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EL DERECHO
EDJ 2002/109823
Audiencia Provincial de Valencia, sec. 7, S 31-7-2002, n 507/2002, rec. 377/2002. Pte: Beneyto Garca-Robledo, Jos
Francisco
RESUMEN
-NORMATIVA ESTUDIADA
Ley 1/2000 de 7 enero 2000. Ley de Enjuiciamiento Civil LEC
art.217, art.461
+NDICE
+CLASIFICACIN POR CONCEPTOS JURDICOS
+FICHA TCNICA
ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- En el expresado procedimiento, se dict sentencia en fecha 21 de
diciembre de 2001, por la Iltma. Sra. Magistrada-Juez del Juzgado de Primera Instancia
nm. Veintiuno de los de Valencia; cuya parte dispositiva, literalmente, dice:
"Fallo: Que desestimando ntegramente la demanda interpuesta por D. Benito contra
Vallerhermoso Divisin Promocin S.A., debo absolver y absuelvo a esta ultima de las
pretensiones formuladas en su contra. las costas sern satisfechas por la parte actora."
Sentencia, notificada, en fecha 27 de diciembre a los procuradores de las partes.
SEGUNDO.- En fecha 11 de enero de 2002 se present escrito por la procurador Sra.
Ibez Mart, en representacin del demandante, en anuncio y preparacin del recurso
de apelacin que se propona interponer en contra de la dicha sentencia definitiva.
Y concedido plazo de veinte das, para la interposicin en forma del dicho recurso de
apelacin, por la providencia de fecha 17 de enero; resolucin, notificada en fecha 23 de
enero; consta presentado el escrito de interposicin, en fecha 15 de febrero.
Donde se hacan las alegaciones pertinentes, en contra de la dicha sentencia, y se
terminaba solicitando la revocacin de sta, para la estimacin de la demanda, con
expresa condena a la parte demandada de las costas de la instancia.
TERCERO.- Acordado traslado del recurso a la contraparte y por trmino de diez das,
en la providencia de fecha 26 de febrero, para la eventual oposicin al recurso, en su
caso, para la impugnacin de la sentencia, en lo que le fuere desfavorable; resolucin,
notificada en fecha 28 del mismo mes; en fecha 13 de marzo fue presentado el escrito de
impugnacin al recurso, por la procurador judicial de "Vallehermoso, Divisin
Promocin, S.A."; instando la desestimacin del recurso y la confirmacin de la
resolucin recurrida, con expresa condena en costas al apelante.
A su vista, en fecha 26 de marzo, fue acordada la elevacin de las actuaciones a la
Audiencia Provincial de Valencia, para la resolucin del recurso.
Llevada a efecto, la remisin, y en definitiva, el 15 de abril siguiente.
CUARTO.- Repartida en fecha 24 de abril la apelacin a esta Seccin 7 de la
Audiencia Provincial; formado Rollo del recurso y designado Magistrado Ponente;
consta providencia de la Sala en fecha 6 de mayo, sealando el da 2 de julio de 2002,
para la deliberacin y fallo del asunto, en defecto de haberse solicitado recibimiento del
pleito a prueba, ni la celebracin de Vista del recurso.
Presentndose, por el demandante, en fecha 31 de mayo, escrito alegando como "hecho
nuevo" el que el precio de la venta fue el de 20.222 ptas./metro cuadrado, segn
documento privado, elevado a escritura pblica en fecha 23 de abril de 2002, y
correspondiente a la venta de otra quinta parte del inmueble litigioso, y como argumento
de que el demandante "no tuvo conocimiento de las condiciones de la compraventa", y
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Se aceptan los dos primeros Fundamentos Jurdicos de la sentencia
recurrida, como formando parte de la presente resolucin; y, del tercero, lo concerniente
al cmputo del plazo de caducidad establecido en el art. 1524 C.C. EDL1889/1 , segn
la jurisprudencia mas consolidada al respecto, exigindose el conocimiento efectivo,
completo y cabal de las condiciones todas de la compraventa, sobre precio, condiciones
esenciales de la venta, modalidades de pago, etc, y para poder disponer el retrayente,
como beneficiario ""ex lege"" en ciertas circunstancias de un derecho de preferente
adquisicin, disponer, decimos, de los elementos de juicio suficientes para decidir sobre
la conveniencia o no de ejercitar la accin.
Mas, sin compartirse por la Sala, las conclusiones finales sentadas en la sentencia, ni la
valoracin al caso de la prueba practicada en primera instancia, destacadas (en especial)
y en la sentencia, las declaraciones testificales de D. Juan y de la esposa del retrayente
D Susana.
