Rafael Ruiz Cavenago

OAB/SP 322.977

EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO.

Processo n: 3001861-32-2013.8.26.0416 Inqurito Policial n: 253/2013

Impetrante:

RAFAEL RUIZ CAVENAGO, brasileiro, casado, advogado, regularmente inscrito nos quadros da OAB/SP sob o n. 322.877, com escritrio profissional no endereo constante no rodap, onde recebe as intimaes de estilo, vem, mui respeitosamente presena de Vossa Excelncia, nos termos do artigo 5, LXVIII da Constituio Federal, c/c os artigos 647 e 648, I do Cdigo de Processo Penal, impetrar:

Habeas Corpus

Em favor do paciente:

KAU MANCINI SIMES TIBRIO, brasileiro, solteiro, auxiliar de produo, nascido em 07/08/1989, portador do RG n. 44.644.988-X e inscrito no CPF n. 371.410.978-13, filho de Julio Csar Tibrio e de Dbora Mancini Simes Tibrio, natural de Marlia-SP, residente e domiciliado ENDEREO . Encontra-se desde o dia 01 de dezembro de 2013 em priso temporria, em cela separada junto a Cadeia Pblica da cidade de Presidente Venceslau, local onde padece de constrangimento ilegal em sua liberdade h mais de 30 dias, por ordem da Excelentssima Senhora Juza de Direito da1 Vara Criminal de Panorama SP. Nome dela ,
Avenida Santo Antnio, n. 4633, Jardim Aqurius, Marlia , So Paulo, CEP 17.502-282. Fones 14-3316-4633 ou 14-3316-4632 Email: rafael_ruiz_cavenago@adv.oabsp.org.br

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sendo a mesma indicada como autoridade coatora, por ter recebido os autos do inqurito policial em epgrafe, considerando como consequncia legal a priso do paciente, sendo que a mesma no se justifica, tendo em vista estar o Auto de Priso eivado de nulidades que lhe retiram a validade, pelo que o Impetrante expe, alega requerer o seguinte.

O paciente primrio, possuidor de bons antecedentes, trabalhador, exerce a profisso de auxiliar de produo desde POR A DATA , infelizmente usurio de drogas, e comprava as substncias txicas para entorpecer-se, de dois traficantes da cidade, a saber: Dido e Zio, que ascenderam na hierarquia do trfico na cidade com a priso e fechamento da boca de fumo do ento lder D (Eduardo Mutolese).

Dos Fatos:

