INDICE - Bielsa, Rafael A.- Altmark, Daniel R.

LexisNexis - Depalma INFORMTICA Y DERECHO - Tomo V 1996 NDICE PRLOGO LA LEY, EL JUEZ, LA COMPUTADORA. UN TEMA FUNDAMENTAL DE LA INFORMTICA JURDICA - RENATO BORRUSO I. LA COMPUTADORA 1. Presentacin de la computadora en la ptica del jurista, como ejecutora automtica de rdenes. 2. La escritura electrnica. 3. La lgica de circuito del procesador: puerta de ingreso y puerta de salida. Los operadores lgicos booleanos. 4. Reflexiones sobre la lgica de circuito del procesador. La "lgica por alternativa". No "lgica de la computadora" sino "lgica en la computadora". 5. El lgebra booleana de las proposiciones. 6. El software. 7. La instruccin de condiciones. 8. El programa como procedimiento. 9. Los lmites de comando: diferencia entre el legislador (que puede sobrentenderlos) y el programador (que debe explicitarlos). La programacin omisiva: responsabilidad. 10. La integracin anormal de las instrucciones. El efecto laberinto. 11. La consideracin de la computadora, dotada de software, ms como "libro y testamento" (o sea, acto en el cual se deposita la voluntad del hombre para el futuro) que como mquina. Uso informativo y uso ciberntico de la computadora. 12. Consideraciones concluyentes sobre el software. Inteligencia artificial y sistemas expertos. 13. El algoritmo: presentacin. 14. Ejemplos de algoritmos. El analista. 15. Definicin (no matemtica) de algoritmo. 16. El lmite de la sustituibilidad del hombre por la computadora. Actividades racionales e irracionales; racionales analticas e intuitivas. Algoritmos, modelos de comportamiento y de inteligencia artificial. Repercusin en el problema de la naturaleza de las leyes. El factor ms importante de progreso en el uso de la computadora. II. LA COMPUTADORA EN LA EVOLUCIN DEL DERECHO 1. La eterna tentativa de despersonalizar la aplicacin de la ley. La gnesis "robotstica" de la ley escrita. 2. Los interrogantes que nacen del confronte ley-algoritmo. 3. Panorama de las razones por las cuales la ley, por lo general, no es un algoritmo. 4. Los sobrentendidos. 5. El imprevisto. 6. La indeterminacin cuantitativa de las normas en vigor: una propuesta de desaglomeracin. 7. El uso tecnolgico de la lengua para la seguridad de la interpretacin. 8. La formulacin de la ley como algoritmo. 9. La adopcin legislativa del lgebra proposicional de Boole. 10. Ejemplos de las ventajas de la normalizacin booleana. 11. El problema del significado de las palabras. 12. El auxilio de la automatizacin en el campo semntico. El tapete del lenguaje y el Thesaurus. 13. Los juicios de valor. 14. La verdadera naturaleza de la tarea del juez en la interpretacin de la ley a la luz de la "prueba computadora". 15. La distincin ms importante que se har en el futuro entre las normas de ley: "normas algoritmo" y "no algoritmo". Los comandos militares y la computadora. 16. El nacimiento de los sistemas expertos legales (SEL). 17. La crisis de las fuentes de cognicin de la ley: ulterior impulso a la aplicacin de los SEL. 18. La diferencia de tareas entre el juez de legitimidad y el juez de mrito a la luz de los SEL. 19. Bsqueda de la documentacin jurdica en bancos de datos y en SEL. 20. Las innovaciones que el uso de la computadora puede aportar en la tarea especfica del juez de mrito. 21. La verificacin de los hechos. 22. La apreciacin y la determinacin cuantitativa discrecional. La jurimetra. 23. Principales aplicaciones prcticas de la jurimetra ya realizadas o por realizar. La experiencia de los tribunales de menores de Miln y de Lecce. El juez en el espejo. 24. El monitoreo en la administracin de la justicia y otras ventajas menores de la automatizacin. 25. Conclusiones. SISTEMAS EXPERTOS JURDICOS: PREMISAS PARA UN BALANCE - ANTONIO ENRIQUE PREZ LUO 1. Planteamiento. 2. De la inteligencia artificial (I.A.) a los sistemas expertos (S.E.) en el derecho. 2.1. Qu inteligencia? 2.2. Qu experiencia? 3. S.E.J. y experiencia jurdica. 4. Los S.E.J. y sus crticos. 5. Revisin de las crticas. 6. En defensa de los S.E.J. 7. Estructura de los S.E.J. 8. Funcin de los S.E.J. 9. S.E.J. y Filosofa del Derecho.

10. Premisas para un balance. BIBLIOGRAFA PROTECCIN DEL SOFTWARE DE COMPUTACIN (Centrado alrededor de la transicin de la proteccin del software de computacin en el Japn) - NOBUO MONYA I. PREFACIO. II. CMO SE ESTABLECE LA LEY. III. TENDENCIA INTERNACIONAL HACIA LA PROTECCIN. IV. ENMIENDAS PARCIALES A LA LEY DEL COPYRIGHT. 1. Objetivos de la Ley de Copyright. 2. Pueden los programas de computacin ser considerados como "trabajos"? (art. 2, prrafo (1), items (i) y (xbis); art. 10, prrafo (1), tem (ix) y prrafo (3)). 3. Presuncin de autora (art. 15, prrafo (2)). 4. Modificaciones a las cuales no se aplicara el derecho de preservar la integridad (art. 20, prrafo (2), tem (iii)). 5. Uso apropiado de la reproduccin por el dueo (art. 47 bis; art. 49, prrafo (1), tem (iii), tem (iv), prrafo (2), tem (iii)). 6. Perodo de duracin del copyright (art. 51; art. 53, prrafo (3)). 7. Registro de los datos de creacin (arts. 76 bis y 78 bis, Ley Especial de registro correspondiente a los trabajos de programacin). 8. Infraccin constructiva (art. 113, prrafo (2)). 9. Licencia obligatoria. EL LENGUAJE DEL DERECHO, EL THESAURUS Y EL COMPUTADOR - ALICIA ARENA, RAFAEL BIELSA Y JORGE VILAS EL LENGUAJE DEL DERECHO. El lenguaje natural y el discurso jurdico. El lenguaje de los documentos jurdicos. Documentos normativos. La ambigedad de los enunciados normativos. Indeterminacin del orden jurdico vigente. Documentos jurisprudenciales. Documentos doctrinarios. Herramientas para el control del lenguaje documental. EL THESAURUS. Tipos de thesauri. Por su utilizacin. Por el idioma. Por la estructura. Por el contenido. Por su utilizacin automatizada. Por su estructura lingstica. Funcin del thesaurus. Relaciones paradigmticas de sentido. Hiponimia. Hiperonimia. Cohiponimia. Incompatibilidad. Oposicin. EL COMPUTADOR. Thesaurus informtico. Tipos de relacin. Usos. Reciprocidad. Tipos de relaciones y su aplicacin en bases de datos. Usos "preferido" y "no preferido". Usos "genrico" y "especfico". Transitividad. Usos "componente" y "compuesto". Uso "relacionado". Uso "informativo". Uso "lenguaje base" y "lenguaje alternativo". Ejemplo de aplicacin. FUENTES BIBLIOGRFICAS. PRLOGO El quinto volumen de esta coleccin, que hoy ponemos en manos de nuestros lectores, se enmarca en el compromiso asumido de estructurar conjuntos doctrinarios que vayan respondiendo a las nuevas realidades de nuestro tiempo, caracterizadas por el incesante y explosivo desarrollo tecnolgico, que trasforma rpidamente en obsoleto lo que se ha dicho ayer, y que nos obliga permanentemente a elaborar nuevas respuestas jurdicas ante los cada vez ms complejos interrogantes que plantea al derecho el desarrollo tecnolgico y su incorporacin a la vida social. En efecto, la coyuntura actual, y el marco de nuestros estudios, no slo se esfuerza por reflejar la recepcin del desarrollo de la tecnologa informtica y la elaboracin de soluciones jurdicas ante los interrogantes que plantea dicho desarrollo, sino que, al decir de los profesores franceses Jerome Huet y Herbert Maisl en "Droit de lInformatique et des Tlcomunications", reflejan la etapa de un estrecho entrelazamiento entre el derecho informtico y el derecho de las telecomunicaciones, de explosiva irrupcin en nuestro tiempo. Esta nueva ptica, que responde a la explosin de la interconexin telemtica y que plantea nuevos desafos vinculados al acceso a la informacin, a la irrupcin de modernas tipologas contractuales, y aspectos vinculados a la denominada vulnerabilidad de la sociedad informatizada, es nuestra preocupacin que se reflejen adecuadamente en nuestras pginas.

El volumen que hoy presentamos tiene la virtud, en primer lugar, de incorporar a la nmina de autores de "INFORMTICA Y DERECHO", el nombre de distinguidos profesores que a lo largo de los aos han aportado seriamente al desarrollo de la informtica jurdica y el derecho informtico. Baste pensar en el profesor Renato Borruso, consejero de la Corte Suprema de Casacin italiana, entusiasta impulsor del desarrollo de su Centro Electrnico de Documentacin y autor de numerosos aportes doctrinarios a nuestra materia. El trabajo que publicamos de autora del profesor Borruso se titula "La ley, el juez, la computadora. Un tema fundamental de la informtica jurdica". El ttulo del trabajo es una expresin feliz de la intencin bien lograda por el autor: desentraar aspectos instrumentales, su influencia en la evolucin del Derecho, abarcativo del propio nacimiento de los sistemas expertos legales. Refirindose a la capacidad de la computadora para leer, memorizar y escribir, derivan para Borruso dos grandes consecuencias: en primer lugar, el hecho de que el destinatario de todo aquello que el hombre escribe no es necesariamente otro hombre, "hoy se puede escribir exclusivamente para una computadora, para darle instrucciones o depositar en ella determinados datos"; y en segundo lugar, sostiene que la computadora puede ser considerada la versin ms actualizada y ms cmoda de los medios de escritura, de imprenta, de lectura, de bsqueda, de comunicacin en el tiempo y en el espacio. Con la profundidad a que nos tiene acostumbrados, el trabajo que comentamos analiza la lgica del circuito del procesador, particularizando en el aporte al desarrollo de la informtica jurdica de los operadores lgicos boolianos. Consecuencia del detenido anlisis mencionado son los aportes del trabajo del profesor Borruso al conocimiento y comprensin de los fenmenos de la inteligencia artificial y los sistemas expertos aplicados a la labor de los operadores jurdicos. Al referirse a estos ltimos, sostiene que se caracterizan: a) por un motor ilativo (que en sustancia, poco se aleja del algoritmo o del modelo de comportamiento, del cual hablaremos enseguida); b) por una cierta cantidad de nociones, necesarias porque, para razonar, hace falta no slo una frmula lgica, sino tambin cierto nmero de nociones; c) por una estructura de control que consienta autocorrecciones y, por tanto, autoaprendizaje. La presentacin y definicin del algoritmo constituye asimismo un interesante aporte. Especial preocupacin manifiesta el autor en los aspectos vinculados a la optimizacin de las tcnicas legislativas, resaltando que la denominada crisis de la legalidad en la Italia de hoy, est determinada en gran medida en el modo confuso, equvoco, oscuro, con el que estn a menudo redactadas las leyes, sosteniendo que la esperanza de mejoramiento reside en la incorporacin del instrumental informtico, refirindose a "la formulacin de la ley como algoritmo" y "la adopcin legislativa del lgebra proposicional de boole". Un captulo especial es dedicado al surgimiento de los sistemas expertos legales, sosteniendo que "de la convergencia entre la formalizacin lgica del derecho y modelizacin jurdica, por un lado, y la elaboracin informtica de los datos jurdicos, por el otro", nace esta nueva frontera en el desarrollo de la informtica al servicio del derecho. En definitiva, un aporte terico trascendente al anlisis de aspectos vinculados a la relacin existente entre informtica y derecho, ubicando aqulla como un trasformador instrumento al servicio de su optimizacin. Prestigia asimismo el presente volumen el importante aporte del profesor Antonio Enrique Prez Luo, catedrtico de la Facultad de Derecho de la Universidad de Sevilla, quien nos tiene sobradamente acostumbrados al alto nivel acadmico de sus reflexiones. Su trabajo se titula "Sistemas expertos jurdicos: Premisas para un balance". Partiendo del anlisis de los conceptos de Richard Sussekind sobre el impacto de la inteligencia artificial en el razonamiento jurdico, el autor analiza con profundidad su evolucin orientada a la decantacin de la inteligencia artificial hacia los sistemas expertos en el plano jurdico. El autor equipara esta evolucin a la operada hace dos dcadas desde la jusciberntica a la informtica jurdica. Se interna posteriormente en el anlisis de los conceptos de inteligencia y experiencia, detenindose en el tratamiento de la relacin entre sistemas expertos legales y experiencia jurdica. La particularidad del aporte del profesor Prez Luo, al estudio de esta temtica, reside en un metdico relevamiento de las crticas efectuadas a los sistemas expertos legales, su revisin y una encendida, inteligente y profunda defensa de su desarrollo. Aborda el autor la temtica de la estructura de los sistemas expertos jurdicos y de su funcin, refirindose a las tipologas elaboradas por Mac Carty, quien distingue los sistemas expertos en sistemas de anlisis jurdico, sistemas para la planificacin jurdica y sistemas para la recuperacin de informacin jurdica conceptual. La jerarqua del aporte de este trabajo resume en alguna medida los debates tericos sobre el desarrollo de estos modernos sistemas que conforman un escaln superior en el mbito de la informtica jurdica. El profesor Nobuo Monya, docente de Derecho Informtico de la Universidad de Seikei, Tokyo, aporta la experiencia japonesa al debate terico sobre la adopcin del rgimen que en forma ms adecuada est en condiciones de proteger los programas de computacin. El trabajo se titula "Proteccin del software de computacin, centrado alrededor de la transicin de la proteccin del software de computacin en el Japn". Analiza el autor la evolucin normativa que culmina en la experiencia japonesa con la ley de enmiendas parciales a la ley del Copyright del 7 de junio de 1985 y la ley especial de registro correspondiente a los trabajos de programacin del 1 de abril de 1987. Historiando dicha evolucin, refiere la funcin del MITI -Ministerio Internacional de Industria y Comercio-, analizando sus diferencias conceptuales con la opinin, referida a la temtica que nos ocupa, de la Agencia de Asuntos Culturales. Entre otros aspectos, el documento del MITI propona la reduccin de los plazos de proteccin a quince aos y la inclusin en el rgimen de proteccin de la denominada licencia obligatoria. El trabajo hace un prolijo anlisis de la tendencia internacional orientada a la proteccin, caracterizando dicha tendencia en direccin de la adopcin de la ley de Copyright como solucin mayoritariamente considerada ms apropiada. El importante valor de la publicacin del trabajo del profesor Monya, reside en un detenido estudio del contenido de la ley de enmiendas parciales a la ley de propiedad intelectual japonesa de 1985, refirindose a sus objetivos, a la consideracin de los programas de computacin como "trabajos", a la presuncin de autora, al perodo de proteccin, a los requisitos de la ley especial de registro y a la problemtica de la licencia obligatoria. Entendemos que el presente trabajo del profesor Monya, no slo describe con solvencia la realidad legislativa del Japn en la materia, sino que aporta importantes elementos de juicio al debate sobre la respuesta ms adecuada desde el mbito del derecho a la problemtica que importa la necesaria estructuracin de un rgimen legal del software.

El Sistema Argentino de Informtica Jurdica, enorme base de datos jurdica de legislacin, doctrina y jurisprudencia, que funciona en el mbito del Ministerio de Justicia de la Nacin, resume una extraordinaria experiencia en la estructuracin de una base de datos documental orientada a optimizar la labor de los operadores jurdicos, facilitando mediante la utilizacin del instrumental informtico, no slo la concentracin de grandes volmenes de informacin, sino su ms rpida y eficiente recuperacin. Luego de ms de 10 aos de desarrollo del SAIJ, el proyecto SAIJ - BIRF de reconversin tecnolgica, permiti su agiornamiento mediante la incorporacin de la ms moderna tecnologa de tratamiento documental. Es en el marco de dicho proyecto, y ante la preocupacin por incorporar los instrumentos ms adecuados para la recuperacin de la informacin pertinente, que se enmarca el cuarto trabajo que incorpora el presente volumen, elaborado por Alicia Arena, Rafael Bielsa y Jorge Vilas, que en su carcter de consultores del Proyecto, entre muchas otras temticas vinculadas a su desarrollo, se ocupan del tema del thesaurus en el trabajo titulado "El lenguaje del derecho, el thesaurus y el computador". Con la profundidad que caracteriza a los autores, adoptan la metodologa, a nuestro criterio ms adecuada para la definicin de un thesaurus que efectivamente aporte al proceso de eficiente recuperacin de la informacin. As se ocupan, primero, de la problemtica del lenguaje del derecho y de la compatibilizacin entre el lenguaje natural y el discurso jurdico, sosteniendo que "toda ciencia es un conjunto de enunciados y, por tanto, se expresa por medio de un lenguaje. El lenguaje, sin embargo, no es slo una herramienta, ya que en muchas disciplinas (lingstica, literatura, informtica y derecho) integra tambin, total o parcialmente, su objeto". Analiza el trabajo con particularidad, las caractersticas del lenguaje de los documentos jurdicos, refirindose asimismo al abordar la temtica de los documentos normativos, la cuestin de la ambigedad de sus enunciados. Aborda tambin la especial estructura de los documentos jurisprudenciales y doctrinarios. Se ocupan los autores de definir el concepto del thesaurus, abarcando su diversa tipologa relacionada al estilo de su utilizacin, idioma, estructura, contenido y funcin. Analizan los casos particulares de hiponimia, hiperonimia, cohiponimia, incompatibilidad y oposicin. Con detalle y originalidad, el trabajo que comentamos pasa a tratar con posterioridad los problemas vinculados al desarrollo del thesaurus en las bases de datos informatizadas, detenindose en los diversos tipos de relacin posibles, y concluyendo, luego de transitar por sus distintos usos en la presentacin de un interesante ejemplo de aplicacin que incluye la pertinente descripcin de sus pantallas. Entendemos, como lo sostuvimos al iniciar estas palabras introductorias, que el privilegio de contar con trabajos que abordan con profundidad temticas de importancia para nuestra disciplina, elaborados por autores de enorme prestigio en sus particulares reas de actividad, nos han permitido conformar un volumen de gran calidad cientfica, permitindonos asimismo seguir cumpliendo con nuestro compromiso asumido con el lector, al poner en marcha hace ya algunos aos nuestra coleccin. DANIEL RICARDO ALTMARK. Director

LA LEY, EL JUEZ, LA COMPUTADORA. UN TEMA FUNDAMENTAL DE LA INFORMTICA JURDICA (1) RENATO BORRUSO (2) I. LA COMPUTADORA 1. Presentacin de la computadora en la ptica del jurista, como ejecutora automtica de rdenes. Mucho de cuanto dir no sera comprensible, o al menos, sera ciertamente mal interpretado si, invirtiendo los trminos del tema anunciado, no dedicase toda esta primera parte de nuestro encuentro a explicar qu cosa es efectivamente la computadora, vista desde la ptica del jurista. Responder en trminos aproximados a tal pregunta no es para nada simple. El propio hecho de que su denominacin en los distintos idiomas no exprese el mismo concepto ("computer" evidencia nicamente la capacidad de clculo; "ordinateur", la de poner en orden; "elaboratore", y "Verarbeitungsapparat", la de analizar, agregar y sintetizar) es un sntoma no omisible de la complejidad de sus funciones y, por tanto, de los diversos puntos de vista desde los cuales puede ser considerada y apreciada. En verdad, se trata de una mquina que, concebida y utilizada originariamente como simple "calculadora" (de aqu el trmino "computer", que carga con la fuerza propia del "nombre de bautismo"), se ha descubierto, poco a poco, que puede ser usada para muchas otras funciones diversas: como "ordenador" de datos introducidos desordenadamente, como elaborador de ellos mediante distintas operaciones sucesivas, como memorizador, codificador y decodificador, como lector e impresor, como ejecutor de pagos (pensemos en el Bancomat), como ensamblador de partes de mquinas, como conductor de vehculos, y en general como mano de obra de cualquier instrumento, desde el misil al bistur. Y, segn la funcin atribuda preeminentemente, se ha preferido este nombre o aqul. A veces se usa nombres comprensivos de todas las posibilidades de trabajo, como, por ejemplo, "autmata", "robot" o "cerebro electrnico". Pero ninguno de los nombres mencionados me parece satisfactorio. Todos pecan o por defecto o por exceso. Todos revelan, sobre todo, una gran cantidad de prejuicios, una extraordinaria superficialidad, y no raramente, un tenaz misonesmo. Se trata en verdad de un objeto, distinto de todas las otras mquinas, que puede desplegar, sucesiva o contemporneamente, funciones variadas y muy diversas: leer, ordenar, percibir la realidad sensorial, calcular, confrontar, buscar, convertir un dato en otro, imprimir, reproducir en "video" figuras y escritos, impartir comandos a otras mquinas a las cuales est conectado, hablar, sonar. Pero, sobre todo, memorizar, deducir y ejecutar. Un verdadero humanoide, que puede servir para todo o para nada, segn la medida en la cual haya sido instrudo. Desde la ptica del jurista creo que la expresin ms exacta para definirlo en relacin a su funcionamiento exterior, es la de "ejecutor de rdenes" (y en tal sentido, entonces, no ya "ordenador", sino ms bien "ordenatario"). Dndome cuenta, sin embargo, de que ste no se presta para constitur el nombre distintivo del objeto del cual hablamos, porque el lenguaje es un dspota que no se deja imponer forzaduras, ni siquiera en nombre de la precisin, continuar llamndolo con su nombre anglosajn: computadora, aunque es enormemente reductivo y ciertamente desviado si se lo toma literalmente. Hecha esta presentacin de carcter general, descendamos un poco ms a lo particular, para darnos cuenta de qu cosa es efectivamente una computadora, considerada en la globalidad de todas sus prestaciones potenciales. 2. La escritura electrnica. Ante todo es necesario tomar conciencia de esta nueva realidad: la energa elctrica y, tratndose de la computadora electrnica, mejor podemos decir los electrones, son el nuevo medio de escritura de la humanidad, la nueva tinta de la cual el

