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Belo Horizonte
2012
Belo Horizonte
2012
RESUMO
O trabalho que aqui se vai transcrever, procurou, partindo de dois enfoques, realizar
uma anlise tanto histrica como contempornea, do direito de famlia. de cincia
de grande parte da sociedade, as mudanas que consideravelmente vem
acontecendo dentro do campo familiar, se destacando aqui, a mudana da prpria
estrutura das famlias, e que requer, de alguma forma, da parte do estado, certa
tutela legal. Foi feita uma abordagem sobre a estrutura familiar no direito Romano,
Eclesistico, e suas principais fases no Brasil: anterior ao Cdigo Civil de 1916, com
a vigncia deste, na Constituio de 1988 e com o novo Cdigo de 2002. Por fim, foi
analisado dois temas em voga na atualidade: a nova concepo do casamento,
seara explorada tambm durante todo o trabalho, pois fato inerente as relaes
familiares; e sobre o aborto, tema controverso que suscita acaloradas discusses
em sua defesa ou repdio. De forma objetiva, o presente escrito quer se prestar a
realizar uma anlise da evoluo do Direito, in casu, de Famlia.
SUMRIO
SUMRIO....................................................................................................... 5
1 INTRODUO............................................................................................... 5
2 EVOLUO HISTRICA DA FAMLIA ( ESTA PARTE HISTRICA PODE FORMA
UM NICO CAPITULO )....................................................................................5
3 A FAMLIA NO DIREITO ROMANO ( CADA CAPTULO DEVE COMEAR EM PAGINA
NOVA, DESNECESSIDADE DE CAPITULOS TO CURTOS)....................................5
4 A FAMLIA NO DIREITO CANNICO................................................................6
5 O DIREITO DE FAMLIA, ANTERIOR AO CDIGO CIVIL......................................8
6 O DIREITO DE FAMLIA NA CONSTITUIO DE 1988........................................8
7 O DIREITO DE FAMLIA NO CDIGO CIVIL DE 2002........................................10
8 ALGUNS TEMAS DE PECULIAR IMPORTNCIA ATUAL, NO DIREITO FAMILIAR. .11
8.1 DO CASAMENTO......................................................................................12
8.2 DO ABORTO............................................................................................13
9 CONCLUSO.............................................................................................. 15
REFERNCIAS BIBLIOGRAFICAS.....................................................................16
1 INTRODUO
Muito h se falado, atualmente, em uma nova abordagem acerca do direito
familiar, seja por questes que modificam a atual conjuntura da famlia moderna,
sejam as novas realidades que rondam as decises jurisprudenciais nos tribunais,
seja o grande apelo feito por parte da mdia no sentido de se incutir no esprito das
pessoas uma nova conscincia da necessidade de se adotar novos conceitos e
realidades para as novas relaes familiares.
Pode-se dizer que tais relaes so, primeiro, advindas da nova abordagem
constitucional ou do acentuado ativismo por parte dos magistrados; segundo, pela
grande diferenciao e multiplicidade da sociedade atual, que requer, ainda mais do
direito, entendendo-se aqui o ordenamento jurdico de determinada sociedade, um
certo resguardo ao se tratar de temas nem um pouco simples, mas que, com uma
anlise mais apurada, desvenda per si, um desbravador universo na rea jurdicofamiliar, que, como j explanado acima, tema em voga desde uma simples
conversa informal em um bar, at em decises sumuladas com fora vinculante nos
tribunais, quebrando a, uma gama de princpios dogmticos, at ento tidos
sacramentalmente dentro das discusses jurdicas.
No se concebe mais, a definio de famlia como simplesmente a unio, seja
afetiva, moral, econmica ou social, mas sim, o vnculo que liga determinados
sujeitos, em determinado espao de tempo, e que requer do Estado, em
determinados casos, uma proteo e previso legal de seus direitos, deveres e
obrigaes.
O presente trabalho quer se prestar, de uma forma objetiva, a analisar
historicamente a famlia como instituio, passando, depois, a uma abordagem
conceitual, aps a promulgao da Carta Magna de 1988, trazendo, por fim, alguns
temas que merecem enfoque por se tratar de novidades dentro do campo jusfamiliar.
No se pretende, de forma alguma, erigir aqui um tratado, mesmo que
sucinto, sobre a histria da famlia durante os sculos, muito menos anlises mais
apuradas sobre a realidade da famlia atual, mas to somente, atravs de uma
reviso bibliogrfica, apontar as principais mudanas dentro de tal seara jurdica,
cincia essa de suma importncia para se reger as atuais relaes familiares.
PODE
sagrados que necessitariam de uma interveno direta por parte do clero, tendo
como exemplo mais claro o casamento.
