 la enunciacin 6reve de las peticiones o acciones deducidas por el demandante y de sus 5undamentos7 y una igual enunciacin de las e/cepciones o de5ensas alegadas por el demandado. En el 5ondo es la e/posicin del caso presentado al tri6unal. La -arte &#n'iderati*a de "a 'enten&ia( Ella contempla los re-uisitos #; y &; esta6lecidos en el artculo 1)$+ a sa6er+ las consideraciones de hecho o de derecho -ue sirven de 5undamento a la sentencia7 y la enunciacin de las leyes+ y en su de5ecto de los principios de e-uidad+ con arreglo a los cuales se pronuncia el 5allo. Estas consideraciones de hecho y de derecho y la enunciacin de las normas jurdicas se e/presan en la sentencia a trav,s de los considerandos. Ellos son los ra8onamientos -ue hace el jue8 y -ue le llevan a la conclusin. La -arte re'#"uti*a # di'-#'iti*a de "a 'enten&ia( Ella consiste en el re-uisito !;+ es decir+ la decisin del asunto controvertido+ el 5allo. F( (2 Seme$an5a' / diCeren&ia' entre "a "e/ / "a 'enten&ia $udi&ia"( %a ley y la sentencia presentan semejan8as: aE =m6as emanan de un poder p.6lico7 6E Tanto una como otra son o6ligatorias+ de6en respetarse7 y cE El cumplimiento de las dos puede ser e/igido por la 5uer8a p.6lica. >o o6stante estas semejan8as+ la ley y la sentencia tienen di5erencias numerosas y su6stanciales: 1E %a ley emana del (oder %egislativo7 la sentencia+ del (oder Oudicial. 2E %a ley es un medio de servir los intereses generales7 la sentencia+ los particulares. "E %a ley o6liga a todas las personas+ es general y universal en sus e5ectos7 mientras -ue la sentencia del jue8+ por regla general+ slo o6liga a las parte -ue litigan7 por eso se dice -ue la sentencia produce e5ectos relativos Dart."; inciso 2; del 9.9.E. #E %a ley nace por acto espontneo de los legisladores7 no as la sentencia+ -ue es producto del re-uerimiento de las partes -ue tienen intereses en con5licto. &E <eclamada la intervencin judicial de acuerdo a la ley+ el jue8 respectivo no podr e/cusarse de dictar la sentencia D(rincipio de ine/cusa6ilidad: art.)! de la 9.(.<.E+ aun-ue no haya ley -ue resuelva el caso7 la dictacin de la ley+ por el contrario+ no puede ser e/igida7 el legislador no est o6ligado a dictar las leyes -ue se le pidan. !E %a ley+ en general+ regla situaciones del porvenir+ del 5uturo7 la sentencia+ en cam6io+ se re5iere al pasado+ tiende a resolver situaciones derivadas de hechos ya ocurridos. )E El legislador puede modi5icar o dejar sin e5ecto una ley cuando y como -uiera7 el jue8 no puede modi5icar su sentencia despu,s de dictada y noti5icada+ salvo errores de

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copia+ de re5erencia o de clculos num,ricos -ue aparecieren de mani5iesto en la misma sentencia Dartculos 1G2 y 1G# del 9.(.9.E. 2e esta comparacin entre la ley y la sentencia+ podemos in5erir -ue la sentencia es 5uente 5ormal del 2erecho+ pero en un rango menor y ms restringidamente -ue la ley. En e5ecto+ la sentencia slo crea derechos subjetivos, *ue nicamente a"ectan, en general, a las partes *ue han litigado. F( (= La &#'a $u5gada( ? DeCini&i0n B =l respecto 2ucci seAala+ *la idea tradicional ha considerado la cosa ju8gada como uno de los e5ectos de la sentencia y -ue dice relacin con su espec5ica e5icacia. %os procesalistas actuales -ue seAalan diversas categoras de sentencias Ddeclarativas+ constitutivas+ de condena+ ejecutivas+ cautelares+ etc.E+ hacen sutiles distinciones y concluyen -ue la cosa ju8gada es una cualidad de ciertos e5ectos de algunas sentencias -ue se encuentran en determinada situacin.0 1 p.1$)4 =lessandri+ por su parte+ no se complica con los procesalistas y de5ine cosa ju1gada como *la 5uer8a de la sentencia judicial -ue la hace inataca6le+ ora en sentido 5ormal+ ora en sentido material0. 1p.12!4 :odanovic+ a su ve8+ se separa un poco de =lessandri y da su propia de5inicin: *9osa ju8gada es una cualidad de las resoluciones judiciales -ue+ cumpli,ndose ciertas condiciones+ se hacen inataca6les+ ora en sentido "ormal+ ora en sentido material.0 1p.)34 =nte la am6igTedad del concepto procesalista de cosa ju8gada+ creo -ue nos -uedaremos con la idea tradicional+ en especial+ con la de5inicin de =lessandri. =hora 6ien+ cosa ju8gada "ormal es la inataca6ilidad de una sentencia judicial+ dentro del mismo juicio en -ue se pronunci+ por encontrarse ,sta ya 5irme o ejecutoriada. 9osa ju8gada material es la imposi6ilidad de volver a discutir en un nuevo proceso una cuestin 5allada en uno anterior. %a cosa ju8gada es irreversi6le+ ya -ue la sentencia no puede ser modi5icada ni por los propios tri6unales ni aun por el legislador. =un-ue el inciso 2; del artculo 3; del 9digo 9ivil dice -ue las leyes interpretativas se entienden incorporadas a la ley interpretada+ agrega -ue no a5ectarn en manera alguna los e5ectos de las sentencias ejecutoriadas en el tiempo intermedio. ? Aut#ridad de &#'a $u5gada B (or autoridad de la cosa ju8gada se entiende el valor normativo -ue el 5allo tiene en cuanto a la materia decidida+ en las relaciones de las partes del juicio en -ue se pronunci y sus causaha6ientesW u otros sujetos+ y tam6i,n respecto de los jueces. %as partes y otras personas sometidas a la autoridad de la cosa ju8gada no pueden hacer valer ninguna pretensin -ue contradiga la declaracin del 5allo+ y los jueces tampoco pueden acoger peticiones en pugna con esa declaracin. (or virtud de la autoridad de la cosa ju8gada no es lcito ni posi6le indagar si el 5allo 5ue justo o injusto+ a menos -ue por e/cepcin proceda el recurso de revisin7 pero esta hiptesis es e/traordinaria. W1 Causahabiente : (ersona -ue ha sucedido o se ha su6rogado por cual-uier ttulo en el derecho de otra u otras. (or ejemplo+ un heredero.4

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? >undament# de "a &#'a $u5gada B El 5undamento+ la ra8n de ser de la cosa ju8gada es la necesidad social de esta6lecer la seguridad jurdica. %os pleitos de6en tener un punto 5inal para -ue las cosas no est,n constantemente inciertas. 'i despu,s de terminado un pleito+ los mismos litigantes pudieran 5rustrar la sentencia mediante la promocin de otro juicio so6re id,ntica cuestin+ las -uerellas humanas se eterni8aran y los derechos nunca estaran seguros con el consiguiente daAo para la comunidad. F( (D La a&&i0n / "a e<&e-&i0n de &#'a $u5gada( (ara -ue en la prctica la sentencia verdaderamente resuelva el asunto controvertido es menester -ue lo -ue ella dispone pueda ser cumplido o -ue el litigio a -ue ha puesto 5in no pueda renovarse. 2e esta necesidad nace lo -ue se denomina la accin y e/cepcin de cosa ju8gada D art.1)& del 9.(.9.E. (or la accin de cosa ju8gada se hace valer la coerci6ilidad de la sentencia7 por la e/cepcin de cosa ju8gada+ la inmuta6ilidad de la misma. La a&&i0n de &#'a $u5gada. 9omo dice el artculo 1)! del 9digo de (rocedimiento 9ivil+ *corresponde la accin de cosa ju8gada a a-uel a cuyo 5avor se ha declarado un derecho en el juicio+ para el cumplimiento de lo resuelto o para la ejecucin del 5allo en la 5orma prevenida por el Ttulo \I\ de este %i6ro.0 Es decir+ la accin de cosa ju8gada es la dirigida a e/igir el cumplimiento de lo 5allado en la sentencia. B esta accin puede ser ejercida por cual-uiera -ue haya o6tenido un derecho en el juicio+ esto es+ cual-uiera de las dos partes e+ incluso+ un tercero. La e<&e-&i0n de &#'a $u5gada( %a e/cepcin de cosa ju8gada es alegada para evitar -ue una demanda a6ra discusin so6re un asunto ya 5allado. Esta e/cepcin puede ser ejercida por el litigante -ue haya o6tenido en el juicio y por todos a-uellos a -uienes seg.n la ley aprovecha el 5allo. Es decir+ puede e/cepcionarse de cosa ju8gada cual-uiera de la dos partes y tam6i,n un tercero7 no slo la parte -ue gan el pleito anterior+ sino tam6i,n la -ue lo perdi+ pues ella aprovechar el 5allo en cuanto su invocacin le permita evitar una mayor condena en otro juicio. %a situacin 5undamental para -ue se pueda ejercer esta e/cepcin es -ue se trate de un mismo asunto ya 5allado7 por lo tanto+ hay -ue esta6lecer los re-uisitos para poder ha6lar de un mismo asunto o juicio. >uestro ordenamiento jurdico esta6lece en el artculo 1)) del 9digo de (rocedimiento 9ivil tales re-uisitos: *%a e/cepcin de cosa ju8gada puede alegarse por el litigante -ue haya o6tenido en el juicio y por todos a-uellos a -uienes seg.n la ley aprovecha el 5allo+ siempre -ue entre la nueva demanda y la anteriormente resuelta haya: 1; Identidad legal de personas7 2; Identidad de la cosa pedida7 y "; Identidad de la causa de pedir. 'e entiende por causa de pedir el 5undamento inmediato del derecho deducido en juicio.0

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Estos tres re-uisitos son los -ue la doctrina llama la triple identidad+ de tal modo -ue si en una nueva demanda se da esta triple identidad estaramos ante un mismo asunto+ ya 5allado+ y+ por tanto+ podra alegarse la e/cepcin de cosa ju8gada. Cay -ue hacer notar -ue estos tres re-uisitos son copulativos+ es decir+ de6en concurrir todos para -ue se veri5i-ue la triple identidad. En e5ecto+ cuando en dos demandas sucesivas se da esta triple identidad+ -uiere decir -ue la nueva no es sino+ en su6stancia+ repeticin de la primera7 pero si una sola de estas identidades no concurre+ de6e concluirse -ue se trata de dos demandas distintas. :eamos cada uno de estos tres re-uisitos en detalle: ) Identidad de "a &#'a -edida( %a cosa pedida no est de5inida por la ley. 'eg.n la doctrina+ podra decirse -ue es el 6ene5icio jurdico -ue se persigue o cuya proteccin se solicita al jue8 en la demanda. Este 6ene5icio jurdico podra ser un derecho+ una situacin jurdica o un 6ene5icio legal. (odemos identi5icarlo con 5acilidad si nos preguntamos D*u! se pide en la demandaE W >o de6e con5undirse la cosa pedida con la cosa u o6jeto 5sicos de -ue se trate. =s+ so6re un 5undo alguien puede demandar dominio Daccin reivindicatoriaE+ y en el caso de no prosperar la demanda+ posteriormente podra demandar so6re el mismo 5undo el reconocimiento de un derecho de usu5ructo+ sin -ue por ello podamos ha6lar de una misma cosa pedida. =un-ue las dos demandas se re5ieran al mismo o6jeto+ no hay identidad de cosa pedida si los derechos invocados son distintos. En e5ecto+ lo pedido en la primera demanda es el dominio y en la segunda algo distinto+ el usu5ructo. W En algunos casos puede no darse la identidad de cosa pedida+ no o6stante ser el mismo derecho solicitado y so6re el mismo o6jeto 5sico7 como en el caso de la determinacin cuantitativa del o6jeto del derecho. (or ejemplo+ a un demandante se le puede recha8ar por el tri6unal su pretensin de dominio so6re la totalidad de un 5undo+ pero ello no impedira -ue el mismo actor pudiera demandar de nuevo dominio so6re una cuarta parte del mismo 5undo. (uede no tenerse derecho al todo+ pero s a una parte. (or el contrario+ si se recha8a la demanda por la cuarta parte del mismo 5undo+ no podr despu,s pedirse se declare la propiedad so6re el todo+ por-ue dentro de ,ste se halla la cuarta parte denegada antes7 pero podra solicitarse en la nueva demanda el reconocimiento del dominio de las otras tres cuartas partes+ por-ue ese derecho so6re ellas no 5ue materia del juicio anterior. ) Identidad de "a &au'a de -edir( El 9digo de (rocedimiento 9ivil de5ine la causa de pedir como el "undamento inmediato del derecho deducido en juicio Dart.1)) inc. 5inalE. Es el hecho generador del 6ene5icio jurdico solicitado. (or ejemplo+ si se demanda la indemni8acin de los perjuicios causados por un delito+ la cosa pedida+ el 6ene5icio reclamado es el derecho a la indemni8acin y la causa de pedir es el hecho ilcito+ el delito. En el 5ondo+ la causa de pedir es la ra8n de la pretensin deducida en juicio. 'e la identi5ica con 5acilidad si nos preguntamos Dpor *u! se demanda lo pedidoE W >o de6e con5undirse la causa de pedir con los medios pro6atorios del hecho -ue la constituye. 'i en un pleito el actor no pudo acreditar con un documento -ue el demandado le de6a un milln de pesos por un pr,stamo -ue le hi8o+ ms tarde no podr el mismo actor intentar otro juicio tratando de pro6ar el mismo pr,stamo con otro documento -ue

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encontr entre sus papeles: la causa de pedir Del pr,stamoE es id,ntica+ y todas las prue6as de6i hacerlas valer en el primer pleito. W >o siempre la causa de pedir -ue se de6e considerar para la determinacin de la triple identidad tiene -ue ver con la causa de pedir de la demanda inicial. (ues+ en el curso del juicio puede sumarse otra. (or ejemplo+ si un acreedor demanda+ 5undndose en un contrato+ el pago de una deuda y el deudor+ en lugar de discutir la e/istencia primitiva de esta deuda+ a5irma simplemente -ue nada de6e por-ue la deuda ha prescrito+ es la prescripcin la -ue se erige en la cuestin principal del de6ate+ y el jue8 no tendr sino -ue deducir de ah la consecuencia -ue corresponda en cuanto a la suerte de la reclamacin de pago. %uego+ es preciso+ para conocer lo -ue ha sido e5ectivamente ju8gado+ 6uscar no slo cul era la causa de la demanda+ sino cul 5ue la causa de la discusin tal como lo determin la e/cepcin del demandado acogida por el jue8. ) Identidad "ega" de -er'#na'( >inguna duda ca6e -ue cuando en un nuevo juicio concurre la identidad de cosa pedida y tam6i,n la identidad de causa+ puede sostenerse -ue la cuestin de6atida es la misma7 pero esto no 6asta para -ue la primera sentencia produ8ca cosa ju8gada respecto de la nueva demanda. = este e5ecto es necesario+ adems+ -ue la cuestin se suscite entre las mismas partes+ no 5sicamente consideradas+ sino legalmente+ o sea+ desde un punto de vista jurdico. %as personas son jurdicamente las mismas cuando han 5igurado en el proceso anterior por s mismas o representadas y en el nuevo juicio intervienen en la misma calidad. (or ejemplo+ si una entidad previsional demanda a un empleador el pago de coti8aciones previsionales adeudadas de algunos de sus a5iliados+ y la demanda es recha8ada por alguna ra8n de 5ondo7 dichos a5iliados no podrn volver a demandar el pago de las mismas coti8aciones al mismo empleador+ por-ue se dara la triple identidad su5iciente para alegar la cosa ju8gada. (ues+ no o6stante ser distintas personas 5sicas+ los demandantes en las dos demandas+ jurdicamente se tratara del mismo demandante+ ya -ue la entidad previsional cuando demand inicialmente lo hi8o a nom6re y en representacin de sus a5iliados. F( (A L%mite' de "a aut#ridad de "a &#'a $u5gada / "a' e<&e-&i#ne' a di&,#' "%mite'( %a autoridad de la cosa ju8gada tiene lmites+ como ya se ha6a adelantado+ y ellos pueden ser lmites o6jetivos y lmites su6jetivos. L%mite' #+$eti*#'( (or regla general+ la autoridad de la cosa ju1gada se e)tiende slo a las cuestiones debatidas decididas en la sentencia. %a cuestin de6atida y decidida en la sentencia est circunscrita+ o6viamente+ a la cosa pedida y a su causa de pedir+ sin perjuicio de -ue en la secuela del juicio se hagan valer e/cepciones no vinculadas a ,stas y la sentencia se pronuncie tam6i,n respecto a dichas e/cepciones. <epitiendo un ejemplo anterior+ si un acreedor demanda+ 5undndose en un contrato+ el pago de una deuda y el deudor+ en lugar de discutir la e/istencia primitiva de esta deuda+ a5irma simplemente -ue nada de6e por-ue la deuda ha prescrito+ es la

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prescripcin la -ue se erige en la cuestin principal del de6ate+ y el jue8 no tendr sino -ue deducir de ah la consecuencia -ue corresponda en cuanto a la suerte de la reclamacin de pago. %uego+ es preciso+ para conocer lo -ue ha sido e5ectivamente ju8gado+ 6uscar no slo cul era la causa de la demanda+ sino cul 5ue la causa de la discusin tal como lo determin la e/cepcin del demandado considerada o acogida por el jue8 en su sentencia. ?E<&e-&i#ne'B ) Cay casos en -ue la autoridad de la cosa ju8gada se e/tiende a cuestiones no de6atidas en el juicio ni consideradas en la sentencia+ como en a-uellas cuestiones -ue son antecedentes de la cuestin principal -ue constituye el o6jeto directo de la demanda. 'i esas cuestiones estn vinculadas indisolu6lemente a la principal en 5orma de no poder decidirse ,sta sin resolverse primero a-u,llas+ la cosa ju8gada se e/tiende a las cuestiones -ue constituyen el dicho antecedente+ y no podrn ser discutidas nuevamente en otro juicio para vulnerar el 5allo dado oportunamente a la cuestin principal. (ero si esas cuestiones son un mero antecedente lgico para la resolucin de la cuestin principal+ no tendrn autoridad de cosa ju8gada. H 2el mismo modo+ si hay cuestiones -ue ha6ran podido ser discutidas en juicio+ por tener relacin directa con ,l+ y no lo 5ueron+ -uedan+ empero+ cu6iertas por la cosa ju8gada. (or ejemplo+ si el demandado dej de oponer una determinada e/cepcin+ no por ello podr despu,s hacerla valer para invalidar la cosa ju8gada. (or lo general+ el 5allo cu6re lo deducido y lo deduci6le. H =l contrario+ hay puntos -ue el jue8 considera en su 5allo y no por eso -uedan con la investidura de la cosa ju8gada. (or ejemplo+ si se demanda el pago de los intereses vencidos de un mutuo+ sin -ue en este juicio el demandado controvierta la e/istencia del contrato+ el 5allo -ue condena a pagar esos intereses no se pronuncia indiscuti6lemente so6re la e/istencia del mutuo: esta e/istencia no -ueda amparada por la cosa ju8gada y en otro juicio podr de6atirse. 1:odanovic p.G)4 L%mite' 'u+$eti*#'( %a autoridad de la cosa ju8gada rige+ en principio+ slo para las partes -ue han intervenido jurdicamente en el litigio7 no alcan8a a las personas ajenas al juicio. =s se desprende de la norma del 9digo 9ivil seg.n la cual *las sentencias judiciales no tienen 5uer8a o6ligatoria sino respecto de las causas en -ue actualmente se pronunciaren0 Dartculo ";+ inciso 2;E. Esta regla 5undamental se justi5ica+ ante todo+ por una ra8n de e-uidad. %os intereses de un individuo no pueden comprometerse por la decisin judicial dictada a consecuencia de un litigio en -ue ,l no ha 5igurado7 de lo contrario+ correra el riesgo de ver comprometidos sus derechos por la torpe8a o con5a6ulacin de otros. =s+ en principio+ la sentencia slo o6liga directamente a las partes y a sus herederos o causaha6ientes7 los herederos y causaha6ientes -uedan ligados por-ue reci6en la relacin o situacin jurdica controvertida en la misma posicin -ue tenan sus autores+ los litigantes. ?E<&e-&i#ne'B

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H E5ectos re"lejos de la sentencia: Ks all de la cosa ju8gada+ la e5icacia de la sentencia puede alcan8ar a terceros -ue no han sido ni son partes en el litigio. 'e trata de situaciones en -ue la relacin controvertida entre las partes es cone/a a situaciones jurdicas con5iguradas su6stancialmente respecto de terceros. Estos terceros son a5ectados por la sentencia no en ra8n de la e5icacia de la cosa ju8gada+ pues al e5ecto 5alta la identidad legal de personas+ sino por-ue la relacin controvertida se cone/iona con situaciones jurdicas propias. (or ejemplo+ el 5allo pronunciado entre el acreedor y un codeudor solidario y -ue declara nula la o6ligacin+ li6era a los dems codeudores. 2el mismo modo+ si se declara la rescisin de una primera hipoteca+ el segundo acreedor hipotecario pasa a ser a5ectado y 6ene5iciado por la sentencia+ por-ue la suya pasa a ser primera hipoteca+ y esto sin tener la calidad de parte. H %as sentencias a6solutas : E/isten+ sin em6argo+ sentencias -ue son a6solutas+ -ue+ ms all de la cosa ju8gada+ no slo a5ectan a la partes De5ecto relativoE+ sino a todo el mundo. = este respecto de6emos distinguir entre las sentencias declarativas y las sentencias constitutivas. %as sentencias declarativas son las -ue se dictan en los juicios del mismo carcter+ -ue son los -ue se limitan a reconocer una situacin de derecho creada anteriormente. = ellos se aplica la relatividad de la cosa ju8gada. B+ paralelamente+ tenemos los juicios constitutivos -ue por su sentencia crean una situacin jurdica nueva. Estas sentencias producen e5ectos erga omnes+ es decir+ ataAen a todo el mundo. Lasta considerar+ como ejemplos+ las sentencias -ue esta6le8can una interdiccin+ una separacin de 6ienes o -ue declaren una -uie6ra. Tam6i,n hay otras sentencias -ue+ sin ser constitutivas+ producen e5ectos generales por e/presa disposicin de la ley. =lgunos ejemplos de estos casos los encontramos en el 9digo 9ivil: W =rtculo "1& : *El 5allo judicial pronunciado en con5ormidad con lo dispuesto en el Ttulo :III -ue declara verdadera o 5alsa la paternidad o maternidad del hijo+ no slo vale respecto de las personas -ue han intervenido en el juicio+ sino respecto de todos+ relativamente a los e5ectos -ue dicha paternidad o maternidad acarrea.0 W =rtculo 12#! : *El -ue a instancia de un acreedor hereditario o testamentario ha sido judicialmente declarado heredero+ o condenado como tal+ se entender serlo respecto de los dems acreedores+ sin necesidad de nuevo juicio. %a misma regla se aplica a la declaracin judicial de ha6er aceptado pura y simplemente o con 6ene5icio de inventario.0 W =rtculo 2&1" : *%a sentencia judicial -ue declara una prescripcin har las veces de escritura p.6lica para la propiedad de 6ienes races o de derechos reales constituidos en ellos7 pero no valdr contra terceros sin la competente inscripcin.0 F(2 La !uri'-ruden&ia( Ca6i,ndose anali8ado ya la sentencia judicial como 5uente 5ormal del 2erecho+ es oportuno revisar otra 5uente del 2erecho+ la jurisprudencia+ -ue deriva precisamente de sentencias judiciales.

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'eg.n (acheco+ la jurisprudencia es el conjunto de principios generales emanados de los "allos uni"ormes de los ;ribunales de <usticia para la interpretacin aplicacin de las normas jurdicas. 1 p."#!4 9omo vimos en la seccin anterior+ las sentencias judiciales no tienen 5uer8a o6ligatoria sino respecto de las causas en -ue actualmente se pronunciaren Dart."; del 9.9.E. Ello -uiere decir -ue la sentencia de un tri6unal no es vinculante a 5uturo para los dems tri6unales de justicia -ue resuelvan y 5allen casos similares o apli-uen la misma ley: los tri6unales no estn o6ligados a aplicar o interpretar la ley en la 5orma hecha por un tri6unal con anterioridad. >o o6stante ello+ si los tri6unales 5allan determinadas materias de una manera uni5orme se produce lo -ue se llama *jurisprudencia uni5orme0 so6re esa materia. 'o6re todo si emana de la 9orte 'uprema+ -ue mediante la casacin en el 5ondo uni5ica la jurisprudencia+ se produce un antecedente muy 5uerte en 5avor de una 5orma constante de interpretar y aplicar la ley. %a 9orte 'uprema tiene+ por disposicin constitucional+ la superintendencia directiva de todos los tri6unales de la <ep.6lica. =un-ue los tri6unales in5eriores no estn o6ligados a ajustarse a una determinada interpretacin de la ley reali8ada por la 9orte 'uprema+ una ra8n de su6ordinacin hace -ue por lo general se acate el criterio del ms alto tri6unal. (or otra parte+ un recurso corriente de los a6ogados en los alegatos y escritos es apoyar la tesis e/puesta+ seAalando una jurisprudencia 5avora6le a la pretensin+ especialmente si ella emana de la 9orte 'uprema. %o anterior no signi5ica -ue el ms alto tri6unal mantenga siempre un criterio invaria6le en la interpretacin de la ley. (or lo tanto+ aun-ue es 5cil decir -ue la jurisprudencia no crea el derecho+ -ue las sentencias no tienen ms 5uer8a -ue la -ue les seAala el artculo "; del 9digo 9ivil+ es posi6le ver -ue en la prctica el panorama real es muy di5erente. Es por ello -ue los autores se han planteado muchas veces la interrogante de si la jurisprudencia es o no una 5uente 5ormal del derecho. 'in em6argo+ la respuesta de5initiva es negativa+ pues en teora ning.n tri6unal est o6ligado a respetar la jurisprudencia+ aun-ue emane de un tri6unal superior. >o o6stante+ (acheco reconoce -ue la jurisprudencia tiene gran importancia como 5uente real o material del 2erecho 1p."#)4+ es decir+ como 5actor -ue in5luye en la creacin y contenido de las normas jurdicas7 y -ue+ por ende+ tam6i,n en la interpretacin y aplicacin de la ley por los tri6unales+ ya -ue+ al menos+ un tri6unal se considera moralmente o6ligado por sus decisiones anteriores+ sin perjuicio de -ue pueda de 6uena 5e cam6iar de opinin. (odemos+ entonces+ concluir -ue la jurisprudencia no podr constituir una 5uente 5ormal del derecho+ por-ue ella slo tendr valor general en cuanto los tri6unales li6remente decidan ajustar su criterio en determinadas materias a la jurisprudencia esta6lecida. F(= La D#&trina !ur%di&a( ?C#n&e-t#B %a doctrina jurdica es la 9iencia del 2erecho ela6orada por los jurisconsultos. 9on ms particularidad se da el nom6re de doctrina a los estudios de carcter cient5ico -ue los juristas reali8an acerca del 2erecho+ ya sea con el propsito

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puramente terico de sistemati8acin de sus preceptos+ ya con la 5inalidad de interpretar sus normas y seAalar las reglas de su aplicacin. 1(acheco p."&$4 %a doctrina en nuestro ordenamiento jurdico no constituye "uente "ormal del derecho+ es decir+ las doctrinas+ estudios+ teoras o investigaciones de los juristas no son o6ligatorias ni vinculantes para las personas en general ni para los jueces en particular+ por mucha importancia y prestigio -ue tengan esos juristas y sus opiniones. En la actualidad+ sin em6argo+ hay una e/cepcin en el 2erecho Internacional (.6lico+ a 5alta de otras 5uentes *las doctrinas de los pu6licistas de mayor competencia de las distintas naciones0 ad-uieren el carcter de 5uente 5ormal del 2erecho DEstatuto de la 9orte Internacional de Ousticia+ art."G+ letra dE. >o o6stante esta situacin de la doctrina jurdica en nuestro derecho+ no puede discutirse la enorme 5uer8a de conviccin -ue siempre ha tenido la opinin de los tratadistas en la ela6oracin+ interpretacin y aplicacin del 2erecho. Es+ entonces+ una "uente material del 2erecho7 pues+ pretender negar carcter de 5uente a la doctrina por la simple consideracin 5ormal de -ue el jue8 no se encuentra o6ligado a aceptar el criterio de un autor en determinada o6ra+ es perder de vista la 5uncin primordial -ue ella ha jugado en la dinmica jurdica+ en la 5ormacin de especialistas y en la articulacin y desarrollo de los valores jurdicos. Lien es sa6ido -ue+ para hacer 5rente a la imprevisi6ilidad de situaciones -ue la vida presenta+ el ordenamiento ha esta6lecido el recurso de los principios generales del 2erecho. =hora 6ien+ estos principios+ -ue son en el 5ondo los pilares de la e/periencia jurdica+ no se encuentran dados de una ve8 para siempre+ sino -ue de6en ser encontrados. B naturalmente+ tendr -ue ser la ciencia jurdica la -ue+ re5le/ionando so6re las situaciones concretas de la vida+ realice esta 5uncin. F(D E" A&t# !ur%di&#( %os hechos jurdicos voluntarios reali8ados por el hom6re con la intencin de crear+ modi5icar o e/tinguir derechos+ como la tradicin+ los contratos+ el testamento etc.+ se denominan actos jurdicos. El acto jurdico es una 5uente 5ormal del 2erecho por-ue crea *normas jurdicas individuales07 es+ por as decirlo+ una ley particular -ue o6liga a las personas -ue concurrieron con su voluntad a 5ormarlo y a sus sucesores+ pero no a los e/traAos al acto jurdico+ cuyos e5ectos no los alcan8an. El acto jurdico+ al igual -ue la sentencia+ crea derechos su6jetivos y+ en general+ con e5ecto relativo: slo es vinculante para las partes y sus causaha6ientes -ue cele6raron el acto. =dems+ y a di5erencia de la sentencia+ el acto jurdico es capa8 de crear o6ligaciones nuevas y no contempladas en las leyes7 y ello en virtud del principio de la autonoma de la voluntad en materia privada+ con la sola limitacin de -ue dichas o6ligaciones no sean contrarias a la ley+ al orden p.6lico+ a los legtimos derechos de terceros+ a la moral y a las 6uenas costum6res.

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>o trataremos a-u el tema amplsimo del acto jurdico y de las o6ligaciones -ue de ,l emanan+ ya -ue ,l es en s todo un tema autnomo del 2erecho 9ivil y se estudiar en detalle ms adelante en el captulo de las ?6ligaciones. F(A L#' A&t#' C#r-#rati*#'( ?C#n&e-t#B En cada Estado e/iste un conjunto de instituciones -ue agrupan a amplios sectores de la comunidad+ entre las cuales podemos citar los partidos polticos+ las iglesias+ las universidades+ los colegios pro5esionales+ los sindicatos+ las cooperativas+ los clu6es deportivos+ las juntas de vecinos+ etc. Estas instituciones go8an de autonoma y poseen su propia 5inalidad+ estructura orgnica+ estatutos y reglamentos. %as corporaciones jurdicas pueden dictar sus propias normas dentro del m6ito autori8ado por el Estado. Estas normas son jurdicas y contienen prescripciones normativas de alcance limitado a los miem6ros de la corporacin+ destinadas a regular la organi8acin+ actividad y vida interna de la institucin+ y las relaciones entre los miem6ros de la misma. El estatuto institucional no es un contrato+ sino un conjunto de normas jurdicas estatutarias de carcter general+ a6stracto y permanente para los miem6ros de la corporacin. =un-ue tenga su origen en un acuerdo de los propios asociados+ el Estatuto institucional no tiene nada de com.n con los contratos+ revistiendo+ en cam6io+ nota6les similitudes con la ley. En e5ecto+ al igual -ue las prescripciones legales+ las normas estatutarias son de carcter general+ a6stracto y permanente+ dentro de su campo de aplicacin7 y no rigen slo la conducta de -uienes las dictaron+ sino tam6i,n de las personas -ue+ sin ha6er tenido parte alguna en su esta6lecimiento+ ingresan con posterioridad a la institucin respectiva. 1(acheco p."!G4 ?Va"ide5B %a valide8 de los actos corporativos+ como 5uentes 5ormales de normas jurdicas+ emana+ en 5orma inmediata y directa+ del reconocimiento y del respaldo -ue les otorga el Estado. El ordenamiento jurdico nacional reconoce la e/istencia y legitimidad de una potestad estatutaria+ -ue es una especie de potestad legislativa secundaria+ su6ordinada y derivada+ -ue ejercen las corporaciones al dictar sus propias normas internas. %a legislacin general declara e impone la valide8 positiva de estas normas+ lo -ue las hace legalmente o6ligatorias para los asociados. El 2erecho de las corporaciones se llama+ tam6i,n+ *2erecho Estatutario0+ por-ue su 5uente principal reside en los estatutos en -ue se encuentran las normas 5undamentales -ue regulan la institucin. %os estatutos+ generalmente+ son complementados por reglamentos internos relativos a las vinculaciones de la corporacin con sus miem6ros. %os estatutos y los reglamentos son verdaderas leyes para los asociados+ por cuanto contienen normas jurdicas aplica6les a las actividades de la corporacin. ?A"guna' Cuente' -#'iti*a'B %as normas estatutarias contemplan sanciones para asegurar su cumplimiento. =l respecto+ el 9digo 9ivil prescri6e -ue *los estatutos de una corporacin tienen 5uer8a o6ligatoria so6re toda ella+ y sus miem6ros estn o6ligados a o6edecerlos 6ajo las penas -ue los mismos estatutos impongan0 Dartculo &&"E. %uego agrega -ue *toda corporacin tiene so6re sus miem6ros el derecho de polica correccional

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-ue sus estatutos le con5ieran+ y ejercern este derecho en con5ormidad a ellos0 Dartculo &&#E7 y -ue *los delitos de 5raude+ dilapidacin+ y malversacin de los 5ondos de la corporacin+ se castigarn con arreglo a sus estatutos+ sin perjuicio de lo -ue dispongan so6re los mismos delitos las leyes comunes0 Dartculo &&&E. F(E L#' Prin&i-i#' Jenera"e' de" Dere&,# / "#' de E.uidad( 'e ha discutido 6astante si estos principios son o no 5uentes 5ormales del 2erecho+ y lo -ue es peor a.n+ ni si-uiera hay acuerdo unnime entre los autores respecto a -u, se entiende por principios generales del 2erecho y por los principios de e-uidad. Todos ellos son conceptos a los -ue incluso la ley se re5iere+ pero -ue no estn de5inidos ni mucho menos enumerados en alg.n te/to legal. Todo lo cual les da una apariencia amor5a e imprecisa. 'in em6argo+ como dijimos+ tienen su importancia por-ue la ley misma nos remite a estos principios en algunas materias: El artculo 2# del 9digo 9ivil los re5iere como medios subsidiarios de interpretacin de la ley: *En los casos a -ue no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin precedentes+ se interpretarn los pasajes o6scuros o contradictorios del modo -ue ms con5orme pare8ca al espritu general de la legislacin y a la e-uidad natural.0 B el artculo 1)$ del 9digo de (rocedimiento 9ivil+ en su numeral &;+ se re5iere a ellos como instrumentos de integracin de la ley : *%a enunciacin de las leyes+ y en su de5ecto de los principios de e-uidad+ con arreglo a los cuales se pronuncia el 5allo7 D...E0. =hora 6ien+ no o6stante lo ya seAalado+ consideramos -ue estos principios son 5uentes 5ormales del derecho por-ue la ley misma los ha erigido en normas jurdicas en determinadas materias. B el hecho de ser imprecisos y amor5os no les -uita el carcter de tales. 2e todos modos+ dichos principios no sern tratados a-u sino en el captulo siguiente+ -ue trata de la interpretacin e integracin de la ley.

>UENTES 4I4LIOJRK>ICAS:

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- A"e''andri7 Artur#8 S#marri*a7 Manue" L V#dan#*i&7 Ant#ni#( 2erecho 9ivil (arte (reliminar y (arte Peneral+ tomo 1;+ &; edicin+ 133$+ Ed. Ourdica Ediar 9onosur %tda.+ 'antiago de 9hile. - A/"Xin A50&ar7 Patri&i# L A50&ar 4rYnner7 Eduard# Kanual de 2erecho =dministrativo. F. >acional =ndr,s Lello+ 133!+ 'antiago de 9hile. - C#rra" Ta"&iani7 Hern:n >e"i-e 2e la Ignorancia de la %ey 13G)+ Editorial Ourdica de 9hile+ 'antiago de 9hile. ) De" Pa"a&i# D%a57 A"e$andr# Introduccin a la teora del derecho. Editado por Fniversidad =utnoma KetropolitanaH=8capot8alco+ 1; edicin+ 1332+ K,/ico 2.@.+ K,/ico. ) Du&&i C"ar#7 Car"#' Interpretacin Ourdica. En general y en la dogmtica chilena. Editorial Ourdica de 9hile+ 2; edicin+ 13))+ 'antiago de 9hile. ) Du&&i C"ar#7 Car"#' 2erecho 9ivil: (arte general. Editorial Ourdica de 9hile+ #; edicin+ 133&+ 'antiago de 9hile. H Pa&,e&# J0me57 M:<im# Teora del derecho Editorial Ourdica de 9hile+ #; edicin+ 133$+ 'antiago de 9hile. - V#dan#*i& H(7 Ant#ni# Kanual de 2erecho 9ivil Tomo I (arte (reliminar y Peneral #; edicin+ 2$$"+ %e/is>e/is+ 'antiago de 9hile

CAPTULO CUARTO INTERPRETACIN E INTEJRACIN DE LA LEY(

La Inter-reta&i0n en Jenera"(

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Interpretar es entender yZo e/poner el sentido de una e/presin. 'e interpretan las e/presiones para descu6rir lo -ue signi5ican. %a e/presin es un conjunto de signos+ por ello tiene signi5icacin. E/isten diversos tipos de interpretacin+ pero la clasi5icacin -ue nos interesa en este momento est relacionada con las 5unciones a -ue est destinada. 2e acuerdo a este criterio+ la interpretacin puede clasi5icarse en: aE meramente cognoscitiva7 6E reproductiva o representativa7 cE normativa. En la interpretacin cognoscitiva el entender es un 5in en s mismo -ue no trasciende la mente del int,rprete. Tal ve8 la lectura proporciona el ejemplo ms claro de este tipo de interpretacin. %a interpretacin reproductiva o representativa tiene un 5in ulterior+ el 5in de comunicar a otros+ en una dimensin representativa diversa pero e-uivalente+ el conocimiento o6tenido. En ella el int,rprete desempeAa el papel de un intermediario -ue reempla8a a la 5orma representativa original por otra 5orma representativa e-uivalente capa8 de llevar al p.6lico interesado su versin del pensamiento primitivo. %a traduccin+ la interpretacin dramtica+ la interpretacin musical+ son 5ormas de este tipo de interpretacin. Esta6lecer los lmites de la di5erencia entre am6os tipos de interpretacin es a veces di5cil+ por-ue para dar a entender es preciso ha6er entendido previamente y toda 5uncin didctica re-uiere un conocimiento previo. %a interpretacin normativa tiene el do6le 5in de dar a conocer la materia interpretada y regular la conducta seg.n el resultado de las m/imas -ue se derivan de las normas o los dogmas+ y de las valori8aciones morales o de las situaciones psicolgicas+ de acuerdo a la interpretacin. %a interpretacin -ue tiene esta 5inalidad asume una 5uncin normativa. Este tipo de interpretacin lo encontramos en las m/imas ,ticas+ en las doctrinas religiosas+ en los preceptos jurdicos. En estas disciplinas+ la e/plicacin de los te/tos presupone tam6i,n su aplicacin. Especialmente en la teologa y en la jurisprudencia no 6asta+ respecto a los te/tos+ la sola e/igencia terica de -ue ellos sean entendidos+ sino tam6i,n una e/igencia prctica de -ue de6en ser o6servados. Esto es lo -ue con5iere a la interpretacin teolgica y a la interpretacin jurdica un propsito y una 5uncin esencialmente normativos. 9lasi5icar la interpretacin jurdica dentro de la es5era normativa conduce a uno de los pro6lemas 5undamentales de esta interpretacin: *u! de6e entenderse por el o6jeto o 5inalidad de la interpretacin. En el pensamiento jurdico han surgido dos 5ormas o soluciones esenciales+ aparte de una serie de soluciones intermedias. Fna+ -ue podramos llamar histrica o subjetiva+ trata de reconstituir la 5orma original+ o sea+ desentraAar el pensamiento o la voluntad del legislador7 el signi5icado de la ley no puede ser otro -ue a-uel -ue -uisieron imprimirle -uienes intervinieron en su 5ormulacin. %a otra+ -ue podramos llamar normativa u objetiva+ sostiene -ue la ley tiene una signi5icacin propia independiente del pensamiento de sus autores y ese sentido es el -ue de6e ser desentraAado por el int,rprete. Es decir+ el int,rprete+ un ser actual+ de6e tratar de comprenderla de acuerdo a la sensi6ilidad+ a las tendencias+ a las e/igencias de la vida presente.

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(odemos preguntarnos si al e/aminar con este criterio la 5orma representativa el int,rprete no llegar a una conclusin distinta de la o6jetividad originaria. ^Es esto permisi6le_ ^Es esto desea6le_ %a 5inalidad del int,rprete es -ue la norma jurdica conserve su valide8 a trav,s de las variaciones -ue en el tiempo e/perimenten las condiciones sociales. Incluso podemos sostener -ue esto no constituye una alteracin+ por-ue si esas condiciones+ en un momento determinado+ signi5icaron la o6jetividad de la norma+ para -ue esa o6jetividad se mantenga es preciso tam6i,n considerar su variacin. Kantener la relacin e interdependencia entre la norma y las condiciones sociales es+ tal ve8+ la .nica 5orma de aplicar el derecho y propender a la vigencia de la ley. 12ucci 13))+ pp.12 ss.4 2 La Inter-reta&i0n de "a Le/( =-u vamos a tratar slo la interpretacin de la ley y no la interpretacin jurdica en general+ ya -ue esta .ltima es un tema ms amplio. En e5ecto+ la interpretacin jurdica a6arca tam6i,n la interpretacin de los contratos y de los testamentos+ puntos -ue veremos cuando lleguemos a dichos temas. Interpretacin de la ley es la determinacin de su signi5icado+ alcance+ sentido o valor en general y 5rente a las situaciones jurdicas concretas a -ue dicha ley de6e aplicarse. =s+ la interpretacin de la ley consiste en 5ijar su verdadero sentido y alcance+ pero adems incluye el conjunto de actividades indispensa6les para aplicar el derecho. En realidad comprende dos momentos+ uno cognoscitivo+ -ue es la interpretacin propiamente tal+ y radica en 5ijar el sentido de la ley+ y uno concreto y normativo+ -ue es la aplicacin+ y signi5ica adaptar la ley al hecho concreto. En la interpretacin judicial am6os procesos constituyen un todo unitario. %a ley es una 5ormulacin general de situaciones pensadas como posi6les. En la sentencia+ o sea+ en la individuali8acin jurisdiccional del derecho+ esta generalidad de la ley de6e armoni8arse con las caractersticas y circunstancias espec5icas del caso concreto. En el 5ondo se trata de sa6er cmo+ aplicando una norma general a un hecho concreto+ el rgano judicial o administrativo o6tiene la norma individual -ue le incum6e esta6lecer. =hora 6ien+ no slo se interpretan las normas o6scuras o am6iguas+ sino tam6i,n las claras. %a interpretacin no presupone 5or8osamente una di5icultad en la inteligencia de la ley+ pues errneamente se piensa muchas veces -ue el te/to legal claro no re-uiere el au/ilio de a-u,lla por-ue su sentido se penetra rpida y casi instantneamente. 'i la aplicacin de la norma+ por ntida -ue sea+ implica una la6or intelectual para resolver el caso particular y concreto con la 5rmula general y a6stracta dada por el legislador+ resulta evidente -ue no es posi6le aplicar la norma sin su previa interpretacin. (or ejemplo+ se interpreta el te/to mismo de una ley -ue alude a la 5amilia+ sin -ue esta nocin apare8ca de5inida en el ordenamiento jurdico+ ya -ue todo el mundo sa6e lo -ue es7 sin em6argo+ ha6ra -ue indagar a -u, personas se -uiso comprender en la mencionada e/presin+ si slo a los cnyuges y sus hijos+ o tam6i,n a otros parientes cercanos. ?Inter-reta&i0n reg"ada / n# reg"adaB El arte de la interpretacin jurdica+ -ue reci6e el nom6re de hermen,utica legal+ real8ase+ no ar6itrariamente+ seg.n el capricho o sentimiento del int,rprete+ sino o6edeciendo a ciertos principios o lneas directivas. 9uando ,stas se hallan determinadas por el legislador+ tenemos un sistema de

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interpretacin reglado7 de lo contrario+ uno no reglado. El 9digo 9ivil chileno ha adoptado el primer sistema7 los de @rancia y =lemania+ el segundo. En e5ecto+ el 9digo 9ivil 5ija normas espec5icas para la interpretacin de las leyes+ especialmente en los artculos 13 al 2#+ y en algunas otras disposiciones como los artculos ";+ #;+ 11 y 1". Tam6i,n el 9digo regla la interpretacin de los contratos en el Ttulo \III de su %i6ro I:+ y otros actos como el testamento en su artculo 1$!3. = C"a'e' de Inter-reta&i0n de "a Le/( 'eg.n de -ui,n emane+ la interpretacin es por va de doctrina o privada e interpretacin por va de autoridad o pblica. %a primera es producto de los particulares7 la segunda+ de la autoridad p.6lica. Jsta o6liga7 a-u,lla no. %a interpretacin por va de autoridad se divide en legal o aut!ntica+ judicial y administrativa. %a interpretacin privada se divide+ a su ve8+ en doctrinal y usual. =( La inter-reta&i0n "ega"7 "egi'"ati*a # aut;nti&a(

%a interpretacin legal es la -ue emana del legislador+ el cual declara+ por medio de una ley+ en 5orma general obligatoria+ el sentido de las normas legales pree/istentes. 9omo es e5ectuada por el mismo poder -ue dicta la ley+ es decir+ por su autor+ se llama aut,ntica y tiene 5uer8a o6ligatoria para todos+ desde -ue ella misma est contenida en una ley. El artculo "; del 9digo 9ivil e/presa: *'lo toca al legislador e/plicar o interpretar la ley de un modo generalmente o6ligatorio. %as sentencias judiciales no tienen 5uer8a o6ligatoria sino respecto de las causas en -ue actualmente se pronunciaren.0 Esta disposicin es un corolario del principio de la separacin de los poderes+ deslindando el campo de accin del poder legislativo del judicial+ a 5in de -ue este poder no invada el campo de a-uel. = la inversa+ y de acuerdo con el mismo principio+ la parte 5inal del artculo 3; del 9digo 9ivil dispone -ue las leyes interpretativas *no a5ectarn en manera alguna los e5ectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio0. En cuanto a la regulacin de la interpretacin aut,ntica+ hay -ue decir -ue ella no est reglada : %a interpretacin e5ectuada por el legislador no est sujeta a norma alguna+ por-ue emana precisamente de su 5acultad de dictar preceptos legales. %o cual es sin perjuicio de -ue la dictacin de una ley interpretativa tenga lmites constitucionales. La "e/ inter-retati*a( %as leyes -ue se limitan a declarar el sentido de otras leyes se llaman interpretativas. 'e proponen determinar el verdadero sentido de las -ue aparecen con uno oscuro+ am6iguo+ impreciso o dudoso. El concepto de ley interpretativa se opone al de ley modi5icatoria. %a ley modi5icatoria deroga y reempla8a la ley modi5icada. %a ley interpretativa no7 ella y la ley interpretada constituyen dos leyes coe/istentes en torno al mismo o6jeto. =hora 6ien+ el artculo 3; del 9.9.+ ya aludido+ despu,s de esta6lecer el principio de irretroactividad de la ley+ dispone en su inciso 2; una e/cepcin legal al respecto+ diciendo -ue : *'in em6argo+ las leyes -ue se limiten a declarar el sentido de otras leyes+ se entendern incorporadas en ,stas7 pero no a5ectarn en manera alguna los e5ectos de las

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sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio.0 Es decir+ dado -ue+ jurdicamente+ la ley interpretativa no contiene innovacin alguna+ se entiende incorporada a la ley -ue interpreta+ y rige a partir de la 5echa de ,sta. %a ley interpretativa es siempre y necesariamente retroactiva+ ya -ue se entiende incorporada a la ley anterior interpretada. 1 El tema de la le interpretativa ya 5ue tratado anteriormente+ por tanto nos remitimos a lo ya dicho. :er supra 9aptulo ";+ seccin !.2.1.2+ pg. 3!4 Limita&i#ne' a "a retr#a&ti*idad de "a' "e/e' inter-retati*a'( Esta retroactividad impone limitaciones a la interpretacin legal. H %a primera limitacin se desprende del propio te/to legal citado. %a ley interpretativa+ aun-ue se entienda incorporada a la ley interpretada+ no puede modi5icar los e5ectos de las sentencias ejecutoriadas en el tiempo intermedio. %as leyes interpretativas tampoco a5ectan a las transacciones cele6radas en el tiempo intermedio -ue va de la ley interpretada a la interpretativa+ pues esos contratos se e-uiparan en sus e5ectos a las sentencias7 dice el artculo 2#!$ -ue *la transaccin produce el e5ecto de cosa ju8gada en .ltima instancia0. H %a segunda dice relacin con el e5ecto retroactivo de las leyes interpretativas. El legislador puede dictar leyes retroactivas+ pues no lo a5ecta la prohi6icin contenida en el artculo 3; del 9digo 9ivil -ue+ no teniendo rango constitucional+ es un mero consejo para el legislador. 'in em6argo+ esta retroactividad no puede trasgredir las garantas constitucionales. En materia civil la principal limitacin la constituye el -ue una ley no puede trasgredir la garanta constitucional del derecho de propiedad contenida en el >; 2# del artculo 13 de la 9onstitucin. En materia penal la limitacin proviene del >; "+ inciso );+ del artculo 13 de la 9onstitucin -ue esta6lece -ue *ning.n delito se castigar con otra pena -ue la -ue seAale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin+ a menos -ue una nueva ley 5avore8ca al a5ectado0. =(2 La inter-reta&i0n $udi&ia"( %a interpretacin judicial es la reali8ada por los Tri6unales de Ousticia en sus sentencias. Ella slo tiene o6ligatoriedad en el proceso en -ue se dict el 5allo. 'e dice com.nmente -ue la interpretacin es la e/plicacin de un te/to+ o ms corrientemente+ -ue es la operacin de esclarecer un te/to o6scuro o dudoso. (ero en realidad el proceso interpretativo es mucho ms amplio+ ya -ue consiste en el conjunto de actividades indispensa6les para aplicar el derecho. =hora 6ien+ este concepto de aplicacin comprende esencialmente dos 5ases: en una+ el jue8 de6e 5ijar los hechos del caso concreto sometido a su consideracin+ y no todos sino a-uellos -ue tienen una importancia relevante para el pro6lema -ue de6e dilucidar+ lo -ue ya implica un primer criterio valorativo7 en segundo lugar de6e seleccionar la norma -ue estima -ue de6e aplicarse+ relacionar la hiptesis de la norma con el caso concreto y 5ijar la consecuencia jurdica del sentido y alcance -ue le asigne. 12ucci 13))+ p.&" s.4 2ada su importancia y detallada regulacin+ estudiaremos la interpretacin judicial en detalle en la seccin siguiente Din"ra seccin #E.

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=(= La inter-reta&i0n admini'trati*a( %a disposicin contenida en el artculo "; del 9digo 9ivil dispone -ue slo el legislador interpreta la ley de un modo generalmente o6ligatorio. (ero no de6emos olvidar -ue ,ste es un simple precepto legal y no una disposicin constitucional. =hora 6ien+ e/isten en nuestra organi8acin administrativa y en nuestro ordenamiento jurdico varios organismos 5acultados para interpretar la ley de un modo general. 9om.nmente no cual-uiera ley+ sino a-uellas relativas con la materia de competencia u o6jetivos del organismo en particular. Tenemos as+ entre otras+ la 9ontralora Peneral de la <ep.6lica+ la 'uperintendencia de 'eguridad 'ocial+ la 2ireccin Peneral de Impuestos Internos+ la 2ireccin Peneral del Tra6ajo+ el 'ervicio >acional de =duanas+ etc. %os je5es de estos 'ervicios (.6licos y de otros rganos administrativos tienen la 5acultad de esta6lecer la 5orma de interpretar las leyes -ue les compete hacer cumplir7 es decir+ estos superiores jerr-uicos+ si as lo estiman conveniente o necesario+ pueden ordenar a los 5uncionarios su6alternos de sus respectivos servicios+ a trav,s de o5icios o circulares+ la 5orma en -ue han de aplicar la ley. %as disposiciones de la ley -ue se interpreta pueden tener slo aplicacin al interior del 'ervicio Rnormas orgnicas+ por ejemploH o tam6i,n aplicacin 5uera de ,l+ esto es+ al resto de los ciudadanos+ los administrados. Esta interpretacin administrativa es general y vinculante en "orma directa para dichos su6ordinados+ y en "orma indirecta para los administrados. Esto -uiere decir -ue dichos 5uncionarios p.6licos estn o6ligados a interpretar y aplicar la ley en la 5orma esta6lecida por su Oe5e de 'ervicio en virtud de su de6er de o6ediencia jerr-uica+ y para todos los casos similares contemplados en la orden administrativa. En cam6io+ la interpretacin administrativa es general y vinculante para los administrados en "orma indirecta7 esto es+ cuando los particulares son 5iscali8ados+ comparecen o act.an ante estos 'ervicios (.6licos se les aplica la ley respectiva+ por sus 5uncionarios+ en la 5orma ordenada por el Oe5e del 'ervicio (.6lico+ aun-ue esta interpretacin respecto de tales particulares no es de5initiva. En e5ecto+ dado -ue los administrados Rlos particularesH no tienen un de6er de o6ediencia jerr-uica a dicho Oe5e de 'ervicio+ sino slo a la ley+ ,stos pueden recurrir en .ltima instancia a los Tri6unales de Ousticia si consideran -ue dicha interpretacin administrativa es errnea+ ar6itraria+ a6usiva+ ilegal o inconstitucional. 'in perjuicio de -ue el administrado en primera instancia pueda recurrir ante el propio 'ervicio para -ue escuche su reclamo y se reconsidere la aplicacin de dicha interpretacin administrativa. 'i el administrado recurre ante el Tri6unal de Ousticia correspondiente y ,ste acoge su reclamacin+ la sentencia dejar sin e5ecto+ por de pronto+ la aplicacin de la orden administrativa en su caso+ y las partes en con5licto se de6ern estar+ en de5initiva+ a la interpretacin judicial de la ley hecha por el tri6unal. (ero+ en virtud de la 5uer8a relativa de las sentencias judiciales+ dicho 5allo no a5ectar la e/istencia misma del decreto o resolucin+ -ue ordena6a aplicar la ley de la manera impugnada por el particular. %a

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interpretacin administrativa+ ordenada por el je5e de 'ervicio+ seguir vigente+ y solamente no ser aplica6le para el caso del particular -ue o6tuvo en la sentencia. 1>?T= : %o anteriormente e/puesto no es ms -ue un es-uema general simpli5icado so6re la naturale8a y alcance de la interpretacin administrativa+ ya -ue cada ley -ue rige la organi8acin y atri6uciones de cada uno de estos rganos administrativos presenta algunas variaciones al respecto.4 (or .ltimo+ de6emos destacar la 5uncin e/traordinaria -ue tiene en este sentido la 9ontralora Peneral de la <ep.6lica en relacin a los dems 'ervicios (.6licos. En e5ecto+ las decisiones y dictmenes de la 9ontralora constituyen la .ltima instancia interpretativa para la administracin+ y tienen+ adems+ una valide8 general ms all del caso espec5ico en -ue 5ueron pronunciados. =s+ el inciso 5inal del artculo 3; de la %ey de la 9ontralora Peneral de la <ep.6lica dice -ue *estos in5ormes sern o6ligatorios para los 5uncionarios correspondientes+ en el caso o casos concretos a -ue se re5ieran.0 %o anterior no a5ecta slo al 5uncionario espec5ico destinatario del in5orme+ sino a cual-uier otro 5uncionario -ue se encuentre en una situacin anloga. (or otra parte+ el inciso 5inal del artculo !; esta6lece -ue *slo las decisiones y dictmenes de la 9ontralora Peneral de la <ep.6lica sern los medios -ue podrn hacerse valer como constitutivos de la jurisprudencia administrativa en las materias a -ue se re5iere al artculo 1b.0 2e esta manera+ dentro de la =dministracin+ la interpretacin de la 9ontralora es de o6ligatoriedad general. = lo anterior de6emos agregar -ue la 9ontralora no slo resuelve casos espec5icos+ sino -ue muy corrientemente dictamina so6re el alcance o interpretacin de preceptos legales o reglamentarios en general y con miras a su 5utura aplicacin. 12ucci 13))+ p.1!! s.4 =(D La inter-reta&i0n d#&trina"( %a interpretacin privada o por va de doctrina es la -ue reali8an los jurisconsultos+ los tratadistas+ los a6ogados y otros. Esta interpretacin se mani5iesta en los tratados+ en las revistas jurdicas y en la ctedra. Esta interpretacin no tiene 5uer8a o6ligatoria alguna. 9onstituye slo una opinin a6onada cuya importancia depender del prestigio de la persona de -uien emana o de los 5undamentos -ue se hagan valer. Esta doctrina se desarrolla li6remente y no se detiene a en5ocar cuestiones aisladas sino -ue e/amina los pro6lemas en toda su amplitud. (or eso presta grandes servicios al desarrollo y evolucin del derecho7 orienta e inspira a jueces y legisladores. (or lo -ue respecta a la doctrina chilena+ sus interpretaciones de la ley eran+ antaAo+ estrechas y de poco vuelo+ pues rendan e/cesivo culto a la letra de las normas jurdicas+ como todos los -ue seguan los principios del llamado m!todo e)eg!tico -ue para interpretar las normas atiende so6re todo al signi5icado de las pala6ras empleadas por el legislador. (ero hoy nuestros autores y maestros han evolucionados y sus interpretaciones de la ley aplican criterios modernos y de perspectivas ms amplias.

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De'arr#""# ,i't0ri&# de "a d#&trina '#+re "a inter-reta&i0n( %os tratadistas y jurisconsultos han preconi8ado diversos m,todos en el anlisis e interpretacin judicial de la ley. :eamos un es-uema de ellos. La +scuela de la +xgesis en el )erec.o Civil: H Est 5ormada por los grandes comentaristas del 9digo de >apolen en el siglo \I\+ 2uranton+ =u6ry et <au+ 2emolom6e+ Troplong+ %aurent. H Tiene como caractersticas 5undamentales el culto del te/to de la ley7 el predominio de la 6.s-ueda de la intencin del legislador en la interpretacin del te/to de la ley7 el concepto de la omnipotencia del legislador y de su in5ali6ilidad+ la ley es la .nica 5uente de las decisiones jurdicas7 un respeto sacramental por las autoridades y los precedentes. H 'u de5ecto 5undamental reside en -ue al aplicar un criterio e/eg,tico impide toda evolucin y progreso del derecho a trav,s de la interpretacin jurdica. Impide -ue ,ste+ a trav,s de una interpretacin progresiva+ pueda adaptarse a la evolucin y cam6ios del medio social y condena al mundo actual a la aplicacin estricta de 5rmulas dictadas tomando en consideracin un estado social a veces anterior en siglos al momento presente. 1K,todos modernos4 'on muchos los m,todos modernos de interpretacin y di5ieren 6astante entre s7 pero todos tienen de com.n el mayor o menor repudio al m,todo clsico+ al m,todo e/eg,tico anterior. La +scuela Cientfica o ;teora de la libre investigaci n cientfica< en materia de interpretaci n: H @ue iniciada por @rancois P,ny. ?tros representantes del mismo m,todo+ aun-ue con ciertas salvedades de mayor o menor importancia+ son Cenri 9apitant y Oules Lonnecase. H Esta doctrina preconi8a un m,todo li6re para llegar no slo a las 5uentes 5ormales de las reglas de derecho -ue son la costum6re y la ley+ sino tam6i,n a las 5uentes reales de dichas normas. Estas 5uentes reales estn constituidas por un elemento racional -ue es la nocin del derecho y un elemento e/perimental -ue es la aspiracin a la armona colectiva -ue e/iste en el medio social. H 'eg.n esta doctrina la interpretacin procede cuando hay dudas so6re el sentido de la ley y del te/to. En ella se consideran el precepto y el 5in social de la ley+ siempre -ue junto al te/to R5uente 5ormal de la leyH est, la ciencia del derecho R5uente real de la ley. Tal sentido se determina+ hasta donde es posi6le+ de acuerdo con la intencin del legislador -ue revela las circunstancias dominantes a la ,poca de la dictacin de la ley y no a la de su aplicacin. %a li6re investigacin cient5ica es li6re por-ue no est sometida a una autoridad positiva7 y es cient5ica+ por-ue solamente puede encontrar 6ases slidas en los elementos o6jetivos -ue descu6ra la ciencia. H 'in em6argo+ se le reprocha el apegarse demasiado a la intencin del legislador y+ por lo mismo+ inmovili8ar en el tiempo las normas jurdicas. =dems+ este m,todo da al jue8 demasiado campo+ cuando la ley es o6scura+ para imponer sus opiniones y tendencias+ produci,ndose diversidad de soluciones -ue conspira contra la unidad de la legislacin+

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indispensa6le para la seguridad de las transacciones jurdicas. (or .ltimo+ introduce una desarmona pertur6adora en el orden legal al aplicar los te/tos claros seg.n el pensamiento con -ue 5ueron conce6idos al dictarse y someter a creaciones nuevas los casos irreducti6les a la ley por o6scuridad o lagunas de ,sta. La +scuela del )erec.o Libre: H Ela6orada por Cermann Yantoro`ic8. H 'ostiene -ue 5rente al derecho estatal e/iste un derecho li6re+ -ue pueden o no coincidir. El derecho li6re es el -ue emana de las 5uentes reales+ surge espontneamente de la conciencia social y espontneamente tam6i,n es aplicado. %a autoridad de las 5uentes 5ormales est su6ordinada a su con5ormidad con este derecho li6re. %a jurisprudencia no puede 6asarse e/clusivamente en el derecho estatal y si la ciencia del derecho posee 5uer8a creadora+ la jurisprudencia no ser nunca mera servidora de la ley. El jue8 se limita a descu6rir este derecho li6re en la conciencia colectiva del grupo social en -ue se genera+ mediante la investigacin de las circunstancias reales -ue le dan nacimiento. H (or .ltimo+ se sostiene -ue ante los vacos legales o los aspectos o6scuros de la ley+ el jue8+ persiguiendo como 5in .ltimo la reali8acin de la justicia+ de6e crear li6remente la solucin del caso concreto sometido a su conocimiento7 y de6e dejar de lado la 6.s-ueda de una solucin en la analoga+ en la interpretacin e/tensiva+ en las 5icciones+ en los ra8onamientos 6asados en el pretendido espritu de la ley+ etc. H 'e la ha criticado seAalando -ue esta escuela destruye la certe8a del derecho. La )octrina Positiva /eleol gica: H Iniciada por <udolph von Ihering. H Esta doctrina 6usca la 5inalidad de la ley ya -ue+ seg.n ella+ el 5in es el creador de todo derecho. %as normas jurdicas tienen un 5in prctico+ y ,ste es el -ue de6e indagar el int,rprete y no la voluntad o intencin del legislador+ -ue es su6jetiva y puede no coincidir con a-uel 5in. H 'i el caso o la relacin jurdica no estn regulados por la ley+ de6en solucionarse con la norma -ue se encuentre ms adecuada. Jsta se deducir de las necesidades mismas+ de la o6servancia o6jetiva y positiva de los hechos+ de la ponderacin de las e/igencias reales y de las utilidades prcticas. H El de5ecto de este m,todo consiste en suponer -ue cada ley tiene un 5in propio y .nico+ y la verdad es -ue tanto la norma legal como la conducta por ella regulada+ suponen una cadena de m.ltiples 5ines sucesivamente articulados. (or otra parte+ los 5ines pueden entenderse de manera contradictoria+ y su apreciacin llevar a la ar6itrariedad. %todo de la &urisprudencia de los *ntereses: H %os representantes ms conspicuos de este m,todo son los pro5esores alemanes (hilipp CecS y Ka/ <Tmelin+ de la Fniversidad de Tu6inga. H Este m,todo es un desarrollo de la 2octrina Teleolgica y sostiene -ue el int,rprete de6e decidir el con5licto de intereses+ dando preeminencia a los -ue han sido pre5eridos por el legislador. Esto lleva a la jurisprudencia de valori8acin de intereses+ -ue propician muchos autores. Es decir+ la inspiracin y gua de la interpretacin de6en ser los intereses

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-ue son causa de la ley+ dejando de lado la letra de ,sta y los pensamientos su6jetivos del autor de la misma. H 'e le reprocha a este m,todo el ha6er olvidado -ue en un gran sector del 2erecho los intereses de los individuos no se toman en cuenta+ por-ue la idea de comunidad prima+ o por-ue simplemente no hay lucha de intereses Dmatrimonio+ 5iliacin+ corporaciones y 5undacionesE. Tam6i,n se le imputa el desconocer -ue ciertos valores o6jetivos de6en contemplarse Dla justicia+ el 6ien com.n+ la seguridad jurdicaE7 no en la misma lnea+ sino paralelamente con los intereses materiales o morales. (or .ltimo+ se aduce -ue cuando la valoracin de intereses no se encuentra neta e imperativamente determinada por la ley o la costum6re+ ser un punto -ue llevar a la apreciacin su6jetiva y a su consiguiente peligro de ar6itrariedad judicial. /eora del )erec.o Puro: H Esta teora 5ue 5ormulada por Cans Yelsen. H 'eg.n ella todo derecho deriva de la voluntad del Estado y no hay ms derechos -ue el derecho positivo. %os ideales jurdicos pertenecen a la moral+ la religin o la meta5sica+ pero no a la jurisprudencia. El sistema jurdico constituye una pirmide donde las normas de menor jerar-ua estn condicionadas por las de mayor valor hasta llegar a la 9onstitucin. H %a interpretacin es una operacin del espritu -ue acompaAa al proceso de creacin del 2erecho al pasar de la norma superior a una norma in5erior. Toda norma de6e ser interpretada para su aplicacin+ o sea+ en la medida en -ue el proceso de creacin y de aplicacin del derecho desciende un grado en la jerar-ua del orden jurdico. 9uando por indeterminacin de la norma o por no e/istir una .nica determinacin correcta el jue8 de6e optar+ puede hacerlo li6remente dentro del margen de posi6ilidades -ue le 6rinda la ley+ sin necesidad de recurrir a ning.n criterio director. H %a crtica gen,rica -ue se le puede dirigir a este m,todo de interpretacin es la misma -ue ha6itualmente se le hace a la teora general+ y dice relacin con su e/tremo 5ormalismo. =l dejar 5uera los elementos materiales del derecho+ como los ideales jurdicos+ as como cual-uier otro marco e/terno al sistema jurdico 5ormal+ los s.6ditos del Estado -uedan e/puestos a la ar6itrariedad del legislador y del jue8. %todo .ist rico evolutivo o teora de la voluntad ob4etiva de la le,: H 'us principales representantes son <. 'aleilles+ E. %am6ert+ @. 2egni+ @. @errara y O. Yohler. H 'eg.n este m,todo+ la ley no de6e conce6irse como la voluntad de su autor7 una ve8 dictada+ se independi8a de ,ste+ ad-uiere e/istencia autnoma y pasa a vivir su propia vida+ cuyo destino es satis5acer un presente siempre renovado. El int,rprete est llamado a hacer cumplir ese destino: respetando la letra de la ley+ puede atri6uirle un signi5icado diverso del originario+ -ue responda a las nuevas necesidades de la vida social. Ca de darse a la ley+ no el sentido -ue tuvo al tiempo de dictarse+ sino el -ue pueda tener al momento de ser aplicada. H El principal reproche -ue se le dirige es -ue convierte al te/to legal en prete/to del int,rprete para sustituir la voluntad del legislador por otra+ dando margen a -ue la

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o6jetividad se es5ume y a6ra paso a los puntos de vista personales o su6jetivos de ese int,rprete. =dems+ como el m,todo no seAala una pauta para ajustar el sentido de la ley a los tiempos nuevos+ la operacin puede degenerar en la ar6itrariedad. (or .ltimo+ como ese sentido -ueda sujeto a los cam6ios de las ,pocas y a las in5luencias del am6iente+ la certidum6re de la ley desaparece y+ consecuentemente+ la seguridad de los particulares para reali8ar sus negocios jurdicos. E/isten otras teoras+ escuelas y m,todos de interpretacin de la ley+ como la Teora 'ociolgica+ la Teora de la Ourisprudencia 'ociolgica+ la Teora del <ealismo Ourdico+ la Teora de la %gica de lo Cumano o de lo <a8ona6le+ la Teora Egolgica del 2erecho+ el K,todo Estructuralista y+ -ui8+ muchos otros ms. (ero+ con lo ya visto creo -ue podemos tomar conciencia de -ue el tema de la interpretacin de la ley da para una ardua discusin doctrinaria y diversidad de posiciones y pareceres. 2esde el punto de vista de la doctrina+ *cada uno puede inclinarse por el m,todo interpretativo -ue estime ms adecuado. En todo caso+ sin em6argo+ nadie puede dejar de conocer a 5ondo los procedimientos del m,todo lgico tradicional+ pues son los -ue permiten comprender los te/tos legales+ captar sus matices y espritu. 2esde el punto de vista de la legislacin positiva chilena+ y dentro del m6ito en -ue se recono8ca imperio a las reglas de interpretacin de la ley -ue seAala el 9digo 9ivil+ el m,todo lgico tradicional de6e ser acatado por el int,rprete+ por-ue en ,l se 5undan esas reglas positivas -ue+ seg.n la mayora de los comentaristas+ constituyen mandatos o6ligatorios y no meros consejos dados por el legislador al jue8. %os dems m,todos puede utili8arse como coadyuvantes.0 1=lessandri p.1)$ y :odanovic p.1$G4 =(A La inter-reta&i0n u'ua"( *%a interpretacin usual es la -ue proviene de los usos o costum6res y no posee 5uer8a o6ligatoria0. 1(acheco p.")34 Es decir+ son a-uellas interpretaciones -ue la gente com.n o la perteneciente a una determinada actividad hace de las normas jurdicas+ interpretaciones -ue han alcan8ado cierta aceptacin y permanencia en el tiempo+ al punto -ue se les suele llamar *usos+ prcticas o costum6res0. >o se trata de la costum6re jurdica+ ya -ue no responden a una necesidad jurdica+ sino -ue son modos de entender y aplicar la ley por parte de la gente. Estas interpretaciones+ por regla general+ no son o6ligatorias+ ni constituyen una opinin a6onada como la interpretacin doctrinal. 'in em6argo+ la interpretacin usual tiene cierta importancia en el ordenamiento jurdico en la medida en -ue se recurre a ella para interpretar ciertas pala6ras o e/presiones de las normas jurdicas. En e5ecto+ el artculo !; del 9digo de 9omercio seAala al respecto: *%as costum6res mercantiles servirn de regla para determinar el sentido de las pala6ras o 5rases t,cnicas del comercio y para interpretar los actos o convenciones mercantiles0. En este caso+ el 9digo se re5iere a la 5orma en -ue son entendidas determinadas e/presiones legales por una categora de personas+ los comerciantes.

