Direito Tributário Ii

INTENSIVO II
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INTENSIVO II Profs. Tathiane Piscitelli e Eduardo Sabbag
CTN ................................................................................................................................................................4 1. Relao Jurdico-tributria ................................................................................................................4 1.1 1.2 Hiptese de Incidncia (HI) .......................................................................................................4 Fato Gerador (FG)......................................................................................................................4 Classificao do FG ..........................................................................................................10
1.2.1 1.3
Obrigao Tributria (OT)........................................................................................................13 Sujeito Ativo ....................................................................................................................14
1.3.1
* Parafiscalidade .....................................................................................................................16 1.3.2 1.3.3 1.3.4 Sujeito Passivo .................................................................................................................18 Objeto ..............................................................................................................................24 Causa (Vnculo Jurdico) ..................................................................................................27
RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA ................................................................................................................29 1. 2. 3. 4. Artigo 128, CTN ...............................................................................................................................30 Responsabilidade pela Aquisio de Imveis..................................................................................33 Responsabilidade Tributria na Sucesso Hereditria ....................................................................39 Responsabilidade na realizao de atos societrios (132) ..............................................................40 4.1 4.2 Fuso .......................................................................................................................................41 Incorporao ...........................................................................................................................41
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4.3 4.4 4.5 4.6
Transformao ........................................................................................................................41 Extino da PJ ..........................................................................................................................43 Ciso ........................................................................................................................................43 Responsabilidade Tributria em virtude da aquisio de .......................................................44 estabelecimento comercial ou fundo de comrcio.........................................................44 estabelecimento industrial..............................................................................................44 estabelecimento profissional ..........................................................................................44 Responsabilidade de Terceiros........................................................................................50
4.6.1 4.6.2 4.6.3 4.6.4 4.7 5.
Denncia Espontnea..............................................................................................................60
Crdito Tributrio ............................................................................................................................67 5.1 5.2 5.3 1 Modalidade de constituio do CT: Lanamento ...............................................................68 Constituio do CT pelo SP ....................................................................................................113 Modificao do CT .................................................................................................................116 Suspenso da exigibilidade do CT: art. 151, CTN ..........................................................117 Excluso do CT: art. 175, CTN........................................................................................132 Efeitos:...............................................................................................................................132 Hipteses: ..........................................................................................................................133 Extino do CT: art. 156, CTN ........................................................................................140 Remisso ...........................................................................................................................141
5.3.1 5.3.2 a) b) 5.3.3 a)
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b) c) d) e) f) 5.4
Compensao ....................................................................................................................143 Decadncia e Prescrio....................................................................................................144 Dao em Pagamento de Bens Imveis ............................................................................145 Homologao do Pgto. Antecipado...................................................................................145 Extino do CT ...................................................................................................................147 Cobrana judicial do CT .........................................................................................................155 Prazo de Prescrio para a Fazenda ..............................................................................156 Constituio do CT pela Administrao (mediante lanamento)......................................157 Constituio do CT pelo SP ................................................................................................159 Medidas Preparatrias DF: inscrio em DA e CDA ...................................................161 Execuo Fiscal ..............................................................................................................172 Questes relativas a interrupo da prescrio pelo despacho que ordena a citao ....173 a.1) A partir de quando a nova redao se aplica? ...............................................................173 a.2) A interrupo retroage data da EF? ............................................................................178 a.3) Prescrio Intercorrente ................................................................................................188
5.4.1 a) b) 5.4.2 5.4.3 a)
b)
Andamento normal da EF..................................................................................................192 b.1) Garantias possveis.........................................................................................................193 b.2) Questes controvertidas em relao aos Precatrios ...................................................195
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a situao abstrata, com previso legal, hbil a deflagrar a relao jurdico-tributria. Nota-se que a hiptese de Incidncia formulao hipottica, prvia e genrica de um fato. A hiptese de incidncia localiza-se no plano abstrato (mundo dos valores jurdicos). Ex.: auferir renda (verbo sempre no infinitivo), circular renda, transmitir bens.
1.1
FATO GERADOR (FG)
Para Geraldo Ataliba, o Fato Gerador ou Fato Imponvel o fato concreto localizado no tempo e no espao, acontecido efetivamente no universo fenomnico, que por corresponder rigorosamente descrio prvia d nascimento obrigao tributria.
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Nota-se que este Fato Impunvel localiza-se no plano concreto (mundo da realidade ftica). fcil perceber que, enquanto a Hiptese de Incidncia a descrio legal do fato, o Fato Gerador, tambm chamado de Fato Jurgeno, o prprio fato.
Todos os examinadores seguem Geraldo Ataliba. Acima est representada a perspectiva dplice do fenmeno da incidncia tributria, acolhida pela doutrina clssica e boa parte da doutrina moderna.
O que a incidncia tributria? aquele exato momento da realizao da hiptese, em que o plano concreto se adapta ao prvio plano abstrato, em ntida subsuno tributria.
HI
FG
OBS: a expresso Fato Gerador nem sempre foi utilizada de modo a indicar o prprio fato, havendo casos em que o termo veio traduzir a
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descrio do fato (Hiptese de Incidncia). Terminologia equvoca FG -> Doutrina e legislador Quando usarmos a expresso Lei, estaremos nos referindo ao CTN. Muitas vezes o CTN usa a expresso Fato Gerador, mesmo quando, em essncia, faz referncia a Hiptese de Incidncia.
A expresso FG repetida no CTN em vrios dispositivos. Exemplo emblemtico:

Art. 4 A natureza jurdica especfica do tributo determinada pelo fato gerador [Hiptese de Incidncia] da respectiva obrigao, sendo irrelevantes para qualific-la:
I - a denominao e demais caractersticas formais adotadas pela lei;
II - a destinao legal do produto da sua arrecadao.
O artigo 4 NO se aplica s Contribuies e Emprstimos Compulsrios. TRF 5 2006. CESPE.
Neste comando, onde se l FG, leia-se HI.
possvel uma taxa no ser taxa?

Veja que os Impostos, Taxas e Contribuies de Melhoria sero definidos como tais pela HI, sendo irrelevantes os nomes deles.
Ex.: taxa de pavimentao asfltica, , na verdade, contribuio de melhoria
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Veja que a terminologia tambm equvoca, principalmente porque vem ao lado do termo definio legal:
Art. 118. A definio legal do fato gerador [da Hiptese de Incidncia] interpretada abstraindo-se: I - da validade jurdica dos atos efetivamente praticados pelos contribuintes, responsveis, ou terceiros, bem como da natureza do seu objeto ou dos seus efeitos; II - dos efeitos dos fatos efetivamente ocorridos.
Sempre vamos interpretar objetivamente a HI, paradigma, arqutipo, modelo do campo da abstrao.
Tal comando (art. 118) indica a necessria interpretao objetiva do FG, em que os aspectos externos descrio normativa do fato (HI) so desimportantes. Ex.: incapacidade civil, ilicitude do ato, imoralidade do ato etc. Pecunia non olet.
prudente ler este artigo com o 126, em que ficar bem provada a avolitividade na conduta humana deflagradora do fenmeno da incidncia tributria (FG). FG: conduta humana deflagradora do fenmeno da incidncia
tributria.
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Avolitividade na conduta humana deflagradora do fenmeno da incidncia tributria (FG): Art. 126. A capacidade tributria passiva INDEPENDE: I - da capacidade civil das pessoas naturais; II - de achar-se a pessoa natural sujeita a medidas que importem privao ou limitao do exerccio de atividades civis, comerciais ou profissionais, ou da administrao direta de seus bens ou negcios; III - de estar a pessoa jurdica regularmente constituda, bastando que configure uma unidade econmica ou profissional.
116 e 117 tais comandos vo mostrar que o FG pode ser uma situao de fato ou uma situao de direito. Alm disso, se o FG, sendo situao jurdica, vier submetido a uma condio, deveremos descobrir quando ocorrer o FG.
Art. 116. Salvo disposio de lei em contrrio, considera-se ocorrido o fato gerador e existentes os seus efeitos: I - tratando-se de situao de fato, desde o momento em que o se verifiquem as circunstncias materiais necessrias a que produza os efeitos que normalmente lhe so prprios; II - tratando-se de situao jurdica, desde o momento em que esteja definitivamente constituda, nos termos de direito aplicvel.
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Pargrafo nico. A autoridade administrativa poder desconsiderar atos ou negcios jurdicos praticados com a finalidade de dissimular a ocorrncia do fato gerador do tributo ou a natureza dos elementos constitutivos da obrigao tributria, observados os procedimentos a serem estabelecidos em lei ordinria. (Includo pela Lcp n 104, de 10.1.2001)
Ex.: FG do IPTU (propriedade de bem imvel); FG do ITBI (transmisso de bem)
Art. 117. Para os efeitos do inciso II do artigo anterior e salvo disposio de lei em contrrio, os atos ou negcios jurdicos condicionais reputam-se perfeitos e acabados: I - sendo suspensiva a condio, desde o momento de seu implemento; II - sendo resolutria a condio, desde o momento da prtica do ato ou da celebrao do negcio.
No concurso, eles trocam os recheios. Quando acontece uma condio (clusula que subordina os efeitos jurdicos do ato a um evento futuro e incerto) no FG que se traduz em situao de direito, este FG ocorrer em momento tal, dependendo da condio. Condio suspensiva: FG ocorre com o implemento da condio. Condio resolutria: FG ocorre no momento da prtica do ato ou da celebrao do negcio.
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Condio suspensiva aquela que protrai/prorroga os efeitos do ato. Condio resolutria desfaz os efeitos que j existiam.
Exemplos: Condio suspensiva: doao de apartamento a filha submetida a casamento. Condio resolutria: o pai pede o apartamento de volta se o casal se separar. Na prtica, quando se tem um FG submetido a condio resolutria (desfazimento de doao/ITCMD), importante saber que No h novo FG no tem que recolher novo imposto; nem h direito restituio;
1.2.1 CLASSIFICAO DO FG
FG SIMPLES/INSTANTNEO D-se em um certo momento de tempo, ou seja, comea e termina naquele instante determinado.
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Lembre do vaga-lume. Ex.: ICMS, II, IE, IPI, IOF, Contribuio de Melhoria etc.
As outras classificaes so situaes tributos que se protraem no tempo.
FG CONTINUADO/CONTNUO/POR PERODO CERTO DE TEMPO O FG se d de forma duradoura no tempo, completando-se em um determinado perodo (geralmente, 1 ano, no Brasil). Da a necessidade de se fazer um corte temporal a fim de se estipular uma data de pagamento, o que lhe d um toque de instantaneidade. Ex.: IPTU, IPVA, ITR. Luz intensa, permanente, no intermitente como o vaga-lume.
Corte temporal -> FG continuado
FG PERIDICO/COMPLEXO/COMPLEXIVO/COMPLETIVO/DE SUCESSIVA Lembre-se de uma partida de futebol.
FORMAO
Ele se d ao longo de um espao de tempo, em que n fatos isolados so agregados para se buscar um resultado idealmente orgnico.
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IR. Fenmeno da irretroatividade imprpria do IR. H uma grande discusso sobre o confronto do FG do IR com o Princpio da Irretroatividade Tributria. Este postulado indica que a lei majoradora do tributo deve ser anterior aos FGs aos quais ela se refere. O problema est em saber, no plano temporal, quando se d o FG do IR. 1 corrente: o FG se d no ltimo segundo do ltimo dia do perodo 31/12 V a partida do futebol apenas como o apito do juiz. o apito final que tudo! 2 corrente:o FG se d em todo o perodo (perodo inteiro), devendo a lei anteced-lo. Ex.: $/2011 lei/2009
FG/2010
Sob severas crticas da doutrina, o STF, desde a smula 584, tem defendido a primeira corrente e passou a ser associada chamada Teoria da Retrospectiva ou Retroatividade Imprpria.
STF Smula 584

Ao imposto de renda calculado sobre os rendimentos do ano-base, aplica-se a lei vigente no exerccio financeiro em que deve ser apresentada a declarao.
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1.3 OBRIGAO TRIBUTRIA (OT) HI FG OT
A OT surge com o FG, sendo este compreendido como a materializao do paradigma legal consubstanciado na hiptese de incidncia. Alis, a OT existir a partir do fenmeno juridicizado da incidncia em que um fato social prvio se transforma em fato jurdico conseqente (fato gerador, fato impunvel). Por esta razo, s se pode falar em fato impunvel/gerador no contexto da subsuno, e, da mesma forma, s se fala em OT com um fato gerador pr-existente. Nota-se que a relao jurdica rene credor a devedor (OT) e depende do prvio encontro do fato norma, luz da fenomenologia da incidncia tributria.
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A Obrigao Tributria surge com o Fato Gerador, o que faz com que este tenha a natureza de ato constitutivo, operando efeitos ex nunc. Ato constitutivo o ato que cria direitos e deveres em um liame obrigacional. Perceba que o credor e o devedor na relao jurdico-tributria surgem, luz da subsuno tributria, com o fato gerador. bastante comum o prosseguimento da linha do tempo chegando-se at mesmo execuo fiscal, sem ter havido, todavia, a ocorrncia do FG deflagrador da OT. Da a importncia deste momento para o estudo da incidncia tributria.
A OT possui 4 elementos: Sujeito Ativo Sujeito Passivo Objeto Causa
Direito Civil: Partes
Prestao Vnculo Jurdico
1.3.1 SUJEITO ATIVO o ente credor do tributo/multa. A Sujeio Ativa pode ser direta ou indireta:
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DIRETA COMPETNCIA TRIBUTRIA Refere-se s entidades polticas/impositoras/PJ de direito pblico interno que detm a competncia tributria poder poltico e indelegvel de instituio do tributo. So Sujeitos Ativos Diretos: U, E, M e DF. Poder poltico, deriva da CF.
INDIRETA CAPACIDADE TRIBUTRIA ATIVA Refere-se s entidades que detm capacidade tributria ativa poder administrativo de arrecadao e fiscalizao do tributo. So Sujeitos Ativos Indiretos: Entes Parafiscais. A entidade que cria o tributo delega a outrem a arrecadao e a fiscalizao. Entidade parafiscal a que recebe a capacidade tributria ativa. Entidade paralela criadora.
Delegao
Ente Arrecadador e Fiscalizador
Ente Parafiscal / Parafisco
Ente Criador
CRM
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Unio $ * Tributo
Parafiscalidade
Mdico * PARAFISCALIDADE a delegao da arrecadao e fiscalizao do tributo por um ente que o cria. Vale dizer: a delegao da capacidade tributria ativa por um ente que detm a indelegvel competncia tributria. O tributo que bem se insere na parafiscalidade a contribuio parafiscal. Ex.: anuidades pagas pelos profissionais aos respectivos conselhos autrquicos de fiscalizao (CRA, CREA, CRM, CRC, CRO etc.), verdadeiros entes parafiscais. O tributo federal, haja vista que a instituio se d pela Unio. OBS: evitamos citar a OAB, no obstante a divergncia doutrinria, por entendermos que a questo da natureza jurdica da anuidade da
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OAB se tornou complexa aps o entendimento jurisprudencial do STF na ADI 3026, que colocou em xeque a atribuio de autarquia para aquela entidade.
Dicas finais: atributo da Parafiscalidade que o ente delegatrio se aproprie na integralidade dos recursos arrecadados e fiscalizados . Aps a EC 42/2003, houve modificao do artigo 153, 4, inciso III, da CF, segundo o qual os Municpios optantes, com base na Lei 11.250/2005, podero arrecadar e fiscalizar o ITR (Federal), desde que isso no se traduza em reduo de receita.
Art. 153, 4 O previsto no inciso VI
do caput:(Redao dada pela Emenda Constitucional n 42, de 19.12.2003) III - ser fiscalizado e cobrado pelos Municpios que assim optarem, na forma da lei, desde que no implique reduo do ou qualquer outra forma de renncia fiscal. (Includo pela Emenda Constitucional n 42, de 19.12.2003) (Regulamento)
Como se sabe, o municpio optante ir se apropriar de 100% do valor, conforme o artigo 158, II, parte final:
Art. 158. Pertencem aos Municpios:
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II 50% do produto da arrecadao do
da
Unio sobre a propriedade territorial rural, relativamente aos imveis neles situados, cabendo a totalidade na hiptese da opo a que se refere o art. 153, 4, III; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 42, de 19.12.2003)
Ousadia para prova oral: possvel defender a idia de que se tem aqui uma parafiscalidade, no mbito dos impostos, discutvel, porque a parafiscalidade se liga, em regra, s contribuies. Roque Antonio Carrazza ilustra a matria ao destacar o instituto Sujeio Ativa Auxiliar, em que o ente delegatrio (que pode at ser pessoa jurdica de direito privado) vai arrecadar o valor e repass-lo integralmente ao ente poltico competente, como mero agente. Pode receber, por isso, um valor, naturalmente. Veja que isso no se confunde com parafiscalidade. Ex.: concessionrias que arrecadam tributos e os repassam aos entes polticos (ICMS/COSIP na conta de luz).
1.3.2 SUJEITO PASSIVO o ente devedor do tributo. Sua previso depende de Lei (Art. 97, III, parte final, CTN), em homenagem segurana jurdica.
Art. 97. Somente a lei pode estabelecer:
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III - a definio do fato gerador da obrigao tributria principal, ressalvado o disposto no inciso I do 3 do artigo 52, e do seu sujeito passivo;
O Sujeito Passivo tem sede legal, enquanto o Sujeito Ativo tem sede constitucional. Tema de estrita legalidade, segurana jurdica. Observe a importncia do Princpio da Reserva Legal no campo da sujeio passiva. O Sujeito Passivo pode ser direto ou indireto:
DIRETO - CONTRIBUINTE chamado de contribuinte por ter uma relao pessoal e direta com o Fato Gerador. Art. 121, pargrafo nico, inciso I, CTN.
Art. 121. Sujeito passivo da obrigao principal a pessoa obrigada ao pagamento de tributo ou penalidade pecuniria. Pargrafo nico. O sujeito passivo da obrigao principal diz-se: I - contribuinte, quando tenha relao pessoal e direta com a situao que constitua o respectivo fato gerador;
Ex.: IPTU
Proprietrio Possuidor com nimo de domnio
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Superficirio (art. 1.371, CC) Ex.: ITBI Adquirente (como regra)
INDIRETO RESPONSVEL chamado de responsvel terceira pessoa que chamada a pagar o tributo, sem ter uma relao pessoal e direta como o Fato Gerador. Artigo 121, pargrafo nico, inciso II, CTN.
Art. 121. Sujeito passivo da obrigao principal a pessoa obrigada ao pagamento de tributo ou penalidade pecuniria. Pargrafo nico. O sujeito passivo da obrigao principal diz-se: II - responsvel, quando, sem revestir a condio de contribuinte, sua obrigao decorra de disposio expressa de lei.
A matria, no campo da responsabilidade tributria, ganha vida prpria. No existe prova oral ou subjetiva que no trata de responsabilidade. Teremos uma aula prpria s para isso. Dicas: A matria Responsabilidade Tributria abre-se em captulo (22) parte, no livro. Ler o captulo 22 antes da prova Antes da prova objetiva, leia os artigos sobre o tema: 128 Ateno: 130 135 (histrias) 138.
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Imprimir os Testes sobre Responsabilidade Tributria, arquivo no site. Ex.: Art. 130 Imvel Contribuinte: Alienante Responsvel: Adquirente Sempre? No, pois haver o afastamento da responsabilizao com a certido de inexistncia de dbitos, que se faa constar do ttulo translativo.
Art. 130. Os crditos tributrios relativos a impostos cujo fato gerador seja a propriedade, o domnio til ou a posse de bens imveis, e bem assim os relativos a taxas pela prestao de servios referentes a tais bens, ou a contribuies de melhoria, subrogam-se na pessoa dos respectivos adquirentes, salvo quando conste do ttulo a prova de sua quitao. Pargrafo nico. No caso de arrematao em hasta pblica, a sub-rogao ocorre sobre o respectivo preo. *** Verificar qual a posio prevalente no caso da multa: O adquirente de imvel responsvel pelos tributos. E quanto ao crdito tributrio decorrente de multas?!?! Bom, 1 alternativa seria pensar no lado da Fazenda Pblica, que cobraria td....
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Pesquisar no STJ e STF.
Art. 131, II e III, CTN

Art. 131. So
ITCMD
pessoalmente RESPONSVEIS:
III - o esplio, pelos tributos devidos pelo de cujus at a data da abertura da sucesso.
Note que o esplio, por exemplo, o responsvel tributrio pelo tributo devido pelo de cujos.
Art. 123 Histria do Inquilino e do Proprietrio

Art. 123. Salvo disposies de lei em contrrio, as convenes particulares, relativas responsabilidade pelo pagamento de tributos, no podem ser opostas Fazenda Pblica, para modificar a definio legal do sujeito passivo das obrigaes tributrias correspondentes.
Art. 124 e 125 Nos 2 artigos, temos a matria solidariedade tributria passiva, que a nica possvel. A nica poSSvel a paSSIva. O artigo 124 mostra que a solidariedade pode ser natural (vrios coproprietrios de um apartamento) ou legal (a lei determina).
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No existe benefcio de ordem na solidariedade tributria (pode ser cobrada a dvida toda de qualquer um dos codevedores).
Art. 124. So solidariamente obrigadas: I - as pessoas que tenham interesse comum na situao que constitua o fato gerador da obrigao principal; II - as pessoas expressamente designadas por lei. Pargrafo nico. A solidariedade referida neste artigo no comporta benefcio de ordem.
Art. 125 So efeitos da solidariedade: O pagamento feito por um se estende aos outros; A iseno/remisso aproveitar a todos, DESDE que no se trate de benefcio pessoal, quando o tributo remanescente recair sobre os no beneficiados; A interrupo de prescrio ter seus efeitos estendidos a todos.
Art. 125. Salvo disposio de lei em contrrio, so os seguintes os efeitos da solidariedade: I - o pagamento efetuado por um dos obrigados aproveita aos demais;
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II - a iseno ou remisso de crdito exonera todos os obrigados, salvo se outorgada pessoalmente a um deles, subsistindo, nesse caso, a solidariedade quanto aos demais pelo saldo; III - a interrupo da prescrio, em favor ou contra um dos obrigados, favorece ou prejudica aos demais.
* Solidariedade Ativa existe (concomitncia de entes credores)? No, voc s pagar o tributo a um sujeito ativo. Quando tenho mais de um ente credor que cobra tributo sobre o mesmo fato gerador, essa anomalia se chama bitributao. A propsito, a correo ser feita pela Ao de Consignao em Pagamento
Art. 164. A importncia de crdito tributrio pode ser consignada judicialmente pelo sujeito passivo, nos casos: III - de exigncia, por mais de uma pessoa jurdica de direito pblico, de tributo idntico sobre um mesmo fato gerador.
1.3.3 OBJETO Conforme o artigo 113 do CTN, o objeto indica a prestao pecuniria ($$$) ou no pecuniria ($$$), que recai sobre o sujeito passivo diante da realizao do FG deflagrador da OT.
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Temos 2 tipos de prestao PECUNIRIA (OB. DE DAR) OB. PRINCIPAL Trata-se da chamada obrigao principal, definida com o ato de pagar o tributo / multa. Ela dotada de patrimonialidade (Art. 113, 1, CTN)
Art. 113. A obrigao tributria principal ou acessria. 1 A obrigao principal surge com a ocorrncia do fato gerador, tem por objeto o pagamento de tributo ou penalidade pecuniria e extingue-se juntamente com o crdito dela decorrente.
NO PECUNIRIA (OB. DE FAZER / NO FAZER) OB. ACESSRIA Trata-se da chamada obrigao acessria, definida com o conjunto de deveres instrumentais do sujeito passivo. Ex.: emitir notas fiscais, entregar declarao, escriturar livros fiscais, etc. Ela no dotada de patrimonialidade (Art. 113, 2, CTN).
2 A obrigao acessria
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decorre da legislao tributria e tem por objeto as prestaes, positivas ou negativas, nela previstas no interesse da arrecadao ou da fiscalizao dos tributos.
DICA FINAL:
3 A obrigao acessria, pelo simples fato da sua inobservncia, converte-se em obrigao principal relativamente penalidade pecuniria.
O pargrafo 3 do 113 indica que o descumprimento de Ob. Acessria deflagrar uma obrigao principal com relao multa. Ex.: entrega de declarao a destempo. Existe uma relao de acessoriedade entre a Ob. Principal e a Ob. Acessria? No, elas so independentes. Existe total independncia. No existe acessoriedade entre as Ob. Tributrias, mas total independncia. Provas: A iseno no dispensa Ob. Acessria (Art. 175, n., CTN)
Art. 175, Pargrafo nico. A excluso do crdito tributrio no dispensa o cumprimento das obrigaes acessrias dependentes da obrigao principal cujo crdito seja excludo, ou dela conseqente.
Imunidade (Art. 150, VI, c, CF, c/c Art. 14, III, CTN)
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Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: VI - instituir s sobre:
c) patrimnio, renda ou servios dos partidos polticos, inclusive suas fundaes, das entidades sindicais dos trabalhadores, das instituies de educao e de assistncia social, sem fins lucrativos, atendidos os requisitos da lei;
Art. 14. O disposto na alnea c do inciso IV do artigo 9 subordinado observncia dos seguintes requisitos pelas entidades nele referidas: III - manterem escriturao de suas receitas e despesas em livros revestidos de formalidades capazes de assegurar sua exatido.
1.3.4 CAUSA (VNCULO JURDICO) Trata-se da causa da obrigao que representa o prprio vnculo jurdico deflagrador das 2 obrigaes tributrias citadas. O artigo 114 do CTN prev que a causa da OT principal a lei tributria, em homenagem ao princpio da legalidade tributria.
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Art. 114. Fato gerador da obrigao principal a situao definida em lei como necessria e suficiente sua ocorrncia.
Por outro lado, o artigo 115 prev que a causa da obrigao acessria a legislao tributria portaria, circular, instruo normativa etc.
Art. 115. Fato gerador da obrigao acessria qualquer situao que, na forma da legislao aplicvel, impe a prtica ou a absteno de ato que no configure obrigao principal.
LC 95/98 artigo 10
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RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA
CAPTULO IV
Sujeito Passivo SEO I Disposies Gerais Art. 121. Sujeito passivo da obrigao principal a pessoa obrigada ao pagamento de tributo ou penalidade pecuniria. Pargrafo nico. O sujeito passivo da obrigao principal diz-se: I - contribuinte, quando tenha relao pessoal e direta com a situao que constitua o respectivo fato gerador; II - responsvel, quando, sem revestir a condio de contribuinte, sua obrigao decorra de disposio expressa de lei.
Contribuinte ou responsvel - a depender do motivo, existe o dever de recolher o tributo. Se decorre da prtica do fato gerador, ento h o contribuinte.
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Se o dever de recolher o tributo decorre da lei (a lei elegeu um terceiro que no realizou o fato gerador com aquele que tem o dever de pagar o tributo.
1. ARTIGO 128, CTN
O 128 comea a disciplina da responsabilidade tributria:

Art. 128. Sem prejuzo do disposto neste captulo, a lei pode atribuir de modo expresso a responsabilidade pelo crdito tributrio a terceira pessoa, vinculada ao fato gerador da respectiva obrigao, excluindo a responsabilidade do contribuinte ou atribuindo-a a este em carter supletivo do cumprimento total ou parcial da referida obrigao.
O 128 comea com uma ressalva: CTN estabelece os casos de responsabilidade (modalidades); porm, alm desses casos, possvel que a lei crie outras hipteses de responsabilidade. E que lei ser essa? LC? LO?
Art. 146. Cabe Lei Complementar (MP): III - estabelecer normas gerais em matria de legislao tributria, especialmente sobre (CTN): b) obrigao, lanamento, crdito, prescrio e decadncia tributrios;
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A disciplina da responsabilidade est nesse tpico mais geral sobre Direito Tributrio, que todos os entes da Federao devem observar. A Lei Ordinria pode criar tais casos de responsabilidade tributria, desde que haja respeito s normas mais gerais, previstas no CTN. O CTN tem a funo de estabelecer as normas gerais e garantir certa uniformidade do direito tributrio. O CTN estabelece hipteses no exaustivas de responsabilidade tributria, mas cujo objetivo estabelecer certa uniformidade na matria. Se o legislador quiser, pode criar novas hipteses de responsabilidade, mas com respeito ao CTN. Qual a extenso dessa responsabilidade que a lei pode criar? O art.128 estabelece 2 modalidades de responsabilidade: Dever de pagar o tributo compartilhado entre contribuinte e responsvel Dever de pagar o tributo apenas do responsvel contribuinte Excluso do
Pode atender a 2 regimes: Responsabilidade solidria / Solidariedade / Responsabilidade Supletiva Cada responsvel deve a integralidade e a Fazenda que decide de quem cobrar primeiro. No h Benefcio de ordem.
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DIREITO TRIBUTRIO
Ex.: II dever compartilhado entre importador e transportadora. Este compartilhamento/responsabilidade supletiva se d no regime de solidariedade. Responsabilidade subsidiria A Fazenda cobra primeiro de um e, depois, cobrar do outro na hiptese de insucesso. Ex.: Pai responsvel por tributos devidos pelo Filho menor responsabilidade compartilhada. 1, cobra do Filho; mal sucedido, cobra do pai.
possvel que a responsabilidade criada pela lei exclua o contribuinte, mantendo a responsabilidade apenas no responsvel. a chamada
Responsabilidade por Substituio: O responsvel substitui o contribuinte, ele no tem dever de pagar R$ 1,00 de tributo. Ex.: ICMS substituio tributria. Fundamento: artigo 150, 7, CF. A responsabilidade sobre fatos geradores futuros atribuda cervejaria, que ter de pagar seu prprio ICMS + o ICMS Substituio Tributria, que seria devido quando o distribuidor vender cerveja ao atacadista, varejista, bar, ambulante, Buffet. O contribuinte no paga o ICMS, a nica pessoa que paga o responsvel.
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DIREITO TRIBUTRIO
Art. 128. Sem prejuzo do disposto neste captulo, a lei pode atribuir de modo expresso a responsabilidade pelo crdito tributrio a terceira pessoa, vinculada ao fato gerador da respectiva obrigao, excluindo a responsabilidade do contribuinte ou atribuindo-a a este em carter supletivo do cumprimento total ou parcial da referida obrigao.
Responsabilidade por Substituio Responsabilidade Supletiva
2. RESPONSABILIDADE PELA AQUISIO DE IMVEIS

