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Unidad V
Cesin y transferencia de los derechos patrimoniales

Resultados del aprendizaje aprendizaje:

Una vez realizadas las lecturas y ejercicios correspondientes a la Unidad V, el estudiante estar en capacidad de: Identificar y describir los elementos de existencia y validez de un contrato como principal forma de negociacin de derechos en la industria audiovisual. Diferenciar las distintas modalidades de contratacin que se dan en la industria audiovisual, y que involucran la transferencia o negociacin de derechos.

La autonoma de la voluntad de las partes

En derecho o existe una regla que traduce bsicamente lo siguiente: las personas pueden auto determinar y auto regular sus relaciones conforme a sus intereses intereses, siempre que no se contravenga la ley; es decir, puede hacerse todo excepto lo que la ley prohbe hacer. Por esto, un productor, un director, actores, artistas, intrpretes y ejecutantes, diseadores de vestuario, pueden pactar el contrato que mejor convenga ga a las partes, siempre que no se desconozcan las exigencias legales ni se acte en contra de estas. De acuerdo con esto, los enunciados que siguen a continuacin no son taxativos y buscan solamente servir de ejemplos para que el productor audiovisual, y todos los dems sujetos de la industria audiovisual como guionistas u actores, conozcan cules son los contratos que se usan de manera tpica en la cesin de derechos y en la produccin de obra audiovisual. Negociacin de derechos patrimoniales ersas formas de negociar derechos patrimoniales y conexos, sin embargo, para efectos de Hay diversas industria audiovisual, la forma ms comn en que esto se lleva a cabo es por medio de un contrato. En este, es necesario delimitar el modo de explotacin permitido, el soporte o clases de soportes en que se va a fijar la obra, el tiempo en que se permitir la explotacin, y el territorio donde esto se har. Al momento de firmar un contrato cuyo objeto sea una autorizacin de uso de una obra, la explotacin o la transferencia de algunos o todos los derechos patrimoniales, hay que tener en cuenta las siguientes pautas1: nicamente se transfiere (o se presume transferido o autorizado) lo que especficamente se seala en el contrato2 Es necesario definir el mbito territorial de la autorizacin o la cesin. Los derechos patrimoniales tienen limitaciones Se presume la onerosidad (es decir que se obtendr una remuneracin) del contrato, salvo que las partes estipulen otra cosa (podran estipular que no se obtendr nada por la cesin o la autorizacin y que el contrato se realizar a titulo gratuito), manifestndolo expresamente. Se favorecen n las interpretaciones a favor del autor por ser la parte ms dbil en la relacin contractual. La exclusividad ad no es presumible en ningn contrato, por lo cual cual, es importante que se pacte si este es el objetivo que se busca con la negociacin de los derechos Los derechos morales siempre estarn en cabeza del autor Los contratos de cesin y las licencias exclusiv exclusivas siempre deben constar por escrito para efectos de oponibilidad ante terceros terceros. Los contratos laborales y de prestacin de servicios deben constar por escrito para que pueda operar la presuncin establecida en el artculo 20 de la Ley 23 de 1982.

En Colombia, mbia, conforme a la Ley 1450 de 20113, fue modificado el rgimen aplicado a los contratos de transferencia de los derechos patrimoniales de autor y conexos. Las nuevas pautas se resumen a continuacin:
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Para profundizacin es til remitirse a LIPSZYC, D. Derecho de autor y derechos conexos. Buenos aires.: UNESCO, CERLALC, ZAVALIA. 2007. 2 Ese mismo autor indica que, por ejemplo, cuando se ceden derechos especficos en un contexto especfico (analgico) no pueden entenderse cedidos a otros mbitos o contextos, como la explotacin por medios digitales.