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%a misma norma se e/presa en t,rminos generales en el artculo 21 del 9digo 9ivil: *%as pala6ras t,cnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido -ue les den los -ue pro5esan la misma ciencia o arte7 a menos -ue apare8ca claramente -ue se han tomado en sentido diverso.0 %os tratadistas se re5ieren a esta interpretacin usual de ciertos t,rminos o 5rases legales como costumbre interpretativa+ sin -ue con ello se re5ieran a la costum6re jurdica+ como ya se indic: *Costumbre interpretativa. Tiene su 6ase legal en los artculos !; del 9digo de 9omercio y 21 del 9digo 9ivil. D...E 'e trata de una costum6re -ue no es 5uente 5ormal del derecho 1art.!; 9.9o.4+ por-ue no suple el silencio de la ley+ sino -ue sirve de regla para determinar el sentido o alcance de las pala6ras o 5rases t,cnicas del comercio y para interpretar los actos de comercio.01'andoval p.&34 *>uestro 9digo de 9omercio denomina tam6i,n a los usos contractuales costum6res mercantiles. En e5ecto+ dispone -ue ,stas servirn de regla para determinar el sentido de las pala6ras o 5rases t,cnicas del comercio y para interpretar los actos o convenciones mercantiles Dartculo !;E. %a doctrina nacional concluye -ue estas llamadas costum6res mercantiles interpretativas no -uedan sometidas a las limitaciones de la prue6a -ue esta6lece el 9digo de 9omercio para las costum6res mercantiles normativas0 1art.&;4. 1:odanovic p.31 s.4 En resumen+ la interpretacin usual de la ley+ en general+ no es vinculante para el jue87 pero s lo es cuando tiene -ue interpretar determinadas pala6ras t,cnicas o 5rases propias de los comerciantes o de los -ue pro5esan una ciencia o un arte+ en la reali8acin de sus actividades+ a menos -ue apare8ca claramente en la norma -ue se han tomado en sentido diverso. D La Inter-reta&i0n !udi&ia"(

%a interpretacin judicial de la ley es la -ue reali8a el jue8 en las causas sometidas a su conocimiento. 'u 5uer8a o6ligatoria es muy limitada+ slo alcan8a a los litigantes. %a regla general deriva del artculo "; del 9digo 9ivil seg.n el cual *slo toca al legislador e/plicar o interpretar la ley de un modo generalmente o6ligatorio. %as sentencias judiciales no tienen 5uer8a o6ligatoria sino respecto de las causas en -ue actualmente se pronunciaren.0 Cay e/cepciones -ue amplan la 5uer8a o6ligatoria de las sentencias a todo el mundo+ como las sentencias a6solutas o a-uellas -ue son erga omnes por e/presa disposicin de la ley Dsupra p.1"!E. (or ejemplo+ una sentencia -ue esta6lece un estado civil para una determinada persona. (ero ntese 6ien -ue la interpretacin -ue en estos casos e/cepcionales hace el jue8 de la ley no tiene valor general7 slo lo tiene la declaracin del estado civil. %a interpretacin judicial no o6liga ni si-uiera al mismo jue8 -ue 5alla el con5licto en -ue hi8o la interpretacin7 puede dicho jue8+ en casos anlogos+ interpretar la ley y resolver los otros juicios en 5orma diversa.

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El 9digo 9ivil 5ija normas -ue regulan esta interpretacin. Ellas se aplican+ como lo seAala6a el propio =ndr,s Lello+ a la interpretacin no slo de los preceptos del 9digo+ sino a la de cual-uiera ley+ no importa su clasi5icacin o categora. 2ichas normas de interpretacin estn contenidas en el prra5o #; del Ttulo (reliminar Dartculos 13 a 2#E y en algunas otras disposiciones como ser los artculos ";+ #;+ 11; y 1"; del 9digo 9ivil. Estas disposiciones consagran cuatro elementos de interpretacin: son el gramati&a" Dartculos 13 inc.1;+ 2$ y 21E+ el ,i't0ri&# Dartculo 13 inc.2;E+ el "0gi&# Dartculos 13 inc.2; y 22 inc.1;E+ y el 'i'tem:ti&# Dart. 22 inc.2;E. El alcance de las disposiciones del art.2# lo e/aminaremos posteriormente. %a ordenacin de estos elementos no signi5ica -ue ellos de6an emplearse sucesiva y su6sidiariamente7 todos ellos de6en ser utili8ados para 5ijar el sentido de la ley 5rente al caso espec5ico al cual de6e aplicarse. 'u concurrencia permitir al jue8 llegar a la determinacin jurisdiccional del derecho. *%os elementos -ue los artculos 13 a 2# del 9digo 9ivil seAalan al jue8 para reali8ar la interpretacin tienen una 5inalidad 5undamental: 6uscar el sentido de la ley. Este sentido es la correspondencia entre la generalidad de la ley y los antecedentes espec5icos del caso particular+ -ue permitan dar a ,ste una solucin de justicia.0 12ucci 133&+ p.GG s.4 D( E" e"ement# gramati&a"(

El elemento gramatical tiene por o6jeto la pala6ra+ la cual sirve de medio de comunicacin entre el pensamiento del legislador y el nuestro. %a interpretacin de las pala6ras de la ley de6e tener lugar seg.n las reglas del lenguaje7 de ah -ue se le denomine interpretacin gramatical. ?E" 'entid# de una "e/ / 'u ten#r "itera"B El artculo 13 del 9digo 9ivil en su inciso 1; dice: *Cuand# e" 'entid# de "a "e/ e' &"ar#7 n# 'e de'atender: 'u ten#r "itera"7 a -rete<t# de &#n'u"tar 'u e'-%ritu(0 %o primero digno de ser notado a-u es -ue este precepto hace una clara distincin entre el *sentido de la ley0 y su *tenor literal0. Esta distincin es pertinente por-ue una disposicin puede ser gramaticalmente per5ecta+ de una claridad meridiana+ y+ sin em6argo+ su sentido jurdico puede ser o6scuro+ am6iguo o contradictorio. Es ilustrativo un ejemplo -ue se viene poniendo desde los tiempos de Ihering. 'upngase -ue tres amigos+ =+ L y 9+ se pasean a orillas de un ro. 2e repente+ = ve en la orilla opuesta asomar un o6jeto desde el su6suelo7 se lo comunica a sus amigos7 L+ entonces+ llama al perro de 9 y lo enva a 6uscar el o6jeto7 el animal desentierra ,ste+ lo trae entre sus dientes y se lo presenta a su amo+ 9. %a cosa resulta ser una 6olsa pe-ueAa con monedas valiosas7 se trata de un tesoro. 9on5orme a la ley+ supongamos+ el tesoro corresponde al -ue primero lo descu6re7 el te/to es claro: todos sa6en lo -ue signi5ica *primero0 y *descu6rir0. (ero+ en la hiptesis+ ^-ui,n es el descu6ridor_ ^El -ue primero vio asomar el o6jeto_ ^El -ue lo hi8o desenterrar_ ^? el -ue+ despu,s de tomar la cosa presentada por el perro+ se percat de -ue realmente se esta6a en presencia de un tesoro+ y no de un o6jeto perdido_ 1=lessandri p.1)"4

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%o -ue no hay -ue perder de vista+ en este inciso 1;+ es -ue la claridad a la cual se re5iere es la claridad del sentido de la le y no la claridad gramatical del precepto. 'e ha -uerido sostener -ue la clara distincin entre *sentido0 y *tenor literal0+ -ue aparece en el inciso 1; del art.13 del 9digo 9ivil+ sera desvirtuada por la disposicin del inciso 2; del mismo artculo. Jste dice : *Per# +ien 'e -uede7 -ara inter-retar una e<-re'i0n #+'&ura de "a "e/7 re&urrir a 'u inten&i0n # e'-%ritu7 &"aramente maniCe'tad#' en e""a mi'ma7 # en "a ,i't#ria Cidedigna de 'u e'ta+"e&imient#( 0 >ada ms ine/acto. %a o6scuridad a -ue se re5iere esta disposicin no es la o6scuridad del tenor literal sino la o6scuridad del sentido de la ley. El voca6lo *e/presin0 del inciso 2;+ no tiene el signi5icado de *t,rmino0 o *pala6ra0+ sino el de *oracin0+ o en los t,rminos hermen,uticos+ de discurso+ en cuanto mani5estacin escrita de una idea+ precepto o ra8onamiento. Cay una clara ordenacin entre am6os incisos+ el primero se re5iere al sentido claro+ y el segundo al sentido o6scuro De/presin o6scura de la leyE. (or lo tanto+ en lugar de e/istir una contraposicin entre am6as disposiciones+ ellas son lgicamente consecuentes y alternativas. 12ucci 13))+ p.1$#4 En resumen+ lo -ue -uiere decir este artculo 13 es: 'i+ leda una norma+ resulta claro su sentido+ entonces hay -ue atenerse slo a lo -ue ella dice e/presamente Dtenor literalE. (ero+ si+ leda la norma+ su sentido resulta o6scuro+ en parte Den una e/presinE o en su totalidad+ entonces se podr desatender su tenor literal y 6uscar su sentido claro en su intencin o espritu+ claramente mani5estados en ella misma+ o en la historia 5idedigna de su esta6lecimiento. 2e este modo+ puede suceder+ y as se ha re5lejado en varias sentencias+ -ue el tenor literal de la norma no corresponda al alcance jurdico -ue el jue8 le ha asignado en su proceso de valori8acin. En tal caso+ de6er separarse del tenor literal y esta6lecer el alcance jurdico -ue estima correcto de acuerdo a los otros elementos de interpretacin y -ue ms adelante anali8aremos. ?E" 'entid# de "a' -a"a+ra'B El punto de partida de toda interpretacin lo constituye+ sin duda+ el elemento literal+ el tenor de la norma. Ello no signi5ica -ue la la6or interpretativa pueda reducirse a un anlisis gramatical -ue presenta+ desde luego+ pro6lemas semnticos y sintcticos. (ara esta6lecer el tenor literal de la ley el 9digo da algunas normas so6re la 5orma de esta6lecer el signi5icado de las pala6ras en sus artculos 2$ y 21. El artculo 2$ dice : *La' -a"a+ra' de "a "e/ 'e entender:n en 'u 'entid# natura" / #+*i#7 'eg1n e" u'# genera" de "a' mi'ma' -a"a+ra'8 -er# &uand# e" "egi'"ad#r "a' ,a/a deCinid# e<-re'amente -ara &ierta' materia'7 'e "e' dar: en ;'ta' 'u 'igniCi&ad# "ega"(0 2urante mucho tiempo nuestros tri6unales estimaron -ue este sentido natural de6a encontrarse en el 2iccionario de la <eal =cademia EspaAola7 hoy da+ y considerando los cam6ios -ue e/perimenta el lenguaje+ se ha reaccionado 5rente a este criterio y se ha considerado -ue el sentido natural de una pala6ra o 5rase es el -ue se le atri6uye en el medio -ue la emplea y -ue conoce lo designado por ella.

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0na primera e)cepcin a esta norma la constituye la segunda parte de este artculo -ue dispone -ue a las pala6ras -ue el legislador haya de5inido e/presamente para ciertas materias Dde5inicin legalE se les dar su signi5icado legal. Esta indicacin no es a6soluta+ por-ue a veces el propio 9digo no emplea las pala6ras en su estricto sentido legal Dpor ejemplo+ la de5inicin legal de la pala6ra *tradicin0 contenida en el art.!)$ y su uso diverso en el inc.2; del art.21)#E+ o el legislador en general las usa en un sentido distinto -ue su de5inicin. (a segunda e)cepcin la esta6lece el artculo 21 del 9digo 9ivil -ue dice: * La' -a"a+ra' t;&ni&a' de t#da &ien&ia # arte 'e t#mar:n en e" 'entid# .ue "e' den "#' .ue -r#Ce'an "a mi'ma &ien&ia # arte8 a men#' .ue a-are5&a &"aramente .ue 'e ,an t#mad# en 'entid# di*er'#(0 Esta e/cepcin dice relacin con las palabras t!cnicas+ las cuales de6en entenderse seg.n el sentido -ue le den las personas -ue se dedican a las actividades en -ue se emplean. 2e este modo+ la pala6ra t,cnica *rasante0+ usada en alguna norma jurdica+ de6e ser entendida como la entienden los ar-uitectos o los constructores. 'in em6argo+ esta e/cepcin tiene la salvedad de cuando apare8ca claramente -ue las pala6ras t,cnicas se han tomado en un sentido diverso. B tal caso podra ser cuando el legislador las de5ine e/presamente de otra 5orma+ en cuyo caso se las tomar en su sentido legal7 como por ejemplo+ cuando la ?rdenan8a Peneral de Fr6anismo y 9onstruccin de5ine la pala6ra *rasante0 en 5orma e/presa para e5ectos de la misma ?rdenan8a. ?tro caso podra ser cuando el sentido t,cnico de la pala6ra es a6iertamente contradictorio o inadecuado con el sentido glo6al de la norma en -ue est incluido7 en cuyo caso de6emos dejar de lado su sentido t,cnico. (or ejemplo+ el 9digo 9ivil entiende -ue demente es el en5ermo mental -ue+ por la gravedad de su trastorno ps-uico+ de6e estimarse incapa8 e inimputa6le+ y as ha6remos de entenderlo todos+ aun-ue la psi-uiatra le d, a la pala6ra en cuestin otro signi5icado o la declare hoy totalmente o6soleta. Fna nota de =ndr,s Lello al art.1G aE del proyecto de 1G&"+ actual art.21+ aclara su pensamiento en cuanto a las ra8ones para ha6er introducido esta salvedad: *Ce introducido limitaciones -ue me parecen necesarias. %a pala6ra+ sea t,cnica o no+ puede emplearse impropiamente en una ley+ so6re todo por 5alta de conocimientos especiales de sus autores. ^'era racional tomar la pala6ra en di5erente sentido -ue el legislador_0 19itado por 2ucci 13))+ p.1134 Evidentemente -ue no. 9orresponder al int,rprete determinar si la pala6ra se ha utili8ado en su sentido t,cnico o vulgar+ y+ en el primer caso+ determinar cul es ese signi5icado t,cnico. D(2 E" e"ement# ,i't0ri&#( (ara determinar el sentido de la ley el int,rprete puede tam6i,n 6uscar su intencin o espritu en la historia 5idedigna de su esta6lecimiento Dinciso 2; del artculo 13 del 9digo 9ivilE. Esto es lo -ue se denomina el m,todo histrico. Esta historia 5idedigna de la ley sirve para 5ijar *su0 intencin o espritu+ es decir+ los o6jetivos de la ley+ y es slo un elemento supletorio para 5ijar ese alcance de la ley -ue no se halle claramente mani5estado en ella misma: * Cuand# e" 'entid# de "a "e/ e' &"ar#7 n#

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'e de'atender: 'u ten#r "itera"7 a -rete<t# de &#n'u"tar 'u e'-%ritu( Per# +ien 'e -uede7 -ara inter-retar una e<-re'i0n #+'&ura de "a "e/7 re&urrir a 'u inten&i0n # e'-%ritu7 &"aramente maniCe'tad#' en e""a mi'ma7 # en "a ,i't#ria Cidedigna de 'u e'ta+"e&imient#(0 Dart.13E %a secuencia de esta disposicin deja plenamente esta6lecido -ue la historia 5idedigna se utili8a para 5ijar la intencin o espritu intrnseco de la ley y no una supuesta voluntad del legislador. >umerosas sentencias y opiniones de juristas han estimado -ue constituyen elementos de la historia 5idedigna del esta6lecimiento de la ley: la discusin ha6ida en el 9ongreso al tiempo de tratarse el proyecto7 los in5ormes de las comisiones respectivas7 las actas de las sesiones de los cuerpos legisladores y de dichas comisiones in5ormantes7 el mensaje con -ue se acompaAaron los proyectos7 la 5uente de la ley y la opinin de tratadistas considerada por el legislador7 etc. En toda esta jurisprudencia y opiniones hay una a6soluta con5usin respecto a lo -ue de6e indagarse a trav,s de la historia 5idedigna del esta6lecimiento de la ley y aparece muchas veces la determinacin de una supuesta voluntad del legislador. ?>a"a&ia' en nue'tra $uri'-ruden&iaB 2os grandes 5alacias han imperado en nuestra interpretacin judicial de la ley. %a primera ha sido el respeto al tenor literal de los te/tos7 la segunda+ creer -ue la la6or del int,rprete tiene como 5in reconstituir el mtico pensamiento o voluntad del legislador. Cemos e/aminado ya la primera y hemos credo demostrar -ue lo -ue nuestra ley precept.a es -ue de6e 6uscarse la claridad del sentido de la ley y no la claridad gramatical del precepto7 -ue slo una ve8 determinado el verdadero sentido de la ley con relacin al caso espec5ico+ podr decirse si la proposicin de la norma est correctamente 5ormulada. <especto a la segunda de6emos recordar -ue el *legislador0 no e/iste+ y mucho menos su voluntad+ pues es slo una pala6ra -ue representa a un (oder del Estado+ el legislativo. En la ela6oracin de una ley participan muchas personas y en sus discusiones sus ideas+ pensamientos e intenciones se ven de5ormadas y trans5ormadas por las mutuas interacciones entre ellos. El resultado 5inal H la ley apro6adaH no es re5lejo+ entonces+ de una sola voluntad o intencin+ clara y coherentemente e/presada. =dems+ es de la naturale8a de la ley su permanencia y su aplicacin en el porvenir7 sera a6surdo pretender+ en el transcurso del tiempo+ encontrar una supuesta voluntad del legislador cuando se trata de aplicarla a casos 5uturos -ue en su conte/to+ en sus caractersticas+ en sus circunstancias+ 5ueron imprevistos o imprevisi6les para el legislador. =hora+ 5rente a nuestra legislacin positiva+ es preciso aclarar per5ectamente -ue no ha disposicin reguladora *ue autorice o permita recurrir a una supuesta voluntad del legislador como criterio o elemento de interpretacin. >o o6stante lo anterior+ ha sido tanta la 5uer8a ejercida por la escuela tradicional 5rancesa en nuestros autores y jurisconsultos+ y a trav,s de ellos+ en nuestros jueces+ -ue la voluntad del legislador se ha trans5ormado en un dogma muy rara ve8 com6atido. 'i e/aminamos la norma del prra5o #; del Ttulo (reliminar de nuestro 9digo+ veremos -ue no hay re5erencia directa ni indirecta a la voluntad del legislador.

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%as .nicas alusiones a la legislacin las encontramos en los artculos 13+ inciso 2;+ -ue ha6la de la historia 5idedigna del esta6lecimiento de la ley+ y 2# -ue se re5iere al espritu general de la legislacin. 9om.nmente la re5erencia a la voluntad del legislador se ha hecho partiendo del inciso 2; del artculo 13. >o hay ning.n asidero para ello. En primer t,rmino el precepto no ha6la de la voluntad del legislador sino de la historia 5idedigna del esta6lecimiento de la ley+ conceptos -ue no son coincidentes. (odr seAalarse por -u, se dict+ es decir la ra8n de la ley+ pero el *motivo0 no puede identi5icarse con la *voluntad0. (odr indicarnos+ por .ltimo+ para -u, se dict+ pero esto va a esclarecernos la ratio legis, la ra8n o la 5inalidad de la norma -ue puede o no coincidir con una imprecisa6le voluntad del legislador. (ero ms -ue esto+ el precepto nos dice para -u, puede recurrirse a la historia 5idedigna del esta6lecimiento de la ley+ y ello es para determinar su ra8n o espritu+ los de la ley+ no los del legislador. =s -ue lo -ue se 6usca es la intencin o el espritu o6jetivo de la ley y no la intencin su6jetiva del legislador. Igualmente el artculo 2# al considerar una interpretacin de la ley *del modo -ue ms con5orme pare8ca al espritu general de la legislacin0+ no da en a6soluto ca6ida a una 6.s-ueda de la voluntad del legislador. Es el espritu general de la legislacin lo -ue hay -ue esta6lecer+ no otra cosa+ y+ por lo dems+ la legislacin general necesariamente ser el 5ruto de muchos legisladores. @rente a este anlisis e/eg,tico de las disposiciones no entendemos cmo ha podido sostenerse entre nosotros -ue la interpretacin tiene por o6jeto 6uscar la voluntad del legislador. 9reemos -ue ello contrara 5ormalmente nuestro ordenamiento positivo. 12ucci 13))+ pp.12& ss.7 2ucci 133&+ p.324 D(= E" e"ement# "0gi&#( >uestro 9digo no ha6la espec5icamente del m,todo lgico de interpretacin+ pero parece induda6le -ue a ,l se re5ieren el inciso 2; del artculo 13 y el inciso 1; del artculo 22 del 9digo 9ivil. Este .ltimo inciso dice: *E" &#nte<t# de "a "e/ 'er*ir: -ara i"u'trar e" 'entid# de &ada una de 'u' -arte'7 de manera .ue ,a/a entre t#da' e""a' "a de+ida &#rre'-#nden&ia / arm#n%a(0 %a regla hermen,utica -ue esta6lece este inc.1; del art.22 signi5ica -ue una disposicin legal no puede considerarse aisladamente para su interpretacin. El sentido de la ley no puede 6uscarse aislando una disposicin de otra+ ni un inciso de un mismo artculo de otros+ ni Rmucho menosH + tratndose de una sola regla+ separando una 5rase de las otras. =dems+ la disposicin dice -ue entre todas las partes de la ley de6e e/istir la de6ida correspondencia y armona. =un-ue am6os t,rminos pudieran aparecer sinnimos+ en realidad am6os complementan una idea matri8. El primero indica la con5ormidad de una cosa con otra+ es decir+ la correspondencia -ue de6e e/istir entre todas las partes de la ley. El segundo indica el carcter de esta correspondencia+ ya -ue armona es la conveniente proporcin y correspondencia. Es decir+ no 6asta la relacin+ sino -ue esta relacin de6e

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ser armnica para encontrar el conte/to uni5orme de la ley+ ya -ue es esta uni5ormidad la -ue servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes. (ero el m,todo lgico de interpretacin no est slo a-u+ sino -ue nace cuando el int,rprete de6e 6uscar el sentido de la ley+ de acuerdo al inciso 2; del art.13+ recurriendo *a 'u inten&i0n # e'-%ritu7 &"aramente maniCe'tad#' en e""a mi'ma0. %a intencin o espritu de la ley se 6usca en ella misma+ para ver si est claramente mani5estada7 en de5ecto de ello+ y para el mismo o6jeto+ se puede recurrir a su historia 5idedigna. Esta intencin o espritu+ esta 5inalidad de la ley es+ dentro de la norma -ue anali8amos+ un concepto a6solutamente o6jetivo. %o -ue de6e 6uscarse es la 5inalidad mani5estada claramente en la propia ley. >o tiene ca6ida a-u Rcomo ya anali8amosH el su6jetivismo -ue resultara de 6uscar una supuesta voluntad del legislador7 no tiene ca6ida tampoco el su6jetivismo del int,rprete+ al -ue toca slo reconstruir el sentido de la ley+ tarea en -ue no de6en tener in5luencia pre5erencias personales de carcter contingente o ar6itrario. En resumen+ las e/presiones o6scuras de una ley pueden interpretarse+ 6uscando en ella misma su intencin o espritu+ esto es+ en el conte/to de la ley7 conte/to -ue servir para 5ijar el sentido de cada una de sus partes. (or ejemplo+ si en un artculo de una determinada ley cierta e/presin puede ser tomada en dos sentidos y en todos los dems artculos se considera uno de dichos sentidos+ a la e/presin am6igua ha6r -ue atri6uirle este sentido -ue demuestra ser el de la voluntad de la ley. D(D E" e"ement# 'i'tem:ti&#( Este elemento est en ntima relacin con el elemento lgico y 6usca relacionar las leyes -ue integran el ordenamiento jurdico unas con otras+ de manera -ue e/ista entre todas ellas la de6ida correspondencia y armona al momento de la interpretacin. En el elemento sistemtico esta correspondencia de la legislacin se 6usca ms all de la propia ley interpretada+ anali8ando otras leyes+ como lo esta6lece el inciso 2; del art.22+ particularmente si versan so6re el mismo asunto: *L#' -a'a$e' #+'&ur#' de una "e/ -ueden 'er i"u'trad#' -#r medi# de #tra' "e/e'7 -arti&u"armente 'i *er'an '#+re e" mi'm# a'unt#(0 El int,rprete tiene un amplio campo para 6uscar los 5ines -ue persigue la ley+ los valores -ue desea proteger+ el criterio a/iolgico -ue de6e aplicar. Todo esto sin caer en el marco estrecho de -ue la ley tenga -ue versar so6re una misma materia+ ya -ue esos elementos de juicio puede+ tal ve8+ encontrarlos en leyes muy diversas. Todo esto sin necesidad de -ue e/ista un sistema 5ormal del derecho+ ni un a/ioma primario del cual se deriven todas las normas. (or lo tanto+ si ha6lamos de interpretacin sistemtica+ no podemos re5erirnos a un *sistema0 en el sentido puro de la pala6ra+ sino a algo mucho ms reducido: al conjunto de normas -ue se re5ieren a unos mismos conceptos jurdicos+ -ue conciernan a la misma materia+ -ue tengan una igual 5inalidad.

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El propio legislador se encarga de advertrnoslo al agregar: *particularmente si versan so6re el mismo asunto0. Es decir+ en ning.n momento ha pensado en un sistema general .nico+ sino en sistemas jurdicos parciales. El jue8 sa6r as cmo proceder dentro de la 5alta de unidad orgnica de nuestro derecho y tal ve8 contri6uir a drsela a trav,s de la interpretacin. El elemento sistemtico tam6i,n se encuentra presente en la norma del 9digo 9ivil+ seg.n la cual *en "#' &a'#' a .ue n# -udieren a-"i&ar'e "a' reg"a' de inter-reta&i0n -re&edente'7 'e inter-retar:n "#' -a'a$e' #+'&ur#' # &#ntradi&t#ri#' de" m#d# .ue m:' &#nC#rme -are5&a a" e'-%ritu genera" de "a "egi'"a&i0n / a "a e.uidad natura" 0 Dart.2#E. >tese -ue el .ltimo peldaAo de la interpretacin+ el espritu general de la legislacin y la e-uidad+ lo 5orman am6os elementos conjunta y no alternativamente+ -ue nunca se conci6en discordantes7 la e-uidad de6e estar en consonancia con el espritu general de la legislacin. Es espritu general de la legislacin+ por ejemplo+ dar amplias garantas a los intereses de los menores+ 5acilitar la circulacin de los capitales+ evitar -ue los terceros sean perjudicados por actos -ue no hayan conocido ni de6ido conocer+ ejecutados por otras personas+ etc. D(A E"ement#' genera"e'( =dems de estos cuatro elementos+ ya vistos+ -ue se de6en considerar en conjunto para la interpretacin judicial de la ley+ el 9digo 9ivil y otras normas esta6lecen otros elementos o principios generales de interpretacin -ue tam6i,n se de6en aplicar o considerar. =nalicemos los ms importantes. D(A( E" e'-%ritu genera" de "a "egi'"a&i0n / "a e.uidad natura"(

El prra5o # del Ttulo (reliminar del 9digo 9ivil+ -ue versa so6re la interpretacin de la le + remata con un artculo 5inal+ el artculo 2#+ -ue dice as : *En "#' &a'#' a .ue n# -udieren a-"i&ar'e "a' reg"a' de inter-reta&i0n -re&edente'7 'e inter-retar:n "#' -a'a$e' #+'&ur#' # &#ntradi&t#ri#' de" m#d# .ue m:' &#nC#rme -are5&a a" e'-%ritu genera" de "a "egi'"a&i0n / a "a e.uidad natura"(0 (or la 5rase inicial del artculo+ *en los casos a -ue no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin precedentes0+ aparece esta disposicin como un medio supletorio de interpretacin. =s lo ha entendido A"e''andri cuando e/plica: *En consecuencia+ si una ley puede tomarse en dos sentidos+ y con5orme a las reglas de interpretacin precedentes no se puede determinar cul de ellos es el genuino+ el jue8 se inclinar por el -ue ms con5orme pare8ca a la e-uidad natural. 9omo la misin del jue8 es hacer justicia en las causas sometidas a su conocimiento+ y no dar normas generales+ parece induda6le -ue dicha e-uidad la ajustar al caso concreto -ue ju8ga+ y no aplicar una e-uidad general y a6stracta.0 1=lessandri p.1)G4

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Car"#' Du&&i+ sin em6argo+ no est totalmente de acuerdo con esta interpretacin+ ya -ue+ seg.n ,l+ el hecho de -ue el art.2# comience con esta 5rase no signi5ica -ue se trate slo de elementos supletorios de interpretacin. =un-ue ,ste es el aspecto 5ormal+ ya se ver -ue la realidad e5ectiva es distinta. >o o6stante la redaccin del precepto+ 2ucci estima -ue los criterios del artculo JK no son supletorios sino *ue in"orman todo el proceso interpretativo . %a e-uidad natural no puede estar ausente en ning.n criterio de interpretacin. El 5in de la aplicacin de la ley es hacer justicia y la e-uidad es la justicia re5erida a un caso concreto. (or lo tanto+ todo 5allo y la interpretacin en -ue se 5undamenta de6en ser justos y e-uitativos. El espritu general de la legislacin no puede desconocerse en un m,todo lgico y 5orma parte integrante del elemento sistemtico de interpretacin. %a disposicin hace copulativos el espritu general de la legislacin y la e-uidad natural. >o sera acepta6le Rsino a6surdoH -ue cuando se integra la ley o se recurre en la interpretacin e/clusivamente al art.2#+ se 6uscara una solucin de e-uidad+ y -ue cuando se utili8an los otros m,todos de interpretacin se pudiera llegar a una solucin inicua. %a e-uidad con5igura cual-uier m,todo de interpretacin+ por-ue est implcita en un adecuado y claro sentido de la ley y+ como ya lo hemos seAalado+ es la 6.s-ueda de ese sentido el o6jeto y 5in de toda la la6or hermen,utica. El sentido de la disposicin es -ue la la6or interpretativa puede+ en .ltimo t,rmino+ llevarse a ca6o recurriendo e/clusivamente al espritu general de la legislacin y a la e-uidad natural+ y la 5rase inicial del art.2#+ a -ue nos hemos re5erido+ slo tiene el alcance de seAalar -ue el jue8 no est 5acultado para dictar una resolucin 6asada e/clusivamente en la e-uidad+ como !l subjetivamente la entienda. Ello signi5icara una a6soluta 5alta de seguridad jurdica. (or eso los dems elementos de interpretacin lo vinculan a la norma para seguridad del derecho+ pero no lo li6eran de considerar 5undamentalmente la e-uidad al reali8ar la interpretacin. Es por lo dems una disposicin lgica. 'i el jue8 tiene la o6ligacin de dar su 5allo+ sin -ue le sirva de e/cusa la o6scuridad o insu5iciencia de la ley Rno ha6lamos en este caso de ausencia del te/to legalH + no es su personal concepcin o 5antasa la -ue de6e in5ormar su resolucin+ sino ciertas pautas o6jetivas y generales -ue respondan a la concepcin dominante del pro6lema en el momento en -ue ,ste es resuelto. >uestro 9digo se ha cuidado de seAalar -ue esos elementos de6en ser el espritu general de la legislacin y la e-uidad natural. 12ucci p.3" y 2ucci 13))+ pp.1&$H24 ? E" e'-%ritu genera" de "a "egi'"a&i0n B >uestro legislador no hi8o re5erencia a los llamados principios generales del derecho cuya determinacin es di5cil y discutida. En cam6io se re5iri a los principios generales de la legislacin+ -ue son principios -ue tienen mayor generalidad -ue las normas e/presas de las cuales se derivan. Estos principios pueden o6tenerse por deduccin o por induccin. 'i e/aminamos nuestras normas positivas encontramos muchos principios -ue pueden o no ser principios generales del derecho+ pero s -ue son principios generales de nuestra legislacin. (or ejemplo+ la no aceptacin del enri-uecimiento sin causa+ la proteccin de la 6uena 5e+ la sancin de la mala 5e+ dar amplias garantas a los intereses de los menores+ 5acilitar la circulacin de los capitales+ etc.

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? La e.uidad natura" B %a e-uidad es la particulari8acin de la justicia+ lo justo 5rente a un caso determinado. =s se ha entendido la e-uidad desde =ristteles DJtica >icoma-uea+ li6ro :+ captulo \E. %a aplicacin de la ley a un con5licto particular en 5orma -ue lleve a una solucin inicua es inacepta6le. 'igni5ica -ue el jue8 no ha interpretado ni aplicado la ley correctamente+ y -ue esta incorreccin lo ha llevado a 5altar a la 5inalidad esencial de su magisterio: hacer justicia. En re'umen+ *creemos -ue es el resultado y no el m,todo lo -ue valida la interpretacin. 9ual-uier m,todo -ue condu8ca a una solucin injusta+ es una mala interpretacin. (or eso estimamos -ue de6e e/istir este a/ioma de la interpretacin jurdica y -ue Rentre nosotrosH 5rente a la interpretacin de la ley+ este a/ioma es -ue se o6tenga una solucin con5orme a la e-uidad. =l respecto e/iste una unidad conceptual en nuestro derecho. %a integracin de la ley de6e reali8arse entre nosotros recurriendo a la e-uidad. =l 5inali8ar los m,todos de interpretacin legal nuestro 9digo 9ivil seAala la e-uidad natural+ no por-ue ella no de6a estar presente al aplicar los otros m,todos -ue considera+ sino para seAalar -ue la e-uidad natural puede servir por s sola de criterio de interpretacin. %os otros m,todos cuidan la seguridad del derecho a trav,s de la vinculacin del jue8 a la norma jurdica+ y evitan el su6jetivismo de una jurisprudencia e/clusivamente de e-uidad. (ero al emplear los distintos m,todos interpretativos+ al 6uscar el sentido de la ley+ el jue8+ vinculado a ella+ de6e interpretarla teniendo en vista la justicia en su sentido ms amplio. %a individuali8acin jurisdiccional del derecho+ la concrecin de la norma 5rente a los antecedentes del caso espec5ico+ de6e satis5acer la e-uidad. %a interpretacin no puede violar la ley+ por-ue sera injusta7 pero no puede tampoco desconocer la e-uidad+ por-ue sera inicua.0 12ucci 13))+ pp. 1&3 s.4 D(A(2 E" -rin&i-i# de "a e'-e&ia"idad( Este principio consiste en hacer prevalecer las leyes especiales so6re las generales. 'u 5undamento estri6a en el pensamiento de -ue si el legislador dicta una ley so6re una determinada materia es por-ue desea su6straerla o e/ceptuarla de la regulacin de la ley general. El 9digo 9ivil reconoce el mencionado principio en dos preceptos distintos. 9on5orme a uno de ellos+ "a' di'-#'i&i#ne' &#ntenida' en "#' C0dig#' de C#mer&i#7 de Miner%a7 de" E$;r&it# / Armada7 / dem:' e'-e&ia"e'7 'e a-"i&ar:n &#n -reCeren&ia a "a' de" C0dig# Ci*i" Dart.#;E. El artculo transcrito alude a disposiciones de cuerpos legales distintos7 el otro a las de un mismo cuerpo legal y ordena -ue "a' di'-#'i&i#ne' de una "e/7 re"ati*a' a &#'a' # neg#&i#' -arti&u"are'7 -re*a"e&er:n '#+re "a' di'-#'i&i#ne' genera"e' de "a mi'ma "e/7 &uand# entre "a' una' / "a' #tra' ,u+iere #-#'i&i0n Dart.1"E. 1:odanovic p.11"4 D(A(= La inter-reta&i0n re'tri&ti*a / "a inter-reta&i0n e<ten'i*a(

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En cuanto a la amplitud de casos a los -ue se puede aplicar una norma+ el ordenamiento jurdico puede permitir -ue una determinada ley se apli-ue a ms casos de los -ue el sentido de la norma alude7 pero ante otra ley el mismo ordenamiento puede prohi6ir ello y ordenar -ue la norma slo se apli-ue ta/ativamente a los casos -ue el sentido de la misma se re5iere. En el primer caso estamos ante una interpretacin e/tensiva de la ley y en el segundo+ ante una interpretacin restrictiva de la ley. 'on en el 5ondo dos procedimientos distintos de interpretacin. %a interpretaci n extensiva puede reali8arse aplicando a una situacin particular normas -ue 5ijan reglas generales+ o deduciendo una norma generali8ada de los ejemplos no ta/ativos -ue contienen algunas disposiciones. (or ejemplo+ el artculo 2"2$ del 9digo 9ivil permite una interpretacin e/tensiva respecto a la responsa6ilidad civil de alguien por actos de terceros -ue dependen jerr-uicamente de ,l. 8e este modo la norma se aplicar# no slo a los casos mencionados en dicho artculo sino a cual*uier caso similar en *ue se d! la relacin jurdica *ue se alude en la norma: *=rt. 2"2$. Toda persona es responsa6le no slo de sus propias acciones+ sino del hecho de a-uellos -ue estuvieren a su cuidado. =s el padre+ y a 5alta de ,ste la madre+ es responsa6le del hecho de los hijos menores -ue ha6iten en la misma casa. =s el tutor o curador es responsa6le de la conducta del pupilo -ue vive 6ajo su dependencia y cuidado. =s los je5es de colegios y escuelas responden del hecho de los discpulos+ mientras estn 6ajo su cuidado7 y los artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o dependientes+ en el mismo caso. (ero cesar la o6ligacin de esas personas si con la autoridad y el cuidado -ue su respectiva calidad les con5iere y prescri6e+ no hu6ieren podido impedir el hecho.0 >o se puede hacer una interpretacin e/tensiva de una norma cuando ello est prohi6ido+ ya sea e/presamente+ ya sea implcitamente. En estos casos slo se puede hacer una interpretaci n restrictiva. En este tipo de interpretacin la norma slo se aplica a los casos -ue ta/ativamente ella contempla. El precepto no puede aplicarse e/tensivamente ni servir de 6ase para una interpretacin analgica. %a interpretacin restrictiva o estricta es procedente y o6ligatoria respecto a una amplia variedad de preceptos: - En primer t,rmino las leyes penales+ y ello 5undamentalmente por ra8ones de seguridad jurdica Dprincipios de legalidad y de tipicidadE. Cay -ue tener presente -ue la jurisprudencia ha dado el carcter de pena a las sanciones en general+ ms all del campo estrictamente penal. - %as leyes de e/cepcin+ y ello en virtud de su propia naturale8a e/cluyente. - %os preceptos prohi6itivos. En especial en materia civil+ ya -ue constituyen situaciones e/cepcionales ante el principio de li6ertad de los particulares. - %as normas -ue esta6lecen incapacidades y prohi6iciones.

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- %as leyes delegatorias+ en virtud de lo dispuesto por el inciso #; del artculo !# de la 9onstitucin. - %as leyes -ue con5ieren un 6ene5icio+ en especial si tiene un carcter gracioso. - %as leyes -ue imponen tri6utos+ y+ en general+ otras cargas similares. - %as normas tri6utarias en general+ por disposicin del art.#; del 9digo Tri6utario. - %as leyes -ue regulen+ complementen o limiten los derechos garantidos por la 9onstitucin+ seg.n se desprende del numeral 2!; del artculo 13 de la misma 9onstitucin. - %as normas -ue esta6le8can los poderes o atri6uciones de los entes p.6licos+ de acuerdo a lo dispuesto por el art.); de la 9onstitucin. - B en general otras leyes o normas -ue se consideren de derecho estricto. El 9digo 9ivil+ 5inalmente+ seAala respecto a esta materia lo preceptuado en el artculo 2"+ -ue dice: *L# Ca*#ra+"e u #di#'# de una di'-#'i&i0n n# 'e t#mar: en &uenta -ara am-"iar # re'tringir 'u inter-reta&i0n( La e<ten'i0n .ue de+a dar'e a t#da "e/7 'e determinar: -#r 'u genuin# 'entid# / 'eg1n "a' reg"a' de inter-reta&i0n -re&edente'.0 Este artculo tiene un 5undamento histrico: en tiempos antiguos lo odioso se restringa y lo 5avora6le se amplia6a. 9omo esta regla se prestara a muchos a6usos+ el 9digo consider conveniente a6olirla en 5orma e/presa. 1=lessandri p.1)34 D(A(D Otra' reg"a' -r:&ti&a' de inter-reta&i0n( =parte de los preceptos del 9digo e/isten para la interpretacin de las leyes diversos a5orismos o reglas prcticas -ue+ en realidad+ no son sino 5ormas -ue toman la argumentacin o la lgica jurdicas. 'e los emplea a menudo en la doctrina y la jurisprudencia+ y generalmente se los cita en las 5rmulas latinas -ue los antiguos juristas les dieron. >inguno de ellos tiene un valor a6soluto7 ninguno de6e ser empleado de modo e/clusivo. = continuacin citamos los principales. N A pari ratione = a simili ratione. E" argument# -#r ana"#g%a( Este argumento se e/presa en el adagio: *donde e/iste la misma ra8n+ de6e e/istir la misma disposicin0 D0bi eadem est legis ratio, ibi eadem est legis dispositioE. El argumento por analoga parte del supuesto de -ue los hechos -ue tienen igual valor jurdico implican las mismas consecuencias jurdicas. >uestro 9digo 9ivil se re5iere a la analoga como elemento de interpretacin al decir -ue *"#' -a'a$e' #+'&ur#' de una "e/ -ueden 'er i"u'trad#' 1es decir+ aclarados4 -#r medi# de #tra' "e/e'7 -arti&u"armente 'i *er'an '#+re e" mi'm# a'unt# 0 Dart.22 inc.2;E. 'i una ley+ por ejemplo+ puede tomarse en dos sentidos+ y otras leyes -ue versan so6re materias similares tienen claramente uno de esos sentidos+ el jue8 al darle ,ste a la ley am6igua considerando el antecedente de las otras+ lo -ue hace es interpretar la ley por analoga. En consecuencia+ seg.n esta concepcin+ la analoga sera el procedimiento en virtud del cual

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se resuelve con5orme a leyes -ue rigen casos semejantes o anlogos uno previsto por la ley pero cuya ley aplica6le no tiene un sentido claro a su respecto. 2e este modo+ se puede emplear la analoga como elemento de interpretacin cuando el alcance jurdico de una norma lo determinamos por el sentido de otras -ue regulan una situacin jurdica semejante. %o cual no de6e con5undirse con la analoga -ue se emplea como 6ase de integracin+ esto es+ cuando se traspone una solucin jurdica a una hiptesis semejante -ue no se encuentra prevista o cu6ierta por ley alguna. En este .ltimo caso puede servir de 6ase a la ra8n de e-uidad en -ue se 5undar la sentencia. ?Di'tin&i0n entre "a ana"#g%a / "a inter-reta&i0n e<ten'i*aB %a analoga interpretativa suele ser con5undida con la interpretacin e/tensiva+ ya vista anteriormente. 'in em6argo+ no son lo mismo. Fn ejemplo de esta con5usin se da en un te/to de 2ucci 12ucci 133&+ p.3# >; 314. %a di5erencia entre la analoga interpretativa y la interpretacin e/tensiva radica en -ue la primera 6usca la solucin del caso concreto en otras normas+ por-ue la -ue tiene no presenta un sentido claro e indu6ita6le a su respecto7 la interpretacin e/tensiva+ en cam6io+ halla la solucin del caso en su norma propia+ -ue no se ve en el cuerpo de ,sta pero s en su espritu. 1=lessandri p.1G!4 2N A contrario sensu. E" argument# de &#ntradi&&i0n( Este argumento parte de la voluntad e/presada en el caso previsto por el legislador para suponerle en todos los otros casos una voluntad contraria. 9orresponde a las e/presiones corrientes: *incluida una cosa+ se entienden e/cluidas las dems0+ o 6ien+ *-uien dice de uno niega de los otros0. Este argumento es la ms de las veces peligroso y 5also. (uesto -ue la ley es una declaracin e/presa del legislador+ suponer algo a partir del silencio del mismo puede ser a6solutamente gratuito+ por-ue su silencio puede ser e/plicado de muchas otras maneras. (or lo general+ el argumento a contrario sensu no es pro6atorio sino cuando+ partiendo de una disposicin e/cepcional+ permite volver al derecho com.n -ue recupera su imperio y por esta ra8n de6e ser empleado con mucha cautela y discrecin. (or ejemplo+ a partir de lo dispuesto en el artculo 1&) del 9digo 9ivil+ -ue dice: *En el juicio de separacin de 6ienes por el mal estado de los negocios del marido+ la con5esin de ,ste no hace prue6a0+ se puede argumentar a contrario sensu -ue los dems medios pro6atorios s seran admisi6les en este caso. =N A generale sensu( E" argument# de n# di'tin&i0n( 'e e/presa con el adagio -ue dice -ue donde la ley no distingue+ no es lcito al int,rprete distinguir DF6i le/ non distinguit+ nec nos distinguire de6emusE. Este principio interpretativo es cierto si la ley no distingue ni en su letra ni en su espritu7 pero puede suceder -ue no distinga en a-u,lla y s en ,ste. (or ejemplo+ el artculo &3$ del 9digo 9ivil seAala: *'on 6ienes del Estado todas las tierras -ue+ estando situadas dentro de los lmites territoriales+ carecen de otro dueAo.0

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Esta norma se aplica a todas las tierras territoriales sin dueAo+ sin distincin7 por tanto+ se de6e aplicar a todos los casos -ue caen en la hiptesis sin -ue se pueda+ a trav,s de su interpretacin+ 6uscar esta6lecer alguna distincin. DN A fortiore ratione( En virtud del argumento a "ortiore se e/tiende la disposicin de la ley a un caso no previsto por ella+ pero en el cual concurren ra8ones ms poderosas para aplicarla -ue en el mismo caso previsto. 'e sinteti8a en dos 5rmulas: a() E" argument# a maiori ad minus- O.uien -uede "# m:'7 -uede "# men#'S( =s+ como resulta lgico+ si a una persona le es permitido vender su inmue6le+ con mayor ra8n le ser permitido hipotecarlo. 9omo los dems a5orismos+ ,ste de6e ser aplicado con discrecin+ ya -ue no es una 5rmula a6soluta+ como lo demuestra el artculo 21#" del 9digo 9ivil respecto del contrato de mandato: *%a 5acultad de hipotecar no comprende la de vender+ ni viceversa.0 +() E" argument# a minori ad maius- O a .uien "e e't: -r#,i+id# "# men#'7 &#n ma/#r ra50n "e e't: -r#,i+id# "# m:'S( =-u el int,rprete tiene -ue so6rentender en la norma prohi6itiva interpretada la e/presin *as como otros actos ms importantes0. AN E" argument# de "a redu&&i0n a" a+'urd#( = trav,s de este tipo de argumento se 6usca desechar una determinada interpretacin de la ley+ si por media de ella se llega a resultados a6surdos. =-u+ o6viamente+ est el principio de -ue se de6e recha8ar toda interpretacin -ue condu8ca al a6surdo+ esto es+ cual-uier conclusin contraria a las reglas de la lgica+ del 6uen sentido o de la ra8n. =s por ejemplo+ se puede pro6ar -ue de dos interpretaciones posi6les de una norma+ una es acepta6le a trav,s de demostrar -ue la otra lleva a situaciones o resultados a6surdos. >uestro 9digo 9ivil recoge una norma parecida en la interpretacin de los contratos+ pero no en la interpretacin de la ley: *E" 'entid# en .ue una &":u'u"a -uede -r#du&ir a"g1n eCe&t#7 de+er: -reCerir'e a a.ue" en .ue n# 'ea &a-a5 de -r#du&ir eCe&t# a"gun# 0 Dart.1&!2E. Jste es el principio del e5ecto .til+ por el cual se supone -ue las disposiciones legales de6en tener signi5icacin y ser operantes en la prctica. >uestra jurisprudencia ha e/tendido este criterio a la interpretacin de la ley resolviendo -ue la interpretacin -ue lleva a la conclusin de -ue una ley no tiene e5ecto alguno+ o6viamente de6e ser recha8ada+ como igualmente una interpretacin -ue haga irreali8a6le el derecho.

EN Pro subiecta materia. El argumento pro subiecta materia se 5undamenta en el lugar -ue ocupa la norma dentro del te/to legal o del ordenamiento jurdico.

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2e gran importancia es este principio en la interpretacin de las normas penales+ y en virtud del cual el ttulo en -ue se encuentra una 5igura penal se entiende incorporado a ella. =s por ejemplo+ el artculo 2!3 6is del 9digo (enal -ue tipi5ica el delito de o6struccin a la justicia dice: *El -ue se rehusare a proporcionar a los tri6unales de justicia antecedentes -ue cono8ca o -ue o6ren en su poder y -ue permitan esta6lecer la e/istencia de un delito o la participacin puni6le en ,l+ o -ue+ con posterioridad a su descu6rimiento+ destruya+ oculte o inutilice el cuerpo+ los e5ectos o instrumentos de un crimen o simple delito+ ser sancionado con la pena seAalada para el respectivo crimen o simple delito+ re6ajada en dos grados.0 >o o6stante su redaccin esta norma no se aplica a los 5uncionarios p.6licos por-ue se encuentra u6icada en el Ttulo :I : 2e los 9rmenes y 'imples 2elitos contra el ?rden y 'eguridad (.6licos 9ometidos por (articulares. HN Ab auctoritate. E" argument# de aut#ridad( El argumento ab auctoritate es un recurso muy corriente y consiste en invocar la opinin 5avora6le de los tratadistas o los antecedentes -ue pueden derivarse de la jurisprudencia al interpretar consistentemente una norma en una 5orma determinada. FN $atione legis stricta. El argumento ratione legis stricta lo hemos anali8ado al re5erirnos a la interpretacin restrictiva. (ero puede tener el alcance no slo de oponerse a una interpretacin e/tensiva+ sino tam6i,n de la o6ligacin de aplicar la norma en su integridad+ sin restricciones. A La Integra&i0n de "a Le/(

?C#n&e-t#B (or muy acucioso -ue sea el legislador no puede prever todos+ a6solutamente todos+ los casos -ue la realidad social actual presenta y menos los -ue pueden surgir en el 5uturo a consecuencia de las trans5ormaciones t,cnicas+ sociales+ econmicas -ue se suceden con mayor o menor rapide8 en la vida de los pue6los. En estos casos en -ue no hay ley aplica6le+ ni clara ni o6scura+ no se est 5rente a un pro6lema soluciona6le con la interpretacin de la ley+ sino con la integracin de la misma -ue tiende a llenar sus vacos o lagunas. ?Va&%# de "a "e/ / *a&%# de" dere&,#B (agunas o vacos de la le son+ entonces+ los casos de la vida real -ue no encuentran una norma espec5icamente adecuada para ser solucionados por ella. 'i esos casos no pueden ser resueltos ni aun por todo el ordenamiento jurdico considerado en su conjunto+ h6lase de lagunas del derecho. Es discuti6le la e/istencia de lagunas del derecho7 en la doctrina domina el pensamiento de -ue slo pueden e/istir lagunas de la ley y no en el orden jurdico tomado en su conjunto+ ya -ue cual-uier caso -ue se presente puede ser resuelto de acuerdo con las orientaciones marcadas por el mismo derecho+ esto es+ el espritu general de la legislacin.

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?E" -r#+"ema en nue'tr# dere&,# -#'iti*#B >uestro 9digo 9ivil+ a di5erencia del proyecto de 1G&"+ no contempla la situacin del vaco legal+ pero ella est resuelta por otros preceptos legales. En primer lugar+ se esta6lece la posi6ilidad del vaco legal y la o6ligatoriedad de solucionarlo+ a trav,s del principio de ine)cusabilidad de nuestros tri6unales de justicia. En e5ecto+ el inciso 2; del artculo )! de la 9onstitucin y el inciso 2; del artculo 1$ del 9digo ?rgnico de Tri6unales esta6lecen -ue: *Re&"amada 'u inter*en&i0n en C#rma "ega" / en neg#&i#' de 'u &#m-eten&ia7 n# -#dr:n e<&u'ar'e de e$er&er 'u aut#ridad7 ni aun -#r Ca"ta de "e/ .ue re'ue"*a "a &#ntienda # a'unt# '#metid#' a 'u de&i'i0n(0 2e la redaccin de la norma se desprende -ue nuestro ordenamiento jurdico admite la posi6ilidad del vaco legal+ pero no la posi6ilidad de vacos en el derecho. En segundo lugar+ el artculo 1)$ del 9digo de (rocedimiento 9ivil -ue 5ija los re-uisitos de las sentencias dispone en su >; & -ue ellas contendrn: *La enun&ia&i0n de "a' "e/e'7 / en 'u deCe&t# de "#' -rin&i-i#' de e.uidad7 &#n arreg"# a "#' &ua"e' 'e -r#nun&ia e" Ca""#(0 Esta disposicin esta6lece e/presamente la 5acultad de integracin de los jueces+ los -ue de6en 5allar aun 5rente a una 5alta de ley Dvaco legalE. %os vacos pueden e/istir en la ley+ pero no en el derecho. ?L#' -rin&i-i#' de e.uidadB 9omo la resolucin del caso+ 5rente a un vaco legal+ de6e 5undarse en la e-uidad+ esa resolucin puede tener su 6ase en reglas -ue no pertenecen al sistema jurdico positivo. (or ejemplo+ principios ,ticos -ue no pertenecen a dicho sistema. 'iendo la e-uidad la particulari8acin de la justicia+ lo justo 5rente a un caso determinado+ seg.n ya ha6amos visto+ el jue8 puede resolver en esta situacin el caso sometido a su consideracin recurriendo a cual-uier medio apropiado+ siempre y cuando el resultado sea justo+ es decir+ e-uitativo. 2e este modo+ puede recurrirse a "a ana"#g%a # a "#' -rin&i-i#' genera"e' de "a "egi'"a&i0n. %a utili8acin de am6os como elementos de integracin+ seg.n la doctrina y la jurisprudencia+ se desprende de las normas contenidas en el inciso 2; del artculo 22 y en el artculo 2# del 9digo 9ivil+ -ue esta6lecen -ue la analoga y la e-uidad natural y el espritu general de la legislacin servirn para aclarar los pasajes o6scuros de la ley. (ues 6ien+ si dichos elementos estn contemplados por nuestro 9digo 9ivil para interpretar las leyes o6scuras o contradictorias+ con mayor ra8n son valederos para solucionar un caso en -ue no hay ley -ue lo contemple en su letra ni en su espritu. >o se aplicar+ en todo caso+ la analoga como elemento de integracin en los casos en -ue est, prohi6ida7 como por ejemplo en el derecho penal. =l aplicar el argumento analgico D a simili E a la integracin+ el jue8 6usca una situacin jurdica semejante a la no prevista por las normas+ -ue se encuentra contemplada en el derecho positivo7 la identidad del supuesto jurdico le autori8a la igualdad de soluciones. En de5initiva+ al considerar los principios generales de la legislacin o la analoga como 6ase para la integracin+ el jue8 no podr recurrir directamente a ellos+ ya -ue la ley

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positiva le e/ige 5undamentar su 5allo en ra8ones de e-uidad D>;& del art.1)$ del 9.(.9.E. Tales principios o la analoga sern el 5undamento de la ra8n de e-uidad -ue+ a su ve8+ ser el 5undamento del 5allo. =s lo han entendido nuestros tri6unales de justicia y nuestra doctrina. ?Situa&i0n e'-e&ia" de "a integra&i0n en a"guna' rama' de" dere&,#B En nuestro dere&,# -ena"+ como en el de casi todos los pases+ el pro6lema del vaco legal no e/iste. Ello en virtud del principio de legalidad -ue impera en esa rama del derecho: si no hay ley aplica6le a un caso+ no hay delito+ ni tampoco pena D 2ullum crimen nulla poena sine lege E. (or tanto+ en el derecho penal no e/iste ni tiene sentido la integracin. En el dere&,# &#mer&ia" la integracin es procedente slo cuando el orden de prelacin de sus normas se ha agotado+ ya -ue no de6emos olvidar -ue la costum6re jurdica mercantil es aplica6le incluso en el silencio de la ley+ y por lo cual el vaco legal no da lugar directa e inmediatamente a la integracin. 'eg.n la situacin de la costum6re mercantil pueden darse dos hiptesis de prelacin: I C#'tum+re mer&anti" en 'i"en&i# de "a "e/( N %ey mercantil 2N %ey civil D9digo 9ivilE D=rt.2; del 9.9o.E =N 9ostum6re mercantil Dart.#; del 9.9o.E DN Integracin de la le . II N 2N =N DN C#'tum+re mer&anti" 'eg1n "a "e/( %ey mercantil 9ostum6re mercantil 9digo 9ivil Integracin de la le . 1'andoval p.&"4

>UENTES 4I4LIOJRK>ICAS:

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- A"e''andri7 Artur#8 S#marri*a7 Manue" L V#dan#*i&7 Ant#ni#( 2erecho 9ivil (arte (reliminar y (arte Peneral+ tomo 1;+ &; edicin+ 133$+ Ed. Ourdica Ediar 9onosur %tda.+ 'antiago de 9hile. - A/"Xin A50&ar7 Patri&i# L A50&ar 4rYnner7 Eduard# Kanual de 2erecho =dministrativo. F. >acional =ndr,s Lello+ 133!+ 'antiago de 9hile. ) Du&&i C"ar#7 Car"#' 2erecho 9ivil: (arte general. Editorial Ourdica de 9hile+ #; edicin+ 133&+ 'antiago de 9hile. ) Du&&i C"ar#7 Car"#' Interpretacin Ourdica. En general y en la dogmtica chilena. Editorial Ourdica de 9hile+ 2; edicin+ 13))+ 'antiago de 9hile. H Pa&,e&# J0me57 M:<im# Teora del derecho Editorial Ourdica de 9hile+ #; edicin+ 133$+ 'antiago de 9hile. - Sand#*a" L0-e57 Ri&ard# 2erecho 9omercial. Tomo I ?rgani8acin jurdica de la empresa mercantil. #; edicin+ 133#+ Editorial Ourdica de 9hile+ 'antiago de 9hile. - V#dan#*i& H(7 Ant#ni# Kanual de 2erecho 9ivil Tomo I (arte (reliminar y Peneral #; edicin+ 2$$"+ %e/is>e/is+ 'antiago de 9hile

SEJUNDA PARTE

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CAPTULO TUINTO SU!ETOS DE DERECHO: PERSONAS

INTRODUCCIN ?Re"a&i0n / 'u$et#'B Toda relacin jurdica supone+ a lo menos+ dos sujetos+ uno activo+ titular de un poder o 5acultad+ y otro pasivo+ titular de un de6er u o6ligacin. %a e/presin *relacin jurdica0 implica por s misma la idea de personas -ue se encuentran ligadas jurdicamente. En 5orma pr/ima o mediata la e/istencia de sujeto es indispensa6le para la posi6ilidad de una relacin jurdica. (ara un hom6re aislado la idea de derecho+ el concepto de relacin jurdica+ son totalmente e/traAos. =s+ no puede pensarse en orden jurdico alguno -ue no estructure las relaciones jurdicas so6re la 6ase de derechos y de6eres. = su ve8+ no ca6e pensar en derechos y de6eres sin sujetos en -uienes residan o sin o6jetos a -u, re5erirse. %a nocin de persona+ entonces+ es uno de los conceptos 5undamentales en -ue descansa la ciencia del derecho. ?Su$et# de dere&,# / -er'#naB En este conte/to Ipersona y Isujeto de derecho son sinnimos. Mui8 la .nica di5erencia entre am6os t,rminos es -ue la e/presin Isujeto de derecho es propia de la ciencia jurdica+ en cam6io la pala6ra Ipersona se la emplea tam6i,n en la ,tica+ la 5iloso5a y la teologa. %a pala6ra persona posee varias acepciones+ siendo las ms importantes la moral y la jurdica. 2esde el punto de vista ,tico+ persona es una naturale8a dotada de inteligencia y de voluntad li6re o+ dicho en otros t,rminos+ es el ser dotado de voluntad y ra8n+ capa8 de proponerse 5ines li6remente y encontrar medios para reali8arlos. 2esde el punto de vista jurdico persona o su4eto de derec.o es todo ser capa> de tener derec.os ,=o contraer obligaciones 4urdicas. Esto es+ son sujetos de derecho todos los seres -ue+ con5orme al ordenamiento legal+ estn dotados de capacidad jurdica+ llamada tam6i,n capacidad de goce+ o sea+ aptitud para tener derechos u o6ligaciones. ?Per'#na / ,#m+reB En el lenguaje corriente+ la pala6ra persona sugiere de manera inmediata y directa al hom6re de carne y hueso+ al ser humano. 'in em6argo+ desde el punto de vista jurdico+ no se da esta identi5icacin: no toda persona es persona humana. (ersona y hom6re son conceptos su6stancialmente di5erentes. %a pala6ra hom6re da cuenta de una realidad. El concepto de persona da cuenta de una a6straccin jurdica -ue e/presa solamente el centro de convergencia de un conjunto de derechos y o6ligaciones. 2e ah -ue se de5ine ha6itualmente a la persona como una entidad capa8 de ad-uirir Dcentro de convergenciaE derechos y o6ligaciones. (or ello+ en la actualidad+ aun-ue todo hom6re es persona+ no toda persona es hom6re+ es decir+ persona humana+ pues e/isten las personas jurdicas: las corporaciones+ las 5undaciones+ las sociedades+ etc.