Art. 130. Os crditos tributrios relativos a
impostos
de
cujo fato gerador seja a propriedade, o domnio til ou a posse pela prestao
bens imveis, e bem assim os relativos a taxas
de servios referentes a tais bens, ou a
contribuies de
melhoria, subrogam-se na PESSOA dos respectivos ADQUIRENTES, salvo

quando conste do ttulo a prova de sua quitao. Pargrafo nico. No caso de arrematao em hasta pblica, a subrogao ocorre sobre o respectivo preo.
*** Verificar qual a posio prevalente no caso da multa: O adquirente de imvel responsvel pelos tributos. E quanto ao crdito tributrio decorrente de multas?!?!
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DIREITO TRIBUTRIO
Bom, 1 alternativa seria pensar no lado da Fazenda Pblica, que cobraria td.... Pesquisar no STJ e STF.
Regra: responsabilidade Responsabilidade Pessoal.
do
adquirente
do
imvel.
A responsabilidade no fica limitada ao valor do bem nem ao valor de compra do imvel. Os dbitos subrogam-se na pessoa dos adquirentes. 2 Excees: P. nico: Arrematao em hasta pblica A subrogao ocorre sobre o preo. Nesta hiptese, h uma subrogao real. Ex.: O imvel tem dbitos de R$ 300.000,00, mas foi arrematado por R$ 120.000,00 (arrematado por valor menor do que o dos dbitos). Os dbitos devero ser satisfeitos at o limite do valor pago pelo bem. Neste caso de arrematao em hasta pblica, no h transferncia da responsabilidade ao adquirente, porque ocorre a sub-rogao no preo. H vrios julgados do STJ. AgRg no Ag 1.246.665
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DIREITO TRIBUTRIO
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO. EXECUO FISCAL. IPTU SOBRE IMVEL ARREMATADO EM HASTA PBLICA. ILEGITIMIDADE PASSIVA. DBITOS TRIBUTRIOS. SUBROGAO QUE OCORRE SOBRE O PREO. PARGRAFO NICO, DO ART. 130, DO CTN. IMPOSSIBILIDADE DE IMPUTAR-SE AO ARREMATANTE ENCARGO OU RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA. OBRIGAO TRIBUTRIA PENDENTE, QUE PERSISTE PERANTE O FISCO, DO ANTERIOR PROPRIETRIO. 1. O crdito fiscal perquirido pelo fisco deve ser abatido do pagamento, quando do leilo, por isso que, finda a arrematao, no se pode imputar ao adquirente qualquer encargo ou responsabilidade tributria. Precedentes: (REsp 716438/PR, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em 09/12/2008, DJe 17/12/2008; REsp 707.605 - SP, Relatora Ministra ELIANA CALMON, Segunda Turma, DJ de 22 de maro de 2006; REsp 283.251 AC, Relator Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS, Primeira Turma, DJ de 05 de novembro de 2001; REsp 166.975 - SP, Relator Ministro Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, Quarta Turma, DJ de 04 de outubro der 1.999). 2. Os dbitos tributrios pendentes sobre o imvel arrematado, na dico do art. 130, pargrafo nico, do CTN, fazem persistir a obrigao do executado perante o Fisco, posto impossvel a transferncia do encargo para o arrematante, ante a inexistncia de vnculo jurdico com os fatos jurdicos tributrios especficos, ou com o sujeito tributrio. Nesse sentido: "Se o preo alcanado na arrematao em hasta pblica no for suficiente para cobrir o dbito tributrio, nem por isso o arrematante fica responsvel pelo eventual saldo." (BERNARDO RIBEIRO DE MORAES, Compndio de Direito Tributrio, 2 vol., Rio de Janeiro: Forense, 1995, p. 513).
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DIREITO TRIBUTRIO
3. Assim, que a arrematao em hasta pblica tem o efeito de expurgar qualquer nus obrigacional sobre o imvel para o arrematante, transferindo-o livremente de qualquer encargo ou responsabilidade tributria. 4. Agravo regimental desprovido.
STJ: Para os casos de adjudicao, esta regra de excluso de responsabilidade do adquirente no se aplica, s nos casos de arrematao em hasta pblica. REsp 1.179.056
A responsabilidade no ser do adquirente quando constar do ttulo aquisitivo prova da quitao. A responsabilidade tributria permanece com o alienante. REsp 1.087.275
PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. IMVEL ARREMATADO EM HASTA PBLICA, PARA FINS DE PAGAMENTO DE DVIDAS TRABALHISTAS. DBITOS DE IPTU RELATIVOS AO PERODO ANTERIOR ARREMATAO. COBRANA EM FACE DO ANTIGO PROPRIETRIO. IMPOSSIBILIDADE DE OPOSIO DA REGRA PREVISTA NO ART. 130, PARGRAFO NICO, DO CTN.
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DIREITO TRIBUTRIO
1. Examinando-se o art. 130 do CTN, pode-se afirmar que, em regra, o adquirente do imvel responsvel pelos dbitos tributrios incidentes sobre o imvel. Contudo, no ser responsvel quando: 1) conste do ttulo a prova de quitao de tais dbitos (art. 130, caput, parte final); 2) ocorrer arrematao em hasta pblica (art. 130, pargrafo nico). No obstante sejam hipteses de afastamento da responsabilidade do adquirente do imvel, cumpre esclarecer que no primeiro caso h a transferncia voluntria do imvel o antigo proprietrio figura como alienante e, no segundo, a perda da propriedade ocorre de modo compulsrio. Impende ressaltar que tanto a transferncia voluntria da propriedade imvel quanto a arrematao em hasta pblica, isoladamente consideradas, no configuram hipteses de extino do crdito tributrio. 2. No que se refere transferncia voluntria, como bem observado por Luiz Alberto Gurgel de Faria, "se no ttulo de aquisio houver prova de quitao dos tributos, nenhuma responsabilidade ser transferida" e, caso na certido negativa haja ressalva sobre a possvel cobrana de crditos tributrios posteriormente apurados, "o dbito apenas poder ser cobrado do antigo proprietrio, detentor do domnio til ou possuidor, uma vez que a prova de quitao
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DIREITO TRIBUTRIO
desonera por completo o adquirente" (Cdigo Tributrio Nacional Comentado: doutrina e jurisprudncia, coordenador Vladimir Passos de Freitas, 4 ed. rev. atual. e ampl., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007, pg. 628). No mesmo sentido o entendimento de Hugo de Brito Machado, para o qual "a ressalva constante dessas certides prevalece apenas no sentido de poder o fisco cobrar crditos tributrios que porventura venha a apurar, contra o contribuinte, pois a certido de quitao, mesmo com a ressalva, impede que se configure a responsabilidade tributria do adquirente" (Curso de Direito Tributrio, 29 ed., So Paulo: Malheiros, 2008, pg. 152). Assim, no obstante o Cdigo Tributrio Nacional afaste a responsabilidade do adquirente, no h falar em extino do crdito tributrio, subsistindo a responsabilidade do antigo proprietrio. 3. De igual modo, quando o imvel arrematado em hasta pblica, se a arrematao no enseja a quitao dos dbitos fiscais como ocorre no caso dos autos , no h falar em extino do crdito tributrio. Especificamente em relao a esta hiptese, impende ressaltar que o pargrafo nico do art. 130 do CTN traz uma exceo de responsabilidade oponvel apenas pelo adquirente do imvel em
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DIREITO TRIBUTRIO
hasta pblica, ou seja, no beneficia o antigo proprietrio, como bem observou o Tribunal de origem. 5. Recurso especial desprovido.
3. RESPONSABILIDADE HEREDITRIA
TRIBUTRIA
NA
SUCESSO
Art. 131. So
pessoalmente RESPONSVEIS:
II - o sucessor a qualquer ttulo e o cnjuge meeiro, pelos tributos devidos pelo de cujus at a data da partilha ou adjudicao, limitada esta responsabilidade ao montante do quinho do legado ou da meao; III - o esplio, pelos tributos devidos pelo de cujus at a data da abertura da sucesso.
Responsabilidade devida pelo de cujus. Tributos devidos at a morte/abertura da sucesso so de responsabilidade do esplio. Essa responsabilidade do esplio compartilhada com o inventariante (134) Aps a abertura da sucesso e at a data da partilha ou adjudicao, a responsabilidade ser do sucessor a qualquer ttulo e, alm disso, do cnjuge meeiro.
quinho
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DIREITO TRIBUTRIO
Responsabilidade limitada
meao Sucessor a qualquer ttulo Esplio + cnjuge meeiro Contribuinte Morte Partilha Sucesso
Este caso no tem muita discusso jurisprudencial.
4. RESPONSABILIDADE NA REALIZAO DE ATOS SOCIETRIOS (132)
Art. 132. A pessoa jurdica de direito privado que resultar de fuso, [, ciso] transformao ou incorporao de outra ou em outra responsvel pelos
TRIBUTOS * devidos at data do ato pelas pessoas jurdicas de
direito privado fusionadas, transformadas ou incorporadas. Pargrafo nico. O disposto neste artigo aplica-se aos casos de extino de pessoas jurdicas de direito privado, quando a explorao da respectiva
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DIREITO TRIBUTRIO
atividade seja continuada por qualquer scio remanescente, ou seu esplio, sob a mesma ou outra razo social, ou sob firma individual.
* Multas devero ser pagas antes da sucesso societria, pelas PJ que cometeram a infrao, ou pelos respectivos administradores, se j se extinguiram.
4.1
FUSO
A + B = AB
4.2
INCORPORAO
B = AB
4.3
TRANSFORMAO
A Ltda
A S.A.
20/maio/2008 Operao societria * H impostos devidos sobre FG de 2006.
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DIREITO TRIBUTRIO
Responde pelo dbito tributrio a empresa que sobrar: Na prova, colocar: Responde pelas obrigaes tributrias a empresa que resultar das operaes societrias. A maior parte das operaes tem uma clusula dizendo que a responsabilidade ser limitada aos scios de 1 das empresas. Porm, tais clusulas no tem efeitos perante a Administrao tributrias:
Art. 123. Salvo disposies de lei em contrrio, as convenes particulares, relativas responsabilidade pelo pagamento de tributos, no podem ser opostas Fazenda Pblica, para modificar a definio legal do sujeito passivo das obrigaes tributrias correspondentes.
Art. 132, Pargrafo nico. O disposto neste artigo aplica-se aos casos de extino de pessoas jurdicas de direito privado, quando a explorao da respectiva atividade seja continuada por qualquer scio remanescente, ou seu esplio, sob a mesma ou outra razo social, ou sob firma individual.
* Multas devero ser pagas antes da sucesso societria, pelas PJ que cometeram a infrao, ou pelos respectivos administradores, se j se extinguiram.
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4.4
EXTINO DA PJ A Antiga Sociedade B Nova sociedade
A responsvel pelos dbitos da PJ extinta
Antigo scio Scio Remanescente Mesmo objeto de A
4.5
CISO
STJ: na ciso, aplicar a regra do 132 responde a(s) PJ que resultar(em) da prtica do ato. AB A B Responsabilidade solidria.
REsp 852.972 e 970.585
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DIREITO TRIBUTRIO
4.6 RESPONSABILIDADE AQUISIO DE
TRIBUTRIA
EM
VIRTUDE
DA
4.6.1 ESTABELECIMENTO COMERCIAL OU FUNDO DE COMRCIO 4.6.2 ESTABELECIMENTO INDUSTRIAL 4.6.3 ESTABELECIMENTO PROFISSIONAL
Se houver Aquisio do estabelecimento + Continuidade na explorao econmica
Responsabilidade do Adquirente
Qual extenso? Depende da postura do alienante aps a venda. 1 Hiptese: Se o alienante cessar toda e qualquer econmica
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DIREITO TRIBUTRIO
Responsabilidade Integral do adquirente
2 Hiptese: Se o alienante prosseguir na explorao
ou Se o alienante iniciar outra atividade em 6 meses
Responsabilidade Subsidiria do Adquirente
Art. 133. A pessoa natural ou jurdica de direito privado que adquirir de outra, por qualquer ttulo, fundo de comrcio ou estabelecimento comercial, industrial ou profissional, e continuar a respectiva explorao, sob a mesma ou outra razo social ou sob firma ou nome individual, responde pelos tributos, relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido, devidos at data do ato: I - integralmente, se o alienante cessar a explorao do comrcio, indstria ou atividade;
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II - subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na explorao ou iniciar dentro de 6 meses a contar da data da alienao, nova atividade no mesmo ou em outro ramo de comrcio, indstria ou profisso.
Contrato de locao do estabelecimento no enseja responsabilidade do 133. Deve ser aquisio nos termos do Direito Civil. REsp 1.140.655
Sucesso empresarial resulta na responsabilidade no pagamento de tributos (132 e 133) devidos por outra PJ. Nessa transferncia de responsabilidade pelo pagamento de tributos, tambm temos a transferncia de responsabilidade pelo pagamento de multas, todas as multas.
Direito Tributrio: 2 espcies de multa:
Moratria, geralmente de 20%
Multas Punitivas Exigidas, por exemplo, porque o contribuinte fraudou a lei, porque o contribuinte praticou algum ato muito grave visando o no pagamento do tributo. H uma multa agravada, para punir a ao do contribuinte. No relacionada com a mora, mas a uma grave infrao
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DIREITO TRIBUTRIO
a lei. Pode chegar a 150%. O adquirente responde por essa multa.
RESP 923.012
LC 118 estabelece casos em que a regra do caput no se aplica.
1 ALIENAO JUDICIAL
Processo de Falncia
Processo de Recuperao Judicial
Objetivo: facilitar a aquisio dessas empresas
Art. 133, 1o O disposto no caput deste artigo no se aplica na hiptese de alienao judicial: (Pargrafo includo pela Lcp n 118, de 2005) I em processo de falncia; (Inciso includo pela Lcp n 118, de 2005)
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DIREITO TRIBUTRIO
II de filial ou unidade produtiva isolada, em processo de recuperao judicial. (Inciso includo pela Lcp n 118, de 2005)
Excepciona a responsabilidade do adquirente:
tributos Dever de pagar permanece adquirente
com
Penalidades
(contribuinte)
2 AFASTA O BENEFCIO DO 1
Casos em que a alienao tenha por objetivo fraudar a sucesso tributria. O cara responder.
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DIREITO TRIBUTRIO
2o No se aplica o disposto no 1o deste artigo quando o adquirente for: (Pargrafo includo pela Lcp n 118, de 2005) I scio da sociedade falida ou em recuperao judicial, ou sociedade controlada pelo devedor falido ou em recuperao judicial;(Inciso includo pela Lcp n 118, de 2005) II parente, em linha reta ou colateral at o 4o (quarto) grau, consangneo ou afim, do devedor falido ou em recuperao judicial ou de qualquer de seus scios; ou(Inciso includo pela Lcp n 118, de 2005) III identificado como agente do falido ou do devedor em recuperao judicial com o objetivo de fraudar a sucesso tributria.(Inciso includo pela Lcp n 118, de 2005)
3 DIZ O QUE SER FEITO COM O $$$ DA ALIENAO JUDICIAL
3o Em processo da
falncia, o produto da alienao judicial de
empresa, filial ou unidade produtiva isolada permanecer em conta de depsito disposio do juzo de falncia pelo prazo de 1 (um) ano, contado da data de alienao, somente podendo ser utilizado para o pagamento de crditos extraconcursais ou de crditos que preferem ao tributrio. (Pargrafo includo pela Lcp n 118, de 2005)
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DIREITO TRIBUTRIO
Voc no usa esse valor para pagar tributo, mas para pagar crditos que esto acima do tributo na ordem de preferncia.
4.6.4 RESPONSABILIDADE DE TERCEIROS
134 Atuao Regular (culpa/omisso)
135
Atuao Irregular (dolo/fraude) Responsabilidade Responsabilidade subsidiria pessoal do 3 O 3 s ser acionado na (excluso do impossibilidade do contribuinte contribuinte) Tributos Penalidades Moratrias Tributos Todas as Penalidades - moratrias - estritamente punitivas
Art. 134. Nos casos de impossibilidade de exigncia do cumprimento da obrigao principal pelo contribuinte, respondem solidariamente* com este nos atos em que intervierem ou pelas omisses de que forem responsveis: * Responsabilidade SUBSIDIRIA
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DIREITO TRIBUTRIO
(qualificao errada feita pela lei, expressamente trata do benefcio de ordem) Responsabilidade Objetiva, independe de culpa do agente.
I - os pais, pelos tributos devidos por seus filhos menores; II - os tutores e curadores, pelos tributos devidos por seus tutelados ou curatelados; III - os administradores de bens de terceiros, pelos tributos devidos por estes; IV - o inventariante, pelos tributos devidos pelo esplio; V - o sndico e o comissrio, pelos tributos devidos pela massa falida ou pelo concordatrio; **Administrador recuperao judicial e falncia! VI - os tabelies, escrives e demais serventurios de ofcio, pelos tributos devidos sobre os atos praticados por eles, ou perante eles, em razo do seu ofcio; VII - os scios, no caso de liquidao de sociedade de pessoas. Pargrafo nico. O disposto neste artigo s se aplica, em matria de penalidades, s de carter moratrio. judicial, pelos tributos devidos na
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DIREITO TRIBUTRIO
* Quanto s penalidades, os responsveis solidrios s respondem pelas moratrias.
Art.
135.
So
pessoalmente
responsveis*
pelos
crditos
correspondentes a obrigaes tributrias [tributos ou multas (tributrias ou no tributrias), e dvidas no tributrias, de qualquer natureza Lei 6.830, art. 2, 4] resultantes de atos (dolosos, fraudulentos) praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos: I - as pessoas referidas no artigo anterior; II - os mandatrios, prepostos e empregados; III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado. * A responsabilidade pessoal pode ser exclusiva, subsidiria ou solidria. * A obrigao do responsvel decorre de conduta imposta pela lei ao responsvel; no decorre de um bem dado em garantia real. * Pressupe atuao culposa. Se o nome do scio constar da CDA, ele pode ser executado. Se no constar o nome do scio na CDA, para fazer o redirecionamento da execuo contra ele, a Fazenda deve demonstrar os requisitos do 135. No se aplica a prescrio qinqenal para crditos no tributrios da FP.
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DIREITO TRIBUTRIO
Multas meramente administrativas impostas no exerccio do poder de polcia da administrao incluem-se na dvida ativa da FP e devem observar os mesmos prazos de prescrio da DAT, sem prejuzo de norma especial.
A) PREVISO DE RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DOS SCIOS
Art. 134. Nos casos de impossibilidade de exigncia do cumprimento da obrigao principal pelo contribuinte, respondem solidariamente* com este nos atos em que intervierem ou pelas omisses de que forem responsveis: VII - os scios, no caso de liquidao de sociedade de pessoas. Art. 135. So pessoalmente responsveis* pelos crditos
correspondentes a obrigaes tributrias [tributos ou multas (tributrias ou no tributrias), e dvidas no tributrias, de qualquer natureza Lei 6.830, art. 2, 4] resultantes de atos (dolosos, fraudulentos) praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos: III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado.
O 134 traz um caso muito restrito de responsabilidade dos scios, enquanto o 135 traz a regra geral da responsabilidade dos scios.
134, VII
caso especfico Liquidao de sociedade de pessoas
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DIREITO TRIBUTRIO
Atos culposos ou omissivos; responsabilidade subsidiria; s penalidade moratria
135, III
regra geral Em cima desse dispositivo, ocorrem as grandes
discusses jurisprudenciais
B) ART. 135, III, CTN
Duas condies cumulativas para a responsabilidade do scio: O scio deve praticar os atos previstos no caput O scio deve ter poder de gesto
no pagamento do tributo
Discusses jurisprudenciais:
Primeiro debate: Em relao caracterizao dos atos previstos no caput. O que significa praticar ato com excesso de poder, infrao da lei, do contrato social ou estatutos?
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DIREITO TRIBUTRIO
O que significa cometer um ato em infrao lei? O que significa dissoluo irregular da sociedade? Gera responsabilidade pessoal do scio?
Debate no STJ: nus da prova de quem o nus de provar que essas condies aconteceram (as condies do 135, III)?
Primeiro debate: caracterizao dos atos previstos no caput. O que significa cometer um ato em infrao lei? O simples fato de o scio no pagar o tributo devido pela PJ gera a responsabilidade pessoal do scio. A fazenda diz que basta o no pagamento para que haja responsabilidade do scio. Basta o simples inadimplemento, que j caracteriza infrao lei. O STJ examinou essa tese e, j h algum tempo, diz que essa postura da Fazenda est errada, porque infrao lei, nos termos do 135, implica a prtica de atos fraudulentos, atos dolosos e, portanto, no basta o simples inadimplemento. Devo ter um inadimplemento vinculado/decorrente da prtica dos atos dolosos. Embargos de divergncia: 174.532 e 494.887, STJ. Ex.: scios que desviou recursos da empresa para no pagar o tributo.
STJ smula 430
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DIREITO TRIBUTRIO
O inadimplemento da obrigao tributria pela sociedade no gera, por si s, a responsabilidade solidria do scio-gerente.
O que significa dissoluo irregular da sociedade? Gera responsabilidade pessoal do scio? Casos em que h o encerramento da PJ sem o cumprimento das obrigaes pendentes. STJ: a dissoluo irregular hiptese de infrao lei do scio-gerente. responsabilidade pessoal
STJ: existe um caso em a dissoluo irregular presumida responsabilidade pessoal do scio-gerente. a situao em que o Fisco vai at a empresa (in loco), vai no endereo em que a empresa est inscrita e no encontra a empresa. s vezes, o contador esquece de atualizar os dados no fisco... Presume-se a dissoluo irregular gerando a responsabilidade pessoal do scio. Se uma presuno, ela deve ser afastada pelo prprio scio, mostrando que com a empresa est tudo certo: caso de inverso do nus da prova. STJ smula 435 Presume-se dissolvida irregularmente a empresa que deixar de funcionar no seu domiclio fiscal, sem comunicao aos rgos competentes, legitimando o redirecionamento da execuo fiscal para o scio-gerente.
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DIREITO TRIBUTRIO
STJ: 2 situaes de INVERSO (scio tem dever de provar):
C) DISSOLUO IRREGULAR
S. 435, STJ
presuno de dissoluo irregular
D) SCIO CONSTA DA DVIDA ATIVA COMO RESPONSVEL Lanamento PJ + cobrana administrativa adotar medidas para a cobrana judicial. no pagamento a Fazenda vai
A cobrana judicial se d via execuo fiscal, cujas medidas preparatrias so Inscrio do dbito em dvida ativa Emisso da CDA Apenas depois destas medidas que a Fazenda poder ajuizar a Execuo Fiscal. Aps inscrever o dbito em dvida ativa, a Fazenda consolidar o dbito. Ao consolidar o dbito, a Fazenda indicar quem o devedor. Nesta indicao, pode haver a indicao do contribuinte (PJ) ou do responsvel tributrio (scio). Diante dessa possibilidade de indicar o contribuinte e o responsvel, a Fazenda indica o scio como responsvel. Ao colocar o nome do scio como responsvel no momento da inscrio em dvida ativa, o STJ diz que esse ato gera a inverso do nus da prova. Ele tem que provar que no agiu fraudulentamente, que no praticou os atos do 135, III. Basta que a autoridade queira, no precisa de outro requisito. A justificativa para isso : uma vez inscrito o dbito em Dvida Ativa, ser emitida a CDA, espelho da inscrio em Dvida Ativa. Sendo o espelho da DA,
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DIREITO TRIBUTRIO
serve como ttulo executivo que embasar a Execuo Fiscal, de forma que, se o scio est indicado como responsvel na DA, estar indicado tambm na CDA. O STJ diz que esses instrumentos possuem uma presuno de liquidez e certeza e, alm dessa presuno, tm o efeito de prova pr-constituda. Se tem este efeito, cabe ao devedor desconstitu-la. O fundamento deste entendimento do STJ o CTN 204.
Art. 204. A dvida regularmente inscrita goza da presuno de certeza e liquidez e tem o efeito de prova pr-constituda. Pargrafo nico. A presuno a que se refere este artigo relativa (juris tantum) e pode ser ilidida por prova inequvoca, a cargo do sujeito passivo ou do terceiro a que aproveite.
STJ, 1 Seo, 14/03/2007, EREsp 635.858. Item 2.
Inverso do nus da prova
conseqncia prtica:
O scio naturalmente ter que produzir provas e, produzir provas, no contexto de uma execuo fiscal. Qual o nico instrumento pelo qual o scio pode produzir provas no contexto de uma execuo fiscal? Embargos execuo fiscal, o que pressupe o nus do oferecimento de garantia. Apenas o mbito dos Embargos a dilao probatria possvel. Outra possvel sada, que muitos advogados tentaram, a apresentao de uma Exceo de Pr-executividade, que apenas uma petio apresentada nos autos da execuo fiscal, sem garantia, no cabvel nos casos em que h necessidade de dilao probatria (produo
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DIREITO TRIBUTRIO
probatria). Ento, no cabe Exceo de Pr-executividade, diante da necessidade de dilao probatria. STJ smula 393 A exceo de pr-executividade admissvel na execuo fiscal relativamente s matrias conhecveis de ofcio que no demandem dilao probatria (que no precisem de prova, ex. prescrio). E) ART. 4, LEI 8.397/92
Pegar artigo. Lei que disciplina a Medida Cautelar Fiscal o que o STJ j falou sobre esta lei? A Medida Cautelar Fiscal uma ao de titularidade da Fazenda, cujo objetivo garantir a eficcia da Execuo Fiscal. Como? Imagine o caso de uma empresa que tem um lanamento de R$ 400 milhes, valor altssimo. H grande probabilidade de a empresa acabar com os bens, requerendo a indisponibilidade de alguns bens, de forma que tenha garantia de que a Execuo Fiscal tenha sucesso. Essa lei obrigatria! Basta que haja o lanamento e a indisponibilidade pode ser requerida. A indisponibilidade dos bens pode ser estendida aos scios-administradores. A nica condio ser scio-administrador. O artigo 4 no menciona o 135, III.
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DIREITO TRIBUTRIO
Sem dvida, extrapola o CTN, que estabelece as normas gerais para responsabilizao. Se extrapola o CTN, deve prevalecer? Qual o entendimento do STJ? Entendimento antigo e com mais uma deciso recente, de 21/setembro/2010: a indisponibilidade de bens dos scios-administradores deve observar os requisitos do CTN, norma geral que rege o assunto, que no pode ser tratado diversamente por uma Lei Ordinria. RESP 1.141.977/SC A Medida Cautelar Fiscal acessria Execuo Fiscal, uma medida preparatria. Ento, no faz sentido exigir o requisito na Ao Principal e no na Cautelar.
4.7
DENNCIA ESPONTNEA
Abril/2010: Imagine que o sujeito pratica o fato, mas no faz o pagamento do tributo, porque no tem dinheiro. Outubro/2010: resolve pagar e comunica a Administrao da existncia do dbito e, na seqncia, realiza o pagamento. 1 faz uma denncia se auto-denuncia se o sujeito passivo age assim (naturalmente), antes que a Administrao saiba que ele devedor, espontaneamente, o sujeito passivo tem um benefcio: vai pagar o tributo unicamente acrescido dos juros, ou seja, diante dessa situao, denncia antes de qualquer fiscalizao, o sujeito passivo ter por benefcio a excluso da multa.
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DIREITO TRIBUTRIO
Denncia espontnea requisitos: comunicar a Administrao a existncia de uma infrao comunicao espontnea antes de qualquer medida de fiscalizao benefcio da excluso da multa: pagamento de tributo + juros
Art. 138. A responsabilidade excluda pela denncia espontnea da infrao, acompanhada, se for o caso, do pagamento do tributo devido e dos juros de mora, ou do depsito da importncia arbitrada pela autoridade administrativa, quando o montante do tributo dependa de apurao. Pargrafo nico. No se considera espontnea a denncia apresentada aps o incio de qualquer procedimento administrativo ou medida de fiscalizao, relacionados com a infrao.
Existe caso de denncia espontnea de infrao sem o pagamento de tributo: ex. obrigao acessria, como no emisso de nota fiscal. Voc percebe, faz a denncia, no tem que pagar tributo, porque no resulta no pagamento de tributo. uma pergunta capciosa para 1 fase. Pode haver denncia espontnea relacionada a descumprimento de obrigao tributria Principal Acessria denncia espontnea + pagamento de tributo + juros denncia espontnea, apenas.
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Pontos relevantes:
ART. 47, LEI 9.430/96 (TRIBUTOS FEDERAIS) O artigo fala que pode acontecer de uma determinada Pessoa Fsica ou Jurdica (vamos trabalhar com esta) receber uma notificao quanto ao incio de uma fiscalizao. O Fiscal chega na empresa e notifica o Sujeito passivo sobre o incio da fiscalizao, para analisar o recolhimento dos tributos. A lei diz: uma vez que voc recebe a notificao de fiscalizao, o sujeito passivo tem a prerrogativa de, nos 20 dias subseqentes ao incio da fiscalizao, efetivar o pagamento de tributos com os benefcios da denncia espontnea. Voc sabe que ser fiscalizado, que tem chance de eu encontrar alguma coisa, ento pode dar uma arrumada na casa antes disso. Para tanto, h uma condio: esses tributos devem ter sido objeto de declarao por parte do Sujeito Passivo, ou seja, a Administrao, de alguma forma, tinha cincia desses dbitos, porque foram dbitos declarados e no pagos. Voc j declarou que deve, s no pagou. S vale para os tributos federais. DENNCIA ESPONTNEA =/= PARCELAMENTO. H inmeras decises do STJ, tema super batido. A denncia espontnea requer o pagamento em uma nica vez ( vista). Parcelamento o pagamento em parcelas, o pagamento fracionado. Se assim, o que temos? Temos que: no caso de parcelamento, a regra a incluso da multa; na denncia espontnea, a regra a excluso da multa.
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Para evitar qualquer dvida, o CTN foi alterado:

Art. 155-A. O parcelamento ser concedido na forma e condio estabelecidas em lei especfica. (Includo pela Lcp n 104, de 10.1.2001) 1o Salvo disposio de lei em contrrio, o parcelamento do crdito tributrio no exclui a incidncia de juros e multas. (Includo pela Lcp n 104, de 10.1.2001) 2o Aplicam-se, subsidiariamente, ao parcelamento as disposies desta Lei, relativas moratria. (Includo pela Lcp n 104, de 10.1.2001) 3o Lei especfica dispor sobre as condies de parcelamento dos crditos tributrios do devedor em recuperao judicial. (Includo pela Lcp n 118, de 2005) 4o A inexistncia da lei especfica a que se refere o 3o deste artigo importa na aplicao das leis gerais de parcelamento do ente da Federao ao devedor em recuperao judicial, no podendo, neste caso, ser o prazo de parcelamento inferior ao concedido pela lei federal especfica. (Includo pela Lcp n 118, de 2005)
A professora disponibilizar vrios julgados. RESP 1.102.577 Postura consolidada do STJ
BENEFCIOS DA DENNCIA ESPONTNEA
CTN 138:
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tributos + juros multa (excluda) Fazenda: tributos + juros multa moratria A fazenda diz que h excluso das multas, mas no de todas. H a excluso da multa punitiva (exigida por conta de fraude), porque houve a denncia da infrao, mas isso no significa que haver a excluso da multa moratria. Portanto, deve ocorrer o pagamento da multa moratria. Esta multa persiste, porque no pune ato ruim do Sujeito Passivo, mas devida pela demora, j que o pagamento feito em atraso. Esta a postura defendida pela Fazenda e esta tese pode aparecer em uma prova discursiva. Qual a posio do STJ? No cabvel nenhuma multa! RESP 1.086.051, 18/maio/2010, Rel. Min. Castro Meira
DENNCIA ESPONTNEA NOS TRIBUTOS LANADOS POR HOMOLOGAO Os tributos lanados por homologao esto no CTN 150. Quando se tem um tributo lanado por homologao, o sujeito passivo realiza um fato gerador e tem por obrigao fazer o pagamento antecipado do tributo. Esse pagamento feito sem prvio exame da autoridade administrativa, de modo que o sujeito passivo que apura a base de clculo e aplica a alquota. Esse
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pagamento no gera a extino do crdito, porque o sujeito passivo o faz conforme o que entende devido. A extino vai se dar apenas com a concordncia da Administraao em relao a este pagamento. O que pode acontecer em relao ao tributo lanado por homologao? O sujeito passivo pratica o fato gerador e no faz o pagamento. L na frente, pode fazer a denncia espontnea? Lembrar dos requisitos da denncia espontnea: Comunicao da infrao; Essa comunicao da infrao dever ser prvia fiscalizao; e Pagamento do tributo + juros A denncia espontnea cabvel nos tributos lanados por homologao, no tem problema nenhum. Mesmo assim, temos um caso especfico de tributo lanado por homologao em que o STJ reconhece o no cabimento denncia espontnea. Nos tributos lanados por homologao, podemos ter uma varivel que significa uma sofisticao do artigo 150 do CTN (Realizou o fato, faz o pagamento antecipado e depois homologa). A sofisticao : sujeito passivo realiza o Fato Gerador e, por realiz-lo, nasce para o Sujeito passivo uma obrigao tributria acessria e uma obrigao tributria principal. A sofisticao a obrigao acessria. Ao realizar o FG, surge o dever de entregar uma declarao, em que o SP dir: Administrao, realizei o FG e, por isso, devo tanto de tributo. S conta para a Administrao que realizou o fato e deve 100,00 de tributo. Aps a declarao, o SP deve fazer o pagamento do valor declarado. Esse pagamento no extingue o crdito e a extino continua sujeita homologao. A enorme maioria dos tributos obedece a essa sistemtica: IR, IPI, PIS. No declarar crime contra a ordem tributria. Se, apesar de fazer a declarao, no faz o pagamento (devo, no nego, pago quando
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puder). Se l na frente o SP resolve fazer a denncia espontnea, pode faz-la? O STJ disse que no. Volte aos requisitos: Comunicao da infrao; Essa comunicao da infrao dever ser prvia fiscalizao; e Pagamento do tributo + juros O STJ diz que nesse caso especfico no cabe denncia espontnea porque o requisito 1 no se faz presente, porque, nesse caso especfico, quando o contribuinte declara e no paga, a Administrao j toma cincia da infrao cometida. Como assim? tudo eletrnico. Entrega a declarao e o sistema registra. Sem o pagamento respectivo, j acende uma luz amarela na Administrao. Ento a denncia, no espontnea, porque a Administrao j sabe. Esse o argumento do STJ. por conta da declarao que no cabe a denncia. STJ smula 360 O benefcio da denncia espontnea no se aplica aos tributos sujeitos a lanamento por homologao regularmente declarados, mas pagos a destempo. importante lembrar que se o tributo for um tributo federal, haver o benefcio do artigo 47 da Lei 9.430/96: se teve o incio de uma fiscalizao, para os tributos declarados e no pagos, voc pode, em at 20 dias, fazer o pagamento com os benefcios da denncia espontnea.
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5. CRDITO TRIBUTRIO
SP realize o FG e nasce a OT. A OT ex lege, ou seja, nasce independentemente da vontade do SP. Uma vez realizado o fato, o nascimento da OT automtico e infalvel. A obrigao tributria corresponde a dever do SP, que pode ser patrimonial ou no patrimonial. Se for um dever patrimonial, OT Principal; se for um dever no patrimonial, OT Acessria. Se h dever do SP, naturalmente a esse dever corresponde um direito, direito do SA, relativo exigncia ou da OT Principal ou da OT Acessria. O direito do SA relativo s OT pode ser identificado como crdito tributrio. O crdito tributrio direito subjetivo do SA de exigir o cumprimento da OT. O CT depende de uma linguagem, de um instrumento, para que seja constitudo. Essa constituio do CT pode ser realizada tanto pela Administrao quanto pelo Sujeito Passivo. O comum que essa linguagem tenha por objetivo declarar a ocorrncia do FG e, ao mesmo tempo, constituir o CT (numa nomenclatura mais moderna, constitui a relao jurdica tributria). Relao jurdica Tributria formada por um trip: FG Rjt
Dever do Sujeito Passivo
Direito do Sujeito Ativo
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Objeto
(Tributo) A administrao necessariamente realizar um lanamento tributrio. O nico jeito que a administrao tem de constituir essa linguagem pelo lanamento tributrio. Isso no impede o sujeito passivo de constituir o crdito e o instrumento mais utilizado a declarao nos tributos lanados por homologao. Lanamento e declarao: modalidades de constituio do crdito tributrio. Administrao: Lanamento Sujeito Passivo: Declarao (lan. p/ homologao)
5.1
1 MODALIDADE DE CONSTITUIO DO CT: LANAMENTO
A) DEFINIO: CTN142
Lanamento de Ofcio: Art. 142. Compete privativamente autoridade administrativa constituir o crdito tributrio pelo lanamento, assim entendido o procedimento administrativo tendente a verificar a ocorrncia do fato gerador da obrigao correspondente, determinar a matria tributvel, calcular o montante do tributo devido,
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identificar o sujeito passivo e, sendo caso, propor a aplicao da penalidade cabvel. Pargrafo nico. A atividade administrativa de lanamento vinculada e obrigatria, sob pena de responsabilidade funcional.
O lanamento privativo da Autoridade Administrativa. O lanamento um procedimento administrativo. A atividade de lanamento vinculada e obrigatria.
Definio do 142: olhar para as caractersticas formais do lanamento: O lanamento privativo da Administrao s ela lana. O lanamento ato administrativo vinculado e, portanto, a autoridade administrativa deve observar a lei no lanamento. O lanamento obrigatrio, sob pena de responsabilidade funcional. A bem da verdade, quando falamos do Sujeito Ativo, devemos lembrar que o Sujeito Ativo no tem o direito de exigir o tributo, ele tem o dever de exigir o tributo, porque o lanamento obrigatrio, sob pena de responsabilidade funcional. Isso no significa que s a Administrao pode constituir o crdito, j que o lanamento uma modalidade de constituio do crdito tributrio, mas no a nica. Se a constituio for feita pela Administrao, lanamento.
Ao lado das caractersticas formais, h elementos materiais do lanamento:
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O lanamento um procedimento administrativo, que identifica o FG, o montante de tributo devido e, sendo o caso, as penalidades, e, ainda, quem o SP. O lanamento declara a ocorrncia do fato e constitui a relao jurdica tributria. Ao dizer isso, o 142 diz que o lanamento um procedimento administrativo. Ser que o lanamento no seria um ato administrativo? ato ou procedimento? Se cair numa prova objetiva, possivelmente a definio ser a do CTN. Mas uma questo discursiva pode pedir se o lanamento ato ou procedimento administrativo. A resposta : depende do seu ponto de vista. Porque o lanamento pode ser as 2 coisas. O lanamento que resulta na declarao do fato e na constituio da Relao Jurdica Tributria pode ser antecedido de um procedimento de fiscalizao. Vai haver a notificao ao SP de que comea a fiscalizao, cujo objetivo buscar elementos de fatos geradores de tributos e a Fiscalizao que recolher provas de que voc no pagou o tributo. O lanamento pode ser antecedido desse procedimento de fiscalizao. Este procedimento de fiscalizao pode resultar na concluso de que existe um tributo devido. A doutrina vai dizer. Posso entender que lanamento isso tudo: fiscalizao + concluso de que o tributo devido. Ento lanamento = Procedimento Administrativo. Ou posso entender que lanamento somente a concluso e, neste caso, ato administrativo. A discusso est em classificar lanamento como processo ou produto. O CTN entende que lanamento : procedimento (fiscalizao + concluso).
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B) REGRAS GERAIS APLICVEIS AO LANAMENTO O 144 traz uma regra relativa lei aplicvel ao lanamento: lei vigente poca do FG, mesmo que posteriormente revogada ou modificada. Esse artigo traz o fenmeno da ultratividade da lei tributria (aplicao da lei revogada):
Art. 144. O lanamento reporta-se data da ocorrncia do fato gerador da obrigao e rege-se pela lei ento vigente, ainda que posteriormente modificada ou revogada. 1 Aplica-se ao lanamento a legislao que, posteriormente ocorrncia do fato gerador da obrigao, tenha institudo novos critrios de apurao ou processos de fiscalizao, ampliado os poderes de investigao das autoridades administrativas, ou outorgado ao crdito maiores garantias ou privilgios,
exceto, neste ltimo caso,