Para que el contrato sea vlido no requiere de escritura pblica ante notario Se debe estipular de manera clara y amplia las condiciones del contrato, pues si no se determina el tiempo de transferencia4 la ley determina que sern cinco aos, y si no se indica el territorio , la cesin se limitar al mbito mbito del pas donde se realiza la transferencia. La produccin futura no puede transferirse de manera indefinida ni puede restringirse la produccin intelectual, es as que cuando se estipulan clusulas contractuales que tengan tal contenido,5 Pueden transferirse nsferirse tanto los derechos patrimoniales como los conexos, conforme lo indiquen los contratos libremente firmados por las partes. Todo acto por el cual se transfiera o enajene derechos patrimoniales o conexos, as como el que implique exclusividad o limi limitacin tacin de la explotacin en un territorio, para efectos de oponibilidad ante terceros y publicidad, debe registrarse en la Direccin Nacional de Derecho de Autor.

Adems de las reglas que seala Lipszyc, y de las que indica la actual normatividad colombiana, colombi es importante tener en cuenta que el resto de la unidad puede servir como gua contractual. No obstante, estas sugerencias no son de obligatorio cumplimiento o ejecucin para la Direccin Nacional de Derecho de Autor, quien recomienda siempre la aseso asesora ra de un profesional del derecho experto en el tema.

Contrato de cesin de derechos Es la modalidad mediante la cual el titular de los derechos patrimoniales de autor, por medio de un contrato, transfiere e de manera gratuita u onerosa los derechos patrimoniales. Este contrato para que tenga validez debe constar por escrito. La cesin de los derechos patrimoniales puede ser total o parcial. As si un compositor de msica llanera desea solo ceder el derecho de comunicacin pblica de la obra en una determinada regin del pas a favor de un tercero tiene plena libertad para realizarlo. La cesin de derechos patrimoniales de derechos de autor o conexos queda limitada a las modalidades de explotacin previstas en el contrato y al tiempo y mbito territorial que determinen las partes en ejercicio de su libertad contractual. De manera supletiva etiva la ley establece que si las partes no mencionan el periodo de tiempo correspondiente a la cesin, entonces se entender que transferencia se limita a cinco (5) aos. En el caso de silencio en el mbito territorial de la cesin, la ley suple la voluntad volunt de las partes estableciendo que esta se ejecuta entonces en el pas en que se realice la transferencia. El contrato de Cesin de Derechos debe ser registrado en la Oficina de Registro de la Direccin Nacional de Derecho de Autor para efec efectos tos de publicidad y oposicin ante terceros ya que se refiere a un acto de enajenacin o transferencia del derecho de autor y derechos conexos. Recordemos que los derechos morales son inalienables e intransferibles, as que siempre que hablemos de cesin de e derechos nos referimos a los derechos patrimoniales.

Vale la pena recordar en esta apostilla, la, que esta ley tambin agreg como delito el acto de exportar material protegido por derecho de autor. Finalmente, un aspecto importante fue el hecho de extender los derechos patrimoniales de las personas jurdicas a setenta sete aos. 4 Es una disposicin supletiva. 5 La ley seala que no producen efecto jurdico.