En contrario a las dichas conclusiones; y otorgada en 5 abril 2001, que fue, escritura de
compra, y por la mercantil demandada "Vallehermoso Divisin Promocin SA", sobre
dos quintas partes indivisas (8/20), adquiridas a quienes hubieran sido condueos (con
el demandante), y por 2/20, cada uno de los vendedores, de la finca registral 4812
temporneo ejercicio del retracto con arreglo a la previsin legal general,... una tal
llamada, en absoluto probada por la contraparte y como le incumbiese segn el art. 217
L.E.C. EDL2000/77463 N, en cuanto que hecho -en su caso- obstativo de la pretensin
de la demanda y cuando sta afirmase un ejercicio "temporneo" del derecho, y para
ello, amparndose en la formulacin principal del art. 1524 C.C. EDL1889/1
Por lo dems, errnea la aplicacin (en la sentencia ahora combatida) de la doctrina
jurisprudencial que se invocase, y, en concreto, amparando el ejercicio del retracto
segn el "conocimiento anterior" alcanzado, y por cualquier medio conseguido; si la
sentencia citada al caso y del Tribunal Supremo, de 8 junio 1995 EDJ1995/2643 , se
refera al bien diferente supuesto de la "escritura publica otorgada, y nicamente, al
efecto de inscribir registralmente un Auto de Adjudicacin Judicial, puesto que en tal
caso la compraventa bien se puede decir que se ha "consumado" con anterioridad a ese
otorgamiento, habiendo nacido en consecuencia el derecho retracto, y mas el plazo para
su ejercicio, con anterioridad al otorgamiento de aquella escritura; frente a tales
supuestos de la adjudicacin judicial, en la compraventa, la escritura, con la eficacia
propia de la "traditio ficta" y, segn lo cual, hasta que no se produce su otorgamiento,
no producidos la consumacin de la compraventa y el nacimiento del "Derecho de
retracto"... por tanto, irrelevantes y sin trascendencia las noticias previas que pudiera
tener el demandante sobre algo futuro y aun no acontecido, incluso y mas
concretamente las tomadas antes del 5 abril; y, por ltimo, tampoco demostrado ese
"conocimiento cumplido", y por haber estado "presente" el Sr. Benito en la reunin de
diciembre, conociendo entonces las condiciones de la compraventa que all y entonces
se acordaron,... ya que segn la contestacin a la demanda hubo varias reuniones entre
los otorgantes de la venta del 5 abril 2001 y nada ms se ha concretado en orden a cual
fuera -y de ellas- la en que se concretaron tales circunstancias,... y puesto que hubo
discrepancias efectivas al respecto en orden al pago de los "gastos", cuantificacin y
responsable de atenderlos (declaraciones de la Sra. Cabuchola, del Sr. D. Alberto, de D.
Juan, de D. Jos Enrique), siendo al final; y as establecido en la Escritura, que lo serian
"con arreglo a Ley".
Ante las precisiones anteriores, a resultar innecesario el examen, y minucioso, de la
testifical practicada en primera instancia, ofreciendo -y a la consideracin de la
juzgadora de primer grado- argumentos "indirectos", desde luego, para apoyar y de
algn modo, relativamente, esta su conviccin en orden al "conocimiento" (y previa
comunicacin al efecto) de otorgada la escritura, o de informrsele sealado da
concreto para ser firmada, transcripciones a folios 316 vto, 317 y vto, 319 vto.
Y, en vista de todo ello, destacndose que lo razonado sobre la falta de "legitimacin
activa" del demandante, no ha sido cuestionado por la demandada, va adhesin al
recurso (justificada, y por el contrario, su propiedad sobre una quinta parte indivisa del
inmueble litigioso), ello segn el art. 461 L.E.C. EDL2000/77463 N.; a proceder el
retracto, por el precio escriturado de 45.098.400 ptas. (consignadas alzadamente,... con
previsin y estimativa de los gastos del art. 1518 C.C. EDL1889/1 ), aparte el
reembolso, y por el retrayente, de los gastos del contrato, de cualesquiera otros pagos
legtimos hechos para la venta, y de los gastos necesarios y tiles hechos en la cosa
vendida, segn el precepto ltimamente citado.
Con estimacin de la demanda y revocacin total de la sentencia recurrida.