hombre se sirve. Las memorias de la computadora, que son los soportes que la constituyen (en sucesin histrica: interruptor tipo rel, vlvulas termoinicas, transistores, ncleos de ferrite, "chips", cintas magnticas, discos pticos), no son otra cosa que el nuevo papel, esto es, el nuevo soporte sobre el cual el hombre escribe con la nueva tinta. En el interior de su cuerpo, la computadora no conoce otra cosa que dos caracteres (el cero y el uno) llamados "bits", correspondientes al pasaje o a la inhibicin de la corriente elctrica, que en oportuna combinacin, pueden representar cada carcter alfanumrico. De manera que los "bits" no son otra cosa que el nuevo alfabeto, universal e internacional, del cual el hombre puede servirse para expresar cualquier obra del pensamiento. Pero siempre en el mbito del concepto de escritura, dependemos de si es verdadera, como es verdad que por escritura se debe entender un conjunto de signos obtenidos con cualquier medio tcnico (grabados, relieves, colores, impresos con escalpelo, bolgrafo, lapicera, lpiz o a mquina), sobre un soporte (ya sea constitudo, como histricamente se ha verificado, por tablillas de arcilla, de madera, por lminas de piedra, de bronce, de cuero, por papiro, por pergamino y, en fin, slo en el final se pone atencin!, por papel), de modo tal de poder ser ledos y reledos incluso a distancia de tiempo, favoreciendo as la reflexin y la documentacin. Entonces, si es verdad que los bits constituyen un alfabeto (porque con ellos se puede expresar todos los caracteres alfanumricos), y que el carcter registrado sobre soporte electrnico o magntico u ptico no es voltil (porque puede ser ledo a distancia de tiempo), dicha registracin debe ser considerada un escrito, independientemente del hecho de que pueda ser reproducido despus sobre papel impreso y aun antes de que dicha reproduccin se produzca. Otra gran novedad es que la computadora puede leer, interpretar y ejecutar todo cuanto el hombre escribe en claro (esto es, con caracteres alfabticos y cifras). De la capacidad de la computadora de leer, de memorizar y de escribir -pasemos por alto aqu la de hablar- derivan dos grandes consecuencias: a) el destinatario de todo aquello que el hombre escribe no es necesariamente otro hombre: hoy se puede escribir exclusivamente para una computadora, para darle instrucciones o depositar en ella determinados datos (palabras, nmeros, imgenes, sonidos); b) la computadora puede considerarse la versin ms actualizada y ms cmoda de los medios de escritura, de imprenta, de lectura, de bsqueda, de comunicacin en el tiempo y en el espacio. Pensemos en quienes tienen su propio diario directamente en una P.C. porttil, con la ventaja, adems, de poder leer una cantidad desmesurada de documentos (un C.D.ROM de 12 cm. de dimetro contiene tanto cuanto puede ser contenido en 40 gruesos volmenes). Esto sera suficiente para explicar por qu la computadora est entrando siempre en todas las actividades humanas. Por las mismas razones por las cuales han entrado la escritura y la imprenta. Y por qu su invencin debe ser considerada la tercera etapa fundamental en la historia de la civilizacin, despus de la invencin de la escritura y de la imprenta. 3. La lgica de circuito del procesador: puerta de ingreso y puerta de salida. Los operadores lgicos booleanos. La adopcin de los bits como sistema universal de expresin, no solamente favorece enormemente las operaciones de clculo, sino que permite hacer razonar a la computadora. Es decir, hacerle reconocer premisas y consecuencias sobre cualquier argumento, a travs de un tipo de lgica particular, que podramos definir como lgica alternativa. Comencemos con precisar que con los bits (esto es, con una serie de ceros o unos) se puede representar: a) cantidades (es decir, nmeros en sentido propio; en otras palabras, un dato originariamente numrico). Ej.: 23 (10111), o sea, reconocer a la computadora capacidad de clculo. b) palabras (y, por consiguiente, un nombre, un concepto, un valor expresable en palabras, un dato originariamente alfabtico). Ej.: "casa", o sea, reconocerle capacidad de memorizacin y de expresin. c) el valor del polo de una alternativa convencional (verdadero/falso, presente/ausente, igual/diverso, posible/imposible, etc.), o sea, reconocer a la computadora capacidad de juicio o de razonamiento, como quiera llamrsele. En el interior de la computadora, hay toda una serie de circuitos electrnicos. Caracterstica constante y fundamental de tales circuitos es que tienen una o ms puertas de ingreso y una sola puerta de salida. Cada "puerta de ingreso" (constituda, por lo general, por un transistor o un aparato equivalente, como un dispositivo monoltico de estado slido, tipo "circuito integrado", que en sustancia hace la funcin de un interruptor) puede asumir dos estados opuestos, representados fsicamente por la presencia o ausencia de corriente elctrica, o por magnetizaciones en sentido horario o anti-horario. Y desplegando, as, una funcin lgica (tanto que es llamada "elemento lgico" o tambin "bloque lgico"), porque opera sus datos de ingreso de manera de condicionar los datos de salida, es decir, de modo de hacer que en la salida se tenga un solo resultado indefectible. A los valores asignados a la puerta de entrada se los llama variables dependientes, porque el resultado que se determina en la puerta de salida depende de aquellos que, en contraposicin, se aparean libres. Los principales tipos de circuitos son tres: - circuito AND; - circuito OR; - circuito NOT. 1) El circuito AND funciona en base al siguiente principio: para que se tenga un cierto resultado de salida, deben estar contemporneamente presentes en el ingreso todas las condiciones correspondientes en la puerta de entrada. Por ello, en un circuito de tipo AND, que tenga dos ingresos (uno por condicin), tendr de salida el resultado deseado slo cuando en los dos ingresos se tenga la presencia conjunta de las dos condiciones pedidas. Queriendo representar, sea cada una de las condiciones, sea el resultado, con el nmero 1 para indicar la respectiva presencia y con el nmero 0 para indicar la respectiva ausencia, es posible formular la siguiente tablilla de verdad:

Condiciones (de ingreso)

Resultado (de salida)

0*0 0*1

1*0 1*1 === = 0 0 0 1 El asterisco indica el AND. 2) El circuito OR funciona en base al siguiente principio: para que se tenga un cierto resultado de salida, debe estar presente en el ingreso al menos una condicin. Por ello, un circuito de tipo OR, que tenga dos entradas (una por condicin), har que se tenga el resultado deseado slo con que en el ingreso est presente una sola (cualquiera que sea) de las condiciones pedidas (tanto una como la otra provoca automticamente el resultado positivo). El circuito OR, sin embargo, puede ser de dos tipos: - inclusive OR (OR inclusivo), cuando el resultado de salida se tenga tanto en el caso en que en el ingreso subsista una sola de las condiciones pedidas, como en el caso en que subsistan ambas; - exclusive OR (OR exclusivo), cuando el resultado de salida se tenga slo en el caso en que en el ingreso subsista una sola (cualquiera que sea) de las condiciones pedidas y falte la otra. La tablilla de verdad para el OR inclusivo resulta as:

Condiciones (de ingreso)

Resultado (de salida)

0+0 0+1 1+0 1+1 = = = = 0 1 1 1 El signo algebraico de la suma (+) indica aqu el OR inclusivo. Para el OR exclusivo la tablilla de verdad resulta, en cambio, as:

Condiciones (de ingreso)

Resultado (de salida)

0+0 0+1 1+0 1+1 = = = = 0 1

1 0 El smbolo del OR exclusivo es el siguiente: +. 3) El circuito NOT funciona en base al siguiente principio: hay siempre un solo ingreso y una sola salida. Si en la puerta de ingreso hay una condicin dada, el resultado en la salida est constitudo por la condicin opuesta. Tablilla de verdad

Condiciones (de ingreso)

Resultado (de salida)

0 1 = = 1 0 El smbolo del NOT esta constitudo por el signo algebraico de la resta encerrado entre parntesis: (-). Para completar es necesario aclarar que, adems de los circuitos AND, OR y NOT, son configurables tambin los circuitos NAND (es decir, NOT AND) y NOR (NOT OR). El NAND sirve para suministrar el estado opuesto al AND, segn la siguiente tablilla de verdad:

Condiciones (de ingreso)

Resultado (de salida)

1*1 1*0 0*1 0*0 === = 0 1 1 1 El NOR, a su vez, sirve para suministrar el estado opuesto del OR, segn la siguiente tablilla de verdad:

Condiciones (de ingreso)

Resultado (de salida)

1+1 1+0 0+1 0+0

=== = 0 0 0 1 Los circuitos lgicos elementales AND, OR, NOT, NAND, NOR, combinados entre s de modo de unir la salida de un circuito con el ingreso de otro, forman circuitos de estructura ms compleja que toman el nombre de redes lgicas. Tales circuitos, obviamente, pueden tener dos o ms terminales de ingreso y una o ms terminales de salida. Construyendo redes lgicas, es posible ejecutar no slo operaciones simples, sino, y por medio de sus combinaciones, cualquier otro tipo de elaboracin, incluso la ms compleja. 4. Reflexiones sobre la lgica de circuito del procesador. La "lgica por alternativa". No "lgica de la computadora" sino "lgica en la computadora". En este punto, si se quiere comprender verdaderamente la esencia ntima de la computadora, es necesario darse cuenta de que: 1) Para la computadora, calcular y confrontar (o sea, funcin aritmtica y funcin lgica) no son dos actividades diversas desde el punto de vista del tipo de lgica aplicada: la computadora no calcula contando, como hace nuestra mente, sino confrontando los bits presentes en la puerta de ingreso, y aplicando, gracias a la oportuna predisposicin de los circuitos, las "tablillas de verdad" correspondientes al tipo de operacin a ejecutar. La tablilla que la computadora aplica para la suma se identifica con la "tablilla de verdad del OR" (salvo la modificacin del resultado de 1, para el caso de 1 + 1). 2) La lgica de la computadora -entendida como mtodo- es aquella de una sola alternativa como resultado posible (la puerta de salida) dependiente de uno o ms valores (en la puerta de ingreso), cada uno a su vez constitudo por una sola alternativa. Es por ello que puede llamarse "lgica por alternativa". 3) Puesto que la aplicacin de un tipo de lgica as concebida podra llamarse "razonar", la computadora no extiende al razonamiento las reglas del clculo, sino -al contrario- extiende al clculo las reglas de aquella lgica, universal en su tipo. "Razonar" significa aqu reconocer, en una relacin de "causa-efecto", a determinadas premisas (los valores puestos en la puerta de ingreso) una determinada consecuencia necesaria (el valor impuesto en la puerta de salida). Significa, por tanto, desarrollar el pensamiento segn el esquema:

SI . . . (IF) ENTONCES . . . (THEN) DE OTRO MODO . . . (ELSE) Tal esquema es tpicamente humano. Conocemos bien poco de los mecanismos de inteligencia animal, pero por cierto podramos decir que la caracterstica fundamental de la inteligencia humana es el mtodo hipottico, o sea, que ella procede en base a los SI . . . y a los PERO . . . Y tambin el razonamiento del jurista est fundado sobre los SI . . . y sobre los PERO . . . 4) Cuando se dice "capacidad lgica" en referencia a la computadora, y "tratamiento lgico de los datos sometidos a su elaboracin" (es decir, de los "dati-operandi"), siempre se hace referencia solamente a la "lgica por alternativa" explicada, que implica siempre el uso de los operadores lgicos booleanos (AND, OR, NOT, NAND, NOR). Ello, como veremos, tiene una importancia fundamental para entender -a modo de ejemplo- el verdadero significado, en el plano jurdico, del concepto de "banco de datos", ya que, a mi parecer, no hay "banco de datos" si no est consentido el "tratamiento lgico de datos". Lo que equivale a decir: si no est consentido el uso de los operadores lgicos booleanos. 5) Los operadores lgicos booleanos no son una "invencin". Son un descubrimiento y de una verdad tan evidente como para constitur el clsico huevo de Coln. No son, de hecho, sino el mecanismo con el cual nuestra mente forma y verifica todos los conceptos. Qu es un concepto sino un conjunto de elementos, algunos de los cuales deben coexistir, otros pueden indiferentemente estar o no estar, y otros no deben estar? Y en vista de que el hombre est facultado para pensar y comunicar slo porque puede organizar en conceptos la realidad que percibe, se puede decir que los operadores lgicos booleanos constituyen un tipo de lgica para nada contraria ni distinta de aquella que aplica el hombre. Es una lgica tpicamente humana. Esto explica por qu Boole titul significativamente as su ltima y fundamental obra: Una investigacin sobre las leyes del pensamiento (1864). Como ya mediante los bits se encuentra el mundo de los nmeros y el mundo de las palabras, siempre a travs de los operadores lgicos booleanos, nos damos cuenta de que existe la posibilidad de usarlos indiferentemente en relacin a cualquier dato, incluso no numrico. La cultura de las ciencias exactas y de las humansticas se renen a travs del descubrimiento de mecanismos de elaboracin comn. 6) Establecer que dos o ms datos deban ser confrontados en la computadora a travs de AND, u OR o NOT, significa tomar una decisin sobre el modo con el cual los datos deben ser "tratados" o "elaborados", que no debe permanecer oculta en los trminos "tratamiento" o "elaboracin". El carcter decisional del modo con el cual los datos son confrontados es la razn primera por la cual la computadora no puede ser considerada un elaborador (trmino demasiado neutro). En otras palabras: no es la mquina la que establece (decide) si dos o ms valores deben ser controlados en AND o en OR o en NOT (sera lgico, por ello, aplicar ms uno u otro de los antedichos operadores booleanos). Solamente es verdad que, proveyendo a la mquina de los datos, ella tiene la estructura (y slo en este sentido se puede decir que tenga una capacidad lgica) para aplicar cualquier operador lgico booleano que le sea indicado por el hombre, y cualquier tablilla de verdad que le corresponda. Y cada razonamiento (o "desrazonamiento" cuando el operador booleano corresponde a una eleccin errada) no puede ser de otra manera que sirvindose de tales estructuras. No se debe por ello hablar de "lgica de la computadora" sino de "lgica en la computadora". 5. El lgebra booleana de las proposiciones.

Ya hemos dicho que los bits atribubles a la puerta de ingreso pueden servir para expresar tanto cantidades como alternativas concernientes a otros conceptos (en tal caso los bits desempean la funcin de smbolos convencionales). Todos los elementos del pensamiento (y, por tanto, del discurso necesario para expresarlos) pueden asumir, en los circuitos electrnicos de una computadora, el valor de "variables independientes" puestas en la puerta de ingreso. El juicio final, a su vez, es el valor de variables dependientes. Se tiene as el lgebra (o, si se prefiere, lgica) booleana de las proposiciones del discurso, en la cual el AND, el OR y el NOT son aplicados a los elementos ms simples en que puede descomponerse cada discurso. Ejemplo: usando F como smbolo del concepto de felicidad, S de salud y R de riqueza, e impartiendo a la computadora la orden de aplicar la siguiente frmula F = S * R, la computadora juzgar felices a las personas que sean contemporneamente sanas y ricas. El hecho de que una computadora pueda memorizar y verificar la conexin de una premisa con una consecuencia, es susceptible de desarrollos revolucionarios en el campo del Derecho, que ha prosperado bien hasta ahora, aunque ms adelante, obviamente, se volver sobre el argumento: usar la computadora no slo para memorizar la ley, sino tambin para hacerla aplicar directamente y de manera automtica, previa escritura segn el lgebra booleana de las proposiciones. La lgica proposicional encuentra modo de expresarse no slo por medio de los operadores lgicos booleanos, usados para combinar los datos entre s, sino con el uso de los parntesis. Estos se ponen entre los datos en perfecta analoga respecto a como se pondran entre los nmeros en una expresin algebraica clsica. Recordemos que: 3 2 + 5 = 6 + 5 = 1 1 (porque en ausencia de parntesis se efectan primero las multiplicaciones y despus las sumas). En cambio, 3 (2 + 5) = = 3 7 = 21 (porque en presencia de parntesis, stos se resuelven primero). Es fcil darse cuenta que la expresin algebraica booleana Roma * Florencia + Venecia tiene un valor completamente distinto de Roma * (Florencia + Venecia). En la primera expresin tenemos un OR entre Venecia por un lado y Roma-Florencia (inescindiblemente considerados como presentes) por el otro. En la segunda expresin, en cambio, tenemos un AND entre Roma por un lado y Florencia o Venecia (estas ltimas dos en alternativa) por el otro. El lgebra booleana de las proposiciones del discurso sirve muy bien para resolver la ambigedad en el plano sintctico; el mismo discurso puede tener -ya sea en italiano o en otras lenguas- poco rigor en cuanto a la sintaxis. En verdad, la ambigedad del lenguaje comn est ampliamente favorecida por la sintaxis, en particular la de la lengua italiana, por dos razones fundamentales: a) cuando un elemento del pensamiento sigue a otros ms, siempre es incierto si se refiere slo a aquel que lo precede inmediatamente, o tambin a todos los otros. As, por ejemplo, cuando en el art. 111 de la constitucin italiana se dice que "todas las sentencias y todas las providencias sobre la libertad personal son recurribles por casacin", no queda claro si el elemento de la libertad personal se refiere tambin a las sentencias. b) muy equvoco es tambin el uso de las conjunciones "y" y "o". Confrontemos, por ejemplo, las dos frases siguientes: - "est prohibido pisar la gramilla y recoger flores"; - "est prohibido tomar mercadera de los estantes de un supermercado y no pasar por la caja". En la primera, las dos hiptesis estn en relacin de alternatividad. En cambio, en la segunda deben ser correlativas. Sin embargo, la estructura sintctica para expresarlas es igual. Cada ambigedad desaparece y el pensamiento se ve empujado necesariamente a profundizar y a distinguir, si usamos para expresarnos el lgebra de las proposiciones de Boole, que en informtica constituye la esencia del tratamiento lgico de datos, y, por tanto, del funcionamiento mismo de la computadora. En ella, cada elemento del pensamiento encuentra su rigurosa e inequvoca colocacin funcional mediante el uso de los operadores lgicos booleanos y de los parntesis. Pensemos en la frase: "la salud, el amor, la belleza, la riqueza, el no ser viejos: de estos elementos depende la felicidad". En esta frase es incierta la relacin entre las condiciones de la felicidad; relacin que encuentra, en cambio, una indicacin inequvoca en la siguiente expresin de lgebra booleana, diversa segn sea distinta la orientacin del pensamiento: F = S * A * R * (- V) F = S * (A + B * R) * (- V) F = S * A * (- (V + B + R)) Frmulas para entender cules se debe tener presentes de las letras F, S, A, B, R y V, son usadas aqu para indicar respectivamente la felicidad, la salud, el amor, la belleza, la riqueza y la vejez. El signo * para indicar el AND (o sea, el operador lgico booleano que exige presencia conjunta); el signo + para indicar el OR (o sea, alternatividad, eventualmente inclusiva del AND); el signo - para indicar aquello que no debe estar (la ausencia); y los parntesis para indicar la prioridad de las relaciones, as como en las operaciones de lgebra clsica cuando se escribe, por ejemplo, (3 + 2) 5. Es evidente que un lenguaje as construdo es ms evolucionado que el lenguaje natural, porque facilita la claridad y el anlisis. Y que la rigurosidad de la sintaxis que se obliga a usar torna ms adulto el pensamiento. Quien lo considerase menos humano, cometera el error de confundir la superficialidad y la ambigedad con dones del hombre. El lgebra booleana puede, por tanto, ser considerado el nuevo latn de la sociedad informtica. Esto bastara para imponer "a furor de pueblo" su estudio en las aulas de Jurisprudencia, y ello prescindiendo del hecho de que es indispensable para la bsqueda de documentacin. 6. El software. Una computadora, entendida como pura mquina (es decir, como hardware), es un cmulo de circuitos electrnicos y de reas de memoria sobre las cuales registrar bits. Pero, cules son los operadores lgicos a activarse, cundo sern activados, sobre qu bits y con qu secuencia operativa, todo esto es comunicado por el hombre a la computadora mediante un escrito, registrado generalmente sobre diskette, que se llama programa (software) y que es necesario insertar en la computadora para hacerlo funcionar. Por consiguiente, el programa puede ser definido como el complejo de todas las instrucciones, ordenadas secuencialmente para hacer ejecutar a la computadora un determinado trabajo. Una computadora sin software es como un cuerpo sin alma. El soft tiene en la computadora una relacin bien diversa de la que tiene el disco fonogrfico en relacin al tocadiscos. El disco fonogrfico contiene slo aquello que debe ser exteriorizado de manera invariable, como invariable es el funcionamiento del tocadiscos (el output). El soft, al contrario, permanece como un hecho interno de la computadora (y secreto) que tambin condiciona el output; pero lo hace de una manera un tanto particular, de modo que quien no conoce el soft inserto, no puede servirse para nada de la computadora. Notamos de inmediato que la palabra instruccin, en informtica, significa simplemente orden a seguir, acompaada de todas las indicaciones necesarias para que sea ejecutada por una mquina. Entendida como una orden (es decir, como un "imperativo"), la instruccin es muy similar a una norma de ley, porque esta ltima -aunque la mayora de las veces su formulacin parece esconderlo- contiene siempre un precepto, un imperativo, una orden. (En este sentido es til recordar que, cuando una norma reconoce un derecho, implcitamente impone la orden a todos o a determinados sujetos -segn se

trate de derecho absoluto como el derecho de propiedad, o relativo, como el derecho de crdito- de respetarlo; y no quiero con esto entrar en la famosa polmica surgida alrededor de la tutela diferenciada de los dos tipos de derecho). La afinidad entre "instrucciones de programa" y "normas de ley" consiente un estudio paralelo interesantsimo para el informtico y para el jurista, porque las experiencias de uno se revelan tiles para el otro; y el progreso en la ciencia de la programacin de la computadora puede favorecer el progreso en la tcnica de la legislacin. Este paralelismo se torna as, uno de los cardinales de la informtica jurdica. La computadora hace todo aquello y slo aquello que el programa le ordena. Tanto como para dar un ejemplo de tal verdad, si se suministran a la computadora estos tres datos: - felicidad, - riqueza, - salud, la computadora, si no est dotada de algn programa aplicativo preconstitudo "ad hoc" para disciplinar la informacin, quedar muda; en cambio, si tal programa ha sido cargado en la memoria central y contiene las instrucciones correspondientes a la frmula: felicidad = salud * riqueza, responder que para ser felices se necesita ser contemporneamente sanos y ricos (informacin de AND). Si, al contrario, contiene instrucciones correspondientes a la frmula: felicidad = salud + riqueza, responder que, para ser felices, es suficiente ser sanos o ricos (informacin de OR inclusivo). 7. La instruccin de condiciones. La computadora es, en parte, un instrumento de escritura y de lectura, como pueden serlo un documento o un libro o un disco fonogrfico cualesquiera. A estos ltimos se les puede confiar slo datos (palabras, nmeros, imgenes, sonidos); en cambio, a la computadora se le puede confiar, adems de datos, rdenes a seguir sobre los datos. Estas rdenes pueden ser: 1) destinadas a ser seguidas en el futuro, aunque ste sea muy lejano (la computadora est dotada a tal fin de calendario y reloj); 2) coordenadas e integradas en un mismo programa, que puede llegar a contenerlas a millares; 3) condicionadas al acaecimiento de eventos futuros e inciertos, que son dejados para que la computadora misma los verifique mediante sensores propios. Para tal fin se necesita dar una instruccin condicionada, denominada de IF y que se simboliza as, por evidenciar las diversas elecciones que, en base a ella, la computadora efecta en la secuencia de las operaciones previstas en el programa: Se trata de las instrucciones ms importantes para entender qu es en verdad una computadora, en qu se diferencia de todas las otras mquinas y por qu no es del todo aventurado considerarla un humanoide. Una computadora a la cual no sea posible dar instrucciones de IF, no es una computadora. Operar mecnicamente poda significar (hasta antes de la invencin de la computadora) cumplir determinadas operaciones repetitivamente, sin ninguna reflexin o juicio y, por tanto, sin ningn control por parte de la mente. Siendo tal el significado, bien podemos decir que la computadora, mediante el programa, puede ser capaz de operar no mecnicamente. Y esto porque tambin se le puede dar rdenes "condicionadas", esto es, la ejecucin de aquello que est subordinado a la previa verificacin de una determinada condicin resultante de una alternativa, verificacin que se le demanda a la propia computadora. El imperativo que el hombre puede dirigir a travs del programa a la computadora puede ser, por tanto, de dos tipos: o categrico ("haz incondicionadamente as") o, cuando lo crea oportuno, hipottico ("haz as si y slo si . . ."). De esta forma, la computadora es capaz de obrar de manera similar a la del hombre, que piensa siempre de manera hipottica, reconectando causas y efectos. Para comprender toda la importancia de la instruccin de condiciones, basta pensar que de ellas se sirve para que la computadora aplique a los datos los operadores lgicos booleanos, o los reconozca por igual, o mayor o menor, trayendo las consecuencias. Es as porque la computadora elabora los datos segn una determinada lgica concreta. Gracias "a la instruccin de condiciones", el programa, de hecho, puede aplicar las "tablas de verdad". Es por ello que si, y slo si, a las puertas de ingreso de un determinado circuito se encuentran ciertos bits (variables independientes), el resultado corresponde a cierto valor (variable dependiente). 8. El programa como procedimiento . Siempre desde la ptica del jurista, es interesante destacar que el programa, como secuencia prestablecida de operaciones singulares y determinadas, se configura como un procedimiento que tiene un punto de inicio y un punto de arribo, pero que, verificndose determinadas condiciones, puede tambin reducirse mediante "saltos" a operaciones intermedias, o como se suele decir en la jerga, entrando en "loop", es decir, repitindose, todo o en parte, sin fin. Es lo que sucede cuando al alcanzarse un determinado punto del procedimiento se determina automticamente la repeticin del ciclo operativo desde el inicio. La instruccin de "salto" consiste en la orden a la computadora de proceder, a determinada seal de IF, como un tren que, antes de proseguir por el acostumbrado binario de estacin en estacin, emboca un binario de empalme directo y extraordinario entre estaciones no inmediatamente sucesivas, ms adelante o ms atrs (como el programador desee), para hacerlo llegar rpido a la estacin final del viaje, o a la estacin de partida, o a una cualquiera de las estaciones intermedias. Dicho procedimiento puede ser esquematizado en un dibujo llamado "diagrama de flujo" o "flow-chart", utilsimo incluso para reconstrur el proceso judicial. 9. Los lmites de comando: diferencia entre el legislador (que puede sobrentenderlos) y el programador (que debe explicitarlos). La programacin omisiva: responsabilidad. El resultado concreto a que llega la computadora aplicando un determinado software es, la mayor parte de las veces, y dentro de ciertos lmites, imprevisible. Tal imprevisin (en la que consiste el riesgo informtico) est constituda por tres razones fundamentales: a) elaboracin de datos-operandi concretos, de los cuales el programador ha suministrado slo la direccin (como en el caso del desarrollo de frmulas); b) inclusin, en el programa, de un nmero muy elevado de instrucciones (pueden llegar a centenares de miles) hasta hacer imposible -especialmente si las instrucciones son condicionadas- la prueba preventiva de la interaccin de cada una de ellas con todas las otras;