lanados por perodos
para o efeito de atribuir responsabilidade tributria a terceiros. 2 O disposto neste artigo no se aplica aos
impostos
certos de tempo, desde que a respectiva lei fixe expressamente a data em que o fato gerador se considera ocorrido.
ART. 144, CAPUT Ex.: lei de 2009 diz que o IR deve ser cobrado na alquota de 15% e, no pago, h multa de 20%. A pessoa realiza o FG em 2010 e no faz o
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pagamento do imposto. O que acontece? Vem uma lei ainda em 2010 e, portanto, depois do FG que revoga a lei de 2009, para dizer que, a partir de agora, a alquota do imposto ser de 20% e a multa, de 15%. Temos o lanamento tributrio em 2011. Qual alquota de Ir a Administrao vai exigir e qual a multa?
Lei 2009 IR 15% Multa 20%
FG 2010 No pago
Lei 2010 IR 20% Multa 15%
Laname nto 2011 IR 15% Multa 15%
Neste caso, no aplico multa de 20%. Tenho uma multa posterior mais benfica. Esta ser aplicada:
Art. 106. A lei aplica-se a ato ou fato pretrito: II - tratando-se de ato no definitivamente julgado: c) quando lhe comine penalidade menos severa que a prevista na lei vigente ao tempo da sua prtica.
Em relao ao imposto, aplico a lei vigente na poca do FG.
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Se a lei de 2010 diz que o IR de 10%, a alquota aplicvel continua a ser de 15%. Tributo no retroage, mesmo que pior ou melhor. A lei pode ser aplicada mesmo j estando revogada a ultratividade da lei tributria. A lei continua com vigor, mesmo aps sua revogao. A lei tem fora impositiva, mesmo depois de sua revogao.
ART. 144, 1 Relativiza a regra do caput. Existem casos de retroatividade da lei nova. Lei 2009 FG 2010 Lei 2010 Revoga a lei de 2009 Lanamento 2011
Existem alguns casos em que aplico, ao lanamento, a lei de 2010 a lei retroage. Em nenhum dos casos, estou falando de tributo. As leis que podem retroagir, segundo a doutrina, so normas procedimentais. Quais casos so esses? Basicamente, so 2 casos: Hipteses de leis que aumentem as garantias e privilgios do Crdito Tributrio.
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Ex.: lei que amplia a preferncia de crdito tributrio na falncia (exemplo hipottico). Esta lei aumenta os privilgios do crdito tributrio e pode ser aplicada retroativamente. Ao lado desse exemplo, h um exemplo real das leis que aumentem os poderes de fiscalizao: Casos de leis que ampliem os poderes de fiscalizao da Administrao. Ex. da quebra de sigilo bancrio, muito em voga no STJ e STF. Este tema aplica-se s 3 esferas (Federal, Estadual e Municipal). Lei 4.595/64, art. 38 tnhamos que a quebra somente era possvel diante de autorizao judicial. A administrao at poderia ter acesso aos seus dados bancrios, mas submetida autorizao judicial. Essa lei foi alterada pela lei 8.021/90, que estabeleceu que possvel a quebra sem autorizao judicial diante de 1 condio: de que houvesse um procedimento administrativo em curso o sujeito passivo estava sendo fiscalizado e, sendo fiscalizado, a administrao ficou meio desconfiada ele parecia ser mais rico do que contava para a administrao. Esta podia, segundo o artigo 8 da nova lei, pedir a quebra de sigilo. Procedimento em curso + Incompatibilidade entre declarao e fatos LC 105/2001 revogou a lei 4.595/64 e estabeleceu em seus artigos 5 e 6 duas possibilidades de quebra de sigilo sem autorizao judicial. Que possibilidades so essas?
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Art. 5: quebra de sigilo pelo envio de informes mensais Receita Federal. S se aplica esfera da Unio. O banco vai enviar mensalmente algumas informaes Receita Federal, relativas sua movimentao financeira. Mas essa obrigao do banco s aparece a partir de determinado limite de movimentao financeira: PJ: R$ 10.000,00 PF: R$ 5.000,00 L na frente, a Receita cruza esses dados com sua declarao de IR. Uma segunda modalidade aquela em que ns precisamos da existncia de um procedimento de fiscalizao ou de um processo administrativo. No curso desse processo, a Administrao tem uma justificativa para pedir a quebra. Essa possibilidade se aplica a todas as esferas de fiscalizao: Unio, Estados, DF e Municpios. Esse o histrico legislativo. Diante disso, temos 2 discusses jurisprudenciais: Debate mais geral, relativo constitucionalidade da quebra SEM autorizao judicial. A fazenda pode quebrara o sigilo sem autorizao? Possibilidade de retroatividade da LC 105/2001. A possibilidade de quebra s veio em 2001, mas posso aplic-la a FG anteriores LC? O 144 j d a resposta. Bem definido no STJ. Est com repercusso geral no STF.
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a) 1 debate: constitucionalidade da quebra constitucionalidade da LC 105/01 2 pontos de vista: da Fazenda e dos contribuintes. Contribuintes Quebra inconstitucional, por ofender o artigo 5, X e XII, dispositivos que garantem o -direito intimidade e - ao sigilo de dados, que s podem ser afastados diante de autorizao do PJ. So direitos fundamentais. Fazenda - A lei constitucional, porque, com a quebra do sigilo, temos a realizao do princpio da capacidade contributiva. CF 145, 1. - No h quebra do sigilo e, portanto, no h ofensa a nenhum dos direitos. No h quebra, mas sim mera transferncia do sigilo, porque aqueles dados vo ficar em sigilo fiscal, a Fazenda no vai sair contando para todo mundo o que voc fez com seu dinheiro. CTN 198.
tero carter pessoal
CF, Art. 145, 1 - Sempre que possvel, os
e sero graduados segundo a capacidade econmica do contribuinte, facultado
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administrao tributria, especialmente para conferir efetividade a esses objetivos, identificar, respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, o patrimnio, os rendimentos e as atividades econmicas do contribuinte.
O que o 145, 1 diz? Para realizar a capacidade contributiva, a Administrao pode identificar o patrimnio, rendas e capacidade do contribuinte, desde que respeitados os direitos individuais. Fao isso nos termos da LC. No h ofensa CF. No STF, h repercusses gerais. A orientao do STF estava sendo pela constitucionalidade at dezembro/2010. Porm, no dia 15/dezembro/2010, que parecia estar se consolidando no STF, foi alterada, mas no 1 posio definitiva (apesar de que ocorreu com a falta de Barbosa do julgamento). Notcia no Valor em 15/12/2010. Deciso de 5X4. RE 389.808.
b) 2 debate: retroatividade da LC 105/01 STJ as decises so favorveis e aparecem sempre no contexto do cruzamento de dados da CPMF com o OR. STF Repercusso Geral reconhecida.
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CPMF
1964 2001 Lei 4595 Lei 10.174
1990 2001 Lei 8021 Lei 9311
1996
LC 105
FG/BC A Adm. tinha acesso aos dados, sabia quanto o contribuinte movimentava. Vigorava a lei 4595/64, que somente possibilitava o acesso aos dados mediante autorizao judicial, e a Lei 8.021/90, que dizia que o acesso aos dados poderia ocorrer no contexto de um procedimento de fiscalizao. O legislador previra no artigo 11, 3, da Lei 9.311, uma proibio quanto utilizao dos dados. LC 105 permite a quebra de sigilo, o acesso aos dados sem autorizao judicial. Diante disso, temos reflexo na legislao da CPMF, que alterada pela Lei 10.174/2001, que alterou o 3, dizendo que poder haver o cruzamento de dados da CPMF com outros tributos. Ex. clssico: IR.
Ex.: FG IR no ano 2.000. O cruzamento no era permitido.
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Em 2002, temos uma fiscalizao relativa a esse fato gerador. Neste procedimento de fiscalizao, a Receita poder fazer o cruzamento de dados? Lembre que a autorizao s veio em 2001, depois do FG. No STJ, a jurisprudncia j est consolidada:SIM, poder haver a retroao dessa autorizao que a Receita tem para cruzar os dados da CPMF com o IR. O fundamento do STJ est no 144, 1, do CTN.
Art. 144, 1 Aplica-se ao lanamento a legislao que, posteriormente ocorrncia do fato gerador da obrigao, tenha institudo novos critrios de apurao ou processos de fiscalizao, ampliado os poderes de investigao das autoridades administrativas, ou outorgado ao crdito maiores garantias ou privilgios, terceiros.
exceto, neste ltimo caso, para o efeito de atribuir responsabilidade tributria a
Isso no ofende o Princpio da Irretroatividade. No, o princpio da irretroatividade aplica-se a leis que tratem de tributos criao, modificao ou majorao. Ento, o princpio da irretroatividade no aplicado de uma forma indiscriminada no Direito Tributrio. Somente no retroagem as leis que tratem de majorao, criao ou modificao de tributos. Essa lei uma lei simplesmente procedimental, no lei de direito material. Apenas disciplina os poderes de investigao da autoridade administrativa. Entendimento consolidado no STJ, fundamento no art. 144, 1. No STF, houve reconhecimento de repercusso geral em 11/outubro/2009. No trata da constitucionalidade, da retroao, mas
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da possibilidade de tratar essa lei como procedimental ou de direito material. RE 601.314. Para completar o estudo, veja o 2:
Art. 144, 2 O disposto neste artigo no se aplica aos impostos lanados por perodos certos de tempo, desde que a respectiva lei fixe expressamente a data em que o fato gerador se considera ocorrido.
O que ele quer dizer? No devemos aplicar a regra do caput no tributos lanados por perodos certos de tempo. uma exceo regra do caput do 144. O caput diz que, por ocasio do lanamento, aplico a lei vigente poca do fato gerador. O 2 traz uma situao em que esta regra no se aplica. No se aplica em quais casos? No se aplica em relao aos impostos lanados por perodos certos de tempo. Ex.: IPTU lanamento se refere ao ano todo. Tem em vista a propriedade de imvel localizado na zona urbana. O administrador estabelece, como fico, que o FG ocorre todo 1/janeiro. um tributo lanado pelo perodo de 1 ano. A bem da verdade, realizo o fato gerador do IPTU a todo momento, enquanto proprietrio do imvel. Se o IPTU foi lanado em janeiro, considerando uma alquota mais baixa e, em maro aumentada a alquota. Pode-se cobrar essa nova alquota. Isso no possvel porque a lei estabelece quando ocorre o fato gerador, o qual deve ser considerado no lanamento tributrio.
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b2) Art. 148, CTN Trata de arbitramento de BC pela autoridade administrativa, BC eleita, determinada pelo Sujeito Passivo. A administrao olha para essa BC e entende que ela no merece f, que uma BC que parece ser falsa. Diante disso, a autoridade fixa uma nova BC e cobra o tributo considerando esta BC. o arbitramento. O arbitramento deve observar um processo regular, no no chute, a Administrao tem de dizer de onde tirou o novo valor e, nesse processo, fica garantido ao contribuinte o contraditrio tanto na esfera administrativa quanto judicial.
O arbitramento no constitui modalidade de lanamento, mas simples meio de determinar a base de clculo do tributo:
Art. 148. Quando o clculo do tributo tenha por base, ou tome em considerao, o valor ou o preo de bens, direitos, servios ou atos jurdicos, a autoridade lanadora, mediante processo regular, arbitrar aquele valor ou preo, sempre que sejam omissos ou no meream f as declaraes ou os esclarecimentos prestados, ou os documentos expedidos pelo sujeito passivo ou pelo terceiro legalmente obrigado, ressalvada, em caso de contestao, avaliao contraditria, administrativa ou judicial.
Smula do STJ relacionada com o artigo 148. Ela trata do regime de pauta Fiscal. Aqui, importante saber diferenciar arbitramento de BC em relao Pauta Fiscal.
(ICMS)
(ICMS) BC na Subst.
Arbitramento
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Pauta Fiscal Ilegal O regime de Pauta Fiscal representa a fixao de forma arbitrria da BC pela Administrao e, nessa fixao arbitrria, a no observncia da Pauta instaura uma presuno de fraude contra o SP. Se o SP ignorar a pauta fiscal, ele est agindo de forma fraudulenta.
Tributria Legal Cervejaria recolhe antecipadamente o ICMS venda para os distribuidores. Legal Desconsiderao da BC eleita pelo SP, por esta BC no merecer f.
A cervejaria processo regular considera um FG apurao da nova presumido e uma BC BC presumida. * contraditrio. Esta presuno feita nos termos da LC 87/96. Considera o custo da operao, margem de lucro, frete. No uma presuno aleatria, realizada nos termos da lei.
STJ smula 431 ilegal a cobrana de ICMS com base no valor da mercadoria submetido ao regime de pauta fiscal.
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Com isso, terminamos as regras gerais relativas ao Lanamento Tributrio.
C) MODALIDADES DE LANAMENTO Lanamento de Ofcio CTN 149 Lanamento por Declarao/Misto CTN 147 Lanamento por Homologao CTN 150
Essas modalidades se diferenciam, em primeiro lugar, pelo grau de participao do SP. Lanamento de ofcio: o sujeito no participa de nada; feito com base exclusivamente nos dados colhidos pela Administrao. Lanamento por Declarao/misto, o sujeito participa um pouco e a Administrao outro tanto. Lanamento por Homologao: o SP participa muito.
C1) LANAMENTO POR DECLARAO/MISTO CTN 147
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O SP realiza o FG e nasce, para ele, uma obrigao acessria, que se refere ao dever do SP entregar uma declarao para a Administrao. Essa declarao ter uma informao ftica essencial ao lanamento. A autoridade administrativa, num dado momento, vai fazer o lanamento com base nessa informao contida na declarao. O SP recebe a intimao e realiza o pagamento. Ex.: Taxa do Lixo, em SP. Pode acontecer casos de retificao da declarao, que pode ser feita tanto pelo SP quanto pelo SA. Se feita pelo SP, a retificao tem que ser realizada antes do lanamento, porque, uma vez que o lanamento foi feito, resta ao contribuinte impugnar o lanamento. Se essa retificao resultar em diminuio do tributo, deve haver, por parte do SP, a comprovao do erro. De outro lado, a retificao pode ser feita pelo SA, de ofcio e, ao retificar de ofcio, a Administrao est autorizada a fazer isso diante de um erro evidente. Tudo isso est no artigo 147:
Lanamento por Declarao / Lanamento Misto:
Art. 147. O lanamento efetuado com base na declarao do sujeito passivo ou de terceiro, quando um ou outro, na forma da legislao tributria, presta autoridade administrativa informaes sobre matria de fato, indispensveis sua efetivao.
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1 A retificao da declarao por iniciativa do prprio declarante, quando vise a reduzir ou a excluir tributo, s admissvel mediante comprovao do erro em que se funde, e antes de notificado o lanamento.
2 Os erros contidos na declarao e apurveis pelo seu exame (erro evidente) sero retificados de ofcio pela autoridade administrativa a que competir a reviso daquela.
C2) LANAMENTO POR HOMOLOGAO CTN 150 o mais importante e um dos temas mais relevantes do Direito Tributrio. Genericamente, o 150 diz: SP realiza um FG do tributo e tem nascimento uma obrigao tributria principal relativa ao dever do SP de efetivar o pagamento do tributo. Este pagamento ser um pagamento antecipado (sem prvio exame da autoridade administrativa), ser feito sem que a Administrao diga nada. O SP que define BC, aplica a alquota e realiza o pagamento, tudo sem interveno da autoridade administrativa. um pagamento precrio, incapaz de extinguir o crdito tributrio, pois fica submetido fiscalizao da Administrao. Como resultado da fiscalizao, podemos ter 2 coisas: concordncia da Administrao quanto ao pagamento realizado ou no concordncia. Essa fiscalizao deve ser realizada no prazo de 5 anos a contar do FG. Se a Administrao concorda com o pagamento, o resultado ser a homologao deste pagamento e, com a homologao, a extino do crdito tributrio. A homologao pode ser tcita ou expressa. A homologao tcita
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representa o silncio da Administrao pelo prazo de 5 anos. A homologao expressa decorre de uma manifestao da Administrao, dentro do prazo de 5 anos. O problema est nos casos de no concordncia, nas situaes em que a Administrao olha para o pagamento e diz que ele foi insuficiente ou no existe. Neste caso de no concordncia pela Administrao, teremos tributo devido; o resultado disso ser a cobrana desse mesmo tributo devido. A questo que se coloca : vai ter a cobrana do tributo devido, mas precisamos saber como vai haver essa cobrana (qual o instrumento que a Administrao utilizar para apurao do tributo devido) e qual o prazo para recolhimento do tributo. Acontece que a resposta a estas 2 perguntas depende da extenso da atividade do SP. Depende, portanto, de quanto o SP participa do lanamento tributrio. Qual o papel dele no lanamento por homologao? Qual a importncia da sua atividade? No concordncia Cobrana
Como? Prazo? Nesse caso, temos 2 hipteses de extenso da atividade do SP: Literalidade do CTN 150 De forma mais sofisticada, que extrapola a literalidade do CTN 150 a hiptese mais comum.
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1 Caso Lanamento por homologao nos termos da literalidade do CTN 150. Teremos SP que realiza o FG e, por realizar o FG, tem o dever de fazer o pagamento antecipado. Este pagamento antecipado fica sujeito fiscalizao. Esta fiscalizao tem que ser realizada no prazo de 5 anos. Se a Administrao percebe que o pagamento foi insuficiente ou inexistente, o resultado , naturalmente, a cobrana do tributo. 1 Pergunta: Como essa cobrana ser realizada? A cobrana ser realizada pela via administrativa e o pressuposto a constituio do crdito tributrio. A administrao deve formalizar esse direito de cobrana, instrumentalizar numa linguagem esse direito de cobrana. Primeiro, a Administrao vai realizar a constituio do crdito, por meio do lanamento tributrio e, depois, far a cobrana pela via administrativa. Neste caso, ser um lanamento de ofcio, feito por iniciativa exclusiva da Administrao.
Art. 149. O lanamento efetuado e revisto de ofcio pela autoridade administrativa nos seguintes casos: V - quando se comprove omisso ou inexatido, por parte da pessoa legalmente obrigada, no exerccio da atividade a que se refere o artigo seguinte;
Art. 150. O lanamento por homologao, que ocorre quanto aos tributos cuja legislao atribua ao sujeito passivo o dever de antecipar o pagamento sem prvio exame da autoridade administrativa, opera-se pelo ato em que a referida autoridade, tomando conhecimento da atividade assim exercida pelo obrigado, expressamente a homologa.
2 Pergunta: Quando essa cobrana ser realizada?
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O prazo ser de decadncia (para lanar). Atentar ao entendimento do STJ: nos tributos lanados por homologao, o prazo de decadncia pode ter fundamento no artigo 150, 4, ou 173, I. Como saber quando aplico um ou outro? Analisar as variveis pagamento e a existncia de fraude.
Se tivermos um tributo lanado por homologao (literalidade do 150), e

se houve pagamento, o prazo que ser aplicado ser o do 150, 4.
Se Se
tive o tributo lanado por homologao, mas no houve nenhum pagamento, ento ns vamos aplicar o prazo do artigo 173, I. houve fraude, o prazo sempre o prazo sempre ser o do 173, I, independentemente da existncia de pagamento. O fato de haver fraude supera o fato de haver pagamento. O STJ afasta a aplicao cumulativa dos prazos: ou aplica um, ou aplica outro. No aplica conjuntamente. E o que dizem esses dispositivos? Art. 150, 4: Pagamento + inexistncia de fraude 5 anos, contados do FG Esse prazo de 5 anos um prazo para fiscalizar a ao do contribuinte e, eventualmente, lanar a diferena. Ex.: FG maio/2007
Homologao Tcita:
Decadncia maio/2012
Art. 150, 4 Se a lei no fixar prazo a homologao, ser ele de 5 anos, a contar da ocorrncia do fato gerador; expirado esse prazo sem que a Fazenda Pblica se tenha pronunciado, considera-se
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homologado o lanamento e definitivamente extinto o crdito, salvo se comprovada a ocorrncia de dolo, fraude ou simulao.
Art. 173, I: No pagamento e/ou fraude Diz que o prazo de 5 anos contado do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado.
Art. 173. O direito de a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio extingue-se aps 5 (5) anos, contados:
I - do primeiro dia (til) do (fato gerador) exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado (Tributos lanados de Ofcio e Tributos lanados por Declarao);
Imagine situao em que o SP realiza FG em maio/2007 e no faz o pagamento antecipado. Ele deveria ter feito esse pagamento at 10/junho/2007 esta a data de vencimento do tributo. Se ele no faz o pagamento, a partir do dia 11, a Administrao j pode cobrar o tributo. Neste caso, o lanamento poderia j ser efetuado em 2007. Porm, a decadncia s comea a correr no primeiro dia do exerccio seguinte a 2007 - a Administrao ganha de canja o tempo entre junho e dezembro/2007. Portanto, a decadncia se aperfeioa em 1/janeiro/2013, j que o prazo comeou a correr em 2008. O lanamento, assim, deve ser feito at 31/12/2012.
2 Caso Lanamento por homologao mais sofisticado
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Geralmente, o que ocorre na prtica do Direito Tributrio. Por realizar o FG, nascem 2 obrigaes tributrias: uma OT Acessria e uma OT Principal. A OT Acessria o dever do SP entregar uma declarao Administrao. A OT Principal o dever de fazer o pagamento antecipado do tributo. Nessa declarao, o SP vai dizer que realizou o FG e quanto deve de tributo. Na seqncia, far o pagamento do valor declarado. Este pagamento precrio, sujeito fiscalizao, que abranger as 2 atividades: a declarao, se verdadeira, e o pagamento. A fiscalizao deve ser feita em 5 anos contados do FG. A diferena est justamente na existncia da declarao, cuja relevncia que, sendo uma declarao correta, verdadeira, essa declarao resulta na constituio do crdito tributrio (porque identifica o FG e todos os elementos da relao jurdico-tributria) e, ao fazer isso, essa declarao correta/verdadeira, dispensa o lanamento. A figura do lanamento passa a ser desnecessria.
STJ smula 436 A entrega de declarao pelo contribuinte reconhecendo dbito fiscal constitui o crdito tributrio, dispensada qualquer outra providncia por parte do fisco.
Esta smula viola o 142 do CTN (privatividade do lanamento)?
Art. 142. Compete privativamente autoridade administrativa constituir o crdito tributrio pelo lanamento, assim entendido o procedimento administrativo tendente a
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verificar a ocorrncia do fato gerador da obrigao correspondente, determinar a matria tributvel, calcular o montante do tributo devido, identificar o sujeito passivo e, sendo caso, propor a aplicao da penalidade cabvel. Pargrafo nico. A atividade administrativa de lanamento vinculada e obrigatria, sob pena de responsabilidade funcional.
O artigo est dizendo que atividade de lanamento tributrio da Administrao. No ofende porque tanto o lanamento quando a declarao do SP se encaixa no gnero CONSTITUIO DO CRDITO TRIBUTRIO, que pode ocorrer pela via do Lanamento ou por declarao do SP. O que privativo o lanamento, no a constituio do crdito tributrio. Conseqncias do no pagamento ou pagamento inferior ao declarado: cobrana da diferena. Ento, de novo temos que responder s 2 perguntas: como e em qual prazo a cobrana ser efetuada. A hiptese que estamos analisando : declarao correta + pagamento insuficiente / falta de pagamento. 1 Pergunta: Como essa cobrana ser realizada? A declarao correta constitui o crdito tributrio e, portanto, o lanamento est dispensado. FG no pagamento cobrana judicial. CT Cobrana administrativa no pagamento
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O SP realizou o FG e no fez o pagamento, s que entre a realizao do FG e o no pagamento, o prprio SP constituiu o CT pela declarao. Se o prprio SP constituiu o crdito pela declarao, no h cobrana administrativa, partimos direto para a via judicial (Execuo fiscal). Para tanto, as medidas preparatrias so: Incluso do dbito em dvida ativa Emisso da CDA Ajuizamento da Execuo Fiscal A dvida ser diretamente inscrita em dvida ativa sem necessidade de etapa administrativa (lanamento), porque a declarao j instrumento hbil constituio do crdito tributrio. 2 Pergunta: Quando essa cobrana ser realizada? Prazo para cobrana judicial prazo de prescrio. No me preocupo mais com prazo de decadncia, porque o crdito j est constitudo. O prazo de prescrio tambm de 5 anos, porm contados do vencimento do tributo. Lembre que isso no caso da declarao correta. E na hiptese de declarao incorreta/falsa? Teramos o seguinte: SP realiza o FG e, por realiz-lo, sabe que deveria pagar R$ 10.000,00 de tributo. Como posso forjar a Administrao? Vou forjar a declarao, porque sou eu mesmo que fao. Vou declarar que recebi R$ 4.000,00. Fao o pagamento deste valor. Este pagamento no extingue o crdito, fica sujeito fiscalizao. No curso da fiscalizao, a Administrao descobre que a declarao falsa e o pagamento, insuficiente. Haver, naturalmente, a cobrana da diferena do tributo.
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Como a cobrana ser feita? A cobrana ser feita administrativamente, precedida de lanamento. Neste caso, haver lanamento de ofcio, com fundamento no 149, V, do CTN.
Em qual prazo a cobrana ser feita? No lanamento de ofcio, o prazo aplicado de decadncia, porque se trata da necessidade de lanar. Em regra, aplico o 173, I, porque, em regra, so situaes em que se verifica fraude do SP. Parnteses: se o SP prova que no agiu com fraude, aplica-se o prazo do 150, 4.
Consolidao
Interpretao do STJ quanto decadncia nos tributos lanados por homologao Tese superada: 5+5 Lanamento por homologao de ofcio. Segundo essa tese, a Administrao teria o prazo de 5 anos a contar do FG para fiscalizar a existncia ou no de pagamento. Ao trmino desse prazo de 5 anos para fiscalizar, tem incio novo prazo de 5 anos para a Administrao lanar, eventualmente, o valor do tributo devido que ela apurou na fiscalizao. O STJ dizia que haveria aplicao cumulativa do 150, 4, com o 173, I. O STJ dizia que o 150, 4, tratava do prazo que a administrao tem para fiscalizar. no pagamento lanamento
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Hoje, o STJ diz: Ou voc aplica o 150, 4, ou o 173, I. Impossvel aplicao cumulativa. O que define a aplicao de um e outro?
150, 4: pagamento + inexistncia de fraude 173, I: ausncia de pagamento e/ou existncia de fraude.
Relao entre casos e perguntas Caso 1/2 1 Caso: Pagamento parcial Como? Cobrana administrativa + lanamento de ofcio 149, I Prazo? Decadncia 150, 4, desde que inexista fraude.
1 Caso: Cobrana Decadncia Ausncia de administrativa Pagamento + lanamento 173, I de ofcio 149, V INCABVEL Espontnea Denncia 2 Caso: Declarao Cobrana judicial Prescrio 174
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STJ smula 360 O benefcio da denncia espontnea no se aplica aos tributos sujeitos a lanamento por homologao regularmente declarados, mas pagos a destempo.
Correta Pagamento menor/ Pagamento =/=
5 anos DA CDA conhtados do Smula 436, recolhimento STJ
2 Caso: Declarao Incorreta Pagamento menor/ Pagamento =/=
Cobrana administrativa precedida de lanamento de ofcio 149, V
Decadncia 173, I (fraude) 150, 4 (prova de inexistncia de fraude)
C3) LANAMENTO DE OFCIO CTN 149 Feito por iniciativa exclusiva da Administrao, considerando as informaes obtidas/colhidas por ela. No caput do 149 existe competncia para a Administrao tributria, de um lado, realizar o lanamento de ofcio, e, de outro para realizar uma reviso de ofcio de outro lanamento. O caput prev 2 possibilidades para a Administrao.
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Art. 149. O lanamento efetuado e revisto de ofcio pela autoridade administrativa nos seguintes casos:
REVISO DE OFCIO Somente possvel diante das hipteses taxativas do artigo 149 do CTN. Deve ser realizada dentro do prazo de decadncia. Esta determinao est no prprio 149, nico.
Art. 149, Pargrafo nico. A reviso do lanamento s pode ser iniciada enquanto no extinto o direito da Fazenda Pblica.
O 149 traz 3 casos de reviso de ofcio: Inciso I: sempre que a lei determinar; Inciso VIII: Inciso IX: problema com o lanamento anterior
VIII - quando deva ser apreciado fato no conhecido ou no provado por ocasio do lanamento anterior;
Ex.: no ficou provado que o SP sonegou o IR, mas posteriormente, aps investigaes, prova a sonegao. Mas tem de estar dentro do prazo de decadncia.
IX - quando se comprove que, no lanamento anterior, ocorreu fraude ou falta funcional da autoridade que o efetuou, ou omisso, pela mesma autoridade, de ato ou formalidade especial.
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A autoridade administrativa, propositalmente, fechou os olhos. Neste caso, o lanamento pode ser revisto, dentro do prazo de decadncia.
LANAMENTO DE OFCIO Inciso V: lanamento de ofcio substitutivo do lanamento por homologao; Inciso VII: lanamento de ofcio nos casos em que o SP tenha agido com dolo, fraude ou simulao.
VII - quando se comprove que o sujeito passivo, ou terceiro em benefcio daquele, agiu com dolo, fraude ou simulao;
Trata dos casos em que o SP realiza EVASO FISCAL (nos concursos, tem aparecido muito Evaso X Eliso Fiscal).
Eliso Economia lcita de tributos Planejamento Tributrio
Evaso Economia ilcita de tributos (Ex. fraude lei) Atos ilcitos
Eluso Economia ilcita de tributos, no pela prtica de atos ilcitos, mas considerados ilcitos pelo Direito Civil (ex.: abuso de
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direito & simulao). So NJ nulos. A autoridade administrativa poder desconsiderar o NJ utilizado para promover esta economia ilcita dos tributos.Fundamento: 149, VII, CTN
Alterao no CTN com objetivo de restringir essa economia lcita de tributos. Foi a chamada norma geral anti-eliso, introduzida pela LC 104/2001, e est no 116, nico, do CTN. Diz que a autoridade administrativa pode desconsiderar atos e NJ praticados pelo SP, mesmo que esses atos e NJ sejam resultantes de uma economia lcita de tributos, para tributar de forma mais gravosa. Esta norma acaba gerando uma teoria muito utilizada pela Administrao, que a Teoria do Propsito Negocial.
Art. 116, Pargrafo nico. A autoridade administrativa poder desconsiderar atos ou negcios jurdicos praticados com a finalidade de dissimular a ocorrncia do fato gerador do tributo ou a natureza dos elementos constitutivos da obrigao tributria, observados os procedimentos a serem estabelecidos em lei ordinria. (Includo pela Lcp n 104, de 10.1.2001)
Na esfera federal, no h a possibilidade de desconsiderar planejamento tributrio, ato lcito para economia de tributos. TEORIA DO PROPSITO NEGOCIAL: Autoriza a Administrao a desconsiderar atos e negcios que no tivessem um motivo extra-tributrio. Motivo do negcio extra-societrio. Uma eliso sem motivo negocial gera a desconsiderao dos atos. Assim, a norma geral Anti-elisiva estaria nessas condies: planejamento tributrio fixando nica
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e exclusivamente a economia de tributos. A empresa se estrutura daquela forma com este nico objetivo, sem qualquer outro motivo extra-tributrio que justifique aquela estrutura. Essa empresa teve por objetivo dissimular o fato gerador. Essa norma no adianta muito para a Fazenda, porque no h lei que regulamente, no plano Federal. Na prtica, no funciona na medida em que falta lei para regulamentar a Norma Geral Anti-elisiva. ABUSO DE DIREITO Esta teoria justificaria, no contexto de um planejamento tributrio, a existncia de abuso de direito. Por conta deste abuso de direito, este planejamento fica viciado por atos ilcitos. O planejamento, que antes existia, se transforma em evaso e, sem problema, ser aplicado o art. 144, VII, CTN:
Art. 149. O lanamento efetuado e revisto de ofcio pela autoridade administrativa nos seguintes casos: VII - quando se comprove que o sujeito passivo, ou terceiro em benefcio daquele, agiu com dolo, fraude ou simulao;
Nos casos em que o contribuinte se organiza unicamente para economizar tributo, ele abusa do seu direito de auto-organizao. O contribuinte tem o direito de se organizar, mas esse direito deve ser exercido com um motivo negocial, extra-tributrio. Se ausente o motivo extra-tributrio, ento haver abuso de direito. Marco Aurlio Grecco livro Planejamento Tributrio. Assunto importantssimo para qualquer concurso para Procuradoria. 6) Reunir informaes sobre decadncia
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a) Lanamento por homologao: STJ No h aplicao cumulativa de dispositivos (Art. 150, 4 + 173, I) superao da tese 5+ 5 Casos de no constituio do CT pelo SP (casos de ausncia de declarao ou declarao incorreta) - 2 variveis: pagamento + fraude Se houve algum pagamento Nenhum pagamento 173, I art. 150, 4 (5 anos do FG)
Se houve fraude, independentemente da existncia de pagamento, o prazo o do 173, I
b) Lanamento de Ofcio & por Declarao Regra: 173, I (5 anos contados do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado).
c) Restante do artigo 173 C1) Inciso II Vcio formal A deciso que anula o auto de infrao por vcio formal causa de interrupo do prazo de decadncia. Isso d causa ao reincio do prazo de 5 anos para lanamento. Essa deciso pode ser administrativa ou judicial, mas DEFINITIVA. O vcio deve ser formal para interromper o prazo.
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Art. 173. O direito de a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio extingue-se aps 5 (5) anos, contados: II - da data em que se tornar definitiva a deciso que houver anulado, por vcio formal, o lanamento anteriormente efetuado.
C2) Pargrafo nico