FALLO
Con estimacin del Recurso de Apelacin interpuesto por D. Benito, en contra de la
sentencia de fecha 21 de diciembre de 2001, dictada por la Ilma. Sra. Magistrada Juez
de Primera Instancia nm. 21 de Valencia, en el juicio ordinario seguido, y por ejercicio
del derecho de retracto de comuneros, en contra de la mercantil "Vallehermoso,
Divisin Promocin SA"; se revoca, y en un todo, la dicha sentencia, para, con
estimacin de la demanda y en su totalidad, declarar, como declaramos, que el
demandante D. Benito tiene derecho a retraer la participacin dominical de la finca a
que se refiere la demanda, los dos quintos de la finca urbana descrita en el Hecho
Primero de la misma, y registral nm. 000, del Registro de la Propiedad nm. 12 de
Valencia, y, consecutivamente a la dicha declaracin, condenar, como condenamos, a la
demandada a estar y pasar por ella, y a que otorgue a favor del demandante la
correspondiente escritura de compraventa, bajo apercibimiento de ser otorgada de
oficio, si no lo hiciera; segn el precio reflejado en esta sentencia y, aparte del mismo,
sin perjuicio de la responsabilidad del retrayente por razn de los gastos del contrato, de
los pagos legtimos hechos para la venta, y de los gastos necesarios y tiles efectuados
en la cosa vendida.
Con imposicin, a la demandada, de las costas de la primera instancia, como
preceptivas; y procediendo, en cuanto a las de esta segunda instancia, que cada parte
abone las causadas en su inters, y., por mitad las comunes.
Una vez fuere firme esta sentencia (por caber contra ella recurso de casacin),
devulvanse las actuaciones originales al Juzgado de procedencia, para constancia y
ejecucin de lo resuelto y subsiguientes efectos; llevndose otra certificacin de aquella
al rollo de su razn.
As, por esta nuestra sentencia, definitivamente juzgando, lo pronunciamos, mandamos
y firmamos. Jos Fco Beneyto Garca Robledo.- Fco Jos Ferrando Zuriaga.- Pilar
Cerdn Villalba.
Publicacin.- Doy fe: la anterior resolucin ha sido leda y publicada por el Iltmo. Sr.
Magistrado Ponente estando celebrando audiencia pblica, la Seccin Sptima de la
Iltma. Audiencia Provincial en el da de la fecha. Valencia a dos de septiembre de dos
mil dos. V. VALLET. RUBRICADO.
As resulta de la resolucin original a queme remito y para que conste libro la presente,
informando que es firme, que firmo en Valencia a.
Nmero CENDOJ:46250370072002100136
EDJ 1993/7467, STS Sala 1 de 21 julio 1993
EL DERECHO
EDJ 1993/7467
Tribunal Supremo Sala 1, S 21-7-1993, n 794/1993, rec. 3296/1990. Pte: Ortega Torres, Tefilo
RESUMEN
-NORMATIVA ESTUDIADA
RD de 24 julio 1889. Cdigo Civil
art.1524
+NDICE
+CLASIFICACIN POR CONCEPTOS JURDICOS
+FICHA TCNICA
ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Ante el Juzgado de Primera Instancia de Valdepeas fueron vistos los
autos de retracto nm.51/1987, promovidos a instancia de D. Antonio, representado por
el Procurador D. Antonio Caminero Merlo y dirigido por el Letrado D. Santiago
Gonzlez Peralta, contra la entidad 'Inmobiliaria A., S.A', representada por el
Procurador D. Francisco Delgado Merlo y dirigida por el Letrado D. Federico Castejn
Snchez.
Por la parte actora se formul demanda arreglada a las prescripciones legales en la cual
socilitaba previa alegacin de los hechos y fundamentos de Derecho: "... se dicte
sentencia declarando el derecho que tiene mi representado a retraer la participacin de
dominio en las partes indicadas, condenando a la demandada a que dentro del trmino
que por el Juzgado se le seale, otorgue escritura pblica a favor de mi representado por
la venta que ha de hacerle de las partes retradas, con apercibimiento de ser otorgada
judicialmente, si as no lo hiciese, y al pago de las costas causadas si se opusiera a este
procedimiento." Admitida a trmite la demanda, la sociedad demandada la contest
alegando los hechos y fundamentos de Derecho que estim de aplicacin y termin
suplicando al Juzgado: "... en su da se dicte sentencia, que contenga los siguientes
pronunciamientos:
Primero.- Con suspensin del curso de los autos principales, se siga el trmite previsto
en los arts. 744 y dems concordantes respecto del incidente de previo y especialmente
demandada de la demanda, sin hacer expresa condena en costas a ninguna de las partes
ni en primera instancia ni en esta alzada."
TERCERO.- La Procuradora D Pilar Crespo Nez, en nombre y representacin de D.
Antonio, formaliz recurso de casacin que funda en los siguientes motivos:
Primero.- "Al amparo del nm. 3 del art. 1.692 de la Ley de Enjuiciamiento Civil
EDL2000/77463 se denuncia la infraccin del art. 24.1 de la Constitucin Espaola
EDL1978/3879 , en cuanto garanta del "derecho a obtener la tutela efectiva de los
Jueces y Tribunales"; del art. 5.1 de la Ley Orgnica del Poder Judicial EDL1985/8754
sobre la vinculacin de los Tribunales a la Constitucin, norma suprema, y 359 de la
Ley de Enjuiciamiento Civil EDL2000/77463 por entender que se han infringido las
normas reguladoras de la sentencia "al no decidir todos los puntos litigiosos que han
sido objeto de debate ......"