No dia 17 de novembro de 2013, o paciente se dirigiu ao balnerio com seu amigo o Sr. Murilo. Local onde Dido e Zio comercializavam entorpecentes nos fins de semana. Como um usurio contumaz de maconha e cocana, requereu a ambos um pouco das drogas, com a promessa de pagar depois, aumentando assim sua dvida para com os traficantes. Em ato contnuo ao uso, chegou ao recinto o Sr. Ednei Vasco e ouvira de onde estava, a meia distncia, o traficante Zio declarar que o Sr. Edinei deveria levar um algum chamado Cezinha para a Avenida do Frigorfico, e assim viu o Sr. Edinei sair. Poucos instantes aps, Dido e Zio lhe interpelaram a respeito da dvida, que deveria ser paga naquela data, alegando no ter dinheiro, teve seu rosto atingido por um tapa disferido por Zio, que ento lhe fizera uma proposta indecorosa, em troca de zerar a dvida que o mesmo tinha. A proposta era de levar em seu carro, um Volkswagen gol, Zio e Dido, para trocar uma ideia em um nia. Dido tambm lhe dissera, melhor voc aceitar, se no vai pagar com sangue. Coagido e imaginando no estar cometendo crime algum, ao troco de ter sua dvida liquidada, aceitou de bom grado levar os traficantes at a avenida referida, e ainda ofereceu carona ao Sr.Murilo, para que o mesmo retornasse para casa. Ao chegar ao endereo pedido pelos traficantes, o paciente viu o Sr. Edinei Vasco e o Sr. Cezinha, descendo de uma moto, estranhando o encontro, notou o paciente que ao parar o carro,
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rapidamente Dido e Zio saltaram do veculo, e ouviu Zio e Dido interpelarem o Sr. Cezinha se o mesmo fora quem dedurou o D para a polcia. Neste instante, o paciente entendera que o D ao qual se referiam era na verdade Eduardo Mutolese, traficante que fora detido semanas antes, e outrora principal fornecedor de drogas do Sr. Kau. distncia, o paciente observou que os traficantes, bem como o Sr. Edinei e o Sr. Cezinha rumaram a uma residncia onde ningum os atendeu. Retornaram Dido e Zio para o interior do veculo, desta vez acompanhados pelo Sr. Cezinha, que dentro do carro, dissera que desejava ir embora, e lhe fora ordenado calar a boca. Com isso, o paciente indagou que estava acontecendo, Dido dissera que o cara que confirmaria a caguetagem no estava em casa e ordenou de forma spera para que o paciente guia-los at a Vicinal Frederico Platizeck, pois dariam uma prensa nesse filho da puta, referindo-se ao Sr.Cezinha. Ao negar-se a dirigir, o paciente e o Sr. Murilo foram ameaados de morte, Zio lhes dissera Vai nos levar l, se no estar fodido na nossa mo, e sabemos onde mora sua sobrinha, suas irms e casa onde voc mora e Murilinho, fica quieto se no vai ficar pequeno pra voc. Com tais ameaas feitas, todos ficaram quietos, inclusive o Sr. Cezinha. Pelo retrovisor, o paciente notou que era seguido de moto pelo Sr. Edinei Vasco. Pouco tempo depois, sem saber para onde ir, entrou com o veculo em uma entrada que levava a um barreiro, neste ato, fora chamado de retardado por Dido, por isso, tratou de balizar o carro para sair da entrada do referido barreiro o quanto antes, quando ouviu do mesmo Dido, pare aqui mesmo, est bom aqui, filho da puta. Rapidamente, Dido e Zio saram do carro e puxaram o Sr. Cezinha pelo brao e os acompanhou com os olhos at entrarem no matagal, prximo a onde estavam neste instante o paciente viu Zio com uma arma de fogo em punho, imaginando o pior, quis fugir, porm com o medo do que estava prestes a acontecer com Sr. Cezinha, ouviu os estampidos de arma de fogo, algo prximo a oito tiros. Dido e Zio voltaram correndo para a direo do carro, este ultimo, com a arma em punho e ameaou o Sr. Kau e o Sr. Murilo, lhes dizendo que se abrissem o bico, morreriam, da mesma forma que o cagueta do Cezinha, de dentro do carro, tambm ouvira o Sr. Edinei Vasco ser ameaado de morte, caso abrisse o bico, este subiu na moto e evadiu-se.

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Em ato contnuo voltaram para Panorama, onde o paciente deixou Dido e Zio no balnerio e o Sr, Murilo em sua residncia, para ento regressar a sua casa. Amedrontado e temeroso quanto ao futuro de seus entes queridos e sua prpria vida, todos corriam o risco real de serem mortos caso ele colocasse para fora tudo o que vira e contasse a algum em forma de desabafo ou para a polcia. Angustiado, amedrontado e precisando relaxar, o paciente aguentou o quanto pode a abstinncia de seu vcio por dias, vencido, precisava se entorpecer e encontrou Dido e Zio, que lhe venderam maconha e reiterou a ameaa, de que se falasse do que aconteceu com o Cezinha com algum, com a polcia ou com quer que seja, ele tomaria o mesmo nmero de tiros na cabea que o Sr. Cezinha. No querendo morrer e no desejando que ningum mais morresse, muito menos os seus entes queridos, o paciente procurou o Sr. Murilo, seu amigo e reiterou as ameaas da dupla Dido e Zio. Posteriormente encontrou o Sr. Edinei e o avisou o que poderia acontecer com todos eles. Com o avano das investigaes a respeito do crime, foram inquiridos a prestar depoimento o paciente e o Sr. Murilo, ambos com medo de morrer e com medo de terem familiares assassinados, foram evasivos em seus depoimentos, omitindo fatos e dilogos. A bem da verdade nota-se a semelhana de ambos os depoimentos, orquestrados para preservar a vida prpria e de seus familiares, pois pelo o que alega o paciente, Dido e Zio fazem parte da faco criminosa PCC (Primeiro Comando da Capital), o que lhe deixou entre a cruz e a espada, entre abrir a boca, sair e morrer ou ter algum parente morto l fora) ou abrir a boca, ficar com fama de cagueta e morrer na cadeia). Por consequncia, fora expedido ordem de priso temporria no dia 02 de dezembro de 2013 para os senhores Edinei Vasco, Murilo e para o paciente.