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En el pasado+ incluso+ esta di5erenciacin era mayor a.n. >o olvidemos -ue+ desde la =ntigTedad y hasta avan8ado el siglo \I\+ e/isti la e/ecra6le institucin jurdica de la esclavitud+ en virtud de la cual algunos seres humanos no eran personas sino cosas+ 6ienes semovientes+ esto es+ o6jetos de derecho. Es ms+ se dieron 5ormas intermedias de Ipersonalidad + algo as como diversos grados de la calidad de sujeto de derecho+ y en los cuales los individuos no go8a6an de la plenitud de derechos+ ya sea por una condicin personal+ como la de ser e/tranjeros Dhostes, peregriniE+ ya sea por caer en alguna causal -ue le haca perder parte de su estatus jurdico D capitis deminutioE. En 9hile y en relacin a esto .ltimo+ e/isti hasta hace poco tiempo la muerte civil+ esta6lecida en el artculo 3& de nuestro 9digo 9ivil+ hoy derogado+ y -ue deca: *Termina tam6i,n la personalidad+ relativamente a los derechos de propiedad+ por la muerte civil+ -ue es la pro5esin solemne+ e5ectuada con5orme a las leyes+ en instituto monstico+ reconocido por la Iglesia 9atlica0. %a evolucin histrica de nuestra civili8acin ha ido paulatinamente eliminado estas instituciones y situaciones jurdicas injustas+ grotescas o e/traAas+ hasta llegar en la actualidad a la plena vigencia del principio de la igualdad jurdica+ el concepto li6eral -ue esta6lece -ue todos los hom6res sin e/cepcin son personas+ sujetos de derecho+ iguales en dignidad y derechos. Todo lo dicho es para recalcar la distincin -ue nos interesa: El hom6re es persona+ no por su naturale8a+ sino por o6ra del 2erecho. 2e este modo+ si el 2erecho le ha otorgado o reconocido personalidad a todo individuo humano+ tam6i,n se la puede otorgar a otra entidad distinta del hom6re+ si as lo e/igen ra8ones de justicia o de conveniencia social. %a personalidad es+ en consecuencia+ un producto del orden jurdico -ue ,ste puede ligar a cual-uier su6strato de 6ase esta6le. ?Su+'trat# de "a -er'#na"idadB Esta6lecido -ue la personalidad es una 5orma jurdica y no un ente en s+ nos ocuparemos de los distintos su6stratos a los -ue el 2erecho o la doctrina moderna le atri6uyen o sugieren atri6uirle personalidad+ esto es+ la calidad de sujetos de derecho. a() E" H#m+re( En primer lugar+ sujeto de derecho es el hom6re y lo es como el ms inmediato y .nico portador originario de derechos su6jetivos. %a personalidad es un atri6uto del hom6re en cual-uier condicin -ue ,ste se encuentre: en5ermo+ invlido+ loco+ comatoso+ ajusticiado+ anciano o in5ante. >ada importa+ puede hallarse imposi6ilitado de ejercer sus derechos+ pero los tiene. El 5in del 2erecho es el hom6re+ de suerte -ue resulta inconce6i6le -ue el su6strato de la personalidad jurdica pudiere estar constituido por algo -ue 5uere ajeno al hom6re o a sus intereses. =s+ toda persona reconocida por el 2erecho de6e necesariamente estar integrada por hom6res o por intereses humanos. +() A'#&ia&i#ne' Humana'( En segundo lugar+ sujeto de derecho es tam6i,n un conjunto de asociaciones humanas a las cuales el derecho positivo les reconoce u otorga personalidad jurdica. En estos casos+ el

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su6strato real -ue se encuentra detrs de estos entes colectivos es siempre una asociacin+ es decir+ una pluralidad ms o menos varia6le de individuos o de intereses humanos. Es menester advertir -ue no necesariamente toda asociacin de individuos go8a de personalidad jurdica. 'lo lo hacen a-uellas creadas 6ajo la 5orma -ue el derecho positivo considera para atri6uir tal 6ene5icio. >o o6stante+ el su6strato de unas y otras es siempre el mismo. En las asociaciones sin personalidad jurdica+ la unin o conjunto se halla en situacin dependiente de las personalidades individuales+ lo cual constituye un o6stculo para el logro de 5ines permanentes. (or tal motivo+ el 2erecho consagra una alternativa -ue en cierto sentido es opuesta a la anterior+ puesto -ue go8ando del 6ene5icio de la personalidad jurdica+ en realidad+ cada individuo se su6ordina a la totalidad desde el momento -ue las 5uer8as de cada cual operan en una direccin determinada por el 5in de la asociacin+ y por ende la voluntad de la asociacin est o pasa a estar digamos -ue por so6re la voluntad de los individuos -ue la con5orman. &() E" Patrim#ni#( El patrimonio tam6i,n sirve de su6strato para la personalidad jurdica de derecho privado. %as 5undaciones de 6ene5icencia p.6lica no son asociaciones y no tienen miem6ros+ de suerte -ue su su6strato no es otro -ue su patrimonio. %os individuos humanos -ue act.an a nom6re de la 5undacin y -ue la administran no son miem6ros de la misma+ sino slo sus representantes legales y sus administrativos+ es decir+ meros empleados de la 5undacin. ?La' d#' -rin&i-a"e' &ateg#r%a' de -er'#na'B 2e lo anteriormente e/puesto+ podemos in5erir -ue dos son las principales categoras de personas. (or un lado+ el hom6re de carne y hueso+ y+ por otro lado+ otros seres -ue no tienen su6stancia ni 5igura corprea+ pero -ue no por eso son menos reales en el plano jurdico7 se denominan personas morales o jurdicas. E/iste una diversidad de nom6res -ue se les da a am6as categoras de personas. =l hom6re+ de carne y hueso+ en cuanto persona se le suele llamar: (ersona natural+ persona 5sica+ persona jurdica individual. =l resto de personas+ distintas del hom6re+ como las asociaciones+ 5undaciones+ corporaciones+ etc.+ se les suele llamar: (ersonas morales+ personas jurdicas+ personas 5icticias+ personas jurdicas colectivas. >inguna de estas designaciones es plenamente satis5actoria+ pero tampoco desacertada. 'in em6argo+ por in5luencia de las normas positivas y la doctrina usaremos de ahora en adelante la designacin de persona natural para el individuo humano y la de persona jurdica para el resto de personas. =lgunos autores estiman -ue+ desde el punto de vista jurdico+ no e/iste di5erencia entre am6as categoras de personas+ por lo cual esta distincin no se justi5icara mayormente. (ero ello no es as. Tanto en el derecho positivo como en la doctrina cada categora de persona reci6e diverso tratamiento+ y ello responde a -ue cada una de ellas est regulada por distintos principios e caracteri8ada por distintos atri6utos. ?La' -er'#na' / nue'tr# dere&,# -#'iti*#B

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>uestro 9digo 9ivil parte haciendo la distincin ya mencionada so6re las dos categoras principales de personas en el inciso 1; del artculo &#: * La' -er'#na' '#n naturales # 4urdicas(0 En el artculo &&+ siguiente+ se esta6lece -ui,nes son las personas naturales: * S#n -er'#na' t#d#' "#' indi*idu#' de "a e'-e&ie ,umana7 &ua".uiera .ue 'ea 'u edad7 'e<#7 e'tir-e # &#ndi&i0n( Di*%den'e en &,i"en#' / e<tran$er#'(0 Esta norma esta6lece claramente -ue todo individuo humano+ sin e/cepcin+ es persona. El artculo &#& del mismo 9digo de5ine a la persona jurdica: * Se ""ama persona 4urdica una -er'#na Ci&ti&ia7 &a-a5 de e$er&er dere&,#' / &#ntraer #+"iga&i#ne' &i*i"e'7 / de 'er re-re'entada $udi&ia" / e<tra$udi&ia"mente( La' -er'#na' $ur%di&a' '#n de d#' e'-e&ie': &#r-#ra&i#ne' / Cunda&i#ne' de +eneCi&en&ia -1+"i&a( Ha/ -er'#na' $ur%di&a' .ue -arti&i-an de un# / #tr# &ar:&ter(0 Cay -ue dejar en claro -ue este artculo en sus incisos 5inales se re5iere a las personas jurdicas sin 5ines de lucro cuando las clasi5ica en corporaciones y 5undaciones de 6ene5icencia p.6lica. ?tros tipos de personas jurdicas son tratadas en otras partes+ como las con 5ines de lucro son reguladas por el contrato de sociedad en el li6ro I: del 9digo 9ivil y en el 9digo de 9omercio+ y las personas jurdicas de derecho p.6lico en normas de derecho administrativo. =s lo aclara el artculo &#) del mismo 9digo 9ivil : *%as sociedades industriales no estn comprendidas en las disposiciones de este ttulo7 sus derechos y o6ligaciones son reglados+ seg.n su naturale8a+ por otros ttulos de este 9digo y por el 9digo de 9omercio. Tampoco se e/tienden las disposiciones de este ttulo a las corporaciones o 5undaciones de derecho p.6lico+ como la nacin+ el 5isco+ las municipalidades+ las iglesias+ las comunidades religiosas+ y los esta6lecimientos -ue se costean con 5ondos del erario: estas corporaciones y 5undaciones se rigen por leyes y reglamentos especiales.0 2 LAS PERSONAS NATURALES %a primera categora de sujetos de derecho est constituida por los seres humanos. El hom6re es sujeto de derecho en cuanto ser capa8 de relaciones jurdicas. 2e con5ormidad con lo dispuesto por el artculo && del 9digo 9ivil+ ya citado+ son personas *t#d#' "#' indi*idu#' de "a e'-e&ie ,umana7 &ua".uiera .ue 'ea 'u edad7 'e<#7 e'tir-e # &#ndi&i0n0. Esta disposicin puede parecer redundante+ pues ha6ra 6astado con decir -ue todos los individuos de la especie humana son personas+ sin necesidad de hacer alusin al se/o+ la condicin+ la edad o la estirpe. (ero el pleonasmo se justi5ica por ra8ones histricas y por el anhelo de dejar 6ien sentada la personalidad jurdica de todos los seres humanos. En e5ecto+ en el mundo moderno+ con la desaparicin de la esclavitud se 6orra la di5erencia entre hom6res y personas7 todo individuo de la especie humana+ por el solo hecho de serlo+ es persona. >ing.n otro re-uisito es menester. >i si-uiera se precisa tener plena conciencia de s+ ni estar dotado de voluntad. %os niAos y los locos+ aun-ue carecen de

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voluntad consciente+ poseen personalidad+ es decir+ aptitud para tener derechos u o6ligaciones. %a norma citada -uiere decir+ entonces+ -ue no importa para nada la edad o el se/o del individuo humano para ser considerado persona7 pues hay algunas culturas en la actualidad+ y entre nosotros en el pasado+ en -ue las mujeres no go8an de plenitud de derechos por el simple hecho de ser tales. Tampoco importa la condicin y la estirpe. (or condicin se entiende+ en general+ la calidad del nacimiento o la posicin social: a6olengos+ ri-ue8as+ clase+ puestos p.6licos+ etc. (or estirpe se re5iere al linaje+ ra8 o tronco 5amiliar del cual desciende el individuo7 pues hu6o un tiempo en -ue la no6le8a de cuna constitua un 5actor de posicin jurdica privilegiada ante -uienes carecan de ella+ los ple6eyos. El 9digo+ al conceder la personalidad a todos los individuos de la especie humana+ sin distincin de su estirpe o de su condicin social+ no hace otra cosa -ue ajustarse al principio constitucional -ue se viene sosteniendo desde nuestras primeras cartas polticas y -ue dice -ue en 9hile impera la igualdad ante la ley: no hay clase privilegiada+ ni e/isten esclavos7 todos los hom6res nacen li6res. *La igua"dad ante "a "e/( En C,i"e n# ,a/ -er'#na ni gru-#' -ri*i"egiad#'( En C,i"e n# ,a/ e'&"a*#' / e" .ue -i'e 'u territ#ri# .ueda "i+re( H#m+re' / mu$ere' '#n igua"e' ante "a "e/( Ni "a "e/ ni aut#ridad a"guna -#dr:n e'ta+"e&er diCeren&ia' ar+itraria'(0 D=rt.13 >; 2 de la 9.(.<.E En resumen+ las alusiones a la edad+ el se/o+ la estirpe o la condicin del ser humano+ como aspectos -ue no in5luyen para nada en su calidad de persona+ tienen una justi5icacin en el recha8o de instituciones del pasado+ -ue hoy seran inacepta6les si alguien -uisiera revivirlas. 'in em6argo+ y como veremos en la seccin siguiente+ la norma tal como est redactada en el artculo && tiene cierta actual vitalidad+ ya -ue implcitamente recha8a tam6i,n cierto re-uisito -ue otras legislaciones e/igen para -ue un individuo humano sea persona: tener 5orma humana. Este re-uisito no es e/igido por nuestra legislacin. 2( Ini&i# de "a -er'#na"idad natura"(

El artculo )# del 9digo 9ivil dispone: * La e<i'ten&ia "ega" de t#da -er'#na -rin&i-ia a" na&er7 e't# e'7 a" 'e-arar'e &#m-"etamente de 'u madre( La &riatura .ue muere en e" *ientre matern#7 # .ue -ere&e ante' de e'tar &#m-"etamente 'e-arada de 'u madre7 # .ue n# ,a/a '#+re*i*id# a "a 'e-ara&i0n un m#ment# 'i.uiera7 'e re-utar: n# ,a+er e<i'tid# $am:'(0 Este artculo esta6lece+ por as decirlo+ la regla general de -ue la personalidad natural se inicia con el hecho del nacimiento+ siempre -ue ,ste constituya un principio de e/istencia+ pues+ de lo contrario+ aun-ue haya nacido la criatura+ se reputar no ha6er e/istido jams+ si no so6revivi un instante si-uiera a la separacin. En consecuencia+ nuestro derecho positivo le atri6uye personalidad al individuo humano+ siempre -ue concurran o hayan concurrido en ,l las siguientes caractersticas:

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N Ha+er na&id# de mu$er( Este rasgo no est mencionado e/plcitamente en la norma+ sino slo sugerido con la pala6ra *madre0. (or lo dems+ ya esta6a implcitamente esta6lecido en el artculo &&+ ya citado+ cuando se de5ine la persona natural como todo individuo de la especie humana. =-u slo destacamos otro aspecto de la misma de5inicin: individuo de la especie humana es todo hijo de mujer. Todo esto+ o6viamente+ parece innecesario de mencionarse. Kas+ lo -ue -ueremos decir con esta primera caracterstica+ es -ue 6asta -ue un individuo na8ca de una mujer para ser considerado individuo humano y+ por ende+ persona. >o se re-uiere -ue tenga 5orma humana Hplena o normalH como lo e/igen otras legislaciones. 9on ello+ entonces+ se recha8a la doctrina imperante en la antigua legislacin espaAola -ue slo atri6ua la personalidad a a-uellos seres -ue presenta6an signos caractersticos de humanidad D(artida #+ ttulo 2"+ ley &E. 2icha doctrina reposa6a so6re la suposicin de -ue la unin se/ual de una mujer con un animal puede engendrar un ser -ue participe de am6as naturale8as7 suposicin actualmente desautori8ada por la ciencia7 y+ por consiguiente+ intrnsecamente injusta+ pues+ adems de las cargas -ue impone la vida a un ser de apariencia monstruosa+ la ley le priva de la posi6ilidad jurdica de ad-uirir derechos y contraer o6ligaciones. 'lo e/cepcionalmente la apariencia del individuo puede revestir importancia para el derecho: ello ocurre cuando se trata de esta6lecer si es uno o si son dos los nacidos. 'i hay un solo cuerpo y dos ca6e8as se de6er considerar -ue son dos personas. En este sentido la ca6e8a decide. 1%yon p."3 s.7 c5r. 9ousiAo p.11# ss.4 (ero con ello tam6i,n nuestro derecho toma distancia 5rente a actuales legislaciones e/tranjeras -ue e/igen -ue la criatura nacida tenga 5orma humana para -ue se la considere persona. (or ejemplo+ el actual 9digo 9ivil espaAol en su artculo "$ esta6lece: *(ara los e5ectos civiles+ slo se reputar nacido el 5eto -ue tuviere 5igura humana y viviere veinticuatro horas enteramente desprendido del seno materno.0 B el 9digo 9ivil argentino reitera una norma similar cuando de5ine a las personas de e)istencia visible+ es decir+ a las personas naturales+ en su artculo &1: *Todos los entes -ue presentasen signos caractersticos de humanidad+ sin distincin de cualidades o accidentes+ son personas de e/istencia visi6le.0 2N Ha+er na&id#( El artculo )# lo dice e/presamente: *La e<i'ten&ia "ega" de t#da -er'#na -rin&i-ia a" na&er7 e't# e'7 a" 'e-arar'e &#m-"etamente de 'u madre(0 %a norma esta6lece -ue con el nacimiento se da comien8o a la e/istencia legal de la persona+ es decir+ se trata del comien8o propiamente jurdico de la personalidad natural. >o tiene otro alcance la disposicin. Es importante notar de inmediato -ue la norma misma de5ine lo -ue se de6e entender por *nacer0: *al separarse completamente de su madre0. Ello signi5ica -ue esta de5inicin legal prima so6re cual-uier otro concepto -ue se tenga so6re lo -ue es un nacimiento. %os medios empleados para e5ectuar la separacin son indi5erentes y el derecho no distingue entre el nacimiento natural y el -ue se o6tiene de una operacin -uir.rgica

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DcesreaE. Tampoco importa distinguir si el parto se produjo en tiempo propio+ prematura o tardamente. El artculo )# especi5ica -ue la separacin de6e ser completa para -ue haya nacimiento. (or ello no 6astara -ue hu6iera salido solamente la ca6e8a o parte del cuerpo de la criatura+ es menester -ue se encuentre 5uera de la matri8.. 'in em6argo+ la interpretacin precisa de esta .ltima disposicin ha dado para controversia. 'e discute si es necesario para -ue la separacin sea completa el corte del cordn um6ilical o la e/pulsin de la placenta. :eamos la controversia en detalle: 1; Para algunos ha separacin completa cuando la criatura, habiendo salido ntegramente del vientre materno, le ha sido cortado el cordn umbilical o ha sido e)pulsada la placenta. 9ousiAo es partidario de esta interpretacin literal de la norma+ sin em6argo no da ninguna ra8n espec5ica para ello 1p.11G4. <aimundo del <o apoya tam6i,n esta posicin argumentando simplemente -ue ,se es el mandato del legislador 1%yon p.#1 nota &&4. ?tros argumentan a 5avor de esta posicin de la siguiente manera: El re-uisito e/igido es la separacin material completa del 5eto del cuerpo de la madre y no la separacin 5isiolgica+ de manera -ue para -ue ella se repute per5ecta es menester -ue nada una al 5eto con el cuerpo de la madre. 1citado por (acheco p.3#4 2; Para otros, sin embargo, no es necesario *ue ha a sido cortado el cordn umbilical, pues esta circunstancia no integra necesariamente el hecho del nacimiento, siendo la intencin del legislador slo *ue el nacido ha a vivido algn momento despu!s de su completa e)traccin, cuestin de hecho no susceptible de una solucin gen!rica a priori. Muienes asumen esta segunda posicin+ menos literal+ lo hacen primordialmente por ra8ones de recha8o de las consecuencias -ue se seguiran de la primera posicin. Tales consecuencias ne5astas seran las siguientes: - 2ar una importancia tan e/cesiva a la amputacin del cordn+ es entregar el momento del nacimiento+ con todas sus consecuencias jurdicas+ a la voluntad del m,dico o matrona+ esto es+ dejarlo su6ordinado a la voluntad humana. - El mismo hecho signi5icara trans5ormar un acto natural+ como es el nacimiento+ en un acto puramente arti5icial+ lo -ue es inacepta6le. - En los casos de partos reali8ados sin intervencin de m,dico o 5acultativo alguno+ como los -ue ha6itualmente se producen en sectores rurales+ los padres podran decidir a voluntad el principio de la e/istencia de la persona 5sica con todas las consecuencias jurdicas -ue esto importa. (ero los partidarios de esta segunda posicin no slo lo son en ra8n de estas indesea6les consecuencias+ sino tam6i,n en virtud de ra8ones de 5ondo. Ellas son las siguientes: - El cordn um6ilical y la placenta no 5orman parte del cuerpo de la madre+ de manera -ue+ aun en el caso de -ue el cordn e/ista en su integridad+ la criatura est completamente separada de a-u,lla. En e5ecto+ la integridad del cordn no envuelve

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propiamente unin de los dos cuerpos+ pues dicho la8o es un ane/o -ue no pertenece al cuerpo del niAo ni al de la madre. - (uede ocurrir -ue durante el parto na8ca la criatura con todos los ane/os al mismo tiempo+ sin -ue nadie pudiera sostener la necesidad del corte del cordn para entender -ue ha nacido. - %a completa separacin no signi5ica tanto el concepto material de distancia espacial entre los cuerpos de la madre y del hijo como el concepto 5isiolgico de vidas separadas+ independencia 6iolgica de am6os+ esencialmente re5erida a las 5unciones circulatorias y respiratorias. =s+ la criatura puede estar viviendo con vida propia+ independiente de la madre+ aun cuando el cordn um6ilical no haya sido cortado. - >o es necesario en estos casos recurrir a un elemento tan 5ormal cuando+ desde hace tiempo+ la ciencia m,dica ha demostrado -ue la vida independiente de la criatura no depende del corte del cordn um6ilical o de la e/pulsin de la placenta+ sino de 5enmenos naturales per5ectamente demostra6les. 2e esta manera+ encontrndose la criatura 5uera de la matri8 y dando seAales de vida independiente+ y no un mero impulso vital de la madre+ de6e ser persona+ aun cuando 5ormalmente no haya sido cortado el cordn o e/pulsada la placenta. 1%yon p.#24 En resumen+ =lessandri concluye -ue el sentido de la ley no es claro. B si 6ien el tenor literal parece ajustarse ms a la opinin de la separacin material+ cree pre5eri6le+ por las consecuencias+ la interpretacin de la separacin 5isiolgica. 1p."#24 (or su parte+ %yon concluye -ue la intencin del legislador no es otra -ue considerar nacido a a-uel -ue vive independientemente de su madre+ esto es+ -ue presente a-uellos signos vitales propios de los individuos nacidos7 y as+ el pro6lema slo se reduce a estudiar el siguiente elemento o condicin de la personalidad+ a sa6er: -ue haya so6revivido un instante si-uiera a la separacin+ pro6lema mucho ms arduo -ue el anterior. 1p.#24 =N La &riatura de+e '#+re*i*ir a "a 'e-ara&i0n un m#ment# 'i.uiera( Este tercer re-uisito+ esta6lecido por nuestra ley para conceder personalidad al reci,n nacido+ es -ue haya so6revivido un momento si-uiera a la separacin completa del cuerpo de su madre. En consecuencia+ para los e5ectos legales+ no importa -ue 5alle8ca a los pocos minutos+ ni -ue su constitucin adole8ca de tales vicios -ue imposi6iliten la vida+ ni -ue presente monstruosidades7 si ha dado mani5estaciones de vida independiente+ la ley lo reviste de los atri6utos de la personalidad. =s lo esta6lece el inciso 2; del artculo )# del 9digo 9ivil: * La &riatura .ue muere en e" *ientre matern#7 # .ue -ere&e ante' de e'tar &#m-"etamente 'e-arada de 'u madre7 # .ue n# ,a/a '#+re*i*id# a "a 'e-ara&i0n un m#ment# 'i.uiera7 'e re-utar: n# ,a+er e<i'tid# $am:'(0 Este inciso 2; se plantea tres hiptesis posi6les en -ue no se lograra cumplir este .ltimo re-uisito: - %a criatura nace ya muerta D muere en e" *ientre matern# E7

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- %a criatura muere durante el parto D -ere&e ante' de e'tar &#m-"etamente 'e-arada de 'u madre E7 o - %a criatura muere inmediatamente despu,s del nacimiento D .ue n# ,a/a '#+re*i*id# a "a 'e-ara&i0n un m#ment# 'i.uiera E. $ contrario sensu+ si la criatura ha nacido viva y so6revive a la separacin completa de su madre un momento si-uiera+ entonces el reci,n nacido cumple el .ltimo re-uisito e/igido para -ue se considere -ue ha nacido a la vida jurdica+ -ue ha comen8ado a e/istir una persona natural. El legislador re-uiere+ uniendo la idea de la separacin completa con la de la supervivencia+ -ue la criatura haya tenido+ aun-ue sea un instante+ vida propia y no una mera prolongacin del impulso vital reci6ido de la madre. =hora 6ien+ el legislador no se atiene al tipo o condicin de la vida propia del reci,n nacido+ ni si se mantendr o no. 'lo prescri6e -ue haya so6revivido un momento si-uiera a la separacin. Esta posicin se conoce con el nom6re de *doctrina de la vitalidad0+ y se contrapone en sus postulados a la *doctrina de la via6ilidad0. %a doctrina de la vitalidad slo e/ige -ue el reci,n nacido haya nacido vivo para ser considerado persona+ al contrario de lo -ue a5irma la doctrina de la viabilidad+ seg.n la cual no 6asta el hecho de la vida+ sino -ue es necesario adems -ue la criatura haya nacido viable. Esto implica -ue la criatura de6e venir al mundo con la aptitud para seguir viviendo+ lo -ue supone la madure8 su5iciente del 5eto. >uestro 9digo 9ivil sostiene la doctrina de la vitalidad7 por el contrario+ el 9digo 9ivil espaAol+ por ejemplo+ sostiene la doctrina de la via6ilidad+ pues en su artculo "$ esta6lece: *(ara los e5ectos civiles+ slo se reputar nacido el 5eto -ue tuviere 5igura humana y viviere veinticuatro horas enteramente desprendido del seno materno.0 Esta norma espaAola presume -ue un reci,n nacido -ue puede vivir un da completo desprendido de su madre es via6le. ?!u'tiCi&a&i0n / deCe&t#' de "a d#&trina de "a *ia+i"idadB 'e considera -ue la capacidad jurdica es atri6uida al hom6re para -ue pueda satis5acer sus intereses+ contri6uir a sus necesidades y manejar su e/istencia. (or ello+ resulta in.til conceder dicha capacidad a individuos -ue vienen al mundo condenados a morir en 6reve tiempo. >o es posi6le ser tan generosos con sujetos -ue no estn en condiciones de vivir 5uera del vientre materno+ por padecer de vicios cong,nitos -ue impiden el 5uncionamiento regular e independiente de sus rganos. En consecuencia+ para atri6uir la personalidad a un reci,n nacido es indispensa6le -ue se encuentre 6ien con5ormado+ es decir+ via6le. Esta doctrina tiene los siguientes de5ectos o desventajas: - Trans5orma el hecho natural del nacimiento en un arti5icio legal: %a capacidad de goce de las personas es inviola6le+ ella se constituye en el momento del nacimiento y de a-u el -ue no se pueda restringirla o someterla a condiciones dependientes de la duracin de la e/istencia. 19ousiAo p.12$4

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- Esta doctrina tiene la di5icultad de 6asarse en un pronstico+ la via6ilidad+ y no en un hecho+ el estar vivo+ ya -ue para a5irmar -ue un reci,n nacido no es via6le+ menester es predecir -ue morir. (ara salvar la duda+ algunas legislaciones presumen via6le la criatura -ue viviere veinticuatro horas. 'in em6argo+ la ciencia demuestra -ue 6ien puede el niAo vivir dicho lapso y no ser via6le. (or otra parte+ como dice don =ndr,s Lello en una de sus notas+ IaAdese la di5icultad de medir con a6soluta precisin este espacio de tiempo . B todava+ es completamente ar6itrario e injusti5icado designar cierto pla8o. 'i se e/igen+ por ejemplo+ veinticuatro horas+ ^por -u, ha de negarse la e/istencia legal al -ue slo so6revive doce horas+ o seis+ o una+ o cinco minutos_ 1=lessandri p."##4 ?Venta$a de "a d#&trina de "a *ita"idadB 9omo ya se sugiri anteriormente+ la doctrina de la vitalidad tiene la ventaja de -ue se 6asa en un hecho real+ como es la vida7 en cam6io+ la doctrina de la via6ilidad se apoya slo en un pronstico+ -ue o5rece un aprecia6le grado de incertidum6re. (or lo dems+ la tendencia moderna es aceptar la doctrina de la vitalidad+ pues est ms de acuerdo con los actuales principios -ue atri6uyen la personalidad al ser humano por el solo hecho de ser tal+ sin consideracin a la mayor o menor duracin de su e/istencia o a cual-uier otra circunstancia. 2(2 E<i'ten&ia "ega" / e<i'ten&ia natura"( En la seccin anterior vimos los re-uisitos del comien1o de la e)istencia legal de la persona natural. Es menester recalcar -ue nuestro 9digo 9ivil no sostiene -ue la vida comien8a con el nacimiento+ solamente le atri6uye la condicin de *persona0 desde el momento de la separacin completa de la madre. (ero ello no nos de6e llevar a pensar -ue el 2erecho se desentiende del comien8o 6iolgico de la persona natural. 9omo sa6emos+ la e/istencia 6iolgica o natural de la persona 5sica se inicia con la concepcin+ esto es+ con el cigoto+ -ue es la unin del vulo materno con el espermio paterno. (ara nuestro derecho positivo resulta un hecho induda6le -ue la vida humana comien8a con la concepcin y en consideracin a este principio+ protege la vida y los intereses del -ue est por nacer. (rotege su vida -ue ya e/iste+ y hace igual cosa con sus intereses teniendo en vista su eventual personalidad 5utura. 'in em6argo+ si la criatura ha muerto en el vientre materno o no ha so6revivido un instante si-uiera a la separacin completa de su madre+ para los e5ectos legales+ se reputa no ha6er e/istido jams. 2(2( Otr#' a'-e&t#' de "a e<i'ten&ia "ega" de "a -er'#na natura"(

Ca6iendo visto ya en detalle los re-uisitos del comien8o de la e/istencia legal de la persona natural+ nos -ueda por tratar otros aspectos jurdicos del mismo tema+ como+ por ejemplo+ la prue6a del nacimiento. Prue+a de" na&imient#(

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9uando ha6lamos a-u de la prue6a del nacimiento no slo nos re5erimos al hecho de ha6er nacido sino tam6i,n al hecho de ha6er so6revivido a la separacin de la madre un momento si-uiera+ aun-ue despu,s la criatura haya muerto. =m6as situaciones producen e5ectos jurdicos. %a prue6a del nacimiento se e5ectuar ordinariamente mediante el correspondiente certi5icado del <egistro 9ivil. Jste se o6tiene a solicitud de las personas seAaladas en el artculo 23 de la %ey del <egistro 9ivil+ siempre -ue+ de acuerdo al artculo 121 del <eglamento ?rgnico del 'ervicio de <egistro 9ivil+ se le comprue6e al o5icial civil la e5ectividad del hecho del nacimiento mediante certi5icado del m,dico o partera -ue lo hu6iere presenciado o por declaracin de dos testigos conocidos. %a certi5icacin o testimonio de las personas presentes al momento del parto slo ser posi6le cuando el reci,n nacido haya dado signos evidentes de vida+ como movimientos+ respiracin+ llanto u otros. 'eg.n la mayor parte de los autores+ la respiracin es el signo ms importante de vida. = 5alta de esta prue6a o cuando se pretenda impugnar la partida de nacimiento respectiva+ procedern las dems prue6as legales+ y en especial+ el in5orme de peritos m,dicoHlegales+ los cuales harn las prue6as cient5icas de rigor con el o6jeto de compro6ar en el cuerpo inerte del reci,n nacido si alcan8 a so6revivir un instante si-uiera a la separacin completa de la madre. Entre los procedimientos m,dicoHlegales para acreditar este hecho+ el ms conocido y el -ue presenta mayor valor cient5ico es el de la docimasia pulmonar hidrost#tica. Este procedimiento tiene por o6jeto compro6ar si e/iste aire intrapulmonar+ para cuyo e5ecto se introduce el conjunto de los pulmones+ cora8n+ tr-uea+ timo y laringe del cadver en un recipiente lleno de agua: si estas vsceras 5lotan en el l-uido+ no o6stante su peso espec5ico superior al del agua+ es por-ue e/iste aire. 19ousiAo p.12#4 2e este modo+ si la criatura alcan8 a respirar+ aun-ue despu,s haya muerto+ se entiende -ue alcan8 a vivir un instante si-uiera+ como lo e/ige la ley para concederle personalidad. ?Carga de "a -rue+aB <especto a la carga de la prue6a hay opiniones dispares entre los autores. =lessandri y :odanovic sostienen -ue la prue6a de -ue una persona ha nacido viva o no+ corresponde al interesado en la respectiva a5irmacin.1=lessandri p."#"7 :odanovic p.2$14 =lessandri+ al parecer+ lo deduce del principio de -ue Icompete pro6ar un derecho a -uien lo alega 7 ya -ue en el com.n de los casos se pretende o6tener un derecho con tal a5irmacin de -ue alguien naci vivo o no. (or consiguiente+ la persona -ue+ por ejemplo+ pretende heredar al niAo+ de6er demostrar -ue ,ste naci vivo. %yon es de una opinin distinta. 'eAala -ue se de6e presumir -ue la criatura naci viva+ por-ue eso es lo normal+ lo corriente. *Muien alegue -ue naci muerta o -ue no so6revivi un instante si-uiera a la separacin+ de6er pro6arlo.0 1%yon p.#"4 Im-#rtan&ia $ur%di&a de "a -rue+a de" na&imient# en a"gun#' &a'#'(

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Ks de alguien se preguntar -u, importancia jurdica tiene el determinar la e5ectividad del nacimiento de una criatura -ue slo alcan8 a vivir un instante desde la separacin de su madre. ^Mu, e5ectos jurdicos signi5icativos pudiera acarrear -ue en este caso se le concediera la calidad de persona_ %a determinacin de si la criatura vivi o no si-uiera un instante es de gran importancia+ so6re todo en materia de donaciones y herencias. Tratndose de donaciones+ pi,nsese+ por ejemplo+ en la donacin -ue suele hacerse al primer niAo -ue na8ca en =Ao >uevo en la ciudad. En materia de herencias+ supngase -ue una persona instituy heredero de sus 6ienes a un hijo pstumo D-ue es el -ue nace despu,s de 5allecido el padreE: si ,ste nace vivo y muere un minuto despu,s+ ha heredado+ por-ue ha sido capa8 de derechos+ y la madre hereda a su turno7 en tanto -ue si la criatura hu6iese nacido muerta o no hu6iese so6revivido un instante si-uiera a la separacin+ no tendra la madre derecho alguno so6re los mismos 6ienes. 1Este caso supone -ue los padres de la criatura no estn casados entre s4 2(2(2 La e<i'ten&ia natura" # +i#"0gi&a de "a -er'#na natura"( 9omo ya lo seAalamos+ la vida del 5eto humano antes del nacimiento no es indi5erente a nuestro 2erecho. >o o6stante -ue la ley slo reconoce como sujeto de derecho al 5eto una ve8 -ue ,ste ha nacido+ oportuna o prematuramente7 no puede+ sin em6argo+ nuestro 2erecho desconocer la realidad de -ue la e/istencia natural del ser humano comien8a mucho antes+ en la concepcin+ y -ue si no ocurre nada anormal en el perodo de vida 5etal intrauterina+ el producto de esa concepcin se trans5ormar en un individuo humano+ es decir+ en una persona natural. (or ello la ley protege la vida y los intereses o derechos del -ue est por nacer. La -r#te&&i0n de "#' dere&,#' de" .ue e't: -#r na&er( 'e supone -ue a-uel -ue no ha nacido todava no es persona y+ por lo tanto+ no puede ad-uirir derechos y contraer o6ligaciones. (ero una aplicacin prctica estricta y a6soluta de un principio como el descrito contradice la realidad humana y natural+ -ue reconoce la vida de la criatura -ue se encuentra en el vientre materno. 9omo consecuencia del reconocimiento de esta e/istencia natural la ley protege los derechos del -ue est por nacer. %a reserva de los derechos en 6ene5icio del ser humano simplemente conce6ido es una poltica legislativa -ue viene desde el 2erecho <omano+ -ue 5ormul el principio de -ue el -ue est por nacer se considera nacido para todo lo -ue le 5avorece. 2e esta manera+ el artculo )) del 9digo 9ivil esta6lece: *L#' dere&,#' .ue 'e deCerir%anW a "a &riatura .ue e't: en e" *ientre matern#7 'i ,u+ie'e na&id# / *i*ie'e7 e'tar:n 'u'-en'#' ,a'ta .ue e" na&imient# 'e eCe&t1e( Y 'i e" na&imient# &#n'titu/e un -rin&i-i# de e<i'ten&ia7 entrar: e" re&i;n na&id# en e" g#&e de di&,#' dere&,#'7 &#m# 'i ,u+ie'e e<i'tid# a" tiem-# en .ue 'e deCirier#n( En e" &a'# de" art%&u"# HD7 in&i'# 2N7 -a'ar:n e't#' dere&,#' a #tra' -er'#na'7 &#m# 'i "a &riatura n# ,u+ie'e $am:' e<i'tid#(0

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W 2e acuerdo con el 2iccionario de la <.=.E.+ deferir signi5ica: tr.p.us. 9omunicar+ dar parte de la jurisdiccin o poder. NN 2. intr.p.us. =dherirse al dictamen de alguien+ por respeto+ modestia o cortesa.

?An:"i'i' de "a n#rmaB 2e la lectura de este artculo )) se desprenden las siguientes conclusiones: a6 (ara -ue tenga aplicacin el artculo )) es menester -ue la criatura est, &#n&e+ida al tiempo en -ue los derechos le son de5eridos. 2e lo contrario+ dichos derechos seran ad-uiridos por otras personas. 'e concluye de esta manera en atencin a -ue el 9digo se re5iere a los derechos -ue se de5eriran a la criatura O.ue e't: en e" *ientre matern#S. (ara determinar la ,poca de la concepcin+ ha6r -ue recurrir a la presuncin de derecho esta6lecida en el artculo )!7 y si se determina -ue los derechos se de5irieron antes del inicio del perodo en -ue pudo presumirse la concepcin+ ha6r -ue concluir -ue tales derechos pasaron desde un principio a otras personas. +6 %o -ue se encuentra en suspenso no son los derechos -ue se le de5irieron a la criatura+ sino la atri6ucin de esos derechos a una determinada persona o sujeto de derecho. %uego+ en rigor+ esos derechos no pertenecen por el momento a nadie: ni a la criatura -ue est por nacer+ ni a ninguna otra persona. 'in em6argo+ se de6e hacer notar -ue las personas -ue heredaran dichos derechos si la criatura muriere en el vientre materno o no so6reviviera un momento si-uiera a la separacin son o de6en ser considerados como titulares de un derecho 6ajo condicin suspensiva+ esto es+ de un derecho cuyo nacimiento se encuentra sometido a una condicin consistente en -ue la criatura muera en el vientre materno o no so6reviva un instante si-uiera a la separacin+ y como tales de6emos entender -ue se encuentran en situacin de ejercer todos los derechos -ue a los acreedores 6ajo condicin suspensiva les reconoce el artculo 1$)G del 9digo 9ivil. &6 %os derechos de5eridos a la criatura -ue se encuentra por nacer son administrados por su padre o madre o+ en su de5ecto+ por un curador de 6ienes+ seg.n lo disponen los artculos #G& y #G! del 9digo 9ivil. Jste es un curador especial+ el cual+ desde los tiempos del 2erecho <omano+ es llamado curador de vientre Dcurator ventrisE. En e5ecto+ corresponde al padre o madre la patria potestad so6re los derechos eventuales del -ue est por nacer. =s lo dispone el inciso 2; del artculo 2#" del 9digo 9ivil+ -ue esta6lece: *La -atria -#te'tad 'e e$er&er: tam+i;n '#+re "#' dere&,#' e*entua"e' de" ,i$# .ue e't: -#r na&er(0 'in em6argo+ no por ello podemos concluir -ue tam6i,n le corresponde al padre o a la madre el derecho legal de goce de esos derechos+ aun-ue sea 6ajo condicin resolutoria. En e5ecto+ los 5rutos de esos 6ienes siguen la suerte de lo principal y+ al igual -ue los 6ienes -ue los produjeron+ -uedan suspensos de atri6ucin a determinada persona mientras la criatura no na8ca. Ello por los siguientes motivos: 1; El propio te/to del artculo )) seAala -ue slo cuando la criatura na8ca * entrar: e" re&i;n na&id# en e" g#&e de di&,#' dere&,#'0+ lo -ue e-uivale a sostener -ue antes del

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nacimiento no lo tiene7 y el padre o la madre no pueden tener ms de lo -ue corresponda a sus hijos o go8ar de un derecho del cual ,stos carecen7 y 2; (or-ue el propio artculo 2&$ del 9digo 9ivil -ue esta6lece el derecho legal de goce del padre so6re los 6ienes del hijo discurre siempre so6re la 6ase de -ue el hijo sea persona+ esto es+ capa8 de ad-uirir derechos y contraer o6ligaciones. (ero una ve8 nacida la criatura+ si el nacimiento constituy un principio de e/istencia+ los 5rutos -ue produjeron los 6ienes desde el momento en -ue se le de5irieron al hijo estando en el vientre materno+ les pertenecern al padre o madre+ pues se entiende -ue ese hijo 5ue persona desde el momento en -ue los derechos se le de5irieron. B por el contrario+ si el nacimiento no constituy un principio de e/istencia+ los 5rutos producidos por los 6ienes del hijo -ue no so6revivi pasarn junto con esos 6ienes a otras personas. En rigor+ los derechos de5eridos a la criatura -ue se encuentra en el vientre materno 5orman una especie de patrimonio separado+ independiente y sin titular actual+ administrado por a-uellas personas -ue hemos enunciado. %os 6ienes podrn ser enajenados de acuerdo con las reglas generales por el padre+ madre o tutor+ seg.n sea el caso7 pero+ el producto de la enajenacin seguir revistiendo la calidad jurdica de *derechos de5eridos a una criatura0 y+ por consiguiente+ -uedar sujeto al estatuto -ue los regula. (or ello estimamos -ue e/iste una especie de patrimonio separado. 1%yon p.#) s.4 d6 'i el nacimiento constituye un principio de e/istencia+ la ley presume -ue la criatura 5ue persona desde el momento en -ue los derechos le 5ueron de5eridos+ esto es+ se retrotrae la personalidad a una 5echa anterior al da en -ue la criatura naci. B por el contrario+ si la criatura 5alleci en el vientre materno o no so6revivi un instante si-uiera a la separacin+ los 6ienes pasarn a los terceros -ue tenan derecho a ellos como si la criatura no hu6iese e/istido jams. ?Un &a'# &#n&ret# de a-"i&a&i0n de" art%&u"# HHB %o dispuesto en el artculo )) del 9digo 9ivil est de acuerdo con lo esta6lecido en las sucesiones por el inciso "; del artculo 3!2 del mismo 9digo -ue hace vlidas las asignaciones hechas a personas -ue no e/isten al tiempo de a6rirse la sucesin+ pero se espera -ue e/istan. OArt( IE2 Para 'er &a-a5 de 'u&eder e' ne&e'ari# e<i'tir a" tiem-# de a+rir'e "a 'u&e'i0n8 'a"*# .ue 'e 'u&eda -#r dere&,# de tran'mi'i0n7 'eg1n e" art%&u"# IAH7 -ue' ent#n&e' +a'tar: e<i'tir a" a+rir'e "a 'u&e'i0n de "a -er'#na -#r .uien 'e tran'mite "a ,eren&ia # "egad#( Si "a ,eren&ia # "egad# 'e de$a +a$# &#ndi&i0n 'u'-en'i*a7 'er: tam+i;n -re&i'# e<i'tir en e" m#ment# de &um-"ir'e "a &#ndi&i0n( Con todo- las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesi n no existenpero se espera que existan- no se invalidar7n por esta causa si existieren dic.as personas antes de expirar los die> a?os subsiguientes a la apertura de la sucesi n. Va"dr:n &#n "a mi'ma "imita&i0n "a' a'igna&i#ne' #Cre&ida' en -remi# a "#' .ue -re'ten un 'er*i&i# im-#rtante7 aun.ue e" .ue "# -re'ta n# ,a/a e<i'tid# a" m#ment# de "a muerte de" te'tad#r(0

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=s+ no o6stante -ue el inciso 1; de este artculo esta6lece la regla general de la capacidad para suceder y -ue consiste en la e)istencia legal al momento de la apertura de la sucesin+ su inciso "; reconoce una e/cepcin para personas -ue no e/isten legalmente pero -ue se espera -ue e/istan. 2e este modo+ se desprende de los artculos )) y 3!2 -ue para suceder no es necesaria la e/istencia legal+ 6asta en algunos casos+ como en la sucesin testada+ la e/istencia 6iolgica o natural. Determina&i0n "ega" de "a ;-#&a de "a &#n&e-&i0n( 9omo ya se podr comprender+ determinar la ,poca de la concepcin constituye una averiguacin de trascendental importancia y de la cual dependen variadas consecuencias+ entre las cuales ya hemos citado una: Es necesario estar conce6ido para -ue los derechos eventuales del -ue est por nacer permane8can en suspenso hasta el nacimiento. 9omo la concepcin no es un hecho ostensi6le -ue puede pro6arse de una manera categrica+ la ley ha pre5erido esta6lecer una presuncin de derecho -ue determina+ a partir del hecho conocido del nacimiento+ la ,poca de la concepcin. 2ice el artculo )! del 9digo 9ivil: * De "a ;-#&a de" na&imient# 'e &#"ige "a de "a &#n&e-&i0n7 'eg1n "a reg"a 'iguiente: Se -re'ume de dere&,# .ue "a &#n&e-&i0n ,a -re&edid# a" na&imient# n# men#' .ue &ient# #&,enta d%a' &a+a"e'7 / n# m:' .ue tre'&ient#'7 &#ntad#' ,a&ia atr:'7 de'de "a median#&,e en .ue -rin&i-ie e" d%a de" na&imient#(0 2e este modo+ la medianoche en -ue principia el da del nacimiento es el punto o 5echa inicial desde donde se de6en empe8ar a contar+ hacia atrs+ los pla8os seAalados en la disposicin. 9onviene destacar -ue el da del nacimiento no se cuenta para computar los pla8os+ pues la medianoche en -ue principie el da del nacimiento es las $ horas de ese da y no las 2# horas del mismo. (ues 6ien+ de acuerdo con el artculo )!+ se presume de derecho -ue la concepcin no puede ha6erse producido ms all de los "$$ das ca6ales DcompletosE contados hacia atrs desde la medianoche en -ue principia el da del nacimiento+ ni dentro de un perodo -ue sea in5erior a los 1G$ das contados hacia atrs desde la misma 5echa. 2e lo -ue se concluye -ue+ para la ley+ el perodo mnimo de gestacin de una criatura es de 1G$ das D! mesesE7 y el m/imo es de "$$ das D1$ mesesE. ?Cr%ti&a'B >uestro legislador ha merecido crticas por elevar a la categora de presuncin de derecho Des decir+ irre6ati6le+ -ue no admite prue6a en contrarioE los pla8os relativos a la determinacin de la concepcin+ por-ue hay casos de gestacin de ms de trescientos das y menos de ciento ochenta. 2ado -ue la disposicin transcrita tiene un alcance general+ vemosla operar en un caso de 5iliacin: =l aplicar la presuncin en estas ocurrencias podra llegarse a concluir injustamente -ue un hijo no es matrimonial por ha6er nacido antes de los ciento ochenta das despu,s de cele6rado el matrimonio o con posterioridad a los trescientos a contar de la disolucin del vnculo conyugal. B la conclusin sera injusta por-ue la e/periencia demuestra -ue hay nacimientos -ue se producen antes de transcurridos ciento ochenta das posteriores a la concepcin Dnacimiento aceleradoE y otros en -ue el nacimiento tiene lugar despu,s de trescientos das de e5ectuada la concepcin Dnacimientos tardosE. (or eso

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hay legislaciones -ue a la presuncin mencionada le dan el carcter de simplemente legal+ o sea+ -ue admite la prue6a contraria+ y otras legislaciones+ como las escandinavas+ inglesa y norteamericanas+ no seAalan t,rmino alguno. 9on5orme a estas .ltimas legislaciones+ cuando en la materia -ue tratamos hay controversia+ ella se resuelve seg.n el m,rito de la prue6a de los hechos. Jste parece ser el mejor criterio+ por-ue sin contar con los nacimientos acelerados y tardos+ ms o menos corrientes+ hay algunos -ue implican un e/tremo patolgico -ue slo con las prue6as del caso concreto se pueden resolver acertadamente. Natura"e5a $ur%di&a de "#' dere&,#' deCerid#' a" .ue e't: -#r na&er( Kuchas opiniones se han vertido tratando de e/plicar la naturale8a jurdica de los derechos de5eridos a la criatura -ue se encuentra en el vientre materno7 pero a pesar del tiempo transcurrido no ha sido posi6le a.n lograr unanimidad de criterios en este punto+ aun-ue e/isten posiciones ms di5undidas -ue otras y -ue go8an de mayor prestigio. =lessandri+ 9laro 'olar y otros opinan -ue el derecho del -ue est por nacer+ del conce6ido+ es un derecho sujeto a condicin suspensiva. Palecio cree -ue se trata de un derecho eventual. 'omarriva dice -ue se trata de un derecho especial. I 2o puede ser un derecho bajo condicin suspensiva. %as personas a las -ue corresponderan los derechos si no nace legalmente el niAo tienen un derecho 6ajo la condicin suspensiva de -ue el nacimiento no constituya un principio de e/istencia jurdica. 2e manera -ue si para estas personas el derecho es condicional suspensivo+ no lo puede ser tam6i,n para la criatura -ue est en el vientre materno+ por-ue es jurdicamente inconce6i6le -ue derechos contrapuestos est,n sujetos a una misma especie de condicin. H ;ampoco puede ser el derecho de la criatura *ue est# por nacer condicional resolutorio. %a condicin resolutoria implica un derecho actual+ y el mismo legislador en el artculo #G& del 9digo 9ivil ha6la de *los bienes *ue han de corresponder al hijo pstumo, si nace vivo...0+ con lo cual est e/presando -ue el hijo+ antes de nacer vivo+ no tiene el derecho+ pues ,ste se mira como 5uturo. =dems+ si aceptramos -ue el derecho de la criatura est sujeto a condicin resolutoria+ -uerra decir -ue un ente -ue no es persona puede ad-uirir 6ienes. H +l derecho de la criatura *ue est# en el vientre materno tampoco es un derecho eventual en el sentido *ue le da la doctrina. >o hay derechos eventuales si el titular de una situacin jurdica no e/iste o est todava indeterminado+ por-ue+ como todo derecho 1su6jetivo4+ el eventual encuentra su 5undamento en una relacin entre un sujeto de derecho y una norma jurdica+ y mientras la criatura no nace no hay sujeto de derecho. 1=lessandri p."#)7 :odanovic p.2$"4 'aliendo de este m6ito relativo a la naturale8a jurdica de los derechos de5eridos al -ue est por nacer+ se ha planteado tam6i,n la alternativa de -ue el legislador atri6uya

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directamente personalidad a la criatura desde el momento de la concepcin+ sometiendo dichos derechos a una condicin resolutoria -ue se estimara cumplida en caso de -ue la criatura 5alle8ca en el vientre materno+ na8ca muerta o no so6reviva un momento si-uiera a la separacin. Fna solucin en este sentido se da en el artculo )$ del 9digo 9ivil argentino: *2esde la concepcin en el seno materno comien8a la e/istencia de las personas7 y antes de su nacimiento pueden ad-uirir algunos derechos+ como si ya hu6iesen nacido. Esos derechos -uedan irrevoca6lemente ad-uiridos si los conce6idos en el seno materno nacieren con vida+ aun-ue 5uera por instantes despu,s de estar separados de su madre.0 'in em6argo+ dicha solucin violenta la nocin de persona y des6orda mani5iestamente el 5in prctico a -ue tiende. (ues+ para proteger al ser humano antes de -ue na8ca y salvaguardar sus posi6les derechos+ no es necesaria la construccin de la personalidad7 los mismos resultados se logran ms adecuadamente con el sistema de la generalidad de los cdigos+ sin violentar la nocin de persona. 'eg.n =l6erto %yon+ la doctrina ms acepta6le es sostener -ue en el caso de un derecho de5erido al -ue est por nacer se trata de la vinculacin de un 6ien a un titular 5uturo+ sin -ue -uepa considerar a la criatura como sujeto de derechos su6jetivos+ encontrndose ,stos+ mientras la criatura no nace+ sin pertenecer o sin estar vinculados a nadie. En este caso nos encontramos con 6ienes o derechos -ue carecen de un titular presente7 pero -ue tienen+ ciertamente+ un titular 5uturo+ -ue no e/iste+ pero -ue se espera -ue e/ista. 2e la misma manera como pueden ser o6jeto de una declaracin de voluntad no slo las cosas -ue e/isten+ sino tam6i,n las -ue se espera -ue e/istan+ pueden ser titulares de un derecho no slo las personas -ue e/isten al tiempo en -ue se de5iere+ sino -ue tam6i,n las personas -ue se espera -ue e/istan. 2ichas personas de6en estar+ a lo menos+ conce6idas al momento en -ue se de5iere el derecho+ y para -ue entren en el goce del mismo de6en detentar la calidad de personas Hlo -ue supone nacimiento y supervivencia por un instante si-uieraH reputndose+ en tal caso+ -ue tenan la calidad de persona a la 5echa en -ue se de5iri el derecho. En el caso de nuestro 9digo 9ivil+ el legislador ha solucionado el pro6lema de los 6ienes y derechos del -ue est por nacer+ suspendiendo la radicacin o atri6ucin inmediata en una determinada persona de dichos 6ienes+ en espera -ue el titular 5uturo -ue no e/iste+ pero -ue se espera -ue e/ista+ na8ca y sea persona. 2e este modo+ se 5orma temporalmente con los 6ienes y derechos de5eridos a la criatura+ una suerte de patrimonio separado+ sin titular. La -r#te&&i0n de "a *ida de" .ue e't: -#r na&er( *La le, protege la vida del que est7 por nacer 0+ as lo esta6lecen el artculo )& inciso 1; del 9digo 9ivil y el >; 1 del artculo 13 de la 9onstitucin. En el caso de la 9onstitucin el principio es slo enunciado sin -ue se mencione alguna 5orma concreta de hacer e5ectiva dicha proteccin+ pero en el caso del artculo )&+ ,ste esta6lece acciones concretas: *La "e/ -r#tege "a *ida de" .ue e't: -#r na&er( E" $ue57 en &#n'e&uen&ia7 t#mar:7 a -eti&i0n de &ua".uiera -er'#na # de #Ci&i#7 t#da' "a'

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-r#*iden&ia' .ue "e -are5&an &#n*eniente' -ara -r#teger "a e<i'ten&ia de" n# na&id#7 'iem-re .ue &rea .ue de a"g1n m#d# -e"igra( T#d# &a'tig# de "a madre7 -#r e" &ua" -udiera -e"igrar "a *ida # "a 'a"ud de "a &riatura .ue tiene en 'u 'en#7 de+er: diCerir'e ,a'ta de'-u;' de" na&imient#.0 Dart.)&E Este artculo esta6lece una norma gen,rica en virtud de la cual el jue8+ a peticin de cual-uier persona o de o5icio+ de6er tomar todas las providencias -ue considere convenientes para proteger la e/istencia del no nacido+ siempre -ue crea -ue de alg.n modo peligra. Esta norma+ seg.n se ve en su redaccin+ es lo su5icientemente amplia y da al jue8+ por s mismo y ante s mismo+ su5icientes 5acultades para cumplir tal o6jetivo de proteccin. El inciso 2; esta6lece+ en cam6io+ una norma espec5ica respecto a la aplicacin de castigo a la mujer em6ara8ada. 2el sentido de la norma se desprende -ue por *castigo0 se de6e entender cual-uier tipo de penalidad+ con la sola e/igencia de -ue pueda poner en peligro la salud o la vida del 5eto. (or otra parte+ el ordenamiento jurdico proh6e y sanciona toda manio6ra destinada a impedir -ue na8ca la criatura conce6ida: - El 9digo (enal tipi5ica el a6orto malicioso y lo sanciona en sus artculos "#2 a "#&. - Es ms+ ning.n a6orto+ ni si-uiera el a6orto terap,utico+ est permitido D artculo 113 del 9digo 'anitarioE. =dems de las normas citadas+ hay varias otras -ue 6uscan proteger a la madre y al hijo conce6ido: - El artculo 1! del 9digo 'anitario esta6lece: * T#da mu$er7 durante e" em+ara5# / ,a'ta e" 'e<t# me' de" na&imient# de" ,i$#7 / e" niM#7 tendr:n dere&,# a "a -r#te&&i0n / *igi"an&ia de" E'tad# -#r intermedi# de "a' in'titu&i#ne' .ue &#rre'-#ndan( La tui&i0n de" E'tad# &#m-render: "a ,igiene / a'i'ten&ia '#&ia"7 tant# de "a madre &#m# de" ,i$#(0 - B el artculo 1) del mismo 9digo aAade: * La aten&i0n de "a mu$er / de" niM# durante "#' -er%#d#' a .ue 'e reCiere e" art%&u"# anteri#r 'er: gratuita -ara "#' indigente' en t#d#' "#' e'ta+"e&imient#' de" Ser*i&i# Na&i#na" de Sa"ud7 &#nC#rme "# determine e" reg"ament#(0 - (or su parte+ el 9digo del Tra6ajo en su artculo 13& da derecho a las tra6ajadoras a un descanso de maternidad de seis semanas antes del parto DprenatalE y doce semanas despu,s de ,l DpostnatalE. Esta norma se aplica a toda mujer tra6ajadora+ sea del sector privado o del sector p.6lico. Todo esto va en pro de la mujer y de su hijo -ue est por nacer. 2(= E" Cin de "a e<i'ten&ia de "a -er'#na natura"( Tal como el nacimiento determina el comien8o de la persona natural+ la muerte implica el 5in de la e/istencia de la misma.

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El artculo )G del 9digo 9ivil dispone: *La -er'#na termina en "a muerte natura"(0 (or muerte natural la doctrina entiende -ue es el cese de"initivo de las "unciones org#nicas de un ser vivo. 2icho cese se produce por un dese-uili6rio 6io5sicoH-umico+ -ue resulta irreversi6le por-ue el organismo no reacciona contra ,l con su5iciente intensidad para hacerlo reversi6le. %a e/presin muerte natural se us histricamente para distinguirla de la institucin de la muerte civil+ hoy a6olida 1ver supra 1: (ersona y hom6re. (g.1)$47 por lo cual en la actualidad la .nica muerte -ue considera nuestro derecho es la muerte natural. %a muerte natural puede ser real o presunta. 2(=( La muerte rea"(

:uerte real es a*uella cu a ocurrencia consta. 9ual-uiera -ue sea la causa -ue la determine Dedad avan8ada+ en5ermedad+ accidente+ homicidio+ etc.E+ produce el e5ecto de e/tinguir la personalidad natural. %a muerte presunta+ en cam6io+ -ue es la presuncin judicial de muerte natural+ produce e5ectos distintos. ?La -rue+a de "a muerte rea"B En ra8n de las trascendentales consecuencias jurdicas de la muerte+ el legislador ha esta6lecido medidas de diverso carcter para pro6ar en cual-uier momento o circunstancia la e5ectividad de su ocurrencia y evitar su 5alseamiento. (ara -ue produ8ca e5ectos legales+ el hecho de la muerte de6e ser pro6ado por -uien lo invoca. %a muerte se prue6a+ 5undamentalmente+ con la partida de de5uncin correspondiente. En ausencia de ella+ por la presencia del cadver. El transcurso del tiempo ordinario de duracin de la vida humana7 la prolongada ausencia7 el desaparecimiento de la persona en un suceso suscepti6le de ocasionarle la muerte+ etc.+ no son hechos su5icientes+ por s mismos+ para compro6ar la muerte real. Fnidos a otras circunstancias permiten slo la declaracin de muerte presunta -ue+ como se ha dicho y se ver+ no produce los mismos e5ectos jurdicos -ue la muerte real. %a partida de de5uncin se o6tiene previa presentacin de un certi5icado e/pedido por el m,dico encargado de compro6ar las de5unciones o el -ue haya asistido al di5unto en su .ltima en5ermedad Dart.#& inc.1; de la %ey so6re <egistro 9ivilE. =simismo+ el 9digo 'anitario reitera esta norma en su artculo 1#1+ -ue dice: *(roh6ese inscri6ir en el <egistro 9ivil las de5unciones e inhumaciones de cadveres si no se justi5ican previamente las causas del 5allecimiento mediante un certi5icado del m,dico -ue lo asisti en la .ltima en5ermedad. = 5alta de ,ste+ corresponder e/tender dicho certi5icado al 'ervicio >acional de 'alud en las condiciones -ue determine el reglamento.0 B en el artculo 1#2+ siguiente+ agrega -ue: *= 5alta de certi5icacin m,dica esta6lecida en el artculo anterior+ la veri5icacin del 5allecimiento se esta6lecer mediante la declaracin de dos o ms testigos+ rendida ante el ?5icial del <egistro 9ivil o ante cual-uier autoridad judicial del lugar en -ue haya ocurrido la muerte. Esta declaracin de6er ser hecha de pre5erencia por las personas -ue hu6ieren estado presentes en los momentos antes del deceso+ de todo lo cual se dejar e/presa constancia.0

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Cay -ue dejar esta6lecido -ue la muerte real no es un momento sino un proceso+ -ue se caracteri8a por la cesacin+ no necesariamente simultnea+ de los 5enmenos 5isiolgicos 5undamentales como la respiracin+ la circulacin+ el movimiento+ la actividad cere6ral+ etc. Tal cesacin de6e tener carcter de de5initiva+ es decir+ irreversi6le+ por lo cual la determinacin de la muerte se reduce en la prctica a determinar el momento y la circunstancia en -ue este proceso se hace imposi6le de revertir. 'lo en ese momento se puede a5irmar -ue la persona est muerta. 9on certidum6re a6soluta puede a5irmarse -ue una persona ha muerto realmente cuando se produce el llamado silencio cerebral+ esto es+ la e/tincin de todo tra8o de actividad 6ioel,ctrica de la corte8a del cere6ro. Esta circunstancia se comprue6a mediante la electroence5alogra5a completada con la angiogra5a cere6ral+ -ue es la reproduccin gr5ica por los rayos / de los vasos sanguneos+ y -ue permite medir el riego sanguneo del cere6ro. 'in em6argo+ estos rigurosos m,todos de compro6acin de la muerte real slo son o6ligatorios y se recurre a ellos en los casos en -ue en los hospitales o centros m,dicos se decide retirar de los pacientes los aparatos -ue arti5icialmente los mantienen con vida o en los casos en -ue+ a trav,s de los medios ordinarios de compro6acin+ se presentan dudas so6re si una persona ha muerto o no. Especialmente este medio de compro6acin de la muerte se usa antes de proceder al trasplante de rganos de una persona -ue se estima muerta a otra viva. Estas .ltimas consideraciones nos llevan al concepto de muerte clnica+ la cual consiste en un estado en -ue se conservan algunas 5unciones vitales+ especialmente vegetativas+ -ue se mantienen+ por lo general+ en 5orma arti5icial+ pero+ no o6stante ellas+ el individuo ha perdido toda conciencia o proceso intelectual neurolgico+ esto es+ se le ha producido una muerte cere6ral irrecupera6le. El concepto de muerte clnica o cerebral ha sido aceptado por la %ey >; 13.#&1+ so6re Trasplante y 2onacin de arganos+ -ue autori8a el trasplante de rganos de personas 5allecidas con 5ines terap,uticos. En tal caso se entender muerta una persona y se otorgar el certi5icado de de5uncin correspondiente : * Para los e"ectos previstos en esta le , la muerte se acreditar# mediante certi"icacin un#nime e ine*uvoca, otorgada por un e*uipo de m!dicos, uno de cu os integrantes, al menos, deber# desempe-arse en el campo de la neurologa o neurociruga. (os m!dicos *ue otorguen la certi"icacin no podr#n "ormar parte del e*uipo *ue va a a e"ectuar el trasplante. La certificaci n se otorgar7 cuando se .a,a comprobado la abolici n total e irreversible de todas las funciones encef7licas, lo *ue se acreditar# con la certe1a diagnstica de la causa del mal, segn par#metros clnicos corroborados por las pruebas o e)#menes cali"icados. +l reglamento deber# considerar, como mnimo, *ue la persona cu a muerte ence"#lica se declara, presente las siguientes condiciones: H.I 2ingn movimiento voluntario observado durante una hora9 J.I $pnea luego de tres minutos de descone)in de ventilador, L.I $usencia de re"lejos troncoence"#licos.