10

c) omisin en el programa de una o ms instrucciones de condicin, necesarias para un operador que -como la computadora- no tiene capacidad de sobrentenderlas, por cuanto no tiene el buen sentido, la experiencia comn, que tienen todas las personas normales. Basta que el programador olvide explicitarle una condicin lgica (incluso la ms obvia y, por eso, la ms naturalmente sobrentendida) para que el comportamiento de la computadora se vuelva "anormal". Ejemplo: si yo le digo a un chico "v al mar en pleno verano y tindete en la playa a tomar sol", est sobrentendido que esta orden ser ejecutada slo si, no obstante ser verano, no llueve o el chico no est momentneamente enfermo. Pero para la computadora no existen sobrentendidos y, entonces, si el programador no los convierte en el "IF" correspondiente, el "hombre-robot", piloteado desde la computadora omisivamente programada, terminar por comportarse de manera ilgica. Principio fundamental de la programacin es que, una vez impartida una orden (o instruccin, como se quiera decir), se ejecuta hasta sus ltimas consecuencias, mientras no encuentre lmite en otra "instruccin" (obviamente explcita, no existiendo para la computadora posibilidad de sobrentendidos de ninguna especie). Cada orden, entonces, es tomada por la computadora siempre al pie de la letra y ejecutada sin excepciones, a menos que ellas no estn previstas en el programa mismo. La computadora es, en este aspecto, rgida y flexible al mismo tiempo. Para subrayar la extremizacin que caracteriza a la computadora en la ejecucin de las rdenes, basta recordar la siguiente historia que, habitualmente, se cuenta en los ambientes de la informtica. Si se quiere confiar en una computadora la tarea de juzgar entre dos relojes cul es el que indica el tiempo de manera ms exacta y, como criterio de juicio, el programador establece el nmero de las vueltas mayor o menor en las que cada uno de los dos relojes -confrontados con un tercer reloj parmetro- indica el tiempo de manera ms exacta en el trascurso de las 24 horas, la computadora juzgar un reloj parado ms exacto que otro que adelante (o atrase) un solo minuto, porque el primero, al menos dos veces al da da la hora exacta, mientras que el segundo no la indica nunca: lo que es tan verdadero en sus premisas como absurdo en sus consecuencias. Evidentemente, el criterio dado por el programador a la computadora debe ser objeto de atenta reflexin, especialmente para el jurista: si, al aplicar la ley, no quiere comportarse como una computadora mal programada, debe rehusar el aceptar conclusiones jurdicas fuera de las normas, en contraste con los principios fundamentales del ordenamiento y con el mnimo sentido de justicia que la conciencia colectiva advierte. Para l debe valer la sabia admonicin de Cicern: summum ius, summa iniuria. El jurista que, al juzgar, se limita a la aplicacin del silogismo: si A es = B y B es = C y C es = D, entonces A es = D, quedando emotivamente indiferente respecto al resultado final, procede en todo como una computadora. Lo que no significa -quede claro- que, slo por esto, su juicio deba considerarse errado y que deba sentirse ofendido por la similitud. El confronte con la computadora debe servirle para recordarle que, ya sea en un programa como en una ley, muchas instrucciones -lamentablemente- pueden faltar por falta de capacidad de previsin, por parte de quien las ha formulado, de todas las consecuencias a las cuales se arriba llevando una orden hasta sus ltimas consecuencias. Tal defecto, si para la computadora lleva fatalmente al resultado anormal y, entonces, cuando falte la normal diligencia, a la responsabilidad del programador incluso en el plano jurdico, para el legislador no comporta responsabilidad, ni siquiera en el plano moral, porque l confa en la sensibilidad del juez y en su posibilidad de obviar el defecto mismo, sensibilidad de la cual el juez debe hacer uso y que debe preocuparse en tener atenta y afinada. Confrontarse sistemticamente con la computadora (preguntarse si, cmo y por qu, la computadora habra juzgado "de otra manera") puede volverse, para el jurista, un mtodo de trabajo nuevo y muy estimulante. En este punto es de fundamental importancia, para evaluar la particularidad y la dificultad del trabajo de programacin, tener presente que, mientras cuando se dan rdenes a una persona, muchos detalles pueden quedar -y normalmente quedan- sobrentendidos, porque se confa en su cultura, en su buen sentido, en los principios de experiencia comunes que el destinatario de la orden se presume que tiene, al programar, en cambio, una confianza similar -al menos por ahora- es inconcebible, por cuanto la computadora de hoy no posee un patrimonio de cultura y de buen sentido personal y es increblemente difcil drselo. Explica a propsito Bernard Meltzer (uno de los fundadores del primer laboratorio del mundo -el de Edimburgo- en ocuparse de estos temas): "El conocimiento especializado -homogneo y preciso como es- se puede reducir fcilmente a modelos lgicos matemticos comprensibles para la computadora. El juego de ajedrez, aun siendo complejo, se adapta a ser esquematizado matemticamente. Por el contrario, explicar a una computadora que las esferas no se pueden superponer como se hace con los cubos, o que un lquido se desparrama si no se pone en un contenedor, es una cuestin mucho ms compleja. "Los conocimientos sobrentendidos -el conjunto de los cuales lleva el nombre de buen sentido comn- son en realidad vagos, heterogneos, inconscientes. Paradjicamente, las cosas que parecen ms obvias son aquellas que la ciencia -y nosotros mismos- conocemos menos. La explicacin de lo sobrentendido, ms o menos inconsciente, se vuelve, as, una de las tareas ms delicadas de la programacin que, bajo este aspecto, se acerca mucho a la psicologa, al psicoanlisis y a la jurisprudencia". (1) Publicado en italiano en Atti della Scuola Sammarinese di Diritto Comune Vigente, Miscellanea, fascicolo 4, Istituto Giuridico Sammarinese, gennaio 1993, ps. 5 a 80. (2) El prof. Renato BORRUSO es consejero de la Corte Suprema de Casacin de Italia. Traduccin al espaol de la Dra. Silvia IACOPETTI, abogada, especialista en anlisis documental, funcionaria del Sistema Argentino de Informtica Jurdica (SAIJ - R. Argentina).

10. La integracin anormal de las instrucciones. El efecto laberinto. La otra gran razn de imprevisibilidad en el comportamiento de una computadora est en el hecho de que en un programa se pueden introducir una cantidad tericamente ilimitada (que en la prctica llega a centenares de miles) de instrucciones "simples" y que muchas de ellas pueden ser condicionadas. Como podra sucederle a un legislador del cual emanaran muchas leyes y, al fin, no recordndolas a todas, emitiera otras nuevas que, integrndose con las precedentes, llevaran a consecuencias imprevistas y absurdas, as puede sucederle a un programador al introducir en el programa tantas instrucciones que no pueda tener presentes -o como se suele decir, que no controle- todas las posibles interacciones de una cualquiera de ellas con todas las otras. Y especialmente si entre las instrucciones impartidas abundan las condicionadas, tal control se vuelve tan difcil, que la imprevisibilidad se vuelve la regla, en el sentido de no poder exclur que, verificndose ciertas condiciones no previstas por el programador, la computadora no se comporte de manera no prevista y, la mayor de las veces, anormal.

11

Se verifica en estos casos el "efecto laberinto": un efecto anlogo al que se encuentra en muchos ordenamientos jurdicos. 11. La consideracin de la computadora, dotada de software, ms como "libro y testamento" (o sea, acto en el cual se deposita la voluntad del hombre para el futuro) que como mquina. Uso informativo y uso ciberntico de la computadora. El hecho de que el programa en la memoria central de una computadora no se externalice en un determinado orden de rganos y de mecanismos, sino que dependa de instrucciones -o sea, mensajes-, en forma de bits, hace de la computadora una cosa absolutamente original -y, por tanto, distinta- de todas las otras mquinas creadas hasta ahora por el hombre: mientras estas ltimas, de hecho, estn constitudas slo por una estructura fsica, por compleja que sea (como un televisor o un avin supersnico), la computadora est constituda por dos componentes bien distintos: uno fsico (generalmente electrnico, aunque tambin elctrico y mecnico) formado por todas las mquinas que componen el sistema (unidad lgico-aritmtica, memoria central, unidad de gobierno, memoria auxiliar, rganos de input-output); el otro es el programa, al que osaremos llamar parte psquica, porque es la proyeccin, o, mejor, la reproduccin inmediata y directa del pensamiento y de la voluntad del hombre en su estado puro, es decir, antes de que sean traducidos en actos: voluntad "potencial". Entonces, por primera vez en la historia, existe una mquina que no es slo una mquina, porque en ella se encuentra incorporado un pensamiento bajo forma de escrito, y con ello una suerte de espritu. Quien vea en una computadora funcionando slo a una mquina, comete el mismo error que aquel que viese en un libro solamente un objeto de papel. Como el papel sirve en el libro de soporte para trasmitir al lector el pensamiento del autor, as el complejo de mquinas que constituyen la computadora sirve para poner al servicio del usuario "la lgica y la voluntad" del programador. Esto significa que, dando a la palabra libro el significado de "pensamiento expreso", es necesario habituarse a reconocer en una computadora en funcionamiento: un libro + una mquina para aplicar este libro, o sea un libro autooperante. Desde la ptica del jurista podramos decir: "un testamento". La misma capacidad de la computadora de autooperar explica la diferencia entre uso simplemente informativo y uso ciberntico: en este ltimo caso, la computadora no se limita a dar informacin al hombre (elaborada segn criterios predeterminados), sino que opera directamente sobre la realidad externa, tomando decisiones que la modifican inmediatamente, en ausencia del hombre (por ejemplo: Bancomat). No se debe confundir, entonces, "informtico" con "informativo", porque la ciberntica es un sector absolutamente particular de la informtica. Para que una computadora pueda ser usada de manera ciberntica, se necesitan tres condiciones: a) que est dotada de sensores fsicos que le permitan adquirir, autnomamente, datos de la realidad externa; b) que tenga en memoria un modelo de comportamiento, como regla orientativa; c) que est dotada de capacidad de reaccin (feedback), o sea, que advierta cundo y cunto se est alejando del modelo, y que sea capaz de acomodarse automticamente. 12. Consideraciones concluyentes sobre el software. Inteligencia artificial y sistemas expertos. Recapitulando, para comprender efectivamente qu es una computadora, es esencial tener siempre presente que: I) no tiene una lgica propia, sino la potencialidad de aplicar la que el hombre le da a travs del programa (y, antes que nada, a travs del algoritmo que es la base del programa). Quien contraponga la lgica de la mquina a la lgica del hombre, no ha comprendido absolutamente nada de lo que es una computadora. II) no es libre; hace slo aquello que le ha sido ordenado. Pero todava presenta notables mrgenes de imprevisibilidad. Libertad e imprevisibilidad no son la misma cosa. III) los lmites de la computadora en su posibilidad de sustitur al hombre dependen -como terminar de explicar ms adelante- slo de la capacidad mental del hombre que se refleja en el software. Es tonto llamar a la computadora, cuando se equivoca, "aparato idiota" o "idiota veloz". Sera mejor acusar al analista o al programador de falta de capacidad de prever todas las posibles implicaciones de las instrucciones dadas. IV) el programa -y, por consiguiente, el comportamiento de la computadora- no es sino la proyeccin en el futuro de la voluntad del hombre, autor del programa mismo y, por tanto, la misma conciencia o voluntad de la mquina. Se le puede atribur, entonces, una verdadera capacidad de entender y querer, la misma que el hombre ha querido darle. Tanto es as que parece lcito atribur a sus resultados la calificacin de comportamiento ms que de funcionamiento. V) el comportamiento de la computadora no ofrece, por s mismo, ninguna garanta de infalibilidad ni de imparcialidad: los errores, dolosos o culposos, la parcialidad, pueden anidarse no slo en la trasmisin de los datos sino tambin, y sobre todo, en el programa. Quien intenta acreditar en la opinin pblica la idea de que, por el solo hecho de usar una computadora, se asegura infalibilidad e imparcialidad de resultados, abusa de la ignorancia popular, exactamente como el que, divirtindose en contraponer la lgica de la mquina a la humana, acusa a la computadora de ser "deshumana". VI) gracias al programa, el comportamiento de la computadora es extremadamente flexible. Ms flexible todava que el del hombre, porque puede tener en cuenta un nmero de datos "variables" mucho ms grande que el que pueda tener el hombre, y, por consiguiente, puede adecuarse a una extraordinaria cantidad de casos diferentes. Contrariamente a lo que el hombre de la calle cree, la computadora es la mquina elegida no slo para desarrollar y controlar trabajos montonos y rgidos (tipo robot), sino para tener bajo control y reproducir fenmenos caracterizados como de extrema variabilidad. VII) el concepto de programa se identifica, as, con el de "inteligencia". En la informtica se dice que una mquina es o tiene inteligencia cuando est formada por una computadora que, como tal, tiene una unidad central a la cual confiar la realizacin de un programa en el cual puedan insertarse instrucciones de condiciones (IF), gracias a las cuales puede hacerse frente a una serie de exigencias diferentes (entre s) y mutables (con el tiempo); cuando es una mquina que no se comporta en modo mecnico, porque no aplica rdenes incondicionadas (como un autmata), sino criterios flexibles de juicio (siempre que est bien programada). Se habla tambin de inteligencia artificial, o de sistemas expertos para indicar la "simulacin" de comportamientos inteligentes y directamente profesionales en sectores especializados del conocimiento. Un sistema experto se caracteriza: a) por un motor ilativo (que en sustancia, poco se aleja del algoritmo o del modelo de comportamiento, del cual hablaremos en seguida); b) por una cierta cantidad de nociones, necesarias porque, para razonar, hace falta no slo una frmula lgica, sino tambin un cierto nmero de nociones; c) por una estructura de control que consienta autocorrecciones y, por tanto, autoaprendizaje.

12

13. El algoritmo: presentacin. El software no es otra cosa que el desarrollo ejecutivo, expresado en lenguaje comprensible para la mquina, de una o ms ideas fundamentales bajo la forma de reglas de aplicacin. Dado un problema cualquiera, da una solucin seguramente exacta. Este complejo de reglas, en informtica como en matemtica, se llama algoritmo, del nombre de un gran matemtico rabe, que vivi hace casi mil aos, nacido en Bagdad y considerado el padre del lgebra. Se llamaba Al-Khuwarizmi. Luego de explicar que la computadora es absolutamente inservible sin un software, que el software no es otra cosa que el desarrollo de un algoritmo, y que la computadora, munida del software adecuado, puede desempear cualquier actividad que ste consienta, se entiende por qu otra definicin ptima de computadora puede ser sta: mquina algortmica universal. 14. Ejemplos de algoritmos. El analista. La computadora, considerada como una "mquina algortmica universal", es entonces una "mquina para pensar", o, para ser ms precisos, para "repensar" todo nuestro modo de proceder o de juzgar. No sirve, en el momento de programar, para resolver problemas todava no resueltos, al menos tericamente, en nuestra mente. Pero s para crearlos, en el sentido de hacerlos emerger del fondo del inconsciente, como en una obra de teatro, porque la programacin, debiendo ser analtica e inequvoca, no consiente sobrentendidos, ficciones verbales, compromisos o reenvos decisorios. La lgica booleana slo prev la alternativa entre lo "verdadero" y lo "falso", entre el "s" y el "no"; el "ni" no est contemplado. Es por ello que el momento de la programacin es, en cierto sentido, el momento de la verdad y de la responsabilidad. Despus de la introspeccin, todos los problemas que afloran deben ser afrontados y decididos, todas las decisiones necesarias deben ser tomadas. Dos ejemplos aclaran el asunto. 1) Si, disponiendo de una computadora, quiero ponerla en situacin de juzgar el carcter par o impar de los nmeros, debo programarla para tal fin; y, para hacerlo, el primer interrogante que me debo formular es el siguiente: Cul es el algoritmo o las reglas que mi mente aplica para admitir un juicio determinado? Estoy en condiciones de expresarlo de modo definido? La primera respuesta que me doy es que un nmero es par si termina con una de estas cifras: 0, 2, 4, 6, 8. Pero tambin me doy cuenta de que existen por lo menos otras dos formas de solucin: - dividir el nmero por dos: si el resto es cero, es par; si es 1 es impar. O: - multiplicar el nmero por 5; si la ltima cifra de resultado es cero, el nmero es par; de otra forma es impar. He encontrado, as, tres posibles algoritmos sobre los cuales fundar (alternativamente) el programa indispensable para la computadora, como para ponerla en condiciones de distinguir un nmero par de uno impar. 2) Si, disponiendo de una computadora, quiero ponerla en condiciones de sustiturme en la eleccin -que cada maana debo hacer- de la ropa que me pondr, el primer interrogante que debo formularme es el siguiente: Elijo las prendas al azar o sigo alguna regla? Si existen reglas ms o menos consabidas, puedo intentar expresarlas de la manera ms exhaustiva, y al mismo tiempo, ms cientfica y rigurosa posible? Entonces me doy cuenta de que lo que hago en forma refleja cada maana, se trasforma en un problema cuando quiero exponerlo en forma precisa, racional, casi dira cientfica. Pienso que, en la eleccin de la ropa, tengo en cuenta mltiples criterios integrados: la estacin, la temperatura especfica de ese da, el lugar al que debo ir (trabajo, deporte, ceremonia festiva, ceremonia triste, etc.) o de la persona a quien debo encontrar (de recaudo o indiferente), la oportuna rotacin de las prendas para no aparecer siempre vestido de la misma manera, su estado de uso, la combinacin de colores, incluso el humor con que me despierto y proyecto mi jornada. Pero debo dar, adems, un orden de prioridad a tales criterios para que puedan coordinarse en la aplicacin. Y, finalmente, debo clasificar toda mi ropa con expresiones predeterminadas y constantes, de manera que a cada prenda puedan ser aplicados automticamente cada uno de los criterios antedichos. Slo despus de todo esto -precisando el algoritmo y los datos relativos a l- puedo programar, o sea, identificar las instrucciones simples a las cuales la computadora deber atenerse. Entonces me doy cuenta de cun relativo es llamar a la computadora "ordenador", como hacen los franceses: la mquina no pone, por s misma, ninguna orden si sta no est antes en la mente del hombre y si el hombre no es capaz de expresarla en una serie de reglas bien definidas: en el algoritmo. Esta es la razn por la cual proyectar la programacin de una computadora -lo que presupone necesariamente la bsqueda y la puesta a punto del algoritmo de fondo- significa desempear una actividad altamente creativa, autoeducativa y tendencialmente progresista, como lo es siempre ponerse delante de un espejo, reconstrur el pasado y proyectarse en el futuro. Esta es la razn por la cual el grado ms elevado en la jerarqua de los tcnicos que hacen funcionar la computadora no es el programador, sino el "analista", cuya tarea es estudiar en qu actividad y en qu condiciones la computadora puede sustitur al hombre. En otras palabras, individualizar los algoritmos de la actividad humana. Esta es, finalmente, la razn por la cual analista debera ser, no un tcnico genrico de la informtica, sino el tcnico del trabajo en el cual se quiere sustitur al hombre por la computadora: por ello, un ingeniero slo si el trabajo atae a la ingeniera, un qumico si atae a la qumica, un mdico si atae a la medicina, un astrnomo si atae a la astronoma, un literato si atae a la literatura, un lingista si atae a la lingstica y un jurista si atae al derecho. Es cierto que hasta ahora raramente se han respetado las respectivas competencias y que los ingenieros (entendidos omnicomprensivamente como tcnicos del "hardware") cumplen las funciones de analistas. Pero esto ha constitudo un verdadero "trabajo de suplencia", desarrollado para demostrar la potencialidad de la computadora en los ms variados campos. 15. Definicin (no matemtica) de algoritmo. El concepto de algoritmo no comprende solamente a las operaciones matemticas, sino a toda la actividad del hombre y -al igual que la lgica- tiene un valor universal. El algoritmo -por el empeo en su bsqueda, por su anlisis, por su expresin- puede y debe ser hoy -como en el pasado la lgica- el punto de encuentro entre las personas de las dos culturas, hasta ahora consideradas distintas y casi opuestas: la humanstica y la cientfica. Y es as porque "formular" desde el comienzo el problema en forma precisa, establecer el objetivo a alcanzar, distinguir las constantes de las variables, precisar en forma general y exacta las reglas (alias instrucciones) a seguir para lograr el objetivo preseleccionado, caracteriza no slo al pensamiento matemtico, sino a todo el pensamiento racional del hombre, como si fuera su campo de aplicacin. Del algoritmo puede darse -a mi parecer- la siguiente definicin: conjunto ordenado en secuencias, de todas las reglas precisas, inequvocas, analticas, generales, abstractas, formuladas "ex ante" (es decir, antes de que se presenten cuestiones concretas a resolver y sin referencia especfica a ellas), cuya aplicacin escrupulosa y literal, por parte de cualquiera, lo pone infaliblemente en condiciones de conseguir el resultado justo (o "exacto" o "querido", como sea ms apropiado en el caso particular). Esta es la razn por la cual es fascinante y no est reservada slo al matemtico, sino al hombre de pensamiento general -al filsofo lato sensu-, la programacin de una computadora; porque ello significa tratar de poner a punto el algoritmo necesario, significa interrogarse sobre los objetivos a conseguir, sobre cmo conseguirlos, con qu medios, en qu