Priso Ilegal:

Com a expedio da ordem de priso, policial localizaram o paciente em sua casa, onde estava sentado a mesa para almoar, sem delongas, sem conversa, sem urbanidade, os agentes policiais o algemaram desnecessariamente, pois em momento algum fora oferecido resistncia, no houve tentativa de fuga, qui desobedincia. Assim, constrangido, pois populares se aglomeravam na rua para assistir ao show policial, teve o paciente violado sua dignidade humana e sua imagem.
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Tal circo policial fora antagnico na dicotomia entre a legalidade e a arbitrariedade, faz-se ento necessria observar a atitude dantesca face a Smula Vinculante 11, do Supremo Tribunal Federal:
S LCITO O USO DE ALGEMAS EM CASOS DE RESISTNCIA E DE FUNDADO RECEIO DE FUGA OU DE PERIGO INTEGRIDADE FSICA PRPRIA OU ALHEIA, POR PARTE DO PRESO OU DE TERCEIROS, JUSTIFICADA A EXCEPCIONALIDADE POR ESCRITO, SOB PENA DE RESPONSABILIDADE DISCIPLINAR, CIVIL E PENAL DO AGENTE OU DA AUTORIDADE E DE NULIDADE DA PRISO OU DO ATO PROCESSUAL A QUE SE REFERE, SEM PREJUZO DA RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO.

Neste diapaso, encontra-se vasto precedentes representativos:

"EMENTA: (...) 1. O uso legtimo de algemas no arbitrrio, sendo de natureza excepcional, a ser adotado nos casos e com as finalidades de impedir, prevenir ou dificultar a fuga ou reao indevida do preso, desde que haja fundada suspeita ou justificado receio de que tanto venha a ocorrer, e para evitar agresso do preso contra os prprios policiais, contra terceiros ou contra si mesmo." HC 89.429 (DJ 2.2.2007) - Relatora Ministra Crmen Lcia - Primeira Turma.

"Em verdade, a citada deciso sumulada no aboliu o uso das algemas, mas to somente buscou estabelecer parmetros priso dos sua utilizao, ora a fim reclamantes, de limitar este abusos. (...) noticiou: Solicitadas informaes ao Delegado Titular do 4 Distrito Policial de Betim sobre o uso das algemas quando da No momento em que efetuamos as prises de Vanderlei, Ronilson e Vanessa, no fora utilizado algemas, visto que os mesmos no ofereceram resistncia, naquele momento, bem como outros aspectos que justificassem a utilizao, visto que havia muitos policiais na operao policial. Com relao transferncia de presos, fora sim utilizado algemas, visto o pequeno efetivo que a 4 Delegacia de Polcia possua, ou seja, apenas 4 (quatro) policiais para 3 (trs) presos. (...) Ressalto que fora utilizado como medida de salvaguarda da integridade fsica dos conduzidos, bem como de terceiros e dos agentes policiais que realizaram exigidos a escolta, pela alm de impedir Smula qualquer reao indevida dos presos n. (fl. 153). 11." No caso, a utilizao excepcional das algemas foi devidamente justificada pela autoridade policial, nos termos Vinculante Rcl 8.409 (DJe 3.12.2010) - Relator Ministro Gilmar Mendes - Deciso Monocrtica. "No caso em comento, o enunciado da Smula Vinculante n 11 assentou o entendimento que a utilizao de algemas se revela medida excepcional, notadamente quando envolver processos perante o Tribunal do Jri em que jurados poderiam ser influenciados pelo fato de o acusado ter permanecido algemado no transcurso do julgamento. Com efeito, a utilizao das algemas somente se legitima em trs situaes, a saber: (i) quando h fundado receio de fuga, (ii) quando h resistncia priso ou (iii) quando h risco integridade fsica do prprio acusado ou de terceiros (e.g., magistrados ou autoridades policiais). Mais que isso, dever do agente apresentar, posteriormente, por escrito, as razes pelas quais o levou a proceder utilizao das algemas. Do contrrio, haver a responsabilizao tanto do agente que efetuou a priso (criminal, Avenida Santo Antnio, n. 4633, Jardim Aqurius, Marlia , So Paulo, CEP 17.502-282. Fones 14-3316-4633 ou 14-3316-4632 Email: rafael_ruiz_cavenago@adv.oabsp.org.br

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OAB/SP 322.977 cvel e disciplinar) quanto do Estado, bem como a decretao de nulidade da priso e/ou dos atos processuais referentes constrio ilegal da liberdade ambulatorial do indivduo. Ocorre que, in casu, a autoridade reclamada (Juzo da 2 Vara Criminal da Comarca de Americana/SP) apresentou extensa fundamentao indeferir o pedido de relaxamento da priso. Da por que se mostra infundada a pretenso dos Rcl 12.511 MC (DJe 18.10.2012) - Relator Ministro Luiz Fux - Deciso Monocrtica. Reclamantes."