Segundo.- "Al amparo del nm. 4 del art. 1.692 de la Ley de Enjuiciamiento Civil
EDL2000/77463 se denuncia error en la apreciacin de la prueba basado en
documentos que obran en autos que demuestran la equivocacin del juzgador, sin
resultar contradichos por otros elementos probatorios..."
Tercero.- "Al amparo del nm. 5 del art. 1.692 de la Ley de, Enjuiciamiento Civil se
denuncia la infraccin del art. 1.524.1 del Cdigo Civil EDL1889/1 , en relacin con el
art. 1.620.1 de la Ley procesal citada y 3.1 del Cdigo Civil EDL1889/1 y
jurisprudencia ... "
Cuarto.- "Al amparo del nm. 5 del art. 1.692 de la Ley procesal civil EDL2000/77463
se denuncia la infraccin del art. 33.2 de la Constitucin Espaola EDL1978/3879 , en
cuanto delimita la "funcin social del derecho de propiedad" y de la jurisprudencia
recada sobre la funcin del retracto.
1.- Son premisas para la articulacin del presente motivo las siguientes:
A.- La funcin de los retractos legales es facilitar la terminacin de los supuestos de
comunidad (en el caso del de comuneros, art. 1.522; para el de coherederos, art. 1.067;
para el de consocios, art. 1.708, en relacin con el art. 1.067). Las situaciones de
comunidad dificultan la mejor explotacin de los bienes y son fuentes de litigios..."
Quinto.- "Al amparo del nm. 5 del art. 1.692 de la Ley procesal, se denuncia la
infraccin del art. 7.1 del Cdigo Civil EDL1889/1 por falta de buena fe en el ejercicio
de sus derechos por la sociedad demandada. Con carcter subsidiario y diferenciado la
vulneracin tambin por la sentencia recurrida de la doctrina del abuso de Derecho y
fraude de ley (respectivamente arts. 7.2 y 6.4 del Cdigo Civil EDL 1889/1 ) ... "
CUARTO.- Admitido el recurso y evacuado el traslado de instruccin se seal para la
vista el da 9 de julio de 1993, en que ha tenido lugar.
Ha sido Ponente el Magistrado Excmo. Sr. D. Tefilo Ortega Torres.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Como antecedentes ms significativos de este recurso conviene resear,
previamente al examen de los motivos en que se basa, los siguientes:
Primero.- El hoy recurrente, D. Antonio, interpuso, en su calidad de comunero,
demanda de retracto en relacin con las transmisiones, efectuadas por D Araceli. y D
Elvira a 'Inmobiliaria A., S.A', de ocho veinticincoavas partes indivisas de la casa sita
en Valdepeas, calle J., nm. ..., en escritura pblica de fecha 29 de noviembre de 1986
inscrita en el Registro de la Propiedad el da 14 de enero de 1987, y por D. Luis y otros,
a la misma sociedad, de una quinta parte indivisa de dicha finca, mediante escritura
pblica otorgada el 29 de diciembre de 1986 inscrita el 8 de mayo de 1987; y
Segundo.- La demanda fue estimada, en lo sustancial, se revoc por la Audiencia
Provincial de Albacete con base esencialmente en que, atendidas las fechas de
inscripcin de la primera escritura y la de presentacin de la demanda (14 de febrero de
1987), haba caducado la accin de retracto por no haberse ejercitado dentro del plazo
de nueve das establecido en el art. 1.524.1 del Cdigo Civil EDL1889/1 , por lo que, al
otorgarse la segunda escritura, la compradora, 'Inmobiliaria A., S.A', ya era
copropietaria del inmueble y, en consecuencia, no se tratara de una enajenacin a un
"extrao", en los trminos del art. 1.522.1 del mismo Cdigo. De lo expuesto se infiere
que la cuestin principal a resolver en este recurso de casacin es la referente a si la
accin de retracto se ejercit o no dentro del plazo legal, sobre la cual, desde una u otra
perspectiva, versan los cinco motivos del recurso, amparados, el primero, en el art.
1.692.3 de la Ley de Enjuiciamiento Civil EDL2000/77463 , el segundo en el nm. 4 y
los restantes en el nm. 5 del mismo precepto, en su redaccin anterior a la Reforma de
30 de abril de 1992.