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+n estos casos, al certi"icado de de"uncin e)pedido por un m!dico, se agregar# un documento en *ue se dejar# constancia de los antecedentes *ue permitieron acreditar la muerte.0 Dartculo 11E ?Tra'&enden&ia $ur%di&a de "a muerte rea"B 9omo ya se seAal+ la principal consecuencia de la muerte real es la e/tincin de la persona natural. =l e/tinguirse la personalidad+ los derechos y o6ligaciones del di5unto -uedan privados de titular hasta la aceptacin de la herencia por sus herederos. (ara evitar los inconvenientes prcticos -ue se derivaran de esta situacin temporal en -ue los derechos y las o6ligaciones carecen de sujeto+ el 2erecho <omano prolonga6a 5icticiamente la personalidad del di5unto+ esto es+ *personi5ica6a0 la herencia misma Dherencia yacenteE. El derecho moderno+ en cam6io+ tam6i,n por una 5iccin+ considera -ue el heredero es sucesor del di5unto+ no desde -ue acept la herencia+ sino desde el 5allecimiento del causante7 resultado a -ue se llega dando e5ecto retroactivo a la aceptacin D art. 12"3 del 9digo 9ivilE. %a muerte es un hecho jurdico natural -ue produce la e/tincin de la persona natural y a consecuencia de esta e/tincin se producen otros numerosos e5ectos jurdicos. Entre ellos los ms importantes son: aE En primer t,rmino la sucesin de los 6ienes de una persona se a6re al momento de su muerte Dart.3&& 9.9.E7 al mismo tiempo se de5ieren las asignaciones hereditarias o testamentarias+ e/cepto las condicionales Dart.3&! 9.9.E. 'lo pueden suceder los -ue e/istan en ese momento. E/cepto los -ue ya estn conce6idos en ese instante Darts.3!2 y )) del 9.9.E. 6E El matrimonio se disuelve por la muerte de uno de los cnyuges D artculo #2 de la %ey de Katrimonio 9ivilE. cE %a muerte determina la e/tincin de los derechos intransmisi6les. =s+ por ejemplo: el derecho de pedir alimentos Dart.""# 9.9.E7 la e/pectativa del 5ideicomisario Dart.)!2E7 los derechos de usu5ructo+ uso o ha6itacin Darts.))" y G12E7 la e/pectativa de una asignacin testamentaria condicional Dart.1$)GE7 la solidaridad de una o6ligacin no pasa individualmente a los herederos de los deudores solidarios Dart.1&2"E. dE Cay contratos -ue se e/tinguen por la muerte de uno de los contratantes+ as: El de con5eccin de una o6ra material Dart.2$$& 9.9.E7 el de sociedad Dart.21$"E7 el de mandato Dart.21!"E7 el de comodato Dart.21G$E7 el de renta vitalicia Dartculos 22!# y 22)#E. eE En materia de 5ormacin del consentimiento+ la o5erta se e/tingue por la muerte del proponente Dart.1$1 9. 9omercioE. 5E En materia de 5amilia la muerte del padre o madre determina la emancipacin de los hijos+ salvo -ue corresponda ejercitar la patria potestad al otro Dart.2)$ >; 1E. gE =lgunas instituciones terminan por la muerte del -ue las desempeAa. (or ejemplo: el al6acea8go Dart.12)3E. hE (or .ltimo+ podemos seAalar tam6i,n -ue por la muerte se e/tinguen determinadas acciones civiles. Entre otras la accin de nulidad del matrimonio Dart.#) de la %ey de Katrimonio 9ivilE.

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?Situa&i0n $ur%di&a de "#' &#muriente'B 9omo ya se dijo+ la muerte es un hecho jurdico natural -ue produce muchas consecuencias jurdicas7 por este motivo es necesario poder determinar la 5echa y hora de la muerte en 5orma precisa. 2e acuerdo al artculo #& de la %ey de <egistro 9ivil+ al re-uerirse la inscripcin de de5uncin de6e presentarse un certi5icado m,dico del 5allecimiento+ el cual de6e contener+ entre otros datos+ la 5echa y la hora del deceso. 'in em6argo+ puede darse la situacin de no se sepa -ui,n muri primero entre dos personas -ue mueren y -ue tienen un vnculo jurdico entre s -ue haga necesario determinar el orden de las muertes. En e5ecto+ puede acontecer -ue dos personas llamadas a sucederse recprocamente o una a la otra+ mueran sin -ue se sepa el deceso de cul de ellas 5ue primero. Jste es el pro6lema de los comurientes. %a situacin de los herederos o de los 6ienes -ueda su6ordinada a la demostracin de la prioridad del 5allecimiento de una persona u otra. (ero si no se logra demostrar -ui,n muri primero+ ^cmo se resuelve el pro6lema_ =l respecto nuestro 9digo 9ivil+ siguiendo la pauta del 2erecho <omano+ esta6lece en su artculo )3: *Si -#r ,a+er -ere&id# d#' # m:' -er'#na' en un mi'm# a&#nte&imient#7 &#m# en un nauCragi#7 in&endi#7 ruina # +ata""a7 # -#r #tra &au'a &ua".uiera7 n# -udiere 'a+er'e e" #rden en .ue ,an #&urrid# 'u' Ca""e&imient#'7 'e -r#&eder: en t#d#' &a'#' &#m# 'i di&,a' -er'#na' ,u+ie'en -ere&id# en un mi'm# m#ment#7 / ninguna de e""a' ,u+ie'e '#+re*i*id# a "a' #tra'(0 El artculo citado da como solucin+ entonces+ la simultaneidad de las muertes y no esta6lece ninguna prioridad. 'i aplicamos esta norma al ejemplo visto de los herederos recprocos+ ,ste se resuelve de una 5orma en -ue ninguno de ellos hereda al otro. =s lo con5irma el mismo 9digo en su artculo 3&G: * Si d#' # m:' -er'#na' ""amada' a 'u&eder una a #tra 'e ,a""an en e" &a'# de" art%&u"# HI7 ninguna de e""a' 'u&eder: en "#' +iene' de "a' #tra'(0 2e la lectura atenta del artculo )3 podemos hacer las siguientes o6servaciones: - %a presuncin de los comurientes es legal y+ por tanto+ puede destruirse pro6ando por cual-uiera de los medios -ue admite la ley+ -ue cierta persona 5alleci antes o despu,s -ue la otra u otras. %a presuncin de los comurientes se re5iere al caso de la muerte real+ y no al de muerte presunta. - %a disposicin del artculo )3 es de carcter general y+ por tanto+ no slo se aplica a los acontecimientos citados Dnau5ragio+ incendio+ ruina o 6atallaE+ sino a cual-uier otro hecho catastr5ico+ como un accidente a,reo+ ya -ue esa enumeracin es slo por va de ejemplo. - Tam6i,n se aplica el artculo )3 a todos los casos en -ue por cual*uiera otra causa no pudiere sa6erse el orden en -ue han ocurrido los 5allecimientos de dos o ms personas. 2e este modo+ no es necesario -ue las personas -ue 5allecen hayan estado en el mismo sitio o acontecimiento: 6ien pueden ha6er estado en ciudades distintas y ha6er 5allecido por di5erentes causas. %o .nico -ue se e/ige+ pues+ para aplicar el artculo )3 es -ue no se sepa cul de dos o ms personas 5alleci primero.

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2(=(2 La muerte -re'unta( ?DeCini&i0nB Kuerte presunta es la declarada por el jue8+ en con5ormidad a las reglas legales+ respecto de un individuo -ue ha desaparecido y de -uien se ignora si vive o no. ?C#n&e-t#B %a personalidad de los individuos humanos termina con la muerte de los mismos+ -ue de6e ser compro6ada en la 5orma y de la manera esta6lecida en la ley. 'in em6argo+ ante la conciencia de -ue en ciertos casos no es posi6le compro6ar la verdadera muerte de alguien+ pues no se puede encontrar el cadver+ y+ no o6stante+ -ue sea ra8ona6le suponer muerta a una persona largo tiempo desaparecida+ la ley esta6lece una presuncin legal de 5allecimiento -ue se declara judicialmente. Jsta se denomina la muerte presunta+ -ue no produce los mismos e5ectos -ue la muerte real+ pero -ue+ en t,rminos generales+ soluciona el pro6lema de la situacin legal del cnyuge del desaparecido y el pro6lema de sus 6ienes+ en resguardo de los intereses del desaparecido mismo y de sus herederos y+ tam6i,n+ en resguardo del inter,s social+ ya -ue no es conveniente -ue e/istan 6ienes y derechos a6andonados. =s+ la presuncin de 5allecimiento+ declarada judicialmente+ pone 5in a estos enojosos pro6lemas+ pues en ella se admite el 5allecimiento aun-ue el cuerpo del desaparecido no haya sido encontrado ni se tengan noticias 5ehacientes de su muerte. En nuestro ordenamiento jurdico la muerte presunta est regulada en los artculos G$ a 3# del 9digo 9ivil 6ajo la denominacin: *2e la presuncin de muerte por desaparecimiento.0 Re.ui'it#' "ega"e' -ara '#"i&itar "a de&"ara&i0n de muerte -re'unta( (ara solicitar la declaracin de muerte presunta de alguien de6en cumplirse los siguientes re-uisitos: N %a persona de -ue se trate de6e ha6er desaparecido+ ignorndose si vive Dart.G$E. 2N Mue hayan transcurrido a lo menos cinco a-os desde la 5echa de las .ltimas noticias -ue se tuvieron de su e/istencia Dart.G1 >; 1E. E<&e-&i#ne': A() 'i se trata de una nave o aeronave -ue se reputa perdida despu,s de seis meses de la 5echa de las .ltimas noticias -ue de ella se tuvieron+ e/pirado este pla8o de seis meses se podr solicitar la declaracin de muerte presunta de cual-uier persona -ue se encontra6a en la nave o aeronave. El mismo pla8o de seis meses se e/igir si la nave o aeronave hu6iese sido encontrada nu5raga o perdida y los cuerpos no hu6iesen sido hallados o no sean identi5ica6les. %a misma regla se aplicar al viajero o tripulante -ue durante una navegacin o aeronavegacin hu6iese cado al mar o a tierra y desapareciere sin encontrarse sus restos Dart.G1 >; GE. 4() 'i se trata de un sismo o catstro5e -ue provo-ue o haya podido provocar la muerte de numerosas personas+ se podr solicitar la declaracin de muerte presunta de cual-uier desaparecido -ue ha6ita6a las po6laciones o regiones a5ectadas despu,s de un a-o de ocurridos los hechos Dart.G1 >; 3E. =N Mue se hayan hecho las posi6les diligencias para averiguar el paradero del desaparecido Dart.G1 >; 1E.

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DN Entre estas diligencias ser de rigor la citacin del desaparecido+ -ue de6er ha6erse repetido hasta por tres veces en el peridico o5icial 12iario ?5icial4+ corriendo ms de dos meses entre cada dos citaciones Dart.G1 >; 2E. E<&e-&i#ne': i() >o se e/igir esta diligencia en los casos relativos a naves o aeronaves contemplados en la e)cepcin $+ anteriormente vista. ii() En los casos de sismo o catstro5e contemplados en la e/cepcin L+ ya vista+ la citacin de los desaparecidos se har mediante un aviso pu6licado por una ve8 en el 2iario ?5icial correspondiente a los das primero o -uince o al da siguiente h6il y por dos veces en un diario de la comuna o de la capital de la provincia o de la capital de la regin+ si no lo hu6iere+ corriendo no menos de -uince das entre estas dos pu6licaciones. Pr#&edimient# $udi&ia"( %a declaracin de muerte presunta de6e ser hecha judicialmente y es una gestin de carcter no contencioso+ salvo -ue alguien compare8ca oponi,ndose a ella en el procedimiento y o5re8ca antecedentes -ue apoyen su oposicin+ en cuyo caso el proceso se trans5orma en contencioso Dart.G2" 9.(.9.E. - Es competente para declarar la muerte presunta el jue8 de letras del .ltimo domicilio -ue el desaparecido haya tenido en 9hile Dart.G1 >; 1E. - (uede solicitar la declaracin de muerte presunta cual-uiera persona -ue tenga inter,s en ella Dart.G1 >; "E. - %a solicitud podr presentarse slo cuando hayan transcurrido al menos tres meses desde la .ltima citacin+ si ella procede Di6id.E. - En la solicitud presentada de6e justi5icarse -ue se hayan cumplido todos los re-uisitos e/igidos por la ley para solicitar la declaracin de muerte presunta Dart.G1 >; 1E. - En el procedimiento de6er ser odo el de5ensor de ausentes+ as como en todos los tramites judiciales posteriores a la declaracin Dart.G1 >; #E. - 'i se tratara del caso en -ue un viajero o tripulante durante la navegacin o aeronavegacin cayere al mar o a tierra y desapareciere sin encontrarse sus restos+ el jue8 de6er dejar constancia en autos de -ue en el sumario instruido por las autoridades martimas o a,reas ha -uedado 5ehacientemente demostrada la desaparicin de esas personas y la imposi6ilidad de -ue est,n vivas. En estos casos ser de rigor or a la 2ireccin Peneral de la =rmada o a la 2ireccin Peneral de =eronutica+ seg.n se trate de nave o de aeronave Dart.G1 > ;GE. - El jue8 podr e/igir de o5icio+ o a peticin del de5ensor de ausentes o de un tercero interesado+ adems de las prue6as -ue se le presentaren del desaparecimiento+ otras -ue seg.n las circunstancias convenga+ si las presentadas no se estimaren satis5actorias Di6id.E. - Todas las sentencias dictadas en el procedimiento+ tanto de5initivas como interlocutorias+ se insertarn en el peridico o5icial 12iario ?5icial4 Dart.G1 >; &E. - @inalmente+ toda sentencia ejecutoriada en -ue se declare presuntivamente muerto a alguien+ es menester -ue se inscri6a en el li6ro de 2e5unciones -ue lleve el <egistro 9ivil+ en la comuna correspondiente al tri6unal -ue hi8o la declaracin Dart.&; >; & de

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la %ey so6re <egistro 9ivilE. 'i la sentencia no se inscri6e+ no puede hacerse valer en juicio Di6id. =rt.G;E. ?C#mentari#' re'-e&t# a" -r#&edimient# $udi&ia"B - Tanto la jurisprudencia como los autores coinciden en -ue si el desaparecido no tena domicilio en 9hile+ son incompetentes+ para estos e5ectos los tri6unales chilenos. 9onclusin -ue no slo est de acuerdo con el te/to de la ley+ sino tam6i,n con el sentido com.n+ ya -ue si el ausente tena su domicilio en otro pas+ mal podramos pretender -ue en 9hile se tuvieran noticias de ,l+ pues lo natural es -ue toda persona enve noticias suyas a su domicilio. - En relacin a -ui,n puede provocar la declaracin de muerte presunta+ %yon y =lessandri+ interpretando la norma+ sostienen -ue cual-uiera persona -ue tenga un inter,s pecuniario y su6ordinado a la muerte del desaparecido. 'in em6argo+ am6os dan cuenta de la posicin de 9laro 'olar+ -ue sostiene -ue no se hallan en el mismo caso los acreedores del ausente y el Kinisterio (.6lico. %os primeros+ por-ue su inter,s pecuniario no est su6ordinado a la muerte del desaparecido+ ya -ue si -uieren hacer valer sus derechos+ les 6asta con dirigirse a los apoderados del ausente o provocar el nom6ramiento de un curador7 el segundo+ por-ue la propia ley seAala la intervencin -ue de6e tener este .ltimo por medio del de5ensor del ausente+ el cual interviene en el procedimiento de 5orma contradictoria a la declaracin de muerte presunta: por ello+ no sera posi6le -ue ,l la provocara. 1=lessandri p."!&7 %yon p.&34 - En cuanto a las caractersticas de la sentencia -ue declara la muerte presunta+ %yon sostiene -ue ella no hace sino reconocer -ue se re.nen los re-uisitos legales para hacer procedente la presuncin de 5allecimiento. En otras pala6ras+ el o6jeto de la sentencia es 5ortalecer la presuncin legal de muerte de una persona atendida la incertidum6re -ue se tiene respecto al individuo de -ue se trata. En cierta medida es un certi5icado -ue acredita la e/istencia o esta6lece esta presuncin legal de 5allecimiento. %a sentencia -ue declara presuntivamente muerta a una persona produce cosa ju8gada *erga omnes0 por-ue este pronunciamiento a5ecta al orden p.6lico y por ello hace plena 5e y tiene e5ecto de cosa ju8gada+ aun respecto de las personas -ue no han actuado en el juicio+ ya -ue+ por encima de la identidad de las partes+ se encuentra el principio de la 5inalidad del orden p.6lico+ a -ue tienden todas las cuestiones -ue a5ectan a la 5amilia por el cual de6en ponerse al a6rigo de sentencias contradictorias. (or consiguiente+ ninguna persona+ e/traAa o no al juicio+ podr negar o desconocer la e/istencia de la presuncin legal de 5allecimiento. (ero+ como la sentencia en cuestin slo esta6lece una presuncin legal -ue admite prue6a en contrario+ nada impide a los interesados destruir la presuncin legal pro6ando -ue el desaparecido vive o -ue muri en otra 5echa distinta -ue el da 5ijado como presuntivo de la muerte7 por cuanto la caracterstica de toda presuncin legal es precisamente ceder ante la realidad. 1%yon p.!$ ss.4 L#' eCe&t#' de "a de&"ara&i0n de muerte -re'unta(

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Fna ve8 declarada judicialmente la muerte presunta de alguien+ se producen los siguientes e5ectos: E5ectos propios de la sentencia. - 'e presume legalmente muerta la persona desaparecida. - 'e esta6lecer como da presuntivo de su muerte el .ltimo da del primer 6ienio contado desde la 5echa de las .ltimas noticias Dart.G1 >; !E. E/cepcin: 'i despu,s -ue una persona reci6i una herida grave en la guerra+ o le so6revino otro peligro semejante+ como un accidente a,reo o martimo+ o sismo u otra catstro5e natural+ no se ha sa6ido ms de ella+ y se han cumplido los dems re-uisitos legales+ 5ijar el jue8 como da presuntivo de la muerte el de la accin de guerra o peligro+ o+ no siendo enteramente determinado ese da+ adoptar un t,rmino medio entre el principio y el 5in de la ,poca en -ue pudo ocurrir el suceso Dart.G1 >os. )+ G y 3E. - El -ue reclama un derecho para cuya e/istencia se suponga -ue el desaparecido ha muerto en la 5echa de la muerte presunta+ no estar o6ligado a pro6ar -ue el desaparecido ha muerto verdaderamente en esa 5echa. B por el contrario+ todo el -ue reclama un derecho para cuya e/istencia se re-uiera -ue el desaparecido haya muerto antes o despu,s de esa 5echa+ estar o6ligado a pro6arlo7 y sin esa prue6a no podr impedir -ue el derecho reclamado pase a otros+ ni e/igirles responsa6ilidad alguna Dart.32E. - 'e termina el matrimonio -ue el desaparecido tuviese con su cnyuge+ siempre -ue se hayan cumplido adems los siguientes pla8os: die8 aAos desde la 5echa de las .ltimas noticias+ 5ijada en la sentencia -ue declara la muerte presunta7 cinco aAos desde la 5echa de las .ltimas noticias+ si han transcurrido setenta aAos desde el nacimiento del desaparecido o si se trata del caso en -ue el desaparecido reci6i una herida grave en la guerra o le so6revino otro peligro semejante7 o un aAo desde el da presuntivo de la muerte+ si se trata de los casos de accidente a,reo o martimo+ o sismo o catstro5e+ contemplados en los >os.G y 3 del art.G1 del 9.9. Darts. #2 y #" de la %ey de Katrimonio 9ivilE. - 2urante los cinco aAos o seis meses 1o un aAo4 desde la 5echa de las .ltimas noticias del desaparecido+ seg.n corresponda+ se mirar el desaparecimiento como mera ausencia+ y cuidarn de los intereses del desaparecido sus apoderados o representantes legales Dart.G"E. - %a sentencia -ue declara la muerte presunta del desaparecido de6er decretar+ o la posesin provisoria o la posesin de"initiva de los 6ienes del desaparecido+ seg.n corresponda. ?C#mentari# '#+re "#' eCe&t#' -r#-i#' de "a 'enten&iaB - %a ley al esta6lecer -ue+ durante el perodo previo y e/igido para la declaracin de la muerte presunta+ la desaparicin sea considerada como mera ausencia Dart.G"E+ 6usca con ello -ue operen en este caso y produ8can e5ectos dos normas: Mue se proceda al nom6ramiento de curador de 6ienes del ausente DdesaparecidoE+ si ,ste no ha dejado

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apoderados o representantes legales 1procurador4 Dart.#)" 9.9.E7 y -ue se suspenda la administracin del marido de la sociedad conyugal+ si ,ste es el ausente o desaparecido+ y -ue dicha administracin pase a la mujer Dartculos 1"G y 1)&G 9.9.E. %yon sostiene -ue e/iste la posi6ilidad de -ue este perodo de mera ausencia+ -ue comien8a desde -ue han dejado de tenerse noticias del ausente+ se prolongue ms all de los pla8os esta6lecidos en el artculo G"+ incluso haci,ndose un perodo inde5inido por-ue la sentencia de muerte presunta -ui8 no se dicte nunca+ y ello en virtud de -ue nadie la ha solicitado. 1%yon p.&&4 E5ectos del decreto de posesin provisoria de los 6ienes del desaparecido. El jue8 de6er decretar la posesin provisoria de los 6ienes del desaparecido una ve8 transcurridos cinco aAos desde la 5echa de las .ltimas noticias del desaparecido+ en todos a*uellos casos ordinarios en -ue el da presuntivo de muerte se esta6lece en el .ltimo da del primer 6ienio contado desde esa misma 5echa Dart.G1 >; !E. Este decreto de posesin provisoria produce los siguientes e5ectos espec5icos: - 'e disuelve la sociedad conyugal o termina el r,gimen de participacin de los gananciales+ seg.n corresponda+ si el desaparecido era casado Dart.G#E. - 'e produce la emancipacin legal de los hijos+ salvo -ue corresponda al otro 1padre o madre4 ejercitar la patria potestad Dart.2)$ >; 2 9.9.E. - E/piran las 5unciones del curador de los derechos del ausente Dart.#31 9.9.E y la de cual-uier apoderado o representante legal -ue tenga a su cargo la administracin de los 6ienes. - 'e a6re la sucesin del desaparecido. =un-ue el art.G# no lo dice e/presamente+ ello se desprende del art.3$ inc."; -ue dice: *'i no hu6iere precedido posesin provisoria+ por el decreto de posesin de5initiva se a6rir la sucesin del desaparecido seg.n las reglas generales.0 Este inciso supone -ue+ de ha6er precedido al decreto de posesin de5initiva el decreto de posesin provisoria+ se ha6ra a6ierto en este .ltimo la sucesin del desaparecido. =dems+ est la de5inicin legal de herederos presuntivos del desaparecido Dart.G&E+ a -uienes se les dar la posesin provisoria+ y en dicha de5inicin se consideran como tales a los herederos testamentarios o legtimos. *Cerederos testamentarios son los instituidos en el testamento dejado por el desaparecido7 herederos legtimos o a6intestato+ los esta6lecidos por la ley0 1=lessandri p.")#4. =l incluir a am6as clases de herederos como herederos presuntivos en el decreto de posesin provisoria se entiende -ue con ello ha sido a6ierta la sucesin del desaparecido a partir de dicho decreto+ y slo para los herederos -ue lo eran a la 5echa de la muerte presunta. 'in em6argo+ dado -ue la ley slo ha6la de herederos presuntivos+ se e/cluye de la posesin provisoria a los legatarios precisamente por no ser herederos7 as lo con5irma tam6i,n e/presamente el art.31. - 'e proceder a la apertura y pu6licacin del testamento del desaparecido+ si hu6iese dejado alguno+ y se dar posesin provisoria a los herederos presuntivos Dart.G#E. 'e entiende por herederos presuntivos del desaparecido los testamentarios o legtimos *ue lo eran a la "echa de la muerte presunta. B se entiende -ue ,stos suceden en los 6ienes+

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derechos y acciones ha6idos en el patrimonio del desaparecido a la 5echa presuntiva de su muerte Dart.G&E. - El inciso 2; del art.G# dispone 5inalmente: *>o presentndose herederos 1presuntivos4+ se proceder en con5ormidad a lo prevenido para igual caso en el %i6ro III+ ttulo 2e la apertura de la sucesin.0 Este inciso se re5iere al artculo 12#$ del 9digo 9ivil+ seg.n el cual+ el jue8+ a instancia de cual-uiera persona interesada en ello+ o de o5icio+ declarar yacente la herencia y le nom6rar curador. - >acen+ adems+ para los poseedores provisorios los siguientes derechos o 5acultades: %os poseedores provisorios representarn a la sucesin en las acciones y de5ensas contra terceros Dart.G)E7 podrn desde luego vender una parte de los mue6les o todos ellos+ si el jue8 lo creyere conveniente+ odo el de5ensor de ausentes Dart.GGE7 y podrn hacer suyos los respectivos 5rutos e intereses Dart.G3E. - >acen para los poseedores provisorios las siguientes o6ligaciones+ cargas o limitaciones: %os poseedores provisorios 5ormarn ante todo un inventario solemne de los 6ienes+ o revisarn y recti5icarn con la misma solemnidad el inventario -ue e/ista Dart.G!E7 no podrn enajenar ni hipotecar los 6ienes races del desaparecido sino por causa necesaria o de utilidad evidente+ declarada por el jue8 con conocimiento de causa+ y con audiencia del de5ensor7 la venta de cual-uiera parte de los 6ienes del desaparecido se har en p.6lica su6asta Dart.GGE7 y cada uno de los poseedores provisorios prestar caucin de conservacin y restitucin so6re los 6ienes -ue reci6a y sus 5rutos Dart.G3E. ?C#mentari#' '#+re "#' eCe&t#' de" de&ret# de -#'e'i0n -r#*i'#riaB - %a posesin provisoria puede terminar: 1; con el decreto de posesin de5initiva7 2; con la reaparicin del desaparecido7 o "; si se tuvieren noticias -ue motivaren la distri6ucin de los 6ienes del desaparecido seg.n las reglas generales Dart.3$E. ?6vio es -ue en estos dos .ltimos casos no slo termina el perodo de posesin provisoria+ sino todo el proceso de la muerte presunta. En relacin con la "; situacin en particular+ cuando llega a sa6erse con certe8a la 5echa verdadera de la muerte del desaparecido+ carece de aplicacin la 5echa declarada como da de la muerte presunta y de6iendo procederse a la distri6ucin de los 6ienes seg.n las reglas generales+ puede resultar -ue la herencia corresponda a personas distintas de los herederos presuntivos. - En relacin a la apertura de la sucesin+ no est claro -ue en nuestro derecho la apertura de la sucesin del desaparecido se produ8ca el mismo da 5ijado como el de su muerte presunta. 1El artculo 3&& del 9.9. esta6lece -ue la sucesin en los 6ienes de una persona se a6re al momento de su muerte 4 'i de5inimos la apertura de la sucesin como el hecho -ue ha6ilita a los herederos para tomar posesin de los 6ienes hereditarios y se los transmite en propiedad+ de6emos concluir necesariamente -ue+ en este caso+ la apertura de la sucesin no se produce en esa 5echa+ pues los herederos del desaparecido slo podrn entrar en posesin de los 6ienes de ,ste una ve8 dictado el decreto -ue les concede la posesin provisoria. %yon considera -ue esta conclusin de6e ser tomada con cierta prudencia. Jl estima -ue en el caso de la muerte presunta no podemos ha6lar propiamente de -ue e/iste una *apertura de la sucesin0. 9ree -ue+

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en este caso+ la ley ha sustituido la institucin de la apertura por otro concepto o procedimiento distinto+ dando al e5ecto reglas especiales. El conjunto de estas normas Ddecreto de posesin provisoria y de5initiva+ patrimonio en -ue suceden al desaparecido+ etc.E sustituye o reempla8a al concepto de apertura de la sucesin. 1%yon p.!" s.4 2e este modo+ en la muerte presunta se da una *apertura de la sucesin0 6astante sui generis. (or una parte+ se sucede so6re los 6ienes y derechos ha6idos al momento de la muerte presunta y slo para los herederos presuntivos -ue lo eran a dicha 5echa Dart.G&E. 'in em6argo+ por otra parte+ los herederos presuntivos entran en posesin de la herencia al momento de decretarse la posesin provisoria tiempo despu,s+ pero con 6astantes restricciones -ue limitan la disposicin de los 6ienes heredados e impiden toda particin. 'lo el decreto de posesin de5initiva remueve dichas restricciones. En e5ecto+ el decreto de posesin de5initiva autori8a la reparticin de los 6ienes del desaparecido entre los herederos+ lo mismo -ue en el caso de verdadera muerte. %os poseedores provisorios+ -ue slo administra6an y usu5ructua6an los 6ienes+ pasan a ser verdaderos propietarios. (or lo mismo+ se cancelan las cauciones y cesan las restricciones -ue antes tenan+ -ue les impeda vender o gravar los 6ienes. E5ectos del decreto de posesin de5initiva de los 6ienes del desaparecido. El jue8 de6er decretar la posesin de5initiva de los 6ienes del desaparecido en los siguientes casos: 1; 'e de6er decretar la posesin de5initiva si durante el perodo de la posesin provisoria no reapareciere el desaparecido+ o no se tuvieren noticias -ue motivaren la distri6ucin de sus 6ienes seg.n las reglas generales Dart.3$E7 2; En todos los casos ordinarios anteriores+ en -ue procediendo el decreto de posesin provisoria+ se pro6are -ue han transcurrido setenta aAos desde el nacimiento del desaparecido+ al momento de cumplirse los cinco aAos de ausencia Dart.G2E7 "; 9uando hayan transcurrido die8 aAos desde la 5echa de las .ltimas noticias7 cual-uiera -ue 5uese+ a la e/piracin de dichos die8 aAos+ la edad del desaparecido si viviese Di6id.E7 #; 9on todo+ se decretar inmediatamente la posesin de5initiva de los 6ienes del desaparecido en todos a-uellos casos e/cepcionales de desaparicin+ ya re5eridos+ a sa6er: el caso en -ue despu,s -ue una persona reci6i una herida grave en la guerra+ o le so6revino otro peligro semejante+ no se ha sa6ido ms de ella7 el desaparecido a ra8 de una nave o aeronave perdida o accidentada7 el desaparecido por ha6er cado al mar o a tierra durante una travesa a,rea o martima7 y en el caso de los desaparecidos despu,s de un sismo o catstro5e -ue provo-ue o haya podido provocar la muerte de numerosas personas Dart.G1E. Este decreto de posesin de5initiva produce los siguientes e5ectos espec5icos: - 'e a6rir la sucesin del desaparecido seg.n las reglas generales+ a menos -ue ya se haya a6ierto anteriormente en virtud del decreto de posesin provisoria Dart.3$E. - %os herederos presuntivos -uedan ha6ilitados para e5ectuar la particin de los 6ienes del desaparecido en con5ormidad con las reglas generales Di6id.E.

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- 'e cancelarn las cauciones prestadas por los poseedores provisorios+ ordenadas por el art.G3+ si se hu6iesen rendido Di6id.E. - %os sucesores podrn vender los mue6les del desaparecido+ todos ellos o en parte+ as como enajenar o hipotecar los 6ienes races del mismo+ sin las restricciones impuestas en el art.GG Di6id.E. - %os propietarios y los 5ideicomisarios de 6ienes usu5ructuados o posedos 5iduciariamente por el desaparecido+ los legatarios+ y en general todos a-uellos -ue tengan derechos su6ordinados a la condicin de muerte del desaparecido+ podrn hacerlos valer como en el caso de verdadera muerte Dart.31E. 'eg.n se evidencia de la redaccin de esta norma+ la enumeracin precedente no es ta/ativa y eventualmente pueden e/istir otras personas -ue tam6i,n sean titulares de derechos su6ordinados a la muerte del desaparecido. - El decreto -ue con5iere la posesin de5initiva de los 6ienes del desaparecido de6e inscri6irse en el <egistro 9onservatorio D<eglamento del <egistro 9onservatorio de Lienes <aces. =rtculo &2 >; #E. %a inscripcin se hace en el 9onservador de Lienes <aces -ue corresponde a la comuna del .ltimo domicilio -ue el desaparecido haya tenido en 9hile+ o sea+ la comuna en -ue se decret la muerte presunta. 'i el decreto no se inscri6e+ es inoponi6le 5rente a terceros. ?C#mentari# '#+re "#' eCe&t#' de" de&ret# de -#'e'i0n deCiniti*aB - ^Mui,n puede pedir el decreto de la posesin de5initiva_ (ueden pedir -ue se decrete la posesin de5initiva de los 6ienes del desaparecido los herederos presuntivos+ los legatarios y todos a-uellos -ue tengan derechos su6ordinados a la muerte del desaparecido. %a 5acultad -ue tienen estos .ltimos de pedir este decreto+ seg.n algunos tratadistas+ es importante por-ue ellos tienen un especial inter,s en -ue sea as+ y como los herederos+ -ue tienen un inter,s opuesto+ podran demorar la peticin de posesin de5initiva de los 6ienes para no verse o6ligados a la restitucin de algunos 6ienes+ a -ue a-uellas personas tengan derecho+ es claro+ concluyen+ -ue ellos tendran accin para demandarlas. 1=lessandri p."G$4 VTu; -a'a 'i e" de'a-are&id# rea-are&eW Re'-ue'ta: 2epende de si el desaparecido reaparece vivo o reaparece *muerto07 es decir+ si se llega a tener con posterioridad evidencia de -ue el desaparecido e/iste+ o in5ormacin o noticias 5ehacientes de -ue ha muerto realmente. Si e" de'a-are&id# rea-are&e *i*#: - El desaparecido podr pedir la rescisin del decreto de posesin de5initiva en cual-uier tiempo -ue se presente+ o -ue haga constar su e/istencia Darts.3" y 3#E. - En virtud de este 6ene5icio el desaparecido podr reco6rar los 6ienes en el estado en -ue se hallaren+ su6sistiendo las enajenaciones+ las hipotecas y dems derechos reales constituidos legalmente en ellos Dart.3# >; #E. (ara toda restitucin sern considerados

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los demandados como poseedores de 6uena 5e+ a menos de prue6a contraria. 'in em6argo+ el ha6er sa6ido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido+ o su e/istencia+ constituye mala 5e Di6id. >os.&; y !;E. Si e" de'a-are&id# rea-are&e Omuert#S7 e' de&ir7 'i 'e ""ega a tener inC#rma&i0n Ce,a&iente de .ue ,a muert# rea"mente: - El decreto de posesin de5initiva podr rescindirse a 5avor de los legitimarios del desaparecido ha6idos durante el desaparecimiento+ o de su cnyuge por matrimonio contrado en la misma ,poca Dart.3"E. - Estas personas no podrn pedir la rescisin sino dentro de los respectivos pla8os de prescripcin contados desde la 5echa de la verdadera muerte. 1El pla8o -ue tienen los poseedores para ad-uirir por prescripcin la herencia es de die8 aAos+ contados desde la verdadera muerte Dart.2&12 >; 1 del 9.9.E4 Este 6ene5icio aprovechar solamente a las personas -ue por sentencia judicial lo o6tuvieren Dart.3# >os.2; y ";E. (or ejemplo+ si de varios hijos del desaparecido+ ha6idos durante el desaparecimiento+ uno slo enta6la la accin+ ,ste ser el .nico -ue aprovechar de la rescisin pedida+ y no podr reclamar sino la cuota -ue a ,l le corresponda. - En virtud de este 6ene5icio se reco6rarn los 6ienes en el estado en -ue se hallaren+ su6sistiendo las enajenaciones+ las hipotecas y dems derechos reales constituidos legalmente en ellos. (ara toda restitucin sern considerados los demandados como poseedores de 6uena 5e+ a menos de prue6a contraria. El ha6er sa6ido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido+ o su e/istencia+ constituye mala 5e Dart.3# >os.#;+ &; y !;E. ?C#mentari# '#+re "a rea-ari&i0n de" de'a-are&id#B - En estas normas hay un errneo uso de la pala6ra *rescisin0+ cuando el 9digo ha6la de rescisin del decreto de posesin de5initiva. 2icha pala6ra+ 6ien entendida+ implicara la nulidad de este decreto+ lo cual supone un vicio -ue permite declararla. (ero esto es ine/acto+ por-ue las causales -ue el legislador seAala para dejar sin e5ecto el mencionado decreto+ no son vicios del mismo+ sino hechos a -ue el legislador atri6uye la virtud de hacer caer las consecuencias derivadas de una presuncin -ue se desvanece ante la realidad. Tam6i,n prue6a -ue no estamos en presencia de una rescisin la circunstancia de -ue dicha *rescisin0 no retrotrae los e5ectos del decreto a una 5echa anterior+ como de6iera ocurrir si el caso 5uera realmente de nulidad. En realidad se trata de una revocacin+ esto es+ dejar sin e5ecto el decreto de posesin de5initiva y hacer -ue cesen sus e5ectos en 6ene5icio de las personas -ue nom6ra. - Este carcter meramente revocatorio -ue tiene la *rescisin0 del decreto de posesin de5initiva hace -ue slo cesen a-uellos e5ectos -ue de acuerdo a lo justo y ra8ona6le corresponda. =s+ es natural -ue el desaparecido pueda pedir -ue -uede sin e5ecto dicho decreto y -ue pueda recuperar todos sus 6ienes -ue a.n sean ha6idos+ sin importar cundo reapare8ca+ pues el .nico ttulo -ue tienen los poseedores de sus 6ienes es el de herederos presuntivos7 si la presuncin se destruye+ su ttulo cae+ y no pueden ser herederos de una persona viva. (or lo mismo+ los poseedores le restituyen sus 6ienes en

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el estado en -ue se encuentren+ sin devolver el valor de las enajenaciones e5ectuadas ni los 5rutos o6tenidos+ y tampoco responden ni si-uiera de la culpa lata por los deterioros o perjuicios patrimoniales causados al desaparecido+ ya -ue+ dado los e5ectos del decreto de posesin de5initiva -ue les autori8 a go8ar y actuar como dueAos+ se presume la 6uena 5e de tales poseedores. - (or ello+ el -ue imputa mala 5e a los poseedores de6er pro6arlo. En este caso la mala 5e consiste en ha6er sa6ido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido o su e/istencia. 'i se prue6a la mala 5e+ los poseedores demandados respondern de los deterioros de los 6ienes Darts.3$# ss. 9.9.E y estarn o6ligados a la restitucin de los 5rutos perci6idos. - %a sentencia -ue rescinde la declaracin de muerte presunta de6e anotarse+ como su6inscripcin+ al margen de la partida correspondiente D<eglamento ?rgnico del <egistro 9ivil+ artculo 2$# >; 3E. 2e lo contrario+ no puede hacerse valer en juicio Di6id. artculo 2$&E. Natura"e5a $ur%di&a de "a de&"ara&i0n de muerte -re'unta( En primer t,rmino de6emos advertir -ue nos encontramos en presencia de una presuncin legal+ en virtud de la cual+ de un hecho conocido+ a sa6er+ la ausencia prolongada y la 5alta a6soluta de noticias+ se concluye uno desconocido+ esto es+ el 5allecimiento. %a presuncin es simplemente legal+ por cuanto admite prue6a en contrario7 sucum6e+ desaparece ante la realidad+ sea -ue consista en el propio reaparecimiento del individuo+ sea por la prue6a tangi6le de -ue el 5allecimiento sucedi en otra 5echa distinta. Empero+ se de6e destacar -ue esta presuncin legal se encuentra 5ortalecida por una sentencia judicial -ue la declara. 'in esta sentencia+ la presuncin legal no surte e5ectos+ de tal 5orma -ue la intervencin de la autoridad judicial es re-uisito de e/istencia de la presuncin. En segundo t,rmino de6emos advertir -ue la institucin de la muerte presunta es una presuncin graduada+ es decir+ no se esta6lece la presuncin de muerte de un desaparecido en 5orma inmediata+ sino en 5orma progresiva a trav,s de di5erentes perodos -ue van desde la mera ausencia+ pasando por la etapa de la posesin provisoria+ hasta concluir en la de la posesin de5initiva. %a posi6ilidad de muerte del desaparecido se acent.a de un perodo a otro: 2urante la mera ausencia+ predominan las pro6a6ilidades de vida y de regreso del desaparecido+ las medidas adoptadas tienden e/clusivamente a preservar sus derechos y su patrimonio garanti8ndole su integridad. En el perodo de la posesin provisoria+ no prevaleciendo la pro6a6ilidad del regreso+ sino -ue contrapesndose con la pro6a6ilidad de la muerte+ la ley concilia los derechos del desaparecido con los de las personas a -uienes ha6ran pasado los 6ienes del ausente si hu6iera realmente 5allecido. El .ltimo perodo de la muerte presunta es a-u,l en -ue las pro6a6ilidades de muerte del desaparecido prevalecen so6re las pro6a6ilidades de vida+ de modo -ue puede con5erirse a los presuntos herederos pleno derecho de goce y disposicin so6re los 6ienes del ausente como si en realidad ,ste hu6iera muerto.

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= ATRI4UTOS DE LA PERSONALIDAD NATURAL %a teora cl#sica W llama atributos de la personalidad a ciertos elementos necesariamente vinculados a toda persona e indispensables para el desenvolvimiento de ella como sujeto de derechos. 1:odanovic p.22"4 2ichos atri6utos son propios tanto de las personas naturales como de las jurdicas+ con ciertas salvedades. 'e reducen a los siguientes: 1; 9apacidad de goce7 2; nom6re7 "; domicilio7 #; nacionalidad7 &; estado civil Ddel cual carecen las personas jurdicasE7 !; patrimonio7 y ); los derechos de la personalidad. 1 >?T=: >o todos los autores comprenden dentro de los atri6utos de la personalidad a los derechos de la personalidad Dpunto );E: derecho a la vida+ a la integridad 5sica+ al honor+ etc.+ pero si entendemos los atri6utos de la personalidad en la 5orma de5inida anteriormente se comprender -ue nada o6sta a -ue tales derechos de la personalidad se integren como atri6utos de la misma. =s lo hace 9arlos 2ucci.4 Estos atri6utos pertenecen a las personas por el solo hecho serlo. 2esde el momento en -ue se tiene personalidad se tienen los atri6utos ane/os a ella+ pero+ al mismo tiempo+ se est sujeto a los de6eres o cargas -ue impone. 2esde el punto de vista econmico se trata de 6ienes e/trapatrimoniales+ sin un signi5icado o valor econmico directo. Ello no impide -ue puedan llegar a tenerlo especialmente cuando se lesionan dichos atri6utos y hay lugar a una indemni8acin. Por regla general+ no pueden los atri6utos ser negados a una persona+ ni ,sta tampoco puede despojarse de ellos. Igual sucede con los de6eres o cargas inherentes a ella7 la ley los impone por so6re la voluntad de los interesados. B decimos por regla general+ por-ue de hecho y en ciertos casos e/cepcionales la persona puede despojarse o ser despojada de ciertos atri6utos menos cercanos o menos inherentes a la personalidad+ como+ por ejemplo+ la nacionalidad. En e5ecto+ una persona puede renunciar a su nacionalidad o ser despojada de ella por alta traicin+ y llegar a ser+ en consecuencia+ un aptrida. >o sucede lo mismo con atri6utos ms estrechamente vinculados a la personalidad+ como la capacidad de goce+ de la cual la persona no puede ser despojada en a6soluto ni tampoco renunciar a ella.

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Esta situacin de los atri6utos de la personalidad+ donde unos son ms inherentes o cercanos -ue otros a la persona+ revela su especial naturale8a: Ellos no son elementos estructurales internos del concepto de persona+ como errneamente lo conci6e %yon 1p.1$14+ sino -ue son elementos indispensables para el desenvolvimiento de ella como sujeto de derechos en un determinado ordenamiento jurdico+ como lo e/presa l.cidamente :odanovic en su de5inicin.
VVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVV W =dvirtamos -ue la doctrina moderna no agrupa todos estos elementos 6ajo el ttulo com.n de atri6utos de la personalidad+ sino -ue los trata en 5orma separada y autnoma.

%os atri6utos de la personalidad no son elementos internos del concepto de persona+ sino elementos e/ternos a la persona -ue necesariamente se le tienen -ue atri6uir para -ue la misma pueda desplegar o desenvolver plenamente su calidad o estatus de sujeto de derecho en un ordenamiento jurdico determinado. Tanto es as+ -ue si cam6iara el conte/to del ordenamiento jurdico+ tam6i,n su5riran modi5icaciones los atri6utos de la personalidad+ pero el concepto mismo de persona seguira intacto. (or ejemplo+ supongamos -ue en &$ aAos ms decidimos los ciudadanos del planeta cam6iar la estructura polticoHjurdica del mundo+ eliminando las 5ronteras nacionales y creando un ordenamiento poltico y jurdico glo6al: sin duda desaparecera ipso "acto el atri6uto de la personalidad llamado nacionalidad+ pero el concepto de persona seguira siendo el mismo. En este lugar slo ha6laremos de los atri6utos de las personas naturales7 de los relativos a las personas jurdicas nos ocuparemos al estudiar ,stas. =( La &a-a&idad de g#&e(

'e entiende por capacidad de goce la aptitud para ser titular de derechos obligaciones. Coy en da+ ha6iendo desaparecido la institucin de la esclavitud+ esta capacidad pertenece a todos los seres humanos desde el nacimiento+ sin e/cepcin de ninguna especie. En e5ecto+ no se conci6e una persona sin esta capacidad+ y de all -ue pueda decirse -ue la personalidad se identi5ica con la capacidad de goce. %a capacidad de goce consiste+ en esencia+ en poder ad-uirir derechos y contraer o6ligaciones7 en poder usar y go8ar de los derechos ad-uiridos7 y+ 5inalmente+ en poder disponer de los mismos. ?L'E<:=9Ia>: Cay -ue entender -ue la capacidad de goce consiste en una aptitud para ser titular de derechos+ lo cual no implica+ en modo alguno+ -ue se tenga -ue ser titular de todos los derechos e/istentes+ ha6idos y por ha6er. Fn varn+ por ejemplo+ en virtud de su propia naturale8a se/ual no tiene el derecho al descanso prenatal+ como tampoco a ning.n derecho propio de la mujer+ pero ello no signi5ica -ue no tenga plena capacidad de goce o la tenga en 5orma disminuida o gradual+ como pretenden algunos autores Dver %yon p.1$) s. y (acheco p.11"E. %o mismo pasara tam6i,n Hotro ejemploH en el caso de un e/tranjero naturali8ado chileno+ ,ste no tiene el derecho a postularse ni llegar a ser (residente de la <ep.6lica+ pero ello no signi5ica -ue tenga una capacidad de goce imper5ecta o relativa.

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En resumen+ el hecho de -ue una determinada persona sea incapa8 de ad-uirir o go8ar de un determinado derecho+ atendidos su propia naturale8a y circunstancias personales o aspectos de orden p.6lico o moral+ no signi5ica una e/cepcin a la capacidad de goce o al principio de igualdad ante la ley. %a capacidad de goce la tenemos todos por igual+ por el simple hecho de ser personas+ y no tiene relacin alguna con la cantidad de derechos de los cuales podemos ser e5ectivamente titulares. (uesto -ue+ como hemos visto+ el concepto de personalidad se con5unde con el concepto de este atri6uto de la personalidad+ llamado capacidad de goce+ ca6e preguntarse por la ra8n de ser de este .ltimo. ^(ara -u, e/iste el concepto de capacidad de goce si e/iste ya el concepto de personalidad_ %a respuesta est relacionada con el concepto de capacidad de ejercicio: El concepto de capacidad de goce se erige como tal 5rente al concepto de capacidad de ejercicio. Todos tienen capacidad de goce+ pero no todos tienen capacidad de ejercicio. Fn reci,n nacido -ue hereda a su padre muerto tiene capacidad de goce+ ad-uiere los derechos y o6ligaciones -ue tena su padre7 pero+ evidentemente+ no tiene capacidad de ejercicio+ pues por s solo+ con su propia voluntad+ no puede ejercitar derechos y contraer o6ligaciones. 2e6e distinguirse+ por tanto+ la capacidad de goce de la capacidad de ejercicio+ llamada tam6i,n capacidad de o6rar+ y -ue consiste en la idoneidad del sujeto para ejercitar por s solo, con su propia voluntad, los derechos subjetivos contraer obligaciones . >uestro 9digo 9ivil se re5iere a esta capacidad cuando dice -ue *la capacidad legal 1de ejercicio4 de una persona consiste en poderse o6ligar por s misma+ y sin el ministerio o la autori8acin de otra0 Dart.1##& inc.2;E. E/iste as esta gran di5erencia entre una y otra clase capacidad: no e/isten personas -ue care8can de capacidad de goce+ pero s e/isten personas -ue carecen de capacidad de ejercicio+ como los dementes+ los imp.6eres+ etc. Estos .ltimos go8an de derechos+ pero los ejercen a trav,s de sus apoderados o representantes legales. 2e todas estas consideraciones podemos concluir -ue la -ue constituye atri6uto de la personalidad es la capacidad de goce+ y no la capacidad de ejercicio. (or ello+ la capacidad de ejercicio no ser tratada a-u+ sino a propsito del tema del acto jurdico. =(2 E" n#m+re( ?C#n&e-t#B El nom6re es la designacin -ue sirve para individuali8ar a una persona en la vida social y jurdica 12ucci p.1134. El nom6re de las personas se de5ine como la pala6ra o pala6ras -ue sirven legalmente para distinguir a una de las dems 1=lessandri p.#$#4. 'u misin 5undamental es individuali8ar a la persona. El nom6re es verdaderamente un atri6uto esencial+ primordial de la personalidad+ a la cual preserva de toda con5usin y protege contra cual-uiera usurpacin+ pues supone la individualidad propia. El nom6re de las personas naturales est constituido por dos elementos:

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- El prenom6re+ o nom6re propio+ o nombre propiamente tal+ o *nom6re de pila0 como tam6i,n se le conoce7 -ue individuali8a a una persona dentro del grupo 5amiliar. (or ejemplo+ (edro+ Ouan+ 2iego+ Kara+ Isa6el+ etc. B+ - El o los apellidos+ o nom6re patronmico o nom6re de 5amilia+ -ue seAala a los -ue pertenecen a un grupo 5amiliar determinado+ y -ue se transmite a los descendientes. (or ejemplo+ Parca+ Kartne8+ Pon8le8+ etc. El conjunto de am6os individuali8a a una persona en el cuerpo social. En cuanto al tema de la naturale1a jurdica del nombre+ ,ste ser tratado cuando se vea lo relativo al derecho al nom6re+ al ha6lar de los derechos de la personalidad. ?Regu"a&i0n -#'iti*aB >i el 9digo 9ivil en particular+ ni la ley en general seAalan alg.n sistema o mecanismo preestablecido de asignacin de nom6re para las personas naturales. %a .nica regulacin vigente en tal sentido era el artculo 12! del <eglamento ?rgnico del 'ervicio de <egistro 9ivil+ el cual regula6a -u, apellidos de6a llevar el hijo legtimo y el ilegtimo en relacin a los apellidos de sus padres. (ero+ dado -ue dicha norma tiene slo rango reglamentario y -ue las categoras de 5iliacin legtima e ilegtima 5ueron a6olidas+ dicho artculo 12! se entiende derogado tcitamente y ya no tiene aplicacin. 'in em6argo+ como dicha norma no ha sido derogada e/presamente ni modi5icada de acuerdo a los nuevos cam6ios legislativos+ algunos autores como :odanovic 1p.2234 le dan todava aplicacin haciendo una analoga entre 5iliacin legtima e ilegtima con 5iliacin matrimonial y no matrimonial respectivamente. %a .nica norma legal vigente -ue rige la imposicin de nom6re para una persona natural+ reci,n nacida+ es el artculo "1 de la %ey so6re <egistro 9ivil D%ey >; #.G$GE+ en sus numerales " y #: *%as partidas de nacimiento de6ern contener+ adems de las indicaciones comunes a toda inscripcin+ las siguientes: 1. Cora+ da+ mes+ aAo y lugar en -ue ocurri el nacimiento7 2. El se/o del reci,n nacido7 =( E" n#m+re / a-e""id# de" na&id#7 .ue indi.ue "a -er'#na .ue re.uiere "a in'&ri-&i0n7 y D( %os nom6res+ apellidos+ nacionalidad+ pro5esin u o5icio y domicilio de los padres+ o los del padre o madre -ue le recono8ca o haya reconocido. 'e dejar constancia de los nom6res y apellidos de la madre+ aun-ue no haya reconocimiento+ cuando la declaracin del re-uirente coincida con el compro6ante del m,dico -ue haya asistido al parto+ en lo concerniente a las identidades del nacido y de la mujer -ue lo dio a lu8. N# -#dr: im-#ner'e a" na&id# un n#m+re e<tra*agante7 rid%&u"#7 im-r#-i# de -er'#na'7 e.u%*#&# re'-e&t# de" 'e<# # &#ntrari# a" +uen "engua$e( 'i el ?5icial del <egistro 9ivil+ en cumplimiento de lo -ue dispone el inciso anterior+ se opusiere a la inscripcin de un nom6re y el -ue lo solicite insistiere en ello+ enviar de inmediato los antecedentes al Oue8 de %etras o del 2epartamento+ -uien resolver en el menor pla8o posi6le+ sin 5orma de juicio+ pero con audiencia de las partes+ si el nom6re propuesto est comprendido o no en la prohi6icin. Estas actuaciones estarn e/entas de impuestos.0

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'eg.n se puede constatar en la norma citada+ la designacin del nom6re de la persona reci,n nacida -ueda sujeta al re-uerimiento de la persona -ue la inscri6e en el respectivo <egistro de >acimientos. %a .nica limitacin esta6lecida por la ley tiene relacin con el nom6re propio o *de pila0+ el cual no puede ser e/travagante+ ridculo+ impropio de personas+ e-uvoco respecto del se/o o contrario al 6uen lenguaje. (or ejemplo+ seg.n la norma+ sera inacepta6le ponerle a un varn el nom6re de *Isa6el0+ o a una niAa+ el nom6re de *Tontita0. El primero por ser e-uvoco respecto del se/o y el segundo por ser a6iertamente injurioso y ridculo. 'in em6argo+ el artculo citado nada prescri6e respecto de los apellidos+ por lo cual el re-uirente de la inscripcin de nacimiento puede colocarle los apellidos -ue considera pertinentes. (ero esta discrecionalidad del re-uirente no nos de6e llevar a pensar en la ar6itrariedad a6soluta+ seg.n la cual ,ste le pondra al reci,n nacido cual-uier apellido. 'i consideramos -ue -uien re-uiere la inscripcin tiene alg.n vnculo 6iolgico o a5ectivo con el reci,n nacido+ es de suponer -ue 6uscar 5avorecerlo dando cuenta de su verdadero origen a trav,s de los apellidos -ue le ponga7 a esto se suma la 5uer8a de la costum6re o prctica social inmemorialmente arraigada en nuestro pas+ seg.n la cual a las personas se les impone dos apellidos: el primer apellido del padre+ seguido del primer apellido de la madre. En la actualidad esta prctica o costum6re social sigue vigente sin importar si se trata de un hijo matrimonial o no matrimonial. =ntes de la a6olicin de la distincin de la 5iliacin en legtima e ilegtima+ por la %ey >; 13.&G& de 2! de octu6re de 133G+ el uso del apellido esta6a necesariamente vinculado a la 5iliacin. 2e este modo+ una persona+ nacida 5uera del matrimonio y cuyo padre no le ha6a reconocido como hijo+ no poda usar el apellido de ,ste y slo tena como apellido el primero de su madre. En la actualidad+ el uso del apellido se ha desvinculado de la 5iliacin legal y+ por tanto+ una madre soltera puede+ si as lo -uiere+ ponerle el apellido del padre 6iolgico a su hijo+ aun-ue tal 5iliacin no haya sido determinada legalmente. (ues+ el hecho de usar el apellido paterno+ hoy en da+ nada dice respecto a la paternidad legal. En cuanto a la 5iliacin adoptiva+ la actual %ey >; 13.!2$+ -ue dicta >ormas so6re =dopcin de Kenores+ esta6lece en su artculo ") -ue *la adopcin con5iere al adoptado el estado civil de hijo de los adoptantes+ con todos los derechos y de6eres recprocos esta6lecidos en la ley D...E0. B en relacin a la inscripcin de la 5iliacin adoptiva+ el >; 2 de su artculo 2! prescri6e -ue se de6er remitir a la ?5icina del <egistro 9ivil e Identi5icacin del domicilio de los adoptantes el e/pediente de adopcin *a 5in de -ue se practi-ue una nueva inscripcin de nacimiento del adoptado como hijo de los adoptantes. D...E %a nueva inscripcin de nacimiento del adoptado contendr las indicaciones -ue seAala el artculo "1 de la ley >; #.G$G.0 En otras pala6ras+ la nueva legislacin de adopcin+ en cuanto a imposicin de nom6re al adoptado+ no esta6lece ninguna di5erencia con las anteriores normas ya vistas+ relativas a la 5iliacin 6iolgica+ matrimonial o no matrimonial. (or lo cual+ los adoptantes pueden poner al adoptado sus apellidos como si 5uera un hijo 6iolgico propio. En cuanto a la 5iliacin no determinada+ como el caso de los reci,n nacidos a6andonados o e/psitos+ no hay ninguna legislacin ni reglamentacin -ue e/presamente regule la

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imposicin de nom6re. (ero+ en el hecho+ elige el nom6re y el apellido del niAo la persona -ue solicita su inscripcin en el <egistro 9ivil. B esta prctica tiene asidero legal si concordamos dos normas de la re5erida %ey >; #.G$G: - (or una parte+ el >; ! del art.23 dispone: *Estn o6ligados a re-uerir la inscripcin 1de nacimiento4 las siguientes personas: D...E !. %a persona -ue haya recogido al reci,n nacido a6andonado.0 - B por otra parte+ el artculo "" -ue ordena: *'on re-uisitos esenciales de la inscripcin de un nacimiento+ la 5echa de ,ste y el nom6re+ apellido y se/o del reci,n nacido.0 'e deduce+ despu,s de concordar am6as normas+ -ue el -ue encuentra un e/psito est o6ligado a inscri6irlo en el <egistro de >acimientos y a ponerle un nom6re y apellido+ sea el -ue sea. ?E" &am+i# de n#m+reB El nom6re+ de5initivo en principio+ puede sin em6argo modi5icarse en el curso de la e/istencia de una persona. B es suscepti6le de cam6iarse o modi5icarse por va principal o por va de consecuencia. 'e produce por va principal o directa cuando se sigue el procedimiento -ue tiende .nica y e/clusivamente a o6tener la mutacin del nom6re+ procedimiento -ue culmina en la sentencia judicial correspondiente. 'e produce por va de consecuencia o indirecta cuando cam6ian los antecedentes -ue la ley toma en cuenta para determinar el nom6re de las personas+ as como cuando cam6ia de nom6re el padre o la madre+ o se general una 5iliacin adoptiva. En nuestra legislacin positiva el cam6io de nom6re por va principal lo hace posi6le la %ey >; 1)."##+ -ue autori8a el cam6io de nom6res y apellidos en los casos -ue indica. El artculo 1; de dicha ley seAala -ue cual-uiera persona podr solicitar+ por una sola ve8 y ante el Oue8 de %etras en lo civil del domicilio del peticionario+ -ue se la autorice para cam6iar sus nom6res o apellidos+ o am6os a la ve8+ en los casos siguientes: aE 9uando unos u otros sean ridculos+ risi6les o la menosca6en moral o materialmente7 6E 9uando el solicitante haya sido conocido durante ms de cinco aAos+ por motivos plausi6les+ con nom6res o apellidos+ o am6os+ di5erentes de los propios+ y cE En los casos de 5iliacin no matrimonial o en -ue no se encuentra determinada la 5iliacin+ para agregar un apellido cuando la persona hu6iera sido inscrita con uno solo o para cam6iar uno de los -ue se hu6ieren impuesto al nacido+ cuando 5ueren iguales. El artculo #; dispone -ue el cam6io de apellido no podr hacerse e/tensivo a los padres del solicitante+ y no alterar la 5iliacin7 pero alcan8ar a sus descendientes sujetos a patria potestad 1cam6io de apellido por va de consecuencia4+ y tam6i,n a los dems descendientes -ue consientan en ello. 'i el solicitante es casado o tiene descendientes menores de edad+ de6er pedir tam6i,n+ en el mismo acto en -ue solicite el cam6io de su apellido+ la modi5icacin pertinente en su partida de matrimonio y en las partidas de nacimiento de sus hijos. ?Pr#te&&i0n $ur%di&a de" n#m+reB

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%a ley protege el nom6re+ sancionando conductas -ue implican su uso a6usivo o la usurpacin del nom6re de otra persona+ entre otras conductas lesivas: - *El uso malicioso de los primitivos nom6res o apellidos y la utili8acin 5raudulenta del nuevo nom6re o apellido para e/imirse del cumplimiento de o6ligaciones contradas con anterioridad al cam6io de ellos+ sern sancionados con la pena de presidio menor en su grado mnimo.0 1art.&; de la %ey >; 1)."##4 - *'er castigado con presidio menor en su grado m/imo a presidio mayor en su grado mnimo el empleado p.6lico -ue+ a6usando de su o5icio+ cometiere 5alsedad: 9ontrahaciendo o 5ingiendo letra+ 5irma o r.6rica.0 1art.13" 9.(.4 - *El -ue usurpare el nom6re de otro ser castigado con presidio menor en su grado mnimo+ sin perjuicio de la pena -ue pudiere corresponderle a consecuencia del daAo -ue en su 5ama o intereses ocasionare a la persona cuyo nom6re ha usurpado.0 1art.21# 9.(.4 - *Incurrir en las penas del artculo anterior 1las del art.#!)4 el -ue de5raudare a otro usando de nom6re 5ingido+ atri6uy,ndose poder+ in5luencia o cr,ditos supuestos+ aparentando 6ienes+ cr,dito+ comisin+ empresa o negociacin imaginarios+ o vali,ndose de cual-uier otro engaAo semejante.0 1art.#!G 9.(.4 =(= E" d#mi&i"i#( El domicilio es el asiento jurdico de una persona para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus o6ligaciones 12ucci p.12&4. Todas las personas naturales se encuentran ligadas a un lugar determinado. Esta esta6ilidad en un lugar cierto y conocido es indispensa6le para la 6uena marcha de las relaciones jurdicas. En e5ecto+ si una persona+ por el solo hecho de cam6iar constantemente de lugar+ pudiera eludir el cumplimiento de sus o6ligaciones o de6eres+ ninguna seguridad e/istira en el comercio jurdico. (or eso el 2erecho ha creado la institucin del domicilio+ -ue no es ms -ue un lugar determinado+ al cual le atri6uye la 5iccin de suponer siempre presente a la persona+ para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus o6ligaciones. El domicilio en cuanto atri6uto de la personalidad es necesario u o6ligatorio+ 5ijo y+ en principio+ .nico. El domicilio es o6ligatorio+ puesto -ue es un atri6uto de la personalidad7 dicho en otros t,rminos+ todo individuo de6e tener necesariamente un domicilio+ salvo contadas e/cepciones. Mue el domicilio sea 5ijo+ -uiere decir -ue no cam6ia por el simple hecho de -ue una persona pase a residir en otro lugar7 para -ue se trans5ormara en domicilio a esta residencia tendra -ue aAadirse el nimo o intencin. El domicilio es tam6i,n .nico. Ello se comprende 5cilmente por el hecho de ser un atri6uto de la personalidad+ ya -ue no puede conce6irse -ue una misma persona tenga ms de un domicilio. 'in em6argo+ nuestro 9digo 9ivil acepta la posi6ilidad de -ue una persona tenga ms de un domicilio+ ello en virtud de las necesidades y condiciones sociales y jurdicas propias de la vida moderna.

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En resumen+ nuestro 9digo 9ivil dispone -ue la persona siempre tendr un domicilio Dart.!GE+ aun-ue no necesariamente .nico Dart.!)E. El domicilio esta regulado en nuestro 9digo 9ivil en los artculos &3 a )". =l respecto+ hay -ue dejar sentado -ue estas normas relativas al domicilio contenidas en el 9digo 9ivil tienen carcter supletorio+ de tal modo -ue si alg.n cdigo o ley esta6lece normas especiales distintas so6re domicilio para una determinada materia o e5ecto+ se de6ern aplicar estas .ltimas. =s lo seAala el artculo )$: * E" d#mi&i"i# -arr#.uia"7 muni&i-a"7 -r#*in&ia" # re"ati*# a &ua".uier #tra 'e&&i0n de" territ#ri#7 'e determina -rin&i-a"mente -#r "a' "e/e' / #rdenan5a' .ue &#n'titu/en dere&,#' / #+"iga&i#ne' e'-e&ia"e' -ara #+$et#' -arti&u"are' de g#+iern#7 -#"i&%a / admini'tra&i0n en "a' re'-e&ti*a' -arr#.uia'7 &#munidade'7 -r#*in&ia'7 et&(7 / 'e ad.uiere # -ierde &#nC#rme a di&,a' "e/e' u #rdenan5a'( A Ca"ta de di'-#'i&i#ne' e'-e&ia"e' en di&,a' "e/e' u #rdenan5a'7 'e ad.uiere # -ierde 'eg1n "a' reg"a' de e'te t%tu"#(0 =(=( DeCini&i0n / &#n&e-t# de d#mi&i"i#(

El artculo &3 contiene la de5inicin legal de domicilio: *E" domicilio &#n'i'te en "a re'iden&ia7 a&#m-aMada7 rea" # -re'unti*amente7 de" :nim# de -ermane&er en e""a( Di*%de'e en -#"%ti&# / &i*i"(0 2e la de5inicin legal podemos in5erir -ue para la constitucin del domicilio se re-uiere la reunin de dos elementos copulativos+ -ue son la residencia y el nimo. 1; %a re'iden&ia consiste en el hecho material y e5ectivo de vivir una persona en un lugar determinado. Tenemos a-u -ue distinguir tres conceptos distintos: ha6itacin+ residencia y domicilio. %a ha6itacin o morada es una relacin de hecho de una persona con un lugar donde permanece y generalmente pernocta+ pero puede ser accidental+ ocasional o transitoria. (odemos pensar+ al e5ecto+ en el pasajero -ue ha6ita un tiempo en un hotel. %a residencia es siempre una nocin concreta. 'e di5erencia de la ha6itacin en -ue a-u desaparece el aspecto de transitorio+ o mejor+ de ocasional. %a residencia implica la idea de algo esta6ili8ado7 la permanencia 5sica de una persona en un lugar determinado en 5orma permanente o ha6itual+ lo -ue no signi5ica -ue siempre+ en todo momento+ de6a estar all. %a mera residencia har las veces de domicilio civil respecto de las personas -ue no tuvieren domicilio civil en otra parte Dart.!G 9.9.E. El domicilio+ en cam6io+ es la intencin de la persona de tener el lugar de su residencia como asiento de su vida social y jurdica. 2; El :nim# es la intencin de permanecer por largo tiempo en el sitio de residencia+ de no cam6iarla o de no adoptar otra. (ero de6e tratarse de una intencin o6jetiva y e/presada en hechos+ no en meros deseos a5ectivos o emocionales. 2e acuerdo con las disposiciones del 9digo el nimo puede ser real o presunto. (or estos motivos+ el nimo es real cuando o6edece a intenciones -ue se e/presan o traducen en circunstancias o6jetivas. El nimo es presuntivo cuando es

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necesario deducirlo de ciertos hechos conocidos o realidades concretas+ en atencin a -ue el nimo del individuo no puede ser conocido o no ca6e tomarlo en cuenta. =l e5ecto esta6lece nuestro 9digo 9ivil diversas presunciones de domicilio o de nimo tanto positivas como negativas.