Art. 173, Pargrafo nico. O direito a que se refere este artigo extingue-se definitivamente com o decurso do prazo nele previsto, contado da data em que tenha sido iniciada a constituio do crdito tributrio pela notificao, ao sujeito passivo, de qualquer medida preparatria indispensvel ao lanamento.
Olha, o direito de lanar, de a Administrao constituir o CT, fica extinto com o decurso do prazo de decadncia. Novidade: ...contado da data .... O Pargrafo nico est estabelecendo outro termo inicial para o prazo de decadncia diferente do 173, I. Significa que o Pargrafo diz, literalmente, que o prazo de decadncia tem incio com a notificao ao SP do incio da fiscalizao, porque o incio da fiscalizao uma medida preparatria do lanamento. Interpretao literal: FG maio/05 no pagamento Regra: 1/1/2006 5 anos do 1 dia do exerccio seguinte (173, I)
Resultado: 1/1/2011 decaiu. Ele poderia ter lanado at 31/12/2010 O Pargrafo nico est dizendo que pode a Administrao iniciar uma fiscalizao relativa ao FG no dia 10/11/2010. Em tese, ela teria s at o dia 31/12 para lanar. Porm, o P. nico diz que o incio resulta na interrupo da decadncia e, a partir Dal, a administrao teria + 5 anos para lanar.
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Veja que coisa boa: o prazo est quase acabando, mas iniciando a fiscalizao, o prazo reinicia. Exatamente porque um absurdo, a doutrina unnime diz que no bem assim: a aplicao do P. nico restrita a uma determinada situao. Vamos pegar o mesmo exemplo: FG maio/05 no pagamento Regra: 1/1/2006 5 anos do 1 dia do exerccio seguinte (173, I)
Resultado: 1/1/2011 decaiu. Ele poderia ter lanado at 31/12/2010 A doutrina diz: se, por acaso, a Administrao tributria for muito eficiente e comear a fiscalizao em novembro de 2005, e, portanto, antes do incio da decadncia (prazo contra ela), nesse caso esse incio de fiscalizao resulta numa antecipao do prazo de decadncia. O prazo que comearia em 1/01/2006, comearia em novembro/2005. Vamos antecipar o incio da decadncia. Concluso: o termo fixado no Pargrafo nico do artigo 173, do CTN, somente tem aplicao nos casos de incio da fiscalizao antes do incio da decadncia. Em 2007, porm, houve uma deciso do STJ contrria a esse entendimento. REsp 766.050 1 Seo. STJ diz que no concorda porque, em sua compreenso, o termo fixado no Pargrafo nico do artigo 173 sempre se aplica, independentemente de a fiscalizao ter sido iniciada ANTES ou DEPOIS do incio da decadncia. Fux reconheceu outra causa de interrupo da decadncia: o incio da fiscalizao mesmo aps o incio da decadncia.
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uma deciso absurda e, na prtica, a Administrao no se utiliza desse entendimento, mas pode passar a usar...
PROCESSUAL CIVIL. TRIBUTRIO. ISS. ALEGADA NULIDADE DO AUTO DE INFRAO. VALIDADE DA CDA. IMPOSTO SOBRE SERVIOS DE QUALQUER NATUREZA ISS. INSTITUIO FINANCEIRA.
ENQUADRAMENTO DE ATIVIDADE NA LISTA DE SERVIOS ANEXA AO DECRETO-LEI N 406/68. ANALOGIA. IMPOSSIBILIDADE. INTERPRETAO EXTENSIVA. POSSIBILIDADE. HONORRIOS
ADVOCATCIOS. FAZENDA PBLICA VENCIDA. FIXAO. OBSERVAO AOS LIMITES DO 3. DO ART. 20 DO CPC. IMPOSSIBILIDADE DE REVISO EM SEDE DE RECURSO ESPECIAL. REDISCUSSO DE MATRIA FTICO-PROBATRIA. SMULA 07 DO STJ. DECADNCIA DO DIREITO DE O FISCO CONSTITUIR O CRDITO TRIBUTRIO. INOCORRNCIA. ARTIGO 173, PARGRAFO NICO, DO CTN. 1. O Imposto sobre Servios regido pelo DL 406/68, cujo fato gerador a prestao de servio constante na lista anexa ao referido diploma legal, por empresa ou profissional autnomo, com ou sem estabelecimento fixo. 2. A lista de servios anexa ao Decreto-lei n. 406/68, para fins de incidncia do ISS sobre servios bancrios, taxativa, admitindo-se, contudo, uma leitura extensiva de cada item, no af de se enquadrar servios idnticos aos expressamente previstos (Precedente do STF: RE 361829/RJ, publicado no DJ de 24.02.2006; Precedentes do STJ: AgRg no Ag 770170/SC, publicado no DJ de 26.10.2006; e AgRg no Ag 577068/GO, publicado no DJ de 28.08.2006). 3. Entrementes, o exame do enquadramento das atividades
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desempenhadas pela instituio bancria na Lista de Servios anexa ao Decreto-Lei 406/68 demanda o reexame do contedo ftico probatrio dos autos, insindicvel ante a incidncia da Smula 7/STJ (Precedentes do STJ: AgRg no Ag 770170/SC, publicado no DJ de 26.10.2006; e REsp 445137/MG, publicado no DJ de 01.09.2006). 4. Deveras, a verificao do preenchimento dos requisitos em Certido de Dvida Ativa demanda exame de matria ftico-probatria, providncia invivel em sede de Recurso Especial (Smula 07/STJ). 5. Assentando a Corte Estadual que "na Certido de Dvida Ativa consta o nome do devedor, seu endereo, o dbito com seu valor originrio, termo inicial, maneira de calcular juros de mora, com seu fundamento legal (Cdigo Tributrio Municipal, Lei n. 2141/94; 2517/97, 2628/98 e 2807/00) e a descrio de todos os acrscimos" e que "os demais requisitos podem ser observados nos autos de processo administrativo acostados aos autos de execuo em apenso, onde se verificam: a procedncia do dbito (ISSQN), o exerccio correspondente (01/12/1993 a 31/10/1998), data e nmero do Termo de Incio de Ao Fiscal, bem como do Auto de Infrao que originou o dbito", no cabe ao Superior Tribunal de Justia o reexame dessa
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inferncia. 6. Vencida a Fazenda Pblica, a fixao dos honorrios advocatcios no est adstrita aos limites percentuais de 10% e 20%, podendo ser adotado como base de clculo o valor dado causa ou condenao, nos termos do artigo 20, 4, do CPC (Precedentes: AgRg no AG 623.659/RJ, publicado no DJ de 06.06.2005; e AgRg no REsp 592.430/MG, publicado no DJ de 29.11.2004). 7. A reviso do critrio adotado pela Corte de origem, por eqidade, para a fixao dos honorrios, encontra bice na Smula 07, do STJ, e no entendimento sumulado do Pretrio Excelso: "Salvo limite legal, a fixao de honorrios de advogado, em complemento da condenao, depende das circunstncias da causa, no dando lugar a recurso extraordinrio" (Smula 389/STF). 8. O Cdigo Tributrio Nacional, ao dispor sobre a decadncia, causa extintiva do crdito tributrio, assim estabelece em seu artigo 173: "Art. 173. O direito de a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio extingue-se aps 5 (cinco) anos, contados: I - do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado;
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II - da data em que se tornar definitiva a deciso que houver anulado, por vcio formal, o lanamento anteriormente efetuado. Pargrafo nico. O direito a que se refere este artigo extingue-se definitivamente com o decurso do prazo nele previsto, contado da data em que tenha sido iniciada a constituio do crdito tributrio pela notificao, ao sujeito passivo, de qualquer medida preparatria indispensvel ao lanamento." 9. A decadncia ou caducidade, no mbito do Direito Tributrio, importa no perecimento do direito potestativo de o Fisco constituir o crdito tributrio pelo lanamento, e, consoante doutrina abalizada, encontra-se regulada por cinco regras jurdicas gerais e abstratas, quais sejam: (i) regra da decadncia do direito de lanar nos casos de tributos sujeitos ao lanamento de ofcio, ou nos casos dos tributos sujeitos ao lanamento por homologao em que o contribuinte no efetua o pagamento antecipado; (ii) regra da decadncia do direito de lanar nos casos em que notificado o contribuinte de medida preparatria do lanamento, em se tratando de tributos sujeitos a lanamento de ofcio ou de tributos sujeitos a lanamento por homologao em que inocorre o pagamento antecipado;
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(iii) regra da decadncia do direito de lanar nos casos dos tributos sujeitos a lanamento por homologao em que h parcial pagamento da exao devida; (iv) regra da decadncia do direito de lanar em que o pagamento antecipado se d com fraude, dolo ou simulao, ocorrendo notificao do contribuinte acerca de medida preparatria; e (v) regra da decadncia do direito de lanar perante anulao do lanamento anterior (In: Decadncia e Prescrio no Direito Tributrio, Eurico Marcos Diniz de Santi, 3 Ed., Max Limonad, pgs. 163/210). 10. Nada obstante, as aludidas regras decadenciais apresentam prazo qinqenal com dies a quo diversos. 11. Assim, conta-se do "do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado" (artigo 173, I, do CTN), o prazo qinqenal para o Fisco constituir o crdito tributrio (lanamento de ofcio), quando no prev a lei o pagamento antecipado da exao ou quando, a despeito da previso legal, o mesmo inocorre, sem a constatao de dolo, fraude ou simulao do contribuinte, bem como inexistindo notificao de qualquer medida preparatria por parte do Fisco. No particular,
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cumpre enfatizar que "o primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado" corresponde, iniludivelmente, ao primeiro dia do exerccio seguinte ocorrncia do fato imponvel, sendo inadmissvel a aplicao cumulativa dos prazos previstos nos artigos 150, 4, e 173, do CTN, em se tratando de tributos sujeitos a lanamento por homologao, a fim de configurar desarrazoado prazo decadencial decenal.
12. Por seu turno, nos casos em que inexiste dever de pagamento antecipado (tributos sujeitos a lanamento de ofcio) ou quando, existindo a aludida obrigao (tributos sujeitos a lanamento por homologao), h omisso do contribuinte na antecipao do pagamento, desde que inocorrentes quaisquer ilcitos (fraude, dolo ou simulao), tendo sido, contudo, notificado de medida preparatria indispensvel ao lanamento, fluindo o termo inicial do prazo decadencial da aludida notificao (artigo 173, pargrafo nico, do CTN), independentemente de ter sido a mesma realizada antes ou depois de iniciado o prazo do inciso I, do artigo 173, do CTN.
13. Por outro lado, a decadncia do direito de lanar do Fisco, em se tratando de tributo sujeito a lanamento por homologao, quando ocorre pagamento antecipado inferior ao efetivamente devido, sem que o contribuinte tenha incorrido em fraude, dolo ou simulao, nem sido notificado pelo Fisco de quaisquer medidas preparatrias, obedece a regra prevista na primeira parte do 4, do artigo 150, do Codex Tributrio, segundo o qual, se a lei no fixar prazo a homologao, ser ele de cinco anos, a contar da ocorrncia do fato gerador: "Neste caso, concorre a contagem do prazo para o Fisco homologar expressamente o pagamento antecipado, concomitantemente, com o prazo para o Fisco, no caso de no homologao, empreender o correspondente lanamento tributrio. Sendo assim, no termo final desse perodo, consolidam-se simultaneamente a homologao tcita, a perda do direito de homologar expressamente e, conseqentemente, a impossibilidade jurdica de lanar de ofcio" (In
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Decadncia e Prescrio no Direito Tributrio, Eurico Marcos Diniz de Santi, 3 Ed., Max Limonad , pg. 170). 14. A notificao do ilcito tributrio, medida indispensvel para justificar a realizao do ulterior lanamento, afigura-se como dies a quo do prazo decadencial qinqenal, em havendo pagamento antecipado efetuado com fraude, dolo ou simulao, regra que configura ampliao do lapso decadencial, in casu, reiniciado. Entrementes, "transcorridos cinco anos sem que a autoridade administrativa se pronuncie, produzindo a indigitada notificao formalizadora do ilcito, operar-se- ao mesmo tempo a decadncia do direito de lanar de ofcio, a decadncia do direito de constituir juridicamente o dolo, fraude ou simulao para os efeitos do art. 173, pargrafo nico, do CTN e a extino do crdito tributrio em razo da homologao tcita do pagamento antecipado" (Eurico Marcos Diniz de Santi, in obra citada, pg. 171). 15. Por fim, o artigo 173, II, do CTN, cuida da regra de decadncia do direito de a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio quando sobrevm deciso definitiva, judicial ou administrativa, que anula o lanamento anteriormente efetuado, em virtude da verificao de vcio formal. Neste caso, o marco decadencial inicia-se da data em que se tornar definitiva a aludida deciso anulatria. 16. In casu: (a) cuida-se de tributo sujeito a lanamento por homologao; (b) a obrigao ex lege de pagamento antecipado do ISSQN pelo contribuinte no restou adimplida, no que concerne aos fatos geradores ocorridos no perodo de dezembro de 1993 a outubro de 1998, consoante apurado pela Fazenda Pblica Municipal em sede de procedimento administrativo fiscal; (c) a notificao do sujeito passivo da lavratura do Termo de Incio da Ao Fiscal, medida preparatria indispensvel ao lanamento direto substitutivo, deu-se em 27.11.1998; (d) a instituio financeira no efetuou o recolhimento por considerar intributveis, pelo ISSQN, as atividades apontadas pelo Fisco; e (e) a constituio do crdito tributrio pertinente ocorreu em 01.09.1999. 17. Desta sorte, a regra decadencial aplicvel ao caso concreto a prevista no artigo 173, pargrafo nico, do Codex Tributrio, contando-se o prazo da data da notificao de medida preparatria indispensvel ao lanamento, o que sucedeu em 27.11.1998 (antes do transcurso de cinco anos da
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ocorrncia dos fatos imponveis apurados), donde se dessume a higidez dos crditos tributrios constitudos em 01.09.1999. 18. Recurso especial parcialmente conhecido e desprovido.
D) Smula Vinculante n 8 Inconstitucionalidade dos prazos previstos em leis ordinrias ou Decretosleis a decadncia Decadncia e Prescrio so normas de Lei Complementar, porque retratam normas gerais de Direito Tributrio. Art. 146, III, CR. No qualquer lei complementar que pode tratar desses prazos, mas lei especfica que tenha por objetivo veicular normas gerais de direito tributrio, so leis de alcance nacional. Lei Estadual, Lei municipal. A lei deve ser destinada a todos os entes da federao. Qual o objetivo de uma norma geral? Uniformizar alguns temas de direito tributrio. Tenho que ter uma uniformizao em relao a alguns temas, seno vira uma baguna. Imagine se cada ente entender diferentemente o que prescrio, decadncia, base de clculo... A SV tem por detrs dela especificamente a declarao de inconstitucionalidade dos artigos 45 e 46 da Lei 8.212/91. RE 559.943, j. 2008. O que esses dispositivos diziam? Diziam que os prazos de decadncia e prescrio para as contribuies da seguridade social seriam de 10 anos, portanto, em absoluta ofensa ao CTN, que define os prazos em 5 anos.
Smula Vinculante n 8 no coloquei na CF
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So inconstitucionais o pargrafo nico do artigo 5 do decreto-lei n 1.569/1977 e os artigos 45 e 46 da lei n 8.212/1991, que tratam de prescrio e decadncia de crdito tributrio.
Julgamento do RE 559.443: O STF, em 11/06/2008, se reuniu em sesso plenria para julgar a constitucionalidade dos dispositivos da Lei 8.212/91. O julgamento foi pela inconstitucionalidade. Porm, o julgamento dessa inconstitucionalidade gerou 2 problemas para o STF enfrentar: Como ficariam as cobranas em curso e que consideram o prazo de 10 anos? Como ficariam os valores recolhidos pelos contribuintes considerando o prazo de 10 anos? Esses contribuintes teriam direito restituio, j que o prazo inconstitucional? Essas questes justificaram a modulao de efeitos. Rel. Gilmar Mendes levantou questo de ordem sobre a modulao. Porm, aps a deciso sobre a inconstitucionalidade, os outros ministros tinham sado e, no dia seguinte, em 12/06/2008, houve o julgamento da modulao de efeitos: em relao s cobranas em curso, a deciso ter eficcia retroativa. Portanto, sero suspensas; em relao s cobranas feita no prazo de 10 anos, h uma ressalva. A restituio possvel, porm, os pedidos devem ter sido apresentados at a data de julgamento da inconstitucionalidade, ou seja, at o dia 11/06/2008.
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Isso um absurdo! Porque os contribuintes ficaram aguardando o julgamento. Foi uma deciso poltica, e isso consta do julgamento. Essa uma boa questo para o Concurso para Procurador federal. Disponveis, no material de apoio, a notcia e o julgamento.
5.2
CONSTITUIO DO CT PELO SP
a) Declarao Lanamento por Homologao (STJ) b) Declarao Exerccio de Compensao Tributria c) Depsito Integral Aes Preventivas (STJ)
A) DECLARAO LANAMENTO POR HOMOLOGAO (STJ) CTN 150 A evoluo desse instituto, acaba gerando uma forma mais sofisticada desse lanamento por homologao. O SP realiza o FG e tem nascimento 2 OT: 1 acessria e 1 principal. A OT Acessria o dever de declarar; a OT Principal o dever de pagar. Essa declarao, se realizada corretamente, resulta na constituio do CT. Se resulta na constituio do CT, quais so as conseqncias dessa declarao que constitui o CT? Dispensa do lanamento (Sm. 436, STJ). Com a dispensa do lanamento, tenho tambm a desconsiderao do prazo de decadncia. Se desconsidero o prazo de decadncia, minha preocupao com o prazo de prescrio: a partir da constituio do crdito, j possvel a cobrana
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judicial, a inscrio em DA, emisso da CDA e ajuizamento da execuo fiscal. Impossibilita a denncia espontnea (Sm. 360, STJ) B) DECLARAO EXERCCIO DE COMPENSAO TRIBUTRIA Art. 74, Lei 9.430/96 A compensao tributria representa o encontro de contas da Administrao com o SP, que tem um crdito com aquela. Ex.: tenho crdito de 3000 e COFINS a pagar de 5000. Necessria lei que autorize. No basta que voc tenha recolhido indevidamente o tributo para que voc possa compensar. Na esfera federal, essa lei a 9.430/96, que estabelece um procedimento muito parecido com o Lanamento por Homologao. O SP olha seus livros e apura um crdito, p.e., de IRPJ. Ele percebe que pode compensar esse crdito com um dbito de COFINS. Por sua conta e risco, o SP pode realizar a compensao. Para que realize a compensao, antes, deve entregar uma declarao de compensao, em que vai contar qual o crdito e qual o dbito. Essa compensao fica sujeita a homologao, concordncia da administrao, e essa homologao ir ocorrer no prazo de 5 anos da data da entrega da declarao de compensao. A administrao pode concordar ou no. Se considerar que o crdito de IR no existe e, portanto, a Administrao no homologar, ela diz para o SP fazer o pagamento do tributo COFINS. O SP pode discordar, dizer que o crdito existe e querer provar, por meio de uma Manifestao de Inconformidade, que um recurso administrativo. Se, com o resultado da Manifestao de Inconformidade ainda assim a Administrao disser que o crdito no
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existe, dir para o SP fazer o pagamento da COFINS. Se o SP no pagar a COFINS em aberto, ter o dbito inscrito em DA, inscrito em CDA e ajuizada a Execuo Fiscal. No houve o lanamento da COFINS nem precisar ter, porque a declarao de compensao constitui o crdito tributrio.
C) DEPSITO INTEGRAL AES PREVENTIVAS (STJ) Imagine que voc ir realizar o FG de um tributo do qual voc discorda, considera-o inconstitucional. Voc pode impetrar um MS preventivo, em que pleiteia a concesso de uma medida liminar. Se o juiz entende que no h fumus nem periculum, no concede a liminar. O que resta para o SP suspender a exigibilidade durante o trmite do MS? Ele pode fazer o depsito integral do tributo, que resulta na suspenso da exigibilidade do CT esto impedidas as medidas de cobrana (art. 151, II, CTN). Se o depsito impede a cobrana, a Administrao est liberada do dever de lanar? No, mesmo na vigncia do depsito, a Administrao permanece com o dever de lanar, porque a suspenso da exigibilidade impede a cobrana, que diferente de lanamento (causa de constituio do crdito, pressuposto para a cobrana). A administrao pode muito bem lanar para evitar a decadncia e exatamente essa a inteno do depsito. Imagine que o FG aconteceu em 2003 e apenas em 2011, 8 anos depois, que vem uma sentena denegatria da segurana. Significa dizer que o tributo devido. Se o juiz reconhece que o tributo devido e o valor j est depositado, vai falar para o contribuinte que o valor depositado vai ser convertido em renda da entidade tributante.
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Os contribuintes diziam: durante todo esse perodo, no houve lanamento, a Administrao permaneceu inerte. Apesar de o tributo ser devido, o valor no devido, porque a Administrao no lanou e no preveniu a decadncia, portanto, no pode ser convertido em renda. A questo chegou no STJ, que disse que o detalhe que o depsito uma causa de constituio do CT e, como tal, no h que se falar em lanamento, que fica dispensado, assim como no h que se falar em decadncia, porque o crdito j est constitudo pelo depsito integral. Assim, o STJ afasta as alegaes contra a decadncia. Equipara o depsito ao pagamento nos tributos lanados por homologao. MP RJ: O depsito causa de constituio do CT pelo SP. Portanto, dispensa o lanamento e qualquer considerao relativa ao prazo de decadncia.
SP realiza o FG, nasce a OT, linguagem constitui o CT (lanamento pela Administrao ou pelo SP). Se a Administrao que constitui, ela tem que se preocupar com o prazo de decadncia. Feita a cobrana administrativa e no realizado o pagamento, a Administrao tomar providncias para cobrana judicial: inscrio em DA emisso da CDA execuo judicial. Quando falamos em execuo judicial, temos que falar em PRESCRIO. Porm, o CTN prev algumas hipteses em que posso ter modificao do CT e a modificao do CT vai prejudicar a cobrana, o andamento que seria natural.
5.3
MODIFICAO DO CT
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a) Suspenso da exigibilidade do CT: art. 151, CTN b) Excluso do CT: art. 175, CTN c) Extino do CT: art. 156, CTN
5.3.1 SUSPENSO DA EXIGIBILIDADE DO CT: ART. 151, CTN Efeito: impossibilita a cobrana do crdito tributrio, tributo ou penalidade. Por que? O crdito tributrio no exigvel. Destacar 2 observaes importantes: Cobrana =/= Constituio do CT. Logo, a suspenso da exigibilidade, no impede a Constituio do CT; impede a cobrana. A suspenso da exigibilidade no afasta o cumprimento das OT Acessrias
Art. 111. Interpreta-se literalmente a legislao tributria que disponha sobre: I - suspenso ou excluso do crdito tributrio; Art. 151. Suspendem a exigibilidade do crdito tributrio: I - moratria; II - o depsito do seu montante integral;
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III - as reclamaes e os recursos, nos termos das leis reguladoras do processo tributrio administrativo; IV - a concesso de medida liminar em mandado de segurana. V a concesso de medida liminar ou de tutela antecipada, em outras espcies de ao judicial; (Includo pela Lcp n 104, de 10.1.2001) VI o parcelamento. (Includo pela Lcp n 104, de 10.1.2001) Pargrafo nico. O disposto neste artigo no dispensa o cumprimento das obrigaes assessrios dependentes da obrigao principal cujo crdito seja suspenso, ou dela conseqentes.
A) EFEITOS DA SUSPENSO DA EXIGIBILIDADE EM RELAO AOS PRAZOS DE PRESCRIO E DECADNCIA Momento de obteno da exigibilidade: antes ou depois da constituio do CT. Se antes Se depois nosso problema a decadncia nosso problema a prescrio
Exemplo de exigibilidade que adotaremos: liminar em MS. 1 Caso: Suspenso antes da constituio do CT Vou realizar o FG, j sei, e discordo do tributo. Posso impetrar um MS preventivo e pleitear a concesso de uma medida liminar para afastar o pagamento do tributo. O juiz entende que a liminar cabvel e concede a
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liminar. A concesso da liminar gera a suspenso da exigibilidade do CT (151, IV). Pode acontecer de a sentena denegatria, que cassa a liminar, ser proferida 8 anos depois do FG e, durante todo esse perodo, no houve lanamento. Diante dessa situao, o resultado ser a decadncia do direito de lanar. Essa uma tese reconhecida pelo STJ, com decises, inclusive, de 2011. Ento, genericamente, a suspenso da exigibilidade antes da constituio do CT no afeta a decadncia. Essa tese encontra 2 dificuldades prticas na sua aplicao: Em 1 lugar, temos que considerar a questo das obrigaes acessrias, que persistem. Em 2 lugar, ns devemos considerar a redao do artigo 7, III, da Lei 12.016/2009, Lei que agora disciplina o MS.
1 OT Acessrias persistem.
Posso pleitear um MS pedindo a suspenso de um tributo que vou gerar, ex. COFINS, tributo lanado por homologao e que existe o dever de declarar. Impetro o MS, obtenho a liminar, que gera a suspenso da exigibilidade do CT, diante do que no preciso fazer o pagamento. Mesmo assim, persiste minha OT Acessria de entregar a declarao (DCTF) do valor devido. Se a sentena denegatria, dizendo que o tributo devido, no cabe alegar a decadncia, porque a OT Acessria constitui o CT. Art. 7, III, Lei 12.016/09 A L MS d a possibilidade de o juiz condicionar a liminar ao depsito:
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Art. 7o Ao despachar a inicial, o juiz ordenar: III - que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando houver fundamento relevante e do ato impugnado puder resultar a ineficcia da medida, caso seja finalmente deferida, sendo facultado exigir do impetrante cauo, fiana ou depsito, com o objetivo de assegurar o ressarcimento pessoa jurdica.
Se isso acontece, o juiz concede a liminar para a suspenso da exigibilidade, mediante o depsito, aps 8 anos vem a sentena denegatria. Se no houve o lanamento, nesse caso tambm no seria cabvel falar em decadncia, porque, segundo o STJ, o depsito constitui o CT.
2 Caso: Suspenso antes da constituio do CT Lanamento, MS repressivo (120 dias), concesso da liminar, que resulta na suspenso da exigibilidade do CT (151, IV). Esta liminar impede a cobrana. No falo em decadncia, porque j houve o lanamento. Qual o efeito que ela tem em relao ao prazo de prescrio? Para responder a esta pergunta, devemos indagar especificamente em relao ao momento de obteno da liminar. Sei que foi depois da constituio do CT (Lanamento), mas foi antes ou depois do incio da prescrio? Aparte: quando se inicia o prazo de prescrio. Art. 174: 5 anos contados da constituio definitiva do CT. Significa dizer, em termos gerais, que o prazo de 5 anos deve ser contado a partir da imutabilidade do CT na esfera administrativa. Consideranto que foi constitudo pelo lanamento, quais as opes que se apresentam para o contribuinte?
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Pagar o tributo que est sendo exigido Impugnar Ou simplesmente ignorar o lanamento e no fazer nada.
O prazo que tem para tomar essa deciso de 30 dias. Se ele impugna, inicia-se o processo administrativo, cujo objetivo alterar o CT na esfera administrativa. Com a deciso final, teremos a imutabilidade na esfera administrativa, a partir do que comear a correr o prazo de prescrio, porque neste momento que ocorre a constituio definitiva do crdito tributrio. Se ele ignora o lanamento, no 31 dia, tenho a imutabilidade do CT na esfera administrativa.
1) Liminar antes da constituio definitiva: Voc recebe o lanamento e tem 30 dias para resolver o que fazer. Rapidamente, dentro do prazo, voc impetra o MS e pede a medida liminar e a obtm, antes do incio da prescrio, antes da constituio definitiva. Qual ser o efeito dessa medida liminar em relao ao prazo de prescrio? O que a liminar faz com o prazo de prescrio? A medida liminar posterga o incio do prazo prescricional, difere o incio da prescrio, para o momento de cassao da liminar, para o momento da retomada da exigibilidade. 2) Liminar depois da constituio definitiva:
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Lanamento, 30 dias, nada, prescrio inicia, impetra o MS e obtm a liminar. Qual o efeito desta liminar? Suspende o prazo de prescrio. At quando? At o momento em que a exigibilidade seja retomada, eventualmente, com a cassao da liminar. O prazo retoma seu curso. STJ. Resumo Suspenso da Exigibilidade na Decadncia e Prescrio Antes do CT Preocupao: Decadncia Efeito: nenhum, no afeta a decadncia. Significa que existe o dever de lanar, exatamente para prevenir a decadncia. Depois do CT Preocupao: Prescrio
da Antes da Depois Constituio constituio definitiva definitiva Prescrio tem seu incio postergado/ diferido para o momento do incio da exigibilidade Suspenso da prescrio, que j estava em curso
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2 dificuldades: OT Acessrias: resultam na constituio do CT - Art. 7, III, L. 12.016: condicionam a liminar ao depsito, que constitui o CT
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B) HIPTESES DE SUSPENSO DA EXIGIBILIDADE DO CT B.1) MORATRIA E PARCELAMENTO