13

condiciones y con qu lmites; significa volver a recorrer los itinerarios de nuestra mente cuando se aplica a la solucin de un problema cualquiera (del ms difcil al ms fcil), buscar qu leyes guan nuestro pensamiento o nuestro comportamiento, significa preguntarse -estableciendo un confronte continuo entre nosotros y la computadora- cmo esta ltima, en razn de su diferencia de capacidad respecto de nosotros, puede lograr, de forma diferente y posiblemente bajo perfiles ms convenientes, nuestros mismos objetivos. 16. El lmite de la sustituibilidad del hombre por la computadora. Actividades racionales e irracionales; racionales analticas e intuitivas. Algoritmos, modelos de comportamiento y de inteligencia artificial. Repercusin en el problema de la naturaleza de las leyes. El factor ms importante de progreso en el uso de la computadora. Concluyendo la relacin entre algoritmo y programa, se puede decir que: - programar es relativamente fcil; - mucho ms difcil es, tal vez, encontrar y precisar el algoritmo y, cuando no sea concebible ms que uno, elegir el ms adecuado (o sea, el que lleve con ms seguridad al resultado querido) y al mismo tiempo, aquel que implique el menor nmero de operaciones (que dar lugar a un programa ms breve y ocupar as la menor extensin en la memoria central) y, sobre todo, aquel con el cual la computadora consiga un resultado mejor que el que conseguira el hombre. Admitiendo que se quiera dar a un robot la capacidad de rer inteligentemente, lo difcil no es reproducir una "risa mecnica", sino establecer el algoritmo de rer. Quin sera capaz de precisar las reglas mentales, abstractas y generales en base a las cuales se re? De toda la informtica, el algoritmo es, sin dudas, la nocin ms interesante, porque marca los lmites de la sustituibilidad del hombre por la computadora, e indica de qu progresos depende extender tal sustituibilidad. Por ello, la definicin ms breve e iluminada dada a la computadora es la ya explicada de "mquina algortmica universal". De todas maneras, es necesario comprender que "algoritmizable" es -o debera ser- slo lo que es racional. Toda la esfera de actividad psquica irracional no responde a reglas: tales, las manifestaciones del "super yo", de la creatividad, de la fantasa; toda la esfera de los sentimientos, de la afectividad, las ansias de conocimiento y de novedad. En todas estas actividades el hombre nunca podr ser sustitudo razonablemente por una computadora. En esos campos, se la podr usar, si no para sustitur al hombre, al menos para estudiarlo mejor. El estudio del hombre -con el auxilio de la computadora- en sus manifestaciones superiores, puede hacerse de dos formas distintas: 1) sometiendo a un anlisis minucioso y sistemtico, todos sus actos, todos sus comportamientos, confrontndolos entre s y con los de otros hombres, para verificar si existen caractersticas constantes, coincidencias significativas, aportes externos apreciables, para obtener as juicios ms penetrantes y motivados; 2) simulando, mediante algoritmos que se eleven al sistema, aquellas caractersticas, coincidencias y aportes que confronten al "hombre simulado" con el hombre verdadero y medir as el grado efectivo de libertad y de originalidad. Si en el campo de la actividad irracional, desde el punto de vista de la "algoritmisibilidad", el uso de la computadora exige delimitaciones particulares, ninguna delimitacin es legtima, en cambio, en el campo de la actividad racional, porque todo lo que es racional es -o debera ser- "algoritmizable". Racionalidad, de hecho, significa dependencia del control positivo de la razn, es decir, correlacin de los medios con los fines: "libre" la eleccin de los unos y de los otros; "obligada" la correlacin, en el sentido de que es subjetivable en un juicio objetivo de "verdadero/falso". La racionalidad, a su vez, consiste en la aplicacin de una lgica cualquiera, de una tabla cualquiera de verdad, en otras palabras, de cualquier regla que, por ser universalmente aplicable, no puede ser sino general y abstracta y, al mismo tiempo, precisa, analtica y objetiva: un algoritmo. Toda la actividad racional del hombre debera poder ser confiada a la computadora. Si es verdad que razonar slo es aplicar nociones y reglas, predeterminadas unas y otras, entonces volcar tales reglas en un algoritmo es el camino obligado, de la misma manera que en el clculo numrico, que es la manifestacin ms tpica de la racionalidad. Inclur las nociones necesarias para aplicarlo en la parte declarativa de un programa debera ser, adems de posible, til, no tanto para ahorrar al hombre una fatiga mental, como para resguardarlo de la distraccin, de la ignorancia, de la superficialidad y de la subjetividad en el juicio. Es aqu donde nos damos cuenta, entonces, de que junto a una racionalidad -por as decir- analtica, perfectamente adaptable a la estructura del algoritmo, existe una racionalidad intuitiva, que se diferencia de la anterior en que nuestra mente no logra definirle el algoritmo (conjunto de reglas generales y abstractas, formulables "ex ante", o sea, antes de su aplicacin concreta, idneas para asegurar un resultado infaliblemente exacto en cualquier situacin particular), pero consigue dar ex post (es decir, a una aplicacin concreta) una justificacin racional. Ejemplo clsico de una actividad racional analtica es la conjugacin de un verbo regular: basta reconocer el infinitivo e individualizar la desinencia para conocer la raz del mismo verbo, la especie de conjugacin y, consecuentemente, todas las desinencias necesarias para armar cualquier forma verbal del modo, del tiempo y de la persona queridos. Ejemplo de racionalidad intuitiva es la atribucin a una palabra -que considerada aisladamente tenga varios significados, diversos unos de otros- del nico significado justo que admita un determinado contexto. He preferido estos dos ejemplos de la lingstica a los de una ciencia exacta, para que quede claro que los lmites entre los dos tipos de racionalidad -analtica e intuitiva- no son de ninguna manera los mismos que suelen dividir a las ciencias en exactas y humansticas. Incluso en las ciencias exactas existen nociones asequibles slo "intuitivamente"; baste pensar en la del "punto en el espacio" en geometra. Y de la racionalidad intuitiva forma parte la equidad. Aun cuando no sea posible formular un algoritmo, la computadora puede ser capaz de "simular" un comportamiento inteligente adecundose a un modelo de comportamiento que est previamente registrado en su memoria, o que adquiera por va telemtica. El modelo de comportamiento es un sucedneo del algoritmo y, como todos los sucedneos, mucho menos satisfactorio, porque carece de verificacin crtica (robot que re slo porque todos ren). Pero puede servir, de manera sorprendentemente til, para unir todas las contribuciones del pensamiento, en tiempo y lugares distintos, de personas diferentes. Se crea, as, una inteligencia artificial de masas, que no es para nada ajena al hombre, ya que es fruto de la imitacin de muchos hombres. (El clnico ms grande del futuro ser la computadora, porque extraer sus propios diagnsticos a partir de los comparados, efectuados por los mejores clnicos del mundo). De todo cuando se ha expuesto se pueden sacar las siguientes conclusiones fundamentales para el uso de la computadora: I) El lmite de la sustituibilidad del hombre por la computadora no est en la mquina, sino exclusivamente en la mente del hombre, en el sentido de que depende de una incapacidad, no de la primera sino de la segunda: la incapacidad de formular un algoritmo apropiado. II) Si no se trata de actividad que es y debe permanecer irracional, la imposibilidad de la computadora de sustitur al hombre, que depende de la incapacidad de este ltimo de formular un algoritmo adecuado, constituye -contrariamente a cuanto

14

muchos hasta ahora se obstinan en sostener- no una victoria sino una derrota del hombre. En principio, se puede decir que quien tiene ideas claras y precisas, as sea a nivel de frmulas, quien trabaja en base a leyes precisas, puede demostrarlo hacindolas aplicar a la computadora. Al contrario, quien tiene las ideas confusas, aproximadas, que no logra definir con claridad los propios objetivos y los propios recursos, quien no consigue individualizar sus problemas y analizarlos, o salir de las propias contradicciones escondidas en la ambigedad, no puede servirse de la computadora por su incapacidad de formular un algoritmo. III) La posibilidad de la mquina de sustitur al hombre en una determinada actividad se vuelve la prueba reactiva para verificar la naturaleza de la actividad misma, poniendo, tal vez, fin a discusiones interminables no verificables experimentalmente. Pensemos, por ejemplo, en la tan discutida naturaleza de las leyes: si sus enunciados (las normas singulares que la constituyen) fuesen precisos, no ambiguos, no contradictorios como los iluministas pensaban que podan o deban ser, podran muy bien trasformarse en algoritmos y, por tanto, en programas que bien podran ser aplicados por una computadora. Pero luego de que ello se revela casi siempre irrealizable, es indiscutible que el derecho no es -al menos en su mayor parte- una ciencia exacta, y que el intrprete desenvuelve una actividad que va ms all del "aplicador lgico puro". II. LA COMPUTADORA EN LA EVOLUCIN DEL DERECHO 1. La eterna tentativa de despersonalizar la aplicacin de la ley. La gnesis "robotstica" de la ley escrita. Un sentido de escndalo ms que de maravilla, un impulso de rebelin, anima a muchos cuando sienten hablar de aplicacin automtica de la ley mediante la computadora, como si ley y automatizacin fuesen trminos absolutamente, naturalmente inconciliables; tal vez hayan llegado a serlo hoy, pero ciertamente no lo son en el plano terico e histrico. En el origen del concepto mismo de ley escrita hay una aspiracin robotstica, existe la voluntad de considerar la "escritura" como una "entidad" que -revelada por Dios o sancionada entre los hombres- se objetiviza respecto de los hombres. Su respeto se impone desde el exterior y, desde el momento que quiere ser en el confronte absolutamente soberana, incondicionada, igual en el tiempo y en el espacio, no puede no ser -al menos desde un punto de vista ideal- completa, inequvoca, universal, autosuficiente y despersonalizada. En el curso de la historia debi ser aplicada por los hombres slo por la imposibilidad prctica de hacerla aplicar de otro modo, pero siendo indiscutible que el juez no debe agregar nada de s, que debe limitarse a desarrollar puros y simples silogismos y, por ende, una actividad mental limitada al uso de la lgica pura. En el libro del Deuteronomio (4, 1-2, 6-8) se lee: "Moiss habl al pueblo diciendo: Ahora, Israel, escuchad las leyes que yo os doy [. . .]. No agregaris nada a lo que os ordeno y no quitaris nada . . .". Y luego de Moiss, todos los grandes legisladores han mirado con desconfianza a los jueces, les han impuesto la aplicacin literal de sus leyes, prohibiendo toda suerte de interpretacin. La ley escrita, entonces, es concebida contra el juez, para reducir al mximo su poder y no para aumentarlo. Y esto desde Justiniano hasta San Francisco. Esta orientacin encuentra su mxima expresin en el Iluminismo, que basa en ella la divisin tripartita de los poderes del Estado constitucional. Escribe Filangieri: "El rey quiere que todo se decida segn un texto expreso, que el lenguaje del magistrado sea el lenguaje de las leyes, que ellos hablen cuando ellas hablan y se denuncie cuando ellas no hablan o al menos no hablan claro, que la interpretacin sea proscrita, la autoridad de los doctores desterrada del foro y el magistrado constreido a exponer las razones de la sentencia" (3) . Justamente por esto, como ya se ha podido comprobar, al juez se le debe echar encima la toga y escribir sobre su estrado slo dos palabras: LA LEY, para que l se sienta -y los dems lo vean- despersonalizado: no un hombre que piensa en aplicar la ley, sino la ley misma que habla por medio de l. Pero todo esto no ha demostrado ser sino una gran ilusin. Ninguna ley puede prever todos los casos de la vida, llenar todas las lagunas, tener en cuenta todas las mutaciones que se pueden verificar en la realidad de vida que se quiera disciplinar; cuanto ms sutil es la red (es decir, sacando la metfora, cuanto ms especficas y mltiples son las disposiciones legales), tanto ms numerosos resultan los agujeros (las lagunas, las ambigedades, las contradicciones). Milenios de experiencia, religiosa antes que jurdica (pensemos en la ley hebraica y sobre todo en el Corn), han demostrado que si por un lado la ley es indispensable, por el otro siempre es en alguna medida insuficiente, contingente, incoherente, imprecisa. En el Corn, todas las cuestiones, desde la convocacin a la plegaria hasta la cura de los dientes, pasando por la compraventa, se presentan reguladas por la ley religiosa: religin de la ley ha sido definida, de hecho, la del Islam. La crtica a la ley fue obra de Jess, de quien se destaca la exhortacin: "Ay de vosotros, doctores de la ley, que cargis a los hombres de pesos insoportables, pesos que vosotros no tocis siquiera con un dedo!" (Lucas, 11, 46). La "problemtica de la ley" escrita es, por tanto, bien representada por Jess, y en el Corn encuentra la mxima expresin tal vez concebible respecto de ella (la razn de la condena de Lucifer que, desobedeciendo a Dios, no quiso adorar al Hombre, porque Dios mismo le haba prohibido adorar a otro fuera de S). No se puede aplicar la ley sin interpretarla y la interpretacin casi nunca puede ser literal porque, como Alguien ha enseado, la letra de la ley mata, slo el Espritu vivifica. La imposibilidad, para la computadora, de aplicar directamente una gran parte de las normas que constituyen nuestro ordenamiento jurdico, est dada por la necesidad de completar el texto de la ley con notas explicativas. "Hoy -advierte Francesco Galgano- en una sociedad en continua, incesante trasformacin, el verdadero interlocutor del operador jurdico -del terico del derecho, pero tambin del prctico- es el juez, porque solamente el juez, con su obra cotidiana de adaptacin del derecho a los cambios de la realidad, puede dar respuestas adecuadas a los problemas que se presentan. La intervencin legislativa llega siempre con retraso, siempre es parcial, siempre es compromisoria y, al mismo tiempo, termina bloqueando un desarrollo o deteniendo una evolucin". Comparto plenamente este diagnstico, particularmente ajustado en el campo de la informtica, que sin dudas refleja la realidad actual. Pero dudo que hubiese sido del agrado de los iluministas. De hecho, ellos haban concebido a la ley exactamente como un algoritmo y sobre tal concepcin haban fundado el sistema tripartito de poderes del Estado moderno, que todava hoy -no lo olvidemos!- es la base de nuestra Constitucin. 2. Los interrogantes que nacen del confronte ley-algoritmo. Como ya sabemos, para que la computadora pueda emitir un juicio es necesario y suficiente que las reglas -de las cuales constituye el fruto- tengan los requisitos del algoritmo. Desde esta ptica, la aplicacin automtica de la ley empleando la computadora no sera sino la reafirmacin de una aspiracin antiqusima de la humanidad cientifizada por el Iluminismo, la reafirmacin del Estado de derecho que ha nacido de su filosofa. Se formulan, en este punto, cinco preguntas fundamentales: 1) Nuestras leyes, son un algoritmo?

15

2) Puesto que al menos la mayor parte de ellas no lo son, es augurable, segn nuestro actual modo de sentir, que lo sean, quitando al juez el poder discrecional de interpretarlas a su gusto? 3) Suponiendo que ello sea augurable, qu obstculos habra que superar para que se vuelva posible y cmo? 4) Si es verdad que cierto nmero -aunque sea pequeo- de "normas algoritmo" hoy ya lo son, por qu no hacerlas aplicar de inmediato por la computadora? 5) Cules podran ser las consecuencias de la toma de conciencia de que una determinada norma no puede ser algoritmizada, en relacin al rol del juez llamado a aplicarla? 3. Panorama de las razones por las cuales la ley, por lo general, no es un algoritmo. A la primera pregunta (de si nuestra ley constituye un algoritmo) me parece fuera de discusin que se deba responder, en la mayor parte de los casos, en sentido negativo. En lneas generales se puede decir que, estando la ley hecha de palabras, presenta todas las dificultades que presenta la interpretacin de un discurso cualquiera, especialmente cuando debe hacerse muchas veces en contextos distintos. Ms especficamente se puede decir que tales dificultades estn constitudas, principalmente, por los siguientes factores: 1) por los sobrentendidos (que deben ser explicitados); 2) por la falta de previsin de los casos particulares que se verifican en la vida; 3) por la interconexin imprevista de normas en un mare magnum de ellas, emanadas en tiempos y contextos distintos, de las que nadie sabe con certeza cules y cuntas estn en vigor; 4) por la incertidumbre de la sintaxis, de la gramtica y de la semntica; 5) por los juicios indeterminados de valor contenidos en algunas palabras. Sobre los citados factores de incertidumbre hermenutica del dictado legislativo, es conveniente detenerse con algunas consideraciones particulares, tambin porque son los mismos factores que tornan difcil la buena programacin de una computadora. Entrenarse para programar bien es, por tanto, una escuela ptima para prepararse a legiferar bien. 4. Los sobrentendidos. La ley -como ya se ha podido comprobar muchas veces- est hecha de palabras. Es un discurso y -como todos los discursos- tambin en la ley gran parte del pensamiento y de la voluntad que se quiere expresar quedan sobrentendidos, porque, girando en torno del hombre, se confa en el hecho de que ellos, con su buen sentido y su experiencia, sepan igualmente tenerla presente. El discurso es, entonces, como un "iceberg": casi siempre la parte preponderante est bajo la superficie del agua. Lo que -sin metforas- quiere decir que permanece sobrentendida. Ejemplo: est sobrentendido en la disciplina del matrimonio que los contrayentes deben ser dos y no ms de dos, y que deben ser de sexo distinto. El legislador no se preocup en precisarlo. Pero cuando se quiere aplicar la ley concretamente -por el hombre o por la computadora-, la precisin, por obvia que sea, es necesaria. Y, la mayora de las veces, quedan sobrentendidos en el dictado legislativo, los que llamara lmites de razonabilidad, en los cuales cada orden impartida por la ley -aunque aparentemente incondicionada- debe estar siempre contenida. En un programa para computadora, ellos deben ser necesariamente explicitados, porque obviamente no se puede confiar en el buen sentido y en la experiencia de la computadora. Sin embargo, es dramtico constatar que lo que estaba sobrentendido ayer, no es seguro que est sobrentendido todava hoy y, menos an, que lo estar maana. Esto es as porque histricamente la ley escrita se presenta como la solucin a determinados conflictos de inters poltico, social y econmico, de manera que todo lo que, haciendo parte del cuadro de situacin, no estaba en aquel momento controvertido, no se ha sentido la necesidad de comprenderlo en la normativa escrita. 5. El imprevisto. Los casos de la vida son tan variados, tan fantasiosos, que ni el legislador ni el programador logran preverlos (4) . Para llenar la laguna se necesita recurrir a la analoga y establecer una analoga no slo es cuestin de lgica: es tambin una cuestin de sensibilidad. Adems, as como es muy difcil en un programa de computacin -constitudo por miles y miles de instrucciones- prever todas las posibles interacciones de una instruccin con las otras en presencia de variables que no se pueden precisar "a priori" (y justamente de esto depende un cierto margen nunca eliminable de imprevisibilidad de la computadora), as, en un ordenamiento jurdico es casi imposible prever con anticipacin todas las conexiones lgicas de una norma con otra. Esta es la razn -idntica- por la cual es peligroso (porque est lleno de incgnitas en el plano prctico) tanto un programa apenas salido de las manos del programador, como una nueva ley. Es muy fcil que dos o ms normas, especialmente colocadas en sectores diversos y distantes del ordenamiento, se revelen todas aplicables a un mismo caso. O ponindose en contradiccin la una con la otra formen uno de aquellos letales "combinados dispuestos" que no raramente llevan a resultados finales absurdos, no slo no previstos por el legislador, sino que, aun previstos, sera prematuro impedir. "Summum ius, summa iniuria" adverta a propsito Cicern. La computadora, cuando es llamada a aplicar dos instrucciones contradictorias, normalmente se bloquea; pero obviamente, fuera de una contradiccin literal, no advierte lo absurdo del resultado a que llega, porque sera extremadamente difcil realizar un programa que se lo consintiese. Es interesante estudiar la reaccin de los animales amaestrados frente a situaciones contradictorias o no previstas respecto de las instrucciones impartidas. Qu hace, por ejemplo, un perro, amaestrado para atacar a quien agreda a cierta pareja de cnyuges, el da en que los dos se peleen entre s? Puede haber reacciones imprevisibles e incluso peligrosas. El jurista, en cambio, debera no slo advertir la contradiccin entre dos o ms normas, sino incluso rehusarse a aceptar el resultado absurdo a que puede llevar la concatenacin impensada de ellas. En otras palabras: el resultado que conseguira la computadora al aplicar una o ms normas de manera necesariamente literal, debera constitur para el jurista el espejo en el cual confrontarse para verificar si tambin l, "hombre", al aplicar las mismas normas, conseguira el mismo resultado y, en caso afirmativo, para reflexionar sobre si tal identidad de resultado no es alarmante. Bajo estas condiciones, hacer aplicar la ley a una computadora siempre es til, incluso si el resultado es aberrante, justamente para tomar conciencia de esto y comportarse de manera diferente. Ejemplo: la ley consiente al marido desconocer al hijo nacido despus del 180 da (es decir, despus de seis meses) del matrimonio, que se presume, entonces, concebido durante el matrimonio (art. 232 232, c. 1, C.C.). Pero el desconocimiento est subordinado a algunas condiciones, entre las cuales (art. 235, n 4 [ahora 3], C.C.) se encuentra la prueba del adulterio de la mujer. Se da el caso si la mujer da a luz, despus de siete meses de la celebracin del matrimonio, un nio totalmente maduro (o sea, de nueve meses) y el marido prueba que ella lo haba concebido dos meses antes del matrimonio, unindose con otro hombre. El juez, interpretando a la letra el art. 235, n 4 [ahora 3], C.C., antes citado, rechaza la demanda de desconocimiento bajo la objecin de que no puede considerarse "adulterio" la unin de la mujer antes del matrimonio,