?Pre'un&i#ne' de :nim# # de d#mi&i"i#B 'e presume positivamente -ue una persona tiene su domicilio en el lugar -ue se indica en los siguientes casos: 1; %ugar donde la persona ejerce sus negocios+ o5icio+ pro5esin o cargos. *Art( ED( A" &#ntrari#7 'e -re'ume de'de "ueg# e" :nim# de -ermane&er / a*e&indar'e en un "ugar7 -#r e" ,e&,# de a+rir en ;" tienda7 +#ti&a7 C:+ri&a7 ta""er7 -#'ada7 e'&ue"a u #tr# e'ta+"e&imient# dura+"e7 -ara admini'trar"# en -er'#na8 -#r e" ,e&,# de a&e-tar en di&,# "ugar un &arg# &#n&e$i"7 # un em-"e# Ci$# de "#' .ue regu"armente 'e &#nCieren -#r "arg# tiem-#8 / -#r #tra' &ir&un'tan&ia' an:"#ga'(0 2e acuerdo a lo -ue de5ine el artculo !2 el lugar anteriormente descrito constituye el domicilio civil o vecindad: *Art( E2( E" "ugar d#nde un indi*idu# e't: de a'ient#7 # d#nde e$er&e ,a+itua"mente 'u -r#Ce'i0n u #Ci&i#7 determina 'u d#mi&i"i# &i*i" # *e&indad(0 2; El lugar donde se encuentra su 5amilia. *Art( EA( E" d#mi&i"i# &i*i" n# 'e muda -#r e" ,e&,# de re'idir e" indi*idu# "arg# tiem-# en #tra -arte7 *#"untaria # C#r5adamente7 &#n'er*and# 'u Cami"ia / e" a'ient# -rin&i-a" de 'u' neg#&i#' en e" d#mi&i"i# anteri#r( A'%7 &#nCinad# -#r de&ret# $udi&ia" a un -ara$e determinad#7 # de'terrad# de "a mi'ma manera Cuera de "a Re-1+"i&a7 retendr: e" d#mi&i"i# anteri#r7 mientra' &#n'er*e en ;" 'u Cami"ia / e" -rin&i-a" a'ient# de 'u' neg#&i#'(0 = partir de las normas citadas podemos hacer las siguientes o6servaciones: - %os anteriores domicilios son presuntivos+ por-ue se 6asan en una presuncin de la ley+ y+ por lo cual+ aceptaran prue6a en contrario. %a ley puede esta6lecer o la persona pro6ar -ue su domicilio es otro. - 2ado -ue los domicilios presuntos se deducen a partir de ciertas situaciones de hecho+ puede darse el caso de -ue una misma persona apare8ca con ms de un domicilio presunto+ como sera el caso de una persona -ue desarrollara sus actividades pro5esionales en ms de un lugar o tuviese a su 5amilia en otro. ^En este caso cul sera su domicilio_ ^(odran ser am6os_ %a respuesta es a5irmativa. =s lo seAala el art%&u"# EH -ue a6re la posi6ilidad de tener ms de un domicilio: *Cuand# &#n&urran en *aria' 'e&&i#ne' territ#ria"e'7 &#n re'-e&t# a un mi'm# indi*idu#7 &ir&un'tan&ia' &#n'tituti*a' de d#mi&i"i# &i*i"7 'e entender: .ue en t#da' e""a' "# tiene8 -er# 'i 'e trata de &#'a' .ue di&en re"a&i0n e'-e&ia" a una de di&,a' 'e&&i#ne' e<&"u'i*amente7 e""a '#"a 'er: -ara ta"e' &a'#' e" d#mi&i"i# &i*i" de" indi*idu#(0

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- 2e los dos elementos -ue determinan el domicilio+ el ms importante es el nimo o intencin de permanecer en un lugar determinado+ pues+ de acuerdo con los t,rminos del artculo !&+ ya citado+ *el domicilio civil no se muda por el hecho de residir el individuo largo tiempo en otra parte+ voluntaria o 5or8adamente+ conservando su 5amilia y el asiento principal de sus negocios en el domicilio anterior.0 En otras pala6ras+ el domicilio no se pierde por el hecho de 5altar la residencia si se conserva el nimo. - >o se de6en con5undir el domicilio presunto con el domicilio legal. =m6os los determina la ley+ pero el primero+ como lo dice su nom6re+ constituye una presuncin+ -ue admite prue6a en contrario. El domicilio legal+ en cam6io+ no es una presuncin sino una designacin e/presa de la ley so6re cul es el domicilio de una persona. 2e este modo+ si una misma persona tiene un domicilio presunto en virtud de su pro5esin+ pero en virtud de otras circunstancias+ por ley+ tiene otro domicilio distinto+ se de6er considerar su verdadero domicilio este .ltimo+ ya -ue la ley es la prue6a su5iciente para desestimar la primera presuncin de domicilio. 'in em6argo+ no es siempre 5cil determinar cundo estamos ante un domicilio presunto o uno legal+ como en el caso del artculo !G+ seg.n veremos en la seccin siguiente. ?Una -re'un&i0n negati*a de d#mi&i"i#B El 9digo 9ivil tam6i,n esta6lece una presuncin negativa de domicilio+ en concordancia con los artculos !# y !&+ ya vistos: *Art( E=( N# 'e -re'ume e" :nim# de -ermane&er7 ni 'e ad.uiere7 &#n'iguientemente7 d#mi&i"i# &i*i" en un "ugar7 -#r e" '#"# ,e&,# de ,a+itar un indi*idu# -#r a"g1n tiem-# &a'a -r#-ia # a$ena en ;"7 'i tiene en #tra -arte 'u ,#gar d#m;'ti&# # -#r #tra' &ir&un'tan&ia' a-are&e .ue "a re'iden&ia e' a&&identa"7 &#m# "a de" *ia$er#7 # "a de" .ue e$er&e una &#mi'i0n tem-#ra"7 # "a de" .ue 'e #&u-a en a"g1n tr:Ci&# am+u"ante(0 =(=(2 C"a'e' de d#mi&i"i# 'eg1n 'u Cuente u #rigen( 2esde el punto de vista de su origen podemos distinguir entre domicilio legal+ convencional y real. D#mi&i"i# "ega" Es el impuesto por la ley a ciertas personas -ue se encuentran en determinados supuestos+ aun-ue ellas+ de hecho+ no tengan all el principal asiento de su residencia. Esto puede provenir de su situacin de dependencia respecto de otras+ o 6ien+ del cargo -ue desempeAan. 'e trata de un domicilio necesario y 5or8oso y+ por consiguiente+ independiente de la residencia e5ectiva de la persona o de la voluntad de permanecer en ella -ue le anime. :eremos a continuacin algunos domicilios legales -ue esta6lece el 9digo 9ivil+ lo cual es sin perjuicio de los -ue esta6lecen otras leyes o cdigos. a() El caso de los 5uncionarios eclesisticos: *L#' #+i'-#'7 &ura' / #tr#' e&"e'i:'ti&#' #+"igad#' a una re'iden&ia determinada7 tienen 'u d#mi&i"i# en e""a(0 Dart.!!E

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+() El caso del no emancipado o pupilo+ u otras personas sujetas a guarda: *E" .ue *i*e +a$# -atria -#te'tad 'igue e" d#mi&i"i# -atern# # matern#7 'eg1n e" &a'#7 / e" .ue 'e ,a""a +a$# tute"a # &uradur%a7 e" de 'u tut#r # &urad#r(0 Dart.)2E

&() El caso de los criados o dependientes *puertas adentro0: *E" d#mi&i"i# de una -er'#na 'er: tam+i;n e" de 'u' &riad#' / de-endiente' .ue re'idan en "a mi'ma &a'a .ue e""a8 'in -er$ui&i# de "# di'-ue't# en "#' d#' art%&u"#' -re&edente'(0 Dart.)"E d() El caso del -ue no tuviera domicilio civil en otra parte: *La mera re'iden&ia ,ar: "a' *e&e' de d#mi&i"i# &i*i" re'-e&t# de "a' -er'#na' .ue n# tu*ieren d#mi&i"i# &i*i" en #tra -arte(0 Dart.!GE Esta norma merece dudas so6re si constituye o no un domicilio legal+ o es+ ms 6ien+ un domicilio presunto+ seg.n aludimos anteriormente. Todo depende de si admite prue6a en contrario o no. %a disposicin esta6lece -ue si una persona no tuviera nimo de permanecer en otro lugar+ ser su domicilio el lugar donde tuviera mera residencia. ^? lo presume_ NOTA: En el lenguaje jurdico domicilio legal no slo signi5ica el domicilio designado por la ley+ sino tam6i,n el domicilio -ue una persona elige cuando la ley le e/ige uno para determinados e5ectos. =s+ se llama domicilio legal a a-uel -ue necesariamente tiene -ue 5ijar un representante legal de una institucin+ por-ue se lo e/ige la ley respectiva. D#mi&i"i# &#n*en&i#na"( El domicilio convencional es el esta6lecido de com.n acuerdo por las partes en un contrato u otro acto 6ilateral para ciertos e5ectos judiciales o e/trajudiciales -ue ellos mismos determinen. En realidad+ no se trata de un *domicilio0 sino de una simple derogacin parcial de los e5ectos normales del domicilio ordinario. El artculo !3 lo esta6lece en la siguiente 5orma: *Se -#dr: en un &#ntrat# e'ta+"e&er de &#m1n a&uerd# un d#mi&i"i# &i*i" e'-e&ia" -ara "#' a&t#' $udi&ia"e' # e<tra$udi&ia"e' a .ue diere "ugar e" mi'm# &#ntrat#(0 Ejemplo tpico de un domicilio convencional es a-uel -ue se suele esta6lecer en una clusula 5inal de un contrato+ en la cual las partes 5ijan como domicilio para los e5ectos del mismo una determinada comuna o ciudad+ no o6stante tener las partes otros domicilios distintos. 9on ello las partes esta6lecen una prorroga e/presa de competencia a 5avor del tri6unal correspondiente al domicilio convencional+ para cual-uier litigio -ue surja a ra8 del contrato.

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Este domicilio convencional prima por so6re el esta6lecido en las normas civiles -ue ya hemos anali8ado+ por-ue como contenido contractual pasa a ser una ley para los contratantes Dart.1&#& 9.9.E+ incluso si los mismos cam6ian posteriormente de domicilio real Dart.1&G3 9.9.E. 'in em6argo+ como es comprensi6le+ el domicilio convencional est limitado a los e5ectos de dicho contrato y por el tiempo -ue est, vigente. E" d#mi&i"i# rea"( El domicilio real+ llamado tam6i,n de hecho o voluntario+ es la norma general y el -ue resulta de la de5inicin del artculo &3 del 9digo 9ivil. Estar constituido por la residencia en una parte espec5ica del territorio de la rep.6lica+ acompaAada+ real o presuntivamente+ del nimo de permanecer en ella y ser aplica6le siempre -ue el individuo no est, sometido a ninguna de las reglas -ue seg.n la legislacin le imponen un domicilio especial. 9onstituyen tam6i,n domicilio real los domicilios presuntos+ ya -ue la ley los presume reales a partir de situaciones concretas de hecho+ no o6stante -ue sea una ley -uien los esta6le8ca. =(=(= C"a'e' de d#mi&i"i# 'eg1n 'u' &ara&ter%'ti&a' -r#-ia'( 'eg.n sus rasgos propios los domicilios se pueden clasi5icar en domicilio civil+ poltico+ general o especial. El d#mi&i"i# &i*i" es el relacionado con un lugar determinado del territorio nacional. =s lo de5ine el artculo !1 del 9digo 9ivil: * E" d#mi&i"i# civil e' re"ati*# a una -arte determinada de" territ#ri# de" E'tad#(0 El d#mi&i"i# -#"%ti&#+ en cam6io+ es el relacionado con el pas en -ue se reside: *E" d#mi&i"i# poltico e' re"ati*# a" territ#ri# de" E'tad# en genera"( E" .ue "# tiene # ad.uiere e' # 'e ,a&e miem+r# de "a '#&iedad &,i"ena7 aun.ue &#n'er*e "a &a"idad de e<tran$er#(0 Dart.!$ 9.9.E (or ra8ones o6vias+ el -ue tiene domicilio civil en 9hile+ tiene tam6i,n domicilio poltico en 9hile. El d#mi&i"i# genera" es el normal de una persona para todas sus relaciones jurdicas. El d#mi&i"i# e'-e&ia"+ en cam6io+ se re5iere slo a ciertas relaciones determinadas. (or ejemplo el artculo 2"&$ del 9digo 9ivil esta6lece un domicilio especial para la 5ian8a7 y el artculo #3 del 9digo de (rocedimiento 9ivil ordena para e5ectos procesales la determinacin de un domicilio especial dentro del territorio jurisdiccional del tri6unal. =(=(D Im-#rtan&ia $ur%di&a de" d#mi&i"i#( 2iversas normas le dan al domicilio un rol jurdico importante. :eamos algunas: - Es el lugar donde+ a 5alta de convencin e/presa+ se de6e hacer el pago Dart.1&GG 9.9.E7

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- Es determinante en materia sucesoria en cuanto a las normas aplica6les a la sucesin Dart.3&& 9.9.E7 - En materia procesal el domicilio es importante para determinar la competencia territorial de los tri6unales de justicia en la mayora de las acciones o asuntos no contenciosos Dart.1"# 9.?.T.E7

=(D La na&i#na"idad( ?C#n&e-t#B %a nacionalidad es el vnculo jurdico -ue une a una persona con un Estado determinado. %a nacionalidad+ como atri6uto de la personalidad+ se re5leja en el principio de -ue toda persona natural de6e tener una nacionalidad. 2e este modo+ el atri6uto nacionalidad se presenta como un derecho inaliena6le de la persona humana: * ( T#da -er'#na tiene dere&,# a una na&i#na"idad( 2( T#da -er'#na tiene dere&,# a "a na&i#na"idad de" E'tad# en &u/# territ#ri# na&i0 'i n# tiene dere&,# a #tra( =( A nadie 'e -ri*ar: ar+itrariamente de 'u na&i#na"idad ni de" dere&,# a &am+iar"a(0 Dart.2$ del (acto de 'an Oos, de 9osta <icaE (or su parte+ el (acto Internacional de 2erechos 9iviles y (olticos esta6lece en su artculo 2#+ >;": *T#d# niM# tiene dere&,# a ad.uirir una na&i#na"idad0. Estas normas citadas son receptoras de algunos de los principios relativos a la nacionalidad consagrados por el 8erecho Internacional. %os ms importantes son los siguientes: a() %a nacionalidad no de6e imponerse7 dicho en otros t,rminos+ un Estado no puede impedir -ue sus nacionales renuncien a su nacionalidad para ad-uirir otra7 +() Toda persona de6e tener una nacionalidad. El Estado+ para constituirse y 5uncionar regularmente+ necesita del concurso de los individuos. = su ve8+ a ,stos les es preciso+ para la satis5accin completa de sus necesidades+ la cola6oracin de sus semejantes. (or ello+ toda persona de6e pertenecer a un Estado+ dentro del cual pueda desarrollar sus actividades. 2e a-u se in5iere -ue todo individuo ha de poseer una nacionalidad7 &() >ing.n individuo de6e tener ms de una nacionalidad. Esta regla es lgica+ por-ue si un individuo es nacional de dos Estados+ podra suceder -ue se encontrase o6ligado al cumplimiento de de6eres contradictorios+ impuestos por los respectivos Estados. 'in em6argo+ sucede -ue por la di5erencia de legislaciones una misma persona puede tener ms de una nacionalidad. En tal caso slo puede hacer valer una de ellas. 'in em6argo+ algunos Estados admiten la do6le nacionalidad7

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d() %a p,rdida de la nacionalidad no de6e imponerse como pena. 'i la nacionalidad es un atri6uto de la personalidad jurdica+ es un grave atentado contra ,sta privar a una persona de ella. 1(acheco p.11& s.4 9omo ya se dijo+ la nacionalidad es el vnculo jurdico -ue une a una persona con un Estado determinado. Este vnculo crea derechos y de6eres entre el Estado y el sujeto. %os de6eres del sujeto+ -ue son a la ve8 los derechos del Estado+ se encuentran por lo general esta6lecidos en las leyes y la 9onstitucin+ y consisten principalmente en de5ender y prestar determinados servicios al Estado y en respetar su ordenamiento jurdico. =s el artculo 22 de nuestra 9onstitucin esta6lece: *T#d# ,a+itante de "a Re-1+"i&a de+e re'-et# a C,i"e / a 'u' em+"ema' na&i#na"e'( L#' &,i"en#' tienen e" de+er Cundamenta" de ,#nrar a "a -atria7 de deCender 'u '#+eran%a / de &#ntri+uir a -re'er*ar "a 'eguridad na&i#na" / "#' *a"#re' e'en&ia"e' de "a tradi&i0n &,i"ena( E" 'er*i&i# mi"itar / dem:' &arga' -er'#na"e' .ue im-#nga "a "e/ '#n #+"igat#ri#' en "#' t;rmin#' / C#rma' .ue ;'ta determine( L#' &,i"en#' en e'tad# de &argar arma' de+er:n ,a""ar'e in'&rit#' en "#' Regi'tr#' Mi"itare'7 'i n# e't:n "ega"mente e<&e-tuad#'(0 %os de6eres del Estado+ -ue son recprocamente los derechos del sujeto+ son normalmente de carcter constitucional. Ellos comprenden 5undamentalmente el de6er general de proteger los derechos 5undamentales de la persona natural+ los derechos humanos: derecho a la vida+ a la li6ertad+ a la igual reparticin de las cargas p.6licas+ etc. Dver art.13 de la 9onstitucin (oltica de la <ep.6licaE. =(D( N#rma' -#'iti*a' .ue regu"an "a na&i#na"idad(

>uestro 9digo 9ivil no reglamenta la nacionalidad. En e5ecto+ el artculo &! remite a la 9onstitucin el tratamiento de esta materia: * S#n c.ilenos "#' .ue "a C#n'titu&i0n de" E'tad# de&"ara ta"e'( L#' dem:' '#n e<tran$er#'(0 >uestro legislador al darle rango constitucional a esta materia ha -uerido+ sin duda+ darle mayor importancia+ esta6ilidad y seguridad jurdica a este atri6uto de la personalidad7 evitando con ello dejar e/puestos a los nacionales a -ue uno de sus atri6utos esenciales pudiera ser a5ectado por una simple ley. N#rma' &#n'titu&i#na"e' '#+re "a ad.ui'i&i0n de "a na&i#na"idad &,i"ena( %a nacionalidad depende del nacimiento o de la eleccin. %a primera+ llamada de origen+ se ad-uiere por el hecho de nacer+ y a ella permanece ligada la persona mientras no ad-uiera otra. %a nacionalidad de eleccin es la -ue o6tiene un individuo mediante la *naturali8acin0 o *nacionali8acin0+ o por la aceptacin de la concesin de *nacionalidad por gracia0. El artculo 1$ de la 9onstitucin prescri6e los casos en -ue una persona es chilena o ad-uiere la nacionalidad chilena W: *Art( G( S#n &,i"en#':

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N( L#' na&id#' en e" territ#ri# de C,i"e7 &#n e<&e-&i0n de "#' ,i$#' de e<tran$er#' .ue 'e en&uentren en C,i"e en 'er*i&i# de 'u J#+iern#7 / de "#' ,i$#' de e<tran$er#' tran'e1nte'7 t#d#' "#' .ue7 'in em+arg#7 -#dr:n #-tar -#r "a na&i#na"idad &,i"ena80 1Este numeral 1; esta6lece el principio o regla general de la nacionalidad de origen. =hora 6ien+ en relacin a la nacionalidad de origen e/isten dos sistemas para determinarla: El ius soli Del derecho del sueloE y el ius sanguinis Del derecho de la sangreE7 y un tercer sistema mi/to -ue es una com6inacin de los dos anteriores. 'eg.n el sistema del ius soli+
W El artculo 1$ de la 9onstitucin 5ue modi5icado por la re5orma constitucional de 2$$&+ y cuyo te/to 5ue recogido en la %ey >; 2$.$&$+ pu6licada en el 2iario ?5icial con 5echa 2! de agosto de 2$$&. En esta ley el artculo 1$ 5ue modi5icado por su artculo 1b >; # letras aE+ 6E y cE. El te/to re5undido+ coordinado y sistemati8ado de la 9onstitucin (oltica de la <ep.6lica de 2$$& 5ue 5ijado por el 2ecreto 'upremo >; 1$$ de 5echa 1) de septiem6re de 2$$&.

cuya ra8 se remonta a la ,poca 5eudal+ es nacional de un Estado todo individuo nacido dentro del territorio de ese Estado+ aun cuando los padres sean e/tranjeros. 9on5orme al sistema del ius sanguinis+ -ue viene desde el 2erecho <omano+ es nacional de un Estado el individuo cuyos padres son nacionales de ese Estado+ aun-ue a-u,l haya nacido en el e/tranjero. El sistema mi/to se esta6lece para salvar los inconvenientes -ue resultan de estos dos sistemas cuando se aplican en 5orma pura+ aun-ue+ seg.n los casos+ en algunas legislaciones -ue aplican el sistema mi/to prevalece el ius sanguinis y en otras el ius soli. 9omo veremos+ en el ordenamiento jurdico chileno se da el sistema mi/to con prevalencia del ius soli. =s lo esta6lece este numeral 1;: 'on chilenos todos los nacidos en el territorio de 9hile Dius soliE+ sin importar si son hijos de chilenos o e/tranjeros. %a e/cepcin esta6lecida en este mismo numeral es+ en el 5ondo+ una seudoe/cepcin+ ya -ue los hijos de e/tranjeros transe.ntes o de e/tranjeros -ue se encuentren en 9hile en servicio de su Po6ierno+ nacidos en 9hile+ no son chilenos ipso "acto pero tienen el derecho de ad-uirir la nacionalidad chilena con slo solicitarla+ y sin -ue la 9onstitucin les e/ija ning.n otro re-uisito. %a oportunidad para optar por la nacionalidad chilena es dentro del pla8o 5atal de un aAo+ contado desde la 5echa en -ue el interesado cumpla veinti.n aAos de edad Dart.1$ del 2ecreto 'upremo >; &.1#2E.4 2N( L#' ,i$#' de -adre # madre &,i"en#'7 na&id#' en territ#ri# e<tran$er#( C#n t#d#7 'e re.uerir: .ue a"gun# de 'u' a'&endiente' en "%nea re&ta de -rimer # 'egund# grad#7 ,a/a ad.uirid# "a na&i#na"idad &,i"ena en *irtud de "# e'ta+"e&id# en "#' n1mer#' N7 =N 0 DN8 1En este numeral 2; encontramos la aplicacin del principio ius sanguinis y de 5orma general: %os hijos de padre o madre chilenos nacidos en el e/tranjero son chilenos. El .nico re-uisito -ue se e/ige es -ue su padre o madre chilenos+ o al menos alguno de sus a6uelos+ sean chilenos por alguna causal distinta de este mismo numeral. Este re-uisito se esta6lece para evitar -ue se 5orme en el e/tranjero una *cadena0 jurdica 5icticia e inde5inida de nacionales por el mero hecho de tener un antepasado chileno com.n. 2e este modo+ una persona nacida en el e/tranjero+ -ue tenga padre o madre chilenos tam6i,n nacidos en territorio e/tranjero+ de6er al menos tener alg.n a6uelo chileno -ue haya

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nacido en 9hile o -ue se haya naturali8ado chileno por eleccin o por gracia+ para -ue sea considerada jurdicamente chilena. 'i esa misma persona+ chilena por esta causal+ tiene+ a su ve8+ un hijo nacido en el e/tranjero+ este .ltimo ya no sera chileno+ en virtud de esta misma causal. En realidad+ esta e/igencia no es propiamente un re-uisito+ sino una restriccin o limitacin para evitar -ue se 5orme en el e/tranjero una suerte de *dinasta0 de chilenos+ -ue no tengan ning.n vnculo real con el pas+ salvo el ha6er tenido un antepasado lejano de nacionalidad chilena en lnea directa. (ara evitar esta situacin el 9onstituyente ha puesto un lmite: >o se puede aplicar el principio del ius sanguinis ms all de una segunda generacin de chilenos nacidos en territorio e/tranjero.4 =N( L#' e<tran$er#' .ue #+tu*ieren &arta de na&i#na"i5a&i0n en &#nC#rmidad a "a "e/( 1Este numeral "; contiene la regla general en materia de ad-uisicin de la nacionalidad chilena por eleccin. %os e/tranjeros -ue -uisieran ad-uirirla pueden hacerlo cumpliendo los re-uisitos -ue e/ige la ley. %a 9onstitucin se re5iere+ con esta remisin a la ley+ al 2ecreto 'upremo >; &.1#2+ -ue 5ija el te/to re5undido de las disposiciones so6re nacionali8acin de e/tranjeros D2.?. 23 octu6re 13!$E. Tales re-uisitos son los siguientes: - Ca6er cumplido 21 aAos de edad+ e/cepto en el caso de hijos de padre o madre chilenos nacionali8ados+ a -uienes se les e/igir 1G aAos de edad7 - Tener ms de cinco aAos de residencia continuada en el territorio de la <ep.6lica7 - 'er titular del permiso de permanencia de5initiva7 - B no estar en algunas de las inha6ilidades siguientes: aE %os -ue hayan sido condenados y los -ue est,n actualmente procesados por simples delitos o crmenes+ hasta -ue se so6resea de5initivamente a su respecto7 6E los -ue no est,n capacitados para ganarse la vida7 cE los -ue practi-uen o di5undan doctrinas -ue puedan producir la alteracin revolucionaria del r,gimen social o poltico o -ue puedan a5ectar a la integridad nacional7 dE los -ue se dedi-uen a tra6ajos ilcitos o -ue pugnen con las 6uenas costum6res+ la moral o el orden p.6lico y eE en general+ a-uellos e/tranjeros cuya nacionali8acin no se estime conveniente por ra8ones de seguridad nacional.4 DN( L#' .ue #+tu*ieren e'-e&ia" gra&ia de na&i#na"i5a&i0n -#r "e/( 1Esta 5orma de nacionali8acin se concede por ley a los e/tranjeros -ue han prestado grandes servicios al pas.4 N#rma' &#n'titu&i#na"e' '#+re "a -;rdida de "a na&i#na"idad &,i"ena( 'in em6argo+ y no o6stante ser la nacionalidad un atri6uto de la personalidad+ ,sta se puede perder. Es decir+ puede disolverse el vnculo jurdico -ue e/iste entre una persona nacional de un estado y el Estado mismo. En el caso de la nacionalidad chilena las causales de p,rdida de la nacionalidad estn contempladas en el artculo 11 de la 9onstitucin: *Art( ( La na&i#na"idad &,i"ena 'e -ierde: N( P#r renun&ia *#"untaria maniCe'tada ante aut#ridad &,i"ena &#m-etente( E'ta renun&ia '0"# -r#du&ir: eCe&t#' 'i "a -er'#na7 -re*iamente7 'e ,a na&i#na"i5ad# en -a%' e<tran$er#8S

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1Este primer numeral esta6lece la siguiente regla: %os chilenos pueden perder su nacionalidad renunciando voluntariamente a ella. 9omo el 9onstituyente no distingue+ se de6e entender -ue se puede renunciar a la nacionalidad chilena+ sea cual sea la 5orma en -ue ,sta haya sido ad-uirida. 'in em6argo+ se esta6lece una restriccin importante: %a renuncia voluntaria slo producir e5ectos si la persona antes ha tomado otra nacionalidad. %a ra8n para esta restriccin es evitar -ue se produ8ca la anmala situacin jurdica de -ue un chileno -ue renuncie a su nacionalidad chilena -uede sin nacionalidad alguna DaptridaE por no ha6er ad-uirido otra. En nuestro ordenamiento jurdico esta situacin sera indesea6le por-ue se considera -ue la nacionalidad es un atri6uto de la personalidad y no puede ha6er una persona sin ella. (ara evitar esto el 9onstituyente se ha asegurado -ue el renunciante siempre tenga alguna nacionalidad. (or otra parte+ del te/to de esta norma se in5iere -ue un chileno puede llegar a tener dos nacionalidades+ si se naturali8a e/tranjero y no renuncia a la nacionalidad chilena.4 2N( P#r de&ret# 'u-rem#7 en &a'# de -re'ta&i0n de 'er*i&i#' durante una guerra e<teri#r a enemig#' de C,i"e # de 'u' a"iad#'8 1Este 2; numeral esta6lece la p,rdida de la nacionalidad como sancin+ 5rente a actos -ue impli-uen cola6oracin durante una guerra e/terior a enemigos de 9hile o de sus aliados. 'eg.n se ve en el te/to+ no es necesario -ue sean actos graves -ue impli-uen alg.n delito+ como el de traicin u otro similar+ sino -ue 6asta+ para caer en esta causal+ actos simples de prestacin de servicios o cola6oracin con el enemigo+ a juicio de la autoridad administrativa D(residente de la <ep.6licaE. Esta causal no es aplica6le en el caso de guerra civil o guerra interna. 2esde el punto de vista de la 5orma+ la declaracin de p,rdida de nacionalidad de6e estar contenida en un decreto supremo.4 =N( P#r &an&e"a&i0n de "a &arta de na&i#na"i5a&i0n7 12e acuerdo al artculo G; del 2ecreto 'upremo >; &.1#2+ ya citado+ la cancelacin de la carta de nacionali8acin se har previo acuerdo del 9onsejo de Kinistros y por decreto 5irmado por el (residente de la <ep.6lica. 2icho decreto supremo de6er ser 5undado en ha6er sido concedida la nacionalidad con in5raccin a lo dispuesto en el artculo "; de esta ley Dinha6ilidades para o6tenerlaE+ o en ha6er acaecido ocurrencias -ue hagan indigno al poseedor de la carta de nacionali8acin de tal gracia o por ha6er sido condenado por alguno de los delitos contemplados en la %ey >; 12.32)+ so6re 'eguridad del Estado.4 DN( P#r "e/ .ue re*#.ue "a na&i#na"i5a&i0n &#n&edida -#r gra&ia( L#' .ue ,u+ieren -erdid# "a na&i#na"idad &,i"ena -#r &ua".uiera de "a' &au'a"e' e'ta+"e&ida' en e'te art%&u"#7 '0"# -#dr:n 'er re,a+i"itad#' -#r "e/(0 1Es posi6le -ue un e/tranjero -ue haya reci6ido la mentada distincin cometa hechos contrarios a su graciosa patria+ y nada ms justo entonces -ue se le revo-ue el honor5ico 6ene5icio+ y se haga por ley+ ya -ue por ley se le concedi.4 ?Read.ui'i&i0n de "a na&i#na"idad &,i"enaB 9omo lo seAala el inciso 5inal del artculo 11+ ya citado+ *los -ue hu6ieren perdido la nacionalidad chilena por cual-uiera de las causales esta6lecidas en este artculo+ slo

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podrn ser reha6ilitados por ley0. Esta reha6ilitacin puede ser+ incluso+ en 5orma pstuma. 9on todo+ el artculo 12 siguiente esta6lece un recurso ante la 9orte 'uprema de justicia -ue protege a la persona ante actos administrativos -ue le priven o le descono8can este atri6uto de la personalidad en 5orma a6usiva+ ar6itraria o ilegal: *La -er'#na aCe&tada -#r a&t# # re'#"u&i0n de aut#ridad admini'trati*a .ue "a -ri*e de 'u na&i#na"idad &,i"ena # 'e "a de'&#n#5&a7 -#dr: re&urrir7 -#r '% # -#r &ua".uiera a 'u n#m+re7 dentr# de" -"a5# de treinta d%a'7 ante "a C#rte Su-rema7 "a .ue &#n#&er: &#m# $urad# / en tri+una" -"en#( La inter-#'i&i0n de" re&ur'# 'u'-ender: "#' eCe&t#' de" a&t# # re'#"u&i0n re&urrid#'(0 ?E" a'unt# de "a d#+"e na&i#na"idadB 9omo decamos al comien8o+ los principios del 2erecho Internacional esta6lecan -ue una persona slo puede tener una nacionalidad. (ues+ aparte de los inconvenientes prcticos -ue traera el tener ms de una+ ello era congruente con su carcter de atri6uto de la personalidad. 'in em6argo+ seg.n se desprende del artculo 1$ >os. "; y #; y del artculo 11 >; 1; de la 9onstitucin+ ya vistos+ nuestro ordenamiento jurdico acepta en la prctica la do6le nacionalidad. Ello en virtud de las siguientes situaciones: a.H >o se e/ige al e/tranjero la renuncia de su nacionalidad originaria cuando se le concede la nacionalidad por gracia7 6.H Tampoco se le e/ige ya al e/tranjero+ como re-uisito para tomar la nacionalidad chilena por eleccin+ el renunciar a su nacionalidad anterior7 como de hecho se e/iga antes de la re5orma constitucional del 2$$&7 c.H 9omo ya vimos+ el chileno -ue toma otra nacionalidad no pierde su nacionalidad chilena+ salvo -ue renuncie e/presamente a ella7 y d.H 'in perjuicio de lo anterior+ no hay -ue olvidar los eventuales casos en -ue un nacional o e/tranjero puede alcan8ar la do6le nacionalidad en virtud de tratados internacionales 6ilaterales+ 5irmados por 9hile+ y -ue a.n estn vigentes. ECe&t#' genera"e' de "a na&i#na"idad re'-e&t# a na&i#na"e' / e<tran$er#'( El artculo &! del 9digo 9ivil+ despu,s de decir -ue son chilenos los -ue la 9onstitucin del Estado declara tales+ agrega: *L#' dem:' '#n e<tran$er#'0. Tienen+ pues+ este carcter todos a-uellos -ue no son chilenos. Entran+ por lo tanto+ en este cali5icativo no slo los nacionales de otro Estado+ sino los chilenos de origen o naturali8ados -ue han perdido la nacionalidad y todos a-uellos -ue carecen de una nacionalidad determinada DaptridasE. (ara estudiar la situacin de los e/tranjeros dentro de nuestra legislacin+ es preciso distinguir entre derechos p.6licos y privados DcivilesE. ?ECe&t#' en e" dere&,# -1+"i&#B

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%os derechos polticos son a-u,llos en cuyo ejercicio va envuelta parcialmente la so6erana. 9onsisten en la 5acultad de elegir y ser elegido para cargos de representacin popular+ para participar en ple6iscitos y otras 5ormas de consulta popular. Estos derechos constituyen la ciudadana. 2e acuerdo con el artculo 1" de la 9onstitucin+ *son ciudadanos los chilenos -ue hayan cumplido dieciocho aAos de edad y -ue no hayan sido condenados a pena a5lictiva. %a calidad de ciudadano otorga los derechos de su5ragio+ de optar a cargos de eleccin popular y los dems -ue la 9onstitucin o la ley con5ieran.0 'in em6argo+ el artculo siguiente agrega: *=rt. 1#. %os e/tranjeros avecindados en 9hile por ms de cinco aAos+ y -ue cumplan con los re-uisitos seAalados en el inciso primero del artculo 1" 1tener cumplidos dieciocho aAos de edad y no ha6er sido condenado a pena a5lictiva4+ podrn ejercer el derecho de su5ragio en los casos y 5ormas -ue determine la ley.0 Es decir+ los e/tranjeros avecindados en 9hile pueden go8ar parcialmente de la ciudadana cumpliendo ciertos re-uisitos+ y decimos parcialmente por-ue se reduce 5undamentalmente al derecho de su5ragio+ ya -ue el derecho a ser elegido para cargos p.6licos de eleccin popular les resulta vedado. 'in em6argo+ e/iste una e/cepcin a esto .ltimo+ ya -ue de acuerdo a los artculos &) y )" letra aE de la %.?.9. de Kunicipalidades+ un e/tranjero puede postularse al cargo de alcalde o concejal+ en la medida de -ue sea ciudadano con derecho a su5ragio. >o o6stante esta situacin en cuanto a los derechos polticos+ los e/tranjeros go8an+ dentro del 2erecho (.6lico+ de las garantas individuales+ es decir+ de los derechos -ue tiene el individuo en relacin con la sociedad y el Estado considerado como poder p.6lico. %a 9onstitucin asegura dichas garantas no slo a los nacionales+ sino *a todas las personas0 Dart.13E. ?L'E<:=9I?>E': Fna situacin curiosa se produce en nuestro ordenamiento jurdico respecto a a-uellos derechos polticos: >o slo se da esta di5erencia de goce entre chilenos y e/tranjeros+ sino -ue tam6i,n se da entre nacionales una di5erencia de ejercicio de ellos seg.n el origen de su nacionalidad chilena. En e5ecto+ los chilenos nacidos en el e/tranjero y los chilenos naturali8ados tienen ms re-uisitos o restricciones -ue los chilenos nativos para ejercerlos: *;rat#ndose de los chilenos a *ue se re"ieren los nmeros JA KA del artculo H@, el ejercicio de los derechos *ue les con"iere la ciudadana estar# sujeto a *ue hubieren estado avecindados en Chile por m#s de un a-o.0 D=rt. 1" inciso "; 9.(.<.E *(os nacionali1ados en con"ormidad al 2A LA del artculo H@, tendr#n opcin a cargos pblicos de eleccin popular slo despu!s de cinco a-os de estar en posesin de sus cartas de nacionali1acin.0 D=rt.1# inciso 2; 9.(.<.E ?ECe&t#' en e" dere&,# -ri*ad#B %os derechos privados o civiles son los -ue se 5undan en las normas del derecho privado+ o sea+ los -ue la ley concede para la reali8acin de un inter,s privado del sujeto. 9on respecto a ellos+ nuestro 9digo 9ivil consagra un amplio principio de igualdad entre chilenos y e/tranjeros. 2ice+ en e5ecto+ -ue *"a "e/ n# re&#n#&e diCeren&ia' entre e"

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&,i"en# / e" e<tran$er# en &uant# a "a ad.ui'i&i0n / g#&e de "#' dere&,#' &i*i"e' .ue reg"a e'te C0dig#0 Dart.&)E. 2e manera -ue la regla general en nuestro 2erecho es -ue la nacionalidad no ejerce in5luencia en la ad-uisicin y goce de los derechos civiles. 'in em6argo+ la regla general del artculo &) tiene algunas ligeras e/cepciones contempladas en el mismo 9digo 9ivil y en algunas otras leyes: 1; El propio 9digo 9ivil prohi6e a los e)tranjeros transentes ser testigos en un testamento solemne Dart.1$12E+ y la %ey de <egistro 9ivil+ en su artculo 1!+ ser testigos de una inscripcin en el registro respectivo. 2; En algunas actividades econmicas importantes la ley esta6lece restricciones similares para los e/tranjeros+ como es el caso de la pesca industrial. El artculo 1) de la %ey Peneral de (esca y =cuicultura R%ey >; 1G.G32H esta6lece -ue si el solicitante de la autori8acin de e/plotacin pes-uera es e/tranjero+ de6er disponer de permanencia de5initiva en el pas. "; =hora 6ien+ tam6i,n en "orma indirecta el 9digo 9ivil restringe a los e/tranjeros para ser al6aceas Dart.12)2E y tutores o curadores Dart.#3)E+ en la medida -ue e/ige -ue las personas -ue desempeAen dichos cargos tengan domicilio en la <ep.6lica. #; %a %ey >; ).#32 restringi la capacidad de los e/tranjeros para ad-uirir propiedades en ciertas provincias limtro5es. &; 'lo los chilenos pueden ejercer la pro5esin de a6ogado+ sin perjuicio de lo -ue dispongan los tratados internacionales vigentes Dart.&2! 9. ?rgnico de Tri6unalesE. 9omo se ve+ la mayora de las e/cepciones no tienen relacin directa con el hecho de ser e/tranjero+ sino con el hecho ser e)tranjero no domiciliado en Chile. 9on ello se re5ieren al domicilio poltico+ -ue+ seg.n el artculo !$ del 9.9.+ el -ue lo tiene o ad-uiere es o se hace miem6ro de la sociedad chilena+ aun-ue conserve la calidad de e/tranjero. 2e este modo+ todo e/tranjero -ue ha6ite en el pas tiene domicilio poltico en 9hile+ seg.n este artculo+ y no le son aplica6les las e/cepciones contenidas en los numerales 1; al ";. >o o6stante -ue estas e/cepciones no tienen relacin directa con el hecho de ser e/tranjero+ sino con el hecho de ser e/tranjero no domiciliado en 9hile+ son+ sin em6argo+ verdaderas e/cepciones en cuanto a la igualdad entre chilenos y e/tranjeros+ por-ue al e/tranjero se le e/ige domicilio en 9hile donde al chileno no se le e/ige.

=(A E" e'tad# &i*i"( =(A( ?C#n&e-t#B El artculo "$# del 9digo 9ivil de5ine estado civil como *"a &a"idad de un indi*idu#7 en &uant# "e ,a+i"ita -ara e$er&er &iert#' dere&,#' # &#ntraer &ierta' #+"iga&i#ne' &i*i"e'(0 Esta de5inicin legal adolece de una grave de5iciencia. =l decir de :odanovic+ *es de una generalidad inconmensura6le. 9a6en en ella muchas calidades+ como la de capacidad de ejercicio+ la de nacionalidad+ etc. %a 5rmula del 9digo se apro/ima al concepto gen!rico -ue la doctrina da de estado DstatusE+ seg.n el cual se trata de la calidad jurdica+ por regla

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general permanente+ -ue se ad-uiere independientemente de un acto de voluntad de sujeto y de la cual derivan como consecuencia+ derechos y o6ligaciones0 1p.2"# s.4. 2el conte/to legal de esa de5inicin+ a sa6er+ su u6icacin en el Ttulo \:II 2e las (rue6as del Estado 9ivil+ -ue versa so6re derecho de 5amilia+ se de6e entender -ue el estado civil tiene relacin con una especie determinada de estado+ el estado de "amilia. =s lo ha entendido tam6i,n la doctrina+ y da la siguiente y mejor de5inicin de estado civil: +l estado civil es la posici n permanente que una persona natural ocupa en la sociedaden orden a sus relaciones de familia- que le confiere o impone determinados derec.os , obligaciones civiles. =nalicemos esta de5inicin doctrinal. N Es una posicin o estado permanente+ por-ue slo se pierde por el hecho de ad-uirir otro estado civil7 2N Es un atri6uto e/clusivo de las personas naturales7 =N El estado civil es un estado social+ por-ue no depende del individuo considerado en s mismo+ sino de las relaciones -ue tenga con otras personas. %os estados de soltero+ casado+ viudo+ divorciado+ hijo+ padre+ no pueden determinarse ms -ue por la relacin -ue se esta6lece entre la persona cuyo estado se -uiere averiguar y otros sujetos. DN %as relaciones a las cuales se re5iere el estado civil se reducen a las relaciones de 5amilia. El concepto de "amilia no es .nico+ pues hay varios tipos+ como la nuclear+ pe-ueAo grupo social -ue comprende slo a los cnyuges y sus hijos7 la 5amilia de e)tensin lata+ grupo social -ue a6arca a todos los -ue viven 6ajo el mismo techo del padre de 5amilia+ incluso la servidum6re7 el tipo intermedio es el -ue se vincula al estado civil. 'e de5ine como el grupo social de dos o ms personas convivientes+ ligadas entre s por un vnculo colectivo+ recproco e indivisi6le de matrimonio o de parentesco+ sea ,ste de consanguinidad o de a5inidad. Esta nocin incluye toda clase de parientes. 1:odanovic p.2"&4 AN (or .ltimo+ el estado civil da origen a importantes consecuencias jurdicas+ desde luego+ impone o6ligaciones y concede derechos. =s+ los cnyuges tienen derechos y o6ligaciones recprocas7 el padre los tiene tam6i,n para con sus hijos+ y viceversa. NOTA: En este lugar+ en -ue se tratan los atri6utos de la persona natural+ slo ca6e dar una idea general del estado civil7 su estudio detallado+ como la prue6a del estado civil+ las reglas del parentesco+ o los de6eres y derechos de 5amilia en espec5ico -ue del estado civil emanen+ corresponde al 2erecho de @amilia. =(A(2 La' Cuente' de" e'tad# &i*i"( >o o6stante -ue el estado civil lo determinan las leyes+ sus 5uentes pueden estar constituidas por hechos o actos jurdicos+ o sentencias judiciales. Tres son las 5uentes de las cuales puede provenir el estado civil: la imposicin de la le + en 5orma directa+ como en el caso del nacimiento en -ue el estado de hijo de 5amilia DmatrimonialE nace con prescindencia de la voluntad de los padres o del hijo7 de hechos ajenos a la voluntad humana+ cual sucede con la muerte Del cnyuge so6reviviente pasa a

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tener el estado civil de viudoE7 o+ de la voluntad humana+ como ocurre con el matrimonio o con el reconocimiento de un hijo. =(A(= Cara&ter%'ti&a' de" e'tad# &i*i"( Entre las caractersticas del estado civil+ pueden mencionarse las siguientes: aE Toda persona natural tiene un estado civil+ es inherente a toda persona+ no se conci6e una -ue no lo tenga7 6E Es privativo de las personas naturales7 las jurdicas no lo tienen+ por-ue ellas+ por su propio carcter+ son ajenas a las relaciones de 5amilia7 cE El estado civil es uno e indivisi6le7 con esto se -uiere decir -ue no pueden coe/istir dos estados -ue emanen de una misma 5uente+ pero es per5ectamente conce6i6le la coe/istencia de dos estados civiles -ue provengan de 5uentes distintas7 as+ un individuo puede tener el estado civil de casado y de hijo. %a unidad se relaciona con una misma 5uente de origen+ por lo -ue nada o6sta a -ue concurra ms de un estado civil si las 5uentes originarias son distintas. %a indivisibilidad del estado civil signi5ica -ue se tiene respecto a todo el mundo Derga omnesE7 no se puede ser+ por ejemplo+ casado 5rente a los parientes y soltero 5rente a los e/traAos. dE %as normas so6re el estado civil son de orden p.6lico+ y+ por ende+ por una parte irrenuncia6les+ y por otra+ las personas no pueden adoptar el estado civil -ue les pla8ca. (or ejemplo+ el estado civil no puede ser o6jeto de transaccin Dart.2#&$ 9.9.E7 eE El estado civil es personalsimo. 2e esto se deriva -ue en los actos de estado civil no se admita la representacin legal sino slo la voluntaria Dartculos 1$" y 13$ del 9.9.E. =l mismo tiempo son estrictamente personales las acciones judiciales para ad-uirirlo o protegerlo+ y+ por lo tanto+ intrans5eri6les e intransmisi6les Dartculos 2$#+ 2$&+ 212+ "1) del 9.9.E. El carcter personalsimo alcan8a tam6i,n a ciertos derechos patrimoniales inherentes a estados civiles+ lo -ue determina -ue dichos derechos sean inem6arga6les. El artculo 2#!! del 9digo 9ivil dispone en su inciso 5inal: *no ser em6arga6le el usu5ructo del marido so6re los 6ienes de la mujer+ ni el del padre o madre so6re los 6ienes del hijo sujeto a patria potestad.0 5E El estado civil es permanente+ como ya se dijo+ por-ue no se pierde mientras no se ad-uiera otro -ue lo su6stituya. =s+ por ejemplo+ un individuo soltero no pierde esta calidad mientras no contraiga matrimonio. =(E E" -atrim#ni#(

=(E( DeCini&i0n( >uestro 9digo 9ivil no de5ine ni trata en 5orma orgnica el patrimonio. Cay+ sin em6argo+ numerosas disposiciones -ue a ,l se re5ieren. Kas+ la doctrina ha de5inido corrientemente el patrimonio como el con4unto de derec.os , obligaciones de una persona susceptibles de estimaci n pecuniaria.

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9omo se advierte de esta de5inicin+ el patrimonio es una nocin esencialmente econmica -ue e/cluye de su r6ita todos a-uellos derechos no suscepti6les de una determinada apreciacin pecuniaria. =dems+ dos son los elementos principales del patrimonio: el activo+ -ue comprende los derechos 1entre ellos el derecho de propiedad so6re los 6ienes4+ y el pasivo+ -ue est compuesto por el conjunto de o6ligaciones o deudas. =(E(2 Cara&ter%'ti&a' de" -atrim#ni#( 2entro de la teora clsica+ ela6orada por =u6ry y <au+ el patrimonio es un atri6uto de la personalidad distinto de la capacidad y+ a su ve8+ una universalidad jurdica. 9omencemos por la primera caracterstica.

E" -atrim#ni# e' un atri+ut# de "a -er'#na"idad( Ello implica -ue el patrimonio es insepara6le de la persona: >o hay patrimonio sin persona+ ni persona sin patrimonio. B+ adems+ cada persona slo tiene un patrimonio. =nalicemos estas a5irmaciones en detalle: - %lo las personas pueden tener patrimonio . B esto por-ue comprendiendo el patrimonio derechos y o6ligaciones+ es necesario -ue e/ista una persona+ pues no se conci6e -ue pueda ha6er un patrimonio+ sin un sujeto titular -ue les sirva de soporte. En otras pala6ras no hay derechos sin sujeto. 2e igual manera+ al desaparecer la persona+ desaparece tam6i,n el patrimonio. - ;oda persona necesariamente tiene un patrimonio. 2esde el momento en -ue toda persona tiene aptitud para ad-uirir derechos y o6ligaciones 1capacidad de goce4+ toda persona necesariamente de6e tener un patrimonio+ al cual puedan ingresar y -ue los pueda contener. Esto le da al patrimonio el carcter de ser: a() Xnico. Fna misma persona no puede tener sino un patrimonio+ -ue es uno e indivisi6le como la persona misma. Mue el patrimonio es indivisi6le signi5ica -ue no puede ser 5raccionado en dos o ms partes+ cada una con activos y pasivos propios e independientes entre s. B no puede dividirse por-ue la personalidad de un individuo no puede ser dividida en partes o 5racciones. Esta caracterstica se conoce con el nom6re de principio de la unidad del patrimonio. Es una caracterstica cuestionada+ seg.n se ver. +() Inaliena6le. 2ado -ue se identi5ica con la personalidad+ la enajenacin del patrimonio importa la enajenacin de una parte de la personalidad+ lo -ue no puede aceptarse. Ello implica -ue el patrimonio como tal no es trans5eri6le+ lo cual no o6sta a -ue los 6ienes o derechos -ue lo compongan lo puedan ser. Tampoco la persona puede ser despojada de su patrimonio+ como era el caso de la muerte civil Dhoy a6olidaE. 'lo se le pueden e/propiar legalmente a la persona 6ienes determinados -ue estn contenidos en su patrimonio. 'in em6argo+ el patrimonio es+ en cierta 5orma+ transmisi6le por sucesin por causa de muerte7 pero no como atri6uto de la personalidad+ por-ue cuando ello ocurre la persona y

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sus atri6utos se han e/tinguido por la muerte+ sino en cuanto universalidad jurdica+ como veremos ms adelante. &() Inem6arga6le+ por la misma ra8n de -ue es inaliena6le+ esto es+ por estar 5uera del comercio humano+ en la medida de -ue es un atri6uto de la personalidad. 'lo se pueden em6argar los 6ienes contenidos en el patrimonio+ salvo los -ue la ley declara inem6arga6les7 pero no el patrimonio en s mismo. d() Imprescripti6le7 es decir+ no se pierde o ad-uiere por prescripcin. El artculo 2#3G del 9.9. esta6lece -ue slo se gana por prescripcin el dominio de 6ienes -ue estn en el comercio humano. NOTA: El patrimonio+ no o6stante estar con5ormado por los derechos de la persona+ no de6e ser con5undido con otro atri6uto de la personalidad como lo es la capacidad de goce. =m6os atri6utos no se identi5ican+ en primer lugar+ por-ue el patrimonio no comprende todos los derechos de la persona+ sino slo los derechos -ue se pueden apreciar econmicamente7 los -ue no admiten semejante estimacin -uedan 5uera+ y por eso se llaman e)trapatrimoniales. Tienen este carcter+ por ejemplo+ los derechos polticos+ los derechos de la personalidad Dderecho a la vida+ al honorE+ los derechos de 5amilia. Todos ellos en s mismos carecen de valor pecuniario+ sin perjuicio de -ue el daAo -ue derive de su violacin sea indemni8a6le en dinero. E" -atrim#ni# e' una uni*er'a"idad $ur%di&a( En un sentido gen,rico+ por universalidad se entiende un conjunto de 6ienes -ue 5orman un todo+ una totalidad. %a tradicin distingue entre universalidades de hecho y universalidades de derecho DjurdicasE. >o es 5cil distinguir am6as categoras. (ero+ en general+ se entiende por universalidad de hecho un complejo de cosas+ homog,neas Dpor ejemplo+ una 6i6liotecaE o heterog,neas Dpor ejemplo+ un esta6lecimiento de comercioE reunidas conjuntamente por voluntad del hom6re en ra8n del destino+ o sea+ de una relacin 5uncional. (or el contrario+ la universalidad de derecho o jurdica consiste en un complejo orgnico Dcreado por la leyE de relaciones jurdicas activas y pasivas+ reunidas por la pertenencia a un mismo sujeto o Dsiempre en su estructura unitariaE a una pluralidad de sujetos. (or ejemplo+ el Ipatrimonio hereditario Dla sucesin o herenciaE. =hora 6ien+ la idea de patrimonio+ as conce6ida+ se deduce directamente de la de personalidad: %os di5erentes derechos de una persona constituyen un todo jurdico por-ue estn sometidos al ar6itrio de una sola y misma voluntad+ a la accin de un .nico poder jurdico. El patrimonio+ en cuanto universalidad jurdica+ es una totalidad independiente de las partes -ue lo componen. El activo y el pasivo pueden acrecentarse o disminuirse7 las o6ligaciones y los derechos pueden ser modi5icados o reempla8ados por nuevas o6ligaciones o derechos -ue con el tiempo renueven el activo o el pasivo primitivo+ mas todo esto no in5luye para nada en la unidad y e/istencia del patrimonio -ue siempre contin.a siendo el mismo. <ecapitulemos todos estos rasgos en la siguiente enumeracin:

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a() En cuanto universalidad jurdica+ el patrimonio est compuesto no por cosas u o6ligaciones determinadas+ sino por la totalidad de los 6ienes y o6ligaciones de -ue la persona es sujeto o titular. +() 9onsecuente con lo anterior+ el patrimonio es independiente+ distinto+ de los derechos y o6ligaciones -ue lo componen. &() El patrimonio tiene un activo y un pasivo+ ya -ue est integrado por derechos y o6ligaciones. d() (or ser un atri6uto de la personalidad e independiente de los 6ienes -ue lo componen+ no necesita un saldo positivo para e/istir. Fna persona tiene patrimonio aun-ue no tenga 6ienes. e() (or ser una universalidad jurdica tiene su origen en la ley7 la voluntad de los particulares no puede crear universalidades jurdicas.

=(E(= A-"i&a&i0n de" &#n&e-t# de -atrim#ni#( En nuestro ordenamiento jurdico positivo el concepto de patrimonio+ con sus caractersticas de atri6uto de la personalidad y de universalidad jurdica+ tiene amplia aplicacin. :eamos algunos ejemplos nota6les. A() E" -atrim#ni# de" deud#r &#m# garant%a genera" de "#' a&reed#re'( =un-ue la siguiente norma no ha6la e/presamente de Ipatrimonio + el artculo 2#!& del 9digo 9ivil hace uso de su concepto al esta6lecer -ue: *Toda o6ligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin so6re todos los 6ienes races o mue6les del deudor+ sean presentes o 5uturos+ e/ceptundose solamente los no em6arga6les+ designados en el artculo 1!1G.0 =-u hay una aplicacin del carcter de universalidad jurdica del patrimonio. En e5ecto+ dicho carcter del patrimonio dice estrecha relacin con el constante cam6io de sus elementos. Fna universalidad jurdica+ como el patrimonio+ es independiente de los elementos -ue lo integren en un determinado momento7 as+ a pesar del cam6io de los elementos del patrimonio+ no se altera su naturale8a ni la vinculacin del activo al pasivo. %a norma citada e/presa+ en el 5ondo+ -ue el deudor responde con su patrimonio+ no el patrimonio en s mismo+ -ue es atri6uto de la personalidad e inem6arga6le+ sino con los 6ienes -ue contenga+ aun cuando ellos hayan cam6iado en el tiempo. 'e trata+ en otras pala6ras+ de justi5icar el derecho de los acreedores so6re los 6ienes 5uturos del deudor. En este sentido+ el concepto de patrimonio permite justi5icar el cmo es posi6le -ue un 6ien+ -ue al tiempo de la relacin jurdica no garanti8a6a las o6ligaciones contradas por el deudor+ pueda+ despu,s de ingresar a su patrimonio+ pasar a constituir dicha garanta. 4() La tran'mi'i0n de" -atrim#ni# de" &au'ante a 'u' ,ereder#'(

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2esde luego+ el concepto de patrimonio permite comprender ca6almente cmo a la muerte de una persona todo el conjunto de sus derechos y o6ligaciones transmisi6les pasa unitariamente a los herederos en el estado en -ue se encuentre. En e5ecto+ al ser el patrimonio una totalidad .nica e indivisi6le+ los herederos -ue aceptan la herencia no slo se 6ene5ician con los 6ienes del causante sino -ue tam6i,n se de6en hacer cargo de sus deudas7 y no les est permitido aceptar los primeros y repudiar las .ltimas. ? todo o nada. 'in em6argo+ hay -ue hacer una sutil distincin en este caso. El patrimonio de una persona es un atri6uto de su personalidad y cuando ,sta muere se e/tingue su personalidad y con ello se e/tingue tam6i,n su patrimonio como atri6uto de ella. (ero+ sus 6ienes y o6ligaciones patrimoniales permanecen+ ya no como patrimonio propiamente tal+ pero s como universalidad jurdica+ como una totalidad -ue incluye tanto el activo como el pasivo+ es lo -ue se llama la herencia. =s lo con5irma nuestro derecho positivo. El artculo 3&1 del 9.9. determina -ue se puede suceder al di5unto a ttulo universal: *'e sucede a una persona di5unta a ttulo universal o a ttulo singular. El ttulo es universal cuando se sucede al di5unto en todos sus 6ienes+ derechos y o6ligaciones transmisi6les+ o en una cuota de ellos+ como la mitad+ tercio o -uinto. El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos como tal ca6allo+ tal casa7 o en una o ms especies indeterminadas de cierto g,nero+ como un ca6allo+ tres vacas+ seiscientos pesos 5uertes+ cuarenta 5anegas de trigo.0 B el artculo 1$3) de 9.9. identi5ica a los sucesores a ttulo universal como los Iherederos : *%os asignatarios a ttulo universal+ con cuales-uiera pala6ras -ue se les llame+ y aun-ue en el testamento se les cali5i-ue de legatarios+ son herederos: representan la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y o6ligaciones transmisi6les. %os herederos son tam6i,n o6ligados a las cargas testamentarias+ esto es+ a las -ue se constituyen por el testamento mismo+ y -ue no se imponen a determinadas personas.0 C() La 'u+r#ga&i0n rea" entre +iene' de un -atrim#ni#( El patrimonio+ dada su naturale8a+ sirve tam6i,n para e/plicar el 5enmeno de la subrogacin real. 'e de5ine ella como la su6stitucin de una cosa a otra en t,rminos tales -ue la nueva pasa a ocupar+ jurdicamente+ el mismo lugar de la antigua. %a cosa -ue su6stituye+ sin cam6iar de naturale8a+ -ueda colocada dentro del patrimonio en la misma situacin jurdica -ue tena la cosa su6stituida. (or ejemplo+ si un 6ien ra8 se incendia+ pasa a ser reempla8ado en el patrimonio por la indemni8acin -ue pague la compaAa aseguradora. =hora 6ien+ la su6rogacin se e/plica por el carcter de universalidad de derecho -ue+ seg.n la teora clsica+ tiene el patrimonio y -ue permite la mutacin de los elementos constitutivos de ,ste+ sin -ue por ello se altere el conjunto unitario 5ormado por los mismos. Fn adagio e/presa -ue en las universalidades jurdicas el precio toma el lugar de la cosa vendida y la cosa comprada el del precio pagado. El -ue la cosa su6stitutiva tome la posicin jurdica de la su6stituida slo puede producirse en las universalidades de derecho y no en las de hecho+ como una 6i6lioteca o un re6aAo 1:odanovic p.2#3 s.4.

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=(E(D Cr%ti&a a "a n#&i0n &":'i&a de -atrim#ni# / "a te#r%a de "#' -atrim#ni#' de aCe&ta&i0n( %a principal crtica al concepto clsico de patrimonio proviene de la e/istencia de masas de 6ienes+ dotadas de vida propia+ independientes del patrimonio general o personal+ denominados patrimonios separados+ especiales o derivados+ y -ue remontan su e/istencia+ incluso al derecho romano. %a e/istencia de tales patrimonios separados no puede ser e/plicada por la teora de =u6ry y <au. 1%yon p.1"24 %a doctrina moderna del patrimonio+ representada principalmente por Lrin8+ LeSSer y Enneccerus+ ha concluido -ue el patrimonio es independiente de la personalidad+ considerndolo o6jetivamente como una masa de 6ienes a5ecta a un determinado o6jetivo. 2e manera -ue siempre -ue e/ista un conjunto de 6ienes+ a5ectados a la reali8acin de un 5in determinado+ de naturale8a jurdica o econmica+ ha6r un patrimonio+ por cuanto se constituir una masa autnoma de 6ienes+ derechos y o6ligaciones+ organi8ados jurdicamente en 5orma especial. 2esligado+ as+ el concepto de patrimonio del de personalidad+ surgen para esta teora diversas conclusiones: aE (uede ha6er patrimonio sin personas+ pues 6asta para -ue e/ista patrimonio -ue los 6ienes -ue lo componen est,n a5ectados a un 5in lcito+ no importando -ue e/ista o no titular. 6E El patrimonio es divisi6le+ pues ya no est ligado a la personalidad sino al 5in. B cE el patrimonio puede enajenarse por la misma ra8n anterior. 1(acheco p.1224 %a principal crtica -ue se le puede dirigir a la teora de los patrimonios de a5ectacin es -ue vulnera el principio 5undamental de -ue no pueden e/istir derechos sin sujeto. El sujeto es el punto de apoyo necesario del derecho+ es el punto esencial de liga8n del vnculo jurdico+ -ue no puede permanecer suspenso en el vaco. B si 6ien es cierto -ue puede -ue no sea esencial un determinado sujeto+ eso no signi5ica -ue no sea esencial el sujeto. 'in em6argo+ el gran m,rito de esta teora es el de ha6er acentuado la idea o nocin de 5in. %os 5ines a los cuales est adscrito un determinado conjunto de 6ienes pueden constituirlo en una masa patrimonial distinta al patrimonio propiamente tal+ esto es+ del patrimonio general de la persona titular. En otras pala6ras+ si 6ien el patrimonio de6e sustentarse en una persona natural o jurdica+ en ciertas circunstancias+ la diversidad de los 5ines a -ue estn adscritos los distintos componentes del mismo hace -ue el patrimonio .nico del titular se divida en tantas 5racciones como grupos de 6ienes adscritos a 5ines espec5icos tenga. 1%yon p.1"&4 =(E(A L#' -atrim#ni#' Cra&&i#nad#'7 'e-arad#'7 *in&u"ad#' # aut0n#m#'( 2e las o6servaciones hechas en la seccin anterior+ tenemos -ue concluir -ue el principio clsico de indivisibilidad del patrimonio de6e ser tomado no en 5orma a6soluta7 pero tampoco podemos adoptar en plenitud la teora o6jetiva de los patrimonios de a5ectacin+ dada la poderosa crtica en contra -ue se le dirigi. En resumen+ de6emos admitir -ue no puede ha6er patrimonio sin un titular+ pero tam6i,n de6emos asumir la posi6ilidad de -ue un solo titular pueda tener otros patrimonios+ aparte

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del patrimonio original. 2e este modo+ parte de la teora o6jetiva resulta acogida por nuestra doctrina y legislacin+ y lo ha sido con lgicas adecuaciones+ seg.n se ver en los casos -ue a continuacin se anali8an. L#' -atrim#ni#' 'e-arad#' # Cra&&i#nad#'( 'e dice -ue hay patrimonios separados cuando dos o ms n.cleos patrimoniales+ mutuamente independientes entre s+ tienen por titular a un mismo sujeto. 'e trata de masas o n.cleos patrimoniales -ue la ley crea Ry no los particularesH para someterlos a un r,gimen jurdico propio -ue esa misma ley ju8ga adecuado o conveniente+ y donde las gestiones reali8adas en cada uno de ellos slo o6ligan o comprometen los 6ienes de a-uella parte o 5raccin+ sin -ue sea lcito comprometer los 6ienes de la otra+ salvo cuando alguna de ellas se haya visto 6ene5iciada a e/pensas o con motivo del acto cuyos e5ectos recaen so6re la otra7 y en general+ en todos los casos en -ue se produce un enri-uecimiento sin causa+ en cuyo caso la 5raccin 6ene5iciada gratuitamente responder slo hasta la concurrencia del provecho. (odemos citar como ejemplos de patrimonios separados los siguientes: - +l patrimonio reservado de la mujer casada en sociedad con ugal . El artculo 1&$ del 9digo 9ivil esta6lece este patrimonio separado y sus caractersticas: *D...E%a mujer casada+ -ue desempeAe alg.n empleo o -ue ejer8a una pro5esin+ o5icio o industria+ separados de los de su marido+ se considerar separada de 6ienes respecto del ejercicio de ese empleo+ o5icio+ pro5esin o industria y de lo -ue en ellos o6tenga+ no o6stante cual-uiera estipulacin en contrario7 pero si 5uere menor de dieciocho aAos+ necesitar autori8acin judicial+ con conocimiento de causa+ para gravar y enajenar los 6ienes races.D...E %os actos o contratos cele6rados por la mujer en esta administracin separada+ o6ligarn los 6ienes comprendidos en ella y los -ue administre con arreglo a las disposiciones de los artculos 1!! y 1!)+ y no o6ligarn los del marido sino con arreglo al artculo 1!1. %os acreedores del marido no tendrn accin so6re los 6ienes -ue la mujer administre en virtud de este artculo+ a menos -ue pro6aren -ue el contrato cele6rado por ,l cedi en utilidad de la mujer o de la 5amilia com.n. D...E0 - +l peculio pro"esional del hijo menor adulto sometido a patria potestad . El hijo de 5amilia sometido a patria potestad tiene un patrimonio general -ue se lo administra el padre+ pero el menor adulto -ue desempeAe alguna actividad econmica puede tener un peculio pro5esional o industrial+ masa de 6ienes -ue se 5orma con los ad-uiridos por el hijo con su tra6ajo y cuyo goce y administracin a ,l mismo corresponden. =s lo esta6lece el artculo 2&1 del 9.9.: *El hijo se mirar como mayor de edad para la administracin y goce de su peculio pro5esional o industrial D...E0. (or supuesto -ue los llamados patrimonios separados slo puede esta6lecerlos la ley. >o podra un particular separar un grupo de sus 6ienes y declarar -ue slo ,stos respondern de las deudas -ue contraiga en la actividad -ue con ellos despliegue y -ue+ por ende+ slo los acreedores relacionados con las deudas contradas en dicha actividad podrn ejecutar sus cr,ditos en ese grupo de 6ienes+ no pudiendo hacerlo los dems acreedores.