Os canonistas opuseram-se veementemente ao divrcio, conforme aduzido
por Wald(2002), defendendo a indissolubilidade do casamento em todos os casos,
dada a mxima: quod Deus conjunxit homo non separet. Tendo como base,
especificamente, os evangelhos que tratavam do assunto, a Igreja evoca a si o
direito de celebrar as unies, pois mais do que mero consentimento entre as partes,
era o pacto, algo sagrado, indissolvel, como dito em Mateus, 18, vers.6: de
modo que j no so dois, mas uma s carne. Portanto, o que Deus uniu, o
homem no separe.(grifo nosso).
Vale ressaltar, aqui, uma certa diferenciao entre a concepo eclesial do
casamento, concepo medieval feita por Wald(2002). Enquanto para aquela, o
casamento dependia do simples consenso das partes, para esta era necessrio
tambm o assentimento por parte das famlias a que pertencia, visto que a unio
repercutia tambm econmica e politicamente na esfera daquelas pessoas.
Alm da indissolubilidade, a Igreja definiu tambm alguns impedimentos
necessrios para a celebrao do casamento, baseados na incapacidade, como
idade, diferena de religio, impotncia, casamento anterior; num vcio de
consentimento, como coao ou erro quanto pessoa do outro cnjuge, ou at
mesmo levando em conta uma relao anterior, como o parentesco.
Com a reforma protestante, comeou a ser questionado se as matrias de
celebrao dos casamentos, deveria mesmo ser da Igreja, haja vista ser a unio um
simples ato da vida Civil, o que tambm no impediria o desfazimento daquele
vnculo. Em contrapartida, a Igreja, atravs do Conclio de Trento (1542-1563),
proclamou o carter sagrado do matrimnio, sua indissolubilidade e a competncia
exclusiva das autoridades eclesisticas em tudo que fosse relacionado com o
casamento, sua celebrao e a declarao de sua nulidade.
Um fato a ser destacado, aqui, que no foi expressamente colocado por
Trento, a necessidade do consenso dos pais para a celebrao do casamento,
enquanto a sociedade medieval prezava por tal assentimento. A Igreja, mais uma
vez, via um aspecto individualista, sacramental naquele ato, tido como meramente
social para as pessoas daquela poca.
Foi assim, institudo na Frana, em 1767, o casamento civil, sem logicamente
menosprezar, o casamento religioso.
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8.1 DO CASAMENTO
Sempre foi sabido a importncia do casamento para as sociedades, visto ser
esse uma forma de unir duas pessoas, a principio homem e mulher, para que fosse
constitudo uma famlia, com ou sem filhos.
A Igreja e o Estado, sempre se preocuparam em regulamentar esta unio,
seja aquela pelo fato de consider-lo sagrado, um sacramento, e este por repercutir
consideravelmente na esfera social, poltica e econmica, como aduzido por
Wald(2002), no Novo Direito de famlia.
Desde os primrdios, quando ainda o casamento era somente uma forma de
se unir duas pessoas, tal instituto vem sofrendo considerveis modificaes, seja
pelos novos fatos que com o cosmopolitismo vem surgindo, seja pela mudana
paradigmtica das novas relaes dentro da famlia.
Tome-se como exemplo as novas entidades familiares protegidas pela
Constituio Cidad, que merecem uma dissertao prpria, por serem temas
complexos, como o casamento homoafetivo, a famlia monoparental, a unio
estvel, dentre outros aspectos, que infelizmente, necessitam de uma valorao
prpria para se colocar como juiz e dizer o que est certo e o que est errado.
Em tais casos, interessante seria, e at louvvel, a aplicao dos princpios
gerais do direito, em especial os constantes na prpria Carta Magna, que serviro
como norte para cada caso in concreto. Perigoso tentar argumentar uma certa
generalizao acerca do que certo e o que errado nessas circunstncias. Se o
direito surge com o fato social, logicamente com o surgimento de novas condutas,
dever aquele acompanhar suas possveis modificaes. Uma coisa o Estado, dito
laico, regular, prever legalmente determinadas condutas. Outra coisa cercear
certos direitos, como o da livre opinio, em favor de um chamado direito a
diferena.
No se quer dizer aqui, que no existe direito de ser diferente, pois isso
variar muito do ponto de vista de quem analisa a situao; que correto certas
minorias viverem merc das lacunas legais existentes, que torna deficiente a
tomada de determinadas decises dentro dos ambientes forenses. O que se
defende, o respeito a opinies, mesmo que contrrias, no limite do respeito mtuo.
Enfim, pode-se dizer, com propriedade, que o casamento atualmente seria um
contrato de adeso, em que os nubentes, com o seu sim, aceitam as imposies
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8.2 DO ABORTO
Outro ponto, que muito se vem debatendo ou discutindo, no mago das
decises judiciais e at mesmo por grande parte da doutrina, seria a
descriminalizao do aborto. Far-se-, aqui, uma breve considerao sobre o tema,
buscando-se mais dissertar sobre este, do que expor doutrinas e tratados sobre o
assunto.