Art. 151. Suspendem a exigibilidade do crdito tributrio: I - moratria;
Moratria: dilao do prazo de pagamento Parcelamento (LC 104/2001): pagamento parcelado do tributo + multa + juros modalidade de moratria. Contribuintes falavam que era semelhante denncia espontnea, ento no teria multa. O STJ disse que no, parcelamento diferente de denncia espontnea e tem multa. Parcelamento tem efeitos na esfea penal, especialmente o crimes contra a ordem tributria, os do artigo 1 da Lei 8.137/90, que exigem a supresso do tributo para configurao do crime. So crimes de resultado.
Art. 1 Constitui crime contra a ordem tributria suprimir ou reduzir tributo, ou contribuio social e qualquer acessrio, mediante as seguintes condutas: (Vide Lei n 9.964, de 10.4.2000)
O parcelamento suspende a pretenso punitiva do Estado, do ponto de vista do direito penal, porque um crime de resultado. Se voc est pagando, desaparece o elemento do crime que a supresso do tributo. Moratria Heternoma: prevista no artigo 152, I, b, CTN
Art. 152. A moratria somente pode ser concedida: I - em carter geral:
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O dispositivo diz que a Unio pode conceder moratria de tributo estadual ou municipal. Qual a condio para tanto? Que haja concesso simultnea aos tributos federais. Heternoma: concedida por um ente que no detm competncia tributria. Esta moratria heternoma no foi recepcionada pelo texto da CF, porque a CF/88 estabelece a isonomia entre os entes da federao, o equilbrio entre os entes da federao e a possibilidade de a Unio estabelecer esta moratria ofende essa autonomia, essa isonomia. B.2) DEPSITO INTEGRAL
Art. 151. Suspendem a exigibilidade do crdito tributrio: II - o depsito do seu montante integral;
Pode ser um depsito judicial ou administrativo. Depsito integral que suspende a exigibilidade do crdito. Porm, a simples existncia de um processo administrativo j gera a suspenso da exigibilidade. Faremos uma anlise focada em 3 questes: o Pontos relevantes relacionados ao depsito
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o Diferenciao deste depsito integral com o depsito recursal o Natureza do depsito, especialmente do ponto de vista judicial
b.2.1) Pontos Relevantes: Para o STJ, este depsito de um tributo lanado por homologao causa de constituio do crdito tributrio, especialmente em uma situao em que o crdito tributrio no est constitudo. O depsito por conta do artigo 7, III, da Lei 12.016/09, pode ser utilizado como cauo para a concesso de liminar em MS. Essa possibilidade de usar o depsito como cauo desvirtua o depsito do 151, II, porque este depsito uma faculdade do contribuinte e, como tal, este no pode ser obrigado a fazlo para que tenha a liminar concedida.
Art. 7 Ao despachar a inicial, o juiz ordenar:
o
III - que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando houver fundamento relevante e do ato impugnado puder resultar a ineficcia da medida, caso seja finalmente deferida, sendo facultado exigir do impetrante cauo, fiana ou depsito, com o objetivo de assegurar o ressarcimento pessoa jurdica.
facultado ao juiz exigir o depsito do contribuinte como cauo para obteno da liminar.
b.2.2) Depsito Integral X Depsito Recursal Depsito Integral: causa de suspenso de exigibilidade.
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Depsito Recursal: durante muito tempo, foi visto como condio de exigibilidade de recurso administrativo. Se houver lanamento, o contribuinte pode oferecer Impugnao, que d incio ao Processo Administrativo e suspende a exigibilidade. Desta impugnao, teremos uma deciso administrativa, que dir se voc tinha razo ou no em relao impugnao. Em face dela, o contribuinte pode oferecer um recurso, que, na esfera federal, o Recurso Voluntrio, pelo qual o contribuinte leva a discusso para o Tribunal Administrativo (CARF Conselho Administrativo de Recursos Fiscais), rgo bom para o contribuinte debater, por ser um rgo paritrio. Significa que h, em nmero igual, representantes da Fazenda e representantes dos Contribuintes. A chance de haver um julgamento imparcial muito maior. Durante muito tempo, a legislao exigia que, para interpor recurso voluntrio, o contribuinte deveria realizar um depsito recursal, um depsito como condio de admissibilidade do recurso, depsito equivalente a 30% do dbito. Inicialmente, esta era a nica exigncia. A legislao foi alterada para prever uma alternativa ao depsito: o arrolamento de bens (conta para a Administrao que voc tem bens para quitar o dbito). S quem tivesse recursos poderia ter acesso a essa esfera administrativa. Esse depsito recursal no tem nada a ver com o depsito do 151, II. Por conta dessa limitao da esfera administrativa, os contribuintes foram ao STF, que analisou a ADI 1.976, j. 2007, e decidiu que essas exigncias seriam inconstitucionais, por ofensa ao artigo 5, LV, CF:
Art. 5, LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;
Ofensa ao contraditrio e ampla defesa e isonomia, porque a exigncia diferenciava quem possua recursos financeiros para recorrer dos que no os possuam.
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Smula Vinculante n 21 inconstitucional a exigncia de depsito ou arrolamento prvios de dinheiro ou bens para admissibilidade de recurso administrativo.
diferente da SV 28:
Smula Vinculante n 28 inconstitucional a exigncia de depsito prvio como requisito de admissibilidade de ao judicial na qual se pretenda discutir a exigibilidade de crdito tributrio.
SV 21 diz respeito a depsito ou arrolamento prvios, em funo de um recurso administrativo. Origem da Smula: ADI 1.976. SV 28 diz que tambm inconstitucional o depsito prvio tambm como requisito de admissibilidade de uma ao judicial, cujo objeto seja discusso do crdito tributrio. Ex.: art. 38, Lei 6.830/80, LEF, que diz: a dvida ativa pode ser discutida judicialmente somente em execuo, na forma desta lei:
Art. 38 - A discusso judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica s admissvel em [embargos ] execuo, na forma desta Lei, salvo as hipteses de mandado de segurana, ao de repetio do indbito ou ao anulatria do ato declarativo da dvida, esta precedida do depsito preparatrio do valor do dbito, monetariamente corrigido e acrescido dos juros e multa de mora e demais encargos. Pargrafo nico - A propositura, pelo contribuinte, da ao prevista neste artigo importa em renncia ao poder de recorrer na esfera administrativa e desistncia do recurso acaso interposto.
Essa exigncia seria inconstitucional, segundo a SV 28. =/= art.
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7, III, Lei 12.016/09 Este condiciona a concesso da liminar no MS realizao do depsito. Aqui, no h limitao do acesso ao PJ, mas de obteno da liminar. No se condiciona o MS, mas a liminar.
b.2.3) Natureza do Depsito Judicial MS + Liminar No concede Depsito Integral
Se o contribuinte vir a precisar do dinheiro no futuro, pode a qualquer momento, sem anuncia da Fazenda, levantar o dinheiro? Pode pedir a reverso do depsito? O STJ diz que o depsito se apresenta como uma faculdade do contribuinte. Ele no obrigado a fazer o depsito, faz se quiser. Contudo, o depsito, uma vez realizado, exercida a faculdade, ele assume uma natureza dplice: a um s tempo, vai servir para suspender a exigibilidade e para garantir o dbito tributrio (assume a natureza de garantia para o fisco). uma garantia de no cobrana, do contribuinte; e uma garantia material relativa ao dbito, da Fazenda. Portanto, no pode ser objeto de levantamento sem anuncia da Fazenda. Feito o depsito, o contribuinte perde a disponibilidade em relao aos valores depositados. Depende de a Fazenda concordar, mas ela nunca concorda, j que seu crdito est garantido e, caso vena a ao, basta a transferncia dos recursos.
B.3) RECURSOS & RECLAMAES ADMINISTRATIVAS
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Trata-se da existncia de um processo administrativo, que tenha por objetivo discutir o CT. A simples existncia desse processo j resulta na suspenso da exigibilidade, sem qualquer nus para o contribuinte, sem que tenha que apresentar cauo, depsito, nada... Para que haja essa suspenso, o contribuinte deve observar a lei que disciplina o Processo Administrativo. As impugnaes e os recursos devem observar a forma prevista em lei. Impugnao intempestiva no capaz de suspender a exigibilidade, porque ela no foi apresentada nos termos das leis reguladoras do Processo Tributrio Administrativo. Ex.: Dec. 70.235/72. No importa quanto tempo ir durar o processo administrativo, 5, 6, 7 ou 8 anos. Durante toda a existncia do Processo Administrativo, haver suspenso da exigibilidade. Se h suspenso da exigibilidade, a prescrio no comea. Portanto, no h que se alegar prescrio intercorrente no Processo Administrativo.
B.4) MEDIDA LIMINAR & TUTELA ANTECIPADA So elas que suspendem a exigibilidade. No o simples ajuizamento de MS ou Ao Anulatria. Liminar pode ser condicionada ao depsito.
Art. 7 Ao despachar a inicial, o juiz ordenar:
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III - que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando houver fundamento relevante e do ato impugnado puder resultar a ineficcia da medida, caso seja finalmente deferida, sendo facultado exigir do impetrante cauo, fiana ou depsito, com o objetivo de assegurar o ressarcimento pessoa jurdica.
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Liminar pode ser condicionada ao depsito, o que acaba retirando da liminar a independncia de, por si s, suspender a exigibilidade do crdito. Efeitos da Revogao/Cassao de uma Liminar ou Tutela Antecipada: Voc impetra um MS para discutir determinado tributo. Em relao a ele, obtida a liminar e, l na frente, vem uma sentena denegatria da segurana, que vai dizer o tributo devido. Sendo o tributo devido, como o contribuinte deve pag-lo? Deve pagar o tributo + multa durante todo o perodo entre a liminar e a sentena? Tributo e juros? A cassao da tutela retroage para colocar o SP em mora? O que ele ter que pagar depende do momento de concesso da liminar ou da tutela antecipada. Que momentos podem ser estes? 1 Hiptese: liminar concedida antes do vencimento do tributo. Voc impetra o MS preventivo, porque sabe que realizar o FG do tributo futuramente. Ento, obtm a liminar antes do FG e antes do vencimento. Quando ocorre o FG e o vencimento, voc nopaga, porque j tem suspensa a exigibilidade. L na frente, vem a sentena denegatria faa o pagamento do tributo. Acrescido do que? Como a liminar foi concedida antes do vencimento, no houve configurao da mora, porque, para que esta exista, necessria a existncia de exigibilidade. Uma vez que est suspensa por conta da liminar, no h que se falar em mora. Ento, o valor do tributo ser devido acrescido de juros remuneratrios; no ter incidncia de multa, porque a multa multa de mora. Sem exigibilidade, no h que se falar em mora. Esses juros remuneratrios so calculados pela SELIC que, porm, considera correo
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monetria e juros de mora. Porm, como o STJ entende constitucional a SELIC, ela considerada para o clculo. 2 Hiptese: Liminar ou Tutela concedida aps o vencimento do tributo. MS FG vencimento Liminar Sentena denegatria
Houve mora, porque houve exigibilidade. L na frente, uma sentena denegatria manda fazer o pagamento do tributo. Ele tem que pagar multa de mora durante todo o perodo, entre vencimento e sentena? Pagar o tributo + juros remuneratrio + multa moratria, devida somente at o momento da liminar, durante o perodo em que se caracterizou a exigibilidade (Vencimento Liminar). Isso est no art. 63, 2, da Lei 9.430/96.
Com isso, terminamos as questes relativas suspenso da exigibilidade. Continuamos com as causas de modificao do CT: 5.3.2 EXCLUSO DO CT: ART. 175, CTN 2 hipteses: Iseno Anistia A) EFEITOS: Ao realizar o FG, nasce a OT, que independe da vontade do SP, j que ex lege.
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O CT no nasce de forma automtica. Precisamos e uma linguagem, que pode ser produzida pela Administrao ou pelo SP. Quando h excluso do CT, o SP realiza o FG, tem nascimento a OT, porm, vem uma lei que determina a excluso do CT, vem uma lei que afasta a possibilidade de o CT ser constitudo, seja porque estabelece uma iseno, seja porque estabelece uma anistia. Teoria de Rubens Gomes de Souza: ocorre o FG, nasce a OT, mas o CT excludo, tendo em vista uma lei, que estabelece iseno ou anistia. O resultado o no pagamento, porque o CT no ser constitudo. Esta lei no afasta as OT Acessrias, que subsistem, mesmo diante de uma causa de excluso do CT. Isso est expressamente previsto no art. 175, n., CTN:
Art. 175. Excluem o crdito tributrio: I - a iseno; II - a anistia. Pargrafo nico. A excluso do crdito tributrio no dispensa o cumprimento das obrigaes acessrias dependentes da obrigao principal cujo crdito seja excludo, ou dela conseqente.
B)
HIPTESES:
B.1) ISENO Art. 175, I, CTN.
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Representa a dispensa legal do pagamento de tributo. Essa dispensa legal deve ser uma lei especfica, que determine o no pagamento do tributo. Essa dispensa se aplicar a FG futuros, ocorridos aps a lei, de forma que a iseno no retroage. (=/= remisso) Ex.: Lei de iseno do IPI FG
Iseno X Imunidade X No incidncia: Iseno: ler o captulo especfico do Curso do Paulo de Barros Carvalho Iseno Opo pelo no exerccio da competncia tributria Imunidade Delimitao competncia tributria No incidncia Ausncia de competncia tributria pelo fato de a conduta estar FORA do campo de incidncia. Ex.: comprar um cachorro no se enquadra na hiptese do IPI. No hiptese de tributao.
da
Ex. Unio pode A competncia estabelecer uma tributria pode ter: iseno de IPI de um aspecto veculos 1.0 positivo (poder de tributar) e dispensa um aspecto negativo (proibio de tributar). IPI alquota 0 A imunidade IPI NT (no tributado)
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iseno
representa no incidncia. exatamente a proibio de tributar. Ex.: imunidade de livros impostos - IPI Em algumas provas, No incidncia pode encontrar no constitucionalmente iseno legalmente qualificada qualificada Jos Souto Maior Borges
REVOGAO DA ISENO
POSSVEL?
CTN 178 Sim, pode ser revogada, a no ser que tenha sido concedida por prazo certo e mediante condio onerosa.
Art. 178 - A iseno, salvo se concedida por prazo certo e em funo de determinadas condies, pode ser revogada ou modificada por lei, a qualquer tempo, observado o disposto no inciso III do art. 104. (Redao dada pela Lei Complementar n 24, de 7.1.1975)
DEVE HAVER OBSERVNCIA DO PRINCPIO DA ANTERIORIDADE?
CTN 104, III
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A pergunta que est por detrs : A revogao de uma iseno equivale majorao de tributo? Porque o princpio da anterioridade condiciona a majorao de tributo. No, revogao de iseno no equivale a majorao de tributo. Exceo: hiptese de revogao ou reduo de iseno de imposto sobre a renda ou patrimnio. Nesses casos, deve ser observada a regra da anterioridade do exerccio seguinte: s entrar em vigor em 1/janeiro. Os impostos sobre o patrimnio e a renda so lanados por perodo certo de tempo (1/jan-31/dez). Para no haver problema, a revogao de iseno s se aplica no exerccio seguinte.
Art. 104. Entram em vigor no primeiro dia do exerccio seguinte quele em que ocorra a sua publicao os dispositivos de lei, referentes a impostos sobre o patrimnio ou a renda: III - que extinguem ou reduzem isenes, salvo se a lei dispuser de maneira mais favorvel ao contribuinte, e observado o disposto no artigo 178 (diante da possibilidade de revogao da iseno).
ISENO HETERNOMA a concesso de iseno por ente que no detm a competncia tributria, que no detm a competncia para criar o tributo. Seria o caso de a Unio isentar tributos estaduais e municipais. Contudo, a iseno heternoma vedada pela CF/88. Existia no nosso ordenamento at 1967, mas em 1988, com a idia de autonomia/independncia entre os entes da Federao, a iseno heternoma foi expressamente proibida:
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DIREITO TRIBUTRIO
Art. 151. Iseno heternoma: III - instituir isenes de dos Municpios.
Unio:
da competncia dos Estados, do Distrito Federal ou
Duas questes surgem:

ISENO DE ICMS E ISS PREVISTAS EM LC
Essas isenes equivalem a isenes heternomas? So excees ao 151, III? LC 887/96 & LC 116/03 prevem isenes para ICMS e ISS, respectivamente. Aprovadas pelo CN e Sancionadas pelo PR. Trata-se de iseno heternoma? No, porque essas leis tm funes especficas dentro do Direito Tributrio. Que funes so essas? 1, essas leis previnem conflitos de competncia entre Estados e Municpios. 2, essas leis estabelecem as normas gerais relativas ao ICMS e estabelecem as normas gerais relativas ao ISS. Se fazem isso, so leis aprovadas e sancionadas com fundamento no 146 da CF, que faz referncia ao papel da LC no direito Tributrio e da LC que tem funo nacional. No uma LC federal, LC nacional. Portanto, no lei da Unio, mas do CN, que atua como legislador nacional.
Art. 146. Cabe Lei Complementar (MP):
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I - dispor sobre Federal e os Municpios;
, em matria tributria, entre a Unio, os Estados, o Distrito
III - estabelecer normas gerais em matria de legislao tributria, especialmente sobre (CTN):
ISENES CONCEDIDAS POR TRATADOS INTERNACIONAIS
TJ SP Fil de Merluza iseno no mercado interno. Tratados internacionais no so isenes heternomas; tambm se qualificam como normas nacionais. No firmado pela Unio como ente isoladamente considerado, mas pela Repblica Federativa do Brasil: RE 229.096, j. ago./07. Item 1: fala especificamente sobre o GATT. Item 3: tratados so firmados pela RFB, PR como Chefe de Estado, no como Chefe de Governo.
EMENTA: DIREITO TRIBUTRIO. RECEPO PELA CONSTITUIO DA REPBLICA DE 1988 DO ACORDO GERAL DE TARIFAS E COMRCIO. ISENO DE TRIBUTO ESTADUAL PREVISTA EM TRATADO INTERNACIONAL FIRMADO PELA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL. ARTIGO 151, INCISO III, DA CONSTITUIO DA REPBLICA. ARTIGO 98 DO CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL. NO CARACTERIZAO DE ISENO HETERNOMA. RECURSO EXTRAORDINRIO CONHECIDO E PROVIDO. 1. A iseno de tributos estaduais prevista no Acordo Geral de Tarifas e Comrcio para as mercadorias importadas dos pases signatrios quando o similar nacional tiver o mesmo benefcio foi recepcionada pela Constituio da Repblica de 1988. 2. O artigo 98 do Cdigo Tributrio Nacional "possui carter nacional,
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com eficcia para a Unio, os Estados e os Municpios" (voto do eminente Ministro Ilmar Galvo). 3. No direito internacional apenas a Repblica Federativa do Brasil tem competncia para firmar tratados (art. 52, 2, da Constituio da Repblica), dela no dispondo a Unio, os Estadosmembros ou os Municpios. O Presidente da Repblica no subscreve tratados como Chefe de Governo, mas como Chefe de Estado, o que descaracteriza a existncia de uma iseno heternoma, vedada pelo art. 151, inc. III, da Constituio. 4. Recurso extraordinrio conhecido e provido. (RE 229096, Relator(a): Min. ILMAR GALVO, Relator(a) p/ Acrdo: Min. CRMEN LCIA, Tribunal Pleno, julgado em 16/08/2007, DJe-065 DIVULG 10-04-2008 PUBLIC 11-04-2008 EMENT VOL-02314-05 PP-00985 RTJ VOL00204-02 PP-00858 RJTJRS v. 45, n. 275, 2010, p. 29-42)
B.2) ANISTIA a dispensa legal do pagamento de penalidades. Para que haja anistia, devemos ter um tributo ou penalidade em aberto, um dbito em aberto: este dbito no pode ainda ter sido objeto de constituio. Ex.: tributo lanado por homologao. Ocorrem: FG OT voc no faz o pagamento. Lanamento Tributrio
Antes do Lanamento tributrio, uma lei dispensa as penalidades do pagamento do tributo (juros e multa).
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A lei que estabelece a Anistia, diferente da Iseno, sempre olha para trs, para FG passado, que j aconteceu. Tendo acontecido o FG, voc no pagou o tributo e tem uma penalidade devida, ainda no lanados pela Administrao. Antes deste lanamento, editada uma lei de anistia. E, se por acaso, esta lei for editada depois do lanamento? Estaremos diante de um instituto chamado REMISSO, causa de extino do crdito tributrio. Diferente da Anistia, pressupe a constituio do CT, pressupe que o CT j est constitudo. Para estudar remisso, temos que comear a estudar as hipteses de extino do CT.
5.3.3 EXTINO DO CT: ART. 156, CTN 11 causas de extino. Trataremos das mais relevantes: + problemas a serem enfrentados ou as que causam maiores dvidas. RJT formada por um trip: Dever do SP Ex.: pgto de determinada prestao, geralmente o tributo, mas pode ser penalidade. Direito do AS (Poder-dever) Tributo (objeto) Desaparecimento de um dos elementos da RJT. Como pode ocorrer? Pense na hiptese de decatncia, que representa a perda desse direito do SA. O SA, quando perde esse direito, faz desaparecer a RJT, que perde um de seus ps.
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O mesmo ocorre com a remisso, que acaba com o dever do SP. E com o Pagamento, com o qual ocorre o prprio desaparecimento do objeto da RJT.
A) REMISSO o perdo legal da dvida tributria. Pressupe o CT j constitudo: Pressupe o lanamento ou a declarao feita pelo SP. Pressupe o valor em aberto. Assim, podemos ter o perdo do valor em aberto, que pode atingir tanto o tributo quanto a penalidade. Iseno Anistia Remisso Extino CT constitudo de Perdo do CT de: - tributo - penalidade Lei FG futuro FG passado
Causas de excluso do CT. Pressuposto: CT no constitudo Opo pelo no Dispensa exerccio da penalidade Competncia Tributria
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Lei
Ex.: uma lei estabelece um programa de parcelamento, com alguns benefcios para os SP que aderirem ao parcelamento: Se voc aderir ao parcelamento, ter um desconto de 30% nas multas devidas, sejam essas multas inscritas em DA ou no, sejam essas multas objeto de lanamento ou no. Alm disso, se voc aderir ao programa de parcelamento, ter desconto de 10% nos tributos em atraso, que sero objeto de parcelamento. Ainda, ter uma iseno de IR nas aplicaes financeiras.
Resoluo da Questo: Programa de parcelamento causa de suspenso da exigibilidade do CT (Art. 151, VI, CTN). Tem reflexos no Direito Penal: suspenso da pretenso punitiva. No desconto de 30%, temos anistia nos casos em que no h CT constitudo, e remisso nos casos em que h CT constitudo. No desconto de 10%, como os tributos j esto lanados, estamos diante de uma hiptese de remisso (extino do crdito). Na iseno de IR, estamos diante de uma hiptese de excluso do CT.
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Para ter remisso, precisa haver crdito constitudo; na iseno, o crdito no est constitudo.
B) COMPENSAO o encontro de contas entre a Administrao e o SP. O SP tem um crdito perante a Administrao e pretende compensar com um dbito. Acontece que essa possibilidade de compensao depende de uma lei que estabelea o procedimento e essa lei ser uma LO do ente da federao. Portanto, esse direito no auto-aplicvel, depende de lei:
Art. 170. A lei (ordinria) pode, nas condies e sob as garantias que estipular, ou cuja estipulao em cada caso atribuir autoridade administrativa, autorizar a compensao de crditos tributrios com crditos lquidos e certos, vencidos ou vincendos, do sujeito passivo contra a Fazenda pblica. (Vide Decreto n 7.212, de 2010) Pargrafo nico. Sendo vincendo o crdito do sujeito passivo, a lei determinar, para os efeitos deste artigo, a apurao do seu montante, no podendo, porm, cominar reduo maior que a correspondente ao juro de 1% (um por cento) ao ms pelo tempo a decorrer entre a data da compensao e a do vencimento.
Na esfera federal, esta lei Lei 9.430/96, artigo 74. Alm disso, o CTN diz que nos casos em que voc resolve discutir o tributo judicialmente, para fazer a compensao, necessrio aguardar o trnsito em julgado da deciso.
Art. 170-A. vedada a compensao mediante o aproveitamento de tributo, objeto de contestao judicial pelo sujeito passivo, antes do trnsito em julgado da respectiva deciso judicial. (Artigo includo pela Lcp n 104, de 10.1.2001)
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Se, por meio de um MS, voc resolve discutir a inconstitucionalidade da COFINS, o juiz concede a liminar, dizendo que voc no precisa pagar a COFINS. Voc pode compensar? No, porque voc tem uma discusso judicial pendente, voc tem que esperar o resultado final dessa discusso. Houve uma discusso no STJ a respeito da medida judicial adequada para que se pleiteie a compensao. A esse respeito, o STJ tem 2 smulas: 212 e 213.
STJ smula 213 O mandado de segurana constitui ao adequada para a declarao do direito compensao tributria. STJ smula 212 A compensao de crditos tributrios NO pode ser deferida em ao cautelar ou por medida liminar cautelar ou antecipatria.
STJ diz: pode impetrar o MS para discutir, porm, neste MS, no haver uma liminar que defira a possibilidade de compensao, que extinga o CT desde logo. Voc tem que esperar a ao terminar para realizar a compensao.
C) DECADNCIA E PRESCRIO Decadncia: regra 173, I, CTN Prescrio: CTN 174 Perda de prazo para lanar e cobrar judicialmente.
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D) DAO EM PAGAMENTO DE BENS IMVEIS Art. 156, XI, CTN, includo pela LC 104/01.
Art. 156. Extinguem o crdito tributrio: XI a dao em pagamento em bens imveis, na forma e condies estabelecidas em lei. (Includo pela Lcp n 104, de 10.1.2001)
Ao invs de pagar o tributo com dinheiro, voc paga com IMVEIS. No vale para bens mveis. Requisitos: lei que estabelea o procedimento e a forma. Ento, essa forma de extino do CT tambm no auto-aplicvel.
E) HOMOLOGAO DO PGTO. ANTECIPADO Art. 156, VII, CTN.