Puede celebrarlo el productor con el guionista o libretista para que, como titular originario de derechos patrimoniales, ceda en todo o en parte los derechos patrimoniales que tenga sobre su obra. Tambin T puede celebrarse con el artista, intrprete o ejecutante, con respecto a sus derechos conexos6. En el caso de las obras audiovisuales estos pueden ser los actores, o los cantantes de obras musicales incorporadas o creadas para la obra, o incluso bai bailarines larines que participen en la misma cuando sea fundamental su aporte (Ej. La pelcula Grease). En 2011, Wim Wenders estren Pina, una pelcula de tipo documental para ser proyectada en salas de cine 3D. Los actores de esta pelcula en su mayora, eran bai bailarines larines que interpretaban las obras de la difunta Pina Bausch y como tal, ellos tambin son artistas, intrpretes o ejecutantes. Luego, si se trata de producir una obra audiovisual con muchos contenidos musicales o coreogrficos habr que procurar la adquisicin sicin de los correlativos derechos conexos, en el que estn incluidos los derechos patrimoniales. Obra por encargo Es importante aclarar que, en estricto sentido, segn lo dispone el artculo 20 de la Ley 23 de 1982, no existe un contrato de obra por encargo, sino que, a travs de un contrato de prestacin de servicios se encarga a uno o varios autores que realicen una obra; el autor es el titular originario de los derechos patrimoniales y morales pero se presume, salvo pacto en contrario, que los derechos patrimoniales sobre la obra han sido transferidos al encargante. En el caso de obras audiovisuales este tipo de contrato trato se da, por ejemplo, cuando el productor de una obra audiovisual encarga a algn guionista que realice la adaptacin de alguna obra literaria a guin para cine. Para que este contrato sea vlido se requiere que las partes lo suscriban por escrito. Contrato de trabajo En los casos en que la obra sea creada en virtud de un contrato de trabajo por parte del autor, este se considera como el autor originario de los derechos patrimoniales y morales. Sin embargo, y de acuerdo con la modificacin realizada por la ley 1450 de 2 2011, 011, siguiendo los mismos lineamientos del contrato de prestacin de servicios reseado anteriormente, se presume que salvo pacto en contrario los derechos patrimoniales le han sido encargados al empleador, quien se convierte en un titular derivado de dichos derechos. Dicho en otras palabras, si el empleado realiza la creacin de la obra en ejercicio de sus funciones, la explotacin patrimonial de la obra pertenece al empleador. Pensemos en el ejemplo de un diseador que realiza una serie de videos instit institucionales ucionales para la compaa para la cual trabaja, estn delimitados en su manual de funciones, y son publicados en Internet; en este caso, se presume que la explotacin de los derechos patrimoniales pertenece al empleador aun cuando los derechos morales siempre mpre estarn en cabeza del autor. Igualmente pensemos que, a su vez, este diseador realiza una animacin basado en una historia que nada tiene que ver con las funciones estipuladas en su contrato de trabajo; en este caso, la explotacin econmica de la animacin pertenece al autor y no a su empleador aun cuando parte de esa obra se haya realizado en horario laboral. Licencias de uso Normalmente se utilizan cuando se va a usar una obra preexistente. En el caso de la produccin de una serie e televisiva original, el productor, o quien haga sus veces, podr pretender usar una obra existente en lugar de encargar a alguien o celebrar una cesin de derechos. Para ello se celebra una

Conforme a la normatividad colombiana hay un derecho de remuneracin que preservan estos sujetos, que es de remuneracin con respecto a sus obras fijas y comunicadas al pblico o en alquiler.

licencia de uso con el titular de derechos o con su representant representante e (Ej. Sociedad de Gestin Colectiva) para utilizar la obra y con ello parte7 de sus derechos. Bsicamente, esta deber contener: La obra objeto de uso mbito territorial donde se usar Forma de pago por el uso Legislacin aplicable Los usos especficos permitidos ermitidos

Acuerdos con el distribuidor Hay diversas maneras de distribuir una obra audiovisual: la venta de ejemplares en formato DVD, la televisin Pague por Ver (PPV), transmisin y retransmisin por cable cable.,8. Para hacer esto hay que celebrar un contrato con algn distribuidor que ser la persona autorizada para generar ingresos a partir de la comercializacin de la obra por cualquiera de los canales antes mencionados. En este caso es preciso tener en cuenta: Especificar el lugar donde se llevar cabo la distribucin (Ej. Colombia), El canal por el que se realizar la distribucin (Ej. tiendas de productos audiovisuales fijados en soportes como DVD o CD) Determinar la obra audiovisual (Ej. Colombian Dream de Felipe Aljure) La forma de pago al titular de derechos. (Ej. Regalas, pago fijo, etc.) Qu se autoriza: nicamente la distribucin u otros usos como la exhibicin. Autorizar actividades de mercadeo o promocin de la obra (Ej. Camisetas, triler, afiches, propaganda radial o televisiva)