SEGUNDO.- El primer motivo acusa infraccin de los arts. 24.1 de la Constitucin
EDL1978/3879 , 5.1 de la Ley Orgnica del Poder Judicial EDL1985/8754 y 359 de
la Ley de Enjuiciamiento Civil EDL2000/77463 , alegndose que la sentencia de la
Audiencia es "incompleta, no exhaustiva, porque no ha examinado todos los hechos",
por lo que, segn el recurrente, procede "el examen completo de los autos" por este
Tribunal Supremo. No se precisa a cules hechos se hace referencia y, como es visto, se
dirige el motivo slo a que ahora se examinen los autos en su totalidad, lo que carece de
trascendencia como motivo de casacin de la sentencia impugnada, por lo que habr de
ser rechazado, aunque, como es obvio, esta Sala estudiar las actuaciones en lo que sea
menester para pronunciarse sobre el recurso.
TERCERO.- El error en la apreciacin de la prueba denunciando en el segundo motivo
del recurso no supone, en realidad, una equivocacin de la Sala de instancia en la
valoracin probatoria, sino que lo pretendido es que se tengan en cuenta hechos que no
lo fueron en la sentencia impugnada y que se reflejan en los documentos mims. 8 y 9 de
los aportados con la contestacin a la demanda, que se refieren a contratos de
FALLO
Que debemos declarar y declaramos no haber lugar al recurso de casacin, interpuesto
por D. Antonio, contra la Sentencia dictada por la Audiencia Provincial de Albacete
(Seccin Segunda) con fecha 17 de octubre de 1990; con imposicin al recurrente de las
costas causadas.
Lbrese al Presidente del Tribunal Superior de Justicia de Castilla-La Mancha la
certificacin correspondiente, con devolucin de los autos y rollo de Sala remitidos.
ASI, por esta nuestra sentencia, que se insertar en la COLECCION LEGISLATIVA,
pasndose al efecto las copias necesarias, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.
Alfonso Barcala Trillo-Figueroa.- Jess Marina Martnez-Pardo.-Tefilo Ortega Torres.
Rubricados.
EL DERECHO
EDJ 1995/2643
Tribunal Supremo Sala 1, S 8-6-1995, n 577/1995, rec. 633/92. Pte: Barcala Trillo-Figueroa, Alfonso
RESUMEN
art. 1524 CC, al haberse interpuesto la demanda de retracto dentro del plazo
correspondiente.
+NDICE
+FICHA TCNICA
En la Villa de Madrid, a 08 de Junio de 1.995. Visto por la Sala Primera del Tribunal
Supremo, integrada por los Magistrados al margen indicados, el recurso de casacin
contra la sentencia dictada en grado de apelacin por la Seccin Octava de la Iltma.
Audiencia Provincial de Valencia, como consecuencia de autos de juicio de retracto,
seguidos ante el Juzgado de Primera Instancia nmero DIEZ de Valencia, sobre
reclamacin de cantidad, cuyo recurso fue interpuesto por D Coral, y D. Eugenio,
representados por el Procurador de los Tribunales D. Juan Luis Prez-Mulet y Surez, y
asistidos del Letrado D. Jos Luis Zambade Jimnez, en el que es recurrido D. Vicente,
no comparecido ante este Tribunal Supremo.
ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Ante el Juzgado de Primera Instancia nmero Diez de Valencia, fueron
vistos los autos de retracto nmero 459/1.990, promovidos por D. Vicente y D Josefa,
contra D. Eugenio y D Coral.
Por la representacin de parte actora se formul demanda en base a cuantos hechos y
fundamentos de derecho estim de aplicacin, para terminar suplicando al Juzgado lo
que sigue: "tenerme por parte en la representacin que ostento de los consortes D.
Vicente, y D Josefa, tener por consignados los tres millones novecientas una mil
pesetas precio de la venta de la mitad indivisa objeto de retracto y las treinta y siete mil
ochocientas cincuenta y nueve pesetas devengadas por honorarios de la escritura de
venta, como asimismo tener por contrado, por mi representado, el compromiso de
reembolsar a los demandados los gastos y pagos legtimos a que se refiere el artculo
1.518 del Cdigo Civil EDL1889/1 , todo ello conforme a lo expresado en el Hecho
Quinto, por instado juicio de retracto contra los demandados D. Eugenio, y D Coral, en
el que, tras los traslados legales y emplazamiento en forma par a que comparezcan en
Autos y, en su da, contesten la demanda, previos los trmites pertinentes y recibimiento
a prueba que, desde este momento solicito, se dicte en su da Sentencia declarando
haber lugar al retracto legal a favor de mi representado D. Vicente, casado con D
TERCERO.- Por el Procurador de los Tribunales D. Juan Luis Prez Mulet y Surez, en
nombre y representacin de D Coral, y D. Eugenio, se formaliz recurso de casacin
que fund en los siguientes motivos:
Primero.- "Al amparo del artculo 1.692, prrafo 3, por quebrantamiento de las formas
esenciales del juicio por infraccin de las normas reguladoras de la sentencia, a saber:
artculo 503, 533,2 Lec. EDL2000/77463 , 1.618,3 Lec. EDL2000/77463 y artculo
24.1 CE EDL1978/3879 , a contrario sensu".
Segundo.- "Al amparo del nmero 5 del artculo 1.692, por infraccin de las normas
del ordenamiento aplicables a la resolucin de la cuestin debatida, a saber: 1.521 C.C.