Art. 156. Extinguem o crdito tributrio: VII - o pagamento antecipado e a homologao do lanamento nos termos do disposto no artigo 150 e seus 1 e 4;
Num tributo lanado por homologao, o que acontece, genericamente? O SP realiza o FG, faz o pagamento antecipado, que, porm, no extingue o CT, porque um pagamento precrio, feito sem prvio exame da
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Administrao. Por isso, sozinho, no extingue o crdito. A extino depende de homologao do pagamento antecipado, que pode ocorrer no prazo de 5 anos a contar do FG. A homologao pode ser tcita ou expressa. Qual a relevncia deste dispositivo, desta causa de extino? A relevncia est no fato de ela ter reflexo direto no prazo de prescrio para o SP pleitear a RESTITUIO do tributo. Se fez pagamento superior, tem direito restituio. Para que esta acontea, o SP deve observar o prazo de prescrio, disciplinado no artigo 168, I, do CTN, que diz que o prazo de restituio de 5 anos da data de extino do CT, nessas situaes de recolhimento indevido.
Art. 168. O direito de pleitear a restituio extingue-se com o decurso do prazo de 5 (5) anos, contados: I - nas hiptese dos incisos I e II do artigo 165, da data da extino do crdito tributrio; (Vide art 3 da LCp n 118, de 2005)
At a, tudo bem. Agora, qual a hiptese mais comum de extino? Pagamento. Porm, nos tributos lanados por homologao, o simples pagamento no extingue o CT, que ocorre com a homologao. Portanto, a partir desta que tem incio o prazo de prescrio. S que a tem um detalhe: a homologao pode demorar at 5 anos. A conseqncia que o contribuinte pode ter um prazo de prescrio de at 10 anos. Isso em decorrncia da interpretao conjunta do artigo 168, I, com o artigo 156, VII. Este raciocnio tambm ficou conhecido com o Tese dos 5+5 para os contribuintes. A Fazenda nunca concordou com essa tese, e conseguiu aprovar a LC 118/05, que alterou diversos dispositivos do CTN. No art. 3,
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a lei estabeleceu que o jeito correto de interpretar o artigo 168, I, do CTN, nos casos de tributos sujeitos a lanamento por homologao entender que o incio da prescrio ocorre com o pagamento antecipado. Este artigo 3 teve a pretenso de ser uma lei expressamente interpretativa, porque s interpretou o dispositivo, no fez mais nada. O artigo 4 da lei diz que este novo termo inicial, que esta nova forma de contagem do prazo poderia retroagir, com fundamento no 156, I, do CTN, que permite a retroao de lei interpretativa.
F) EXTINO DO CT
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Art. 3o Para efeito de interpretao do inciso I do art. 168 da Lei no 5.172, de 25 de outubro de 1966 Cdigo Tributrio Nacional, a extino do crdito tributrio ocorre, no caso de tributo sujeito a lanamento por homologao, no momento do pagamento antecipado de que trata o 1o do art. 150 da referida Lei. Art. 4o Esta Lei entra em vigor 120 (cento e vinte) dias aps sua publicao, observado, quanto ao art. 3o, o disposto no art. 106, inciso I, da Lei no 5.172, de 25 de outubro de 1966 Cdigo Tributrio Nacional.
Leis expressamente interpretativas retroagem. Ento, esta lei atingiria fatos anteriores passados, poderia prejudicar um contribuinte que ainda no tivesse pedido restituio do tributo e, com a lei, ele no teria mais prazo. Isso foi levado ao STJ e, pela Corte Especial, em junho/2007, reconhece a inconstitucionalidade da retroao. AI ED REsp 644.736. STJ: entendeu que o artigo 4 inconstitucional, porque o artigo 3 no uma norma expressamente interpretativa. O art. 3 muda o incio do prazo, muda o dias a quo, ento inova e inova para afastar a tese do STJ. Diante dessa considerao, o STJ estabelece uma regra de transio relacionada aplicao dos dispositivos da LC 118/05. Isso caiu diversas vezes em 1 fase (Prova Objetiva). A LC 118/05 entrou em vigor no dia 09/06/2005, 120 dias depois da data de sua publicao. A partir desse marco, o STJ fala que para os pagamentos feitos antes da lei, aplica-se a Tese dos 5 + 5 e, para os pagamentos feitos aps a lei (09/06/05), aplicamos a regra do artigo 3 da
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LC 118, que diz que o pagamento antecipado d incio prescrio. Nos pagamentos feitos antes da lei, temos 2 situaes diferentes. A lei entra em vigor em 9/6/5. Na primeira situao, o pagamento foi feito relativo a FG de maio/97 e paguei em maio/97. No segundo caso, FG e pagamento em maio/2005. Nos dois casos, se eu aplicar a tese dos 5 mais 5: 1 caso 2 caso Prescrio em maio /2007 Prescrio em maio/2005
Segundo o STJ, a diferena entre os 2 casos que no 1 caso 1 contribuinte est numa situao pior, porque pagamento + 5 anos daria maio/2002, j estaria prescrito e ele no teria como restituir. No segundo caso, como a lei ainda no estava em vigor, a prescrio se daria em maio/2010, ele ainda teria prazo, no seria pego com tanta surpresa. Diz o STJ que a Tese dos 5+5 tem uma limitao: vai se aplicar aos fatos anteriores lei, mas limitada ao prazo de 5 anos de vigncia da LC 118/05. A Tese dos 5+5 vai ser aplicada a todos os FG anteriores lei, mas a aplicao da Tese fica limitada ao prazo de 5 anos de vigncia da LC 118/05, o que significa o dia 09/06/2010. Se voc tiver um caso prtico, voc tem que identificar quando o pagamento foi feito. Se foi feito antes de 9/6/5, aplica a Tese dos 5+5, s
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que s essa aplicao no basta. Voc pega o resultado da aplicao da Tese e confronta com 9/6/2010. Se superar esta data, voc aplica a Tese. Na prtica: 1 passo: identificar a data do pagamento. Pagamento depois da LC 118 (9/6/5) ou pagamento antes da LC 118. Se o pagamento for depois da Lc, vamos aplicar 5 anos contados. A, voc vai aplicar a regra do artigo 3. Se o pagamento for depois da lei, vamos aplicar a tese dos 5+5, a tese do STJ. 2 passo: sendo o pagamento antes da LC, confrontar o resultado da aplicao ta Tese 5+5 com a data 9/6/2010 (que 5 anos de vigncia da Lei nova). Se superar, prevalece, como termo final da prescrio, o dia 9/6/2010. O STJ estabeleceu uma limitao Tese dos 5+5
1 Seo, REsp 1.002.932. Item 2.
PROCESSUAL CIVIL. CONTROVRSIA.
RECURSO
ESPECIAL
REPRESENTATIVO
DE
ART. 543-C, DO CPC. TRIBUTRIO. AUXLIO CONDUO. IMPOSTO DE RENDA. TRIBUTO SUJEITO A LANAMENTO POR HOMOLOGAO. PRESCRIO. TERMO INICIAL. PAGAMENTO INDEVIDO. ARTIGO 4, DA LC 118/2005.
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DETERMINAO DE APLICAO INCONSTITUCIONALIDADE.
RETROATIVA.
DECLARAO
DE
CONTROLE DIFUSO. CORTE ESPECIAL. RESERVA DE PLENRIO. 1. O princpio da irretroatividade impe a aplicao da LC 118, de 9 de fevereiro de 2005, aos pagamentos indevidos realizados aps a sua vigncia e no s aes propostas posteriormente ao referido diploma legal, posto norma referente extino da obrigao e no ao aspecto processual da ao correspectiva. 2. O advento da LC 118/05 e suas conseqncias sobre a prescrio, do ponto de vista prtico, implica dever a mesma ser contada da seguinte forma: relativamente aos pagamentos efetuados a partir da sua vigncia (que ocorreu em 09.06.05), o prazo para a repetio do indbito de cinco a contar da data do pagamento; e relativamente aos pagamentos anteriores, a prescrio obedece ao regime previsto no sistema anterior, limitada, porm, ao prazo mximo de cinco anos a contar da vigncia da lei nova. 3. Isto porque a Corte Especial declarou a inconstitucionalidade da expresso "observado, quanto ao art. 3, o disposto no art. 106, I, da Lei n 5.172, de 25 de outubro de 1966 - Cdigo Tributrio Nacional", constante do artigo 4, segunda parte, da Lei Complementar 118/2005 (AI nos ERESP 644736/PE, Relator Ministro Teori Albino Zavascki, julgado em 06.06.2007). 4. Deveras, a norma inserta no artigo 3, da lei complementar em tela, indubitavelmente, cria direito novo, no configurando lei meramente interpretativa, cuja retroao permitida, consoante apregoa doutrina abalizada: "Denominam-se leis interpretativas as que tm por objeto
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determinar, em caso de dvida, o sentido das leis existentes, sem introduzir disposies novas. {nota: A questo da caracterizao da lei interpretativa tem sido objeto de no pequenas divergncias, na doutrina. H a corrente que exige uma declarao expressa do prprio legislador (ou do rgo de que emana a norma interpretativa), afirmando ter a lei (ou a norma jurdica, que no se apresente como lei) carter interpretativo. Tal o entendimento da AFFOLTER (Das intertemporale Recht, vol. 22, System des deutschen brgerlichen Uebergangsrechts, 1903, pg. 185), julgando necessria uma Auslegungsklausel, ao qual GABBA, que cita, nesse sentido, deciso de tribunal de Parma, (...) Compreenso tambm de VESCOVI (Intorno alla misura dello stipendio dovuto alle maestre insegnanti nelle scuole elementari maschili, in Giurisprudenza italiana, 1904, I, I, cols. 1191, 1204) e a que adere DUGUIT, para quem nunca se deve presumir ter a lei carter interpretativo - "os tribunais no podem reconhecer esse carter a uma disposio legal, seno nos casos em que o legislador lho atribua expressamente" (Trait de droit constitutionnel, 3a ed., vol. 2o, 1928, pg. 280). Com o mesmo ponto de vista, o jurista ptrio PAULO DE LACERDA concede, entretanto, que seria exagero exigir que a declarao seja inseri da no corpo da prpria lei no vendo motivo para desprez-la se lanada no prembulo, ou feita noutra lei. Encarada a questo, do ponto de vista da lei interpretativa por determinao legal, outra indagao, que se apresenta, saber se, manifestada a explcita declarao do legislador, dando carter interpretativo, lei, esta se deve reputar, por isso, interpretativa, sem possibilidade de anlise, por ver se rene requisitos intrnsecos, autorizando uma tal considerao.
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(...) ... SAVIGNY coloca a questo nos seus precisos termos, ensinando: "trata-se unicamente de saber se o legislador fez, ou quis fazer uma lei interpretativa, e, no, se na opinio do juiz essa interpretao est conforme com a verdade" (System des heutigen romischen Rechts, vol. 8o, 1849, pg. 513). Mas, no possvel dar coerncia a coisas, que so de si incoerentes, no se consegue conciliar o que inconcilivel. E, desde que a chamada interpretao autntica realmente incompatvel com o conceito, com os requisitos da verdadeira interpretao (v., supra, a nota 55 ao n 67), no admira que se procurem torcer as conseqncias inevitveis, fatais de tese forada, evitando-se-lhes os perigos. Compreende-se, pois, que muitos autores no aceitem o rigor dos efeitos da imprpria interpretao. H quem, como GABBA (Teoria delta retroattivit delle leggi, 3a ed., vol. 1o, 1891, pg. 29), que invoca MAILHER DE CHASSAT (Trait de la rtroactivit des lois, vol. 1o, 1845, pgs. 131 e 154), sendo seguido por LANDUCCI (Trattato storico-teorico-pratico di diritto civile francese ed italiano, versione ampliata del Corso di diritto civile francese, secondo il metodo dello Zachari, di Aubry e Rau, vol. 1o e nico, 1900, pg. 675) e DEGNI (L'interpretazione della legge, 2a ed., 1909, pg. 101), entenda que de distinguir quando uma lei declarada interpretativa, mas encerra, ao lado de artigos que apenas esclarecem, outros introduzido novidade, ou modificando dispositivos da lei interpretada. PAULO DE LACERDA (loc. cit.) reconhece ao juiz competncia para verificar se a lei , na verdade, interpretativa, mas somente quando ela prpria afirme que o . LANDUCCI (nota 7 pg. 674 do vol. cit.) de prudncia manifesta: "Se o legislador declarou interpretativa uma lei,
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deve-se, certo, negar tal carter somente em casos extremos, quando seja absurdo lig-la com a lei interpretada, quando nem mesmo se possa considerar a mais errada interpretao imaginvel. A lei interpretativa, pois, permanece tal, ainda que errnea, mas, se de modo insupervel, que suplante a mais aguda conciliao, contrastar com a lei interpretada, desmente a prpria declarao legislativa." Ademais, a doutrina do tema pacfica no sentido de que: "Pouco importa que o legislador, para cobrir o atentado ao direito, que comete, d sua lei o carter interpretativo. um ato de hipocrisia, que no pode cobrir uma violao flagrante do direito" (Trait de droit constitutionnel, 3 ed., vol. 2, 1928, pgs. 274275)." (Eduardo Espnola e Eduardo Espnola Filho, in A Lei de Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro, Vol. I, 3a ed., pgs. 294 a 296). 5. Consectariamente, em se tratando de pagamentos indevidos efetuados antes da entrada em vigor da LC 118/05 (09.06.2005), o prazo prescricional para o contribuinte pleitear a restituio do indbito, nos casos dos tributos sujeitos a lanamento por homologao, continua observando a cognominada tese dos cinco mais cinco, desde que, na data da vigncia da novel lei complementar, sobejem, no mximo, cinco anos da contagem do lapso temporal (regra que se coaduna com o disposto no artigo 2.028, do Cdigo Civil de 2002, segundo o qual: "Sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este Cdigo, e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada."). 6. Desta sorte, ocorrido o pagamento antecipado do tributo aps a vigncia da aludida norma jurdica, o dies a quo do prazo prescricional para a repetio/compensao a data do recolhimento indevido.
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7. In casu, insurge-se o recorrente contra a prescrio qinqenal determinada pelo Tribunal a quo, pleiteando a reforma da deciso para que seja determinada a prescrio decenal, sendo certo que no houve meno, nas instncia ordinrias, acerca da data em que se efetivaram os recolhimentos indevidos, merc de a propositura da ao ter ocorrido em 27.11.2002, razo pela qual foroso concluir que os recolhimentos indevidos ocorreram antes do advento da LC 118/2005, por isso que a tese aplicvel a que considera os 5 anos de decadncia da homologao para a constituio do crdito tributrio acrescidos de mais 5 anos referentes prescrio da ao. 8. Impende salientar que, conquanto as instncias ordinrias no tenham mencionado expressamente as datas em que ocorreram os pagamentos indevidos, certo que os mesmos foram efetuados sob a gide da LC 70/91, uma vez que a Lei 9.430/96, vigente a partir de 31/03/1997, revogou a iseno concedida pelo art. 6, II, da referida lei complementar s sociedades civis de prestao de servios, tornando legtimo o pagamento da COFINS. 9. Recurso especial provido, nos termos da fundamentao expendida. Acrdo submetido ao regime do art. 543-C do CPC e da Resoluo STJ 08/2008. (REsp 1002932/SP, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA SEO, julgado em 25/11/2009, DJe 18/12/2009)
5.4 FG
COBRANA JUDICIAL DO CT OT CT Cobrana Administrativa
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DIREITO TRIBUTRIO
No pagamento
EF Cobrana Judicial CDA DA
Para que a EF seja possvel, necessrio que a Fazenda adote algumas medidas preparatrias: inscrio em Dvida Ativa (DA), emisso da Certido de dvida Ativa (CDA), ttulo executivo que embasa a EF. H uma considerao sobre o prazo de prescrio para a Fazenda fazer a cobrana. Primeiramente, vamos detalhar o prazo de prescrio, estudando o CTN 174. Quando tratarmos da prescrio, tambm abordaremos a prescrio intercorrente e outros temas relacionados. Depois, vamos estudar DA e CDA. Em terceiro lugar, vamos falar propriamente do processo de EF, da EF em si.
5.4.1 PRAZO DE PRESCRIO PARA A FAZENDA Quando temos prescrio consolidada, a prescrio para a Fazenda significa a perda do direito de cobrana judicial do CT,
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DIREITO TRIBUTRIO
por decurso de prazo. Este prazo est previsto no artigo 174 do CTN, que vai dizer que o prazo de prescrio de 5 anos contados da constituio definitiva do CT. Para entender o prazo de prescrio, para saber se calculamos corretamente, precisamos saber quando se consolida a constituio definitiva do CT. A bem da verdade, ela depende de quem constituiu o crdito tributrio, depende do agente, e sabemos que h 2 possibilidades: lanamento e o SP pode constituir o crdito e a hiptese mais comum que ele o faa por meio de uma declarao, nos tributos lanados por homologao. A constituio definitiva, em cronologicamente posterior constituio do CT. ambos os casos, a Administrao pode constituir o CT pelo
A) CONSTITUIO DO CT PELA ADMINISTRAO (MEDIANTE LANAMENTO) CT constitudo pelo lanamento a constituio definitiva, que posterior, representa a imutabilidade do CT na esfera Administrativa. nesse momento que se d a constituio definitiva e, portanto, tem incio o prazo de prescrio para a Fazenda cobrar judicialmente o CT. Diante do lanamento, como se obtm a imutabilidade do CT na esfera administrativa?
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DIREITO TRIBUTRIO
Isso vai depender da postura do SP em face do lanamento. Ele tem 3 opes: Pagar (reconhece que o tributo devido e paga) Impugnar lanamento) Ignorar o lanamento (no fazer nada). Se o SP paga, no h o que discutir, porque, com o pagamento, ocorre a extino do CT. Diferente de quando ele impugna ou ignora. Se ele impugna, d-se incio a um processo administrativo, no qual se pretende discutir o CT, a exigncia, o lanamento. Se o objetivo do Processo Administrativo discutir o CT, a imutabilidade na esfera administrativa s vir com a deciso final na esfera administrativa e deciso final contrria ao contribuinte, obviamente. Nos casos em que o SP ignora o lanamento tributrio, no faz nada, ele perdeu a chance de discutir administrativamente, perde o prazo para impugnar, a imutabilidade se d no 31 dia aps o lanamento, porque nesse momento que se consolida a imutabilidade. Existem decises do STJ que reconhecem que, nesses casos em que o contribuinte no faz nada, o prazo de prescrio teria incio na data do lanamento. Do ponto de vista tcnico, esta postura no faz sentido, porque a imutabilidade s ocorre aps o prazo. Cuidado com a prova, se ela tiver essa posio como a mais aceitvel entre as fornecidas, marcar esta. (discutir administrativamente o
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B)
CONSTITUIO DO CT PELO SP
A hiptese mais comum a Declarao, nos tributos lanados por Homologao. Aqui, temos o seguinte: O SP realiza o FG, faz uma declarao dizendo realizei o FG e devo x de tributo. Qual seria o prximo passo do contribuinte? O pagamento. Porm, ele no faz o pagamento, ou o faz em valor inferior. Portanto, entre declarao e pagamento, h um valor em aberto. Por haver valor em aberto (S. 436, STJ), no haver lanamento, porque a prpria declarao constituiu o CT. Isso gera a possibilidade de a Fazenda partir para a cobrana judicial da diferena, do valor em aberto. Para essa cobrana, a Fazenda tem que observar o prazo de prescrio. O STJ consolidou o entendimento para dizer que a prescrio tem incio no vencimento do tributo, no na data da declarao (o debate era entre a data da declarao e a data do vencimento). A regra que a prescrio tem incio no VENCIMENTO do tributo. Porm, existe 1 caso em que a prescrio tem incio com a declarao. Que situao esta?
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DIREITO TRIBUTRIO
A regra s ser afastada nos casos de declarao de tributo j vencido. O contribuinte realiza o FG, teria que entregar a declarao, mas no o faz, tambm no fazendo o pagamento. Se o contribuinte no entrega a declarao, acontece que aqui no tenho a constituio do CT. Se no temos a constituio do CT, e o tributo est em aberto, qual a nica sada para a Administrao? Lanar, constituir o CT em linguagem para poder cobrar, ter que fazer o lanamento de ofcio (CTN 149, V). A preocupao, aqui, com o prazo de decadncia (CTN 173, I). 5/5/05 1/1/6 Ex.: FG Decadncia Declarao Declarao No pagamento CT
Se o SP entrega a declarao durante o prazo de decadncia, no momento em que declara, ele constitui o CT que estava em aberto, que no havia sido constitudo nem por ele nem pela Administrao. No h mais que se falar em lanamento de ofcio, em decadncia. Passo a ter um CT constitudo e o tributo em aberto e a inexistncia de pagamento. Nesse momento, justifica-se a cobrana judicial.
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DIREITO TRIBUTRIO
Nesse caso, falo em prazo de prescrio, que comea da data da entrega da declarao. 1 Seo, Eb Div Resp 658.138, j. 2009. EDcl no REsp 1.144.621, j. 26/04/2011. Item 2.
5.4.2 DA E CDA
MEDIDAS PREPARATRIAS DF: INSCRIO EM
A) CONSTITUIO DO CT PELA ADMINISTRAO (MEDIANTE LANAMENTO) A.1) DEFINIO CTN 201 A DA representa uma consolidao do dbito perante a Fazenda aps a sua constituio. Se temos uma consolidao do dbito perante a Fazenda, essa consolidao implica tributo e penalidades (multa e juros) tributo, multa e juros. Qual o pressuposto para inscrio do CT em DA? Constituio do CT & no pagamento. A inscrio em DA consolida o tributo + as penalidades, e o primeiro passo para a Execuo Fiscal. A inscrio em DA o instrumento utilizado tanto para dvidas tributrias quanto para dvidas no tributrias e, aqui, h uma questo muito importante a considerar.
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DIREITO TRIBUTRIO
A DA est genericamente disciplinada na Lei de Execues Fiscais (Lei 6.830/80 - LEF) e est especificamente disciplinada, em relao ao seu aspecto tributrio, no CTN. O que pode acontecer? Pode acontecer de haver um conflito aparente entre a disciplina da LEF e a disciplina do CTN. Nos casos das dvidas tributrias, sempre prevalece o CTN (STJ), porque o CTN a norma geral que disciplina o Direito Tributrio. Definio de DA:
Art. 201. Constitui dvida ativa tributria a proveniente de crdito dessa natureza, regularmente inscrita na repartio administrativa competente, depois de esgotado o prazo fixado, para pagamento, pela lei ou por deciso final proferida em processo regular. Pargrafo nico. A fluncia de juros de mora no exclui, para os efeitos deste artigo, a liquidez do crdito.
A partir dessa definio, temos que estudar o artigo 202, que estabelece o contedo do termo de inscrio em DA. A.2) CONTEDO DO TERMO DE INSCRIO EM DA CTN 202 O CTN 202 pode ser dividido da seguinte forma: Asp ectos Materiais relativos ao Aspe ctos Formais relativos
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DIREITO TRIBUTRIO
dbito Indi do
inscrio em DA Data de inscrio
cao SP/Devedor
Nes se momento, poder haver meno aos responsveis, caso haja, e, sendo possvel, haver indicao do domiclio ou da residncia dos devedores. Det alhamento da quantia devida, no qual haver indicao da forma de clculo dos juros de mora. N do Processo Administrativo que deu origem quele dbito, sendo o caso (se existir Processo Administrativo), porque o prprio SP pode constituir, quando no
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DIREITO TRIBUTRIO
haver PA. O processo Administrativo no de meno obrigatria, porque pode ser que ele no exista, no seja necessrio, porque o prprio contribuinte constituiu o CT. Esp ecificao relativa origem e natureza (imposto, taxa, contribuio) do dbito, com a indicao da Lei.
Na falta ou falha desses elementos, haver nulidade da inscrio em DA.
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A.3) EFEITOS DA INSCRIO EM DA A.3.1) ART. 204, CTN A INSCRIO CONFERE AO DBITO UMA PRESUNO DE LIQUIDEZ E CERTEZA; A.3.2) ART. 204, CTN EFEITO DE PROVA PR-CONSTITUDA DA EXISTNCIA DO DBITO;
Este artigo implica na inverso do nus da prova, pois at a inscrio era o Fisco que tinha o dever de provar a RMIT e sua operatividade.
Responsabilidade dos scios atos previstos no art. 135,III CTN. Como h inverso da prova, eles tero de provar que no incidiram no referido art. A.3.3) ART. 2, 3, LEI 6.830/80
Na prtica, a suspenso do prazo pode estender o prazo de prescrio por at 180 dias, porque pode ser que a execuo fiscal seja ajuizada antes. Esse dispositivo conflita com o CTN, porque, no CTN, no existe nenhuma previso a respeito da suspenso do prazo. No CTN, a inscrio em DA no tem esse efeito, ento temos uma situao de conflito relativamente grave, porque podemos ter a ampliao do prazo de prescrio.
Art. 2, 3 - A inscrio, que se constitui no ato de controle administrativo da legalidade, ser feita pelo rgo competente para apurar a liquidez e
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DIREITO TRIBUTRIO
certeza do crdito e suspender a prescrio, para todos os efeitos de direito, por 180 dias, ou at a distribuio da execuo fiscal, se esta ocorrer antes de findo aquele prazo.
Essa norma conflita com o CTN. Sempre que houver conflito, o CTN vai prevalecer. O STJ diz que a suspenso do prazo somente se aplica para as dvidas no tributrias. REsp 1.192.368/MG PROCESSO CIVIL E TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL. PRESCRIO. ART. 2, 3, DA LEI 6.830/80. SUSPENSO POR 180 DIAS. NORMA APLICVEL SOMENTE S DVIDAS NO TRIBUTRIAS. FEITO EXECUTIVO AJUIZADO ANTES DA VIGNCIA DA LC 118/2005. INTERRUPO DA PRESCRIO: CITAO. MORATRIA. SUSPENSO. LEIS MUNICIPAIS. SMULA 280/STF. 1. No h como apreciar o mrito da controvrsia com base na dita malversao dos artigos 174, inciso IV, do CTN, e 40 da Lei n 6.830/80 e nas teses a ele vinculadas, uma vez que no foram objeto de debate pela instncia ordinria, o que inviabiliza o conhecimento do especial no ponto por ausncia de prequestionamento. 2. A jurisprudncia desta Corte assente quanto aplicabilidade do art. 2, 3, da Lei n. 6.830/80 (suspenso da prescrio por 180 dias por ocasio da inscrio em dvida ativa) somente s dvidas de natureza notributria, devendo ser aplicado o art. 174 do CTN, para as de natureza tributria. No processo de execuo fiscal, ajuizado anteriormente Lei Complementar 118/2005, o despacho que ordena a citao no interrompe o prazo prescricional, pois somente a citao produz esse efeito, devendo prevalecer o disposto no artigo 174 do CTN sobre o artigo 8, 2, da Lei 6.830/80.
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DIREITO TRIBUTRIO
3. Reafirmando a jurisprudncia do STJ sobre a matria, a Corte Especial, no julgamento da AI no Ag 1.037.765/SP, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, ocorrido em 2.3.2001, acolheu por maioria o incidente para reconhecer a inconstitucionalidade, em relao aos crditos tributrios, do 2 do art. 8 da LEF (que cria hiptese de interrupo da prescrio), bem como do 3 do art. 2 da mesma lei (no que se refere hiptese de suspenso da prescrio), ressaltando que tal reconhecimento da inconstitucionalidade deve ser parcial, sem reduo de texto, visto que tais dispositivos preservam sua validade e eficcia em relao a crditos no tributrios objeto de execuo fiscal (Informativo 465/STJ). 4. Confrontar as Leis Complementares Municipais n. 225/1999, n. 229/2000 e n. 296/2002 com os artigos 151, inciso I, 152, incisos I e II, 153 e 154 do CTN , como pretende o recorrente, no possvel nesta Corte Superior, tendo em vista ser incabvel rediscusso de matria decidida com base em direito local, sendo devida a aplicao, por analogia, do enunciado n. 280 da Smula do Supremo Tribunal Federal, in verbis: "Por ofensa a direito local, no cabe recurso extraordinrio". 5. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, no provido. (REsp 1192368/MG, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 07/04/2011, DJe 15/04/2011)
NO SE APLICA A SUSPENSO DE 180 DIAS NO DIREITO TRIBUTRIO.
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DIREITO TRIBUTRIO
B) Espelho da inscrio em DA Aspectos materiais Aspe ctos materiais Deve dor Quan tia devida Inscrio N Processo Administrativo Orige m natureza Refernci a ao LIVRO e FOLHA de inscrio. Aspectos Formais Data de
O fato de o livro ser eletrnico essa exigncia persiste.
Art. 202. O termo de inscrio da dvida ativa, autenticado pela autoridade competente, indicar obrigatoriamente:
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I - o nome do devedor e, sendo caso, o dos co-responsveis, bem como, sempre que possvel, o domiclio ou a residncia de um e de outros; II - a quantia devida e a maneira de calcular os juros de mora acrescidos; III - a origem e natureza do crdito, mencionada especificamente a disposio da lei em que seja fundado; IV - a data em que foi inscrita; V - sendo caso, o nmero do processo administrativo de que se originar o crdito. Pargrafo nico. A certido conter, alm dos requisitos deste artigo, a indicao do livro e da folha da inscrio.
B.1) NULIDADE DA CDA & NULIDADE DA INSCRIO EM DA CTN 203 A presena dos elementos do artigo 202 obrigatria. Se houver falha (erro ou omisso) na indicao desses elementos, o resultado ser a nulidade da inscrio e nulidade de todo o processo de cobrana. o que diz o 203, que tambm estabelece uma soluo possvel para esta falha, uma soluo possvel para sanar esta nulidade, a substituio da CDA, por uma nova, que no contm a falha. Essa substituio tem prazo para ser realizada: deve ser feita at a deciso de 1 instncia. Com a substituio da CDA, teremos a substituio do prprio ttulo executivo, que embasa a Execuo Fiscal. Ento, nada mais justo do que garantir ao devedor novo prazo para defesa, para questionar aquele ttulo. Esse novo prazo
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DIREITO TRIBUTRIO
garantido no prprio 203, s que o devedor s pode debater a parte que foi objeto de modificao.
Art. 203. A omisso de quaisquer dos requisitos previstos no artigo anterior, ou o erro a eles relativo, so causas de nulidade da inscrio e do processo de cobrana dela decorrente, mas a nulidade poder ser sanada at a deciso de primeira instncia, mediante substituio da certido nula, devolvido ao sujeito passivo, acusado ou interessado o prazo para defesa, que somente poder versar sobre a parte modificada.
B.2) DEBATE NO STJ RELATIVO AOS LIMITES PARA A SUBSTITUIO DA CDA Esse debate gerou a Smula 392 do STJ. Casos em que poder haver substituio da CDA: Substituio da CDA at a sentena dos Embargos da EF Essa substituio s poder tratar de erros relacionados com aqueles aspectos materiais ou aspectos formais da inscrio em DA. A CDA reflete a inscrio em DA e a inscrio em DA reflete o CT constitudo, porque a inscrio em DA consolida o CT. O CT constitudo vai ter a indicao do FG (tributo, data, espcie) e da Rjt (SP, AS, $). Pretende-se formalizar todos esses elementos que esto constitudos, vou transportar o lanamento para a inscrio em DA, com vistas a consolidar o dbito e criar uma presuno de liquidez e certeza, fazer prova contra o SP.
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DIREITO TRIBUTRIO
Se houver algum erro, ocorrer substituio da CDA, pois transcrever na CDA o que est na DA simplesmente o transporte do que consta na DA para a CDA, simplesmente uma formalidade. No STJ, foi discutida a possibilidade de substituir a CDA para modificar o SP, SP que estava no lanamento tributrio, que constava da inscrio. O STJ disse que isso no era possvel, que no era possvel alterar a CDA para mudar o SP, porque isso representa uma mudana no prprio lanamento tributrio, no se trata simplesmente de uma falha formal de transporte, trata-se de uma mudana material, relativa ao lanamento. A substituio possvel quando se trate de um erro formal relativo ao transporte das informaes, transferncia das informaes de um instrumento para outro. um erro formal. Cuidado com a redao da smula, porque o erro pode ser de um dos aspectos materiais ou de um dos aspectos formais: No erro material, mas erro relativo ao aspecto material, erro do transporte das informaes.
STJ Smula 392 A fazenda pblica pode substituir a certido de dvida ativa (CDA) at a prolao da sentena de embargos, quando se tratar de correo de erro material ou formal, vedada a modificao do sujeito passivo da execuo.
REsp 829.455/BA PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. OMISSO. INOCORRNCIA. IPTU. CDA.
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DIREITO TRIBUTRIO
SUBSTITUIO IMPOSSIBILIDADE.
DO
SUJEITO
PASSIVO.
SUB-ROGAO.
1. Afasta-se a alegada nulidade do julgado hostilizado ante a ausncia de omisso. 2. No se admite a substituio da CDA para a alterao do sujeito passivo dela constante, pois isso no se trata de erro formal ou material, mas sim de alterao do prprio lanamento. Precedente da Turma: REsp 826.927/BA, DJ de 08.05.06. 3. Recurso especial improvido. (REsp 829455/BA, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 27/06/2006, DJ 07/08/2006, p. 211)
5.4.3
EXECUO FISCAL
CT, constituio definitiva, 5 anos de prescrio, DA, CDA, EF. Vamos imaginar que a constituio definitiva tenha ocorrido em 10/08/2007, diante do que o ltimo dia do prazo de prescrio 10/08/2012 (neste dia, ainda pode ajuizar a EF, diferente da decadncia, em que se exclui o ltimo dia). Imagine que a EF tenha sido ajuizada no dia 9/08/2011, um dia antes do ltimo dia. Ajuizada a EF, aquele prazo de prescrio que teve incio com a inscrio definitiva continua a correr mesmo depois do ajuizamento da EF. Este prazo somente pra de correr, somente sofre uma interrupo por ocasio do despacho que determina a citao. Isso est no artigo 174,
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DIREITO TRIBUTRIO
pargrafo nico, inciso I, do CTN, dispositivo tambm modificado pela LC 118/05:

Art. 174, Pargrafo nico. A PRESCRIO se interrompe: I pelo despacho do juiz que ordenar a citao em execuo fiscal; (Redao dada pela Lcp n 118, de 2005)
Por isso, temos diversas discusses em torno da modificao do prazo e, portanto, da LC 118. Diante desse esquema geral, temos que estudar : a partir de quando o despacho interrompe a prescrio; se essa interrupo retroage ao ajuizamento da EF; e os efeitos dessa interrupo, tpico em que trataremos da prescrio intercorrente.
A) QUESTES RELATIVAS A INTERRUPO DA PRESCRIO PELO DESPACHO QUE ORDENA A CITAO A.1) A PARTIR DE QUANDO A NOVA REDAO SE APLICA? Aqui, temos que saber que a LC 118/05, ao determinar que o despacho interrompe a prescrio, teve por objetivo encerrar um conflito entre a LEF e o CTN.
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DIREITO TRIBUTRIO
A LEF, no art. 8, 2, sempre falou que o despacho interrompe a prescrio. O CTN, na redao original do art. 174, p. n., I, dizia que era a citao pessoal que interrompia a prescrio. A LC 118 mudou o CTN para resolver este conflito e fazer com que prevalea a LEF, para dizer que o despacho que interrompe. Nesse caso de conflito, o STJ sempre se manifestou sobre a prevalncia do CTN. Por que interessante terminar com o conflito? Porque a interrupo da prescrio ficava na mo do devedor. Quando encerra este conflito, a LC 118 tambm gera um problema. Qual o momento em que j posso considerar que o despacho interrompe a prescrio? A partir de quando? Considerar: a LC 118 entrou em vigor no dia 9/06/2005. Podemos ter diferentes situaes: EF, despacho e citao depois da LC (9/6/5) EF, despacho e citao antes da LC (9/6/5) EF antes da LC; despacho e citao depois da LC (9/6/5) EF e despacho antes da LC; e citao, depois da LC Se tudo ocorre antes da lei, fcil, vale a lei nova.
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No 2 caso, em que tudo acontece antes da lei, naturalmente aplico a regra antiga, que a de que a citao interrompe. O problema est nos 2 casos em que a lei est no meio do caminho. Nesses casos, qual regra aplico?
NA PFN, cobram literalmente o decreto 70.235.
LC 118
EF
9/6/8
Se o despacho tiver sido proferido na vigncia da lei nova, interrompe a prescrio. Se o despacho tiver sido proferido na vigncia da regra antiga, ele no pode interromper a prescrio, porque isto significaria aplicar a lei de forma retroativa. Nesse caso, ser a citao a causa de interrupo. Pouco importa a data do ajuizamento da Execuo Fiscal, na medida que noo ela que determina a regra aplicvel. A determinao da regra aplicvel a data do despacho. REsp 999.901 j. maio/2009
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DIREITO TRIBUTRIO
PROCESSUAL CONTROVRSIA.
CIVIL.
RECURSO
ESPECIAL
REPRESENTATIVO
DE
ART. 543-C, DO CPC. TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL. PRESCRIO. CITAO POR EDITAL. INTERRUPO. PRECEDENTES. 1. A prescrio, posto referir-se ao, quando alterada por novel legislao, tem aplicao imediata, conforme cedio na jurisprudncia do Eg. STJ. 2. O artigo 40 da Lei n 6.830/80, consoante entendimento originrio das Turmas de Direito Pblico, no podia se sobrepor ao CTN, por ser norma de hierarquia inferior, e sua aplicao sofria os limites impostos pelo artigo 174 do referido Cdigo. 3. A mera prolao do despacho ordinatrio da citao do executado, sob o enfoque supra, no produzia, por si s, o efeito de interromper a prescrio, impondo-se a interpretao sistemtica do art. 8, 2, da Lei n 6.830/80, em combinao com o art. 219, 4, do CPC e com o art. 174 e seu pargrafo nico do CTN. 4. O processo, quando paralisado por mais de 5 (cinco) anos, impunha o reconhecimento da prescrio, quando houvesse pedido da parte ou de curador especial, que atuava em juzo como patrono sui generis do ru revel citado por edital. 5. A Lei Complementar 118, de 9 de fevereiro de 2005 (vigncia a partir de 09.06.2005), alterou o art. 174 do CTN para atribuir ao despacho do juiz que ordenar a citao o efeito interruptivo da prescrio. (Precedentes: REsp 860128/RS, DJ de 782.867/SP, DJ 20.10.2006; REsp 708.186/SP, DJ 03.04.2006). 6. Destarte, consubstanciando norma processual, a referida Lei Complementar aplicada imediatamente aos processos em curso, o que tem como consectrio lgico que a data da propositura da ao pode ser anterior sua vigncia. Todavia, a data do despacho que ordenar a citao deve ser posterior sua entrada em vigor, sob pena de retroao da novel legislao.
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DIREITO TRIBUTRIO
7. cedio na Corte que a Lei de Execuo Fiscal - LEF - prev em seu art. 8, III, que, no se encontrando o devedor, seja feita a citao por edital, que tem o condo de interromper o lapso prescricional. (Precedentes: RESP 1103050/BA, PRIMEIRA SEO, el. Min. Teori Zavascki, DJ de 06/04/2009; AgRg no REsp 1095316/SP, Rel. Ministro FRANCISCO FALCO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 17/02/2009, DJe 12/03/2009; AgRg no REsp 953.024/RS, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 02/12/2008, DJe 15/12/2008; REsp 968525/RS, Rel. Ministra ELIANA CALMON, DJ. 18.08.2008; REsp 995.155/RS, Rel. Ministro JOS DELGADO, DJ. 24.04.2008; REsp 1059830/RS, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, DJ. 25.08.2008; REsp 1032357/RS, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, DJ. 28.05.2008); 8. In casu, o executivo fiscal foi proposto em 29.08.1995, cujo despacho ordinatrio da citao ocorreu anteriormente vigncia da referida Lei Complementar (fls. 80), para a execuo dos crditos tributrios constitudos em 02/03/1995 (fls. 81), tendo a citao por edital ocorrido em 03.12.1999. 9. Destarte, ressoa inequvoca a inocorrncia da prescrio relativamente aos lanamentos efetuados em 02/03/1995 (objeto da insurgncia especial), porquanto no ultrapassado o lapso temporal quinquenal entre a constituio do crdito tributrio e a citao editalcia, que consubstancia marco interruptivo da prescrio. 10. Recurso especial provido, determinando-se o retorno dos autos instncia de origem para prosseguimento do executivo fiscal, nos termos da fundamentao expendida. Acrdo submetido ao regime do art. 543-C do CPC e da Resoluo STJ 08/2008. (REsp 999901/RS, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA SEO, julgado em 13/05/2009, DJe 10/06/2009)
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DIREITO TRIBUTRIO
A.2) A INTERRUPO RETROAGE DATA DA EF?
20/05/6
prescrio
18/5/11
Interrupo
Const. Prescrio Despacho Definit. 20/05/06
9/6/8
ajui. EF
EDcl REsp 1.144.621, 2 Turma, abril/2011