Nota-se, que se trata de priso ilegal, e por ser ilegal, merecera uma ateno especial da M.M Juiza da 1 Vara Criminal de Panorama para ser relaxada. Os constrangimentos, no cessam a...

Da Nota de Culpa e Garantias Constitucionais.

No consta no depoimento do paciente e qui fora cientificado oralmente sobre os seus direitos constitucionalmente assegurados, entre eles o de permanecer em silncio, ao contrrio, fora pressionado a prestar depoimento, violando assim seus direitos e garantias fundamentais. Porm, tal fato no a principal nulidade de atuao policial da cidade de Panorama SP, basta olhar as determinaes constantes no Cdigo de Processo Penal:

Art. 306. A priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente, ao Ministrio Pblico e famlia do preso ou pessoa por ele indicada. (Alterado pela L-012.403-2011) 1 Em at 24 (vinte e quatro) horas aps a realizao da priso, ser encaminhado ao juiz competente o auto de priso em flagrante e, caso o autuado no informe o nome de seu advogado, cpia integral para a Defensoria Pblica. (Alterado pela L012.403-2011) 2 No mesmo prazo, ser entregue ao preso, mediante recibo, a nota de culpa, assinada pela autoridade, com o motivo da priso, o nome do condutor e os das testemunhas. (Alterado pela L-012.403-2011)

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Nada disso fora respeitado pela autoridade policial que preside o inqurito, com a espria desculpa de que no se trata de priso em flagrante e sim de priso temporria, motivo pelo o qual seus familiares no foram avisados, no lhe deram chances de nomear um advogado, qui em 24 horas oficiaram a Defensoria Pblica para tanto.

Com tantas arbitrariedades, indagado pelo impetrante, a autoridade policial zombou ao afirmar que s existe nota de culpa em caso de flagrante. Tal alegao temerria, haja vista que a prpria lei que rege a priso temporria - Lei 7960/89, disciplina em seu artigo 2, pargrafo 4, que:

Art. 2 A priso temporria ser decretada pelo Juiz, em face da representao da autoridade policial ou de requerimento do Ministrio Pblico, e ter o prazo de 5 (cinco) dias, prorrogvel por igual perodo em caso de extrema e comprovada necessidade. (...) 4 Decretada a priso temporria, expedir-se- mandado de priso, em duas vias, uma das quais ser entregue ao indiciado e servir como nota de culpa.

Apesar de constar expressamente no referido pargrafo 4 do artigo 2, que a autoridade policial deveria entregar ao preso, mediante recibo, a nota de culpa, no prazo improrrogvel de 24 horas aps a priso, com o nome do condutor do preso e das testemunhas, a Policia Judiciria de Panorama fez pouco caso desta disposio, que inexiste no inqurito policial. Para espanto do impetrante, subscritor do presente remdio jurdico, apenas quando fora visitar o paciente que ele soubera sobre as imputaes que esto lhe sendo feitas. Toda a formalidade, desde a priso at o encarceramento fora feita arbitrariamente, esvaindo os direitos e garantias constitucionais do paciente, se no, vejamos:

Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: XLIX - assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral; LVII - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria;
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LXII - a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele indicada; LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendolhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado; LXIV - o preso tem direito identificao dos responsveis por sua priso ou por seu interrogatrio policial; LXV - a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria;

Pelas circunstncias, figuram injustificveis as ausncias das determinaes legais da nota de culpa e sua confeco, avultando-se todo o desrespeito da Autoridade Policial aos preceitos constitucionais ao interrogar o acusado sem cientific-lo de seus direitos e no apresentar nota de culpa.

j qualificado nos autos do processo em epgrafe, que lhe move a Justia Pblica, vem, por seu procurador, mandado procuratrio incluso, a presena de Vossa Excelncia, com a devida vnia, requerer o aditamento do depoimento do indiciado pela autoridade policial que preside o inqurito. Nesta ocasio, sero apresentados fatos novos e relevantes para a instruo probatria. Tal aditamento do depoimento pessoal do acusado, se faz mister para suplementar e colaborar com as investigaes. Requer tambm seja juntada a procurao em anexo nos autos.

Termos em que, P. Deferimento.

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De: Marlia, 19 de Dezembro de 2013. Para: Panorama SP.

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