16

arribando as a la conclusin, incluso implcita, de que un padre (presunto por ley) no puede desconocer al hijo nacido despus de 180 das del matrimonio, pero concebido antes del matrimonio mismo. A la misma conclusin habra llegado tambin una computadora. Pero no es justamente esta coincidencia la que debera hacer reflexionar sobre la aceptabilidad de la conclusin? 6. La indeterminacin cuantitativa de las normas en vigor: una propuesta de desaglomeracin. El problema de la conexin entre leyes diversas se ha vuelto dramtico, en Italia como en tantos otros pases, por el enorme nmero de leyes (y de actos con fuerza de ley) emanados: ms de 300.000 desde 1861 hasta ahora. Nuestro ordenamiento jurdico ya no tiene dimensiones humanas! El resultado es que ninguno sabe con certeza cuntas y cules son las normas todava en vigor. La abrogacin expresa es muy rara y la abrogacin tcita implica un juicio comparativo entre normas, que a su vez presupone el conocimiento de todo el ordenamiento, es decir, un conocimiento que hoy no tiene -ni puede tener- ninguno. La consecuencia es que existe siempre el peligro de que una ley antigua y olvidada vuelva a ser -por as decirlo- "resucitada" por alguno, casi a guisa de pual clavado a traicin a espaldas del adversario. A los dos criterios de abrogacin tcita, incompatibilidad y disciplina "funditus ex novo", es necesario sumarle un tercero: el cambio radical de la situacin dentro de la cual la norma es llamada a operar, cambio que opera en repudio de la norma por parte de la conciencia colectiva. Y justamente en obsequio al mismo criterio, sera necesario que, en base a una delegacin del Parlamento, el Gobierno procediese a eliminar oficialmente de nuestro ordenamiento todas las leyes en desuso, presumindose tales las que en los ltimos veinte aos no hayan recibido aplicacin alguna en sede judicial. En la bsqueda de tales leyes, la computadora podra brindar una formidable ayuda, especialmente all donde ya existen bancos de datos de jurisprudencia. Hoy, Italia posee ms de uno. Adems del de la Corte de Casacin -bien conocido incluso en el exterior, aprobado por un uso prolongado y difundido a travs de una red de millares de terminales-, existen varios, valiossimos, realizados por editores jurdicos privados sobre CD ROM consultables mediante P.C. Se podra entonces, en un tiempo relativamente breve, reducir todo el ordenamiento italiano a un "corpus iuris" constitudo por un nmero mucho ms reducido de leyes (se estima que no deberan ser ms de 20.000) seguramente vigentes y actualizadas, acorde con el concepto de "derecho vigente". Es una propuesta que lanzo desde aqu y que, si se tuviese la voluntad poltica de realizarla, conseguira dos objetivos de la mxima importancia: - constituira una base segura para probar la aplicacin automtica de la ley; - pero tambin, e independientemente de ello, representara el primero de los presupuestos para poder volver a hablar de la certeza del derecho. 7. El uso tecnolgico de la lengua para la seguridad de la interpretacin. Estas dos ventajas se conseguiran tambin si el estudio de la informtica aplicada al derecho llevase a un replanteo "funditus" sobre cmo escribir las leyes. Y aqu es necesario formular una premisa. Un convencimiento general parece dominar hoy en Italia atento a la crisis de la legalidad, adems de la Justicia: una de las causas primarias que la determinan es necesario buscarla en el modo confuso, equvoco, oscuro, con el que estn a menudo redactadas las leyes. Tanto el ciudadano, como destinatario, como el jurista, cuyo deber es interpretarlas, quedan con frecuencia desorientados e inciertos al leerlas e interpretarlas. Una mezcla de expresiones arcaicas, futursticas o excesivamente tcnicas; un uso inconstante de la terminologa (a veces la misma palabra se usa para significar entidades diversas y a veces palabras distintas son usadas para significar la misma entidad); una casustica exasperante en la disciplina de algunos aspectos normativos, y en otros, en cambio, el ms misterioso silencio; el uso de construcciones sintcticas no rigurosas, la falta ms absoluta de simetra y de sistematicidad en la exposicin del pensamiento, trasforman en ardua para todos la tarea de comprensin de la voluntad legislativa, provocando, con la incertidumbre del derecho, un fuerte y artificioso aumento de la litigiosidad. As, cuando se lee los contratos, aun los relatados por notarios, abogados o consultores profesionales, uno queda estpido no pocas veces por la incertidumbre que provoca lo escrito, no obstante su prolijidad, debido a todo aquello que en l ha quedado sobrentendido y que era, en cambio, oportuno explicitar; por todo aquello que no ha sido previsto y que era fcilmente previsible; por la objetiva equivocidad de algunas expresiones ledas a distancia en el tiempo, cuando no se conozca o se haya olvidado el contexto en el cual el escrito fue redactado. Todas estas constataciones inducen a un mnimo de profundizacin alrededor de la relacin entre lenguaje, derecho e informtica, una relacin hasta ahora descuidada, que debe, en cambio, valorizarse si se quiere educar a una nueva generacin para que escriba mejor y, por tanto, interprete y aplique mejor las leyes. La ciencia consiste en el estudio de los fenmenos: en su anlisis, en el descubrimiento de eventuales reglas que los gobiernen, en su evolucin y en su posible modo de representacin. El arte es, a su vez, la capacidad de trasmitir pensamiento y sentimientos de manera de suscitar emociones, reflexiones, impulsos irrefrenables. La tecnologa creo que puede definirse, en cambio, como la capacidad de aplicar la ciencia a la realizacin de productos inmediatamente tiles para la consecucin de un fin prctico, preciso y, en cuanto tal, confiable, para dar a quien los usa la seguridad de gozar del fruto previsto. Ciencia y arte pertenecen al mundo de la libertad; la tecnologa, en cambio, al mundo de la necesidad. La lengua, entendida como medio expresivo del pensamiento, de los sentimientos, de la voluntad, ha sido considerada hasta ahora solamente como ciencia y como arte: no an como tecnologa, por lo menos al nivel consabido. La ley, ya sea como concepcin del pensamiento y de la voluntad, ya sea como su exteriorizacin, es antes que nada un fenmeno lingstico; tanto como para poder afirmar que todo aquello que pertenece al estudio de la lengua, interesa tambin al estudio del derecho. Una lengua pobre no puede sino comportar un derecho privado de todas aquellas distinciones de las cuales necesita una sociedad evolucionada; una lengua no escrita, no impresa, no puede sino dar vida a un derecho de pocas reglas, absolutamente incapaz de asegurar certeza y de disciplinar los tantos y complejos aspectos de la vida humana. Entre lengua y derecho existe, entonces, la misma relacin que hay en la ciencia lingstica entre "significante" y "significado"; pero de esta relacin debera nacer tambin un fruto particular, perseguido siempre como ideal por todos los grandes legisladores de la historia y nunca conseguido: la seguridad en la interpretacin, la seguridad de que el destinatario de la ley logre interpretarla segn la intencin del legislador. Antes bien, el ideal sera que la ley fuese formulada de manera tal de poder sustraerse a la necesidad misma de cada interpretacin (vista siempre con desconfianza, si no directamente con hostilidad, por el legislador previsor de subjetivismos) en base al clebre aforismo "in claris non fit interpretatio". Y ello as desde Justiniano a San Francisco o a Federico el Grande. Ahora bien, es verdad que este ideal no ha sido logrado; pero preguntmonos honestamente qu cosa se ha hecho hasta ahora seriamente para conseguirlo? Se puede considerar

17

"serio" al art. 12 del conjunto de disposiciones sobre la ley en general que precede al Cdigo Civil, segn el cual "al aplicar la ley no puede atribursele otro sentido que el manifestado por el significado propio de las palabras segn la atingencia de ellas (y de la intencin del legislador)"? Perfecto. Pero cul es el significado propio de las palabras, visto que l se muestra altamente discutible y mutable en el tiempo y en el espacio? Y cules son las reglas para dar un significado inequvoco a la atingencia de las palabras? Este art. 12 parece salido de la boca de un La Palisse o de un Petrolini! La verdad es que, al contrario, se necesitara poner finalmente el problema de la interpretacin de lo escrito (y por tanto, tambin de la ley escrita) sobre bases autnticamente cientficas; y, para hacer esto, se necesitara antes que nada -a mi parecer- hacer estudiar en las Facultades de Jurisprudencia la lengua, no ms como ciencia o como arte, sino como tecnologa, es decir, como instrumento prctico, seguramente confiable, para garantizar de parte de cualquiera (incluso del "quisque de populo") la certeza y la uniformidad en la interpretacin; para aprender a expresarse con el menor nmero de palabras posible y en la forma menos equvoca posible, y, al mismo tiempo, ms fcilmente comprensible por todos. Lamentablemente este estudio ha faltado, y en las Facultades de Jurisprudencia hoy no se ensea el italiano ni siquiera como arte del decir persuasivamente, o sea, como "oratoria". Las consecuencias estn a la vista de todos: las leyes son escritas de manera cada vez peor y las confusiones e incertidumbres que ellas crean constituyen, sin duda, una de las causas de la actual crisis de la Justicia. 8. La formulacin de la ley como algoritmo. Si alguna esperanza de mejoramiento queda, ella nos viene hoy de la informtica, incluso para este propsito. La computadora, de hecho, es la primera mquina que no se maneja mediante la fuerza fsica. Como ya hemos aclarado en la primera parte de esta exposicin, para dar rdenes a una computadora, basta la palabra, el lenguaje: el software, de hecho, no es otra cosa que un texto escrito (lo que yo llamo el testamento) para insertar en la computadora. Si, por tanto, es verdad que el programa est hecho de lenguaje a la par de la ley y que el programa es la ley de la computadora (en el sentido de que la computadora hace todo aquello y slo aquello que el programa le obliga a hacer), entonces: no slo se puede intentar convertir la ley en programa y hacerla aplicar directamente por la computadora, sino tambin, prescindiendo de este intento (que hoy todava escandaliza a muchos), se puede intentar aplicar, en la formulacin de la ley, aquel mismo lenguaje que es necesario usar para instrur a la computadora. Si logramos, de hecho, hacernos entender por una mquina al punto tal de obtener que siga slo nuestra voluntad, por qu no usar la misma tcnica lingstica para brindar una interpretacin cierta y uniforme de la ley? Si la ley se vuelve tecnologa para la computadora, por qu no debera serlo tambin para el legislador? Por qu no aprovechar esta gran ocasin cultural y cientfica para realizar el sueo de Justiniano y de todos los grandes legisladores como l? Dada la centralidad del algoritmo en la informtica, se comprende la conexin profunda, sobre todo en el plano filosfico, entre informtica y derecho (y esto explica por qu los primeros cursos de informtica jurdica se han desarrollado con frecuencia en las ctedras de filosofa del derecho). La definicin del algoritmo, no coincide, de hecho, con la posible definicin de la ley? No es tambin la ley "un complejo de reglas generales y abstractas, formulables ex ante"? Se objetar: en la ley falta habitualmente la inequivocidad, la analiticidad; y casi nunca nadie, ni el ms cuidadoso, logra conformarse con ella aunque se esfuerce por aplicarla a la letra. Pero stos, son puntos de diferencia fisiolgica entre algoritmo y ley, o son los defectos que la ley no debera tener? Cualquiera que sea la respuesta al interrogante ahora planteado, no me parece dudosa la posibilidad y la utilidad de usar un lenguaje matemtico, con el cual se formulan los algoritmos que son base del software, tambin para formular la ley. Si es verdad que la ley no es una regla matemtica, tambin es cierto que el lenguaje matemtico no debe confundirse con la regla matemtica. Con el primero puedo expresar cualquier regla, tanto la ms convencional, como la ms arbitraria; y se dice "matemtico" porque gracias a l la aplicacin de la regla, cualquiera que sea su naturaleza, ser fiel a la voluntad de quien la propone. Tambin las partituras musicales, en cierto sentido, constituyen un lenguaje matemtico. Pero, esto autoriza a considerar la msica como expresin de reglas matemticas? No es ningn escndalo, entonces, si utilizamos el lenguaje de los algoritmos para formular las "regulae iuris": los juristas podrn, as, valerse del mismo patrimonio de conocimiento y de experiencia propio de los informticos y, en particular, de los "analistas", es decir, de aquellos que, en el mundo de la informtica, tienen el deber de formular los algoritmos. La ley, como la informtica, necesita, entonces, de un lenguaje de "alta fidelidad" (o sea, inequvoco, riguroso, seguramente confiable para conseguir un resultado prctico); en una palabra, de un lenguaje tecnolgico. 9. La adopcin legislativa del lgebra proposicional de Boole. La gran ocasin y, al mismo tiempo, la gran innovacin que ofrece la asimilacin de la informtica a quien quiera el progreso del derecho, sobre todo en el plano de una formulacin ms eficaz de la ley, consiste -a mi parecer- en inducir al legislador a adoptar el lenguaje formalizado segn los cnones de la lgica proposicional de Boole para expresar el contenido de las normas. O, al menos, usar tales frmulas a pie de pgina en el texto expresado en forma tradicional, para aclarar el significado al menos desde el punto de vista sintctico. Hoy, el estudio de la lgica proposicional de Boole es necesario al jurista para la bsqueda de documentacin jurdica. Tanto el sistema Italgiure Find de la Corte de Casacin, como todos los otros -ms o menos sofisticados- adoptados por los editores jurdicos privados, estn basados, en realidad, en la posibilidad de seleccionar los documentos que interesan, indicando mediante AND-OR-NOT- los datos que imaginan presentes en los mismos documentos. Hoy, debido a esto, hasta a los magistrados y a los abogados (al menos a aquellos que se preocupan por su actualizacin profesional), la lgica de las proposiciones de Boole les es familiar. Y, entonces, por qu no aprovechar esta familiarizacin ya encaminada para extender el uso de tal lgebra tambin en la formulacin de las leyes? El procedimiento necesario para trasformar una ley en algoritmo se conoce bajo el nombre de "normalizacin" de su texto. Escribe Nivarra: "El fin de la normalizacin es el de pulir el texto legal de las ambigedades de tipo sintctico mediante una reformulacin que exprese de modo unvoco la estructura lgica. El documento normativo necesita ser descompuesto en enunciados elementales, es decir, expresiones de forma sintcticamente completa y dotada de autonoma semntica. "Los enunciados estn separados entre s por el punto o ligados mediante conjunciones consideradas sinnimos de trminos sintcticos representados por los conectivos lgicos del clculo proposicional ordinario. "El esquema lgico, al cual queda reducida la disposicin a normalizar, es el del juicio condicional (si . . ., entonces . . .). Este refleja fielmente la idea de la norma jurdica como caso particular de efectos, unidad lingstica escindible en dos grupos de palabras. El primero -la prtasis- que describe los hechos necesarios para la verificacin de dadas consecuencias; el segundo -la apdosis- en la que las consecuencias estn establecidas. Normalizar un documento significa, entonces, expresar

18

claramente la relacin de condicionalidad entre las partes constitutivas del precepto y presupone, obviamente, que de cada enunciado elemental se haya individualizado la posicin de antecedente o de consecuente". Las ventajas de una normalizacin as seran de alcance histrico. Formular las leyes con los operadores lgicos booleanos servira, de hecho, para la propiedad de ellas, de la cual ya se ha hablado. Ello no slo con el fin de que el texto legislativo se torne -al menos desde el punto de vista sintctico- inequvoco para quien deba aplicarlo, sino tambin y, antes que nada, para obligar al legislador a plantearse en el momento mismo de la formacin del proyecto de ley, problemas de contenido de la propia voluntad, que una sintaxis poco rigurosa como la italiana le permite, lamentablemente, dejar en sombras favoreciendo, de tal manera, ya sea la superficialidad o la deshonestidad. Porque no advertir que cierto modo de expresarse puede ser sintcticamente equvoco es signo de reprobable superficialidad; notarlo y dejarlo inalterado significa, en cambio, jugar con el equvoco: y esto no puede no ser tenido como deshonesto. (3) Filangieri, Reflexiones polticas acerca de la ltima ley de nuestro soberano sobre la reforma de la administracin de justicia, en La ciencia de la legislacin y los folletos seleccionados, Livorno, 1826-1827, p. 350. (4) Esto incluso cuando habra sido fcil . . . Ej.: art. 250, inc. 4, C.C. (reconocimiento del hijo natural): "sentido el menor en contradiccin con el progenitor que se opone . . .". Y si el menor an no est en edad que le permita expresarse?.

10. Ejemplos de las ventajas de la normalizacin booleana. Demos algunas demostraciones de cun cierto es esto. I) Es muy frecuente que el legislador se exprese, por ejemplo, de la siguiente manera: "El impuesto de registro se reduce a la mitad cuando se venda un apartamento y una cochera o una baulera". Una formulacin similar da lugar a no pocos equvocos: - Se tiene derecho a la reduccin cada vez que se venda un apartamento y una baulera, pero no una cochera? - Y si se vende slo la baulera, pero no el apartamento ni la cochera? - Y finalmente, si se venden conjuntamente los tres inmuebles? Toda incertidumbre desaparecera, en cambio, si el legislador en lugar de expresarse en la forma tradicional antedicha, o a pie de pgina, usase una de las siguientes frmulas, en las cuales "r" representa la reduccin del impuesto, "v", la venta, "a", el apartamento, "b", la baulera, y "c", la cochera: r=v*a*b*c r = v * a * (b + c) r = v * a * (b R c) r = v * (a * c + b) De esta manera, adems, el legislador estara constreido, por el solo hecho de usar esta nueva sintaxis, a plantearse preventivamente todas las posibles alternativas; a profundizar, entonces, el contenido de aquello que quiere expresar, sin dejar al intrprete el deber -y no raramente el arbitrio- de reconstrur l la voluntad poco clara expresada por el legislador. II) Consideremos el inc. 2 del art. 111 de la Constitucin: "Contra las sentencias y contra las disposiciones sobre la libertad personal [. . .] siempre es admitido recurso de casacin [. . .]". Este enunciado es muy equvoco, siendo objetivamente incierto si la expresin "sobre la libertad personal" se refiere slo a las "disposiciones" o tambin a las "sentencias". Tanto es as que la impostacin fontica vara significativamente segn la interpretacin que se prefiera. El legislador constituyente, al formular este texto, se haba dado cuenta del posible equvoco y de lo que en efecto haba querido decir? Si hubiese estado obligado a poner su propio pensamiento en los caracteres de la lgica proposicional de Boole, habra advertido seguramente la posibilidad del equvoco y lo habra aclarado, antes que nada para s mismo y, despus, para todos los destinatarios de la norma. Tendra que haber elegido entre las dos frmulas siguientes: r=s+d*l r = (s + d) * l donde "r" es "recurso de casacin", "s", "sentencia", "d", "disposicin", "l", "libertad personal". III) El art. 11 de la Constitucin dice: "Italia repudia la guerra como instrumento de ofensa a la libertad de los otros pueblos y como medio de resolucin de las controversias internacionales". Muy probablemente, quien ha escrito, currenti calamo, este texto no se ha planteado el problema de si la guerra que Italia repudia debe ser contemporneamente "instrumento de ofensa a la libertad de los otros pueblos" y -entendido como AND- "medio de resolucin de las controversias internacionales", o basta que ocurra la una OR la otra hiptesis. La pregunta no es para nada peregrina. La primera guerra mundial fue, al menos para Italia, innegablemente un medio de resolucin de las controversias internacionales, pero no ciertamente un instrumento de ofensa a la libertad de los otros pueblos. Y tantos otros ejemplos se podran aducir para aclarar cun ambigua es la formulacin tradicional de las leyes y, por contraposicin, cunta fuerza, cunto beneficio de anlisis y de claridad comportara la adopcin de la sintaxis booleana. Analicemos el art. 8 de la ley 184 del 4 de mayo de 1983 sobre adopcin de menores. Est formulada as: "Son declarados en estado de adoptabilidad [. . .] los menores en situacin de abandono por estar privados de asistencia moral y material [. . .]". Estamos seguros de que la "y" debe ser entendida en sentido de AND y que el legislador se ha planteado el problema de la falta (incluso total) de asistencia, pero en una sola de las dos formas previstas? Si pensamos en el art. 12 de la ley 197 del 5 de julio de 1991, sobre la tarjeta de crdito, que en la configuracin del delito en particular comprende la tutela de la circulacin, se expresa as: "quien usa indebidamente una de tales tarjetas no siendo titular [. . .]". Se ha querido establecer que para ser delito deben concurrir dos circunstancias consideradas como autnomas (es decir, el uso indebido y la falta de titularidad, admitiendo entonces implcitamente que se pueda hacer un uso debido de la tarjeta no siendo titular), o que el delito subsiste cuando se haga uso indebido de la tarjeta en cuanto no se sea titular de ella y que, por tanto, la circunstancia de hecho prevista sea, en sustancia, una sola? La adopcin de los operadores lgicos booleanos, al menos una vez, habra obligado al legislador antes que a nadie a darse cuenta de la diversidad de las dos soluciones posibles, y despus a establecer una regla inequvoca. No creo que pueda dudarse de que sera verdaderamente un gran progreso en la historia del derecho. 11. El problema del significado de las palabras. De los tres componentes del significado de una frase (sintaxis, gramtica y semntica), la sintaxis podra recibir, entonces, una formalizacin rigurosa y, de tal manera, no representara ms un obstculo para la aplicacin automtica de la ley, que es