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En cuanto a lo doctrinario+ no podramos ha6lar a-u de patrimonios o 6ienes de a5ectacin+ por-ue ellos no estn a5ectos o destinados a una 5inalidad especial7 es la procedencia de los 6ienes la -ue determina la 5ormacin del patrimonio separado. Tienen adems un carcter eventual+ por-ue si el posi6le titular no ejerce las actividades -ue le dan origen+ no e/istir jams. L#' -atrim#ni#' aut0n#m#'( (atrimonio autnomo es a-uel -ue transitoriamente carece de sujeto. El inter,s prctico de la institucin es la conservacin del patrimonio y no se vea a6andonado mientras advenga su titular o sean empleados los 6ienes -ue lo 5orman. Fn ejemplo de patrimonio autnomo es la herencia acente. <eci6e este nom6re la herencia -ue no ha sido aceptada en el pla8o de -uince das por alg.n heredero+ siempre -ue no e/ista al6acea con tenencia de 6ienes designado en el testamento+ o si lo hay+ no ha aceptado el al6acea el cargo Dart.12#$ 9.9.E. la herencia yacente+ como tal+ es un patrimonio autnomo: el patrimonio hereditario+ antes de morir el causante+ a ,l corresponda7 pasando el tiempo de la yacencia+ una ve8 aceptada la herencia+ dicho patrimonio tiene por titular al heredero aceptante+ claro -ue con e5ecto retroactivo al tiempo de la muerte del causante+ pero en la realidad el patrimonio hereditario estuvo temporalmente sin titular y por eso hu6o -ue nom6rarle hasta un curador. ?tro ejemplo de patrimonio autnomo es el -ue representa la asignacin -ue tiene por o6jeto crear una nueva corporacin o 5undacin7 mientras no se concede la personalidad jurdica los 6ienes de la asignacin constituyen un patrimonio autnomo. Entre el patrimonio separado y el autnomo la di5erencia es notoria. El primero implica una especie de descone/in del patrimonio general de la persona+ pero su titularidad contin.a en la misma+ lo -ue no ocurre con el patrimonio autnomo+ -ue siempre+ en realidad+ desem6oca en otro titular. 1:odanovic pp.2&" ss.4 =(H L#' dere&,#' de "a -er'#na"idad(

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>o todos los autores incluyen dentro de la lista de los atri6utos de la personalidad a los derechos de la personalidad7 pero+ dada la heterogeneidad de estos atri6utos+ no hay ra8n para e/cluir estos derechos. Estos .ltimos comparten con los atri6utos de la personalidad el rasgo de ser elementos -ue inde5ecti6lemente acompaAan a toda persona natural. 'on derechos de la personalidad el derecho a la vida+ a la integridad 5sica+ al honor+ a la li6ertad en sus distintas 5ormas+ a la salud+ etc.+ etc. 'in em6argo+ las di5erencias entre los autores no slo se restringen a este aspecto de inclusin en la lista de atri6utos+ sino -ue tam6i,n hay -uienes sostienen -ue estos derechos de la personalidad no son+ ni si-uiera+ verdaderos derechos su6jetivos+ seg.n veremos a continuacin. L#' dere&,#' de "a -er'#na"idad &#m# dere&,#' 'u+$eti*#'( 'eg.n :odanovic+ *derecho su6jetivo es el seAoro o poder de o6rar otorgado o reconocido por el derecho o6jetivo 1derecho positivo4 a la voluntad de la persona para la satis5accin de los propios intereses jurdicamente protegidos. Tam6i,n puede decirse D...E -ue derecho su6jetivo es el poder o 5acultad otorgado o reconocido por el derecho o6jetivo a la voluntad de la persona para -ue+ a 5in de satis5acer sus propios intereses jurdicamente protegidos+ haga u omita algo o e/ija a los dems una determinada conducta0 1p.1)"4. Fn ejemplo de derecho su6jetivo es el derecho de propiedad cuando ya est radicado en una persona respecto a una determinada cosa. Este propietario puede disponer a su voluntad de la cosa para la satis5accin de sus necesidades y dicha disponi6ilidad est protegida por la ley. =hora 6ien+ se sostiene -ue los derechos de la personalidad son a-uellos derec.os que conceden un poder a las personas para proteger la esencia de su personalidad , sus m7s importantes cualidades 1%yon p.)"4. /ambin se dice que son aquellos derec.os que toda persona fsica- en la calidad de su4eto 4urdico- lleva inseparablemente desde su origen , que no tienen otro presupuesto que la existencia de la persona 1:odanovic p.2&)4. 2e la primera parte de esta de5inicin podemos concluir -ue estos derechos de la personalidad son considerados verdaderos derechos su6jetivos. 2e la segunda parte+ a su ve8+ podemos deducir de estos derechos de la personalidad son verdaderos atri6utos de la personalidad. (ero no todos los autores piensan as. 9omo decamos+ hay -uienes consideran -ue estos derechos de la personalidad no son verdaderos derechos su6jetivos. B ello por las siguientes ra8ones: N En cuanto al o6jeto so6re el cual recaen estos derechos+ se seAala -ue ellos tienen por o6jeto a la persona misma+ puesto -ue la vida+ la integridad 5sica+ el honor+ etc.+ no son ms -ue elementos constitutivos de la persona humana. Por lo cual, se estara ante una di"icultad t!cnica insuperable *ue es la de dar a la persona humana dos cualidades inconciliables, *ue es ser al mismo tiempo objeto sujeto de los derechos de la personalidad. =Aaden+ adems+ -ue el hecho de -ue estos elementos Dvida+ li6ertad+ honor+ etc.E sean aspectos de la personalidad y no la personalidad misma+ no cam6ia las cosas7 pues se trata siempre+ en de5initiva+ de la proteccin de la personalidad misma+ .nica e indivisi6le. 1%yon p.)#4

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%o -ue llama la atencin de esta o6jecin es -ue se alude a una *situacin inconcilia6le+ -ue consiste en la imposi6ilidad de ser+ a la ve8+ sujeto y o6jeto de un derecho0. >o se sa6e de dnde se sac el *dogma0 de esa imposi6ilidad. El ser humano tiene la peculiaridad de ser autoconsciente+ es decir+ tiene la capacidad de *autoposeerse0 y de *autodeterminarse0 en muchas 5ormas distintas. (or tanto+ no hay inconveniente lgico ni prctico en -ue el hom6re sea un titular de un derecho su6jetivo so6re s mismo. El ejemplo ms claro consiste en el derecho su6jetivo llamado Iderecho a la li6ertad : Jste consiste en el poder o 5acultad de una persona para disponer de su propia vida+ de su destino+ de su se/ualidad+ etc. %i6ertad -ue es reconocida y protegida por el derecho positivo. >o veo dnde est lo inconcilia6le. 2N En cuanto a la naturale8a jurdica de estos derechos de la personalidad+ se sostiene -ue la vida+ la integridad corporal o ps-uica+ el honor+ la intimidad+ etc.+ no otorgan a los respectivos titulares ninguna 5acultad espec5icamente concedida+ nada -ue ,stos puedan hacer o no hacer a su ar6itrio+ nada -ue dependa en su reali8acin de su e/clusiva voluntad+ todo lo cual resulta esencial en el derecho su6jetivo. El derecho su6jetivo Ra5irmanH slo surge despu,s de la lesin in5erida por otro sujeto a sus 6ienes+ y cuando surge+ ya no se caracteri8a como un derecho a la vida+ al honor+ a la intimidad+ sino+ simplemente+ a o6tener la condenacin penal o civil del o5ensor. Esto signi5ica -ue el derecho su6jetivo aparece slo accesoriamente+ y cuando lo hace+ ya no tiene por o6jeto ni por contenido la vida+ la integridad+ etc.+ sino el o6jeto propio constituido por las consecuencias esta6lecidas por la ley. 1%yon p.)&4 Esta o6jecin parte de una identi5icacin -ue es errnea. El error consiste en a5irmar -ue un rasgo preponderante de un tipo o clase de derechos su6jetivos es un rasgo esencial de todo derecho su6jetivo. En concreto+ se dice -ue es esencial a todo derecho su6jetivo el carcter de otorgar a los respectivos titulares alguna 5acultad espec5icamente concedida+ algo -ue ,stos puedan hacer o no hacer a su ar6itrio+ algo -ue dependa en su reali8acin de su e/clusiva voluntad. =nalicemos este punto. Es cierto -ue el derecho de dominio+ por ejemplo+ da al propietario amplias y variadas 5acultades -ue dependen en su reali8acin de su e/clusiva voluntad. Este derecho real+ en la medida -ue se ejerce so6re una cosa+ da al sujeto las ms amplias 5acultades y las cuales puede ejercer del modo ms *ar6itrario0. (ero+ no todos los derechos su6jetivos dan esta *amplitud0. ?tros derechos su6jetivos+ como los personales+ no dan tanta amplitud de 5acultades+ en la medida en -ue se ejercen respecto de otras personas. =s+ por ejemplo+ en el derecho de alimentos el titular ve reducido su ejercicio a la 5acultad de solicitarlo o no solicitarlo+ ya -ue sus dems elementos como la oportunidad+ el monto+ la prelacin y dems aspectos de ,l no -uedan sometidos a la voluntad del sujeto sino a la ley. =hora 6ien+ hay -ue notar -ue esta reduccin de 5acultades no tiene -ue ver con el posi6le hecho de -ue los derechos personales sean menos *su6jetivos0 -ue los derechos reales. >ada ms lejos de la realidad. %os derechos personales+ como el de alimentos u otros+ siguen siendo tan su6jetivos como los derechos su6jetivos reales. %a reduccin tiene -ue

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ver con un asunto de orden p.6lico: el grado de li6ertad de un titular no puede ser el mismo cuando se trata de una cosa -ue cuando se trata de una persona. Bo no puedo hacer lo -ue se me d, en gana con una persona. (ues 6ien+ esta situacin de graduacin de 5acultades se veri5ica tam6i,n cuando se trata de los derechos -ue un titular tiene respecto a s mismo: %os derechos de la personalidad. En e5ecto+ e/isten unos derechos su6jetivos de la personalidad -ue la doctrina llama gen,ricamente libertades Dli6ertad de culto+ de e/presin+ de imprenta+ de trnsito+ etc.E y -ue dan a su titular amplias 5acultades -ue -uedan sometidas a su ar6itrio el ejercerlas y el cmo ejercerlas. 1%a e/istencia por s misma de estos derechos su6jetivos echa por tierra la o6jecin -ue nos ocupa. (ero+ continuemos y completemos este desarrollo argumental.4 'in em6argo+ e/isten otros derechos su6jetivos de la personalidad como el derecho a la intimidad+ en -ue la .nica 5acultad de su titular -ueda reducida a ejercerla o no+ es decir+ puede solamente decidir si mantener su vida como privada o hacerla p.6lica. El punto e/tremo+ 5inalmente+ consiste en a-uellos derechos de la personalidad en -ue no se tiene otra alternativa -ue simplemente ejercerlos+ sin -ue se tenga en virtud de su naturale8a alguna otra 5acultad alternativa. (or ejemplo+ en el derecho a la vida o en el derecho a la salud no se tiene otra 5acultad -ue mantenerse vivo y sano. 'on tan indispensa6les para los intereses del hom6re estos 6ienes jurdicos -ue no e/iste una 5acultad jurdica para -uitarse la vida o permitir -ue alguien se la -uite+ o una 5acultad para en5ermarse voluntariamente. En esta .ltima clase de derechos su6jetivos de la personalidad se carece+ sin duda+ de 5acultades amplias y especiales -ue el titular pueda elegir y ejercer a su ar6itrio+ pero ello no es de6ido al hecho eventual de -ue no sean verdaderos derechos su6jetivos sino al hecho de -ue tienen por o6jeto 6ienes jurdicos -ue el sujeto no puede renunciar o dejar de -uerer+ como s lo puede hacer en el caso del derecho a la intimidad o la li6ertad de culto. En suma+ el error cometido en la presente o6jecin consiste en -ue se tom+ por una parte+ como modelo de todo derecho su6jetivo un derecho amplio en 5acultades+ como el derecho de dominio+ y por otra+ se tom como modelo de todos los derechos de la personalidad los derechos del polo contrario+ los -ue carecen de toda 5acultad alternativa+ en virtud de su imperiosa necesidad. Toda esta larga argumentacin en contra pone no slo en evidencia lo 5ala8 de la o6jecin+ sino tam6i,n el hecho de -ue no es esencial a un derecho su6jetivo el consistir en una pluralidad de 5acultades -ue su titular pueda ejercer a su ar6itrio+ sino -ue dicha caracterstica constituye slo una regla general del derecho su6jetivo+ y -ue admite e/cepciones. Im-#rtan&ia -r:&ti&a de "a di'&u'i0n( 'eg.n %yon+ las consecuencias prcticas -ue se siguen de aceptar o no a los derechos de la personalidad como verdaderos derechos su6jetivos radican+ principalmente+ en lo re5erente a indemni8acin del daAo. Ello+ por-ue mientras se a5irme -ue dichos derechos no son propiamente *su6jetivos0+ se de6e concluir -ue slo go8an de proteccin en las direcciones concretas indicadas en la ley protectora y slo en tanto medien prohi6iciones especiales e/presas7 de lo cual se concluye -ue 5uera de esos casos concretos y especiales+ dichos 6ienes jurdicos carecen de proteccin. En cam6io+ los derechos su6jetivos go8an

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de una proteccin completamente general y pre5erente contra todo ata-ue culposo+ sin necesidad de demostrar -ue la ley repudia o recha8a el ata-ue concreto -ue se ha reali8ado en su contra+ puesto *ue el derecho subjetivo consiste, precisamente, en la circunstancia de *ue el orden jurdico positivo se ponga a disposicin de un individuo determinado para la satis"accin de sus intereses + esto es+ delegue en un individuo la posi6ilidad de imponer de6eres jurdicos a terceros. (or ende+ si se considera -ue 6ienes tales como la integridad corporal+ la intimidad+ el honor+ etc.+ no son derechos su6jetivos+ slo se de6er indemni8ar el daAo causado en la medida -ue la norma jurdica -ue instituye la proteccin de dichos 6ienes haya esta6lecido una e/presa prohi6icin+ -ue -ued vulnerada con el acto o hecho de -ue se trate. 'i por el contrario+ se considerare -ue tales 6ienes constituyen verdaderos derechos su6jetivos+ no es necesario demostrar la e/istencia de esa prohi6icin+ ni tampoco+ evidentemente+ -ue se haya violado alguna prohi6icin. 'lo se de6era pro6ar la e/istencia y cuanta del daAo 1p.)! s.4. Cara&ter%'ti&a' de "#' dere&,#' de "a -er'#na"idad( %as caractersticas principales de los derechos de la personalidad son las siguientes: a() 'on derechos originarios o innatos+ pues se ad-uieren con el nacimiento y no hay+ en el 5ondo+ un medio propiamente legal de ad-uisicin de los mismos. >o o6stante+ no todos los derechos de la personalidad emergen so6re la 6ase del supuesto de la personalidad Dun ejemplo es el caso del derecho moral de autorE. En algunos casos se re-uiere la concurrencia de ciertos supuestos de hecho. +() 'on generales+ por-ue todas las personas+ por el simple hecho de serlo+ se constituyen en sus titulares. 'in em6argo+ hay algunas e/cepciones+ seg.n vimos antes. &() 'on derechos a6solutos o de e/clusin desde el momento -ue pueden oponerse *erga omnes0+ es decir+ puede imponerse su respeto a todos los dems sujetos. d() 'on derechos e/trapatrimoniales+ pues no son suscepti6les de una valoracin pecuniaria7 lo -ue no o6sta para -ue su lesin pueda dar lugar a una indemni8acin en dinero a ttulo de compensacin por el daAo material o moral. e() 'on imprescripti6les+ irrenuncia6les e indisponi6les y duran toda la vida del titular. >o pueden renunciarse+ cederse+ trans5erirse+ transmitirse ni transigirse. >o o6stante+ alguno de ellos+ como el derecho moral de autor+ puede ser transmitido por causa de muerte. >o puede+ sin em6argo+ trans5erirse por acto entre vivos. C() 'on esenciales+ por-ue nunca pueden 5altar. El ser humano desde -ue nace los tiene y slo se e/tinguen con su muerte. Enumera&i0n de "#' dere&,#' de "a -er'#na"idad( %os derechos de la personalidad son numerosos y no se tiene claro cuntos y cules son. >o e/iste tampoco un criterio unnime respecto al contenido propio y concreto de esta categora de derechos. =s+ aparte de los derechos relativos a la vida+ a la li6ertad+ a la integridad 5sica+ al honor y a la privacidad+ so6re los cuales no hay discusin+ algunos incluyen los derechos intelectuales+ -ue otros recha8an. 2ada la di5icultad de una enumeracin e/haustiva+ los autores pre5ieren proponer variadas clasi5icaciones de los derechos de la personalidad.

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Fna clasi5icacin interesante es la -ue hace 2ucci. Jl clasi5ica estos derechos en tres categoras: 1; 2erechos a la individualidad. 9omprende el derecho a la vida+ a la integridad corporal+ a la li6ertad+ etc. 2; 2erechos a la personalidad civil. Incluye el derecho al nom6re+ al estado civil+ a la propia imagen. "; 2erechos a la personalidad moral. 9omprende el derecho al honor+ a la reputacin+ incluso la proteccin de sus sentimientos de a5eccin. 1p.1&2 ss.4 La -r#te&&i0n de "#' dere&,#' de "a -er'#na"idad( 'e seAala ha6itualmente -ue+ en la medida de -ue estos derechos son derechos su6jetivos+ ellos estn protegidos en su ejercicio por la ley. =hora 6ien+ esta proteccin legal consiste por regla general en la sancin -ue trae aparejada su lesin+ y dicha sancin consiste gen,ricamente en la responsa6ilidad civil+ y en algunos casos en la responsa6ilidad penal. (ero tam6i,n e/iste en 5orma e/cepcional una proteccin constitucional aparte de la legal. En e5ecto+ nuestra 9onstitucin (oltica da ca6ida en su te/to a varios derechos de la personalidad en su artculo 13. 2e esta manera se pueden hacer valer contra los poderes p.6licos del Estado -ue pretendan avasallarlos+ y no slo contra los particulares -ue intenten desconocerlos a otros particulares. %a propia 9onstitucin contempla un mecanismo e5ectivo en -ue estos derechos se pueden proteger. Ello a trav,s del <ecurso de (roteccin Dart.2$E+ -ue en realidad no es un recurso sino una accin cautelar ante la 9orte de =pelaciones respectiva en de5ensa de algunos derechos 5undamentales+ ta/ativamente enumerados en la misma 9onstitucin. Este recurso 6usca resta6lecer en 5orma pronta y oportuna el imperio del derecho cuando tales derechos de la personalidad han sido lesionados+ menosca6ados o amena8ados. Este <ecurso de (roteccin es sin perjuicio de las acciones -ue se puedan ejercer ante los tri6unales ordinarios de justicia para perseguir la responsa6ilidad civil o criminal -ue corresponda. En cuanto a la responsa6ilidad civil+ ella consiste 5undamentalmente en la o6ligacin+ -ue esta6lece nuestro ordenamiento jurdico+ de -ue todo daAo in5erido a otra persona de6e ser indemni8ado Dartculos 2"1# y 2"23 9. 9ivilE+ aun-ue el derecho de la personalidad a5ectado o lesionado no est, espec5icamente amparado por la ley positiva. En el presente caso ha6itualmente el daAo puede ser patrimonial o moral+ dependiendo de los resultados o consecuencias de la accin antijurdica+ esto es+ si provoca un menosca6o en el patrimonio de la vctima o en sus intereses morales tutelados por la ley. 2aAo moral+ entonces+ es la lesin de un inter,s moral tutelado por la ley. B dicho inter,s no es otra cosa -ue los derechos de la personalidad+ en estudio. Es conveniente recordar+ entonces+ -ue la lesin de un derecho de la personalidad dar siempre lugar a la o6ligacin de indemni8ar el daAo producido a la vctima+ pues es un daAo a una parte esencial de su propia personalidad. 2icho daAo+ desde un punto de vista jurdico+ se denomina *moral0+ sin perjuicio de -ue+ tam6i,n+ pueda originarse un daAo patrimonial indirecto+ esto es+ un daAo -ue+ siendo moral+ provo-ue como consecuencia un perjuicio pecuniario a la vctima. An:"i'i' e'-e&%Ci&# de a"gun#' dere&,#' de "a -er'#na"idad(

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'iguiendo la ordenacin en tres clases dada por 2ucci+ analicemos los ms importantes derechos de la personalidad de cada una de esas categoras. A Dere&,#' a "a indi*idua"idad( 2entro de este g,nero encontramos+ a su ve8+ tres grupos de derechos claramente distingui6les. Un -rimer gru-# tiene relacin directa con el individuo humano en cuanto ser viviente+ y comprende 5undamentalmente el derec.o a la vida , a la integridad fsica , psquica de la persona. El principio general -ue a-u encontramos es el de la inviola6ilidad de la vida y de la integridad 5sica y ps-uica como una consecuencia necesaria del valor a6soluto de la persona humana+ presupuesto tcito de nuestro sistema jurdico y de nuestra ,tica individual y social. Estos derechos+ dada su trascendencia+ tienen una vigorosa proteccin a trav,s de normas constitucionales y penales. En e5ecto+ el numeral 1; del art.13 de nuestra 9onstitucin seAala al respecto: *%a 9onstitucin asegura a todas las personas: 1b. El derecho a la vida y a la integridad 5sica y ps-uica de la persona. %a ley protege la vida del -ue est por nacer. D..E 'e proh6e la aplicacin de todo apremio ilegtimo0. (or su parte+ el 9digo (enal protege la vida a trav,s de sancionar el homicidio Dart."3$ ss.E+ el au/ilio al suicidio Dart."3"E+ el a6orto malicioso Dart."#2E y prohi6iendo tam6i,n el a6orto terap,utico Dart.113 9. 'anitarioE. (or su parte+ se protege a la persona de atentados contra su integridad 5sica con la sancin penal de las lesiones+ mutilaciones y heridas corporales in5ligidas dolosa o culposamente a una persona Dart."3& ss. y #3$ 9. (enalE. Todo ello sin perjuicio de la responsa6ilidad civil -ue corresponda. Un 'egund# gru-# tiene relacin directa con el individuo humano como persona li6re+ e incluye 5undamentalmente el derec.o a la libertad misma , a sus formas derivadas + las -ue ha6itualmente son llamadas libertades. Todas ellas se reducen a la 5acultad de o6rar con5orme a la propia determinacin+ sin imposicin ajena alguna. 2ivdese en: libertad "sica de locomocin+ esto es+ de moverse+ de trasladarse de un lugar a otro7 libertad civil+ es decir li6ertad de o6rar a su antojo dentro de los lmites 5ijados por la ley7 libertad poltica+ -ue es el derecho de tomar parte+ en la 5orma determinada por la 9onstitucin+ en el go6ierno del Estado7 libertad de conciencia+ poder de o6rar seg.n la propia conciencia+ so6re todo en materia de religin7 libertad de pensamiento+ 5acultad de mani5estar e/teriormente el pensamiento+ por escrito o de pala6ra. Todas estas li6ertades aparecen+ en una u otra 5orma+ reconocidas y protegidas en la 9onstitucin Dart.13E+ y ,sta agrega otras ms espec5icas+ como las de reunirse y asociarse+ la de tra6ajo+ la de sindicarse+ etc.: &?M. +l derecho a la libertad personal a la seguridad individual. +n consecuencia: a4 ;oda persona tiene derecho de residir permanecer en cual*uier lugar de la ,epblica, trasladarse de uno a otro entrar salir de su territorio, a condicin de *ue se guarden las normas establecidas en la le salvo siempre el perjuicio de terceros9 b4 2adie puede ser privado de su libertad personal ni !sta restringida sino en los casos en la "orma determinados por la Constitucin las le es9

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c4 2adie puede ser arrestado o detenido sino por orden de "uncionario pblico e)presamente "acultado por la le despu!s de *ue dicha orden le sea intimada en "orma legal. %in embargo, podr# ser detenido el *ue "uere sorprendido en delito "lagrante, con el solo objeto de ser puesto a disposicin del jue1 competente dentro de las veinticuatro horas siguientes. 3...4 e4 (a libertad del imputado proceder# a menos *ue la detencin o la prisin preventiva sea considerada por el jue1 como necesaria para las investigaciones o para la seguridad del o"endido o de la sociedad. (a le establecer# los re*uisitos modalidades para obtenerla. 3...40 *GM. (a libertad de conciencia, la mani"estacin de todas las creencias el ejercicio libre de todos los cultos *ue no se opongan a la moral, a las buenas costumbres o al orden pblico.D...E0 *HJM. (a libertad de emitir opinin la de in"ormar, sin censura previa, en cual*uier "orma por cual*uier medio, sin perjuicio de responder de los delitos abusos *ue se cometan en el ejercicio de estas libertades, en con"ormidad a la le , la *ue deber ser de *urum cali"icado.D...E0 *HGM. (a libertad de trabajo su proteccin. ;oda persona tiene derecho a la libre contratacin a la libre eleccin del trabajo con una justa retribucin. D...E0 (or su parte+ el 9digo (enal sanciona las violaciones -ue+ en cuanto a la li6ertad y seguridad+ puedan cometer los particulares contra otros Dartculos 1#1 a 1#)E y los agravios in5eridos por los "uncionarios pblicos a los derechos garantidos por la 9onstitucin Dartculos 1#G a 1!1E. Un ter&er gru-# tiene relacin con el individuo humano en cuanto a su vida privada+ y comprende el derec.o a la intimidad privada- , la inviolabilidad del .ogar , de las comunicaciones privadas. 9on el reconocimiento de estos derechos se 6usca reconocer y proteger los actos y sentimientos de la vida ntima de una persona para -ue ,stos no sean revelados a la 5a8 p.6lica y el -ue una persona pueda reali8ar su vida con el mnimo de inter5erencias o pertur6aciones de terceros. En el caso del derecho a la intimidad privada+ se sostiene+ adems+ -ue ,ste ha sido conce6ido para proteger la li6ertad individual de las personas. %o -ue se pretende con tal derecho es entregar al individuo diversas 5acultades destinadas a asegurarle -ue lo -ue el sujeto desee mantener oculto se mantenga as+ en reserva7 por-ue si no se le asegurara tal circunstancia+ el individuo titular restringira su comportamiento+ inhi6ira su personalidad o las mani5estaciones de su carcter+ a 5in de -ue los terceros no se enteraran de ellas+ con lo cual vera permanentemente coartada su li6ertad individual 1%yon p.G3 s.4. (or ello+ si consideramos digna de proteccin legal la intimidad personal de6emos hacerlo a trav,s de la concesin de un derecho su6jetivo a ella+ por-ue el 6ien jurdico de -ue se trata slo puede ser con5igurado+ delimitado y estructurado por su propio titular+ es decir+ de6e -uedar a criterio de este .ltimo el determinar li6remente el alcance de su vida privada+ sin perjuicio de las limitaciones legales+ de orden p.6lico y del derecho a in5ormar -ue puedan restringir el ejercicio de este derecho a la intimidad privada. >uestra 9onstitucin reconoce y protege los derechos de este grupo en su artculo 13:

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*(a Constitucin asegura a todas las personas: 3...4 @A. +l respeto proteccin a la vida privada a la honra de la persona su "amilia.= BA. (a inviolabilidad del hogar de toda "orma de comunicacin privada. +l hogar slo puede allanarse las comunicaciones documentos privados interceptarse, abrirse o registrarse en los casos "ormas determinados por la le .0 =dems+ el 9digo (enal castiga los atentados a la vida privada de las personas en 5orma especial en su artculo 1!1 = : *$rt. HGH $. %e castigar# con la pena de reclusin menor en cual*uiera de sus grados multa de F@ a F@@ 0nidades ;ributarias :ensuales al *ue, en recintos particulares o lugares *ue no sean de libre acceso al pblico, sin autori1acin del a"ectado por cual*uier medio, capte, intercepte, grabe o reprodu1ca conversaciones o comunicaciones de car#cter privado9 sustraiga, "otogra"e, "otocopie o reprodu1ca documentos o instrumentos de car#cter privado9 o capte, grabe, "ilme o "otogra"e im#genes o hechos de car#cter privado *ue se produ1can, realicen, ocurran o e)istan en recintos particulares o lugares *ue no sean de libre acceso al pblico. Igual pena se aplicar# a *uien di"unda las conversaciones, comunicaciones, documentos, instrumentos, im#genes hechos a *ue se re"iere el inciso anterior. +n caso de ser una misma la persona *ue los ha a obtenido divulgado, se aplicar#n a !sta las penas de reclusin menor en su grado m#)imo multa de H@@ a F@@ 0nidades ;ributarias :ensuales. +sta disposicin no es aplicable a a*uellas personas *ue, en virtud de le o de autori1acin judicial, est!n o sean autori1adas para ejecutar las acciones descritas.0 Tam6i,n el 9digo (enal sanciona en 5orma espec5ica la violacin de morada Dart.1##E+ la violacin de papeles privados y de correspondencia Darts.1#! y 1&!E+ y la violacin de secretos+ en especial la violacin del secreto pro5esional Darts.2#! ss.E. Fna 5orma especial y particularmente actual de proteccin de la vida privada de las personas la constituye la e/istencia de la %ey >; 13.!2G+ so6re (roteccin de la :ida (rivada+ la cual regula y protege los datos e in5ormacin personales de los individuos: * +l tratamiento de los datos de car#cter personal en registros o bancos de datos por organismos pblicos o por particulares se sujetar# a las disposiciones de esta le , con e)cepcin del *ue se e"ecte en ejercicio de las libertades de emitir opinin de in"ormar, el *ue se regular# por la le a *ue se re"iere el artculo HN, 2M HJ, de la Constitucin Poltica. ;oda persona puede e"ectuar el tratamiento de datos personales, siempre *ue lo haga de manera concordante con esta le para "inalidades permitidas por el ordenamiento jurdico. +n todo caso deber# respetar el pleno ejercicio de los derechos "undamentales de los titulares de los datos de las "acultades *ue esta le les reconoce. 0 Dart.1;E 4 Dere&,#' a "a -er'#na"idad &i*i"( %os derechos -ue se re5ieren a la proteccin de la personalidad civil de las personas consisten especialmente en el derecho al nom6re+ al estado civil y a la propia imagen. El nom6re+ aparte de ser un atri6uto de la personalidad+ es tam6i,n o6jeto de un derecho de la personalidad: el derec.o al nombre. Este derecho intenta proteger el inter,s de la persona individual en una caracterstica 1su nom6re4 -ue hace posi6le distinguir sus relaciones sociales de las de los dems.

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E/isten varias posiciones D"E -ue pretenden e/plicar la naturale8a jurdica del derecho al nom6re. %yon y :odanovic coinciden en -ue la ms adecuada es a-uella -ue sostiene -ue este derecho es+ a la ve8+ un derecho de la personalidad y una institucin de polica civil+ es decir+ en este segundo aspecto+ una o6ligacin a tener uno. En e5ecto+ se entiende -ue una cosa es el nom6re como institucin de polica civil+ -ue tiene por o6jeto individuali8ar a las personas para prevenir la con5usin de personalidades+ y otra muy distinta es -ue el ordenamiento jurdico intente proteger el inter,s de la persona de mantener intacto el uso de una caracterstica -ue hace posi6le distinguir sus propias relaciones sociales y comerciales de las de los dems. El derecho al nom6re tiene consagracin constitucional a trav,s del inciso 2; del art. &; de nuestra 9onstitucin+ el cual hace aplica6le el artculo 1G del *(acto de 'an Oos, de 9osta <ica0+ -ue dispone: *8erecho al 2ombre. ;oda persona tiene derecho a un nombre propio a los apellidos de sus padres o al de uno de ellos. (a le reglamentar# la "orma de asegurar este derecho para todos, mediante nombres supuestos, si "uere necesario0. B la ley reconoce a todos el ejercicio de este derecho: * ;oda persona tiene derecho a usar los nombres apellidos con *ue ha a sido individuali1ada en su respectiva inscripcin de nacimiento.0 Dart.1; de la %ey >; 1)."##E. %as caractersticas del derecho al nom6re -ue lo convierten+ sin lugar a dudas+ en un derecho de la personalidad son: aE Es un derecho a6soluto+ puede hacerse valer contra todo el mundo7 6E no es comercia6le7 cE no es suscepti6le de una cesin entre vivos+ ni transmisi6le por causa de muerte7 dE es inem6arga6le7 eE es imprescripti6le7 5E por lo general+ es inmuta6le7 y gE es uno e indivisi6le. 'eg.n ya vimos anteriormente D supra pg. 2$& E+ el derecho al nom6re tam6i,n est legalmente protegido+ sancionndose conductas -ue implican el uso a6usivo de este derecho o la usurpacin del nom6re de otra persona+ entre otras conductas lesivas: - *El uso malicioso de los primitivos nom6res o apellidos y la utili8acin 5raudulenta del nuevo nom6re o apellido para e/imirse del cumplimiento de o6ligaciones contradas con anterioridad al cam6io de ellos+ sern sancionados con la pena de presidio menor en su grado mnimo.0 1art.&; de la %ey >; 1)."##4 - *'er castigado con presidio menor en su grado m/imo a presidio mayor en su grado mnimo el empleado p.6lico -ue+ a6usando de su o5icio+ cometiere 5alsedad: 9ontrahaciendo o 5ingiendo letra+ 5irma o r.6rica.0 1art.13" 9.(.4 - *El -ue usurpare el nom6re de otro ser castigado con presidio menor en su grado mnimo+ sin perjuicio de la pena -ue pudiere corresponderle a consecuencia del daAo -ue en su 5ama o intereses ocasionare a la persona cuyo nom6re ha usurpado.0 1art.21# 9.(.4 - *Incurrir en las penas del artculo anterior 1las del art.#!)4 el -ue de5raudare a otro usando de nom6re 5ingido+ atri6uy,ndose poder+ in5luencia o cr,ditos supuestos+ aparentando 6ienes+ cr,dito+ comisin+ empresa o negociacin imaginarios+ o vali,ndose de cual-uier otro engaAo semejante.0 1art.#!G 9.(.4 %o mismo -ue en el caso del nom6re+ el estado civil+ aparte de ser un atri6uto de la personalidad+ es tam6i,n o6jeto de un derecho de la personalidad: el derec.o al estado civil.

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El 9digo (enal contempla los delitos -ue se cometan contra el estado civil de las personas7 considera especialmente la usurpacin de estado civil D art."&# E y la ocultacin o su6stitucin de una persona para hacerle perder su estado D arts. "&" ss.E. =dems+ el estado civil est protegido por diversas acciones civiles. Entre ellas las ms importantes son las *acciones de reclamacin de estado0+ -ue son acciones para determinar un estado -ue se tiene+ pero -ue parece no tenerse. Fn ejemplo son las acciones de 5iliacin D artculos 13& ss. del 9. 9ivilE. En cuanto al derec.o a la propia imagen+ la doctrina universal y el derecho comparado revelan -ue hay dos tendencias respecto al derecho -ue tiene una persona so6re su imagen. 2e acuerdo con una de ellas+ tal derecho e/iste plenamente7 seg.n la otra+ ese derecho no e/iste y la persona de cuya imagen se han aprovechado otros slo puede reclamar si se la perjudica en su prestigio moral. En 9hile+ la imagen no est regulada+ aun-ue hay disposiciones aisladas -ue se re5ieren a 5otogra5as y retratos. =lgunos han deducido del artculo "# de la %ey >; 1).""!+ so6re (ropiedad Intelectual+ -ue la legislacin chilena no reconoce un verdadero derecho. Este artculo prescri6e -ue *corresponde al "otgra"o el derecho e)clusivo de reproducir, e)poner, publicar vender sus "otogra"as, a e)cepcin de las reali1adas en virtud de un contrato, caso en el cual dicho derecho corresponde al *ue ha encargado la obra ...0. %a verdad es -ue la disposicin transcrita ha6la del derecho del 5otgra5o para e/poner y comerciar *sus0 5otogra5as+ pero de ah no podemos in5erir -ue est autori8ado para 5otogra5iar a -uien se le ocurra y menos -ue la persona 5otogra5iada no tiene derecho a su propia imagen. 9onsagra el derecho a la imagen la ley >; 13.$"3+ so6re (rivilegios Industriales y (roteccin de los 2erechos de (ropiedad Industrial+ cuyo artculo 2$ dice -ue * no pueden registrarse como marcas 1comerciales4: c4 el nombre, el seudnimo o el retrato de una persona natural cual*uiera, salvo consentimiento dado por ella o por sus herederos, si hubiere "allecido. %in embargo, ser#n susceptibles de registrarse los nombres de personajes histricos cuando hubieren transcurrido, a lo menos, F@ a-os de su muerte, siempre *ue no a"ecte su honor0. %a jurisprudencia respecto de los retratos o 5otogra5as en general es casi nula. En resumen+ en 9hile el derecho a la propia imagen slo est reconocido en el estrecho m6ito de la propiedad intelectual relativa a las marcas comerciales7 esto es+ nadie puede registrar como marca comercial la imagen de alguien+ sin su consentimiento7 pero en otros m6itos este derecho no est reconocido. %o anterior no signi5ica -ue no se pueda impedir la pu6licacin y aun la utili8acin comercial+ si se arguye y prue6a -ue la re5erida 5otogra5a vulnera su derecho al honor+ su derecho a la intimidad privada o alg.n otro derecho de la personalidad reconocido por nuestro ordenamiento jurdico. (ero en tales casos+ no se est protegiendo un supuesto derecho a la propia imagen -ue no e/iste+ sino el honor mismo+ la intimidad+ o alg.n otro derecho de la personalidad. C Dere&,#' a "a -er'#na"idad m#ra"( %a proteccin de la personalidad moral implica la proteccin de su honor+ de su reputacin e incluso de sus sentimientos de a5eccin.

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En cuanto al derec.o al .onor+ ,ste est reconocido y protegido en nuestra 9onstitucin en el numeral #; de su artculo 13+ -ue ya ha6amos citado: * (a Constitucin asegura a todas las personas: KM. +l respeto proteccin a la vida privada a la honra de la persona su "amilia.0 En concordancia con esta disposicin constitucional+ el derecho al honor est protegido penalmente a trav,s de las 5iguras delictivas de la calumnia y la injuria. %a calumnia es la imputacin de un delito determinado pero 5also y -ue puede actualmente perseguirse de o5icio Dart.#12 9. (enalE7 la injuria es toda e/presin pro5erida o accin ejecutada en deshonra+ descr,dito o menosprecio de otra persona Dart.#1! 9. (enalE. >o o6stante+ el acusado de calumnia -uedar e/ento de toda pena pro6ando el hecho criminal -ue hu6iere imputado De)ceptio veritatisE7 en cam6io+ al acusado de injuria no se admitir prue6a so6re la verdad de las imputaciones+ sino cuando ,stas 5ueren dirigidas contra empleados p.6licos so6re hechos concernientes al ejercicio de su cargo. En este caso ser a6suelto el acusado si pro6are la verdad de las imputaciones. %a tipi5icacin del delito de injuria en la 5orma descrita nos indica -ue se trata de proteger la dignidad de la persona+ igual para todos los hom6res+ independiente de su comportamiento ,tico+ y por lo cual no se admite Rsalvo en el caso e/cepcional aludidoH e/imirse de la pena pro6ando -ue la e/presin injuriosa es verdica. (or ejemplo+ si yo descali5ico a una mujer tildndola de *puta0+ cometo contra ella el delito de injuria+ aun-ue en e5ecto ella se dedi-ue a esa pro5esin. El legislador protege la dignidad de la persona con esta norma+ dignidad -ue ella nunca pierde no o6stante su comportamiento inmoral. Es algo as como un mnimo de respeta6ilidad y honor+ consu6stancial a toda persona. En cam6io+ en el delito de calumnia se entiende el Ihonor como la gloria o 6uena reputacin ad-uirida+ 5ruto de la virtud o de las acciones heroicas 12iccionario <.=.E.4. Este Ihonor no es consu6stancial a toda persona humana+ sino una especie de Ipatrimonio moral -ue algunas personas se pueden granjear a trav,s de su vida. =s+ la manera de protegerlo es impedir y sancionar las imputaciones 5alsas de delito -ue puedan llegar a destruir la imagen virtuosa -ue proyecta un individuo. Es por esto -ue la violacin o lesin del honor entendido en este sentido constituye un delito distinto al de injuria+ el delito de calumnia. (ero+ por lo mismo+ si el acusado de calumnia logra pro6ar -ue su imputacin de delito contra un tercero es verdadera+ -ueda e/imido de la responsa6ilidad penal+ ya -ue en este caso la honora6ilidad de la persona o5endida no era tal. (or otra parte+ no e/iste una proteccin civil del derecho al honor. (ues+ desde el punto de vista jurdico+ no e/isten atentados contra el honor de tipo Iintermedio + es decir+ -ue siendo reprocha6les desde el punto de vista civil 1delito o cuasidelito civil4 no sean+ sin em6argo+ hechos constitutivos del delito de injuria o calumnia. En otras pala6ras+ no e/iste una transgresin al honor de un tercero -ue no re.na los elementos del tipo penal denominado injuria o calumnia7 y+ a la inversa+ no hay transgresin al honor de las personas+ si no se re.nen todos estos elementos y ello por-ue el concepto de honor se construye y se con5igura a partir del derecho penal. 1%yon p.G) s.4 Fn tratamiento especial le da nuestro ordenamiento jurdico a los ata-ues al honor cuando ,stos provienen de alg.n medio de comunicacin social: diarios+ radio+ televisin+ revistas+ etc. =l respecto+ la %ey >; 13.)""+ so6re %i6ertades de ?pinin+ In5ormacin y Ejercicio

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del (eriodismo+ en sus artculos 23 y "$+ seAala lo siguiente: * $rtculo JN.I (os delitos de calumnia e injuria cometidos a trav!s de cual*uier medio de comunicacin social, ser#n sancionados con las penas corporales se-aladas en los artculos KHL, KHB, inciso primero, KHN del Cdigo Penal, con multas ... D...E. 2o constitu en injurias las apreciaciones personales *ue se "ormulen en comentarios especiali1ados de crtica poltica, literaria, histrica, artstica, cient"ica, t!cnica deportiva, salvo *ue su tenor pusiere de mani"iesto el propsito de injuriar, adem#s del de criticar.0 *$rtculo L@.I $l inculpado de haber causado injuria a trav!s de un medio de comunicacin social, no le ser# admitida prueba de verdad acerca de sus e)presiones, sino cuando hubiere imputado hechos determinados concurrieren a lo menos una de las siguientes circunstancias: a4 Oue la imputacin se produjere con motivo de de"ender un inter!s pblico real9 b4 Oue el a"ectado ejerciere "unciones pblicas la imputacin se re"iriere a hechos propios de tal ejercicio. +n estos casos, si se probare la verdad de la imputacin, el jue1 proceder# a sobreseer de"initivamente o absolver al *uerellado, segn correspondiere. Para lo dispuesto en el presente artculo se considerar#n como hechos de inter!s pblico de una persona los siguientes: a4 (os re"erentes al desempe-o de "unciones pblicas9 b4 (os reali1ados en el ejercicio de una pro"esin u o"icio cu o conocimiento tenga inter!s pblico real9 c4 (os *ue consistieren en actividades a las cuales ha a tenido libre acceso el pblico, a ttulo gratuito u oneroso9 d4 (as actuaciones *ue, con el consentimiento del interesado, hubieren sido captadas o di"undidas por algn medio de comunicacin social9 e4 (os acontecimientos o mani"estaciones de *ue el interesado ha a dejado testimonio en registros o archivos pblicos, "4 (os consistentes en la comisin de delitos o participacin culpable en los mismos. %e considerar#n como pertinentes a la es"era privada de las personas los hechos relativos a su vida se)ual, con ugal, "amiliar o dom!stica, salvo *ue ellos "ueren constitutivos de delito.0 ? La in$uria / 'u indemni5a&i0n &i*i" B (or lo general+ todo delito penal+ adems de la sancin de este carcter -ue se impone al autor+ da lugar a una indemni8acin pecuniaria a 5avor de la vctima+ no slo por los daAos materiales su5ridos por ella+ sino tam6i,n por los daAos puramente morales Da5licciones+ penas+ morti5icacionesE. 'in em6argo+ por e/cepcin+ dispone el 9digo 9ivil -ue * las imputaciones injuriosas contra el honor o el cr!dito de una persona no dan derecho para demandar una indemni1acin pecuniaria, a menos de probarse da-o emergente o lucro cesante, *ue pueda apreciarse en dinero9 pero ni aun entonces tendr# lugar la indemni1acin pecuniaria, si se probare la verdad de la imputacin.0 Dart. 2""1E 2e manera -ue si las imputaciones injuriosas no traen un menosca6o patrimonial+ no puede reclamarse una indemni8acin en dinero+ aun-ue la vctima haya su5rido grandes pesares a causa de dichos ata-ues a su honor o su cr,dito. En sntesis+ del tenor de la norma citada se desprende -ue en materia de injurias+ -ue no hayan sido reali8adas o pu6licadas por alg.n medio de comunicacin social+ no es procedente la indemni8acin pecuniaria del daAo moral+ y en el caso del daAo patrimonial+ tal indemni8acin tampoco ser procedente si se prue6a la verdad de las imputaciones

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injuriosas De)ceptio veritatisE. %a mencionada disposicin no tiene ra8n de ser y de6era ser 6arrida del 9digo. En cam6io+ si la calumnia o injuria hu6ieren sido pro5eridas por alg.n medio de comunicacin social+ es procedente la indemni8acin civil+ incluso en el caso de daAo puramente moral: *(a accin civil para obtener la indemni1acin de da-os perjuicios derivada de delitos penados en esta le se regir# por las reglas generales. (a comisin de los delitos de injuria calumnia a *ue se re"iere el artculo JN, dar# derecho a indemni1acin por el da-o emergente, el lucro cesante el da-o moral. D art.#$ de la %ey >; 13.)""+ so6re %i6ertades de ?pinin+ In5ormacin y Ejercicio del (eriodismoE. +l derec.o moral de autor. %as leyes reconocen al autor de toda o6ra escrita+ sea literaria+ cient5ica o t,cnica+ dos clases de derechos: uno patrimonial y otro moral. El primero 5aculta al autor para e/plotar econmicamente+ en diversas 5ormas y de un modo e/clusivo+ su o6ra. El derecho moral de autor+ -ue e/teriori8a el la8o entre la personalidad de ,ste y su o6ra+ se traduce en un c.mulo de 5acultades+ como son las de de5ender la paternidad de la o6ra+ e/igir -ue se le recono8ca e indi-ue como autor de la misma+ la de decidir si sus escritos se pu6li-uen o no+ -uedando in,ditos7 la de oponerse a toda modi5icacin+ de5ormacin o mutilacin de ellos7 la de impedir cual-uiera utili8acin de la o6ra -ue pueda menosca6ar su honor o reputacin7 la de destruir la o6ra o retirarla de la circulacin. 9laro -ue en estos dos .ltimos casos el autor puede verse o6ligado a indemni8ar a terceros. En 9hile el derecho de autor est ampliamente regulado por la %ey >; 1).""!+ de 2 de octu6re de 13)$+ conocida como %ey de (ropiedad Intelectual. 1:odanovic p.2!G4 B en su captulo I: est reconocido y regulado el derecho moral de autor en 5orma espec5ica+ el cual en cuanto derecho de la personalidad es inaliena6le+ siendo nulo cual-uier pacto en contrario Dart.1!E7 aun-ue s es transmisi6le por causa de muerte al cnyuge so6reviviente y a los sucesores a6intestato del autor Dart.1&E. Fn ejemplo nos permitir distinguir claramente estos dos derechos comprendidos en el derecho de autor: Fn escritor puede vender totalmente su o6ra a un tercero+ pudiendo comprender en dicha venta los derechos de pu6licacin a perpetuidad+ los derechos de adaptacin de la misma Rpara una pelcula+ por ejemploH y los eventuales derechos de cual-uiera otra 5orma de e/plotacin -ue pueda surgir+ de modo tal -ue el autor no podr nunca ms perci6ir ning.n emolumento 5ruto de su o6ra. B ello es per5ectamente posi6le por-ue slo ha enajenado el derecho patrimonial de autor. 'in em6argo+ dicho comprador nunca podr hacer pasar la o6ra como propia+ ni tampoco el autor podr enajenar voluntariamente ese privilegio+ ya -ue ,ste constituye su derecho moral de autor. Este .ltimo podr siempre reclamar la paternidad so6re su o6ra. (or .ltimo+ la responsa6ilidad civil de indemni8ar o compensar el daAo moral+ -ue hemos visto -ue surge como sancin ante la lesin de la mayora de los derechos de la personalidad+ nos indica -ue el legislador da una especial protecci n a los sentimientos de afecci n. 2ucci considera a esta proteccin legal como una 5orma de proteccin de la personalidad moral de las personas.

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>uestra jurisprudencia ha de5inido el daAo moral como el -ue proviene de toda accin u omisin -ue pueda estimarse lesiva a las 5acultades espirituales+ a los a5ectos o a las condiciones sociales o morales inherentes a la personalidad humana.

LAS PERSONAS !URDICAS

9uando un 5in de inter,s colectivo o social de carcter permanente o duradero e/ige la asociacin esta6le de varias personas o la destinacin de un patrimonio cuantioso al logro de dicho 5in+ ,ste se asegura si se considera el grupo humano o la masa de 6ienes como un centro de intereses unitario+ independiente de los individuos -ue lo originan. Tal propsito se consigue ca6almente reconociendo a la unidad orgnica de los asociados o de la masa de 6ienes la calidad de sujeto de derecho+ esto es+ de persona jurdica. %as personas jurdicas se denominan tam6i,n personas morales+ personas 5icticias+ personas a6stractas+ personas incorporales o personas jurdicas colectivas. >osotros pre5erimos la denominacin de persona jurdica por-ue es la -ue utili8a el 9digo 9ivil y la mayora de los tratadistas.

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?DeCini&i0nB En t,rminos amplios+ puede decirse -ue la persona jurdica es un ente a6stracto constituido por un grupo de personas organi8adas unitariamente para el logro de un 5in com.n Dsociedad industrial+ corporacinE o un patrimonio a5ectado a un 5in D5undacinE+ y al cual grupo o al cual patrimonio la ley le reconoce la calidad de sujeto de derechos. 1:odanovic p.2)24 'e trata de entidades -ue tienen una personalidad propia+ independiente de la personalidad individual de los seres -ue la componen. >uestro 9digo 9ivil la de5ine en su artculo &#&: *Se ""ama -er'#na $ur%di&a una -er'#na Ci&ti&ia7 &a-a5 de e$er&er dere&,#' / &#ntraer #+"iga&i#ne' &i*i"e'7 / de 'er re-re'entada $udi&ia" / e<tra$udi&ia"mente(0 Esta de5inicin no precisa la esencia de las personas jurdicas7 indica ms 6ien sus atri6utos. ?Cara&ter%'ti&a'B %a persona jurdica se caracteri8a por los siguientes rasgos: - %a persona jurdica es una entidad distinta e independiente de las personas -ue la componen o dirigen. - %a persona jurdica de6e tener un su6strato+ ya sea una pluralidad de sujetos o un conjunto de 6ienes+ -ue de6en ser considerados como una sola persona. - %a persona jurdica tiene su propio patrimonio+ y ello+ sin duda+ por el hecho de ser persona+ pero dicho patrimonio es independiente de los patrimonios de las personas -ue la constituyen Dsocios+ miem6rosE. - %a persona jurdica tiene tam6i,n una serie de atri6utos e)trapatrimoniales: un nom6re+ un domicilio+ derecho al honor+ etc. En 5in+ parangonndolas con las personas naturales+ se dice -ue las jurdicas tam6i,n nacen+ se desarrollan y mueren. - 'in em6argo+ las personas jurdicas para e/istir re-uieren del reconocimiento del ordenamiento jurdico. Este reconocimiento+ en algunos casos+ se produce cuando se cumplen los re-uisitos y trmites preesta6lecidos por la ley para -ue la persona jurdica na8ca+ cual sucede con las sociedades civiles y comerciales. E incluso+ la personalidad jurdica es o6tenida por algunas organi8aciones por el solo hecho de constituirse con5orme a la ley -ue las rige y a partir del momento en -ue reali8an el depsito del acta constitutiva ante la autoridad correspondiente+ sin necesidad de autori8acin de ella+ como es el caso de las juntas de vecinos y los sindicatos Dartculos #; y G; de la %ey >; 13.#1G7 art. 222 del 9digo del Tra6ajoE. En otros casos+ es necesario -ue ese reconocimiento sea e/plcito y otorgado en cada caso por una autoridad del Estado+ el (oder Ejecutivo o el %egislativo+ como ocurre con las corporaciones y 5undaciones. %a e/cepcin la constituye el propio Estado -ue no re-uiere de reconocimiento alguno+ como no sea el de -ue le presten otros Estados+ como a un igual o par+ dentro de las normas del 2erecho Internacional. - %a persona jurdica se caracteri8a por tener un 5in por el cual tra6ajan los asociados+ o al cual est, destinado el patrimonio provedo por una persona D5undacinE. Este 5in de6e ser determinado y lcito no importando -ue ,l sea p.6lico o privado. - %a persona jurdica no consiste en cual-uier reunin de sujetos+ sino -ue de6e ha6er en dicha agrupacin la intencin o nimo de sus miem6ros de constituir una sola persona+ con una organi8acin capa8 de dirigirla hacia la o6tencin de sus propsitos. ?A"guna' -re&i'i#ne' ne&e'aria'B

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i() En primer lugar+ hay -ue hacer una distincin de t,rminos. 'e con5unde ha6itualmente personalidad jurdica con personera jurdica. %a personalidad jurdica es lo -ue ya se de5ini+ y -ue no es lo mismo -ue personera jurdica+ por la cual se entiende la 5acultad de una persona para representar a otra+ esto es+ el poder de actuar por otro en virtud de un mandato de la ley o de los particulares. ii() (or otra parte+ se suelen con5undir ciertas personas jurdicas con la comunidad7 o se piensa errneamente -ue una comunidad es una especie de persona jurdica+ en la medida -ue es en nuestro derecho un cuasicontrato. Cay comunidad cuando un mismo derecho en ve8 de tener un solo titular tiene una pluralidad de titulares. (or ejemplo+ si al morir una persona deja varios herederos+ todos ellos son titulares de todos y cada uno de los derechos -ue tena el causante. (ero+ e/isten entre la comunidad de cual-uier especie y la persona jurdica nota6les di5erencias. =lgunas son las -ue siguen: 1; %a pluralidad de titulares del derecho -ue hay en la comunidad+ jams e/iste tratndose de la persona jurdica la cual es titular .nico de los derechos -ue integran su patrimonio+ aun-ue hayan contri6uido a 5ormarlo muchos individuos. 2; %os representantes de las personas jurdicas o6ran en nom6re de ellas7 los representantes de la comunidad+ en cam6io+ act.an a nom6re de los comuneros y no de la comunidad como un ente distinto. "; %a responsa6ilidad de los -ue act.an por la persona jurdica compromete+ en principio+ a ,sta7 la de los -ue act.an por la comunidad compromete a los miem6ros de ella+ los comuneros. Natura"e5a de "a' -er'#na' $ur%di&a'( El -ue ciertas entidades -ue no son personas humanas puedan ser sujetos de una relacin jurdica+ no o6stante constituir una realidad muy com.n en la vida social+ es desde el punto de vista jurdico un pro6lema di5cil para cuya e/plicacin se han 5ormulado muy diversas teoras. Jstas pueden reducirse a dos grupos antit,ticos: uno 5ormado por las teoras de la 5iccin y otro por las teoras de la realidad. :eamos las ms representativas. ? Te#r%a de "a Ci&&i0n "ega" B 'ostiene -ue los .nicos seres -ue son sujetos de derecho son los hom6res+ ya -ue solamente ellos estn dotados de ra8n y de voluntad. %as personas jurdicas son meras creaciones arti5iciales del legislador+ -uien les da vida guiado por ra8ones de inter,s general+ y no tienen ms capacidad -ue la -ue ,ste les otorga. Es+ en el 5ondo+ un medio t,cnico consagrado por el 2erecho+ ms 6ien por ra8ones prcticas+ pues de esta manera se 5acilita la prosecucin de determinados intereses comunes. Es una unidad personal arti5icial7 un sujeto jurdico aparente 6ajo el cual se oculta el verdadero: los asociados o los destinatarios. ? Te#r%a de" -atrim#ni# de aCe&ta&i0n B 'i se considera el patrimonio como un conjunto de ri-ue8as a5ectadas a cierto 5in+ esta a5ectacin puede ser protegida socialmente sin -ue haya una persona titular del patrimonio: el patrimonio de la persona jurdica es+ en realidad+ patrimonio del 5in ideal perseguido por ella. Esta idea es ms visi6le en las 5undaciones -ue precisamente se caracteri8an por dominar en ellas el 5in perseguido7 pero el mismo principio se aplica en las corporaciones. En ellas+ la *universitas0 misma 1los miem6ros4 es la -ue 5orma ese 5in. ? Te#r%a de Ze"'en B (ara este jurista+ el concepto de persona jurdica o de sujeto de derecho e/presa solamente la unidad de una pluralidad de de6eres+ de responsa6ilidades y

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de derechos su6jetivos. = semejan8a de la persona 5sica+ la persona llamada moral o jurdica designa solamente la unidad de un conjunto de normas+ a sa6er+ un orden jurdico -ue regula la conducta de una pluralidad de individuos. Ella es a veces la personi5icacin de un orden jurdico parcial+ tal como los estatutos de una asociacin+ y a veces la de un orden jurdico total+ -ue comprende el conjunto de los rdenes jurdicos parciales y es denominado ha6itualmente con el nom6re de Estado. ? Te#r%a #rgani&i'ta +i#"0gi&a B Esta teora pretende e-uiparar a las personas colectivas con los seres humanos. 9omparan los elementos de estos entes morales con las c,lulas del cuerpo humano+ como elementos -ue dan origen a una verdadera voluntad colectiva anloga a la del hom6re. ? Te#r%a de" #rgani'm# '#&ia" B Esta teora no e-uipara las personas colectivas con los seres humanos+ pero sostiene -ue ellas constituyen organismos sociales con vida propia e independiente de la de los individuos -ue las componen. =s+ las personas morales son entidades corpreas y s-uicamente distintas de los seres humanos. ? Te#r%a de "a in'titu&i0n B = grandes lneas+ esta teora sostiene -ue una institucin es una idea de o6ra o de empresa -ue se reali8a y dura jurdicamente en un medio social7 para la reali8acin de esta idea+ se organi8a un poder -ue le procura los rganos necesarios7 por otra parte+ entre los miem6ros del grupo social interesado en la reali8acin de la idea+ se producen mani5estaciones de comunin dirigidas por rganos del poder y reglamentadas por procedimientos. 1(acheco pp.33 ss.4 2e acuerdo con la mayora de los autores+ nuestro ordenamiento jurdico opta por la teora de la 5iccin+ seg.n se desprende de la de5inicin legal de persona jurdica+ dada en el artculo &#& del 9digo 9ivil: *%e llama persona jurdica una persona ficticia, capa1 de ejercer derechos contraer obligaciones civiles, de ser representada judicial e)trajudicialmente.0 En todo caso+ de6e hacerse presente -ue nuestro 9digo 9ivil se apart de la teora de la 5iccin en muchas de sus consecuencias. (or otra parte+ el pro6lema de la naturale8a de la persona jurdica tiene importancia de6ido a la estrechsima relacin -ue tiene con el pro6lema del derecho su6jetivo. %os elementos del derecho su6jetivo slo encajan inmediatamente cuando su titular es un hom6re de carne y hueso. 9uando se trata de personas jurdicas+ es di5cil encontrar el sujeto a -uien le corresponde el poder jurdico. C"a'iCi&a&i0n de "a' -er'#na' $ur%di&a'( %as personas jurdicas pueden ser clasi5icadas en la siguiente 5orma:

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(olticas Del Estado+ el 5isco+ los municipios+ etc.E (ersonas jurdicas de derecho p.6lico

>o polticas Dlas iglesias+ la F. de 9hile+ etc.E 9orporaciones 'in 5ines de lucro @undaciones

Per'#na' !ur%di&a' 9omerciales (ersonas jurdicas de derecho privado

Empresa individual de responsa6ilidad ltda. 'ociedades mercantiles D'.=.+ soc. comercialE

9on 5ines de lucro 9iviles Dsociedades civilesE

Este cuadro gra5ica la clasi5icacin tradicional -ue la mayora de nuestros tratadistas ha hecho de las personas jurdicas. 'in em6argo+ tiene ciertas enmiendas necesarias de6ido a ciertos cam6ios legislativos+ seg.n se ve. A La primera gran clasificaci n es entre las personas 4urdicas de derec.o pblico , las personas 4urdicas de derec.o privado. %yon plantea -ue la distincin se esta6lece en relacin con la capacidad jurdica o de goce 1p.1G&4. 'in em6argo+ los autores no tienen claro cul es el criterio 5undamental -ue permite distinguirlas entre s. 'e ha6la respecto de una variedad de 5actores distintivos+ ninguno de los cuales es su5iciente por s mismo para justi5icar la distincin. (odemos enunciar algunos: a() +l "in perseguido por el ente. %as personas jurdicas p.6licas persiguen un 5in de carcter p.6lico -ue a5ecta a los intereses del Estado7 las personas jurdicas de derecho privado 6uscan satis5acer un inter,s privado. 'in em6argo+ la 5undacin+ aun-ue es persona de derecho privado+ tiene en mira intereses p.6licos+ como tam6i,n algunas corporaciones. +() Creacin o institucin. %as personas p.6licas se instituyen directamente por el Estado o por otros entes p.6licos7 los entes privados surgen a la vida por la iniciativa de los particulares. Empero+ hay personas jurdicas de derecho privado constituidas por el Estado+ como sociedades annimas para reali8ar ms adecuadamente alguno de sus 5ines propios. &() +ncuadramiento en la organi1acin estatal. 'on personas jurdicas p.6licas las -ue se encuadran en la organi8acin del Estado+ cosa -ue no ocurre con los entes privados. 9on todo+ hay

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corporaciones de derecho p.6lico -ue no se encuentran en la organi8acin estatal7 ejemplo: una editorial del Estado instituida como corporacin autnoma y encaminada a la di5usin de la cultura sin 5ines de lucro. d() Poderes de imperio. %as personas jurdicas de derecho p.6lico go8an de poderes de imperio+ o sea+ estn 5acultadas para dictar normas o6ligatorias no slo para sus miem6ros+ sino tam6i,n para terceros+ lo -ue no ocurre con las personas jurdicas de derecho privado. Tampoco este criterio de distincin es constante y general+ por-ue hay personas jurdicas de derecho p.6lico -ue no tienen potestad de imperio+ como son algunas corporaciones instituidas por el Estado para promover la cultura7 y hay algunos entes privados -ue tienen la potestad de dictar normas o6ligatorias para terceros+ como los concesionarios de servicios p.6licos. e() Control administrativo. %os entes p.6licos estn sometidos a un control administrativo ms o menos e/tenso+ seg.n los casos7 los entes privados+ por lo general+ no. 'in em6argo+ hay personas jurdicas de derecho privado+ como las empresas 6ancarias y de seguros+ -ue estn sometidas a una rigurosa 5iscali8acin de la autoridad p.6lica. *(a verdad es *ue no ha ningn criterio aislado para distinguir netamente las personas jurdicas de uno otro car#cter, por lo *ue parece ser lo m#s lgico e)aminar cada caso concreto determinar si una persona jurdica es de derecho privado o de derecho pblico atendiendo a sus caracteres preponderantes. %lo es posible ahorrar esta tarea cuando la propia le cali"ica a determinadas personas jurdicas en pblicas o privadas 0 1:odanovic p.2)!4. Entre las -er'#na' $ur%di&a' de dere&,# -1+"i&#+ las ms importantes son el Estado+ el 5isco+ las municipalidades+ las iglesias y comunidades religiosas+ la 2e5ensora (enal (.6lica+ etc. El E'tad# ha sido de5inido como a-uella persona jurdica de derecho p.6lico so6erana -ue est constituida por un pue6lo organi8ado so6re un territorio 6ajo la autoridad de un poder supremo para 5ines de de5ensa+ de orden+ de 6ienestar y progreso social. El Ci'&# es el mismo Estado+ pero cuando act.a en el campo del derecho privado+ en el de las relaciones patrimoniales+ y -ueda sujeto+ salvo e/cepciones e/presas+ a las reglas propias del derecho privado. >o se trata de -ue el Estado tenga una do6le personalidad+ sino slo de -ue usa dos nom6res distintos seg.n el m6ito en -ue act.e. %a muni&i-a"idad puede ser de5inida+ doctrinariamente ha6lando+ como una corporacin de derecho p.6lico asentada en una determinada seccin del territorio nacional y encargada de la gestin de los intereses locales de dicha seccin. = su ve8+ el artculo 1; de la %.?.9. de Kunicipalidades+ %ey >; 1G.!3&+ la de5ine: *%as municipalidades son corporaciones autnomas de derecho p.6lico+ con personalidad jurdica y patrimonio propio+ cuya 5inalidad es satis5acer las necesidades de la comunidad local y asegurar su participacin en el progreso econmico+ social y cultural de las respectivas comunas0. %a DeCen'#r%a Pena" P1+"i&a es un servicio p.6lico+ descentrali8ado 5uncionalmente y desconcentrado territorialmente+ y dotado de personalidad jurdica y patrimonio propio7 sometido a la supervigilancia del (residente de la <ep.6lica a trav,s del Kinisterio de Ousticia. 'u 5inalidad es proporcionar de5ensa penal a los imputados o acusados de delito -ue sea de competencia de un ju8gado de garanta o de un tri6unal de juicio oral en lo penal y de las respectivas 9ortes+ en su caso+ y -ue care8can de a6ogado Dart.1; de la %ey >; 13.)1GE.