Acuerdos con el exhibidor Las obras cinematogrficas suelen exhibirse en salas de cine para lo cual habr que celebrar un contrato con un exhibidor, es decir, una persona natural o jurdica que proyecte obras audiovisuales. Este ser el autorizado para generar ingresos en razn de la comunicacin pblica de la obra (Ej. Cine Colombia, Procinal). Hay que tener en cuenta los mismos elementos del acuerdo con el distribuidor. Obligatoriedad del registro de actos y contratos En virtud de lo establecido en el artculo 6 de la Ley 44 de 1 1993 993 todos los actos o contratos mediante los cuales se enajene el derecho de autor o derechos conexos, as como cualquier otro acto o contrato que guarde relacin con estos derechos debern ser inscritos de manera obligatoria ante el Registro Nacional de Derecho erecho de Autor como condicin de publicidad y oponibilidad ante terceros, terceros de igual manera quedo establecido en el artculo 183 de la Ley 23 de 1982, modificado por el artculo 30 de la Ley 1450 de 2011.9 Es decir que un tercero no podra alegar en un eventual litigio su buena fe al no saber acerca de la cesin, transferencia o licenciamiento de un derecho de autor o derecho conexo. Elementos de existencia y validez de un contrato Es importante tener en cuenta que el contrato como herramienta jurdica reguladora y obligante, tiene unos ciertos elementos que le dan existencia y validez:
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Las licencias pueden ser totales o parciales. SAFFON, Catalina y CHANTIER, Corinne. La Gestion Colectiva de Obras Audiovisuales: Hacer frente a los desafios de ayer y hoy. Edicin Septiembre, Ginebra, Suiza : OMPI, 2009, Vol. Re Revista de la OMPI. 9 Consultado en http://www.derechodeautor.gov.co/htm/registro/contratos.htm el 26 de agosto de 2012.

El objeto Se trata de lo que cada contratante est obligado a dar, hacer o no hacer y debe ser lcito. En los contratos para produccin de obras audiovisuales el objeto podran ser, por ejemplo, los derechos patrimoniales a adquirir. La obra no es el objeto porque el vnculo moral es intransferible. Pueden pactarse cosas futuras como objeto de contrato, como cuando el prod productor uctor le encarga a un guionista la creacin de un futuro guin de cine, o cuando se realiza una cesin futura de algunos derechos sobre el guin que an no existe pero que se crear10. La causa. Es la razn de la celebracin del contrato. No integra su contenido y debe ser lcita. Adquirir los derechos de los autores sera parte del objeto y no de la causa. El consentimiento es la expresin de la voluntad de las personas, es esencial para el acto ac jurdico 11 aun para aquellos que requieren una solemnidad para perfeccionarse. La capacidad tiene dos diferentes acepciones. Por una parte se refiere a la facultad por la cual el hombre es sujeto de derecho o en otros trminos, la propiedad por cuya virtud el hombre puede exigir prestaciones y debe cumplir obligaciones y por otra a la capacidad de obrar, esto es, poder de ejecutar actos vlidos y eficaces es en la esfera del Derecho (facultas agendi).

10 Estas clases de contratos donde se pactan por objeto tales co cosas, sas, (a veces se le llama obra futura) hay que tener en cuenta las modificaciones antes enunciadas.
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Los cursos fueron diseados por un grupo de investigadoras e investigadores del centro de investigaciones para el desarrollo- CID de la facultad de ciencias econmicas de la Universidad Nacional de Colombia

Direccin Mara Victoria Whittingham Munevar, Ph.D. Elaboracin de contenidos Julio Cesar Padilla Herrera Germn Dario Florez Acero Diseo instruccional Juan Camilo Gonzlez Trujillo Diseo grafico y animacin Ral Eduardo Len Moscoso Animacin y programacin David Arturo Pacheco Puentes Fotografas Sergio Acero Yate Juan Camilo Villareal Unidad de comunicaciones aciones CID DNDA

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