19

como decir -y ahora debera aparecer bastante claro- hacer inequvoco el texto para cualquiera. Creo que tambin la gramtica, aunque con un cierto esfuerzo, podra ser formalizada. Mucho ms arduo se presenta, en cambio, el problema del declive semntico, de cmo hacer que las palabras asuman un significado preciso y constante. Las palabras, paradjicamente, parecen claras mientras no nos preguntemos qu significan. Existe siempre algo de ambiguo en ellas, porque entre el "significante" y el "significado", hay una especie de vaco que admite desbandes notables. Pensemos, tanto como para dar un ejemplo, en la palabra "playa": es tan familiar para todos que parece propio no exigir ninguna explicacin. Sin embargo, basta detenerse un poco sobre su significado para que afloren notables dudas sobre lo que significa precisamente. La playa debe ser necesariamente arenosa o puede estar constituda tambin por un claro de guijarros y rocas? Debe ser necesariamente plana, o puede estar formada tambin por dunas? Por el lado del mar, dnde comienza, dado que la ley distingue entre orilla del mar y playa? Y, sobre todo, dnde termina del lado de la tierra? El problema de la individualizacin del significado preciso de la palabra se complica si se considera que la lengua es riqusima en sinnimos, e incluso en giros verbales. Si se trata de palabras que tienen verdaderamente el mismo significado, cmo explicar que tambin el legislador use a veces una, otras veces otra, tal vez hasta en un mismo contexto. Pensemos en el instituto de la sucesin en nuestro Cd. Civ.: el art. 456 recita: "la sucesin se abre en el momento de la muerte"; pero el art. 587 define al testamento como "el acto revocable mediante el cual uno dispone para el tiempo en el cual habr cesado de vivir". Por qu no dice "por el tiempo que sucede a la propia muerte"? No queda sino invocar el caso (como en el ejemplo citado) o cada eleccin denota siempre una orientacin psicolgica, un matiz, un significado diverso, tal vez mnimo, pero nunca omisible, como sostenan ya los sofistas en la Antigua Grecia? Las expresiones "hijo adulterino", "hijo ilegtimo", "hijo natural", "hijo nacido fuera del matrimonio", hasta qu punto son intercambiables? Y "huelga" respecto de "abstencin de trabajar"? Y "ciego" respecto de "no vidente" y de "privacin de la vista"? Y "judo" respecto de "hebreo"? Al contrario, hay palabras que tienen una cantidad de significados diversos. Cn qu criterio escoger el ms apropiado? En italiano, en particular, existe el equvoco del verbo "poder", que significa tanto "es lcito", "est permitido", como "tener la capacidad material de". Curioso es, entonces, que el equvoco se verifique sobre todo en el negativo ("no puede"), mientras en el positivo, la diferencia de significado entre "se puede" y "se debe" es habitualmente bien advertida, incluso cuando no parece que la eleccin de una expresin ms que de la otra sea atentamente meditada. En el art. 414, C.C., se dispone, por ejemplo, que el enfermo demente "debe" ser interdicto; en el 415 se agrega que, cuando la enfermedad mental no es muy grave como para hacer lugar a la interdiccin, "se puede" proceder a la inhabilitacin. Cul es, en este caso, el verdadero valor que debe atriburse al "se puede"? Pero en la semntica, el fenmeno ms grave es que el legislador a veces usa la misma palabra para referirse a una realidad fsica cambiante (usa, por ejemplo, la palabra "telgrafo" tanto hoy como hace cien aos, aunque el telgrafo de hoy sea un aparato completamente distinto de aquel en uso cien aos atrs), y a veces, en cambio, usa palabras nuevas o diversas para indicar realidades idnticas respecto del pasado (usa la expresin "metropolitana ligera" para indicar aquello que sustancialmente permanece como el tranva de siempre, usa "cesacin de los efectos del matrimonio" o "disolucin del matrimonio por imposibilidad cierta de mantener la comunin entre cnyuges" para indicar lo que siempre fue definido como "divorcio", usa la expresin "facilidades para la definicin de las controversias tributarias" para indicar lo que todos llaman "condonacin"). Las dificultades interpretativas no disminuyen -tal vez se agravan- cuando el legislador usa palabras propias del lenguaje tcnico-cientfico en la disciplina de las materias en las cuales es inherente si -y el caso no es infrecuente- ni siquiera en el mbito tcnico-cientfico hay consenso sobre el significado de ellas (como, por ejemplo, sucede con las palabras "informtica", "electrnica", "telemtica", etc.). 12. El auxilio de la automatizacin en el campo semntico. El tapete del lenguaje y el Thesaurus. De frente a estas graves trampas semnticas, qu ventajas puede ofrecer el uso de la computadora? Incluso en este campo, una ventaja grandsima: la posibilidad de armar un glosario completo con todas las palabras usadas en la ley, antiguas, recientes y recientsimas, con la indicacin de la norma en la cual cada una de ellas es usada. Trabajando en ello, un equipo adecuado de juristas podra, con relativa facilidad, reagrupar los trminos sinnimos o equivalentes, aquellos de significado prximo y los unidos por una relacin gnero-especie. Tal reagrupamiento podra constitur la base para reconstrur y ordenar sobre bases cientficas y prcticas el lxico jurdico del cual el legislador deba constantemente servirse, de manera de poder expresarse con la mayor claridad y univocidad posibles. En fin, usar siempre la misma palabra para indicar el mismo concepto, y palabras distintas para indicar conceptos distintos. De tal modo, el texto de la ley sera mucho ms fcil de aplicar. Adems, se podra conseguir una ventaja todava ms decisiva. El lenguaje, de hecho, puede ser imaginado como un inmenso tapete, entretejido de varias filas horizontales (tantas como sinnimos y afines) y filas verticales (tantas como trminos ligados por una relacin de gnero a especie). Cada punto de interseccin, cada nudo, lo constituye una palabra. Puesto que la aplicacin de la ley comporta, en sustancia, el saber ubicarse continuamente a lo largo de las filas de este tapete, ya sea para distinguir las palabras que tienen idnticos significados de aquellas que tienen un significado distinto o afn (como, por ej., "mozzarella" y "flor de leche"), o para restringir trminos ms especficos dentro de categoras generales (los dos alimentos mencionados entran dentro de la categora de los "quesos de masa colada"), vindolo en prospectiva, realizar el tapete del lenguaje servira, al mismo tiempo: a) para dotar a la computadora de lo que hoy se llama "inteligencia artificial" y, entonces, completar un segundo paso decisivo (adems de la adopcin de la sintaxis booleana) para la aplicacin automtica de la ley; b) independientemente de la consecucin de tal resultado, tambin para escribir y aplicar las leyes de manera ms cientfica y ms prctica: es decir, de manera "tecnolgica". La Corte de Casacin ha cumplido al respecto una obra propedutica de la mxima importancia, incluso si su objetivo no fue el de hacer aplicar la ley automticamente por la computadora, sino slo el de permitir la bsqueda "libre y casual" en base al uso de "palabras-clave"; de palabras que, en la medida en que coincidan con las contenidas en los textos legislativos, sirvan para seleccionarlos. Justamente con el fin de asegurar tal coincidencia no slo desde un punto de vista literal sino tambin desde un punto de vista "lgico" (de manera de superar el obstculo de los sinnimos, de las palabras compuestas, de las palabras antnimas y de las ligadas por una relacin gnero-especie), el Centro Electrnico de Documentacin de la Corte de Casacin se ha dispuesto a compilar manualmente un Thesaurus especial de la lengua italiana, en el cual cada palabra es descompuesta previamente en "factores semnticos primarios" (llamados tambin "semillas del lenguaje") para permitir tambin a la computadora, comprender la afinidad de significado existente entre palabras que desde un punto de vista textual son, en

20

cambio, totalmente distintas entre s. Como ejemplo elemental, pensemos en la equivalencia sustancial que puede existir entre las expresiones: - la temperatura ha aumentado; - hace ms calor; - hace menos fro. Descomponiendo la palabra calor en la perfrasis "temperatura aumento" y la palabra fro en "temperatura disminucin", y registrando tal descomposicin en la memoria de una computadora, incluso la computadora lograra hacer concordar las tres expresiones en base al denominador comn, constitudo por la palabra "temperatura", y entonces buscara los documentos que contuvieran indiferentemente una cualquiera de las tres. Puesto que existen tambin sinnimos ocasionales, que ningn Thesaurus lograra controlar preventivamente, el sistema de bsqueda de la Corte de Casacin ha realizado, con el fin de encontrarlos, otra innovacin revolucionaria: sobre el presupuesto de que al menos los mejores entre los usuarios logran indicar los sinnimos ocasionales cuando completan la bsqueda, la computadora de la Corte memoriza todas las palabras -y su conexin- usadas por cada usuario para completar una bsqueda cualquiera y, de tal modo, ofrece mejor que nadie aquellas conexiones que slo los mejores hayan conseguido sealar. Si, por ejemplo, un usuario advierte que la palabra "publicacin" puede, en determinados casos, verse sustituda en los documentos por la palabra "depsito" (pensemos en la expresin: "los plazos para impugnar corren desde la publicacin de la sentencia" y en la sustituibilidad de "publicacin" por "depsito"), tal advertencia del usuario, de la cual se ha servido en la ejecucin de su bsqueda, debe ser utilizada por el sistema antes que ninguna otra. Es uno de los rarsimos casos en los cuales hoy se puede decir que una computadora autoaprende, no en base a un algoritmo, sino a un modelo de comportamiento: precisamente puesto en funcionamiento por los 3.000 usuarios que cada da se conectan -a travs de una denssima red de terminales- al CED de la Corte de Casacin para buscar leyes, jurisprudencia, doctrina jurdica (que pasan los 2.500.000 documentos con un total de alrededor de seis billones y medio de caracteres alfanumricos). 13. Los juicios de valor. Obstculo insuperable para toda aplicacin automtica de la ley, respecto de la cual el uso de la computadora no se muestra de ninguna utilidad -no slo sustitutiva del juicio humano, sino tampoco de carcter subsidiario- es el hecho de que la palabra usada en las leyes implican frecuentemente juicios de valor, sin ninguna indicacin de parmetros a usar para emitirlos. En tal caso, el vaco legislativo se torna grave, hasta constitur casi una suerte de abdicacin parcial a la funcin legislativa en favor del poder jurisdiccional. Slo tres ejemplos para hacer evidente esta laguna (por otra parte, casi sistemtica) de la ley: I) La ley penal (art. 529, C.P.), al sancionar la puesta en circulacin de objetos obscenos, slo establece que se considera tales los que, segn el sentimiento comn, ofenden el pudor; y que no se considera obscena la obra de arte o la obra de ciencia. Queda, as, del todo remitido a la apreciacin discrecional del juez encontrar cul es el "sentimiento comn del pudor" en un determinado tiempo y lugar, y establecer si determinadas obras del hombre ameritan el calificativo de "artsticas" o "cientficas". II) Un nio, en virtud de la ley 184 de 1983, puede ser quitado a la familia natural si "se encuentra privado de un ambiente familiar idneo". Pero cundo se puede decir que un ambiente familiar es "idneo"? Idneo, en sentido medio, objetivo, o en relacin a las particulares exigencias de un determinado nio, de manera que el ambiente idneo para uno podra no ser idneo para otro? Las familias de Mozart, de Leopardi, de Manzoni, seran juzgadas hoy ambientes familiares "idneos"? III) En virtud del art. 84 del C.C. el menor que haya cumplido 16 aos, puede ser autorizado por "motivos graves" a casarse, siempre que haya alcanzado la madurez psicofsica. Pero cules podran ser estos "motivos graves"? Y, cmo se determina la "madurez psicofsica para el matrimonio"? La ley est llena de juicios de valor similares, sin ninguna indicacin de parmetros objetivos de juicio. Se objeta: se trata de afirmaciones de valor, a cumplirse "caso por caso", teniendo en cuenta todas las circunstancias particulares y, por tanto, no examinables en Casacin. Ciertamente esto es verdad, siempre que la motivacin adoptada sea lgica y suficiente; y el juicio sobre tal logicidad y suficiencia (art. 360, C.P.C.) se resuelve necesariamente en la exacta individualizacin de los parmetros a usar, de manera que es deber indeclinable de la Corte de Casacin fijarlos, constreida, as, a una difcil tarea de definicin. "In iure omnis definitio periculosa" amonestaban los romanos; pero la amonestacin, la mayora de las veces, sirve slo para hacer que el legislador pase la "papa caliente" al juez y, en ltima instancia, a la Corte de Casacin. Adems, me parece evidente que dichos parmetros no deban variar de juez en juez, de otra forma la ley no ser nunca igual para todos. 14. La verdadera naturaleza de la tarea del juez en la interpretacin de la ley a la luz de la "prueba computadora". De todo lo dicho hasta aqu se puede extraer la siguiente conclusin. Dada la naturaleza de las lagunas, de las imperfecciones que habitualmente presenta la ley y que es necesario colmar si se quiere hacerla aplicar tanto por un hombre como por una computadora, parece evidente que, para cumplir con tal obra de integracin y decantacin, no basta con saber encontrar la intencin del legislador, no basta con saber deducir de la mirada de leyes particulares "los principios generales del ordenamiento jurdico del Estado" (art. 12). Se necesita sensibilidad psicolgica y social, se necesita buen sentido, equilibrio y sentido prctico (aquel sentido prctico que fue el mrito ms grande del pretor en la antigua Roma), se necesita el sentido de la Justicia, e incluso el sentido de la Historia. La pobre computadora no tiene todas estas dotes, y sta es la razn que constituye, al mismo tiempo, tanto el obstculo mayor para la aplicacin automtica de la ley, como la demostracin del deber tradicional, insustituble de la Corte de Casacin. El presidente Battaglini, fundador de la Asociacin de Magistrados, sola afirmar que, entre los significados comprendidos en la frmula en nombre del pueblo italiano, que el magistrado antepone a sus decisiones, "debe entender tambin la referencia a todas estas dotes, necesarias para bien interpretar la ley, y que constituyen ciertamente algo ms y distinto respecto al uso de la pura facultad lgica de nuestra mente". Es esto tan cierto que en el texto propuesto en el proyecto de nuestra Constitucin, all donde se dispone que "los jueces estn sujetos solamente a la ley" (art. 101, 2 prrafo), se agregaba "que interpretan y aplican segn conciencia". Tambin es verdad que la precisin atemoriza a algunos; tanto que se propuso enmendarla as: "que interpretan y aplican segn la voluntad que est expresada". Los contrastes, como a menudo sucede en sede legislativa, haran preferible renunciar a cualquier precisin. Sin embargo, no es renunciando a las precisiones como se resuelven los problemas. As, el solemne enunciado "los jueces estn sujetos solamente a la ley" tiene, por una parte, un significado preciso y un valor fundamental, estableciendo con claridad todo aquello a lo que el juez no est sujeto. Pero por otro lado, en cambio,

21

permanece bastante vago, no obstante su apariencia contraria, al indicar aquello a lo que el juez est sujeto, si se considera que la ley es casi siempre imperfecta, que los criterios para interpretarla establecidos por el legislador mismo no dan la interpretacin -un hecho puramente tcnico, una operacin puramente lgica- que, en un ltimo anlisis, la interpretacin de la ley queda confiada a los mismos jueces que slo a la ley estn sujetos. Tal vez en el ltimo prrafo del art. 101 de la Constitucin se habra podido agregar que los jueces interpretan la ley, antes que "segn conciencia" (porque la expresin hace temer el subjetivismo), "segn la conciencia colectiva", es decir, los imperativos morales predominantes en la sociedad en determinada poca. Es cierto que la ley, as como hasta ahora ha sido concebida y escrita -salvo raras excepciones- no se la puede hacer aplicar a una computadora. Se necesitara un mediador, cuya tarea coincidira con el juicio de legitimidad, que es la tarea fundamental de la Corte de Casacin y que no puede ser algoritmizado, porque no implica slo lgica y ciencia, sino que es de naturaleza preponderantemente tica. De estas constataciones se extrae el convencimiento de que el estudio de la relacin entre informtica y derecho favorece un anlisis ms profundo y una apreciacin ms segura de las funciones de la Casacin y a inferir con ms conciencia cmo stas podran desarrollarse el da en que el legislador se plantee el problema de la aplicacin automtica de la ley. A propsito escribe G. Carcaterra: "Nosotros no debemos formalizar y controlar lgicamente el discurso del legislador, sino que debemos formalizar y controlar el discurso mediante el cual el jurista interpreta al legislador y a menudo lo integra. Y esta formalizacin y este control puede suceder en el mbito de la lgica de los predicados [. . .]. "Cuando aquello que formalizamos es el discurso con el cual el jurista interpreta e integra el dato legislativo, se vuelve claro que toda formalizacin es siempre relativa a una determinada elaboracin hermenutica del derecho objetivo. El input no es el derecho objetivo en s y por s, sino que siempre es interpretacin o integracin de l. Y, del resto, el derecho objetivo, en s y por s, no es, en general, premisa suficiente: para experimentar un tratamiento informtico, debe recibir aquel anlisis y aquel complemento que, en el proceso mental, operan a menudo como sobrentendidos, pero que en un algoritmo no pueden no ser explicados, en un contexto que llamar hermenutico. Este est constitudo por la conjuncin de todas las proposiciones mediante las cuales el jurista interpreta, analiza o integra un conjunto dado de normas. Lo ptimo sera tomar en consideracin y formalizar el ordenamiento jurdico entero, pero ello es prcticamente imposible en el estado actual, por lo cual el contexto estar referido generalmente a un conjunto notablemente ms limitado de normas (por ejemplo, a todas las normas que disciplinan una cierta materia o un cierto instituto)". Hasta que en la formulacin de la ley todos los sobreentendidos no sean explicitados, la sintaxis no sea formalizada, no se precise cules son las leyes vigentes, no sean indicados los criterios para atribur a especficos hechos palabras determinadas, en suma, hasta que la ley no sea concebida como un algoritmo y escrita como un programa para computadora, tal tarea de mediacin ser insustituble. Es importante, sin embargo, saber desde ahora si se la quiere sustitur. Si, en sustancia, se desea una ley-algoritmo que no deje espacios discrecionales al intrprete, como indudablemente la haban concebido los iluministas, cuyo pensamiento est todava en la base de nuestra Constitucin, o si se prefiere dejar espacios discrecionales al juez tambin all donde, ya sea con un esfuerzo -tal vez, aunque no siempre- notable de formulacin, se podran indicar aquellos parmetros de juicio que se revelan indispensables para aplicar concretamente la norma sin daar el principio, inmanente al concepto mismo de Justicia, de la paridad de tratamiento de todos los judicandos. Parmetros sobre los cuales, hoy, la ltima palabra termina necesariamente por ser dicha por la Corte Suprema de Casacin. El primero y ms importante de los interrogantes que el estudio de la informtica jurdica plantea concierne, por tanto, a la filosofa del derecho: la ley debe tender o no a ser formulada como un algoritmo? Qu quiere decir, exactamente, dejar al juez un poder discrecional en cuanto a la interpretacin de la ley? Si -como es cierto- no se desea su arbitrio y si -como es tambin deseable- no se quiere que la ley sea interpretada en forma diversa segn la distinta opinin (as sea razonable y motivada) de este o de aquel juez, confiar en su discrecionalidad interpretativa no significa, tal vez, confesar la propia incapacidad, pereza o no-voluntad de formular una casustica? Y qu sentido tiene, entonces, el hecho de que, en muchos otros casos, el legislador se deje llevar y desarrolle una casustica impresionante, que definirla de "bizantina" sera poco? Aquello que es decisivo observar aqu es que: 1) el juez a quien es confiada la interpretacin de la ley es el juez de legitimidad, es decir, la Corte de Casacin. A los jueces de mrito ella le es confiada, en principio, slo por va anticipativa y provisoria (salvo confirmacin) de lo que es despus la respuesta definitiva de la Corte Suprema; y no puede ser sino as, si se quiere mantener uniforme para todos los ciudadanos la interpretacin de la ley, ya que la Corte de Casacin es nica, mientras los jueces de mrito son muchos. 2) la independencia ms absoluta de la magistratura de todo otro poder del Estado se relaciona, al menos en principio, con la comprobacin de los hechos (y los juicios de valor?) que la aplicacin de la ley implica, no, por cierto, con la interpretacin de la ley. Tanto es as que est bien admitido que el legislador d, con otra ley, la "interpretacin autntica" de leyes precedentes, que prevalece sobre la de todo juez. 3) tambin una "ley no algoritmo" no permanece nunca tal si se la quiere aplicar. Alguno debe completarla y esclarecerla. El dilema -bien visto- no est, entonces, en preferir una "ley algoritmo" o una "ley no algoritmo", sino tomar posicin sobre el sujeto que se quiere que cumpla tal operacin de integracin, porque desde el punto de vista objetivo siempre es de naturaleza legislativa, y al menos lato sensu "poltica" o, cuando menos, "tico-poltica".

15. La distincin ms importante que se har en el futuro entre las normas de ley: "normas algoritmo" y "no algoritmo". Los comandos militares y la computadora. El problema de la aplicacin automtica de la ley aparece tanto ms serio y actual si se considera que hoy un nmero tal vez limitado de normas jurdicas -especialmente del derecho procesal y del administrativo- ya son consideradas (por la precisin de su formulacin originaria, o por la absoluta constancia de la jurisprudencia que con el tiempo se ha formulado sobre su interpretacin) propios y verdaderos algoritmos, tanto que hoy ya se hacen aplicar directamente por una computadora. Han nacido, as, los "sistemas expertos legales", que no son otra cosa que programas pensados para hacer a una computadora capaz de aplicar la norma (abstracta) de derecho en un caso concreto de la vida. Quin podra tener, de hecho, nada de serio que objetar si, como dentro de poco -se espera- lograr hacer la computadora de la Corte de Casacin, se dejara a ella misma controlar si -tenidos en cuenta desde la fecha de publicacin y de notificacin de la sentencia impugnada, no slo desde la fecha de notificacin y de depsito del recurso para casacin y del contrarrecurso- tales actos deben ser considerados oportunos? Es quiz controvertible que la computadora est ms adaptada que el hombre para operar -con tal fin- los simples clculos sobre el calendario, incluso de los aos pasados, teniendo obviamente en la debida cuenta tambin los das festivos y las interrupciones sbitas por causa de fuerza mayor en el servicio notificador? La consecuencia de todo esto ser de gran importancia en la historia del derecho. A medida que los sistemas expertos legales se difundan, se volver ms interesante (hasta el punto de volverse la ms interesante) la distincin de las normas jurdicas