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El inciso 2; del art. &#) del 9digo 9ivil menciona+ a modo de ejemplos de personas jurdicas de derecho p.6lico+ a las ig"e'ia' / &#munidade' re"igi#'a'. 9on ello se incluyen dentro de este m6ito p.6lico a entidades -ue desarrollan actividades no vinculadas al poder p.6lico+ o poltico en sentido amplio. Ese inciso ha6la en una 5orma general de las iglesias comunidades religiosas+ pero slo se re5iere a las del culto catlico+ por-ue slo ,stas podan e/istir 6ajo el imperio de la 9onstitucin vigente a la 5echa de la dictacin del 9digo 9ivil. En e5ecto+ de acuerdo al 2erecho 9annico+ -ue rige a la Iglesia 9atlica+ =postlica y <omana+ por iglesias se entienden las distintas su6divisiones de la Iglesia 9atlica universal a las -ue este 2erecho reconoce personalidad: iglesia catedral+ iglesias parro-uiales+ etc. 'in em6argo+ en la actualidad dicha disposicin se puede interpretar como haciendo re5erencia a toda religin o culto autori8ado en el pas. *%os organismos componentes de otras con5esiones o credos religiosos para tener la personalidad de derecho p.6lico no re-uieren -ue ,sta les sea reconocida+ sino .nicamente -ue se les recono8ca por la autoridad civil su carcter de con5esiones religiosas+ como lo e/presa una constancia -ue 5igura en las =ctas de la 9onstitucin de 13G$. En general+ por con5esin religiosa se entiende una asociacin de personas -ue pro5esan un mismo credo religioso0 1:odanovic p.2G#4. 'in em6argo+ las disposiciones del 9digo 9ivil contenidas en su Titulo \\\III del %i6ro 1;+ *2e las (ersonas Ourdicas0+ no son aplica6les a estas personas jurdicas de derecho p.6lico+ ya -ue ellas se rigen por sus propias normas+ leyes y reglamentos+ como la 9onstitucin (oltica+ leyes administrativas y reglamentos especiales de los distintos servicios p.6licos. =s lo seAala e/presamente el inciso 2; del artculo &#) del 9digo 9ivil: *Tampoco se e/tienden las disposiciones de este ttulo a las corporaciones o 5undaciones de derecho p.6lico+ como la nacin 1Estado4+ el 5isco+ las municipalidades+ las iglesias+ las comunidades religiosas+ y los esta6lecimientos -ue se costean con 5ondos del erario: estas corporaciones y 5undaciones se rigen por leyes y reglamentos especiales0. >o o6stante+ algunas normas de este 9digo les son aplica6les+ como en el caso del artculo 2#3). ? Tra'&enden&ia de" e'tatu' de dere&,# -1+"i&# de una -er'#na $ur%di&a B %a principal importancia de la distincin entre una entidad de derecho p.6lico y una de derecho privado es en cuanto a las normas -ue la rigen. (or regla general+ las personas jurdicas de derecho p.6lico+ en especial las -ue go8an de potestades p.6licas+ se organi8an+ 5uncionan y se e/tinguen de acuerdo con las normas del 2erecho =dministrativo7 a di5erencia de las personas de derecho privado -ue se rigen por las normas comunes o especiales del 2erecho 9ivil o 9omercial. (ero+ una segunda importancia se destaca cuando 5ijamos nuestra mirada en a-uellas entidades no polticas -ue son personas jurdicas de derecho p.6lico+ en especial+ las iglesias o cultos religiosos. ^Mu, particularidad les concede la ley a estas corporaciones por el hecho de tener el estatus de derecho p.6lico_ El principal privilegio -ue les da este estatus+ es -ue pueden crear o constituir personas jurdicas para desarrollar sus actividades propias sin la necesidad de la apro6acin de los estatutos por parte del (residente de la

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<ep.6lica o mediante una ley+ como lo re-uieren las dems personas jurdicas de derecho privado sin 5ines de lucro. En e5ecto+ de acuerdo a la %ey >; 13.!"G+ so6re 9onstitucin Ourdica de las Iglesias y ?rgani8aciones <eligiosas+ *las entidades religiosas 1las iglesias+ con5esiones e instituciones religiosas de cual-uier culto4 podrn crear personas jurdicas de con5ormidad con la legislacin vigente. En especial+ podrn: aE @undar+ mantener y dirigir en 5orma autnoma institutos de 5ormacin y de estudios teolgicos o doctrinales+ instituciones educacionales+ de 6ene5icencia o humanitarias+ y 6E 9rear+ participar+ patrocinar y 5omentar asociaciones+ corporaciones y 5undaciones+ para la reali8acin de sus 5ines Dart.G;E. %as asociaciones+ corporaciones+ 5undaciones y otros organismos creados por una iglesia+ con5esin o institucin religiosa+ -ue con5orme a sus normas jurdicas propias gocen de personalidad jurdica religiosa+ son reconocidos como tales. =creditar su e/istencia la autoridad religiosa -ue los haya erigido o instituido. %as entidades religiosas+ as como las personas jurdicas -ue ellas constituyan en con5ormidad a esta ley+ no podrn tener 5ines de lucro Dart.3;E. (ara constituir personas jurdicas -ue se organicen de con5ormidad con esta ley+ las entidades religiosas de6ern seguir el procedimiento -ue se indica a continuacin: aE Inscripcin en el registro p.6lico -ue llevar el Kinisterio de Ousticia de la escritura p.6lica en -ue consten el acta de constitucin y sus estatutos7 6E Transcurso del pla8o de noventa das desde la 5echa de inscripcin en el registro+ sin -ue el Kinisterio de Ousticia hu6iere 5ormulado o6jecin7 o si+ ha6i,ndose deducido o6jecin+ ,sta hu6iere sido su6sanada por la entidad religiosa o recha8ada por la justicia+ y cE (u6licacin en el 2iario ?5icial de un e/tracto del acta de constitucin+ -ue incluya el n.mero de registro o inscripcin asignado. 8esde *ue *uede "irme la inscripcin en el registro pblico, la respectiva entidad go1ar# de personalidad jurdica de derecho pblico por el solo ministerio de la le Dart.1$E. El Kinisterio de Ousticia no podr denegar el registro. 'in em6argo+ dentro del pla8o de noventa das contado desde la 5echa de ese acto+ mediante resolucin 5undada+ podr o6jetar la constitucin si 5altare alg.n re-uisito. %a entidad religiosa a5ectada+ dentro del pla8o de sesenta das+ contado desde la noti5icacin de las o6jeciones+ de6er su6sanar los de5ectos de constitucin o adecuar sus estatutos a las o6servaciones 5ormuladas. 2e la resolucin -ue o6jete la constitucin podrn reclamar los interesados ante cual-uiera de las 9ortes de =pelaciones de la regin en -ue la entidad religiosa tuviere su domicilio+ siguiendo el procedimiento y pla8os esta6lecidos para el recurso de proteccin Dart.11E.0 C Las personas 4urdicas de derec.o privado se clasifican en dos grandes categoras de ellas: Las que persiguen el lucro de los individuos que las forman , las que no tienen por ob4eto ese lucro. =-u es claro -ue el criterio distintivo es la naturale8a del 5in -ue persigue la entidad: 'i ese 5in es el lucro o no lo es. %as primeras estn constituidas+ en general+ por las sociedades industriales+ y las segundas por las corporaciones y 5undaciones de 6ene5icencia p.6lica. Entre estas segundas Dsin 5ines de lucroE el criterio distintivo es si persiguen 5ines ideales o altruistas D5undacionesE o slo les anima la intencin de ayudar a sus miem6ros DcorporacionesE. %as '#&iedade' indu'tria"e' son contratos+ de los cuales emana una persona jurdica. 2ice el 9digo 9ivil: *(a sociedad o compa-a es un contrato en *ue dos o m#s personas

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estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los bene"icios *ue de ello provengan. (a sociedad "orma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados0 Dart.2$&"E. %a vida de la persona jurdica llamada sociedad se rige por las estipulaciones del contrato -ue la 5orma y las normas legales -ue complementan o llenan las omisiones de esas estipulaciones. %as sociedades pueden ser civiles o comerciales. 'on sociedades comerciales las -ue se 5orman para negocios -ue la ley cali5ica de actos de comercio. %as otras son sociedades civiles Dart.2$&3 9.9.E. Cay diversos tipos de sociedades: colectivas+ en comandita+ sociedades de responsa6ilidad limitada+ etc. =lgunas sociedades son siempre comerciales+ sea cual sea su o6jeto+ como es el caso de las sociedades annimas. %in embargo, las personas jurdicas de derecho privado con "ines de lucro no son siempre sociedades. En e5ecto+ la e/cepcin la constituye la empresa individual de responsabilidad limitada -ue es una entidad con 5ines de lucro de carcter comercial+ pero -ue no es sociedad. 2icha clase de persona jurdica 5ue creada por la %ey >; 13.G&)+ -ue en su artculo 2; la de5ine: *(a empresa individual de responsabilidad limitada es una persona jurdica con patrimonio propio distinto al del titular, es siempre comercial est# sometida al Cdigo de Comercio cual*uiera *ue sea su objeto9 podr# reali1ar toda clase de operaciones civiles comerciales, e)cepto las reservadas por la le a las sociedades annimas.0 'e trata de una empresa creada por una sola persona natural+ pero -ue act.a como una persona jurdica independiente y distinta de ella+ con personalidad y patrimonio propios7 y la persona natural constituyente no responde con su patrimonio personal por las o6ligaciones -ue contraiga a nom6re de la empresa. >o es sociedad+ puesto -ue se trata de una sola persona -ue la compone+ y tampoco es un contrato+ ya -ue es un acto unilateral -ue solamente se somete a los re-uisitos e/igidos por la ley -ue la rige. %as sociedades industriales y la empresa individual de responsa6ilidad limitada no se rigen tampoco por las disposiciones del 9digo 9ivil contenidas en su Titulo \\\III del %i6ro 1; *2e las (ersonas Ourdicas0. =s lo indica su art.&#): *%as sociedades industriales no estn comprendidas en las disposiciones de este ttulo7 sus derechos y o6ligaciones son reglados+ seg.n su naturale8a+ por otros ttulos de este 9digo y por el 9digo de 9omercio0. En e5ecto+ las sociedades en cuanto contratos se rigen por las normas pertinentes del 9digo 9ivil+ el 9digo de 9omercio y otras leyes especiales7 en consecuencia+ no nos corresponde tratarlos en esta seccin+ sino cuando de6amos estudiar dichos contratos en particular. (ero hay ms todava. Tam6i,n estn su6stradas a las disposiciones del re5erido ttulo las personas jurdicas de derecho privado -ue si 6ien no persiguen el lucro de sus asociados+ se encuentran regidas por 9digos o leyes especiales: sociedades cooperativas+ sindicatos+ colegios pro5esionales+ asociaciones gremiales. Todas estas entidades son del dominio de otros ramos y no del 2erecho 9ivil. C Las personas 4urdicas de derec.o privado sin fines de lucro.

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El ttulo *2e las (ersonas Ourdicas0 del 9digo 9ivil se ocupa de dos tipos de entes -ue pueden o6tener la personalidad jurdica: las corporaciones y las 5undaciones de 6ene5icencia p.6lica Dinciso 2; del art.&#& 9.9.E. 'in em6argo+ nuestro 9digo 9ivil no de5ine lo -ue de6e entenderse por corporaciones y 5undaciones. La C#r-#ra&i0n (a corporacin es una persona jurdica 5ormada por una colectividad de personas agrupadas de un modo esta6le para el logro de un 5in ideal com.n Dno lucrativoE+ permanente o duradero y -ue opera como un todo .nico con voluntad y patrimonio propios+ distintos de los de cada uno de sus miem6ros. Cara&ter%'ti&a' de "a &#r-#ra&i0n( - ?>ine'B %a corporacin por su propia naturale8a no puede tener 5in de lucro+ es decir+ no puede propender en 5orma directaW a o6tener 6ene5icios econmicos o pecuniarios para sus miem6ros y -ue luego reparta entre ellos en 5orma de utilidades7 pero ello no o6sta a -ue pueda desarrollar o 5omentar actividades lucrativas para 5inanciar o 5acilitar sus 5ines ideales+ no lucrativos. =parte de esta limitacin+ puede tener una diversidad de otros 5ines+ de carcter religioso+ cultural+ de investigacin cient5ica+ de recreo o deportivo7 aun-ue dichos 5ines se persigan en utilidad de los miem6ros de la corporacin. Tampoco las corporaciones podrn proponerse 5ines sindicales+ ni a-uellos 5ines propios de las entidades -ue de6an regirse por un estatuto legal propio7 por ejemplo+ 5ines propios de entidades como las asociaciones gremiales o pro5esionales D<eglamento de 9oncesin de (ersonalidad Ourdica+ art.!;E. 1W>?T=: E/iste discrepancia entre los autores respecto a si las entidades -ue 6uscan un 6ene5icio econmico indirecto para sus integrantes se pueden considerar como corporaciones sin 5ines de lucro+ regidas por el ttulo \\\III del li6ro 1; del 9digo 9ivil. Muienes se oponen a ello+ seAalan -ue tal ttulo slo regula las entidades de 5ines ideales o de 6ene5icencia+ y -ue a-uellas -ue 6uscan un 6ene5icio econmico indirecto para sus miem6ros y -ue no son sociedades+ es decir+ no reparten utilidades+ de6en mirarse como cooperativas o sindicatos. En general+ una cooperativa puede perseguir+ por ejemplo+ o6tener mejores precios para los insumos -ue consumen sus miem6ros7 y un sindicato+ a su ve8+ 6usca mejoras salariales para sus asociados. 9onsiderarlas tam6i,n como entes sin 5ines de lucro+ esto es+ con 5ines ideales RarguyenH por el slo hecho 5ormal de -ue no reparten utilidades entre sus miem6ros es a6surdo. 2e ser as+ una sociedad annima -ue decidiera no repartir en una oportunidad los dividendos+ se convertira por ese solo hecho en entidad sin 5ines de lucro. 'in em6argo+ el pro6lema no es tan sencillo+ pues contra estos argumentos pesa el hecho de -ue nuestro ordenamiento jurdico esta6lece -ue las cooperativas y los sindicatos son personas jurdicas sin 5ines de lucro4. - ?Per'#na"idad / -atrim#ni#B %a corporacin en cuanto persona jurdica tiene una personalidad propia+ distinta a la personalidad de sus miem6ros individualmente considerados+ y por ello tam6i,n tiene un patrimonio propio+ distinto e independiente de los patrimonios individuales de sus miem6ros. Este patrimonio de la corporacin+ entonces+ est totalmente separado de los patrimonios de sus miem6ros. =s lo e/presa

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el inciso 1; del artculo &#3 del 9.9.: *%o -ue pertenece a una corporacin+ no pertenece ni en todo ni en parte a ninguno de los individuos -ue la componen7 y recprocamente+ las deudas de una corporacin+ no dan a nadie derecho para demandarlas+ en todo o parte+ a ninguno de los individuos -ue componen la corporacin+ ni dan accin so6re los 6ienes propios de ellos+ sino so6re los 6ienes de la corporacin.0 - 2e lo anterior se desprende -ue si la corporacin no tiene personalidad jurdica+ tampoco tiene patrimonio propio+ y+ por lo cual+ si esta corporacin *de hecho0 ad-uiere o6ligaciones+ seran responsa6les de ellas todos sus miem6ros con sus patrimonios personales en 5orma solidaria. =s lo indica el inciso 5inal del mismo art. &#3: *'i una corporacin no tiene e/istencia legal seg.n el artculo &#!+ sus actos colectivos o6ligan a todos y cada uno de sus miem6ros solidariamente.0 - ?V#"untadB %a corporacin+ adems+ en la medida -ue tiene su propia personalidad tiene tam6i,n su propia voluntad+ -ue es vinculante para todos sus miem6ros+ incluso para a-uellos -ue no participaron de ella+ ya sea por-ue estuvieron ausentes en la reunin deli6erativa o por-ue en la decisin 5inal 5ueron minora. =s lo e/plica el art. &&$ del 9.9.: *%a mayora de los miem6ros de una corporacin+ -ue tengan seg.n sus estatutos voto deli6erativo+ ser considerada como una sala o reunin legal de la corporacin entera. %a voluntad de la mayora de la sala es la voluntad de la corporacin. Todo lo cual se entiende sin perjuicio de las modi5icaciones -ue los estatutos de la corporacin prescri6ieren a este respecto.0 Esta parte 5inal del artculo da entender -ue esta norma es una regla general supletoria al respecto+ y -ue los estatutos pueden modi5icar dichas reglas. - ?Re-re'enta&i0nB %a corporacin es una persona jurdica+ es decir+ es un ente a6stracto+ y ello signi5ica en la prctica -ue est impedida "sicamente de actuar en la vida jurdica como lo hara una persona natural+ la cual puede actuar o gestionar por s misma con su propia mente y cuerpo. 2e ah -ue se re-uiera de una persona -ue act.e a nom6re de la corporacin+ es decir+ se re-uiera de un representante. =s lo esta6lece el art. &&1 del 9.9.: *%as corporaciones son representadas por las personas a -uienes la ley o las ordenan8as respectivas+ o a 5alta de una y otras+ un acuerdo de la corporacin ha con5erido este carcter.0 'eg.n el inciso 2; del art.11 del <eglamento so6re 9oncesin de (ersonalidad Ourdica a 9orporaciones y @undaciones+ *el presidente del 2irectorio 1de la corporacin4 lo ser tam6i,n de la corporacin+ la representar judicial y e/trajudicialmente y tendr las dems atri6uciones -ue los estatutos seAalen.0 Esta disposicin no puede ser modi5icada o su6stituida por los estatutos Dart.3;E y es tam6i,n aplica6le a las 5undaciones Dart."$E. %os actos de este representante de6en ser considerados como actos propios de la misma corporacin -ue representa en la medida de -ue a-u,l act.e dentro de la es5era de las atri6uciones concedidas. 'i no lo hace as+ la sancin para el representante -ue se e/cede en sus atri6uciones es -ue tales actos recaen so6re su responsa6ilidad personal. =s lo indica el siguiente art. &&2: *%os actos del representante de la corporacin+ en cuanto no e/cedan de los lmites del ministerio -ue se le ha con5iado+ son actos de la corporacin7 en cuanto e/cedan de estos lmites+ slo o6ligan personalmente al representante.0

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- ?E'tatut#'B 9omo lo vimos anteriormente Dpg.1"!E+ los estatutos de una corporacin son una 5uente 5ormal del derecho7 tal 5uente es lo -ue la doctrina denomina el acto corporativo. Ello signi5ica -ue dichos estatutos+ legalmente apro6ados+ son o6ligatorios para todos los miem6ros de la corporacin: *%os estatutos de una corporacin tienen 5uer8a o6ligatoria so6re toda ella+ y sus miem6ros estn o6ligados a o6edecerlos 6ajo las penas -ue los mismos estatutos impongan0 Dart.&&"E. %os estatutos de las personas jurdicas tienen 5uer8a de ley para ella y sus miem6ros. Ellos determinan la organi8acin+ el 5uncionamiento y la e/tincin de las personas jurdicas. B slo cuando nada prev,n so6re estos puntos se aplican las disposiciones pertinentes del 9digo 9ivil o del <eglamento legal. %a ley constituye+ pues+ norma supletoria en lo -ue ataAe al r,gimen de organi8acin+ 5uncionamiento y e/tincin de las personas jurdicas+ salvo tratndose de normas de orden p.6lico -ue al respecto pueda contener+ pues en tal caso ella prevalece. El <eglamento seAala algunas disposiciones suyas -ue no pueden ser modi5icadas o su6stituidas por otras en los estatutos Dart.3;E. =hora 6ien+ yendo al detalle del contenido de los estatutos+ de la redaccin del artculo &&"+ reci,n citado+ se desprende -ue la misma corporacin tiene 5acultades para aplicar sanciones estatutarias a -uienes deso6ede8can sus estatutos. Estas 5acultades pueden incluir+ adems+ la 5acultad de vigilancia disciplinaria so6re sus miem6ros e+ incluso+ la de incluir en sus estatutos castigos para los miem6ros -ue cometan algunos delitos pecuniarios contra los intereses de la corporacin misma. *Toda corporacin tiene so6re sus miem6ros el derecho de polica correccional -ue sus estatutos le con5ieran+ y ejercern este derecho en con5ormidad a ellos0 Dart.&&#E. *%os delitos de 5raude+ dilapidacin+ y malversacin de los 5ondos de la corporacin+ se castigarn con arreglo a sus estatutos+ sin perjuicio de lo -ue dispongan so6re los mismos delitos las leyes comunes0 Dart.&&&E. - ?M#diCi&a&i0n de "#' e'tatut#' / tran'C#rma&i0n de "a &#r-#ra&i0nB En el caso de las corporaciones+ las modi5icaciones estatutarias de6en cumplir los mismos re-uisitos e/igidos para constituir la persona jurdica Dver in"raE. =s lo esta6lece e/presamente el artculo 2# del <eglamento so6re 9oncesin de (ersonalidad Ourdica a 9orporaciones y @undaciones: *$ la solicitud en *ue se pida la aprobacin de las re"ormas de los estatutos de una corporacin deber# acompa-arse, reducida a escritura pblica, el acta de la $samblea Peneral en *ue se acord la modi"icacin, la cual dar# testimonio de los miembros asistentes de los reclamos *ue se hubieren "ormulado en con"ormidad a lo dispuesto en el artculo HB. (a $samblea deber# celebrarse con asistencia de un notario u otro ministro de "e legalmente "acultado, *ue certi"icar# el hecho de haberse cumplido con todas las "ormalidades *ue establecen los estatutos para su re"orma. (a aprobacin de las modi"icaciones tendr# la misma tramitacin *ue la aprobacin de los estatutos. 2o obstante, el Presidente de la ,epblica podr# prescindir de los in"ormes *ue estime innecesarios. (as corporaciones no podr#n alterar sustancialmente sus "ines estatutarios corresponder# al Presidente de la ,epblica cali"icar si concurre o no dicha circunstancia. +l <e"e del ,egistro de Personas <urdicas del :inisterio de <usticia o el Conservador del $rchivo 2acional, en su caso, certi"icar#n la autenticidad de los estatutos vigentes *ue deben acompa-arse a la solicitud.0 9omo lo dice el pen.ltimo inciso de esta norma+ las modi5icaciones introducidas a los estatutos no pueden ser tales -ue impli-uen alterar

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sustancialmente sus "ines estatutarios+ ya -ue ello signi5icara en el 5ondo la creacin velada de una nueva corporacin. 9on todo+ en los casos de cual-uiera otra modi5icacin no su6stancial+ la doctrina est de acuerdo en reconocer -ue la trans5ormacin no hace desaparecer a la persona. %a persona jurdica sigue siendo la misma+ aun-ue haya variado su 5ormato e/terno o interno. 'in em6argo+ ninguna modi5icacin estatutaria podr a"ectar o vulnerar los derechos de terceros. 9ual-uiera modi5icacin en tal sentido es inoponi6le a ,stos+ -uienes tienen el derecho para e/igir -ue se respete el statu *uo jurdico -ue e/ista al momento de la contratacin. %a proteccin de los terceros est e/presamente esta6lecida en el artculo &#G+ inciso 2; del 9digo 9ivil -ue prescri6e: *;odos a*uellos a *uienes los estatutos de la corporacin irrogaren perjuicio, podr#n recurrir al Presidente, para *ue en lo *ue perjudicaren a terceros se corrijan9 an despu!s de aprobados les *uedar# e)pedito su recurso a la justicia contra toda lesin o perjuicio *ue de la aplicacin de dichos estatutos les ha a resultado o pueda resultarles.0 - ?Natura"e5a $ur%di&a de" a&t# &#n'tituti*#B %yon considera -ue el acto constitutivo de una corporacin no es algo distinto a un contrato. %o .nico -ue tiene de peculiar es -ue es di5cil encuadrar este contrato dentro de la clasi5icacin de unilaterales y 6ilaterales+ pues las partes no contraen o6ligaciones propiamente recprocas. (or ello+ la doctrina moderna ha agregado a dicha clasi5icacin una tercera categora de contratos+ -ue es la de los plurilaterales. %os contratos plurilaterales se caracteri8an por-ue participan generalmente ms de dos partes+ y aun-ue haya dos se mantiene siempre la posi6ilidad de aumentar el n.mero de ellas+ y en este contrato cada parte contrae o6ligaciones y ad-uiere derechos+ no de otra parte+ sino de todas las otras partes+ de suerte -ue puede decirse -ue las partes de este contrato sui generis+ se encuentran situadas en un crculo+ mientras -ue en los dems contratos lo est en los dos e/tremos de una lnea. (or no tratarse de un contrato 6ilateral+ no le resultan enteramente aplica6les las normas propias de los contratos 6ilaterales+ principalmente a-uellas contenidas en los artculos 1#G3 y 1&&2 del 9digo 9ivil+ a sa6er+ la condicin resolutoria tcita y la e/cepcin de contrato no cumplido. Esto signi5ica -ue la inejecucin de las o6ligaciones de uno de los socios o miem6ros no trae consigo+ necesariamente+ el derecho a pedir la resolucin del acto constitutivo as como tampoco impide a las dems partes caer en mora. = lo sumo+ se podr pedir la resolucin del vnculo jurdico -ue une al socio o miem6ro incumplidor con las dems partes. 'o6re este propsito+ se de6e advertir+ sin em6argo+ -ue en el caso de las sociedades civiles+ e/iste el artculo 21$1 del 9digo 9ivil -ue esta6lece: *'i cual-uiera de los socios 5alta por su hecho o culpa a su promesa de poner en com.n las cosas o la industria a -ue se ha o6ligado en el contrato+ los otros tendrn derecho para dar la sociedad por disuelta0. Tampoco podemos asegurar de una manera categrica -ue los vicios de la voluntad o la incapacidad de uno de los contratantes produ8can la nulidad del acto constitutivo si las dems partes no han incurrido en igual o distinta causa de ine5icacia. 9reemos a este respecto -ue las normas jurdicas aplica6les de6en interpretarse con mayor latitud+ por cuanto las diversas declaraciones de voluntad -ue 5orman dicho acto jurdico no necesariamente han sido emitidas teniendo en consideracin a-uella -ue adolece de nulidad+ de suerte -ue la e/istencia+ ine/istencia+ nulidad o valide8 de una de las

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declaraciones puede -ue no sea relevante para la valide8 de las dems. 1%yon p.13! s.4 Fna opinin algo distinta recoge =lessandri+ pero -ue slo discrepa en cuanto a la caracteri8acin del acto+ mas no en sus consecuencias: *=lgunos consideran -ue es un verdadero contrato+ pues implica un acuerdo de voluntades -ue genera o6ligaciones. (ero la doctrina hoy predominante estima -ue es uno de esos actos jurdicos unilaterales otorgados por varias personas -ue 5orman una parte .nica y -ue reci6en el nom6re de colectivos. =cto colectivo es a-uel -ue se 5orma por varias voluntades convergentes a un 5in id,ntico y -ue tienen un mismo contenido y se uni5ican en una voluntad .nica+ generadora de e5ectos para todos los autores de la declaracin. 2iversas consecuencias prcticas surgen de la cali5icacin del acto de constitucin. =s+ mientras en el contrato la ine5icacia de la intervencin de una de las partes determina+ por regla general+ la ine5icacia de todo el acto+ no sucede lo mismo en el acto colectivo+ y as nada perjudica en principio a la constitucin de una asociacin la circunstancia de -ue alguno de los constituyentes Ra causa+ por ejemplo+ de en5ermedad mental o de menor edadH no haya intervenido vlidamente+ siempre -ue concurra una mayora de voluntades vlidas para 5ormar el acto constitutivo0 1=lessandri p.&") s.4. La >unda&i0n (a "undacin es una persona jurdica 5ormada por un conjunto de 6ienes+ un patrimonio+ destinado por uno o ms individuos a un 5in 6en,5ico+ encomendndose a administradores la tarea de cuidar -ue los 6ienes se empleen en el logro del 5in deseado. El 9digo 9ivil ha6la de "undacin de bene"icencia pblica+ concepto este .ltimo -ue conviene aclarar. Bene"icencia+ etimolgicamente+ signi5ica hacer el 6ien7 por tanto+ 5undacin de 6ene5icencia es la -ue+ sin nimo de lucro+ tiene por 5inalidad hacer el 6ien+ sea ,ste de orden intelectual+ moral o material. 2e lo anterior se deduce -ue es un error identi5icar las instituciones de 6ene5icencia con las de caridad. =lgunas pueden serlo7 otras no. (or otra parte+ el -ue la 5undacin sea de 6ene5icencia pblica no signi5ica -ue pertene8ca al Estado+ sino -ue su actividad es para utilidad y provecho de todos+ para el p.6lico o pue6lo en general. Cara&ter%'ti&a' de "a Cunda&i0n En cuanto a las caractersticas de las 5undaciones+ ellas son las mismas R mutatis mutandis+ es decir+ en lo -ue les sea aplica6leH a las caractersticas de las corporaciones+ -ue ya hemos enunciado+ esto es+ en cuanto a patrimonio+ personalidad+ representacin+ estatutos y voluntad. =s lo dispone el artculo &!" del 9.9.: *%o -ue en los artculos &#3 hasta &!1 se dispone acerca de las corporaciones y de los miem6ros -ue las componen+ se aplicar a las 5undaciones de 6ene5icencia y a los individuos -ue las administran.0 Es decir+ -ue lo -ue se dice de los miem6ros de la corporacin es aplica6le a los administradores de la 5undacin. B ello por-ue+ por regla general+ las 5undaciones no tienen miem6ros+ dado -ue est constituida 5undamentalmente por 6ienes7 y las personas -ue se relacionan con la 5undacin son administradores+ representantes+ directores o 6ene5iciarios e/ternos.

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?Dere&,#' de ter&er#' "e'i#nad#' -#r "#' e'tatut#'B 'eg.n lemos en el art.&!"+ reci,n citado+ los artculos &#3 a &!1 se aplican tam6i,n a las 5undaciones. (ero+ no est contemplado en esta remisin el art.&#G+ -ue esta6lece el recurso -ue tienen los terceros ante el (residente de la <ep.6lica cuando se vean lesionados o perjudicados por los estatutos de una corporacin7 por lo cual+ ca6e preguntarse -u, pasa respecto a las 5undaciones: ^Mu, recurso tiene los terceros a5ectados o lesionados por los estatutos de las 5undaciones_ En e5ecto+ el 9digo no seAala este artculo &#G entre los preceptos aplica6les a las 5undaciones7 pero los mismos motivos -ue el legislador tuvo en vista para los estatutos de las corporaciones+ concurren con respecto a los estatutos de las 5undaciones. Es o6via su aplicacin a ,stas. 9on todo+ el recha8o de esta conclusin no implicara privar a los terceros del derecho para reclamar por los perjuicios ciertos o eventuales -ue deriven de las normas estatutarias7 slo signi5icara negar a los interesados el recurso ante el (residente de la <ep.6lica+ pues la accin judicial la tienen en virtud de los principios generales de la responsa6ilidad e/tracontractual D9. 9ivil+ artculos 2"1# y 2"23E. 1=lessandri p.&#)4 ?V#"untadB En cuanto a la voluntad de la 5undacin+ ella se reduce a la voluntad del 5undador mani5estada en sus estatutos. Es esta voluntad la -ue de6en reali8ar 5ielmente los administradores+ los cuales pueden organi8arse en un directorio -ue la dirija y decida cotidianamente la mejor 5orma de llevar a ca6o los 5ines de la 5undacin. =s se desprende del art. &!2 del 9.9.: *(as "undaciones de bene"icencia *ue ha an de administrarse por una coleccin de individuos, se regir#n por los estatutos *ue el "undador les hubiere dictado9 si el "undador no hubiere mani"estado su voluntad a este respecto, o slo la hubiere mani"estado incompletamente, ser# suplido este de"ecto por el Presidente de la ,epblica.0 En este caso el directorio es un rgano consultivo y deli6erativo+ cuyos integrantes 1directores4 no son *miem6ros0 de la 5undacin sino empleados designados por el 5undador o por otra autoridad de acuerdo a los estatutos de la misma 5undacin+ y cuya misin es administrarla. ?Natura"e5a $ur%di&a de" a&t# Cunda&i#na"B = di5erencia del acto constitutivo de una corporacin+ el acto 5undacional de una 5undacin es un acto jurdico unilateral+ incluso si es mani5estado por ms de un 5undador+ ya -ue para -ue el acto 5undacional valga como tal no es necesario la aceptacin de ninguna otra parte+ sin perjuicio de la apro6acin de sus estatutos por parte de la autoridad p.6lica. =l acto jurdico 5undacional va unido un acto de dotacin por el cual el 5undador asigna un patrimonio al ente -ue se erige. El acto 5undacional contiene una declaracin de voluntad en orden a crear una institucin+ de6iendo precisarse su o6jeto+ la 5orma de administracin+ su nom6re y el patrimonio de -ue dispondr para la consecucin de su 5in+ entre otras menciones Dart."1 del <eglamento so6re 9oncesin de (ersonalidad Ourdica a 9orporaciones y @undacionesE. Este acto jurdico unilateral es revocable como cual-uier acto unilateral+ pero en este caso el 5undador slo lo puede hacer mientras el (residente de la <ep.6lica no le haya a.n concedido a la 5undacin su personalidad jurdica7 pues+ en caso contrario+ ya no -ueda en manos del 5undador decidir so6re su e/istencia o disolucin+ por-ue la persona jurdica ha

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nacido separada de la personalidad del 5undador y sus 6ienes pertenecen ya al 5in para cuya consecucin se destinan. 9uando la 5undacin se reali8a por disposicin testamentaria+ la revocacin est ya en germen dentro de la naturale8a del acto testamentario y tendr lugar revocado -ue sea el testamento. En cuanto a la modificaci n de las 5undaciones+ se de6e hacer presente -ue ,stas no pueden ser modi5icadas+ pues+ de esta manera+ se podra 5cilmente vulnerar la voluntad del 5undador+ salvo -ue ,ste en los estatutos hu6iere previsto la modi5icacin en un determinado sentido. 'in em6argo+ en caso de verdadera necesidad el artculo "2 del <eglamento so6re 9oncesin de (ersonalidad Ourdica a 9orporaciones y @undaciones esta6lece un mecanismo para ello: *Cuando se hiciere necesario completar los estatutos de una "undacin, sus administradores presentar#n al Presidente de la ,epblica un pro ecto en el *ue se contengan las modi"icaciones o nuevos preceptos *ue sea necesario introducir. (a solicitud respectiva se tramitar# en con"ormidad a lo dispuesto en el artculo JK 1modi5icacin de las corporaciones4. +l Presidente de la ,epblica podr# pedir la complementacin de los estatutos de las "undaciones creadas en acto testamentario para asegurar la continuidad de la administracin la e"ectiva separacin de patrimonios con la sucesin respectiva.0 Per'#na' $ur%di&a' mi<ta' (or .ltimo+ advierte el propio 9digo 9ivil -ue hay personas jurdicas -ue+ al mismo tiempo+ participan del carcter de corporaciones y de 5undaciones de 6ene5icencia p.6lica Dart.&#& inciso ";E. 2e este modo+ puede ha6er corporaciones de tipo "undacional+ -ue se estructuren jurdicamente como corporaciones pero -ue propendan al 6ienestar general y no al de sus miem6ros+ por ejemplo las universidades Dcon e/clusin de alguna Fniversidad -ue sea persona jurdica de derecho p.6licoE. ? tam6i,n puede ha6er "undaciones de tipo corporativo+ esto es+ estructuralmente son 5undaciones+ pero el go6ierno y la administracin de ella se encuentra con5iado a un cuerpo electivo en el seno de los mismos interesados7 o aun go6ernada o administrada por terceros+ aprovecha a un crculo cerrado de destinatarios+ los -ue contri6uyen con sus e/pensas+ a conseguir dicha ventaja. 1%yon p.13#4 DiCeren&ia' 'u+'tan&ia"e' entre "a' &#r-#ra&i#ne' / "a' Cunda&i#ne'( N %as corporaciones Duniversitates personarumE tienen como elemento 6sico o prevaleciente una colectividad de individuos7 las 5undaciones+ un patrimonio. %as corporaciones tienen asociados7 las 5undaciones no tienen miem6ros+ sino solamente destinatarios+ 6ene5iciarios. 2N ?tro criterio distintivo entre corporaciones y 5undaciones se encuentra en la voluntad -ue da vida al organismo y lo rige luego de nacer: las corporaciones se go6iernan por s mismas con voluntad propia+ mani5estada por la votacin unnime o mayoritaria de sus miem6ros7 las 5undaciones se rigen por una norma e)terior+ la voluntad del 5undador. =N En las corporaciones la colectividad de personas -ue las integran juega un papel activo+ como -uiera -ue ella 5orma la voluntad de la persona jurdica y determina la aplicacin de

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los 6ienes materiales para alcan8ar el 5in com.n -ue ha movido a la constitucin del ente7 por el contrario+ en las 5undaciones la colectividad de personas 5sicas indeterminadas tiene un rol puramente pasivo+ pues se limita a reci6ir los 6ene5icios -ue derivan de la utili8acin del patrimonio destinado a constituir y hacer 5uncionar el ente. DN Total o 6sicamente el patrimonio de las corporaciones privadas es aportado por sus miem6ros y el de las 5undaciones por su 5undador+ sin perjuicio de -ue unas y otras puedan reci6ir contri6uciones ajenas. AN %as corporaciones cumplen un "in propio7 las 5undaciones+ uno ajeno+ -ue determina el 5undador. E" Ona&imient#S # &#n'titu&i0n de "a' -er'#na' $ur%di&a'( Fna corporacin o una 5undacin para tener la calidad de persona es necesario -ue la ley o el (residente de la <ep.6lica le recono8ca o conceda la personalidad jurdica. =l respecto el artculo &#! del 9.9. lo seAala e/presamente: *>o son personas jurdicas las 5undaciones o corporaciones -ue no se hayan esta6lecido en virtud de una ley+ o -ue no hayan sido apro6adas por el (residente de la <ep.6lica.0 [ En la prctica+ en la inmensa mayora de los casos+ la personalidad jurdica se solicita al (residente de la <ep.6lica+ por-ue es mucho ms rpida la tramitacin de un decreto -ue la de una ley. = ,sta slo se recurre cuando una corporacin o 5undacin solicita+ al mismo tiempo -ue la personalidad jurdica+ ciertos privilegios necesarios para desenvolverse con e5icacia y -ue no est en las atri6uciones del (residente de la <ep.6lica otorgar. [1NOTA: %egn el actual ordenamiento jurdico una "undacin slo puede ser autori1ada a e)istir por decreto del Presidente de la ,epblica9 a no procede *ue sea por le . :eamos las ra8ones. %a 9onstitucin de 2$$& no menciona entre las atri6uciones especiales del (residente de la <ep.6lica la de conceder personalidades jurdicas. 'e limita a declarar -ue para go8ar de ,stas *las asociaciones deber#n constituirse en con"ormidad a la le 0 Dart.13+ >; 1&+ inciso 2;E. 2icha ley+ para las asociaciones DcorporacionesE a -ue alude el 9digo 9ivil es+ naturalmente+ este mismo cuerpo legal+ el cual+ como sa6emos+ permite solicitar la personalidad jurdica al (oder %egislativo o al (residente de la <ep.6lica. (ero+ al igual -ue la 9onstitucin de 132&+ la de 2$$& nada dice de las "undaciones. 'u personalidad jurdica+ con todo+ slo podra solicitarse al (residente de la <ep.6lica. ^(or -u,_ (or-ue la potestad reglamentaria de ,ste a6arca todas a-uellas materias -ue+ seg.n la 9onstitucin+ no sean propias del dominio legal Dart."2+ >; GE+ y como entre las ta/ativas materias del dominio de la ley no 5igura la de otorgar personalidad jurdica a las 5undaciones+ o6vio resulta -ue esa 5acultad slo puede ejercerla el detentor de la potestad reglamentaria D=lessandri p.&#&E4. 2e este modo+ para el nacimiento de una corporacin o 5undacin es necesario dos instancias o elementos: N %a iniciativa de un grupo de personas de constituir una corporacin o la voluntad de un 5undador de constituir una 5undacin. En el caso de la corporacin el acto constitutivo contiene la declaracin com.n de voluntad de sus miem6ros en orden a unirse en asociacin+ a 5ormar un todo colectivo+ al cual cada uno se declara pertenecer como miem6ro su6ordinado. 'in em6argo+ como ya vimos+ este acto no trae como consecuencia

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inmediata la o6tencin de personalidad jurdica+ sino -ue es ms 6ien una suerte de solicitud a la autoridad en tal sentido. En el caso de -ue la solicitud sea hecha al (residente de la <ep.6lica+ e/iste un reglamento para tal e5ecto+ a sa6er+ el 2ecreto >; 11$ de 13)3 del Kin. de Ousticia+ <eglamento so6re 9oncesin de (ersonalidad Ourdica a 9orporaciones y @undaciones+ -ue en su art.1; seAala: *(a aprobacin de los estatutos de las corporaciones "undaciones a *ue se re"iere el ;tulo ///III del (ibro I del Cdigo Civil, de las modi"icaciones *ue en ellos se introdu1can de los acuerdos *ue adopten relacionados con su disolucin, como asimismo la cancelacin de su personalidad jurdica, se tramitar#n en con"ormidad a las disposiciones del presente ,eglamento.0 2N El segundo elemento necesario para dar nacimiento a la entidad es la autori8acin del poder p.6lico a dicha solicitud. B seg.n lo -ue se lee en la norma reglamentaria citada+ este segundo elemento 5undamental de la autori8acin se reduce a la apro6acin de los estatutos de la corporacin o 5undacin en 5ormacin+ por parte del (residente de la <ep.6lica o el (oder %egislativo. 2icha revisin y apro6acin de estatutos a6arca tanto el -ue nada ilegal+ inmoral o contrario al orden p.6lico haya en ellos como el -ue no a5ecte injustamente a terceros+ seg.n lo e/presa el art. &#G del 9.9.: * (as ordenan1as o estatutos de las corporaciones, *ue "ueren "ormados por ellas mismas, ser#n sometidos a la aprobacin del Presidente de la ,epblica, *ue se la conceder# si no tuvieren nada contrario al orden pblico, a las le es o a las buenas costumbres. ;odos a*uellos a *uienes los estatutos de la corporacin irrogaren perjuicio, podr#n recurrir al Presidente, para *ue en lo *ue perjudicaren a terceros se corrijan9 an despu!s de aprobados les *uedar# e)pedito su recurso a la justicia contra toda lesin o perjuicio *ue de la aplicacin de dichos estatutos les ha a resultado o pueda resultarles.0 %os estatutos de una corporacin o 5undacin contienen los elementos esenciales de ellas+ son algo as como su 9arta @undamental+ por eso la apro6acin de dichos estatutos por parte de la autoridad p.6lica es determinante para la concesin de la personalidad jurdica. %os estatutos son el conjunto de reglas -ue rigen la organi8acin+ 5uncionamiento y disolucin o e/tincin de la corporacin o 5undacin+ esta6lecidas por los miem6ros de la primera y por el 5undador de la segunda. ?Una C#rma e'-e&ia" de &#n'titu&i0nB %a corporacin o la 5undacin pueden ser constituidas no slo por un acto entre vivos+ sino tam6i,n de una 5orma especial+ esto es+ a trav,s de una asignacin testamentaria. En e5ecto+ un causante puede asignar en su testamento un monto de 6ienes para la creacin de una corporacin o 5undacin+ para un o6jeto -ue ,l mismo determine en el mismo documento. =s lo esta6lece el art.3!" del 9digo 9ivil: *'on incapaces de toda herencia o legado las co5radas+ gremios+ o esta6lecimientos cuales-uiera -ue no sean personas jurdicas. (ero si la asignacin tuviere por o6jeto la 5undacin de una nueva corporacin o esta6lecimiento+ podr solicitarse la apro6acin legal+ y o6tenida ,sta+ valdr la asignacin.0 ? VLa -#te'tad -re'iden&ia" de &#n&eder -er'#na"idad $ur%di&a e' #+"igat#ria # di'&re&i#na"W B Este interesante tema es planteado por =lessandri 1p.&#G s.4 y recoge am6as posiciones: a() Es o6ligatorio para el (residente de la <ep.6lica conceder la personalidad jurdica a una corporacin o 5undacin en 5ormacin+ si ella cumple los re-uisitos legales y reglamentarios. En e5ecto+ el art.&#G+ re5iri,ndose a la apro6acin de

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los estatutos+ emplea la 5rase imperativa * *ue se la conceder#...07 y si es verdad -ue en esta parte slo se ha6la de la apro6acin de los estatutos y no de la asociacin misma+ tam6i,n es evidente -ue es e/tensiva a ella+ -ue no es otra cosa -ue lo -ue dicen sus estatutos. =dems+ el propio <eglamento so6re 9oncesin de (ersonalidad Ourdica en su artculo 2"+ inciso 1;+ seAala: *+l Presidente de la ,epblica conceder# o denegar# la aprobacin solicitada, segn el m!rito *ue arrojen los antecedentes respectivos. 0 B los estatutos no pueden recha8arse si nada contrario tienen al orden p.6lico+ a las leyes o a las 6uenas costum6res Dart.&#G 9.9.E. 2e manera -ue el (residente de6e atenerse a los in5ormes y a la licitud de los estatutos7 no es li6re para denegar la personalidad jurdica sin causa alguna. +() %os de la posicin contraria opinan -ue el (residente puede denegar la solicitud de personalidad jurdica en 5orma discrecional. 'e 5undan en un argumento de carcter doctrinario: la persona jurdica RdicenH dentro de nuestra legislacin+ es una 5iccin -ue vive por concesin de la ley7 de6e su e/istencia a un acto de la autoridad+ la cual puede o no conced,rsela+ sin cortapisa alguna a su 5acultad de concesin. %o -ue re5uer8a esta tesis es -ue+ en la prctica+ el (residente es so6erano para conceder la personalidad jurdica+ pues dentro de nuestra legislacin no hay recurso alguno para reclamar de su resolucin. La OmuerteS # e<tin&i0n de "a' -er'#na' $ur%di&a'( %a e/tincin de las personas jurdicas puede ser voluntaria o por disposicin de la autoridad. ?E<tin&i0n *#"untariaB En el primer caso+ los asociados de la corporacin o los administradores de la 5undacin pueden tomar la iniciativa para poner 5in al ente7 pero no pueden por su sola voluntad decretar la e/tincin de la persona jurdica+ pues adems de esa voluntad es necesaria la de la autoridad -ue legitim su e/istencia. =s lo dispone el inciso 1; del art. &&3 del 9.9.: *%as corporaciones no pueden disolverse por s mismas+ sin la apro6acin de la autoridad -ue legitim su e/istencia.0 *%as personas jurdicas pueden tam6i,n e/tinguirse por disponerlo sus estatutos. =s sucede cuando se reali8an los eventos -ue ellos seAalan como causa de e/tincin7 por ejemplo+ el t,rmino previsto o el logro del o6jeto para -ue 5ue instituida la corporacin o 5undacin.0 1:odanovic p."$#4 'eg.n nuestro parecer+ ,sta tam6i,n es una 5orma voluntaria de e/tincin+ ya -ue los estatutos re5lejan la voluntad de los asociados o del 5undador. ?E<tin&i0n -#r di'-#'i&i0n de "a aut#ridadB %as personas jurdicas pueden e/tinguirse por la sola voluntad de la autoridad -ue legitim su e/istencia+ aun sin o contra la voluntad de los miem6ros de la corporacin o de los administradores de la 5undacin. %as causales de una medida en tal sentido estn esta6lecidas en el inciso 2; del art. &&3 del 9digo 9ivil y en el artculo 2& del <eglamento so6re 9oncesin de (ersonalidad Ourdica: - *(ero pueden ser disueltas por ella 1la autoridad4+ o por disposicin de la ley+ a pesar de la voluntad de sus miem6ros+ si llegan a comprometer la seguridad o los intereses del Estado+ o no corresponden al o6jeto de su institucin0 Dart.&&3E.

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- *El (residente de la <ep.6lica podr cancelar la personalidad jurdica a una corporacin 1 o 5undacin4 desde el momento en -ue la estime contraria a las leyes+ al orden p.6lico o a las 6uenas costum6res+ o no cumpla con los 5ines para -ue 5ue constituida o incurra en in5racciones graves a sus estatutos. >o o6stante+ podr dejarse sin e5ecto esa medida si se pro6are+ dentro de los tres meses siguientes de la 5echa de pu6licacin del decreto de cancelacin+ -ue ella 5ue producto de un error de hecho0 Dart.2&E. ?Cau'a" e'-e&ia" de "a e<tin&i0n de "a' Cunda&i#ne'B El artculo &!# del 9.9. dispone: *%as 5undaciones perecen por la destruccin de los 6ienes destinados a su manutencin.0 %a pala6ra destruccin est empleada en el amplio sentido de p,rdida+ sea material o de una desaparicin o disminucin de los recursos -ue impida la su6sistencia del ente o el cumplimiento de sus 5ines. En todo caso el (residente de la <ep.6lica de6e dictar el correspondiente decreto de e/tincin de la personalidad jurdica de la 5undacin -ue ha su5rido la destruccin de sus 6ienes D<eglamento citado+ art. "" parte 5inalE. Esto es lgico si consideramos -ue la 5undacin est constituida por un conjunto de 6ienes destinados a un 5in de inter,s general7 si estos 6ienes desaparecen+ tam6i,n se e/tingue la 5undacin+ ya -ue ellos la constituyen y son el medio -ue tiene para reali8ar su 5in. NOTA: Esta causal es propia de las 5undaciones y no se da una causal similar y e-uivalente en el caso de las corporaciones. En e5ecto+ si por muerte u otras circunstancias -uedan reducidos los miem6ros de una corporacin a tan corto n.mero -ue no puedan ya cumplirse los o6jetos para -ue 5ue instituida+ o si 5altan todos ellos+ y los estatutos no hu6ieren prevenido el modo de integrarla o renovarla en estos casos+ corresponder a la autoridad -ue legitim su e/istencia dictar la 5orma en -ue haya de e5ectuarse la integracin o renovacin Dart. &!$ del 9.9.E. =dems+ por e/presa disposicin del artculo &!" del 9.9.+ esta integracin o renovacin se de6er hacer respecto a los administradores de una 5undacin en similares circunstancias. 'e desprende+ entonces+ de esta norma -ue una corporacin no perece por la desaparicin de todos sus miem6ros. ?De'tin# de "#' +iene' de'-u;' de e<tinguida "a -er'#na $ur%di&aB 2ice el 9digo 9ivil -ue+ disuelta una corporacin o e/tinguida una 5undacin+ de6e disponerse de sus propiedades en la 5orma -ue para este caso hu6ieren prescrito sus estatutos Darts. &!1 y &!"E. B en caso de -ue los estatutos nada digan al respecto+ el art. &!1 dispone: *2isuelta una corporacin+ se dispondr de sus propiedades en la 5orma -ue para este caso hu6ieren prescrito sus estatutos7 si en ellos no se hubiere previsto este caso, pertenecer#n dichas propiedades al +stado, con la obligacin de emplearlas en objetos an#logos a los de la institucin. ;ocar# al Presidente de la ,epblica se-alarlos.0

2!&

%a o6ligacin de destinar las propiedades a o6jetos anlogos a los de la institucin disuelta se justi5ica+ pues permite la continuidad en la reali8acin de la idea del determinado 6ien com.n -ue inspir al esta6lecimiento de la corporacin o 5undacin desaparecida. Atri+ut#' de "a' Per'#na' !ur%di&a' %os atri6utos de las personas jurdicas no di5ieren en el 5ondo de los correspondientes a las personas naturales+ salvo ciertas variaciones e/plica6les por la diversa naturale8a de unos y otros entes. Es o6vio+ adems+ -ue las personas jurdicas care8can de estado civil. %os atri6utos de ellas se reducen a: "a &a-a&idad+ e" n#m+re+ e" d#mi&i"i#+ "a na&i#na"idad y e" -atrim#ni#. Todos estos atri6utos se estudiarn slo en relacin con las personas jurdicas tratadas en el ttulo del 9digo 9ivil -ue lleva esta denominacin+ es decir+ las corporaciones y 5undaciones de derecho privado -ue persiguen 5ines ideales. >o corresponde en este lugar anali8ar los atri6utos de las personas jurdicas con 5ines de lucro+ como las sociedades industriales. N La Ca-a&idad Toda persona jurdica tiene capacidad de goce+ es decir+ aptitud para ser titular de derechos y o6ligaciones. (ero esta capacidad no se e/tiende a todos los derechos7 se circunscri6e a los derechos patrimoniales+ a los -ue pueden valuarse econmicamente+ ya -ue los derechos de 5amilia son slo compati6les con la persona natural. B aun hay algunos de estos derechos patrimoniales -ue+ por ser personalsimos y como tales+ se estiman ligados a una persona natural7 y no pueden tener por sujeto a una persona jurdica+ como los derechos de uso y de ha6itacin 1:odanovic p.23)4. %yon discrepa de esta .ltima opinin: *En nuestro derecho+ tal posicin de6e ser recha8ada. En e5ecto+ el antiguo inciso "; del art. &&! del 9digo 9ivil+ hoy derogado+ -ue institua una prohi6icin a las personas jurdicas para conservar la posesin de los 6ienes races -ue ad-uirieran+ sin permiso especial de la legislatura+ seAala6a e/presamente -ue *esta prohi6icin no se e/tiende a los derechos de censo o pensin+ asegurados so6re 6ienes races7 ni a los derechos de usu5ructo+ uso o ha6itacin0. =l ha6er el 9digo 9ivil seAalado e/presamente -ue la prohi6icin no se e/tenda a los derechos de uso o ha6itacin de los cuales pudieran ser titulares personas jurdicas+ o6viamente esta6a reconociendo la posi6ilidad de -ue los entes morales pudieran ser titulares de ellos. 'i 6ien esta disposicin se encuentra hoy derogada+ no ca6e duda -ue la intencin del legislador 5ue la de permitir -ue los derechos de uso y ha6itacin pudieran ser go8ados+ tam6i,n+ por las personas jurdicas0 1%yon p.1)$4. (or otra parte+ ciertos cargos slo pueden ser desempeAados por personas naturales+ como los al6aceas+ partidores o depositarios. 2entro de su capacidad patrimonial+ las corporaciones y 5undaciones pueden ad-uirir 6ienes de todas clases a cual-uier ttulo+ incluso el de heredero o legatario Dartculos &&! y 1$&! del 9.9.E.

2!!

(or lo -ue toca a la capacidad de ejercicio+ llamada tam6i,n de o6rar+ est e/presamente reconocida a la persona jurdica+ pues el 9digo 9ivil declara -ue es capa8 de ejercer derechos y contraer o6ligaciones civiles Dart. &#&E. Esta norma no circunscri6e la capacidad a determinadas especies de derechos u o6ligaciones. ?E" -rin&i-i# de "a e'-e&ia"idadB %a persona jurdica+ lo mismo -ue la natural+ est dotada de la capacidad de ejercicio7 puede cele6rar actos jurdicos: enajenar los 6ienes de -ue es dueAa+ hipotecar los 6ienes inmue6les+ etc. 'in em6argo+ las personas jurdicas estn sujetas a una restriccin general en cuanto a su capacidad de ejercicio+ -ue se traduce en el llamado principio de la especialidad. 'eg.n ,ste+ como cada persona jurdica tiene un 5in determinado en vista del cual se le otorg la personalidad jurdica+ ella slo puede reali8ar los actos jurdicos -ue tiendan al logro de ese 5in. Todo lo -ue sea ajeno o contrario a este 5in+ les est vedado. (or ejemplo+ no podra una corporacin contra el cncer+ -ue ha o6tenido su personalidad jurdica como tal+ dedicar sus desvelos y recursos a 5omentar adems el 5.t6ol. 2e6e o6servarse+ s+ -ue el principio de la especialidad no impide reali8ar actos jurdicos -ue tienden indirectamente+ pero en 5orma ine-uvoca+ a cumplir el 5in de la corporacin o 5undacin. (or ejemplo+ la misma corporacin contra el cncer podra comprar un edi5icio de departamentos para arrendar ,stos+ y con las rentas su5ragar parte de los gastos -ue demanda el mantenimiento de la institucin. %a determinacin de si un acto jurdico es contrario al 5in u o6jeto de una persona jurdica re-uiere un 5ino anlisis en cada caso. 'lo de esta manera puede evitarse aplicar el principio de la especialidad con un rigorismo in.til o perjudicial. %os actos jurdicos de las personas jurdicas -ue violan el citado principio no adolecen de nulidad+ sancin de derecho estricto -ue ninguna disposicin de nuestra legislacin les impone. (ero autori8an para disolver la corporacin in5ractora o poner t,rmino a la 5undacin -ue ha incurrido en el mismo desacato. El 9digo 9ivil prescri6e -ue las corporaciones pueden ser disueltas si no corresponden al o6jeto de su institucin Dart.&&3E7 por la misma ra8n puede ponerse t,rmino a las 5undaciones cancelndose su personalidad jurdica Dart.&!"E. (or otra parte y sin perjuicio de lo anterior+ las personas jurdicas su5ren restricciones espec5icas y ta/ativas derivadas de la ley o de sus estatutos. (or ejemplo+ los estatutos de una corporacin pueden prohi6irle enajenar determinados 6ienes. En otros casos la capacidad de goce puede estar limitada por la ley. =s+ el usu5ructo constituido a 5avor de una corporacin o 5undacin cual-uiera+ no puede pasar de treinta aAos Dart.))$ inciso 5inal del 9.9.E. 'a6emos -ue *el derecho de usu5ructo es un derecho real -ue consiste en la 5acultad de go8ar de una cosa con cargo de conservar su 5orma y su6stancia+ y de restituirla a su dueAo+ si la cosa no es 5ungi6le7 o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo g,nero+ o de pagar su valor+ si la cosa es 5ungi6le0 Dart.)!# 9.9.E. 2N E" N#m+re

2!)