EDL1889/1 , segn la cual el retracto se aplica a la compra, pero no expresamente a la
efectuada en pblica subasta; 4 C.C. EDL1889/1 , segn la cual no se aplican las
normas a supuestos no comprendidos en ellas, salvo a los semejantes y con identidad de
razn".
Tercero.- "Al amparo del nmero 4 del artculo 5 de la Ley Orgnica del Poder Judicial
EDL1985/8754 . Por infraccin de normas constitucionales: tanto del principio de
igualdad de los espaoles ante la Ley, precepto del artculo 14 CE EDL1978/3879
como la garanta de seguridad jurdica instaurada en 9.3 CE. EDL1978/3879 ".
Cuarto.- "Al amparo del nmero 5 del artculo 1.692 de la Lec. EDL2000/77463
Infraccin de las normas del ordenamiento jurdico aplicables para resolver la cuestin
planteada, a saber: violacin del artculo 1.524 C.C. EDL1889/1 , segn la cual el
retracto, fenece a los 9 das de conocida la venta y no aplicacin del artculo 234 LOPJ.
EDL1985/8754 Con ello quiz quede mejor explicada la infraccin del artculo 9 CE
EDL1978/3879 : La constitucin garantiza la seguridad jurdica".
CUARTO.- Admitido el recurso y evacuado el traslado de instruccin, se seal para la
vista el da TREINTA DE MAYO, a las 10,30 horas, en que ha tenido lugar.
HA SIDO PONENTE EL MAGISTRADO EXCMO. SR. D. ALFONSO BARCALA Y
TRILLO-FIGUEROA.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Los cnyuges D. Vicente, y D Josefa, promovieron juicio de retracto de
comuneros contra D. Eugenio, y D Coral, con base en las siguientes alegaciones
fcticas, expuestas en sntesis:
Primera. El da 20 de Marzo de 1.990, por el Iltmo. Sr. Magistrado-Juez de Primera
Instancia nmero Cinco de Valencia, en autos de juicio ejecutivo nmero 252/81, se
otorg de oficio escritura de venta, al no verificarlo el ejecutado D. Salvador, a favor de
que se aprecia que la demanda se formul por dos personas, D. Vicente, y la expresada
D Josefa, con un representante procesal nico, y se admiti y tramit como interpuesta
por dichos consortes, cuando, realmente y as se reconoce, el copropietario o comunero
es slo D. Vicente, careciendo, por tanto, la esposa de legitimacin "ad causam".
TERCERO.- Verdaderamente, los preceptos procesales citados por la parte recurrente,
carecen de la necesaria relacin respecto a los que contiene la Ley procesal en orden a la
regulacin propiamente dicha de las sentencias, y, desde luego, lo que se pretende
denunciar es, ms bien, una falta de legitimacin "ad causam" de la esposa actora, en
definitiva, una falta de accin de la misma, que afectara, en su caso, a un aspecto de la
cuestin de fondo litigiosa, por lo que no parece que pudiera encajar dentro del marco
de las excepciones dilatorias, en concreto, en la 2 del artculo 533, y la aludida falta de
relacin es superior, si cabe, con el precepto constitucional, 24.1, cuya mencin no
resulta explicable ya que al matrimonio demandado no se le produjo ninguna
indefensin por el hecho de ser interpuesta la demanda en nombre y representacin de
los consortes actores, no resultando explicable, tampoco, la referencia que se hace en el
motivo a la sentencia de 27 de Abril de 1.990, cuando en ella, precisamente, se razona
que "la aducida falta de legitimacin no puede prosperar pues la administracin de los
bienes privativos del cnyuge, respecto de la sociedad legal de gananciales (artculos
1.347, segundo, y 1.362, tercero, del Cdigo Civil EDL1889/1 ) puede generar
derechos y obligaciones que interesan bsicamente a los dos cnyuges, lo que
justificara la licitud jurdica de la pretensin de aqul que se ejerce conjuntamente con
su mujer". Con independencia de lo anterior, es de tener en cuenta, como puso de
relieve la sentencia recurrida, que en el suplico de la demanda su pedimento substancial
fue que se declarase haber lugar al retracto legal a favor de D. Vicente, casado con D
Josefa, y as fue declarado en el fallo de la sentencia de primera instancia, en la que se
conden a D. Eugenio, casado con D Coral, a otorgar en favor de aquel, en estado de
casado, la correspondiente escritura de venta, as pues, cuantas consideraciones han sido
hechas conducen al perecimiento del motivo examinado, al no existir infraccin de las
normas en l denunciadas.