22

entre normas algoritmizables -y, en cuanto tales, susceptibles de aplicacin automtica por parte de la computadora- y normas no algoritmizables por "lagunas" del dictado legislativo y reenvos al poder discrecional del juez o del poder ejecutivo. Para la aplicacin de las primeras ya no ser necesario ni el juez ni el poder ejecutivo; para la aplicacin de las segundas, el juez continuar siendo necesario, pero se cuestionar cada vez ms insistentemente cul es la fuente del poder discrecional que se le ha confiado. Hasta cuando se crea que su actividad era prevalecientemente lgico-cientfica, se poda considerar suficiente su preparacin profesional conseguida por medio de los estudios; pero, una vez demostrado, a la luz de la "prueba-computadora", que el juez, para aplicar la ley, debe sumar "algo de s", una vez tomada conciencia, es decir, que incluso en relacin a la ley hay un "peso neto" (el dictado verdadero y propio del legislador) y una "tara" (esto es, el "quid pluris" adjuntado en sede de interpretacin del juez), no se pretendern, en el juez, otros ttulos de legitimacin adems del constitudo por la seriedad de los estudios desarrollados? El uso de la computadora, a medida que se comprenda mejor su verdadera naturaleza, llevar a repensar funditus no slo la funcin del juez, sino tambin la del militar. No se puede negar que la disciplina militar tiende siempre a hacer de las fuerzas armadas una suerte de mquina ejecutora de rdenes y, al menos en el pasado (cuando, por definicin, la obediencia deba ser "ciega y absoluta"), de rdenes incondicionadas. Hoy, el concepto de disciplina es diverso. A las rdenes no se las debe entender ms incondicionadas, no slo porque la orden manifiestamente criminal no debe ser seguida, sino tambin porque un comportamiento verdaderamente eficiente de las fuerzas armadas presupone, adems de una adhesin activa a la orden recibida (hecha con conviccin interior si no directamente con entusiasmo), tambin la capacidad de interpretar el mandamiento recibido, al menos con un mnimo de inteligente flexibilidad, que la haga, en lo posible (es decir, sin caer en el delito de insubordinacin), adecuada (especialmente en lo que concierne a la modalidad de ejecucin) a las circunstancias en las cuales la orden debe ser seguida y que pueden ser cambiadas, o ser diversas de aquellas en consideracin a las cuales la orden ha sido impartida. Sin embargo, no se podr jams llegar a creer compatible el concepto mismo de "fuerzas armadas", aun en un Estado moderno y democrtico, con la idea de un margen apreciable de discrecionalidad dejada al militar sobre si ejecutar la orden. Las rdenes podrn ser condicionadas (al contrario, est bien que lo sean para evitar comportamientos mecnicos muchas veces daosos), pero las condiciones debern ser claras y, donde nunca se puede dudar de la incertidumbre de los sobrentendidos, debern ser expresas. Una orden militar poco clara es un acto de gravsima irresponsabilidad y, si la escasa claridad es sabida, de profunda deshonestidad. Si todo esto es verdad, se plantea entonces, con dramtica evidencia, el problema sobre cul es la diferencia -y, yendo al lmite, si debe haber diferencia- entre un militar y un robot obviamente dotado de inteligencia artificial, gracias a la cual -no lo olvidemos nunca- puede razonar, al ejecutar una orden, teniendo en cuenta un patrimonio de experiencia humana y una cantidad de variables del mundo exterior infinitamente superiores a las que puede tener en cuenta un comn mortal y, obviamente, en un tiempo infinitamente menor. Imaginemos el combate entre dos modernos aviones de caza: cada uno de los pilotos adversarios deber comportarse segn el propio impulso creativo improvisando su propia conducta de guerra, o deber atenerse, adems de a los objetivos de la ltima asignacin, a todas las instrucciones que, en largos aos de preparacin, le han sido impartidas para conseguir los objetivos en el ms eficaz de los modos? La respuesta me parece descontada, si se considera cun compleja es la maniobra de un "jet" en combate. Pero entonces, el ideal no sera simular en un estudio el combate areo y poner a disposicin de un equipo de los mejores expertos de guerra area un software que, teniendo en cuenta todas las "variables" y los objetivos que en ese momento se quiera perseguir, elija la tctica ms razonable, sustituyendo, as, el robot al hombre en el rol de piloto de combate? Qu cosa distinta se pretende del soldado raso en servicio respecto de un robot sabiamente programado por los ms indiscutidos expertos militares y con el imprimatur del "alto comando"? Que la sociedad de hoy no se plantee tal problema -como, en cambio, debera hacerlo, al menos por un sentido de honestidad en el confronte de cada uno de los militares llamados a desarrollar una tarea, cuya comparacin con la computadora vuelve incierta- est demostrado por el hecho de que, en cuanto a la impresin se refiere, en el centro misilstico nuclear montado en las vsceras de una montaa en U.S.A. (desde donde, en caso de ataque adversario, debera desencadenarse una reaccin fulminante) todo el sistema de control, alerta, puesta a punto y colocacin en posicin de lanzamiento de los misiles vectores de las bombas atmicas es accionado por un sistema de computadoras. Slo el comando final (aquel por efecto del cual los misiles parten sin ninguna posibilidad de ser detenidos y que se lanzan simplemente oprimiendo un botn) es dejado a la voluntad de dos jvenes militares, encerrados con turnos de doce horas en un bunker de cemento armado resistente a toda ofensa externa y que los asla de todo el resto del mundo, salvo la sola posibilidad de comunicarse, va telefnica, con el presidente de los Estados Unidos en persona. Pero los dos militares no tienen en realidad ninguna libertad: ellos deben atenerse incondicionadamente a un manual de instrucciones minuciossimo, en el cual est prevista cada posibilidad; y siguiendo tales instrucciones, deben, sin el menor margen de discrecionalidad, apretar, en caso necesario, el botn fatal. Son dos para que se controlen recprocamente en cada operacin que cumplan y que tienen la obligacin de enunciar en voz alta (como comnmente sucede en los submarinos y en los aviones, tambin con el fin de documentar la propia operacin mediante registracin magntica de la misma voz) y tambin estn armados, porque cada uno tiene la orden categrica de matar al otro en caso de que se rehse (o incluso slo si vacila) a poner en prctica todas las instrucciones a las cuales deben atenerse. Si todo esto es verdad, me pregunto: pero entonces por qu no sustitur a los dos militares por dos computadoras? Por qu se desea un hombre en el puesto de una computadora? Dnde se cree que est la diferencia cuando, en definitiva, se pretende que el hombre se comporte como una computadora? Si bien es verdad que una computadora puede tener una avera imprevista y puede ser llevada a error, acaso un hombre no puede ser engaado o atacado por una imprevista enfermedad o, peor, por una imprevista locura? Por qu se siente seguridad sabiendo que la decisin final espera a un hombre, antes que a una computadora, incluso si se sabe que este hombre en realidad no puede decidir nada -tan condicionado est- incluso por su aislamiento de todo el resto del mundo? Hipocresa o superficialidad? Cul es ms peligrosa en un mundo, todava y por desgracia, al borde del precipicio atmico?

16. El nacimiento de los sistemas expertos legales (SEL). De la convergencia entre formalizacin lgica del derecho y modelizacin jurdica, por un lado, y elaboracin informtica de los datos jurdicos, por el otro, nacen los sistemas expertos legales (SEL) realizados, las ms de las veces, bajo forma de coloquio entre usuario y computadora segn las tcnicas clsicas de la instruccin programada, que las computadoras ms recientes hacen siempre ms rica en posibilidades. Se ha creado as una conexin, de fundamental importancia para la evolucin del derecho, entre: lgica-informtica-derecho,

23

una trada usada con mucho xito para indicar el tema de importantes convenios entre lgicos, informticos y juristas, desarrollados en Florencia y en Taranto a cargo del Instituto de Documentacin Jurdica del C.N.R. en 1981, 1985 y 1988. M. G. Losano observa con agudeza: "Se puede individualizar una fase del desarrollo de la informtica jurdica en la correspondencia con cada generacin de computadoras: al comienzo la estadstica judicial; despus, la obtencin automtica de los datos jurdicos; luego los paquetes aplicativos por algunas profesiones jurdicas y por sectores especficos de la administracin pblica; despus, los bancos de datos relacionales; finalmente, los sistemas expertos jurdicos. En cada pasaje de generacin, las tareas desempeadas precedentemente fueron absorbidas por la generacin sucesiva, pero yendo ms all. "El sistema experto se coloca al final de una evolucin que ve venir a la computadora cada vez ms al encuentro del usuario. Con el sistema experto, el jurista debe decir cul es el conocimiento a trasmitir al sistema. El rol del jurista -y, en el caso especfico, el del juez- se vuelve mucho ms activo que en el pasado. Hasta ahora, el usuario era objeto de la benvola atencin del informtico, el cual se ocupaba de remover las dificultades en el uso de la mquina o del programa. Con el sistema experto, el usuario es el experto que provee al informtico de las nociones a inclur en la base de conocimientos. El jurista, entonces, a travs de la lgica simblica, puede tambin proveer indicaciones sobre el modo de representar estos conocimientos. Finalmente, el jurista-usuario indica qu reglas deben seguirse al aplicar los conocimientos en el caso concreto. El rol del jurista-usuario es, entonces, el de comprimario del informtico. "Todo esto es muy tentador, pero plantea precisas exigencias de preparacin tambin para el jurista. Obviamente, no se le pide que se trasforme en informtico y que construya l mismo el sistema experto. Se pide que colabore con el informtico en un plano de total paridad. Pero esta paridad presupone que el jurista est en condiciones de comprender las preguntas que el informtico le haga y, a su vez, que est preparado para comunicar al informtico cules son sus exigencias. El jurista de hoy -se pregunta Losano- est a la altura de este deber? "La respuesta debe ser, lamentablemente, negativa, incluso si ello importa admitir que yo, como docente, desempeo mal mi trabajo. Hoy la universidad no prepara al jurista para esta actividad. La informtica jurdica existe como materia oficial slo en la universidad de Camerino y, aquello que es peor, existe slo en un ao. Para el resto, es todo un florecer de actividad personal. "En realidad cada juez o abogado procede no en base a un conocimiento global de la legislacin y de la jurisprudencia bajo un cierto argumento, sino segn ciertas reglas de experiencia fundadas en un conocimiento muy selectivo de las fuentes judiciales. Si este conocimiento se trasfiere a un sistema experto, la tarea del jurista se simplifica grandemente, sin que por ello sea la mquina la que decida en lugar del juez. Son humanos, de hecho, tanto el sistema de conocimiento includo en ella, como las reglas decisorias. "Los sistemas expertos vienen a cubrir, as, un sector de la actividad jurdica hasta ahora no tocado por la automatizacin. Originariamente, toda actividad jurdica era actividad humana. Despus, ciertas actividades aparentemente decisionales, pero en realidad exclusivamente repetitivas, fueron automatizadas in totum: basta pensar en la actividad fiscal o en las sanciones relativas a las infracciones al cdigo de trnsito. Se realizaron modelos informatizados de algunos sectores del ordenamiento jurdico. Con los sistemas expertos se contina con esta erosin de la actividad puramente humana y se ofrece un auxilio decisional. Frente a un cierto caso el sistema propone una solucin y, repreguntado, explica tambin por qu propone esa y no otra solucin. Depender, pues, de la libre conviccin del juez el aceptar o no esa propuesta. En caso negativo, el sistema se habr enriquecido con una nueva variante". En Italia existen hoy excelentes SEL. Por ejemplo, el llamado "REMIDA", editado por Giuffr y realizado enteramente por un magistrado (Gianfranco dAietti), sobre revaluacin monetaria y de clculo de intereses. Otros SEL en materia comercial calculan la determinacin del justo canon, la materia fiscal y el condominio. Pero es una oficina judicial italiana -la pretura de Borgomanero- donde sistemas expertos legales realizados por magistrados de esa oficina regulan la emisin automtica de las providencias penales de condena. Lo que ms importa observar, a propsito de los SEL, es que ellos son realizables incluso cuando las normas que aplican no constituyen un algoritmo, ya que lo que le falta a la norma para serlo (completitud, inequivocidad, estructura analtica) debe integrarse, en el momento de la compilacin del software, con la jurisprudencia de la Corte de Casacin (y obviamente de las otras jurisdicciones superiores: Corte de los Condes, Consejo de Estado, etc.). De tal modo, el sistema judicial italiano se trasforma, paso a paso, inadvertida pero irresistiblemente, de sistema de civil law (derecho legislativo) en un sistema de common law (derecho jurisprudencial). En verdad, la fusin, en un nico software, de legislacin y jurisprudencia ya no autorizara a decir que (como afirma De Franchis) "el sistema italiano es de derecho legislativo y, por lo tanto, como en todos los sistemas de civil law en general: "I) la sentencia no es fuente de derecho; el juez aplica la ley, y no ya la legal rule establecida en una decisin judicial precedente; la sentencia tiene efecto slo entre las partes y la cuestin considerada es como si se presentase por primera vez delante suyo; "II) la jurisprudencia tiene una autoridad exclusivamente de hecho o, como tambin se dice, persuasiva; no comporta para el juez la obligacin jurdica de aplicar la ratio decidendi establecida en una sentencia precedente; "III) los ordenamientos de civil law (como el italiano) constituyen sistemas cerrados, en los cuales el derecho es cristalizado en un conjunto sistemtico de reglas que tienden a la completitud lgica. Como tal no integrable por el juez". Pero esto es slo en teora. En la prctica es muy distinto. 17. La crisis de las fuentes de cognicin de la ley: ulterior impulso a la aplicacin de los SEL. La creacin de SEL muy probablemente recibir un fuerte impulso con motivo de la profundsima crisis del sistema legislativo tradicional: las normas no slo son muchas, no slo ninguno puede decir con certeza si no han sido abrogadas o modificadas, no slo estn escritas de manera descuidada y equvoca, sino, peor an, son escritas y emanadas sin ninguna preocupacin por que sean conocidas y comprendidas por los destinatarios, por el "quisque populo". A ello se debe hoy uno de los ms graves sntomas de falta de democracia efectiva en Italia. El Estado, con el hbito de legislador, muestra no tener ningn respeto por el ciudadano, considerado, bajo este aspecto, peor que un sbdito. La tcnica de exposicin es muy compleja y abigarrada, el lenguaje usado es abstruso, especialmente como consecuencia de los continuos reenvos a leyes precedentes y por el empleo de locuciones inusitadas (en la ley 10 de 1990, por ejemplo, se ha usado la locucin "envolturas edilicias" probablemente para indicar las paredes externas de los edificios), que no slo el "hombre de la calle", sino incluso la persona de buen nivel cultural, no logra entender en el dictado legislativo. La mayora de las veces es necesario recurrir a un consultor (obviamente a costa propia), incluso porque el legislador no tiene ningn miramiento en modificar continuamente leyes recientsimas, como si el ser actualizadas importara no tener ninguna otra cosa que hacer. Basta pensar en la tragicmica situacin del contribuyente italiano. El volumen de instrucciones para el pago del impuesto en caja es de 150 pginas! As se obliga al contribuyente a "estudiar".

24

Si a ello se suma que las fuentes legislativas han crecido enormemente respecto de antes de la guerra (sentencias de la Corte Constitucional, reglamentos y directivas de la Comunidad Europea, leyes regionales) y que muchas materias que la ley no puede hacer menos que regular son por s mismas de difcil comprensin, se tiene un panorama verdaderamente desalentador de la babel legislativa creada y de la dificultad de todos en orientarse. Incluso el ciudadano ms escrupuloso reconoce no saber cules son todos sus deberes y sus derechos. Se siente, sobre todo por ello, indefenso frente a la autoridad. Y sta es una de las causas no ltimas -a mi parecer- de tantos casos actuales de corrupcin y concusin. De tal manera, la valla entre la Italia legal y la Italia real crece ms y ms. Una de las razones de esto es la ignorancia inculpable de la ley por parte de muchos (especialmente de los menos prudentes), reconocida incluso por la misma Corte Constitucional en su famosa sentencia 364 del 24 de marzo de 1988, con la cual se ha visto obligada a admitir la derogabilidad, al menos en algunos casos extremos, del principio "ignorantia legis non excusat". En esta situacin, el uso de la computadora y la consiguiente posibilidad por medio de los SEL de tener "en pldoras" las instrucciones para estar en regla con la ley, calibradas segn el grado de cultura de cada usuario y, sobre todo, provistas en el momento oportuno (esto es, cuando se est por cumplir determinada actividad) y slo en la medida en que sirvan, constituira quiz la ltima tentativa seria para evitar considerar inalcanzable el conocimiento global de la ley. 18. La diferencia de tareas entre el juez de legitimidad y el juez de mrito a la luz de los SEL. La compilacin y el uso de sistemas expertos legales (SEL) aclarar, entre otras cosas, de manera definitiva la diferencia de obligaciones atribudas a la Corte de Casacin y a los jueces de mrito respectivamente. La Corte de Casacin -en cuanto le es demandada la ltima palabra en materia de interpretacin de la ley, tanto que la tarea de interpretarla puede entendrsela confiada en definitiva exclusivamente a ella- desarrolla una labor de integracin que, justamente porque no puede ser desempeada por la computadora, no puede ser considerada de carcter meramente aplicativo lgico-cientfico (en sentido galileano), siendo, en cambio, de carcter prevalecientemente creativo, tico-poltico. De hecho, reconstrur el contexto en el cual fue escrita la ley, encontrar los sobrentendidos, juzgar la actualidad, percibir la analoga, advertir la incompatibilidad, dar un significado a las palabras, establecer los criterios para los juicios de valor en las palabras implcitas, dar un significado operativo a la sintaxis tradicional. Todo ello constituye ms una obra de conciencia que de ciencia, incluso si por conciencia se debe entender la conciencia colectiva de un pueblo entero en su continuo evolucionar; una obra que surge no slo de la lgica sino tambin, en gran parte, del sentimiento. No slo de la mente sino tambin del corazn; una obra que implica no slo estudios jurdicos, sino sobre todo una gran cultura y sensibilidad histrico-poltica, humanstica "lato sensu". En esto consiste -bien visto- aquel juicio de legitimidad que es reconocido como peculiar a la Corte de Casacin y del cual hoy, en el rea de la informtica, podramos dar la siguiente definicin: el juicio de legitimidad es todo aquello que -a la luz de la computadora- es necesario agregar al texto literal de la ley no algoritmo, para que pueda ser automticamente aplicado, de manera que una computadora, reaccionando a los datos de hecho suministrados de cuando en cuando en input, emita una respuesta exacta. De tal manera la computadora y, en particular, los SEL (Sistemas Expertos Legales) demuestran al mismo tiempo la necesidad y la peculiaridad de la funcin principal de la Corte Suprema. Al contrario, en este punto podramos, en trminos informticos, expresarnos as: teniendo en cuenta que si al traducir la ley en algoritmo se necesita a menudo hacer toda una serie de integraciones y de precisiones llamadas, en el lenguaje informtico, especficos -y confiadas, como tarea, al analista-, la Corte de Casacin podra informticamente ser considerada la analista del ordenamiento jurdico, entendida como si fuese un programa para computadora, es decir, como una serie de instrucciones coordinadas y a menudo condicionadas, constitutivas de un sistema. En otras palabras, la Casacin podra ser considerada la analista del sistema, de ese particular sistema que se llama ordenamiento jurdico. Por esta funcin de anlisis, que consigue con fines operativos la integracin de la ley -y que en tal sentido se puede decir una funcin creativa-, la Corte de Casacin debera ser considerada ms una propagacin del Parlamento (as sea sin vnculo de subordinacin jerrquica a l) que un rgano del poder judicial propio y verdadero, del cual se espera, en cambio, el deber -ejecutivo, no creativo- de aplicar la ley, no de integrarla, al menos no si se quiere permanecer coherente con la filosofa iluminista de la triparticin de los poderes, presente sustancialmente en la base de nuestra Constitucin. Quiero decir entonces que, desde una ptica "postmoderna", la Corte de Casacin podra ser definida como la analista de ese grandioso software en el cual podra estar reflejado el ordenamiento jurdico. Volviendo al lejano pasado, podra ser asimilada a la figura del pretor romano elegido por el pueblo y rgano poltico que, interpretando evolutivamente y superando la norma del ius civile para adecuarla a las exigencias de la conciencia colectiva, fijaba en una frmula hipottica (sera arriesgado llamarla "mxima"?) el principio de derecho que despus el iudex -ciudadano privado elegido cada vez, encargado de verificar los hechos previstos en la frmula- habra debido aplicar. Exactamente como hace la Corte Suprema cuando, casada una sentencia, remite la causa al juez de reenvo para que decida en base al principio de derecho formulado por la misma Corte. Aclarada as -ya sea en trminos histricos o posmodernos- la funcin de la Corte de Casacin, aparece claro el deber del juez de mrito el da -no sabemos cun lejano- que al menos la parte ms "rutinaria" del ordenamiento jurdico sea convertida en "sistemas expertos legales". El juez de mrito estar con aquellos que, conociendo perfectamente el sistema, provean en input a la computadora de los datos de la realidad que deben ser relevados por el sistema mismo. Datos de los cuales apreciar con su agudeza y su honestidad el an y el quantum. Tanto los magistrados de la Corte de Casacin, como los jueces de mrito, debern continuar siendo expertos en derecho, pero con distinta finalidad: - los primeros, para advertir las lagunas, los equvocos, las contradicciones de la ley y resolverlos con la oportuna integracin y explicacin en el software de los SEL; - los segundos, para escoger de la montaa infinita de hechos, slo aquellos susceptibles de hacer poner en funcionamiento la aplicacin de una norma cualquiera, hasta llegar a la "litis contestatio", cuya formulacin es tan importante como la existencia y la interpretacin de las normas. 19. Bsqueda de la documentacin jurdica en bancos de datos y en SEL. En este punto hay que tener presente que la computadora, incluso cuando se consulta extensos bancos de datos de documentacin jurdica, nunca puede ser interrogada directamente por el "quisque de populo", sino slo por abogados y jueces de mrito, previa seleccin de los hechos (es decir, de los datos a ofrecer en input a la computadora) reconocidos como abstractamente decisivos en base al conocimiento del derecho (adems de concretamente verdaderos). En verdad, el mismo uso de la computadora ha demostrado que el famoso aforismo romano "da mihi factum, dabo tibi ius" es errado: los hechos no pueden ser instrudos si no se conoce el derecho. De esto tiene cotidiana experiencia todo usuario de sistemas "automticos" que busca leyes, jurisprudencia y doctrina por medio de la computadora. Si el usuario no est capacitado para anticipar a la computadora, bajo la forma de "datos-clave", los elementos de hecho individualizantes de los puntos decisivos