EMBARGOS DE DECLARAO EM RECURSO ESPECIAL. PRESENA DE CONTRADIO. EXECUO FISCAL. IRPJ. TRIBUTO SUJEITO A LANAMENTO POR HOMOLOGAO. PRESCRIO. EMBARGOS DE DECLARAO ACOLHIDOS COM EFEITOS INFRINGENTES. 1. H contradio quando o acrdo toma as concluses de recurso representativo da controvrsia como fundamento, no entanto as aplica de modo equivocado.
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2. O Recurso Representativo da Controvrsia REsp 1.120.295/SP (Rel. Min. Luiz Fux, Primeira Seo, DJe de 21.5.2010) estabeleceu as seguintes premissas: a) Nos tributos sujeitos a lanamento por homologao, o termo inicial do prazo prescricional se d na data do vencimento ou na data da entrega da declarao, o que for posterior; b) A interpretao conjugada do art. 219, 1, do CPC com o art. 174, I, do CTN, leva concluso de que a interrupo da prescrio pela citao vlida (redao original do CTN) ou pelo despacho que a ordena (redao do CTN dada pela LC n. 118/2005) sempre retroage data da propositura da ao (ajuizamento art. 219, 1, CPC), sendo assim, se o quinqunio terminou depois do ajuizamento e antes do despacho que ordena a citao ou da prpria citao vlida, conforme o caso, no ocorreu a prescrio. 3. No caso dos autos, no havendo notcia da data da entrega da declarao, temos que considerar os vencimentos das obrigaes que se deram em: 30.4.1998, 29.05.1998, 31.7.1998, 31.8.1998, 30.9.1998, 29.1.1999, 27.2.1999 e 31.3.1999. O ajuizamento se deu em 20.2.2004 e houve citao vlida em 18.8.2005. Sendo assim, ocorrendo a citao vlida, de se verificar o transcurso ou no do prazo prescricional quinquenal entre a data de cada vencimento e a data do ajuizamento. Desse modo, os crditos tributrios com vencimentos ocorridos antes de 20.2.1999 restam prescritos, permanecendo exigveis os vencidos em 27.2.1999 e 31.3.1999. 4. Embargos de declarao acolhidos com efeitos infringentes para dar parcial provimento ao recurso especial. (EDcl no REsp 1144621/DF, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 26/04/2011, DJe 05/05/2011)
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REsp 1.120.295 j. 1 Seo, maio/2010 Item 13

PROCESSUAL CONTROVRSIA. ARTIGO 543-C, DO CPC. TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL. PRESCRIO DA PRETENSO DE O FISCO COBRAR JUDICIALMENTE O CRDITO TRIBUTRIO. TRIBUTO SUJEITO A LANAMENTO POR HOMOLOGAO. CRDITO TRIBUTRIO CONSTITUDO POR ATO DE FORMALIZAO PRATICADO PELO CONTRIBUINTE (IN CASU, DECLARAO DE RENDIMENTOS). PAGAMENTO DO TRIBUTO DECLARADO. INOCORRNCIA. TERMO INICIAL. VENCIMENTO DA OBRIGAO CIVIL. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE
TRIBUTRIA DECLARADA. PECULIARIDADE: DECLARAO DE RENDIMENTOS QUE NO PREV DATA POSTERIOR DE VENCIMENTO DA OBRIGAO PRINCIPAL, UMA VEZ J DECORRIDO O PRAZO PARA PAGAMENTO. CONTAGEM DO PRAZO PRESCRICIONAL A PARTIR DA DATA DA ENTREGA DA DECLARAO. 1. O prazo prescricional qinqenal para o Fisco exercer a pretenso de cobrana judicial do crdito tributrio conta-se da data estipulada como vencimento para o pagamento da obrigao tributria declarada (mediante DCTF, GIA, entre outros), nos casos de tributos sujeitos a lanamento por homologao, em que, no obstante cumprido o dever instrumental de declarao da exao devida, no restou adimplida a obrigao principal (pagamento antecipado), nem sobreveio quaisquer das causas suspensivas da exigibilidade do crdito ou interruptivas do prazo prescricional (Precedentes da Primeira Seo: EREsp 658.138/PR, Rel. Ministro Jos Delgado, Rel. p/ Acrdo Ministra Eliana Calmon, 07.02.2008; e AgRg nos EREsp 638.069/SC, Rel. Ministro Teori Albino Zavascki, julgado em 25.05.2005, DJ 13.06.2005). julgado em 14.10.2009, DJe
09.11.2009; REsp 850.423/SP, Rel. Ministro Castro Meira, julgado em 28.11.2007, DJ
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2. A prescrio, causa extintiva do crdito tributrio, resta assim regulada pelo artigo 174, do Cdigo Tributrio Nacional, verbis: "Art. 174. A ao para a cobrana do crdito tributrio prescreve em cinco anos, contados da data da sua constituio definitiva. Pargrafo nico. A prescrio se interrompe: I - pela citao pessoal feita ao devedor; I - pelo despacho do juiz que ordenar a citao em execuo fiscal; (Redao dada pela Lcp n 118, de 2005) II - pelo protesto judicial; III - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor; IV - por qualquer ato inequvoco ainda que extrajudicial, que importe em reconhecimento do dbito pelo devedor." 3. A constituio definitiva do crdito tributrio, sujeita decadncia, inaugura o decurso do prazo prescricional qinqenal para o Fisco exercer a pretenso de cobrana judicial do crdito tributrio. 4. A entrega de Declarao de Dbitos e Crditos Tributrios Federais DCTF, de Guia de Informao e Apurao do ICMS - GIA, ou de outra declarao dessa natureza prevista em lei (dever instrumental adstrito aos tributos sujeitos a lanamento por homologao), modo de constituio do crdito tributrio, dispensando a Fazenda Pblica de qualquer outra providncia conducente formalizao do valor declarado (Precedente da Primeira Seo submetido ao rito do artigo 543-C, do CPC: REsp 962.379/RS, Rel. Ministro Teori Albino Zavascki, julgado em 22.10.2008, DJe 28.10.2008). 5. O aludido entendimento jurisprudencial culminou na edio da Smula 436/STJ, verbis: "A entrega de declarao pelo contribuinte, reconhecendo o dbito fiscal, constitui o crdito tributrio, dispensada qualquer outra providncia por parte do Fisco." 6. Conseqentemente, o dies a quo do prazo prescricional para o Fisco exercer a pretenso de cobrana judicial do crdito tributrio declarado, mas no pago, a data do vencimento da obrigao tributria expressamente reconhecida.
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7. In casu: (i) cuida-se de crditos tributrios atinentes a IRPJ (tributo sujeito a lanamento por homologao) do ano-base de 1996, calculado com base no lucro presumido da pessoa jurdica; (ii) o contribuinte apresentou declarao de rendimentos em 30.04.1997, sem proceder aos pagamentos mensais do tributo no ano anterior; e (iii) a ao executiva fiscal foi proposta em 05.03.2002. 8. Deveras, o imposto sobre a renda das pessoas jurdicas,
independentemente da forma de tributao (lucro real, presumido ou arbitrado), devido mensalmente, medida em que os lucros forem auferidos (Lei 8.541/92 e Regulamento do Imposto de Renda vigente poca - Decreto 1.041/94). 9. De acordo com a Lei 8.981/95, as pessoas jurdicas, para fins de imposto de renda, so obrigadas a apresentar, at o ltimo dia til do ms de maro, declarao de rendimentos demonstrando os resultados auferidos no ano-calendrio anterior (artigo 56).
10. Assim sendo, no procede a argumentao da empresa, no sentido de que: (i) "a declarao de rendimentos ano-base de 1996 entregue no ano de 1996, em cada ms que se realiza o pagamento, e no em 1997"; e (ii) "o que entregue no ano seguinte, no caso, 1997, a Declarao de Ajuste Anual, que no tem efeitos jurdicos para fins de incio da contagem do prazo seja decadencial, seja prescricional", sendo certo que "o Ajuste Anual somente tem a funo de apurar crdito ou dbito em relao ao Fisco." (fls. e-STJ 75/76). 11. Vislumbra-se, portanto, peculiaridade no caso sub examine, uma vez que a declarao de rendimentos entregue no final de abril de 1997 versa sobre tributo que j deveria ter sido pago no ano-calendrio anterior, inexistindo obrigao legal de declarao prvia a cada ms de recolhimento, consoante se depreende do seguinte excerto do acrdo regional: "Assim, conforme se extrai dos autos, a formalizao dos crditos tributrios em questo se deu com a entrega da Declarao de Rendimentos pelo contribuinte que, apesar de declarar os dbitos, no procedeu ao devido recolhimento dos
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mesmos, com vencimentos ocorridos entre fevereiro/1996 a janeiro/1997 (fls. 37/44)." 12. Conseqentemente, o prazo prescricional para o Fisco exercer a pretenso de cobrana judicial da exao declarada, in casu, iniciou-se na data da apresentao do aludido documento, vale dizer, em 30.04.1997, escoando-se em 30.04.2002, no se revelando prescritos os crditos tributrios na poca em que ajuizada a ao (05.03.2002). 13. Outrossim, o exerccio do direito de ao pelo Fisco, por intermdio de ajuizamento da execuo fiscal, conjura a alegao de inao do credor, revelando-se incoerente a interpretao segundo a qual o fluxo do prazo prescricional continua a escoarse, desde a constituio definitiva do crdito tributrio, at a data em que se der o despacho ordenador da citao do devedor (ou at a data em que se der a citao vlida do devedor, consoante a anterior redao do inciso I, do pargrafo nico, do artigo 174, do CTN). 14. O Codex Processual, no 1, do artigo 219, estabelece que a interrupo da prescrio, pela citao, retroage data da propositura da ao, o que, na seara tributria, aps as alteraes promovidas pela Lei Complementar 118/2005, conduz ao entendimento de que o marco interruptivo atinente prolao do despacho que ordena a citao do executado retroage data do ajuizamento do feito executivo, a qual deve ser empreendida no prazo prescricional. 15. A doutrina abalizada no sentido de que: "Para CMARA LEAL, como a prescrio decorre do no exerccio do direito de ao, o exerccio da ao impe a interrupo do prazo de prescrio e faz que a ao perca a 'possibilidade de reviver', pois no h sentido a priori em fazer reviver algo que j foi vivido (exerccio da ao) e encontra-se em seu pleno exerccio (processo). Ou seja, o exerccio do direito de ao faz cessar a prescrio. Alis, esse tambm o diretivo do Cdigo de Processo Civil: 'Art. 219. A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa a coisa; e, ainda
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quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o devedor e interrompe a prescrio. 1 A interrupo da prescrio retroagir data da propositura da ao.' Se a interrupo retroage data da propositura da ao, isso significa que a propositura, e no a citao, que interrompe a prescrio. Nada mais coerente, posto que a propositura da ao representa a efetivao do direito de ao, cujo prazo prescricional perde sentido em razo do seu exerccio, que ser expressamente reconhecido pelo juiz no ato da citao. Nesse caso, o que ocorre que o fator conduta, que a omisso do direito de ao, desqualificado pelo exerccio da ao, fixando-se, assim, seu termo consumativo. Quando isso ocorre, o fator tempo torna-se irrelevante, deixando de haver um termo temporal da prescrio." (Eurico Marcos Diniz de Santi, in "Decadncia e Prescrio no Direito Tributrio", 3 ed., Ed. Max Limonad, So Paulo, 2004, pgs. 232/233) 16. Destarte, a propositura da ao constitui o dies ad quem do prazo prescricional e, simultaneamente, o termo inicial para sua recontagem sujeita s causas interruptivas previstas no artigo 174, pargrafo nico, do CTN. 17. Outrossim, certo que "incumbe parte promover a citao do ru nos 10 (dez) dias subseqentes ao despacho que a ordenar, no ficando prejudicada pela demora imputvel exclusivamente ao servio judicirio" (artigo 219, 2, do CPC). 18. Conseqentemente, tendo em vista que o exerccio do direito de ao deu-se em 05.03.2002, antes de escoado o lapso qinqenal (30.04.2002), iniciado com a entrega da declarao de rendimentos (30.04.1997), no se revela prescrita a pretenso executiva fiscal, ainda que o despacho inicial e a citao do devedor tenham sobrevindo em junho de 2002.
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19. Recurso especial provido, determinando-se o prosseguimento da execuo fiscal. Acrdo submetido ao regime do artigo 543-C, do CPC, e da Resoluo STJ 08/2008. (REsp 1120295/SP, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA SEO, julgado em 12/05/2010, DJe 21/05/2010)
E se a EF tivesse sido ajuizada depois da prescrio?
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EF Sem dvida nenhuma, configura-se a prescrio, no h nem o que alegar. STJ: diante dessa situao, o juiz poder, de ofcio, reconhecer a prescrio. Ou seja, ele nem vai determinar a citao do devedor. Para essa questo, h a recente Smula 409 do STJ
STJ smula 409 Em execuo fiscal, a prescrio ocorrida antes da propositura da ao pode ser decretada de ofcio (art. 219, 5, do CPC).
O AgRg no REsp 1.002.435/RS, j. 2008, detalhes. Item 1.
ilustra com mais
PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. TRIBUTRIO. PRESCRIO DOS CRDITOS TRIBUTRIOS ANTERIORMENTE AO AJUIZAMENTO DA AO FISCAL.
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DECRETAO DE OFCIO DA PRESCRIO. LEGALIDADE. INEXIGIBILIDADE DA CDA. POSSIBILIDADE DE INDEFERIMENTO DA INICIAL. CONTRIBUIO DE MELHORIA. 1. A prescrio pode ser decretada pelo juiz ex officio por ocasio do recebimento da petio inicial do executivo fiscal, sem necessidade de proceder ordenao para citao do executado, porquanto configurada causa de indeferimento liminar da exordial, nos termos do art. 219, 5, do CPC, bem assim de condio especfica para o exerccio do direito da ao executiva fiscal, qual seja, a exigibilidade da obrigao tributria materializada na CDA. 2. A prescrio, na seara tributria, estampa certa singularidade, qual a de que d azo no apenas extino da ao, mas do prprio crdito tributrio, nos moldes do preconizado pelo art. 156, V, do CTN. Tanto assim que, partindo-se de uma interpretao conjunta dos arts. 156, V, do CTN, que situa a prescrio como causa de extino do crdito tributrio, e 165, I, do mesmo diploma legal, ressoa inequvoco o direito do contribuinte repetio do indbito, o qual consubstancia-se no montante pago a ttulo de crdito fiscal inexistente, posto fulminado pela prescrio. 3. Com efeito, a jurisprudncia desta Corte Especial perfilhava o entendimento segundo o qual era defeso ao juiz decretar, de ofcio, a consumao da prescrio em se tratando de direitos patrimoniais (art. 219, 5, do CPC). Precedentes: REsp 642.618 - PR; Relator Ministro FRANCIULLI NETTO, Segunda Turma, DJ de 01.02.2005; REsp 327.268 - PE; Relatora Ministra ELIANA CALMON. Primeira Seo, DJ de 26.05.2003; REsp 513.348 - ES, Relator Ministro JOS DELGADO, Primeira Turma, DJ de 17.11.2003. 4. A novel Lei 11.051, de 30 de dezembro de 2004, acrescentou ao art. 40 da Lei de Execues Fiscais o pargrafo 4, possibilitando ao juiz da execuo a decretao de ofcio da prescrio intercorrente. 5. O advento da aludida lei possibilita ao juiz da execuo decretar ex officio a prescrio intercorrente, desde que previamente ouvida a Fazenda Pblica para
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que possa suscitar eventuais causas suspensivas ou interruptivas do prazo prescricional (Precedentes: REsp 803.879 - RS, Relator Ministro JOS DELGADO, Primeira Turma, DJ de 03 de abril de 2006; REsp 810.863 - RS, Relator Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, Primeira Turma, DJ de 20 de maro de 2006; REsp 818.212 - RS, Relator Ministro CASTRO MEIRA, Segunda Turma, DJ de 30 de maro de 2006). 6. Tratando-se de norma de natureza processual, a sua aplicao imediata, inclusive nos processos em curso, competindo ao juiz da execuo decidir a respeito da sua incidncia, por analogia, hiptese dos autos. 7. Entrementes, in casu, a hiptese diversa, posto no se tratar a presente demanda de decretao da prescrio intercorrente, mas acerca da possibilidade de decretao da prescrio de plano, por ocasio do recebimento da petio inicial do executivo fiscal. 8. In casu, tendo sido ajuizada a ao de execuo em 11.12.2006 (fl.02), revela-se a ocorrncia da prescrio do crdito tributrio constitudo em 13.09.2001. 9. A suspenso de 180 (cento e oitenta) dias do prazo prescricional a contar da inscrio em Dvida Ativa, prevista no art. 2., 3., da Lei 6.830/80, aplica-se tosomente s dvidas de natureza no-tributria, porquanto a prescrio do direito do Fisco ao crdito tributrio regula-se por lei complementar, in casu, o art. 174 do CTN (Precedente: REsp 708.227/PR, Rel. Min. Eliana Calmon, DJ 19.12.2005). 10. Agravo regimental desprovido. (AgRg no REsp 1002435/RS, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 20/11/2008, DJe 17/12/2008)
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A.3) PRESCRIO INTERCORRENTE O que acontece quando h prescrio intercorrente? A prescrio intercorrente aquela que corre mesmo aps o ajuizamento da Execuo Fiscal. Com a constituio definitiva, inicia-se o prazo de prescrio. Ajuizada a Execuo Fiscal, o despacho de citao interrompe a prescrio zera e recomea o prazo. Tudo o que se contou desconsiderado e, a partir do despacho, a Fazenda tem mais 5 anos para promover a Execuo Fiscal. Esse prazo de prescrio intercorrente, a prescrio que ocorre dentro do processo e significa que a Fazenda tem que cobrar aquele crdito no prazo de 5 anos. At o despacho, h a prescrio para ajuizar a EF. Aps o despacho, h a prescrio intercorrente, para dar andamento e promover a efetiva cobrana do tributo, cuja disciplina est no art. 40 da Lei 6.830/80.
ART. 40, LEI 6.830/80 Problemas no andamento da EF. Ajuizada a EF. Despacho (interrupo da prescrio + 5 anos para promover a EF). O despacho vai determinar a citao e dar para o devedor um prazo de 5 dias para que faa o pagamento do valor devido ou apresente uma garantia EF. 2 situaes:
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Ajuizada a EF, proferido o despacho. Mas o devedor no localizado, no se consegue dar andamento DF. Tambm pode acontecer de a EFE ser ajuizada, o despacho ser proferido, haver a citao (o devedor localizado), mas no h bens nem para pagar tributos nem para garantir a EF. No existem bens para fazer frente dvida tributria. Nestas 2 situaes, h um impasse para a EF, porque a Fazenda sabe que tem o prazo de 5 anos para a cobrana. A soluo para estas 2 questes est no artigo 40 da LEF. O que estabelece o artigo 40? Ajuizada a EF, proferido o despacho & No localizado o devedor ou No localizados bens A EF ser suspensa por 1 ano e, durante este perodo de suspenso, no corre o prazo de prescrio. Aps 1 ano, os autos retornam para a mesa do juiz e o Oficial de Justia realizar novas diligncias, para localizar o devedor ou os bens, conforme o caso. Caso o Oficial de Justia no localize o devedor ou os bens, o impasse continua, a fazenda continua com o problema. Diante dessa situao, o juiz determinar o arquivamento da EF.
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A lei dizia que a EF ficar arquivada e, no dia que o devedor aparecer ou os bens aparecerem. Isso tornava a EF imprescritvel, o que ainda est no 3:
Art. 40, 3 - Encontrados que sejam, a qualquer tempo, o devedor ou os bens, sero desarquivados os autos para prosseguimento da execuo.
O devedor ficava numa absoluta situao de incerteza, mesmo que a EF j estivesse arquivada h 30 anos! A interpretao do artigo 40 foi levada ao STJ, que disse que o limite o da prescrio intercorrente. STJ smula 314
Em execuo fiscal, no localizados bens penhorveis, suspende-se o processo por um ano, findo o qual se inicia o prazo da prescrio qinqenal intercorrente.
Ele est dizendo: o processo fica suspenso por um ano. Terminou o prazo de 1 ano de suspenso, tem incio o prazo de prescrio intercorrente de 5 anos. Ento, o STJ estabelece um NOVO marco interruptivo da prescrio. Este novo marco o trmino do prazo de suspenso. Esse entendimento do STJ perdurou at a alterao do artigo 40, quando se introduziu o 4, em 2004:
Art. 40, 4o Se da deciso que ordenar o arquivamento tiver decorrido o prazo prescricional, o juiz, depois de ouvida a Fazenda Pblica, poder, de ofcio, reconhecer a prescrio intercorrente e decret-la de imediato. (Includo pela Lei n 11.051, de 2004)
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O 4 estabelece como marco interruptivo a deciso que ordena o arquivamento. Porm, neste caso, a prescrio intercorrente ser decretada de ofcio pelo juiz e ser decretada aps a oitiva a Fazenda Pblica. Atualmente, devemos aplicar o art. 40 da LEF, porque a Smula 314 veio tona para suprir uma lacuna legislativa, porque no havia, na poca, o 4. Aps o suprimento dessa lacuna legislativa, em 2004, aplica-se este, inclusive para as EF em curso, porque o STJ entende que o 40, 4, uma norma processual, a qual tem aplicao imediata, inclusive para processos em curso.
DEBATE NO STJ: REDIRECIONAMENTO DA EF AOS SCIOS (ART. 135, III, CTN) Ajuizada EF contra a PJ. Despacho de citao da PJ. Este despacho gera interrupo da prescrio. 5 dias para o devedor pagar ou garantir. Incio do prazo de 5 anos de prescrio. Se, no curso da ao, a Fazenda percebe que o scio responsvel tributrio, por ter agido fraudulentamente, a Fazenda pretende chamar o scio para integrar o plo passivo da Execuo Fiscal. A Fazenda pode fazer esse requerimento para trazer EF o scio, pode redirecionar a EF para o scio? Pode, s que esse redirecionamento deve ser feito dentro do prazo de prescrio (STJ) e, portanto, dentro da prescrio intercorrente. Mesmo que o despacho tenha sido proferido apenas contra a pessoa jurdica, o despacho genericamente interrompe a prescrio e dentro desse intervalo que a Fazenda tem que redirecionar a EF para o scio. Decises da 1 Seo (2009) e das Turmas, que replicam a deciso da Seo. AgRg no Ag 1.211.213
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PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL. REDIRECIONAMENTO AO SCIO-GERENTE. PRESCRIO. OCORRNCIA. 1. A citao da empresa executada interrompe a prescrio em relao aos seus scios-gerentes para fins de redirecionamento da execuo fiscal. No entanto, com a finalidade de evitar a imprescritibilidade das dvidas fiscais, vem-se entendendo, de forma reiterada, que o redirecionamento da execuo contra os scios deve dar-se no prazo de cinco anos contados da citao da pessoa jurdica. Precedentes: AgRg nos EREsp 761.488/SC, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, Primeira Seo, DJe de 7.12.2009; AgRg no REsp 958.846/RS, Rel. Min. Humberto Martins, Segunda Turma, DJe de 30.9.2009; REsp 914.916/RS, Rel. Ministra Eliana Calmon, Segunda Turma, DJe de 16.4.2009. 2. Agravo regimental no provido. (AgRg no Ag 1211213/SP, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 15/02/2011, DJe 24/02/2011)
Esse julgado levou em considerao uma deciso anterior a 2008. Hoje, o despacho que interrompe. Com isso, fechamos as consideraes relativas prescrio no contexto da EF.
B) ANDAMENTO NORMAL DA EF EF ajuizada.
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A primeira coisa que acontece o despacho, que determina a citao e d para o devedor o prazo de 5 dias para efetivar o pagamento ou apresentar garantia. Dentro do prazo de 5 dias, o devedor garante a EF, para que possa oferecer embargos EF. Embargos EF so uma nova ao, na qual vai se desenvolver um processo de conhecimento em que haver, inclusive, dilao probatria. O objetivo, aqui, demonstrar que o tributo no devido. Para tanto, o devedor produzir provas. Apesar de serem independentes, os Embargos sero distribudos por dependncia EF, porque dizem respeito quele dbito cobrado na EF. Sentena de procedncia ou de improcedncia. Na sentena de procedncia, o juiz reconhece que o devedor tem razo. Logo, o resultado, aqui, que o tributo no devido. O juiz vai determinar a extino da EF e o levantamento da garantia. J a sentena de improcedncia implica em dizer que o tributo devido. O juiz vai determinar o prosseguimento da EF e a arrematao da garantia. Genericamente, este o panorama da EF. Porm, precisamos aprofundar alguns pontos: garantia, Embargos EF (e seus efeitos), discusso que aparece aps a reforma do CPC, em 2006.
B.1) GARANTIAS POSSVEIS
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A depender da modalidade de garantia ofertada pelo devedor, h um momento para incio do prazo para embargos. O prazo dos Embargos de 30 dias. Modalidades de garantia Incio do Prazo para Embargos (30 dias) Data intimao penhora. da da
Bens penhora
Depsito judicial
Data da prpria realizao do depsito. Data de juntada de fiana bancria aos autos
Carta de fiana bancria
Essas so as 4 modalidades de garantias e respectivos prazos. Isso fcil, est na lei. Porm, precisamos enfrentar algumas questes controvertidas na jurisprudncia relacionadas garantia. possvel o oferecimento de precatrios como garantia na EF?
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B.2) QUESTES CONTROVERTIDAS EM RELAO AOS PRECATRIOS 1 Questo: Os precatrios podem ser objeto de penhora (garantia de EF)? A resposta est no artigo 11 da LEF.
Art. 11 - A penhora ou arresto de bens obedecer seguinte ordem: I - dinheiro; II - ttulo da dvida pblica, bem como ttulo de crdito, que tenham cotao em bolsa; III - pedras e metais preciosos; IV - imveis; V - navios e aeronaves; VI - veculos; VII - mveis ou semoventes; e VIII - direitos e aes.
Nesse dispositivo, encontramos algum inciso em que podemos encaixar o precatrio? Muita gente fala que o inciso II. Porm, no . O ttulo da dvida pblica representativo de um crdito perante a Administrao, mas de um crdito proveniente de uma operao especfica: uma operao de endividamento do Poder Pblico que, l no Direito Financeiro, conhecida como operao de crdito (mediante a emisso de ttulos da dvida pblica).
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No precatrio, h uma sentena que reconhece que a fazenda devedora. um direito do credor reconhecido por uma sentena transitada em julgado. Portanto, o precatrio s pode ser encaixado no inciso VIII, o ltimo da lista. Os precatrios podem ser objeto de penhora? Sim, com fundamento no artigo 11, VIII, da LEF. A pergunta subjacente : Para que seja possvel a penhora, o precatrio deve ser do mesmo ente? STJ diz que no, que pode haver essa troca. Posso pegar um precatrio Estadual e garantir uma EF da Unio (entes distintos). EREsp 1.116.070
TRIBUTRIO. PENHORABILIDADE DE PRECATRIO. POSSIBILIDADE DE RECUSA PELO ENTE PBLICO. 1. A jurisprudncia do STJ considera penhorvel o crdito relativo a precatrio judicirio, mesmo que a entidade dele devedora no seja a prpria exequente, o qual, todavia, equivale penhora de crdito, e no de dinheiro. Enquadra-se, portanto, nas hipteses dos arts. 655, XI, do CPC e 11, VIII, da Lei de Execuo Fiscal. 2. Porm, a Fazenda Pblica no obrigada a aceitar bens nomeados penhora fora da ordem legal insculpida no art. 11 da Lei n. 6.830/80, pois o princpio da menor onerosidade do devedor, preceituado no art. 620 do CPC, tem de estar em equilbrio com a satisfao do credor. Embargos de divergncia acolhidos para reformar o acrdo que deferiu a nomeao penhora de crdito representado por precatrio, a despeito da recusa da exequente.
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(EREsp 1116070/ES, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, PRIMEIRA SEO, julgado em 27/10/2010, DJe 16/11/2010)
2 Questo: Podem substituir outros bens penhorados? Ajuizamento da EF. Despacho. Citao. Garantia (carta de fiana bancria). Voc pode substituir a carta de fiana pelo precatrio? SIM, porque o precatrio um bem como qualquer outro, que pode ser substitudo em penhora. PORM, depende da anuncia da Fazenda, porque o precatrio no exatamente lquido. STJ smula 406 A fazenda pblica pode recusar a substituio do bem penhorado por precatrio. Um dos julgados que deu origem smula foi o REsp 1.090.898, j. agosto/2009.
PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVRSIA. ART. 543-C DO CPC. RESOLUO STJ N. 08/2008. EXECUO FISCAL. SUBSTITUIO DE BEM PENHORADO POR PRECATRIO. INVIABILIDADE. 1. "O crdito representado por precatrio bem penhorvel, mesmo que a entidade dele devedora no seja a prpria exeqente, enquadrando-se na hiptese do inciso XI do art. 655 do CPC, por se constituir em direito de crdito" (EREsp 881.014/RS, 1 Seo, Rel. Min. Castro Meira, DJ de 17.03.08). 2. A penhora de precatrio equivale penhora de crdito, e no de dinheiro.
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3. Nos termos do art. 15, I, da Lei 6.830/80, autorizada ao executado, em qualquer fase do processo e independentemente da aquiescncia da Fazenda Pblica, to somente a substituio dos bens penhorados por depsito em dinheiro ou fiana bancria. 4. No se equiparando o precatrio a dinheiro ou fiana bancria, mas a direito de crdito, pode o Fazenda Pblica recusar a substituio por quaisquer das causas previstas no art. 656 do CPC ou nos arts. 11 e 15 da LEF. 5. Recurso especial representativo de controvrsia no provido. Acrdo sujeito sistemtica do art. 543-C do CPC e da Resoluo STJ n. 08/2008. (REsp 1090898/SP, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, PRIMEIRA SEO, julgado em 12/08/2009, DJe 31/08/2009)
Depende da anuncia da Fazenda porque precatrio diferente de dinheiro, no tem a mesma liquidez. Dinheiro so os casos de depsito e fiana bancria. Se voc for dar um destes 2, independe de anuncia, porque voc est dando bem de maior liquidez.
B.3) EFEITOS DOS EMBARGOS EF Os Embargos tero efeito suspensivo em face Execuo Fiscal? EF, despacho, citao, garantia p/ oferecer embargos em 30 dias. At 2006, era unnime o entendimento de que os Embargos possuam efeito suspensivo. Esse entendimento era unnime porque no havia nada na LEF que dizia o contrrio. Em 2006, houve reforma do CPC e foi includo o 739-A:
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Art. 739-A. Os embargos do executado n 11.382, de 2006).
NO tero efeito suspensivo. (Includo pela Lei
1o O juiz poder, a requerimento do embargante, atribuir efeito suspensivo aos embargos quando, sendo relevantes seus fundamentos, o prosseguimento da execuo manifestamente possa causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao, e desde que a execuo j esteja garantida por penhora, depsito ou cauo suficientes. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).
O 1 est dizendo: a regra de que no haja efeito suspensivo, salvo se existirem fundamentos relevantes relacionados aos danos que o devedor pode sofrer em virtude do prosseguimento da EF. E esse efeito suspensivo depende, tambm, da garantia da Execuo. O art. 739-A, CPC, foi introduzido em 2006 e passou a viger a partir de 20/01/07. Regra: os embargos no possuem efeito suspensivo. A regra ser afastada diante de uma argumentao robusta relacionada com a existncia de dano & juntamente com a existncia de uma garantia EF. Essa determinao do CPC 739-A se aplica EF? Porque a EF possui uma lei prpria que disciplina seu procedimento. Posso aplicar essas modificaes ao processo especfico? STJ diz que sim, porque o CPC, nos termos do artigo 1 da LEF, tem aplicao subsidiria EF.
Art. 1 - A execuo judicial para cobrana da Dvida Ativa da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios e respectivas autarquias ser regida por esta Lei e, subsidiariamente, pelo Cdigo de Processo Civil.
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REsp 1.024.128, j. 13/05/2008

PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS EXECUO FISCAL. EFEITO SUSPENSIVO. LEI 11.382/2006. REFORMAS PROCESSUAIS. INCLUSO DO ART. 739-A NO CPC. REFLEXOS NA LEI 6.830/1980. "DILOGO DAS FONTES". 1. Aps a entrada em vigor da Lei 11.382/2006, que incluiu no CPC o art. 739-A, os embargos do devedor podero ser recebidos com efeito suspensivo somente se houver requerimento do embargante e, cumulativamente, estiverem preenchidos os seguintes requisitos: a) relevncia da argumentao; b) grave dano de difcil ou incerta reparao; e c) garantia integral do juzo. 2. A novel legislao mais uma etapa da denominada "reforma do CPC", conjunto de medidas que vm modernizando o ordenamento jurdico para tornar mais clere e eficaz o processo como tcnica de composio de lides. 3. Sob esse enfoque, a atribuio de efeito suspensivo aos embargos do devedor deixou de ser decorrncia automtica de seu simples ajuizamento. Em homenagem aos princpios da boa-f e da lealdade processual, exige-se que o executado demonstre efetiva vontade de colaborar para a rpida e justa soluo do litgio e comprove que o seu direito bom. 4. Trata-se de nova concepo aplicada teoria geral do processo de execuo, que, por essa ratio, reflete-se na legislao processual esparsa que disciplina microssistemas de execuo, desde que as normas do CPC possam ser subsidiariamente utilizadas para o preenchimento de lacunas. Aplicao, no mbito processual, da teoria do "dilogo das fontes". 5. A Lei de Execues Fiscais (Lei 6.830/1980) determina, em seu art. 1, a aplicao subsidiria das normas do CPC. No havendo disciplina especfica a respeito do efeito
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suspensivo nos embargos execuo fiscal, a doutrina e a jurisprudncia sempre aplicaram as regras do Cdigo de Processo Civil. 6. A interpretao sistemtica pressupe, alm da anlise da relao que os dispositivos da Lei 6.830/1980 guardam entre si, a respectiva interao com os princpios e regras da teoria geral do processo de execuo. Nessas condies, as alteraes promovidas pela Lei 11.382/2006, notadamente o art. 739-A, 1, do CPC, so plenamente aplicveis aos processos regidos pela Lei 6.830/1980. 7. No se trata de privilgio odioso a ser concedido Fazenda Pblica, mas sim de justificvel prerrogativa alicerada nos princpios que norteiam o Estado Social, dotando a Administrao de meios eficazes para a clere recuperao dos crditos pblicos. 8. Recurso Especial no provido. (REsp 1024128/PR, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 13/05/2008, DJe 19/12/2008 RDDT vol. 162, p. 156 REVPRO vol. 168, p. 234)
B.4) VARIVEIS NO ANDAMENTO DA EF
Art. 185-A, CTN Penhora online Introduzido pela LC 118/05. Institui a penhora online no Direito Tributrio. Penhora online representa uma garantia do crdito tributrio, representa um instrumento para tornar a execuo fiscal mais eficaz.
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Ajuizada a EF, ser proferido o despacho de citao, com 5 dias para pagamento ou garantia da EF. Realizada a citao do devedor, ele deixa transcorrer o prazo de 5 dias e no faz o pagamento e tambm no garante no faz nada, ignora a EF. Diante disso, a Fazenda vai requerer que o Oficial de Justia tente uma penhora forada, que o Oficial v atrs do devedor, em busca de bens para garantir a EF. O Oficial volta sem sucesso, diz que no localizou bens. Diante disso, o juiz, de ofcio, ir decretar a indisponibilidade de bens e direitos do devedor, basicamente dinheiro depositado em banco. Quais so os requisitos, nos termos do 185-A? Citao No pagamento e no garantia No localizao de bens pelo oficial de justia.
Art. 185-A. Na hiptese de o devedor tributrio, devidamente citado, no pagar nem apresentar bens penhora no prazo legal e no forem encontrados bens penhorveis, o juiz determinar a indisponibilidade de seus bens e direitos, comunicando a deciso, preferencialmente por meio eletrnico, aos rgos e entidades que promovem registros de transferncia de bens, especialmente ao registro pblico de imveis e s autoridades supervisoras do mercado bancrio e do mercado de capitais, a fim de que, no mbito de suas atribuies, faam cumprir a ordem judicial. (Includo pela Lcp n 118, de 2005) 1o A indisponibilidade de que trata o caput deste artigo limitar-se- ao valor total exigvel, devendo o juiz determinar o imediato levantamento da indisponibilidade dos bens ou valores que excederem esse limite. (Includo pela Lcp n 118, de 2005)
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2o Os rgos e entidades aos quais se fizer a comunicao de que trata o caput deste artigo enviaro imediatamente ao juzo a relao discriminada dos bens e direitos cuja indisponibilidade houverem promovido. (Includo pela Lcp n 118, de 2005)
necessria a esgotabilidade dos bens? O Oficial de Justia precisa buscar outros bens para garantira a Execuo Fiscal, ou o juiz pode ir diretamente para a indisponibilidade dos bens ou direitos? O STJ diz: a partir da reforma do CPC, e, portanto, a partir do dia 20/01/2007, no se faz mais necessria a esgotabilidade dos bens. No mais necessria a esgotabilidade porque os valores depositados em instituies financeiras equivalem ao dinheiro, que, com a reforma, est no topo dos bens a serem penhorados, o primeiro na lista de penhora. Art. 655 e art. 655-A se aplicam a essa disciplina da penhora online. A deciso da Corte Especial no REsp 1.112.943 foi publicada em novembro/2010.
PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. EXECUO CIVIL. PENHORA. ART. 655-A DO CPC. SISTEMA BACEN-JUD. ADVENTO DA LEI N. 11.382/2006. INCIDENTE DE PROCESSO REPETITIVO. I - JULGAMENTO DAS QUESTES IDNTICAS QUE CARACTERIZAM A MULTIPLICIDADE. ORIENTAO PENHORA ON LINE. a) A penhora on line, antes da entrada em vigor da Lei n. 11.382/2006, configura-se como medida excepcional, cuja efetivao est condicionada comprovao de que o credor tenha tomado todas as diligncias no sentido de localizar bens livres e desembaraados de titularidade do devedor.
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b) Aps o advento da Lei n. 11.382/2006, o Juiz, ao decidir acerca da realizao da penhora on line, no pode mais exigir a prova, por parte do credor, de exaurimento de vias extrajudiciais na busca de bens a serem penhorados. II - JULGAMENTO DO RECURSO REPRESENTATIVO - Trata-se de ao monitria, ajuizada pela recorrente, alegando, para tanto, titularizar determinado crdito documentado por contrato de adeso ao Crdito Direto Caixa, produto oferecido pela instituio bancria para concesso de emprstimos. A recorrida, citada por meio de edital, no apresentou embargos, nem ofereceu bens penhora, de modo que o Juiz de Direito determinou a converso do mandado inicial em ttulo executivo, diante do que dispe o art. 1.102-C do CPC. - O Juiz de Direito da 6 Vara Federal de So Luiz indeferiu o pedido de penhora on line, deciso que foi mantida pelo TJ/MA ao julgar o agravo regimental em agravo de instrumento, sob o fundamento de que, para a efetivao da penhora eletrnica, deve o credor comprovar que esgotou as tentativas para localizao de outros bens do devedor. - Na espcie, a deciso interlocutria de primeira instncia que indeferiu a medida constritiva pelo sistema Bacen-Jud, deu-se em 29.05.2007 (fl. 57), ou seja, depois do advento da Lei n. 11.382/06, de 06 de dezembro de 2006, que alterou o CPC quando incluiu os depsitos e aplicaes em instituies financeiras como bens preferenciais na ordem da penhora como se fossem dinheiro em espcie (art. 655, I) e admitiu que a constrio se realizasse preferencialmente por meio eletrnico (art. 655-A). RECURSO ESPECIAL PROVIDO (REsp 1112943/MA, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, CORTE ESPECIAL, julgado em 15/09/2010, DJe 23/11/2010)
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Ao lado do 185-A, primeira varivel no andamento, da EF, h o artigo 40 da LEF.
Art. 40, LEF Trata da suspenso ou arquivamento da EF na no localizao do devedor ou no localizao de bens. Se a hiptese de no localizao do devedor, o cara no citado, aplico o artigo 40, mesmo, isso a. Se a hiptese de no localizao de bens, posso ter um conflito com o CTN 185-A, porque a situao a mesma. A situao : Ajuizamento da EF, despacho, citao, no realiza o pagamento nem garante. Aplicarei o CTN 185-A ou o LEF 40? Qual dispositivo aplico? Se aplico o 185-A, excelente para a Fazenda, porque ser realizada a penhora online e prossegue a EF. Se aplico o artigo 40, no bom para a Fazenda, porque pode gerar a prescrio intercorrente. Em primeiro lugar, vamos aplicar o 185-A. Vai haver uma tentativa de penhora online. Realizada a penhora, a execuo continua.
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Se a penhora for ineficaz (se a pessoa no tiver bens, mesmo), a aplicarei o artigo 40, porque s neste caso posso falar que no h bens para serem penhorados.
C) EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE C.1) CONCEITO um meio de defesa que tem por objetivo demonstrar a inexiquibilidade do ttulo executivo. Nesse sentido, uma simples petio apresentada nos autos da execuo fiscal, diferente dos embargos (processo de conhecimento, distribudo por dependncia). Execuo Fiscal, Despacho, Citao. Em vez de pagar/garantir, o devedor apresenta a Exceo de pr-executividade, como uma forma de defesa, independente de garantia. O devedor no garante, porque entende que o ttulo executivo inexeqvel. C.1) HIPTESES DE CABIMENTO Smula 393, STJ, estabelece os 2 requisitos cumulativos para o cabimento da exceo de pr-executividade: Matria passvel de conhecimento de ofcio Matria que no demande dilao probatria
STJ smula 393
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A exceo de pr-executividade admissvel na execuo fiscal relativamente s matrias conhecveis de ofcio que no demandem dilao probatria.
Se precisa de prova, voc tem que entrar com embargos execuo. Na Exceo, voc j apresenta a prova na prpria exceo.
Discusses: Questo da responsabilidade do scio. O scio que tem uma EF movida contra ele pode apresentar uma Exceo de pr-executividade? STJ: NO, porque, nesses casos em que temos EF movida contra o scio, este consta da CDA e, como consta da CDA, h a inverso do nus da prova. Se h a inverso, existe a necessidade de dilao probatria e a exceo de prexecutividade simplesmente no tem lugar.
Posso alegar prescrio em exceo de pr-executividade? Sim, porque a prova j est pr-constituda e s fazer a conta para demonstrar a prescrio. J. da Corte Especial EREsp 388.000.
PROCESSUAL CIVIL. TRIBUTRIO. EMBARGOS DE DIVERGNCIA. EXCEO DE PREXECUTIVIDADE. ALEGAO DE PRESCRIO. POSSIBILIDADE. OBSERVNCIA. DESNECESSIDADE DE DILAO PROBATRIO.
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PRECEDENTES. EMBARGOS CONHECIDOS E DESPROVIDOS. 1. possvel que em exceo de pr-executividade seja alegada a ocorrncia da prescrio dos crditos excutidos, desde que a matria tenha sido aventada pela parte, e que no haja a necessidade de dilao probatria. 2. Consoante informa a jurisprudncia da Corte essa autorizao se evidencia de justia e de direito, porquanto a adoo de juzo diverso, de no cabimento do exame de prescrio em sede de exceo pr-executividade, resulta em desnecessrio e indevido nus ao contribuinte, que ser compelido ao exerccio dos embargos do devedor e ao oferecimento da garantia, que muitas vezes no possui. 3. Embargos de divergncias conhecidos e desprovidos. (EREsp 388000/RS, Rel. Ministro ARI PARGENDLER, Rel. p/ Acrdo Ministro JOS DELGADO, CORTE ESPECIAL, julgado em 16/03/2005, DJ 28/11/2005, p. 169)
A ltima discusso se refere alagao da inconstitucionalidade de leis. Sim, matria conhecvel de ofcio e no demanda dilao probatria. AgRg no Ag 977.769
5.4.4 GARANTIAS & PRIVILGIOS DO CRDITO TRIBUTRIO Garantias: so instrumentos destinados maior eficcia da EF.
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Privilgios: aparecem em situaes de execuo coletiva de dvidas, em que h a Fazenda como uma das credoras. Trata das preferncias do crdito tributrio, da ordem de pagamento.
A) GARANTIAS DO CT CTN 183 diz que as garantias previstas no CTN no so exaustivas, ou seja, posso ter outras garantias criadas por lei, mais ou menos, de forma semelhante responsabilidade tributria. Que lei ser esta que criar outras hipteses de garantia? A lei ordinria. Uma garantia criada por lei ordinria e que pode ser relevante para os concursos de procuradoria federal a da Lei 8.397/92, que disciplina a medida cautelar fiscal. Esta uma ao de titularidade da Fazenda que tem por objetivo decretar a indisponibilidade de bens e direitos do devedor.
B) ART. 184, CTN Todo o patrimnio do devedor responde pelas dvidas tributrias. um dbito pessoal. S no respondem pela dvida os bens que a lei declare absolutamente penhorveis.
Art. 184. Sem prejuzo dos privilgios especiais sobre determinados bens, que sejam previstos em lei, responde pelo pagamento do crdito tributrio a totalidade dos bens e
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das rendas, de qualquer origem ou natureza, do sujeito passivo, seu esplio ou sua massa falida, inclusive os gravados por nus real ou clusula de inalienabilidade ou impenhorabilidade, seja qual for a data da constituio do nus ou da clusula, excetuados unicamente os bens e rendas que a lei declare absolutamente impenhorveis.
C) ART. 185, CTN Presuno relativa de fraude, por conta de alienao realizada aps a inscrio em dvida ativa. Presuno relativa: ser afastada se o devedor comprovar ter bens para arcar com a dvida tributria. D) ART. 185-A, CTN Penhor online. Requisitos do CTN foram relativizados pela jurisprudncia do STj e, com isso, no necessria, a partir de 20/01/2007, a esgotabilidade dos bens.
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Alquota progressiva desestimular propriedade improdutiva. A progressividade extrafiscal porque no tem por objetivo tributar de acordo com a manifestao de riqueza, o objetivo garantir a funo social da propriedade. Essa funo social garantida pela relao: qto maior a produtividade menor a alquota. Alguns autores chamam isso de regressividade do ITR.
Art. 156, I, CF e 1. No IPTU temos 2 tipos de progressividade de alquotas: progressividade extrafiscal e progressividade fiscal. A extrafiscal est no art. 182, 4, II, CF veio com a CF. E a fiscal foi introduzida pela EC 29/00 prevista no art. 156, 1, CF.
Progressividade Extrafiscal: FG em 01/01/08 aliquota de 1%, notificada e no paga -subutilizao. Em 2009 recebe IPTU com alquota de 2%. Em 2010 aliquota passa a 3% - assim durante todo o perodo de subutilizao do imvel h progressividade do imposto. Ela extrafiscal por estar relacionada com a funo social da propriedade urbana.
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Progressividade fiscal criao da EC 29/2000 com o objetivo de vincular o imvel a manifestao de riqueza. Leva em conta a capacidade contributiva. Art. 156, 1, CF o IPTU poder ter alquotas progressivas em funo do valor do imvel quanto maior a base de clculo maior a alquota, alm de ter alquotas progressivas em razo do imvel, o IPTU poder ter alquotas diferenciadas em razo do uso (residencial, comercial ou industrial) e da localizao do imvel. Em face dessa progressividade fiscal temos dois debates: a) Saber se a EC 29/00 criou a progressividade fiscal para o IPTU? A relevncia est no fato de que antes da EC 29 j havia leis municipais que cobravam IPTU progressivo do ponto de vista fiscal. Se a EC criou a progressividade fiscal as leis anteriores eram inconstitucionais. Se sim, essas leis municipais seriam inconstitucionais. Smula 668, STF inconstitucional a lei municipal que tenha estabelecida antes da EC 29 alquotas progressivas para IPTU, salvo se destinadas a assegurar o cumprimento da funo social da propriedade urbana. b) Saber se a EC 29/00 seria constitucional, tendo em vista o principio da capacidade contributiva (art. 145, 1, CF)? a deciso tomada em dezembro de 2010 RE 423.768 o STF diz que sim, a emenda constitucional, tendo em vista que utiliza-se de critrios de justia fiscal para aferir a capacidade contributiva. ( STF adota a interpretao mais ampla) a progressividade de impostos no geral tem seu fundamento no art. 145,1, CF, os municpios entenderam que isso significa que antes da EC 29/2000 poderia ter o IPTU com alquotas progressivas com fundamento geral no art. 145,1, CF.
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c) Rediscusso da smula 668, STF AI 712743 em maio de 2009 entendeu que h repercusso, e o STF reitera a jurisprudncia dizendo que a smula 668 aplicvel.
ITCMD
ITBI
imposto estadual art. 155, I, CF imposto municipal art. 156, II, CF e art. 155, 1, CF e art. 156, 2, CF. Imposto real por incidir sobre transmisso de bens e direitos. Incide sobre bens mveis e direitos relativos a esses bens e bens imveis e direitos relativos a esses bens. A transmisso se d por causa mortis ou por doao. Base de clculo o valor do bem ou direito. No h previso constitucional de alquotas progressivas. Imposto real por incidir sobre transmisso de bens e direitos. Incide sobre a transmisso de bens imveis e direitos relativos a esses bens. A transmisso necessariamente deve ser onerosa e por ato inter vivos. Base de clculo o valor do bem ou direito. No h previso constitucional de alquotas progressivas.
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ITBI - progressivo tendo em vista o valor do imvel, esse debate vai para o ST, que avalia a constitucionalidade e diz que o ITBI no pode ter alquotas progressivas. Primeiro porque um imposto real e porque no h previso constitucional especfica. Smula 656, STF. ITCMD h leis estaduais que estabelecem alquotas progressivas considerando o valor do bem e a constitucionalidade dessas leis est em discusso no STF RE 562.045, esse recurso e 10 outros processos com repercusso geral reconhecida. De acordo como os votos j proferidos a orientao do STF tem sido por uma interpretao ampla do art. 145, 1, CF, nesse sentido Eros Grau h poca destacou que esse dispositivo seria o fundamento de validade geral para progressividade de qualquer imposto.
Fazenda / STF As alquotas progressivas so constitucionais. O art. 145, 1 CF basta para fundamentar a progressividade, nesse sentido seria uma medida de justia fiscal e tributao segundo a manifestao de riqueza. Como concluso teramos o cancelamento da smula 656 que trata do ITBI.
Contribuintes As alquotas progressivas so inconstitucionais O art. 145, 1, CF apenas se aplica aos impostos pessoais como medida de preservao da isonomia. necessria previso constitucional expressa para que haja alquotas progressivas e nesse sentido o caso do IPTU e da smula 668, STF. Como concluso haveria a manuteno da smula 656, STF.
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imposto estadual previsto no art. 155, III, CF e disciplinado no 6. FG a propriedade de veculos automotores. 1) FG do IPVA se refere a possibilidade de se tributar pelo IPVA as aeronaves e embarcaes? O STF diz que no!! Que as aeronaves e embarcaes no so passveis de tributao pelo IPVA, primeiro motivo pela histria, e em segundo por causa da sistemtica de repartio das receitas do IPVA. O IPVA surge na CF em substituio do imposto de taxa rodoviria nica, sobre veculos terrestres. Art. 158, III, CF quanto a repartio do tributo. 2) Guerra fiscal no IPVA representa uma competio entre os entes da federao, sendo a arma que os entes utilizam o tributo. O ente cria incentivos fiscais. Art. 155, 6, competncia do senado para fixar alquotas mnimas do IPVA. 3) A questo das alquotas diferenciadas: o IPVA no vai ter alquotas progressivas, mas poder ter alquotas diferenciadas em funo do tipo e da utilizao do veculo aqui tambm uma forma de medir a manifestao de riqueza e de realizar a capacidade contributiva. Essa discusso foi introduzida pela EC 42/2003.
5) Recolhimento do ICMS (critrio espacial) Regra local de origem do bem
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Exceo: O ICMS importao o imposto vai ser recolhido para o Estado em que situar o importador, e portanto o destinatrio da mercadoria. Exemplo a mercadoria entra pelo porto de Santos e vai para o PR, o ICMS importao vai para o PR de acordo com o art. 155, 2, IX, a CF. OBS: a mercadoria entra pelo porto de Santos, o importador est no PR mas a mercadoria vai ser vendida para outra empresa localizada em Campinas. A empresa para reduzir custos, faz uma remessa simblica para o PR e o PR tambm simbolicamente manda para Campinas (com nota fiscal de nota simblica) mas na prtica o transporte vai de Santos para Campinas, nesse caso o ICMS importao vai para SP ou para PR? Segundo o STF no ICMS importao o imposto deve ser recolhido para o destinatrio jurdico da mercadoria, que no necessariamente o destinatrio fsico. 6) ICMS na importao de mercadorias: a) Aspectos gerais o ICMS est genericamente previsto no art. 155, II, CF, que diz quais so os fatos geradores possveis desse imposto. Por fato gerador pode ter: operao de circulao de mercadorias. E esse FG pode ter incio no exterior, o que justifica o ICMS importao. Esse FG na operao de circulao de mercadorias: - operao significa a existncia de um negcio jurdico; - negcio jurdico que tenha por objeto a circulao (circulao a transferncia de propriedade e portanto circulao jurdica, no basta a simples circulao fsica, tem que mudar de dono!);
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- transferncia de propriedade de uma mercadoria (mercadoria a mercadoria do direito civil, ou seja, um bem mvel destinado ao comrcio de forma habitual e com intuito de lucro);
b) debates no STF redao original e EC 33/01 b.1) redao original antes da EC 33 Debate: importao realizada por pessoas fsicas e por PJ no comerciante, portanto PJ no contribuintes do imposto. Smula 660, STF b.2) debates depois da EC 33/01 art. 155, 2, IX, a CF: FG do ICMS importao - a EC 33 amplia a base econmica do ICMS importao, porque a base econmica era a circulao de mercadoria, agora o FG passou a ser a entrada de bem ou mercadoria. Essa entrada ser tributada independentemente do motivo e independentemente da transferncia da propriedade e a entrada vai ser tributada independentemente de o importador ser contribuinte do ICMS, e ser comerciante ou no. Portanto segundo Eros Grau h uma ausncia de vnculo com o FG previsto no art. 155, II, CF. 1 debate: importao realizada por pessoa fsica ou PJ no contribuinte RE 594.996 a discusso aps a EC 33/01, porque a smula 660 foi publicada depois da EC 33, mas as discusses so antes da EC. Agora com esse RE o tema est em aberto no STF novamente. *2 debate: importao realizada sob o regime de arrendamento mercantil (leasing) no leasing no h transferncia de propriedade, no h
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circulao jurdica do bem, o que h apenas circulao fsica do bem, em tese no h FG de ICMS. Em 2005 julgamento pelo pleno do RE 206.069 - o STF analisa uma questo de leasing internacional envolvendo um bem destinado a ativo fixo. Uma empresa estava fazendo importao de um forno em regime de arrendamento mercantil no desembarao aduaneiro se pergunta se o ICMS ou no devido, segundo o STF o ICMS importao devido, porque como o bem destinado ao ativo fixo, posteriormente pode se presumir que a sociedade vai adquirir o bem, ou seja, mais um leasing que se confunde com financiamento do que o leasing locao, por isso h a incidncia do imposto. Em 2007 chega outro caso no STF, tambm analisado pelo pleno RE 461.968 (relator Eros Grau), tambm uma questo que envolve leasing internacional, s que nesse caso um leasing internacional de aeronave, nesse caso incide ou no o ICMS na importao? A diferena que a empresa de navegao areo no tem por objetivo comprar as aeronaves. Assim o negcio sempre em regime de arrendamento mercantil, sem inteno de compra. Para o STF no incide o ICMS na importao, porque no faz parte do negcio da companhia area comprar a aeronave. RE 540.829 reconhecimento da repercusso geral em agosto de 2010. Arrendamento mercantil - leasing ISS ICMS LC 116/2003 tributao item LC 87/96 estabelece iseno no 15.09 da lista de servios art. 3, VIII s incide ICMS sobre a parcela que revelar a opo de compra.
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O STF reconhece 3 modalidades de leasing a) operacional; b) financeiro; c) lease-back; Somente o leasing operacional que se confunde com a locao, os outros dois tem natureza de financiamento, e portanto nesses dois incide o ISS. Quanto ao leasing operacional pode ser aplicada a Smula vinculante 31.
O leasing internacional seria tributado pelo art 155, 2, IX, a CF com redao da EC 33/2001 Ativo fixo 2005 deciso do pleno do STF de que incide o imposto; Aeronaves em 2007 no incide o imposto porque no haver a aquisio.
7) Guerra fiscal no ICMS h uma disputa entre Estados e DF por investimentos privados (dinheiro/arrecadao). E nessa disputa tem como arma os tributos, no caso especfico o ICMS. H a concesso de incentivos fiscais (benefcios tributrios para promover maior arrecadao). No ICMS ns temos dois instrumentos para minimizar a guerra fiscal: a) convnio o resultado de uma deliberao entre os poderes executivos dos Estados e do DF. E mediante essa deliberao se produz o convnio que uma norma conjunta, pois todos assinam e concordam com o convnio no mbito do poder Executivo. H temas que s podem ser tratados por convnios, por exemplo benefcio no ICMS, ou seja, incentivo fiscal, parcelamento fiscal e alquota do ICMS combustveis com isso se minimiza a guerra fiscal. Os convnios esto disciplinados na LC 24/75
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b) fixao de alquotas pelo Senado Federal h obrigao do Senado de estabelecer as alquotas nas operaes inter-estaduais. E alm desta obrigao h a faculdade do Senado de estabelecer alquotas mximas e mnimas nas operaes internas. Isso tambm para minimizar a guerra fiscal art. 155, 2, IV e V, CF. 8) ICMS comunicao a) aspectos gerais A o emissor de uma mensagem para B B recebe essa mensagem e devolve uma resposta a A, B torna-se emissor e A receptor, nesse momento de troca est instaurada a comunicao. A comunicao tem em vista a troca de mensagem num cdigo comum. Segundo Roque Carraza a comunicao uma via de mo dupla necessariamente, mesmo que essa resposta seja o silncio. O ICMS incide sobre a comunicao, basta a comunicao? No, o ICMS incide sobre a prestao de um servio de comunicao, isso significa que eu terei um terceiro que vai fazer a intermediao da mensagem, que ir possibilitar a comunicao. Nesse caso em que h a intermediao da comunicao que h incidncia do ICMS, por exemplo o servio de telefonia. b) Debates no STJ: - o primeiro debate ser refere aos provedores de acesso internet numa ponta o usurio e no outro a internet. O usurrio pode assinar um contrato com o provedor uol e com a empresa de telecomunicaes para ter acesso a internet para haver trocas de mensagens. A figura do provedor de acesso (uol) imprescindvel para que o servio de comunicao
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ocorra? No, o provedor de acesso no indispensvel para o acesso a internet, o que no se pode abrir mo da empresa de telecomunicao, mas do provedor de acesso pode se abrir mo. Para o provedor de acesso segundo o STJ no se qualificam como servio de comunicao para fins de incidncia de ICMS. Os provedores de acesso prestam um servio de valor agregado, que um servio que melhora a sua comunicao. Smula 334, STJ - habilitao de telefone celular ou fixo - habilitao de aparelho de tv a cabo: pode haver a cobrana de determinado valor e essa cobrana servio de comunicao? STJ diz que no deve haver incidncia do ICMS porque um servio preparatrio a comunicao e o ICMS tributa a comunicao em sentido estrito. Por conta disso h smula 350, STJ. Qual o ponto comum desses dois debates: o denominador comum o princpio da taxatividade no direito tributrio ou princpio da tipicidade cerrada no direito tributrio, isso significa dizer que a incidncia tributria tem que ser exata a caracterizao de todos os elementos do fato gerador, sob pena de analogia que no permitido.
PIS e COFINS PIS programa de integrao social; COFINS contribuio para o financiamento da seguridade social; 1) Aspectos gerais histrico da legislao. LC 7/70 que institui a contribuio destinada a seguridade social que ser recolhida por PJ e ter por base de clculo o faturamento dessas pessoas jurdicas. A CF/88 no art. 239 fala do PIS e recepciona a LC. E no art. 195, I, CF estabelece competncia da Unio para criar outras contribuies
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sobre o faturamento. Em 1991 publicada a LC 70 que cria a COFINS com fundamento no art. 195, CF e diz que a COFINS ser devida pelas PJ e ter como base de clculo o faturamento. Faturamento um termo de direito privado que deve ser respeitado pelo direito tributrio, tendo em vista o art. 10 do CTN. Faturamento so as entradas da PJ relativas as vendas de mercadorias e prestao de servios. Em 1998 publicada a lei 9718 que unificou a disciplina do PIS e da COFINS e diz que as PJs continuam sujeitas a essas contribuies, mas essa contribuio ter como base de clculo o faturamento, mas faturamento entendido como receita bruta. A receita bruta corresponde a todas as entradas da PJ e portanto engloba mais coisas que faturamento. A lei 9718/98 alarga a base de clculo do PIS e da COFINS. Mas h um detalhe, a lei s pode alargar a base de clculo se h previso para tanto, assim a lei 9718 ao alargar extrapola os termos da CF. O legislador percebe essa falha, e dias aps h publicao de EC 20/98 que altera o art. 195, I, CF que agora passa a dispor em sua alnea b que a Unio poderia criar contribuies sobre a receita ou sobre o faturamento.
Debates no STF: - constitucionalidade da lei 9718/98 quanto a base de clculo: Argumentos da Fazenda - a ampliao da BC seria constitucional tendo-se em vista a EC 20/98, e que essa EC teria por funo constitucionalizar a Argumentos dos contribuintes - inconstitucionalidade porque a lei 9718/98 nasce inconstitucional e no h essa possibilidade de
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DIREITO TRIBUTRIO
lei 9718/98
constitucionalizao pela EC 20/98; essa constitucionalizao uma ofensa ao art. 110 do CTN que desvirtua o conceito de direito privado sobre faturamento. O STF considera que a lei 9718/98 quanto a ampliao da BC inconstitucional, porque faturamento e receita bruta somente podem ser sinnimos se limitarmos as receitas decorrentes de venda de mercadorias e prestao de servios. RE 390.840; 527602
- alterao da BC de LC por LO: revogao ou alterao de LC por LO est relacionada com a COFINS; - alterao da alquota da COFINS a LC 70/91 art. 2 estabelecia que alquota era de 2% e lei 9718 alterou para 3%. - revogao da iseno havia iseno no art. 6 da LC 70/91, para as sociedades de profisso regulamentada que foi revogada pela lei 9430/96 no art. 56. RE 377.457 Smula 276, STJ que dizia que as sociedades permaneciam isentas. Para o STF:
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Tese formal contribuintes - existncia de hierarquia, que decorre da forma, do procedimento de aprovao de uma lei complementar. De forma que uma LC s pode ser alterada por outra LC.
Tese material pblica
Fazenda
- a inexistncia de hierarquia entre LC e LO. Porque a questo aqui simplesmente uma questo de competncia, de diviso de papeis pela CF. a LC vai tratar de matrias especficas delimitadas pela CF. se assim, para definir a alterao, devo olhar para a lei complementar e ver se ela trata de matria prpria de LC, se a resposta for sim, a alterao deve ser por LC, se a resposta for no ento a operao pode ser feita por LO, porque haveria uma lei complementar materialmente ordinria. O STF adotou a tese de que no haveria hierarquia entre LC e LO, havendo uma questo de competncia apenas. Assim h cancelamento da smula 276 do STJ.
- se refere a incluso do ICMS na base de clculo do PIS e da COFINS:
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DIREITO TRIBUTRIO
A base de clculo o faturamento: que a receita decorrente de vendas de mercadorias e prestao de servios. A discusso que a empresa A vende uma mercadoria a empresa B, nessa operao incide ICMS, s que esse ICMS embutido no preo da mercadoria, porque o ICMS calculado por dentro, se ele embutido no preo, o ICMS devido nessa operao volta para a empresa A. quando a empresa B paga a empresa A, dentro desse dinheiro est embutido o ICMS, acontece que essa quantidade de dinheiro reflete o faturamento da PJ A, porque esse preo que ela recebe o resultado de uma venda de mercadoria, ento esse preo, dinheiro integra o faturamento da PJ que vai ser considerado na apurao da base de clculo do PIS e da COFINS. Se este valor vai ser considerado na BC do PIS/COFINS na hora de apurar essa BC, na hora de determinar quanto a empresa tem de faturamento tem que incluir o ICMS na BC? A lei 9718/98 no art. 3, 2, I vai dizer que na determinao da BC do PIS e COFINS vai ser excludo o IPI e o ICMS substituio tributria. A lei no fala nada sobre o ICMS normal e ai que surge a discusso que foi parar no STF. Os contribuintes querem excluir o ICMS normal da BC do PIS e COFINS em 2006 Marco Aurlio que era presidente do STF leva o RE 240.785 para o pleno, ele vota pela excluso e mais 5 votos nesse sentido, Gilmar Mendes pede vista do processo. Depois desses votos o Presidente da Repblica ingressou com ADC 18 para dar constitucionalidade do art. 3, 2, I da lei 9718/98, com essa ao o tema vai para o plenrio novamente, suspendendo o julgamento do recurso extraordinrio, assim como todos os processos de todas as instncias.
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DIREITO TRIBUTRIO
Incluso do ICMS na BC do PIS e COFINS:

Fazenda - defende a incluso - a incluso necessria tendo em vista a sistemtica de recolhimento do ICMS. pela sistemtica de recolhimento do ICMS que implica um clculo por dentro (que constitucional segundo o STF), o ICMS integra o faturamento das PJs servindo inclusive como capital de giro. - no caso do IPI e ICMS substituio tributria o imposto calculado por fora e por seguirem outra sistemtica tem como saber o quanto se tem que tirar do bem, pois no est misturado no preo. Contribuintes - defende a excluso - o ICMS receita do Estado e no da PJ, o ICMS s fica provisoriamente com a PJ que logo vai fazer o repasse para o Estado. Nesse sentido a incluso resultaria num desvirtuamento do conceito de faturamento e com isso ofensa ao art. 110 do CTN.
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Direito Tributário Ii

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INTENSIVO II

Obrigao Tributria (OT)........................................................................................................13 Sujeito Ativo ....................................................................................................................14

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4.3 4.4 4.5 4.6

4.6.1 4.6.2 4.6.3 4.6.4 4.7 5.

5.3.1 5.3.2 a) b) 5.3.3 a)

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5.4.1 a) b) 5.4.2 5.4.3 a)

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FATO GERADOR (FG)

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A expresso FG repetida no CTN em vrios dispositivos. Exemplo emblemtico:

I - a denominao e demais caractersticas formais adotadas pela lei;

II - a destinao legal do produto da sua arrecadao.

O artigo 4 NO se aplica s Contribuies e Emprstimos Compulsrios. TRF 5 2006. CESPE.

Neste comando, onde se l FG, leia-se HI.

possvel uma taxa no ser taxa?

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Ex.: FG do IPTU (propriedade de bem imvel); FG do ITBI (transmisso de bem)

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As outras classificaes so situaes tributos que se protraem no tempo.

Corte temporal -> FG continuado

FG PERIDICO/COMPLEXO/COMPLEXIVO/COMPLETIVO/DE SUCESSIVA Lembre-se de uma partida de futebol.

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STF Smula 584

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1.3 OBRIGAO TRIBUTRIA (OT) HI FG OT

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A OT possui 4 elementos: Sujeito Ativo Sujeito Passivo Objeto Causa

Direito Civil: Partes

Prestao Vnculo Jurdico

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Ente Parafiscal / Parafisco

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II 50% do produto da arrecadao do

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Proprietrio Possuidor com nimo de domnio

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Superficirio (art. 1.371, CC) Ex.: ITBI Adquirente (como regra)

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Pesquisar no STJ e STF.

Art. 131, II e III, CTN

Art. 123 Histria do Inquilino e do Proprietrio

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1. ARTIGO 128, CTN

O 128 comea a disciplina da responsabilidade tributria:

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