CUARTO.- En el segundo motivo se alega la infraccin del artculo 1.521, en relacin
con el artculo 4, ambos del Cdigo Civil EDL1889/1 , y su desarrollo argumental
puede sintetizarse as: La sentencia concede el retracto en un supuesto, el de la venta en
pblica subasta, no comprendido en el artculo 1.521 y, con ello, se infringe el artculo
4, ya que las normas se aplicarn a los supuestos previstos o comprendidos en ellas y si
bien se podrn aplicar, analgicamente, a los no comprendidos, stos deben ser
semejantes y ha de haber identidad de razn entre los comprendidos y los no
comprendidos, y el supuesto de venta en pblica subasta es tan diferente al de venta
privada, que no guarda identidad de razn con ella. La jurisprudencia propugna se
aplique la institucin del retracto con criterio restrictivo, por considerarlo limitacin al
derecho de propiedad (Sentencia de 2 de Abril de 1.985, que cita otras muchas). La
venta en subasta es diferente a las dems, no porque no genere la transmisin del
dominio, sino por su desarrollo; no se vende a quien se quiere, ni por el precio que se
quiere, se vende al mejor postor, y desde el punto de vista de los compradores, tambin
debe ser definida la venta en pblica subasta como una oportunidad de comprar pero
concedida a todos quienes constituyan el depsito. Si se aplica el retracto a la venta en
subasta se duplica el privilegio por un doble error de perspectiva:
a) Por ver el retracto slo como algo posterior a la venta, cuando consiste en una
oportunidad de comprar cuya consecuencia es esa sustitucin en una venta ya efectuada.
b) Por considerar equivalentes las ventas privadas y las en publica subasta, con lo cual a
sta, una vez efectuada, se aplicar el retracto, pues aunque sea un supuesto no
comprendido en la norma, se le considera semejante al previsto y que guarda identidad
de razn, cuando se trata de supuesto no semejante. En conclusin, si la venta ha sido en
pblica subasta nadie tiene derecho de retracto, porque sta es una oportunidad de
comprar concedida a una persona, para la obtencin de un fin protegido por el
ordenamiento jurdico, la oportunidad debe ser nica, no doble: non bis in idem.
QUINTO.- An cuando la doctrina jurisprudencial es favorable a una orientacin
restrictiva respecto a la admisin de los supuestos del retracto legal prevenido en el
artculo 1.521 del Cdigo Civil EDL1889/1 , viniendo a excluir del mismo los actos
transmisivos del dominio distintos de la compra y de la dacin en pago o cesin
solutoria, como, por va de ejemplo, los casos consistentes en transmisin hereditaria, y
por permuta, donacin y renta vitalicia, y an cuando dicho precepto hable de compra, y
el 1.522, de enajenacin, ello no autoriza a entender limitado el retracto a las
adquisiciones derivadas del contrato de compraventa, con rechazo de las efectuadas en
el curso de una subasta judicial, no slo porque estas segundas ofrezcan respecto a las
primeras notoria semejanza, sino debido, principalmente, a la correlacin substancial
que existe entre los efectos y consecuencias de las adquisiciones verificadas por uno u
otro mecanismo.