El 9digo 9ivil no regula el nom6re de las personas jurdicas+ aun-ue da por sentado -ue de6en tener uno. En e5ecto+ al ha6lar de la inscripcin de la hipoteca dice -ue+ entre otras menciones+ de6e contener los nom6res y apellidos del acreedor y del deudor+ y agrega -ue *las personas jurdicas sern designadas por su denominacin legal o popular...0 Dart.2#"2 >; 1E. El <eglamento de 9oncesin de (ersonalidad Ourdica vino a colmar el vaco. 2ice -ue los estatutos de toda corporacin o 5undacin de6en contener la indicacin precisa del nom6re de la entidad Dart. #; >; 1 y art. "1 letra aE. (or tanto+ las personas jurdicas esta6lecen su nom6re desde su origen. (or lo general el nom6re de la persona jurdica corresponde al o6jeto -ue persigue la corporacin o 5undacin. En cuanto al nom6re o seudnimo de una persona natural -ue se podra dar a una corporacin o 5undacin+ el <eglamento citado dispone -ue *no se conceder personalidad jurdica a corporaciones -ue lleven el nom6re de una persona natural o su seudnimo+ a menos -ue ,sta o sus herederos consientan en ello e/presamente mediante instrumento privado autori8ado por un notario o hu6ieren transcurrido veinte aAos despu,s de su muerte. Tampoco se otorgar el re5erido 6ene5icio a a-uellas cuyo nom6re sea igual o tenga similitud al de otra e/istente en la misma provincia. Esta disposicin no regir para los 9uerpos de Lom6eros y 9lu6es de %eones y <otario -ue se organicen en el pas0 D<eglamento citado+ arts. &; y "$E. =N E" D#mi&i"i# Tampoco el 9digo 9ivil se ocupa del domicilio de las personas jurdicas7 pero el <eglamento de 9oncesin de la (ersonalidad Ourdica dice -ue los estatutos de las corporaciones y 5undaciones de6en contener la indicacin precisa del domicilio de ellas Dart. #; >; 1 y art. "1 letra aE. 'e ha estimado -ue la disposicin del 9digo 9ivil Dart. !)E so6re pluralidad de domicilios es aplica6le a las personas jurdicas+ especialmente si tienen agencias o sucursales. (or tanto+ si concurren en varias secciones territoriales circunstancias constitutivas de domicilio civil+ se entender -ue en todas ellas lo tiene. El mismo criterio sigue el 9digo ?rgnico de Tri6unales al declarar -ue *cuando el demandado 5uere una persona jurdica se reputar por domicilio+ para el o6jeto de 5ijar la competencia del jue8+ el lugar donde tenga su asiento la respectiva corporacin o 5undacin. B si la persona jurdica demandada tuviere esta6lecimientos+ comisiones u o5icinas -ue la representen en diversos lugares como sucede con las sociedades comerciales+ de6er ser demandada ante el jue8 del lugar donde e/ista el esta6lecimiento+ comisin u o5icina -ue cele6r el contrato o -ue intervino en el hecho -ue da origen al juicio0 Dart.1#2E. >ada o6sta a -ue las personas jurdicas puedan elegir un domicilio especial+ -ue es el domicilio civil -ue en un contrato se esta6lece de com.n acuerdo para los actos judiciales o e/trajudiciales a -ue diere lugar el mismo contrato Dart. !3E. =s tam6i,n lo considera la doctrina -ue estima+ como regla general en cuanto al domicilio de las personas jurdicas+ el -ue se seAala como tal en el estatuto de la respectiva persona+ y+ en su de5ecto+ el lugar donde se encuentra su sede principal. 1(acheco p.1214

2!G

DN La Na&i#na"idad 2iversos sistemas se han propuesto para determinar la nacionalidad de una corporacin o 5undacin+ y son los siguientes: 1; 9on5orme a un sistema+ la nacionalidad de esos entes sera la del pas en -ue se han constituido7 2; 'eg.n otro+ la nacionalidad de la corporacin sera la misma de la mayora de sus miem6ros7 "; Fn tercer sistema da como nacionalidad de las corporaciones y 5undaciones la del pas en -ue se encuentra el domicilio de ellas+ y #; El sistema dominante considera como nacionalidad de las corporaciones y 5undaciones la del pas en -ue se crean y con5orme a cuya legislacin o6tienen la personalidad jurdica. >uestro ordenamiento jurdico acepta y ha aceptado directamente la caracteri8acin de una persona jurdica como nacional o e/tranjera+ con lo cual reconoce la posi6ilidad de -ue puedan ostentar una nacionalidad. En e5ecto+ los artculos 121 y siguientes de la %ey >; 1G.$#!+ so6re sociedades annimas+ consagran la distincin entre compaAas chilenas y e/tranjeras. 'in em6argo+ las leyes chilenas internas ning.n criterio esta6lecen para determinar la nacionalidad de las corporaciones y 5undaciones. (ero la laguna al respecto de6era llenarse con el 9digo de 2erecho Internacional (rivado+ conocido como 9digo Lustamante. Este 9digo se aplica como ley nacional con respecto a los pases rati5icantes de ,l y como un conjunto de principios doctrinarios tocante a los dems. :eamos lo -ue disponen algunos artculos de su %i6ro (rimero+ Ttulo (rimero *2e las (ersonas0+ 9aptulo I *>acionalidad y >aturali8acin0: *$rtculo HG. (a nacionalidad de origen de las Corporaciones de las 1undaciones se determinar# por la le del +stado *ue las autorice o apruebe. $rtculo H?. (a nacionalidad de origen de las asociaciones ser# la del pas en *ue se constitu an, en !l deben registrarse o inscribirse si e)igiere ese re*uisito la legislacin local. $rtculo HB. (as sociedades civiles, mercantiles o industriales *ue no sean annimas, tendr#n la nacionalidad *ue estable1ca el contrato social , en su caso, la del lugar donde radicare habitualmente su gerencia o direccin principal. $rtculo HN. Para las sociedades annimas se determinar# la nacionalidad por el contrato social en su caso por la le del lugar en *ue se rena normalmente la junta general de accionistas , en su de"ecto, por la del lugar en *ue radi*ue su principal <unta o Consejo directivo o administrativo.0 9omo vemos+ el 9digo Lustamante esta6lece criterios para determinar la nacionalidad de algunas clases de personas jurdicas+ como las sociedades y asociaciones7 sin em6argo+ respecto a las -ue nos interesan+ las corporaciones y 5undaciones+ no soluciona el pro6lema+ ya -ue se limita a remitirnos a la ley chilena -ue nada dice al respecto. AN E" Patrim#ni#

2!3

%as personas jurdicas+ como sujetos de derecho+ tienen un patrimonio+ propio e independiente del de sus miem6ros o administradores+ -ue les permite su5ragar la actividad necesaria para alcan8ar los 5ines -ue justi5ican su e/istencia. 2icha separacin e independencia patrimonial la consagra nuestro 9digo 9ivil. 2e acuerdo con sus disposiciones+ lo -ue pertenece a una corporacin+ no pertenece ni en todo ni en parte a ninguno de los individuos -ue la componen7 lo -ue pertenece a una 5undacin+ no pertenece ni en todo ni en parte al 5undador+ 6ene5iciarios o administradores Darts. &#3 y &!"E. (or consiguiente+ los 6ienes de la corporacin son de su propiedad e/clusiva+ y no de todos sus miem6ros en conjunto o de cada uno de ellos por cuotas. 2e a-u -ue+ una ve8 disuelta la corporacin+ los asociados no tienen derecho a dividirse los 6ienes de ella+ a menos -ue as lo esta6le8can sus estatutos. [ 2e modo recproco+ las deudas de una corporacin no dan a nadie derecho para demandarlas+ en todo o parte+ a ninguno de los individuos -ue componen la corporacin+ ni dan accin so6re los 6ienes propios de ellos+ sino so6re los 6ienes de la corporacin Dart. &#3 9.9.E. %o mismo rige+ en cuanto a las 5undaciones+ respecto a sus administradores Dart.&!"E. 'in em6argo+ los miem6ros de la corporacin pueden+ e/presndolo+ o6ligarse en particular+ al mismo tiempo -ue la corporacin se o6liga colectivamente7 y la responsa6ilidad de los miem6ros ser entonces solidaria+ si se estipula e/presamente la solidaridad Dart.&#3 inciso 2; 9.9.E. %uego+ si tal estipulacin e)presa no e/iste+ la o6ligacin es simplemente conjunta+ o mancomunada simple o a prorrata+ como la llama la doctrina+ lo cual signi5ica -ue en este caso el acreedor no puede+ como en la solidaridad+ e/igir el total de la deuda a cual-uiera de los o6ligados+ sino slo su parte o cuota Dart.1&11 9.9.E. %o dicho respecto de los miem6ros de la corporacin se aplica a los administradores de la 5undacin Dart.&!" 9.9.E. (or .ltimo+ una di5erencia importante se veri5ica entre los conceptos de patrimonio de una persona natural y el de una 5undacin. 'i recordamos+ el patrimonio de una persona natural siempre e/ista aun-ue a-u,l nada incluyese como 6ien+ y en tal caso su patrimonio era igual a cero7 e incluso ms+ poda tener en ,l slo deudas y en tal caso su patrimonio era negativo. >o ocurre lo mismo respecto del patrimonio de las 5undaciones+ ya -ue si dicho patrimonio llega a convertirse en igual a cero+ la 5undacin se e/tingue y con ella tam6i,n su patrimonio: *%as 5undaciones perecen por la destruccin de los 6ienes destinados a su manutencin0 Dart.&!# 9.9.E. Tenemos entonces -ue+ en el caso de la 5undacin+ un patrimonio -ue tenga un signo positivo de una magnitud determinada es indispensa6le para la su6sistencia de su personalidad jurdica. [1NOTA: Cay autores -ue sostienen -ue una corporacin no podra esta6lecer en sus estatutos -ue los 6ienes de la misma+ una ve8 disuelta+ sean repartidos entre sus miem6ros7 ya -ue ello RarguyenH atentara contra el espritu de la corporacin de ser sin 5ines de lucro.4 EN L#' dere&,#' de "a -er'#na"idad / "a -er'#na $ur%di&a(

2)$

%as personas jurdicas+ al igual -ue las persona naturales+ tam6i,n tienen derechos de la personalidad+ pero Rclaro estH slo los compati6les con su naturale8a incorprea+ como el derecho al nom6re+ al honor+ pero no a la inviola6ilidad 5sica+ -ue es inconce6i6le respecto de seres -ue no se tocan. ?Dere&,# a" ,#n#rB =un-ue algunos consideran -ue el derecho al honor o 6uena reputacin es slo un derecho de la personalidad de los seres humanos+ la mayora estima -ue tam6i,n las personas jurdicas lo tienen. %a cuestin se ha planteado principalmente con motivo de la posi6ilidad de calumniar e injuriar a los entes morales. (ero resulta evidente -ue las personas jurdicas pueden ser injuriadas en la misma manera y en igual grado -ue las personas naturales. El derecho no puede permitir Rpor ejemploH -ue se a5irme impunemente -ue una entidad protege la delincuencia o la prostitucin o de5iende intereses inmorales. El honor colectivo de una corporacin es independiente del de sus miem6ros. (or eso la persona jurdica puede o6rar judicialmente sin necesidad de pro6ar -ue la di5amacin a5ecta a todos sus miem6ros o a algunos en particular. ?Dere&,# m#ra" de aut#rB 'e ha planteado la cuestin de si una persona jurdica puede ser titular de un derecho moral de autor+ al modo como lo es la persona natural. El pro6lema consiste en sa6er si una persona jurdica puede ser considerada como titular original del derecho de autor. %os -ue niegan tal posi6ilidad sostienen -ue+ para la con5eccin de una o6ra+ es elemento primordial la actividad creadora del hom6re+ actividad -ue no puede ser desarrollada por las personas jurdicas por ser solamente entidades ideales. = nuestro entender+ el elemento decisivo de6iera estar en determinar la importancia del aporte individual de todos a-uellos -ue participaren en la o6ra. 'i resulta muy escaso+ como puede suceder en la con5eccin de o6ras colectivas tales como antologas+ crestomatas+ enciclopedias+ diccionarios+ etc.+ nos parece o6vio -ue es posi6le negar simplemente el derecho de autor de las personas individuales -ue han participado en la o6ra y dejar -ue surja con carcter originario a 5avor de la persona jurdica -ue ha dirigido la o6ra cuando sus intereses en la misma aparecen como ms dignos de proteccin -ue los de los hom6res -ue han reali8ado el tra6ajo 6ajo la completa direccin de la persona jurdica a la -ue tam6i,n se de6e por entero la 5inanciacin. Esta conclusin parece estar e/presamente corro6orada por el tenor literal del artculo 2# de la %ey >; 1).""!+ so6re propiedad intelectual. Esta disposicin seAala -ue los derechos de autor en los casos de enciclopedias+ diccionarios y otras recopilaciones anlogas corresponden al organi8ador de la o6ra+ tanto so6re la compilacin como so6re los aportes individuales. B no ca6e duda -ue el organi8ador de una o6ra puede ser+ evidentemente+ una persona jurdica. >o hay nada -ue lo impida. 1%yon p.1)14

La Re'-#n'a+i"idad de "a' Per'#na' !ur%di&a'

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En el campo del 2erecho la responsabilidad puede de5inirse como la sujecin a la sancin prevista para la in5raccin de un de6er jurdico 1:odanovic p."$14. Cay varias clases de responsa6ilidad: responsa6ilidad poltica+ administrativa+ civil+ criminal7 en este lugar nos limitaremos a las dos .ltimas. ?La re'-#n'a+i"idad -ena"B %a norma general en el derecho chileno es -ue las personas jurdicas carecen de capacidad y responsa6ilidad penal+ correspondiendo ,sta a las personas naturales -ue han o6rado en nom6re de la jurdica7 es decir+ en un delito en -ue se ve involucrada una persona jurdica como sujeto activo+ a las personas naturales+ a -uienes les es imputa6le la comisin de los hechos+ se les aplica la pena correspondiente. 2ice el 9digo de (rocedimiento (enal: * (a accin penal, sea pblica o privada, no puede dirigirse sino contra los personalmente responsables del delito o cuasidelito. (a responsabilidad penal slo puede hacerse e"ectiva en las personas naturales. Por las personas jurdicas responden los *ue ha an intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil *ue a"ecte a la corporacin en cu o nombre hubieren obrado 0 Dart. "3E. %a misma norma repite el nuevo 9digo (rocesal (enal: * Artculo BD.! $esponsabilidad penal. (a accin penal, "uere pblica o privada, no puede entablarse sino contra las personas responsables del delito. (a responsabilidad penal slo puede hacerse e"ectiva en las personas naturales. Por las personas jurdicas responden los *ue hubieren intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil *ue las a"ectare.0 'in em6argo+ en ciertos tipos de delitos+ como las in5racciones a leyes tri6utarias+ monetarias+ de sanidad+ etc.+ cometidos por los rganos o representantes de las personas jurdicas+ nada impide -ue otras normas hagan responsa6les a estas mismas personas jurdicas+ al menos en parte+ de dichos hechos y se les apli-ue alguna pena como la multa+ el comiso+ la clausura de sus esta6lecimientos o la cancelacin de la personalidad jurdica+ -ue e-uivale a la pena de muerte de las personas naturales. (ero+ estas penas no son penas criminales propiamente tales sino penas administrativas+ emanadas del llamado 2erecho (enal =dministrativo. En e5ecto+ de acuerdo al artculo 2$ del 9digo (enal+ una sancin administrativa Rcomo la multa u otra correccin disciplinariaH es aplica6le sin perjuicio de sanciones civiles o penales -ue tam6i,n lo sean por los mismos hechos+ como es el caso contemplado en el artculo 2& del <eglamento de 9oncesin de (ersonalidad Ourdica. =dems+ la aplicacin de las penas administrativas en muchos casos slo re-uiere de una responsa6ilidad o6jetiva+ es decir+ no re-uiere de una ata-ue injusto y culpa6le al orden p.6lico administrativo+ lo cual sera un acto propio de una persona natural. ?La re'-#n'a+i"idad &i*i"B %a responsabilidad civil extracontractual+ es decir+ la -ue supone la in5raccin del de6er gen,rico -ue todos tenemos de no daAar la persona o los 6ienes de otro+ est 5ormalmente reconocida en las sendas normas de am6os cdigos de procedimiento penal+ ya citadas+ -ue se ponen en el caso de -ue el hecho ilcito -ue engendra responsa6ilidad sea al mismo

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tiempo penal y civil: en el primer carcter a5ecta al individuo -ue o6r en nom6re de la persona jurdica+ al cual se le aplicar la pena+ y la persona jurdica soportar la sancin civil+ esto es+ la o6ligacin de indemni8ar los perjuicios a -ue haya lugar. En cuanto al origen de la responsa6ilidad e/tracontractual de la persona jurdica+ ella puede provenir del hecho propio+ o 6ien+ del hecho de un tercero por el cual se es civilmente responsa6le. En cuanto a la responsa6ilidad por hecho propio+ no hay ninguna ra8n para sostener -ue la persona jurdica sea incapa8 de cometer delitos o cuasidelitos civiles+ seg.n se desprende de las normas citadas. 9ual-uier daAo in5erido por una persona natural -ue 5orme parte de una persona jurdica y -ue se cometa dentro del m6ito de la actividad corporativa+ hace responsa6le civilmente a la persona jurdica del daAo+ sin importar si el hechor era representante o no de ella+ o si actu o no dentro de la es5era de sus atri6uciones. Ba -ue para contraer responsa6ilidad civil e)tracontractual no es re-uisito tener capacidad para reali8ar ciertos actos jurdicos en su representacin Hello es re-uisito de la responsa6ilidad contractualH 7 lo -ue es lgico por-ue a-u estamos en presencia de simples hechos jurdicos7 consecuentemente+ para -ue la persona jurdica contraiga responsa6ilidad civil e/tracontractual no es necesario -ue act.en las personas -ue la representan y realicen los actos e/igidos para o6ligarla contractualmente. En cuanto a la responsa6ilidad civil e/tracontractual por el hecho de un tercero del cual se es civilmente responsa6le+ se trata de una situacin distinta y e/cepcional en la cual alguien responde del delito o cuasidelito civil ajeno+ en los t,rminos generales -ue plantea el artculo 2"2$ del 9digo 9ivil al decir -ue *toda persona es responsa6le no slo de sus propias acciones+ sino del hecho de a-uellos -ue estuvieren a su cuidado0. En los ejemplos -ue seAala dicha disposicin+ y -ue no son ta/ativos+ dice -ue los artesanos y empresarios responden del hecho de sus aprendices o dependientes+ mientras est,n 6ajo su cuidado. 2e este modo+ el empleado o dependiente de una persona jurdica -ue comete un delito o cuasidelito con ocasin de las actividades corporativas+ es decir+ mientras est 6ajo el alero o control de la persona jurdica+ es responsa6le civilmente del daAo junto a esta .ltima. 'in em6argo+ la persona jurdica se puede e/imir de responsa6ilidad por los daAos de estos terceros en el ejercicio de sus 5unciones+ *si se pro6are -ue las han ejercido de un modo impropio -ue los amos no tenan medio de prever o impedir+ empleando el cuidado ordinario+ y la autoridad competente. En este caso toda la responsa6ilidad recaer so6re dichos criados o sirvientes0 Dinc.2; del art.2"22 del 9.9.E. <esalta de inmediato lo restringida -ue resultara la responsa6ilidad civil e/tracontractual de las personas jurdicas si la derivada de los daAos -ue originan las personas -ue act.an por ellas slo pudiera perseguirse a trav,s del mecanismo de la responsa6ilidad por el hecho ajeno. 1:odanovic pp.1!3 ss.4 (or .ltimo+ el delito o cuasidelito cometido por el rgano de la persona jurdica se considera cometido conjuntamente por ,sta y por el o los miem6ros del rgano -ue concurrieron al hecho ilcito. En consecuencia+ la responsa6ilidad civil es solidaria Dart.2"1) del 9. 9ivilE+ de modo -ue la indemni8acin de uno de los deudores li6era tam6i,n al otro 5rente al acreedor+ la vctima.

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D>?T=: %a di5erencia entre la responsa6ilidad de la persona jurdica por hecho propio y la por hecho ajeno+ radica en -ue la persona natural -ue comete el daAo+ en el primer caso+ es un miembro de la corporacin+ y en el segundo es un mero empleado de la misma.E (or lo -ue ataAe a la responsabilidad civil contractual+ es decir+ la -ue emana de la in5raccin de un de6er contractual o de una relacin jurdica preesta6lecida+ el 9digo 9ivil dispone -ue los actos del representante de la corporacin o 5undacin+ en cuanto no e/cedan de los lmites del ministerio -ue se le ha con5iado+ son actos de la corporacin o 5undacin7 en cuanto e/cedan de estos lmites+ slo o6ligan personalmente al representante Darts. &&2 y &!"E. En el primer caso+ pues+ la responsa6ilidad es de la persona jurdica. Coy no se cuestiona -ue el dolo o culpa contractual de los rganos o representantes recae so6re la persona jurdica. >o hay ra8ones valederas para sostener lo contrario. 'i la ley con5iere a los entes morales la capacidad de contratar+ justo es -ue respondan del incumplimiento de esos contratos y aun de los daAos y perjuicios emergentes. Fna doctrina opuesta sera 5undamentalmente errnea+ ya -ue acogera un privilegio inacepta6le y a todas luces perjudicial por-ue nadie deseara vincularse con las personas jurdicas.

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>UENTES 4I4LIOJRK>ICAS - A"e''andri7 Artur#8 S#marri*a7 Manue" L V#dan#*i&7 Ant#ni#( 2erecho 9ivil (arte (reliminar y (arte Peneral+ tomo 1;+ &; edicin+ 133$+ Ed. Ourdica Ediar 9onosur %tda.+ 'antiago de 9hile. - A/"Xin A50&ar7 Patri&i# L A50&ar 4rYnner7 Eduard# Kanual de 2erecho =dministrativo. F. >acional =ndr,s Lello+ 133!+ 'antiago de 9hile. - C#u'iM# Ma& I*er7 Lui' Kanual de Kedicina %egal. #; edicin+ 13)#+ Editorial Ourdica de 9hile+ 'antiago de 9hile. ) Du&&i C"ar#7 Car"#' 2erecho 9ivil: (arte general. Editorial Ourdica de 9hile+ #; edicin+ 133&+ 'antiago de 9hile. - L/#n Pue"ma7 A"+ert# Teora de la (ersonalidad : personas naturales+ personas jurdicas. Ediciones Fniversidad 9atlica de 9hile+ 1; edicin+ 133"+ 'antiago de 9hile. H Pa&,e&# J0me57 M:<im# Teora del derecho Editorial Ourdica de 9hile+ #; edicin+ 133$+ 'antiago de 9hile. - Sand#*a" L0-e57 Ri&ard# 2erecho 9omercial. Tomo I ?rgani8acin jurdica de la empresa mercantil. #; edicin+ 133#+ Editorial Ourdica de 9hile+ 'antiago de 9hile. - V#dan#*i& H(7 Ant#ni# Kanual de 2erecho 9ivil Tomo I (arte (reliminar y Peneral #; edicin+ 2$$"+ %e/is>e/is+ 'antiago de 9hile

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CAPTULO SE\TO LA RELACIN !URDICA DE DERECHO PRIVADO

La' Situa&i#ne' !ur%di&a' 9omo sa6emos+ las normas jurdicas estn estructuradas en dos partes: la primera descri6e una hiptesis jurdica -ue contiene un hecho o situacin tipo -ue+ al veri5icarse+ se le enla8a o conecta con determinados e5ectos jurdicos previstos en la misma norma+ estos e5ectos seran la segunda parte de ella+ la consecuencia jurdica. (or ejemplo+ la norma -ue esta6lece -ue -uien cause un daAo D1; parteE+ de6er indemni8ar a -uien lo su5ri DsancinE D2; parteE. Estos hechos o situaciones tipo reci6en el nom6re de supuestos de hecho. =hora 6ien+ cuando este supuesto se reali8a+ un cam6io se produce en el mundo de los 5enmenos jurdicos: al estado de cosas pree/istentes se sustituye+ seg.n la valuacin hecha por el ordenamiento jurdico+ un estado diverso+ una situaci n 4urdica nueva. Esta situaci n puede consistir o en una relaci n 4urdica o en una calidad de persona o de cosas. Fn ejemplo de relacin jurdica: el reci6ir una suma de dinero en pr,stamo Dsupuesto de hechoE origina el de6er de restituirla a -uien la prest Dconsecuencia jurdicaE. Fn ejemplo de calidad de persona: el hecho de cumplir 1G aAos de edad Dsupuesto de hechoE trae consigo la plena capacidad de ejercicio del cumpleaAero Dconsecuencia jurdicaE. 2 La' Re"a&i#ne' !ur%di&a' 9omo hemos visto+ la relaci n 4urdica no es sino una 5igura Hla ms importanteH de una categora ms amplia+ la de las situaciones 4urdicas. (or relacin jurdica se entiende toda relacin entre personas regulada por el derecho o6jetivo. Ks espec5icamente+ se dice -ue relacin jurdica es la relacin entre el titular de un inter,s jurdicamente protegido Dsujeto activo de la relacinE y la persona o personas o6ligadas a reali8ar o respetar a-uel inter,s Dsujeto pasivo de la relacinE. B como vimos al anali8arla como situacin jurdica+ la relacin jurdica nace+ 6rota o surge de un hecho jurdico+ o sea+ un hecho de la naturale8a o del hom6re -ue origina la relacin. (or ejemplo+ la relacin de los cnyuges nace del matrimonio7 la del acreedor y deudor+ de un contrato o de un hecho ilcito. En la mayora de los casos el 2erecho no crea los elementos o t,rminos de la relacin+ sino -ue los encuentra ya naturalmente constituidos y no hace ms -ue determinarlos y disciplinarlos: reconoce algo pree/istente a lo -ue da o imprime su 5orma+ 5ijando los lmites de las e/igi6ilidades recprocas. E"ement#' de "a re"a&i0n $ur%di&a Estos elementos son tres: los sujetos Del activo y el pasivoE+ el o6jeto y el contenido. Su4eto activo de la relacin es a-uel al cual el ordenamiento jurdico atri6uye o reconoce el poder de o6tener la reali8acin de su inter,s7 por ejemplo+ el pago de su cr,dito. Su4eto pasivo es a-uel a cuyo cargo est el de6er de reali8ar el inter,s del sujeto activo7 por ejemplo+ pagar el cr,dito.

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%as personas ligadas por una relacin jurdica Dpor ejemplo+ por e5ecto de un contratoE se denominan partes. 9ontrapuesto al concepto de parte es el de tercero+ -ue es la persona -ue no es parte o sujeto de una relacin jurdica. Importante es distinguir entre partes y terceros+ por-ue los e5ectos de las relaciones jurdicas alcan8an a las primeras y no a los .ltimos. (or regla general+ las relaciones jurdicas no producen e5ectos a 5avor ni en contra de los terceros. (or .ltimo+ la relacin jurdica siempre se esta6lece entre sujetos de derecho y jams entre personas y o6jetos. 9ontra lo -ue pudiera pensarse+ en el caso de los derechos reales+ como el de propiedad+ la relacin jurdica no se da entre la persona y la cosa de la -ue es dueAa+ sino -ue entre esa misma persona y otra indeterminada+ -ue puede ser cual-uiera+ -uien tiene la o6ligacin de respetar ese derecho de dominio. %a cosa es slo el o6jeto de dicha relacin. El segundo elemento de la relacin jurdica es el ob4eto+ -ue est constituido por la entidad so6re la -ue recae el inter,s envuelto en la relacin: 6ienes materiales o inmateriales+ actos singulares de otras personas+ los servicios y un sector de la actividad humana+ como sucede en los derechos de 5amilia. El .ltimo elemento de la relacin jurdica es su contenido+ -ue est 5ormado por los poderes y de6eres -ue la relacin encierra y -ue constituyen su integral su6stancia. Tales poderes pueden ser .nicos o m.ltiples+ y unilaterales o recprocos. (or ejemplo+ en la compraventa los poderes son recprocos+ por-ue+ por un lado+ el comprador tiene derecho a e/igir la entrega de la cosa comprada+ y por otro lado+ el vendedor el pago del precio. ?tros autores+ como %uis %ega8 y %acam6ra+ citado por (acheco+ agregan adems como elementos de la relacin jurdica la norma jurdica positiva -ue regula la relacin+ el hecho condicionante o supuesto de hecho -ue le da origen+ y la sancin como garanta de la misma 1(acheco p.21$ s.4. (ero tales agregados+ no o6stante su importancia+ no son elementos propios de la relacin jurdica como tal: la norma positiva y el supuesto de hecho son las 5uentes+ mediata e inmediata respectivamente+ de la relacin jurdica+ pero no 5orman parte de ella7 y la sancin no es re-uisito indispensa6le para -ue haya relacin jurdica. C"a'iCi&a&i#ne' %os autores han 5orjado m.ltiples clasi5icaciones de las relaciones jurdicas. =lgunas de escaso valor prctico y otras muy tra6ajosas y con5usas. >osotros nos limitaremos a e/poner slo tres .tiles y claras. a() 9onsiderando el objeto de las relaciones jurdicas+ ,stas se distinguen en personales y reales. %as relaciones jurdicas personales tienen por o6jeto una persona o un 6ien estrictamente personal Dvida+ honor+ integridad 5sicaE. (or ejemplo+ las relaciones jurdicas personales entre cnyuges o las de tutela. %as relaciones jurdicas reales tienen por o6jeto una cosa o un derecho patrimonial. (or ejemplo+ las relaciones jurdicas crediticias. +() =tendiendo a los entes a los cuales se dirige el poder -ue implica toda relacin+ surge otra clasi5icacin: si el poder puede dirigirse directa e inmediatamente so6re una cosa+ la

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relacin es real7 si el poder slo puede dirigirse hacia una persona+ la relacin es personal. (or cierto+ el desconocimiento o la violacin de una relacin real puede dar margen a -ue na8ca una personal. 'i un individuo destruye la cosa ajena+ ha violado la propiedad de otro y por esta circunstancia surge una relacin jurdica personal entre el destructor y la vctima -ue o6liga a indemni8ar los daAos y perjuicios causados a ,sta. &() 'eg.n -ue el sujeto pasivo sea indeterminado o determinado+ las relacin jurdica es a6soluta o relativa. %a relacin jurdica absoluta se esta6lece entre el titular y todas las dems personas en general7 da lugar a un derecho a6soluto el cual implica un poder del titular 5rente a todo el mundo Derga omnesE. Todos los sujetos -ue no constituyen el titular del derecho tienen el de6er general y negativo de no tur6ar el ejercicio del derecho mismo. 'on a6solutos los derechos de la personalidad+ la mayor parte de los derechos de 5amilia y todos los derechos reales. ,elacin jurdica relativa es a-uella -ue se esta6lece entre el titular y una o ms personas determinadas. Es la -ue da lugar al derecho relativo+ -ue es el -ue permite hacer valer el poder del titular .nicamente contra las personas determinadas -ue han contrado la relacin. El de6er de esas personas determinadas se traduce en la necesidad de dar+ hacer o no hacer alguna cosa. %os derechos relativos se reducen a los llamados derechos personales o de cr,dito. = La Ca"idad !ur%di&a %a calidad jurdica es una situacin unisu6jetiva Da di5erencia de la relacin jurdica -ue es plurisu6jetivaE y -ue puede representar un modo de estar o ser de la persona+ en s misma considerada+ jurdicamente valorado Dpor ejemplo+ estado civil+ mayora de edadE o un modo de estar la persona respecto de los 6ienes Dpor ejemplo+ propiedadE. 2e este modo+ no siempre las situaciones jurdicas nuevas consisten en una relacin jurdica+ sino -ue a veces dan lugar a una calidad jurdica nueva. (or ejemplo+ la muerte no crea una relacin jurdica entre el causante y el heredero+ por-ue no se esta6lece entre ellos una correlacin de poder y de6er. 'in em6argo+ surgen otras consecuencias de derecho+ como la situacin jurdica del heredero del di5unto+ o la del estado civil de viudo+ si la persona 5allecida era cnyuge del so6reviviente. D Ti-#"#g%a de "a' Situa&i#ne' !ur%di&a' %as situaciones jurdicas+ constituidas por relaciones y calidades jurdicas+ son de diversos tipos o clases. 2aremos una panormica revisin de ellas+ para luego concentrarnos en la relacin jurdica ms importante: el derecho su6jetivo. Situa&i#ne' !ur%di&a' A&ti*a' 9onstituyen situaciones jurdicas activas el derecho su6jetivo+ la potestad+ la 5acultad+ la e/pectativa+ la cualidad jurdica+ el estado o *estatus0.

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I Re"a&i#ne' $ur%di&a': a6 E" dere&,# 'u+$eti*#.H 2erecho su6jetivo es el seAoro o poder de o6rar otorgado o reconocido por el derecho o6jetivo a la voluntad de la persona para la satis5accin de los propios intereses jurdicamente protegidos. 9on este 5in la persona est autori8ada para hacer algo o e/igir a los dems una determinada conducta. (or ejemplo+ el derecho de propiedad de una persona so6re una cosa. Este tipo de derecho se ver en detalle ms adelante. +6 La -#te'tad.H %a potestad es el poder atri6uido a un sujeto+ no en inter,s propio+ sino para reali8ar un inter,s ajeno. El poder se asigna al titular en ra8n de la 5uncin -ue desempeAa+ cone/a a un cargo+ a un o5icio u otra situacin determinada. 9omo las potestades son al mismo tiempo de6eres+ suelen denominarse *poderesHde6eres0+ ya -ue una de las caractersticas de la potestad es -ue su ejercicio siempre de6e inspirarse en el cuidado del inter,s ajeno. B en esto se di5erencia del derecho su6jetivo+ cuyo titular no tiene tra6as: puede perseguir los 5ines -ue le pla8can+ supuesto -ue respete la ley y los derechos de terceros. Ejemplos de potestades son el poder -ue tiene un Kinistro de Estado+ -ue lo tiene en inter,s de la colectividad y no en el de su persona+ o los poderes del padre respecto del hijo o los del guardador respecto del pupilo+ -ue se conceden en inter,s de los -ue estn 6ajo potestad y no en el de los -ue ejercen ,sta. &6 La Ca&u"tad.H %as 5acultades han sido de5inidas como mani5estaciones del derecho su6jetivo -ue no tienen carcter autnomo+ sino -ue estn comprendidas en ,ste. @orman el contenido del derecho su6jetivo y representan mani5estaciones concretas del mismo+ como por ejemplo+ el uso+ el goce y la disposicin -ue comprende la propiedad o derecho de dominio. 'on irradiaciones del poder su6stancial -ue constituye un derecho su6jetivo y permiten al titular de ,ste reali8ar actos -ue lo act.an y hacen tangi6le en la prctica. %a posi6ilidad de impedir -ue e/traAos entren en su dominio+ es una 5acultad del propietario+ como lo es la de cerrar por todas partes el sitio -ue le pertenece o destruir una cosa -ue considera in.til+ etc. d6 Mera' e<-e&tati*a' / e<-e&tati*a' de dere&,#.H Cay derechos -ue para nacer o ad-uirirse no estn su6ordinados a la e/istencia de un solo hecho jurdico o de varios de ejecucin simultnea+ sino -ue+ por el contrario+ suponen varios hechos -ue se van cumpliendo progresivamente. Kientras no se realicen todos slo hay una esperan8a o una e/pectativa de -ue el derecho na8ca o se ad-uiera. =hora 6ien+ mientras no haya un elemento o un hecho importante o signi5icativo para la ley+ hay slo una esperan8a o mera expectativa+ posi6ilidad de un derecho -ue no cuenta con la proteccin legal por no ha6erse reali8ado ning.n supuesto de a-uellos -ue la ley valora para otorgar tutela a dichas posi6ilidades. (or ejemplo+ tiene una mera e/pectativa la persona designada heredero testamentario mientras el testador est vivo y el o5ertante de un contrato mientras no haya aceptacin por el destinatario. = la inversa+ son expectativas de derec.o las posi6ilidades de nacimiento o de ad-uisicin de un derecho su6jetivo -ue+ aun cuando no se han reali8ado todos los elementos necesarios para su 5ormacin+ cuenta con alguno o algunos -ue la ley valora para 6rindarle una proteccin anticipada+ -ue se traduce en el otorgamiento de medidas destinadas a evitar -ue otro impida u o6staculice ilcitamente la produccin del elemento -ue 5alta para la 5ormacin o ad-uisicin del derecho. Ejemplo tpico de e/pectativa de derecho es la del acreedor

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condicional+ -uien puede implorar medidas conservativas y solicitar el pago del precio y la indemni8acin de perjuicios+ si antes del cumplimiento de la condicin perece la cosa prometida por culpa del deudor. II Ca"idade' $ur%di&a': e6 La &ua"idad $ur%di&a.H Cualidad jurdica es toda circunstancia, permanente o transitoria, *ue concurre en una persona *ue le atribu e determinada posicin "rente a las normas jurdicas, singularmente cali"icada por !stas : son cualidades jurdicas el ser heredero+ socio+ acreedor+ menor de edad+ demente+ etc. Fna especie de cualidad jurdica es el *estado0 o *estatus0. C6 E" e'tad# # Oe'tatu'S.H El estado jurdico o *estatus0 no es un derecho su6jetivo+ sino -ue constituye una situacin 6ase+ -ue importa un presupuesto de relaciones jurdicas+ de derechos y de6eres. +s una especie de cualidad jurdica del individuo *ue denota la posicin *ue tiene en una colectividad humana. 'eg.n como el individuo sea considerado+ en s mismo o en relacin con grupos sociales ms amplios de -ue 5orma parte+ como son la 5amilia+ la nacin+ el Estado+ podemos ha6lar de estados individuales o estados sociales respectivamente. 'on individuales+ por ejemplo+ los estados de mayor de edad+ de l.cido o demente. (or el contrario+ los -ue miran al individuo en sus relaciones con los dems miem6ros del grupo de -ue 5orma parte+ se denominan estados sociales+ y los hay de derecho p.6lico+ como la nacionalidad y la ciudadana+ y de derecho privado+ como el estado de 5amilia Del cual es llamado por nuestro 9digo 9ivil *estado civil0E. W 1WNOTA: >o hay -ue con5undir estado y capacidad. Esta .ltima es la aptitud para ad-uirir o ejercer un derecho+ y el estado es la situacin de la persona en la sociedad+ sin perjuicio de -ue a partir de este estado se deriven derechos y o6ligaciones. =s+ por ejemplo+ ser *chileno0 es un estado jurdico 1nacionalidad4+ el cual+ a su ve8+ es un presupuesto -ue e/ige la ley para asignarle determinada capacidad a una persona Dal chilenoE+ esto es+ el goce de determinados derechos7 y para imponerle tam6i,n la carga de determinados de6eres u o6ligaciones. ?+ en otro ejemplo+ el ser *casado0 tam6i,n es un estado jurdico 1estado de 5amilia o estado civil4+ el cual+ a su ve8+ es un presupuesto -ue las leyes re-uieren para -ue la persona ejer8a determinados derechos Dderechos conyugales+ alimenticios+ hereditarios+ etc.E7 pero -ue+ adems+ sirve para -ue dichas leyes le impongan ciertas o6ligaciones y de6eres correlativos.4 Situa&i#ne' !ur%di&a' Pa'i*a' 9onstituyen situaciones jurdicas pasivas la deuda o situacin de o6ligado+ el de6er gen,rico de a6stencin+ la sujecin+ la responsa6ilidad+ la garanta y la carga. I Re"a&i#ne' $ur%di&a': a6 La deuda # 'itua&i0n de #+"igad#() %a deuda impone a una determinada persona Del deudorE la necesidad de cumplir una prestacin Ddar+ hacer o no hacerE en inter,s de otra tam6i,n determinada Del acreedorE+ como consecuencia de la relacin jurdica Dla o6ligacinE -ue la liga a ,sta. 'eg.n una tendencia mayoritaria de los autores+ el

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nom6re de o6ligacin slo conviene cuando el comportamiento e/igido al deudor+ la prestacin+ es valua6le en dinero Dtrans5erencia de la cosa vendida en la compraventa+ servicios prestados por el mandatario al mandante+ etc.E7 pero no cuando 5alta el carcter pecuniario+ como en el caso de los de6eres jurdicos+ cual ocurre con los de6eres de 5idelidad y cuidado entre los cnyuges+ o los de o6ediencia y respeto de los hijos a los padres. E" de+er gen;ri&# de a+'ten&i0n(H Es el de6er -ue pesa so6re todos los terceros de omitir o evitar cual-uier hecho -ue pertur6e o moleste al titular de un derecho en el goce del mismo. >o constituye una verdadera o6ligacin+ por-ue la o6ligacin supone un deudor determinado al momento de constituirse o+ al menos+ al cumplirse+ y en am6os e/tremos+ el sujeto pasivo es siempre universal en el de6er gen,rico. La 'u$e&i0n &#rre"ati*a a" ""amad# dere&,# -#te'tati*#( H Luena parte de la doctrina moderna reconoce categora de derecho su6jetivo al poder -ue+ por e5ecto de una relacin determinada+ tiene el titular para provocar+ por su propia y e/clusiva voluntad Dacto unilateralE+ un cam6io en la situacin jurdica del sujeto pasivo+ -ue nada puede ni de6e hacer para impedirlo sino resignarse a su5rir las consecuencias de a-uella declaracin de voluntad. Este poder -ue lisa y llanamente somete al sujeto pasivo a la consecuencia de la declaracin de voluntad del titular+ se llama derecho potestativo. Ejemplo tpico es el derecho de pedir la particin de la comunidad: ella siempre puede pedirse si no se ha estipulado lo contrario Dart. 1"1) del 9. 9ivilE. 'upuesto -ue esta .ltima hiptesis no se d,+ los comuneros demandados de particin nada pueden hacer para oponerse y conservar su calidad de tales. La re'-#n'a+i"idad(H Ella no es sino un de6er jurdico sucedneo de un de6er primario. Es la sujecin a la sancin contenida en la norma violada o+ como dicen otros+ es la sujecin a los e5ectos reactivos del ordenamiento jurdico dimanante del incumplimiento de un de6er anterior. E/plcase -ue primero aparece el de6er7 despu,s+ sucesiva y condicionalmente al incumplimiento+ la responsa6ilidad por no ha6er cumplido. Tal responsa6ilidad no es sino+ a su ve8+ una o6ligacin+ un d,6ito ulterior+ el de reparar la consecuencia del incumplimiento de un primer d,6ito o de una primera o6ligacin. La garant%a en 'entid# -a'i*#(H (ara -ue la responsa6ilidad no -uede en el plano terico+ el 2erecho ha con5igurado las garantas. En un sentido general+ garanta es todo medio de seguridad DrelativaE de -ue lo de6ido o su e-uivalente+ aun-ue no suministrado o prestado+ ser por cual-uier va o6tenido. 'eg.n la 5orma en -ue puede lograrse lo de6ido y no cumplido+ distnguense varias especies de garantas: Pen!rica o espec"ica+ su6dividi,ndose esta .ltima en garanta espec"ica sobre bienes del deudor y garanta a cargo de terceros. Paranta gen!rica es el derecho de prenda general. El 9digo 9ivil precisa esta garanta gen,rica7 dice: *Toda o6ligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin so6re todos los 6ienes races o mue6les del deudor+ sean presentes o 5uturos+ e/ceptundose solamente los no em6arga6les...0 Dart.2#!&E. Esta garanta gen,rica so6re todo el patrimonio del deudor suele llamarse derecho de prenda general. %a e/presin es pertur6adora por-ue evoca la idea del derecho real de prenda+ y no hay ning.n derecho real+ como -uiera -ue 5alta la caracterstica de ,ste+ el llamado derecho de persecucin+ o sea+ el derecho de

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perseguir el 6ien so6re -ue recae el derecho real cuales-uiera -ue sean las manos en -ue se encuentre. Paranta espec"ica es+ por oposicin a la gen,rica+ toda garanta especial y puede a5ectar a 6ienes determinados del deudor o a todos los 6ienes del mismo. %as garantas reales+ como la prenda o la hipoteca+ a5ectan a 6ienes determinados7 y son reales por-ue la cosa vinculada al cumplimiento del cr,dito+ puede perseguirse en manos de terceros si sale del patrimonio del deudor. %a g aranta espec"ica a cargo de terceros puede ser personal o real. Fna garanta es personal cuando una persona distinta del deudor asume el de6er de cumplir la o6ligacin en caso de -ue ,ste no lo haga. %a garanta es real cuando una cosa de un tercero -ueda especialmente a5ectada a la satis5accin del cr,dito+ de manera -ue si la o6ligacin no se cumple el acreedor se indemni8a con el precio de dicha cosa. %a principal garanta personal es la "ian1a. En cuanto a las garantas reales -ue pueden proporcionar los terceros son las mismas -ue puede 6rindar el deudor: la prenda y la hipoteca. II Ca"idad $ur%di&a: C6 La &arga(H En 2erecho la pala6ra carga tiene varias acepciones+ pero la -ue nos interesa a-u puede de5inirse como el modo en *ue la le restringe las liberalidades de hacer algo para satis"acer un inter!s propio . Esto se e/plica mejor con un ejemplo. >adie ignora -ue la ley no impone directamente al actor o demandante de un juicio pro6ar los hechos constitutivos de la demanda+ es decir+ el hecho o el acto jurdico so6re el cual 5unda su pretensin7 ninguna sancin le impone si no proporciona la prue6a. (ero la ley condiciona el acogimiento de la demanda a la demostracin de los hechos -ue constituyen su 5undamento. %a prue6a en este ejemplo no es una o6ligacin+ por-ue si se reali8a no es para satis5acer el inter,s de otro+ sino el propio. B en esto consiste la di5erencia esencial entre una y otra 5igura: la o6ligacin es un sacri5icio en inter,s ajeno Den el del acreedorE7 la carga+ en un propio. (or eso esta .ltima se ha de5inido como la necesidad de un comportamiento para reali8ar o satis5acer un inter,s propio. >ota com.n de la o6ligacin y la carga es la necesidad+ el imperativo de hacer algo7 pero mientras el imperativo de la o6ligacin es a6soluto+ -ue de6e ser respetado en todo caso Dimperativo categricoE+ el de la carga es slo condicional+ representa una necesidad prctica -ue sirve como medio para alcan8ar el 5in -ue se pretende Dimperativo hipot,ticoE: *(rue6a los hechos en -ue 5undas tu demanda+ si -uieres -ue ella sea acogida0. A E" Dere&,# Su+$eti*# 9omo vimos+ entre las situaciones jurdicas activas se cuenta el derecho su6jetivo. :odanovic de5ine el derecho subjetivo como *el poder o "acultad otorgado o reconocido por el derecho objetivo a la voluntad de la persona para *ue, a "in de satis"acer sus propios intereses jurdicamente protegidos, haga u omita algo o e)ija a los dem#s una determinada conducta0 1p.1)"4. %a ciencia del derecho utili8a 5undamentalmente dos sistemas para proteger determinados 6ienes jurdicos+ a sa6er: DaE Esta6leciendo sanciones ante el atentado o pertur6acin de

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tales 6ienes7 y D6E Instituyendo determinados derechos su6jetivos para la proteccin -ue se 6usca. Estos dos sistemas son clsicos y el legislador recurre indistinta o conjuntamente a ellos seg.n sea la naturale8a misma del 6ien de -ue se trate y los tiempos+ lugares y costum6res. Ftili8a slo el primer sistema cuando no puede entregar al propio titular del 6ien el manejo total y completo de ,l por considerar -ue la disposicin del mismo interesa a todo el cuerpo social y no slo a la persona involucrada. =s por ejemplo+ para la proteccin de la vida humana el legislador esta6lece diversas sanciones para todos a-uellos -ue la menosca6en o pertur6en. 'in em6argo+ no instituye un determinado derecho su6jetivo+ 5undamentalmente por-ue es contrario a las normas morales entregar al titular del derecho la 5acultad de disponer de su propia vida. 2e esto se sigue -ue la vida podr ser un derecho humano 5undamental+ pero claramente no es considerado por la ciencia del derecho como un *derecho su6jetivo0. Ftili8a el segundo camino o am6os cuando resulta lcito+ de acuerdo a las normas morales y los re-uerimientos de orden p.6lico+ -ue tales 6ienes jurdicos sean completamente administrados por sus respectivos titulares. =s por ejemplo+ para la proteccin del dominio o propiedad+ el legislador reconoce o sanciona la e/istencia de un derecho su6jetivo singular Rdiramos el derecho su6jetivo por e/celenciaH denominado derecho de dominio o propiedad+ en virtud del cual se le reconoce a su titular la posi6ilidad de hacer con la cosa lo -ue su voluntad li6remente determine salvo empero el derecho de los dems. 'e llama derecho su6jetivo por-ue es un seAoro concedido a la voluntad de una persona+ esto es+ a la voluntad del sujeto del derecho+ a 5in de -ue ,l mismo determine -u, hacer con el 6ien jurdico de -ue se trate y+ por ende+ 5ije o vaya 5ijando a trav,s del tiempo+ el contenido de su derecho su6jetivo+ pues en teora+ se le reconoce de antemano -ue puede hacer todo lo -ue -uiera respecto del 6ien. (ero lo -ue a veces no se entiende es -ue el orden legal+ al con5igurar un determinado derecho su6jetivo+ no slo est protegiendo un 6ien jurdico sino -ue le est entregando un poder a la persona a 5in de -ue ella misma 5ije el contenido de su derecho. Esto es importante y hay -ue tenerlo muy presente al momento de anali8ar el contenido y alcance de un determinado derecho. El derecho su6jetivo es ms -ue una simple proteccin+ es un poder y+ por ende+ no puede considerarse al margen de la voluntad de su titular. 1%yon p.G34 %a nocin de derecho su6jetivo ha sido 6lanco de crticas e incluso ha sido negada su e/istencia. (ero como los intentos por destruirla o reempla8arla han resultado vanos+ no nos ocuparemos de ellos. 1:odanovic p.1)#4 ?Dere&,# #+$eti*# / dere&,# 'u+$eti*#B Es corriente distinguir entre *derecho o6jetivo0 y *derecho su6jetivo0. (or derecho objetivo se entiende la norma jurdica+ es decir+ el derecho considerado como norma+ la regulacin misma -ue la sociedad hace de una relacin jurdica valori8ndola y protegi,ndola. (or derecho subjetivo se entiende la 5acultad para actuar o potestad -ue un particular tiene+ concedida y sancionada por el derecho o6jetivo Dla norma jurdicaE. Esta divisin+ -ue en realidad mira dos caras de un mismo 5enmeno+ tiende a crear una dualidad en algo -ue es esencialmente unitario: %a norma de o6rar envuelve poder de

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o6rar seg.n la norma+ y el poder de o6rar presupone una norma -ue le asigna lmites y lo garantice. 2esde el punto de vista su6jetivo+ las relaciones sociales+ incluso determinadas 5acultades y de6eres+ no tienen por -u, ser necesariamente jurdicos+ ya -ue pueden ser reguladas su5icientemente por la moral o la religin. (ara -ue una 5acultad valga legtimamente+ tiene -ue e/istir algo -ue la sancione+ -ue le d, legitimidad+ y ello es la norma jurdica+ esto es+ un 5undamental elemento o6jetivo. ?>#rma' de maniCe'ta&i0n de" dere&,# 'u+$eti*#B El derecho su6jetivo puede mani5estarse de diversas 5ormas: =.H Como derecho de libertad jurdica. En este caso el titular puede optar entre ejecutar o no la conducta a -ue se re5iere la 5acultad jurdica respectiva. (or ejemplo+ el derecho a contraer matrimonio. L.H Como poder de creacin de derecho deberes o poder jurdico. En este caso el titular del derecho su6jetivo puede crear nuevos derechos y o6ligaciones mediante el ejercicio de la autonoma de la voluntad. (or ejemplo+ derecho a esta6lecer una 5undacin. 9.H Como pretensin o derecho a e)igir el cumplimiento del deber ajeno. En este caso el titular del derecho puede e/igir de otro el cumplimiento de su de6er correlativo. (or ejemplo+ el derecho del acreedor de e/igir el pago de lo adeudado. 2.H como derecho de cumplir el propio deber. En este caso el titular+ a -uien se le ha impuesto un de6er+ tiene el derecho de cumplir ese de6er y de solicitar -ue se proh6a a los dems -ue le impidan ese cumplimiento. (or ejemplo+ el derecho del deudor a pagar por consignacin cuando el acreedor se reh.sa a reci6ir el pago. 1(acheco p.1"$4 A( C"a'iCi&a&i0n de "#' dere&,# 'u+$eti*#'(

'e pueden seAalar dos grandes clasi5icaciones seg.n -ue se mire a la e5icacia y naturale8a del derecho su6jetivo+ o 6ien al o6jeto y contenido del mismo. En el primer aspecto+ los derechos su6jetivos pueden dividirse: () En a6solutos y relativos+ 2() En originarios y derivados+ =() En puros y simples y sujetos a modalidades+ D() En transmisi6les e intransmisi6les+ y A() En eventuales y condicionales. 9on relacin a su o6jeto y contenido intrnseco+ los derechos su6jetivos pueden dividirse: E() En p.6licos y privados7 y estos .ltimos+ a su ve8+ admiten una gran clasi5icacin en: H() 2erechos patrimoniales y e/trapatrimoniales. HHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHH

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N Dere&,#' a+'#"ut#' / dere&,#' re"ati*#'( 'eg.n su e5icacia y naturale8a los derechos su6jetivos se clasi5ican en a6solutos y relativos. Estos .ltimos son los -ue atri6uyen a una persona un poder -ue ella no puede hacer valer sino contra una o ms personas determinadas. 'lo estas personas determinadas estn o6ligadas a hacer o no hacer algo en inter,s del titular del derecho. (or ejemplo+ el acreedor slo puede e/igir su derecho al pago a su deudor correlativo. 8erechos absolutos son los -ue pueden hacerse valer contra cual-uiera persona. Implican un de6er general y negativo en cuanto todo el mundo est o6ligado a a6stenerse de tur6ar el ejercicio del derecho por el titular. (ertenecen a esta categora los derechos reales+ los de la personalidad y la mayora de los derechos de 5amilia. 2N Dere&,#' #riginari#' / dere&,#' deri*ad#'( 8erechos originarios son a-uellos -ue surgen en el titular independientemente de cual-uiera actividad suya dirigida a ad-uirirlos+ como todos los de la personalidad+ -ue los tiene cada ser humano por el solo hecho de ser tal. 8erechos derivados son los ad-uiridos por un sujeto por e5ecto y consecuencia de un hecho suyo o ajeno. Todos los derechos -ue no son originarios son derechos derivados. >acen o se ad-uieren por una actividad del titular+ aun-ue ,sta no vaya acompaAada de su voluntad encaminada precisamente a ad-uirirlos. Ejemplo de este .ltimo caso sera el de la persona -ue creyendo suyos unos hectolitros de vino ajenos los me8cla con los propios sin conocimiento del dueAo de los primeros7 la me8cla resultante la ad-uieren en com.n am6os propietarios+ a prorrata del valor de l-uidos pertenecientes a cada uno D9digo 9ivil+ art.!!"+ inciso 1;E. 1:odanovic p.1G14 'in em6argo+ Du&&i tiene un concepto y un criterio distintos de esta clasi5icacin. 8erecho originario RseAalaH es el -ue emana de su titular. 'e trata de un derecho -ue no e/ista antes y -ue se ha creado por un hecho del titular. 8erecho derivado es el -ue antes perteneca a otro titular. Es decir+ se ha veri5icado un acontecimiento -ue ha determinado el cam6io del titular del derecho. 12ucci p.21"4 9omo vemos+ am6os emplean conceptos y criterios distintos en esta clasi5icacin. :odanovic atiende a la actividad humana+ as es originario el derecho -ue no surge de acto humano alguno Dderechos innatosE y es derivado el -ue surge de un acto+ propio o ajeno+ voluntario o involuntario. En cam6io+ 2ucci atiende a la pree/istencia de un derecho a cual-uier actividad del titular+ as es originario el derecho -ue no e/iste previamente y -ue se origina en su titular7 y es derivado a-uel derecho -ue e/iste previamente a la ad-uisicin de un titular. 'on dos 5ormas distintas de ver y entender las e/presiones derecho originario y derecho derivado+ y ante las cuales no podemos decidir cul es vlida o verdadera+ slo podemos constatar -ue (acheco 1p.1"3 s.4 y =lessandri 1p."$!4 coinciden con el criterio de :odanovic.

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=N Dere&,#' -ur#' / 'im-"e' / dere&,#' 'u$et#' a m#da"idade'( 8erecho puro simple es a-uel -ue puede ejercerse sin -ue sea previo el cumplimiento de ning.n re-uisito. =l contrario+ derecho sujeto a modalidad es a-uel -ue slo puede nacer+ ejercerse o e/tinguirse previo el cumplimiento de un determinado re-uisito. Ejemplo: el derecho -ue slo puede ejercerse vencido cierto pla8o o -ue nace cumplida determinada condicin. Estos re-uisitos a los cuales puede estar sujeto el ejercicio de un derecho se denominan modalidades. DN Dere&,#' tran'mi'i+"e' e intran'mi'i+"e'( 'eg.n -ue los derechos puedan o no traspasarse de un sujeto a otro+ los derechos son transmisi6les o intransmisi6les. %a pala6ra transmisin se usa en derecho en un sentido gen,rico y en otro espec5ico. En el primero comprende tanto el traspaso de los derechos entre vivos como el -ue se e5ect.a por causa de muerte. En sentido espec5ico slo se usa en este .ltimo caso+ y cuando se ha6la de traspaso de los derechos entre vivos se emplea la pala6ra trans"erencia. (or regla general todos los derechos pueden trans5erirse y transmitirse7 hacen e/cepcin los derechos -ue se hallan ntimamente ligados a la persona del titular -ue no pueden su5rir un cam6io de sujeto o cuando menos no lo pueden su5rir sin desnaturali8arse+ y por eso se llaman derechos personalsimos. Entre ,stos se cuentan: 1E los derechos -ue 5orman el contenido de la personalidad7 2E los derechos inherentes al estado y capacidad de las personas7 "E los derechos de 5amilia7 #E ciertos derechos patrimoniales -ue van ligados estrechamente a la persona del titular+ como son los derechos de uso y ha6itacin. AN Dere&,#' e*entua"e' / dere&,#' &#ndi&i#na"e'( Cay derechos cuyos supuestos para -ue na8can no concurren simultneamente+ sino -ue se van cumpliendo en 5orma progresiva. En estos casos mientras todos no se integren hay nada ms -ue una esperan8a o mera e/pectativa de hecho de -ue na8ca el derecho su6jetivo. Estos derechos de 5ormacin progresiva pueden ser derechos eventuales o condicionales. 2erecho condicional y derecho eventual son dos nociones distintas y -ue se oponen7 slo tienen de com.n el estar sometidos a un hecho 5uturo e incierto+ condicin y eventualidad respectivamente. (ero se di5erencian trascendentalmente en -ue el derecho condicional es un derecho -ue no se 5orma por ha6,rsele agregado un elemento adventicio+ es decir+ una circunstancia no necesaria normalmente para su per5eccionamiento+ y ese elemento slo a5ecta al derecho+ y no a la constitucin del acto del cual deriva y del -ue es un simple e5ecto7 por el contrario+ el derecho eventual es un derecho -ue no se 5orma por la 5alta de un elemento -ue nunca puede dejar de concurrir para su per5eccionamiento+ y ese elemento a5ecta a la constitucin del acto jurdico mismo de -ue deriva el derecho en gestacin: mientras la eventualidad+ el elemento -ue 5alta a ese derecho+ no se cumpla+ el acto jurdico mismo permanecer imper5ecto+ por-ue es tam6i,n y por so6re todo un re-uisito constitutivo del acto. Fn ejemplo de derecho condicional se da cuando una persona reali8a una donacin 6ajo la condicin de -ue el donatario se case. En este caso el acto de donacin es per5ecto Rno le

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5alta ning.n elementoH y el derecho del donatario nacer slo cuando se cumpla un elemento ajeno a dicho acto: la condicin de su matrimonio. Fn ejemplo de derecho eventual se da cuando un vendedor entrega la cosa vendida a prueba+ es decir+ sometida a previa apro6acin del comprador durante un tiempo. El derecho del vendedor a perci6ir el precio -ueda sometido a la eventualidad de -ue el comprador acepte el producto a su plena satis5accin. Kientras no ocurre esto .ltimo el derecho del vendedor no nace por-ue al acto de compraventa le 5alta un elemento intrnseco para su per5eccionamiento: la aceptacin. EN Dere&,#' 'u+$eti*#' -1+"i&#' / -ri*ad#'( Esta clasi5icacin se hace atendiendo a la norma de derecho o6jetivo en -ue se 5undan los derechos su6jetivos7 por ende+ derecho su6jetivo p.6lico es el -ue se 5unda en una norma de derecho p.6lico+ y derecho su6jetivo privado es el -ue se 5unda en una norma de derecho privado. %os derechos su6jetivos p.6licos no de6en con5undirse con los derechos polticos+ ya -ue a-u,llos son m.ltiples y de variada ndole y entran tanto en el campo del 2erecho 9onstitucional como en el del 2erecho =dministrativo. HN Dere&,#' -atrim#nia"e' / e<tra-atrim#nia"e'( 'eg.n el contenido los derechos su6jetivos privados se clasi5ican en patrimoniales y e/trapatrimoniales. 2erechos patrimoniales son los -ue tienen por contenido una utilidad econmica o+ en otros t,rminos+ todos a-uellos -ue pueden valuarse en dinero. (or lo general+ aun-ue no siempre+ los derechos patrimoniales son transmisi6les. Cay derechos patrimoniales a6solutos y relativos. 'on absolutos el dominio o propiedad y los dems derechos reales+ los derechos so6re las o6ras del ingenio y so6re las invenciones industriales. B son derechos patrimoniales relativos los llamados derechos personales o de cr!dito. 2erechos e)trapatrimoniales son a-uellos -ue no contienen una inmediata utilidad econmica y+ por ende+ no son aprecia6les en dinero. 'in em6argo+ eventualmente pueden ad-uirir un valor pecuniario cuando son lesionados y es necesario determinar la indemni8acin a -ue esa lesin da lugar. Todos los derechos e/trapatrimoniales son intransmisi6les+ por-ue son inherentes a la persona del sujeto. 'on derechos e/trapatrimoniales la mayora de los derechos de 5amilia y los derechos de la personalidad. A(2 Na&imient#7 m#diCi&a&i0n / e<tin&i0n de "#' dere&,#' 'u+$eti*#'( 9omo toda entidad dinmica+ el derecho su6jetivo tiene su vida y recorre un ciclo -ue se resume en los tres momentos de nacimiento+ modi5icacin y e/tincin. Na&imient# >ace un derecho cuando se incorpora a la vida una relacin jurdica+ y puesto -ue toda relacin+ cual-uiera -ue sea su naturale8a+ tiene un sujeto al -ue de6e re5erirse+ natural

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resulta -ue a todo nacimiento corresponda una ad-uisicin+ es decir+ la unin del derecho a una persona determinada. ?6s,rvese -ue los conceptos de nacimiento y ad-uisicin de un derecho no es 5or8oso -ue coincidan entre s. Todo nacimiento importa una ad-uisicin+ y por eso todo derecho es ad-uirido7 pero no toda ad-uisicin entraAa un nacimiento del derecho+ por-ue puede -ue ,ste pree/ista+ -ue se encuentre ya nacido+ y -ue slo cam6ie de sujeto por causa del hecho ad-uisitivo Dventa de una cosa+ cesin de un cr,ditoE. El nacimiento del derecho supone+ como el nacimiento de los seres+ la incorporacin al mundo jurdico de una relacin -ue antes no e/ista. (or ejemplo+ la ocupacin de una res nullius Dcosa de nadieE genera para el ocupante el derecho de dominio+ -ue con respecto a ese 6ien no e/ista antes en el mundo jurdico. ?Ad.ui'i&i0n #riginaria / ad.ui'i&i0n deri*ati*aB %a ad-uisicin del derecho puede ser originaria o derivativa. Es originaria cuando el derecho -ue se une al sujeto surge en ,ste directamente y de un modo autnomo+ es decir+ independientemente de una relacin jurdica con una determinada persona. >tese -ue es indi5erente al concepto -ue el derecho -ue se ad-uiere e/istiese ya antes en otros+ como en el caso de la ocupacin de las cosas a6andonadas por sus dueAos Dres derelictaeE+ o no e/istiese en otro+ como tratndose de la ocupacin de las cosas de nadie+ ya -ue lo -ue caracteri8a la ad-uisicin originaria es el hecho de -ue surja en el titular independientemente de su relacin con otra persona. %a ad-uisicin es derivativa cuando el derecho procede de una relacin con otro de la cual deriva en 5avor del nuevo titular7 ya sea -ue se traspase de uno a otro el derecho mismo e ntegro -ue antes corresponda al primero Dtrans5erencia del dominio de una cosaE+ ya sea -ue so6re el derecho del primero se constituya en 5avor del ad-uirente un derecho nuevo -ue no e/ista en otro como tal+ sino -ue era en ,l solamente el supuesto indispensa6le para la constitucin del derecho nuevo Dconstitucin de prendaE. (or eso se distingue en la ad-uisicin derivativa+ la derivativa traslativa+ en la -ue es el mismo derecho el -ue se traspasa+ y la derivativa constitutiva+ en -ue so6re la 6ase de un derecho pree/istente se crea en otros un derecho nuevo. En la ad-uisicin derivativa hay -ue distinguir el autor o causante+ -ue es la persona -ue trans5iere o transmite el derecho+ y el sucesor o causahabiente+ -ue es la persona -ue ad-uiere un derecho u o6ligacin de otra llamada su autor. 8erecho habiente es sinnimo de causaha6iente. ?Im-#rtan&ia de "a di'tin&i0n entre ad.ui'i&i0n #riginaria / deri*ati*aB Tiene suma importancia distinguir entre una y otra. (or-ue tratndose de la ad-uisicin originaria 6asta e/aminar .nicamente el ttulo del ad-uirente para compro6ar la e5icacia y amplitud del derecho. En cam6io si la ad-uisicin es derivativa+ menester es e/aminar el derecho del titular anterior+ pues ,ste condiciona el derecho del ad-uirente o titular actual. El ad-uirente o6tiene el derecho con las mismas calidades y vicios o cargas con -ue lo posea su autor o causante. 'o6re este principio se 5unda el antiguo adagio -ue dice *nadie puede trans5erir a otro ms derecho -ue el -ue ,l mismo tiene0+ adagio -ue se halla aplicado en el artculo !G2 de nuestro 9digo 9ivil: *'i el tradente no es el verdadero dueAo de la cosa -ue se entrega por ,l o a su nom6re+ no se ad-uieren por medio de la tradicin otros

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derechos -ue los transmisi6les del mismo tradente so6re la cosa entregada. (ero si el tradente ad-uiere despu,s el dominio+ se entender ha6erse ,ste trans5erido desde el momento de la tradicin.0 M#diCi&a&i0n de "#' dere&,#' %os cam6ios+ las alteraciones+ los incrementos -ue un derecho puede su5rir+ -uedan comprendidos en el concepto de modi"icacin del derecho+ amplio concepto -ue a6ra8a en s el de la ad-uisicin y p,rdida cuando am6os 5enmenos se producen correlativamente+ y esto ocurre cada ve8 -ue el derecho -ue ad-uiere una persona se pierde para otra+ por-ue modi5icacin tam6i,n es el cam6io de sujeto. E/aminar y clasi5icar las vicisitudes -ue un derecho es suscepti6le de tener+ no es posi6le+ por-ue son in5initas. 2e6en estudiarse tan slo las ms conspicuas y corrientes a las -ue responden conceptos 5undamentales de la doctrina jurdica. %as modi5icaciones pueden re5erirse al sujeto o al o6jeto del derecho. %a primera se denomina modi5icacin su6jetiva y es todo cam6io -ue el derecho su5re en la persona de su titular. 9uando el cam6io del titular se produce por acto entre vivos+ h6lase de trans5erencia+ y cuando se produce por causa de muerte+ h6lase de transmisin.W %a traslacin o traspaso de los derechos puede ser a dos ttulos+ a ttulo universal o a ttulo singular. %a trans5erencia o transmisin es a ttulo universal cuando comprende el traspaso de todos los 6ienes de una persona o una cuota de todos ellos+ como la mitad+ tercio o -uinto. %a trans5erencia o transmisin es a ttulo singular+ cuando el traspaso comprende determinados 6ienes. W1>?T=: 'eg.n ya vimos+ la pala6ra transmisin tiene tam6i,n una acepcin gen,rica+ comprensiva de la trans5erencia y de la transmisin en sentido estricto. (or eso no es justa la crtica -ue algunos hacen a nuestro 9digo 9ivil cuando para re5erirse al traspaso entre vivos de un derecho ha6la de transmisin.4 %as modi5icaciones en cuanto al o6jeto se denominan modi"icaciones objetivas y se re5ieren al cam6io cualitativo o cuantitativo del o6jeto del derecho. %as modi5icaciones cualitativas son a-uellas en -ue el derecho se trans5orma e/perimentando un cam6io en su naturale8a o en su o6jeto. %as modi5icaciones cuantitativas son a-uellas en -ue el o6jeto o elemento real de un derecho se incrementa o disminuye. Ejemplo de modi5icacin cualitativa es la su6rogacin real de un o6jeto o la novacin de una o6ligacin. Ejemplo de modi5icacin cuantitativa es el caso de un acreedor -ue en una -uie6ra reci6e menos de lo -ue se le de6e. E<tin&i0n de "#' dere&,#' E/tincin es la destruccin o consuncin de un derecho -ue deja de e/istir para el titular y -ue tampoco puede e/istir ya persona alguna. (or ejemplo+ un cr,dito mo ha prescrito o una cosa de mi propiedad ha sido destruida. %a e)tincin no de6e ser con5undida con la p!rdida7 esta .ltima es la separacin del derecho de su actual titular+ a la -ue puede seguir la ad-uisicin por otro+ sea derivativamente Dtrans5erencia de la propiedad de una cosaE+ sea originariamente Docupacin de una cosa a6andonadaE.

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%as causas de e/tincin de un derecho pueden ser muy variadas. (ueden provenir de la propia voluntad de su titular+ como en la renuncia7 o de un 5actor ajeno a su voluntad+ como en la prescripcin e/tintiva y la caducidad.

>UENTES 4I4LIOJRK>ICAS - A"e''andri7 Artur#8 S#marri*a7 Manue" L V#dan#*i&7 Ant#ni#( 2erecho 9ivil (arte (reliminar y (arte Peneral+ tomo 1;+ &; edicin+ 133$+ Ed. Ourdica Ediar 9onosur %tda.+ 'antiago de 9hile. ) Du&&i C"ar#7 Car"#' 2erecho 9ivil: (arte general. Editorial Ourdica de 9hile+ #; edicin+ 133&+ 'antiago de 9hile. - L/#n Pue"ma7 A"+ert# Teora de la (ersonalidad : personas naturales+ personas jurdicas. Ediciones Fniversidad 9atlica de 9hile+ 1; edicin+ 133"+ 'antiago de 9hile. H Pa&,e&# J0me57 M:<im# Teora del derecho Editorial Ourdica de 9hile+ #; edicin+ 133$+ 'antiago de 9hile. - V#dan#*i& H(7 Ant#ni# Kanual de 2erecho 9ivil Tomo I (arte (reliminar y Peneral #; edicin+ 2$$"+ %e/is>e/is+ 'antiago de 9hile