Tal prtica , em parte, diferente de outros temas, por ser conduta
criminalizada, conforme aduzido por Colares(2000), sem falar que tambm traz em
si, elementos religiosos e ticos que de alguma forma, entraro na questo da
licitude ou no de tal conduta.
Uma primeira considerao a ser feita, ao se tratar do tema, seria quais
direitos se busca proteger com a permisso do aborto. Alguns diro, e piamente
crentes em suas teses, que a supracitada conduta busca defender os direitos das
mulheres, que estas tem direito sobre seu corpo. Sobre tal direito, no h o que se
discordar, com algumas excees que o prprio direito privado ir tratar sobre a
disponibilidade do corpo. A questo que direito possui uma mulher sobre o corpo
de outrem, a saber, a nascituro que possui, expressamente, seus direitos
preservados pela lei civil.
Com o argumento e questionamento de quando a vida comea, muitos
alegam que o nascituro ainda no sujeito de direito, que ele no tem vida. A Igreja
considera que a vida comea com a concepo, alguns consideram como a gnese
da vida, a nidao do ovo fecundado na parede do tero. Em todos os casos,
importante ressaltar que o nascituro sujeito de direito, porm, como existe certa
relativizao em grande parte dos campos do saber, dependendo do ponto de vista,
aquilo que ser abortado ser to somente uma parte do corpo da mulher, e no
algum, sujeito de direito, indefeso, que possui somente o Estado para resguardar
seu direito vida e dignidade humana.
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9 CONCLUSO
Se ainda existem, dentro dos tribunais, grandes e considerveis controvrsias
para se chegar a uma concluso a respeito dos direitos, deveres e obrigaes
daqueles membro da instituio famlia, no tarefa fcil chegar a uma concluso
global acerca do tema, visto o fato de termos nos detido em teorias, posio em
parte deficiente para se julgar erga omnes as atuais relaes de famlia.
Algo, certo, e muito afirmado com propriedade, mesmo entre aqueles que
discordam de determinadas teorias: o direito familiar no o mesmo que vamos a
anos, meses, dias e horas atrs.
A cada momento, novas relaes e pessoas vo sendo formadas, no sentido
de buscar sempre o novo, dizendo no a dogmas irretratveis e a realidades antes
tidas como erradas.
Posto isto, no nos arriscaremos a concluir sobre o que deve ou no ser feito
para que os direitos dos cidados sejam efetivados por parte do Estado, ainda mais
pelo fato de hoje sempre se remeter a Carta Magna, a seus princpios que norteiam
o resguardo de uma verdadeiro Estado Democrtico de Direito. Temos certo de
que, devem ser analisadas e estudadas as novas realidades familiares, com o intuito
de se conceder dignidade as pessoas e suas relaes, sob pena de se rasgar uma
Constituio, que aps tantos cerceamentos e violaes de direito, veio assegurar,
atravs de seus princpios uma justia efetiva, que considera a dignidade humana
um bem indisponvel.
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REFERNCIAS BIBLIOGRAFICAS
LBO, Paulo. Direito civil: famlias. 3 ed. So Paulo: Saraiva, 2010.
WALD, Arnoldo; Direito civil: O Novo Direito de Famlia - 14 ed. reformulada. So
Paulo: Saraiva, 2002.
VEYNE, Paul. O imprio Romano: a casa e seus libertos. In Historia da vida
privada. So Paulo:Cia das Letras, 1990.
FIUZA, Csar Augusto de Castro; Mudana de Paradigmas: Do tradicional ao
contemporneo. Direito de Famlia: A famlia na travessia do milnio / coordenador:
Rodrigo da Cunha Pereira. Belo Horizonte: IBDFAM: OAB MG: Del Rey, 2000.
COLARES, Marco Antnio Paiva; O que h de novo no direito de famlia?. Direito
de Famlia: A famlia na travessia do milnio / coordenador: Rodrigo da Cunha
Pereira. Belo Horizonte: IBDFAM: OAB MG: Del Rey, 2000.
AZEVEDO, Reinaldo. O aborto de anencfalos - Caras e caros, mister lutar!
No a certeza da vitria que alimenta a convico, mas a certeza da boa
causa! Ou: Uma resposta aos intolerantes. [s.l.], 2012. Disponvel em:
<http://veja.abril.com.br/blog/reinaldo/geral/o-aborto-de-anencefalos-caras-e-carosmister-e-lutar-nao-e-a-certeza-da-vitoria-que-alimenta-a-conviccao-mas-a-certezada-boa-causa-ou-uma-resposta-aos-intolerantes/>. Acesso em: 06 mai. 2012.