Este criterio de equiparacin entre las enajenaciones contractuales y en pblica subasta
judicial a los fines del retracto legal de que tratamos, es el mantenido por la doctrina de
sta Sala, bastando citar al respecto la establecida en la sentencia de 11 de Julio de
1.992, cuando expresa lo que sigue: "Aunque no se trata de cuestin pacfica y es cierto
que una jurisprudencia relativamente remota (Sentencias de 28 de Junio de 1.949, 17 de
Febrero de 1.956, 29 de Febrero de 1.960, 20 de Febrero de 1.975) ha venido
sosteniendo que, en los casos de subasta judicial, el nacimiento de la accin de retracto
no se produce hasta la consumacin de la venta, mediante el otorgamiento de la
correspondiente escritura pblica, la ms reciente doctrina de esta Sala (contenida en las
sentencias de 30 de Octubre de 1.990 y 1 de Julio de 1.991) ha venido a cambiar el
anterior criterio jurisprudencial, en el sentido de que la aprobacin judicial de la
subasta, al entraar la perfeccin del contrato (como dice la primera de ellas) o la
consumacin del mismo (como afirmar la segunda), determina el nacimiento de la
accin de retracto, a lo que puede agregarse, reforzando la argumentacin de las
expresadas sentencias, que con la aprobacin del remate y la subsiguiente adjudicacin
al rematante de la finca subastada, se opera la consumacin del contrato (venta judicial),
pues a la referida adjudicacin que el juez hace al rematante no hay obstculo legal
alguno en atribuirle el carcter de tradicin simblica o "ficta", al no ser "numerus
clausus" la enumeracin de formas espiritualizadas de tradicin que hacen los artculos
1.462.2 a 1.464 del Cdigo Civil EDL1889/1 (Sentencias de 31 de Octubre de 1.983 y
20 de Octubre de 1.989, entre otras), con lo que, consumada ya la venta por la
concurrencia de ttulo (aprobacin del remate) y modo (adjudicacin al rematante de la
finca subastada), el posterior otorgamiento de la escritura pblica, aunque
imprescindible para otros efectos trascendentes (entre otros, el acceso de la adquisicin
al Registro de la Propiedad), no ser necesaria para que, a los efectos aqu estudiados,
concurra el requisito de la tradicin (la instrumental del artculo 1.462.2 del Cdigo
Civil EDL1889/1 ), al haberse producido ya la misma con anterioridad en la forma
"ficta" o simblica antes expresada, por lo que con arreglo a dicha doctrina, que es la
que mantiene esta Sala, la accin de retracto, en caso de subasta judicial, nace desde la
celebracin de dicha subasta, con aprobacin del remate y adjudicacin al rematante de
la finca subasta (que es la tesis aqu mantenida por el recurrente), siempre, claro es, que
el retrayente haya tenido conocimiento exacto de la subasta y de las condiciones de la
misma". Por consiguiente, a tenor de la doctrina acabada de transcribir, ello determina
la imposibilidad de atribuir al Tribunal "a quo" las infracciones denunciadas en el
motivo, lo que lleva a entenderle claudicado.
SEXTO.- En el tercer motivo, se invoca la infraccin de normas constitucionales: tanto
del principio de igualdad de los espaoles ante la Ley, artculo 14 de la Constitucin
EDL1978/3879 , como la garanta de seguridad jurdica, artculo 9.3 del mismo texto,
razonndose, resumidamente, as: Si se vende un bien en pblica subasta puede
concurrir como licitador quien, posteriormente, de aplicarse el retracto a tal venta, viene
a ser, en concepto de retrayente, un licitador desigual y, de paso, se consigue la plena
inseguridad jurdica. Todos los retractos no son otra cosa que privilegios, y en la
sentencia de primera instancia se dice que el retracto es un privilegio (fundamento
jurdico segundo). Debemos cuestionar si el retracto legal, residuo o resurreccin feudal,
es constitucional, no slo por contradecir la propiedad sino por contradecir la igualdad
de todos ante la ley, y nunca hasta ahora se ha planteado la inconstitucionalidad del
retracto en el supuesto de venta de un bien en pblica subasta y no era fcil plantearlo
antes de la Constitucin.
SEPTIMO.- En verdad, la cuestin planteada en el motivo que ahora se analiza es nueva
respecto a las propiamente controvertidas, lo que justificara, de por s, su
desestimacin, pero, de cualquier manera, la fundamentacin que le sirve de apoyo es
absolutamente inatendible, en virtud de las reflexiones que siguen, y que provocan, a la
vez, la inviabilidad del motivo:
a) El retracto legal representara, a lo sumo, una limitacin al derecho dominical, pero
aunque se le considerase cual un privilegio, ello no impedira hacer uso del mismo en
cuanto que concedido por la ley, su beneficiario se encontrara siempre facultado para
ejercitarle, dando cumplimiento a las condiciones y requisitos establecidos.
b) Es ciertamente dudoso concebirle cual un residuo feudal, dado que su finalidad fue la
de evitar los estados de indivisin y los inconvenientes que la desmembracin del
dominio origina.
c) De obligarse al retrayente a intervenir en la subasta previa, sera atentar contra su
libertad personal, aparte de no poder comprenderse el argumento de que hacer uso de un
derecho conferido legalmente supondra quebrantar el principio de igualdad ante la ley,
e igual cabra decir en relacin con el de la seguridad jurdica pues sta en nada
peligrara por el ejercicio de los retractos reconocidos en derecho.
d) No es de apreciar la existencia de razones en punto a plantear cuestin de
inconstitucionalidad.
FALLO
QUE DEBEMOS DECLARAR Y DECLARAMOS NO HABER LUGAR AL
RECURSO DE CASACION interpuesto por la representacin de D. Eugenio, y D
Coral, contra la sentencia de fecha once de Diciembre de mil novecientos noventa y