25

de la controversia (y, para reconocer la decisividad, es obvio que se necesita preliminarmente conocer bien el derecho), ninguna bsqueda "automtica" se muestra proficua. Esta exigencia de sensibilidad y de cultura jurdica podra naturalmente obviarse -al menos en parte- mediante el desarrollo de oportunos sistemas expertos "a prueba de desprovistos". A su realizacin, entonces, debera ser dirigido todo esfuerzo del Estado, para garantizar a todos los ciudadanos la primera de las condiciones necesarias para que se pueda decir que se vive realmente en un "Estado de derecho": el conocimiento de la ley. Continuar findose para ello de la "Gaceta Oficial" significa hacer uso de un medio absolutamente inadecuado en la actualidad. Significa moverse en un sistema de vida de ilegalidad difusa e inculpable con consecuencias gravsimas. 20. Las innovaciones que el uso de la computadora puede aportar en la tarea especfica del juez de mrito. El uso de la computadora se muestra revolucionario (al menos potencialmente), no slo en lo que se refiere al conocimiento e interpretacin de la ley, sino tambin en lo atinente a la tarea especfica y exclusiva del juez de mrito, en las que se puede distinguir dos grandes categoras: - verificacin de los hechos jurdicamente relevantes; - apreciacin discrecional relativa a situaciones particulares y a determinaciones cuantitativas. 21. La verificacin de los hechos. Comencemos con la verificacin de los hechos. Sin querer entrar en el tema que desarrollar el colega Buonuomo, valorizando su competencia especfica en el Ministerio Pblico, me limitar a algunas reflexiones de carcter general. I) No existe una ciencia oficial que ensee cmo se verifican y se valan los hechos. Remitirse al consultor tcnico (perito) es una facultad, no una obligacin del juez y constituyen slo segmentos de prueba. Al respecto existen slo reglas de carcter procesal, no sustantivo. En materia de prueba testimonial, por ejemplo, ninguna regla ha sido codificada, ni por el legislador ni por la ciencia oficial, para verificar si el testigo ha dicho la verdad o no. Se trata, como se suele decir, de valuaciones reservadas a la apreciacin discrecional del juez: el que es s rendir homenaje a su sensibilidad, a su buen sentido, a su experiencia, pero significa tambin, en sustancia, reconocer que se trata de actividad no cientfica: no aplicable, entonces, por la computadora porque no es algoritmizable; y que, por la misma razn, no constituye objeto de una verdadera profesionalidad. Cmo se puede, de hecho, sostener que un joven magistrado -que en la Universidad ha estudiado slo materias jurdicas, pero nada relativo a las ciencias psicolgicas- est ms preparado profesionalmente que otros graduados en materias humansticas para valuar, por ejemplo, un testimonio? No es justamente ello lo que justifica la presencia de jurados populares en el seno de las Cortes en lo Criminal? En la antigua Roma el condenado a muerte poda apelar al pueblo, reunido en el Foro, para obtener gracia. Qu habra de nuevo, intrnsecamente, si en un futuro los procesos penales en los que estuviese ms implicada la opinin pblica fuesen sometidos al juicio final de un jurado popular, tan amplio como el pblico televisivo nacional entero, reunidos en una suerte de gora telemtica? Cules son las objeciones verdaderamente fundadas, que pueden elevarse contra la perspectiva general? II) El da en que el magistrado de mrito pueda, desde una nica terminal colocada en su propio estudio, consultar "en tiempo real" (es decir, obteniendo resultados en pocos minutos) muchos bancos de datos, uno despus del otro (ej.: los registros demogrficos de la poblacin, el catastro, los registros inmobiliarios, los registros comerciales, el Registro Pblico automotor, naval y aeronutico, el banco de datos de la Cmara de Comercio, del Registro Tributario, del INPS, del ENEL, del SIP, el Registro de Providencias en Materia Penal, el Registro de detenidos, los registros automatizados de los actos pblicos notariales y de los privados registrables, la lista de personas nominativamente indicadas que alquilan en los albergues, los inscritos en colegios profesionales, los pagos y otros movimientos en cuentas corrientes bancarias, as como los datos recogidos por el Centro Electrnico del Ministerio del Interior sobre reincidentes, el contenido de los actos de los P.A. sujetos a publicidad), este magistrado podr, en un instante, orientar sus investigaciones de la mejor manera, adquiriendo una masa de indicios, si no directamente de pruebas, enormemente superior a la que en un tiempo mucho mayor sera capaz de recoger el equipo ms numeroso y aguerrido de "detectives". Ello sobre todo por la posibilidad de efectuar bsquedas libres y casuales de cualquier tipo de datos clave, de combinar tambin libremente con AND, OR, NOT segn los dictmenes propios de la lgica proposicional de Boole. Adems de los bancos de datos, nuevos medios para la verificacin de los hechos pueden encontrar proficuo empleo en el trabajo del magistrado de mrito: por ejemplo, la video-animacin de imgenes (paralelo a la "moviola" de los rbitros de ftbol). III) No creo demasiado en la seriedad de las "mquinas de la verdad", de las que tanto se habla en U.S.A. Creo que una "mquina de la verdad" mucho ms confiable podra darla justamente la informtica, si se tuviera la voluntad poltica y el coraje de aplicarla masivamente. No hay dudas de que, desde el punto de vista tcnico, ello ya es perfectamente realizable. No se trata, entonces, de ciencia ficcin. En sustancia se tratara, simplemente, de realizar dos megasistemas telemticos: - el primero debera permitir, eventualmente gracias al uso de una tarjeta personal de lectura electrnica de difcil falsificacin, la verificacin automtica e instantnea de la generalidad sobre cualquier persona, donde se halle, donde vaya, de manera de dejar rastros documentables de cada uno de sus movimientos; - el segundo debera consistir en la abolicin del papel moneda (billetes de banco de 100 y de 50 mil liras), sustitudo por tarjetas de crdito, cheques bancarios, ttulos circulatorios nominativos no trasferibles, de manera que cada pago no podra no dejar rastros. De esa forma, muchos delitos (en especial los ms graves: robo, extorsin, secuestro, concusin, corrupcin) se volveran ms que verificables: directamente casi imposibles. Ya s cules son las objeciones que se elevan contra proyectos similares: se evoca el rgimen de opresin policial del "Gran Hermano" de orwelliana memoria. En realidad, se trata de decidir si Italia en este momento tiene ms necesidad de trasparencia, o de tutela del secreto o, incluso, simplemente, de discrecin. 22. La apreciacin y la determinacin cuantitativa discrecional. La jurimetra. Pasemos ahora a la segunda gran categora de deberes especficos y exclusivos del juez de mrito (adems de los relativos a la verificacin de los hechos, de los cuales ya hemos hablado): la apreciacin discrecional relativa a situaciones particulares y a determinaciones cuantitativas. Justo en relacin a estas ltimas, el uso de la computadora podra hacer nacer un nuevo mtodo cientfico de emisin de sentencias, que aumentara en mucho la fiabilidad del juez en cuanto al ejercicio de sus poderes discrecionales. Es necesario recordar que no se trata ya de discrecionalidad pura y simple, sino slo de discrecionalidad tcnica, es decir, a ejercitar no slo dentro de los lmites resultantes de determinados criterios (fijados por leyes particulares o por el conjunto

26

del ordenamiento), sino tambin en la medida proporcional que el respeto de los criterios mismos implcitamente impone. La "discrecionalidad" deriva del hecho de que la escala mtrica de tal proporcionalidad no est predeterminada en la ley, sino que remite a la "prudente apreciacin" del juez. "Prudente", en este caso, me parece que debera tener dos significados (uno ms general y otro ms especfico): 1) primero atento a no crear disparidad de tratamiento respecto a quien se haya encontrado en iguales o anlogas condiciones y ya haya sido juzgado, porque tal disparidad es la negacin misma del concepto de justicia; y es del todo indiferente -en el sentido de que no es menos grave- que ella derive de una interpretacin distinta de la ley (o como se dice en la jerga forense, de la diversa solucin de una cuestin de derecho) o de una cuantificacin distinta dejada a la libre evaluacin del juez; 2) consiguientemente atento a no olvidar, en la evaluacin, ninguno de los elementos de juicio (y a menudo son muchsimos!), los cuales por ley o por equidad deben ser tenidos en cuenta, atribuyendo a cada uno ex ante un determinado peso, de manera de ponerse al resguardo, frente a la propia conciencia, de la sospecha de parcialidad incluso inconsciente e involuntaria, con frecuencia fruto del cambiante estado de nimo del judicante o de la falta de una "memoria" completa y tenaz que haga, en cada momento, el confronte del propio comportamiento presente con aquel tenido en el pasado. As se explica que, cuando la ley le deja amplio margen de discrecionalidad, el juez concienzudo trata, incluso en el ejercicio de sus poderes discrecionales, de atenerse a criterios de comportamiento uniformes; de imponerse a s mismo una ley, cuya aplicacin le da la tranquila conciencia de tratar con el mismo metro a todos aquellos sujetos a su poder; de protegerse a s mismo de la tentacin de la arbitrariedad y del favoritismo, as como de las oscuras motivaciones reprobables, muchas veces includas bajo la reserva de juzgar "caso por caso". As la ley se muestra como una suerte de amante imposible para un hombre de conciencia: cuando est advierte el peso; cuando no est advierte la falta, hasta el punto de crear una de l mismo, para s mismo. Con Catullo podramos decir: nec sine te, nec tecum vivere possum. Pensemos, por ejemplo, en el "drama" de una comisin encargada de evaluar los miles de temas escritos por los candidatos a un concurso pblico. A los componentes la ley les indica solamente que deben seleccionar, in scientia et conscientia, a los mejores, pero no da ningn criterio especfico de evaluacin. Si los componentes de la comisin son escrupulosos, formularn, en relacin al previsible desarrollo de los temas asignados, y antes de comenzar la correccin, criterios de juicio, de manera de garantizar su aplicacin a todos los candidatos y durante todo el tiempo de la correccin de los temas (que tal vez pueda prolongarse ms de un ao). Y cuando, durante el trascurso de la correccin, se vean frente a situaciones nuevas, vendr a la memoria el criterio de juicio adoptado, para aplicarlo con uniformidad, cada vez que se presente el caso. Indudablemente se trata de un trabajo paciente y muy dificultoso, que no es fcilmente extensible a toda la actividad judicial. A tal fin, el juez, de hecho, debera: 1) tener en cuenta gran cantidad de variables para tener xito, la mayora de las veces imposibles de relacionar mentalmente en sus numerosas y diversas combinaciones; 2) recordar, en relacin a cada combinacin de factores que se presente a su juicio (es decir, respecto de cada nuevo proceso), si es igual o afn o en qu se diferencia respecto de casos ya juzgados, para poder juzgar tambin el nuevo caso con el mismo criterio. Todas estas correlaciones, todos estos confrontes, hoy deben ser cumplidos por el juez "a ojo", es decir, con una valuacin y motivacin global o "sinttica", como se la quiera llamar, en la cual no existe la posibilidad de verificar si todos los componentes del juicio han sido efectivamente examinados, qu peso especfico ha sido atribudo a cada una de ellas, si tales pesos son los mismos usados en el pasado, de manera que las injusticias se advierten slo en algunos casos por ciertos aspectos macroscpicos. Y no se podra hacer de otra manera, faltando -hasta ayer- la posibilidad tcnica, el instrumento apto para una valuacin ms constante y ponderada. As, la justicia resulta muy desequilibrada, casi esquizofrnica (en el sentido literal de la palabra), porque, mientras para las cuestiones de derecho la motivacin tiende a ser cientfica (tal vez hasta el punto de resultar de una sutileza bizantina), en las cuestiones de evaluacin discrecional es, en cambio, totalmente no cientfica. Pero a quien reclama justicia, pidiendo, por ejemplo, el resarcimiento de un pretendido dao moral, qu consuelo puede darle el leer una sentencia en la que estn dedicadas pginas y pginas a la motivacin de por qu corresponde el resarcimiento (es decir, como se suele decir, sobre el "an") y, despus, slo algunas lneas sobre el quantum (liquidado tal vez de manera irrisoria)? Pero aquella posibilidad tcnica, aquel instrumento que hasta ayer faltaba y que es necesario para recordar y relacionar tantas "variables", hoy existe. Qu mejor que una computadora, con su memoria extenssima e indeleble, con su fantstica velocidad de clculo y de confronte, para ayudar al juez a controlar los componentes variables de una cuantificacin discrecional? Podra nacer as una nueva ciencia, un nuevo mtodo de juicio, al cual querra reservarle el nombre de jurimetra, ya usado por el ilustre filsofo del derecho, prof. Vittorio Frosini, para indicar todo el mbito de la informtica jurdica en sentido lato. La jurimetra, en el nuevo sentido en que estoy usando este trmino, podra ser definida as: "la ciencia, hecha posible solamente por el uso de la computadora, de individualizar y medir, en toda determinacin cuantitativa o de hecho confiada a la discrecionalidad del juez, los componentes variables de los cuales emana el juicio, con el fin de igualar cada nueva determinacin a las precedentemente aplicadas y de asegurar as, en concreto -mediante un sistema de cotejo ejecutado con el auxilio de modelos estadsticos hechos en base a clasificaciones standard o escalas predeterminadas de punteo-, aquella paridad de tratamiento (al menos aproximada) a la cual los judicandos tienen derecho incluso respecto a juicios discrecionales del magistrado". La jurimetra, en otras palabras, debera desempear, para los magistrados, la misma funcin que la pedagoga (en aquella parte que estudia cientficamente los mtodos de examen y los criterios de evaluacin) tiene para los maestros y para los examinadores en general. Su aplicacin hoy no slo es posible gracias a la computadora, sino que tambin es urgente por la absoluta carencia de informacin sobre las cuantificaciones operadas en sede judicial. Basta con pensar que en ninguna de las cuatrocientas revistas jurdicas que se publican hoy en Italia, se da la ms mnima noticia, mientras se abunda en la maximacin de los principios de derecho aplicados por el juez. De tal manera terminan por pecar de excesivo dogmatismo no slo la documentacin de la jurisprudencia, sino tambin la jurisprudencia en s, porque la "representacin" de lo que se hace influye siempre sobre lo que se contina haciendo. 23. Principales aplicaciones prcticas de la jurimetra ya realizadas o por realizar. La experiencia de los tribunales de menores de Miln y de Lecce. El juez en el espejo. Para comprender el preciado rol de la computadora en la actividad decisional, pensemos en el problema de la eleccin de la pareja ptima de padres adoptivos que todos los tribunales de menores deben atribur a los nios en estado de abandono, determinndoles as la suerte para su vida entera. Hay que tener presente que, al menos en Italia, hoy son pocos los nios a

27

adoptar -digamos, un centenar por cada gran tribunal- y muchsimas, en cambio, las parejas que lo requieren (digamos dos mil). Ahora bien: cmo realizar hoy -sin la computadora- esta fatal eleccin? Se examina, para cada nio, un cierto nmero de parejas, segn el orden de archivo de los fascculos en donde se registran. Luego del examen de diez o doce fascculos, se encuentra una pareja "pasable" y se le confa el nio. El tribunal no puede examinar cada vez, para cada nio, dos mil fascculos. As, el destino del chico termina por ser signado, en gran parte, por el orden casual en que se hallen los fascculos en el archivo. El Tribunal de Menores de Miln y de Lecce, en cambio, han ideado y realizado un programa gracias al cual -determinados por el juez para un cierto nio los requisitos ptimos que debera tener la pareja a la cual confiarlo- la computadora busca, en el total de las 2.000 parejas registradas, la que ms se asemeja a las caractersticas ideales. De esta manera, ya no ms -ni siquiera en parte- el caso ciego, sino la consciente racionalidad del juez decide la suerte del nio. Obviamente, la computadora se muestra til en tal tarea, en cuanto se relevan con cientfica precisin, por medio de expresiones predeterminadas constantes, las caractersticas de cada pareja. Los tribunales de menores de Miln y de Lecce han dado as una desmentida humillante a todos los necios lugares comunes sobre la pretendida "mecanicidad y deshumanidad" de la computadora en el confronte con el hombre. Otro ejemplo de valiente y benfica realizacin de la jurimetra es la ilustrada por el juez espaol Lpez Muiz Goi en el tercer convenio desarrollado en Roma por el C.E.D. de la Corte de Casacin de 1983. En Espaa, como en Italia, el divorcio debe ser declarado por el juez cuando resulten subsistentes determinadas condiciones de ley fcilmente cotejables, como la prolongacin de la separacin de los cnyuges por cierto tiempo y su definitiva e irreductible voluntad de no reconciliarse. La cuota alimentaria, a cargo de uno de los cnyuges y en favor del otro, deber ser determinada teniendo en cuenta variados criterios: las respectivas condiciones econmicas, las responsabilidades respecto de la ruptura del matrimonio, la duracin de este ltimo, as como el aporte dado por el cnyuge econmicamente ms dbil a la fortuna del otro. Ahora bien. En el Tribunal de Familia espaol, el juez indica a la computadora, sobre un mdulo, todos los datos relevantes, segn la ley, para dictar el divorcio y la determinacin de la cuota alimentaria; y la computadora, en pocos minutos, redacta la sentencia calculando la cuota debida y dando una motivacin concisa pero suficiente. As se puede estar seguro de que ningn criterio de juicio ha sido predeterminado o distorsionado. Si ha habido un error, debe tener relacin con la determinacin de los datos en la base. Quin puede negar que la sentencia de la computadora ofrece ms garantas de exactitud, imparcialidad y respuesta a todos los criterios de ley respecto de la decisin tomada "a ojo" por el juez? Pero sobre todo, es en la determinacin en concreto de las penas y los resarcimientos donde sera necesario recurrir a la jurimetra. Si el juez penal, en el momento en que cuantifica discrecionalmente la pena dentro de los lmites previstos por la ley, pudiera tener una documentacin rpida y precisa sobre todas las penas dadas por l mismo precedentemente, aplicadas en casos anlogos (por identidad de delito y semejanza de circunstancias, comprendidas aquellas fundamentales del art. 133, C.P., a los fines de la personalizacin de la pena), no podra ser inducido a someter a un benfico examen crtico la pena que un primer impulso le sugerira aplicar? Y no sera un juicio todava ms meditado y con ms conocimiento, si la documentacin tuviese tambin las penas aplicadas por sus colegas de la misma oficina o de otras? La misma pregunta podra tambin plantearse en lo que concierne al resarcimiento debido por disminuciones fsicas? Recuerdo, en particular, que el art. 133 del Cdigo Penal vigente (una norma que por su importancia es considerada unnimemente el "centro innovador" de todo el sistema penal) dispone: "En el ejercicio del poder discrecional (motivado) de determinaciones cuantitativas de la pena dentro de los lmites (mnimo y mximo) establecidos por la ley, el juez debe tener en cuenta la gravedad del delito segn: "1) la naturaleza, la especie, los medios, el objeto, el tiempo, el lugar, y toda otra modalidad de la accin; "2) la gravedad del dao o del peligro ocasionado a la persona ofendida por el delito; "3) la intensidad del dolor o el grado de la culpa. "El juez debe tener en cuenta, adems, la capacidad de delinquir del culpable, deducida de: "1) los motivos para delinquir y del carcter del reo; "2) los precedentes penales y judiciales y, en general, de la conducta y vida del reo anteriores al delito; "3) la conducta contempornea o subsiguiente al delito; "4) las condiciones de vida individual, familiar o social del reo". Ahora bien, se puede crear un modelo abstracto con el cual clasificar y medir la gravedad de cada delito cometido en concreto y la peligrosidad del reo? Esta pregunta nace de la constatacin de que, en la praxis, la aplicacin de dicha norma est motivada a menudo de manera demasiado rpida (no raramente limitada a la parfrasis del mismo dictado legislativo), sin que se pueda verificar si todos los criterios indicados por el legislador han sido efectivamente tenidos presentes y qu peso le ha sido dado a cada uno de ellos, de manera que es prcticamente muy difcil establecer confrontes "razonados" con otros condenados. La jurimetra querra, en cambio, que para cada condenado, fuese compilado un "modelo" (formando parte integrante de la motivacin de la sentencia) en el cual, mediante un sistema standard de clasificacin y de punteo, fuese analizada en todos sus componentes la gravedad del delito y la peligrosidad del reo. As se ejercera un monitoreo continuo de la justicia penal, que no slo consentira inmediatamente la censura del juez muy severo o muy indulgente, pero el juez mismo tendra la posibilidad de conocer, por cada cuantificacin que efectuase, a qu "altura est volando respecto de la media", como muy eficazmente dice R. Bettini en un artculo titulado Por un monitoreo de la Administracin de Justicia. Pensemos en el magistrado apenas "entrado en carrera" (como se deca en un tiempo) que se encuentra con que debe determinar la pena a aplicar a una mujer de alrededor de sesenta aos, madre de familia, que haya robado un libro de recetas de cocina de 100.000 liras de valor, en un supermercado, escondindolo en la bolsa, ya sea plurirreincidente, tenga un carcter profundamente introvertido, est graduada, de condicin econmica acomodada, est gravemente enferma de diabetes y provenga de una familia de excelente nivel social. En teora podra aplicarle una pena de pocos meses o de varios aos de reclusin. En el ejercicio de este poder discrecional de determinacin, no le sera til saber cul es, medianamente, la condena aplicada en estos ltimos cinco aos por sus colegas (si no de toda Italia, por lo menos de su distrito) a personas que se asemejen al sujeto aqu descrito y que hayan cometido hechos anlogos? No significa que se deba conformar necesariamente a la estadstica (prudencia en la ciberntica del derecho!); sino que al menos pueda informarse, sin sobra de dudas, me parece auspicioso para una efectiva justicia. A propsito, en cuanto a delinear una extravagancia de nuestro actual sistema de documentacin jurdica, libros y revistas dan amplias rendiciones de cuentas de los principios jurdicos aplicados en la sentencia, pero no de las cuantificaciones concretamente determinadas por el juez, como si ellas no interesaran. Tal vez, ellas terminen por ser, en la prctica, tan importantes como los principios de los cuales se hacen las largadas. Pero la prctica parece interesar poco a la doctrina -y de rebote a la documentacin- como si el derecho no tuviese el objetivo fundamental de resolver los casos prcticos de la vida.

28

24. El monitoreo en la administracin de la justicia y otras ventajas menores de la automatizacin. Es el caso de agregar que la jurimetra aplicada sistemticamente llevara, como una suerte de subproducto a costo cero, al monitoreo global y comparativo de toda la actividad de los magistrados, consintiendo in primis a ellos mismos, pero tambin a la opinin pblica, al C.S.M., al Ministerio de Gracia y Justicia, al Parlamento la posibilidad de censurar en "tiempo real" las anomalas ms alarmantes que pudieran encontrarse en las sentencias de los jueces (cantidad de sentencias emanadas, penas demasiado severas o demasiado benignas, porcentuales anormales de absolucin o de condena, o de reforma de la sentencia por apelacin o nulidad en Casacin, reacciones de la doctrina jurdica): un control inmanente, silencioso y efectivo, ejercitable por miles y miles de terminales esparcidas por toda Italia y consultables incluso por el "quisque de populo", que tal vez podra ser mucho ms eficaz que tantas sanciones disciplinarias. Entre las tantas estadsticas posibles, interesantsima y hasta ahora no hecha, podra ser, adems de la ya dicha sobre el xito de las impugnaciones, tambin la dirigida a establecer cuntas veces los mismos magistrados se encuentran juntos formando un mismo colegio. Tambin la formacin de los roles de las causas a decidir podra ser computarizada con grandes ventajas: en Casacin ha sido ya realizada, con el fin de individualizar y reagrupar los procesos que involucran cuestiones idnticas o afines para hacerlos decidir todos juntos por un mismo colegio en una misma audiencia. En gran parte a ello se debe el notable aumento del trabajo de la Corte que, en estos ltimos aos, casi ha redoblado el nmero de sentencias civiles emanadas. Qu decir entonces de la importancia de un software para automatizar la distribucin de las causas por parte del jefe de una oficina judicial entre los magistrados que lo componen? Como siempre, tambin en este caso lo difcil est en formular el algoritmo. Una ltima ventaja que la informtica podra aportar al juez de mrito, especialmente en orden a la materia de rutina -pero se trata de un campo todava a estudiar- podra referirse a la agilizacin de la escritura de la sentencia mediante ensambles automticos de frases preconstitudas, que pueden variar libremente por cantidad, calidad y secuencia de proceso en proceso, con inserciones, siempre automticas, de los textos legislativos, jurisprudenciales y doctrinarios ms pertinentes. 25. Conclusiones. Las conclusiones a las cuales es posible arribar en materia de relacin entre ley, juez y computadora puede sistematizarse as: I) El estudio profundo de la lengua italiana, concebida como instrumento tecnolgico de comunicacin, y de algoritmizacin de la actividad humana, debera ser parte integrante fundamental de los estudios jurdicos, as como tambin deberan serlo los principios elementales de la informtica jurdica en general. II) El legislador al formular las leyes debera servirse del lgebra proposicional de Boole, incluso independientemente de la aplicacin de la ley. III) Nuestro ordenamiento jurdico no tiene ya dimensiones humanas y es, por ello, ingobernable sin auxilio de la computadora. El legislador debe servirse de ella para despejar y ralear, imponer las leyes efectivamente en vigor y hacer un glosario jurdico; el jurista, para buscar las leyes, la jurisprudencia y la doctrina a aplicar al caso concreto. IV) La realizacin de los sistemas expertos legales debe ser impulsada, porque las fuentes de cognicin de las leyes ya no son confiables, y la aplicacin de las normas es demasiado lenta y subjetiva, mientras que la automatizacin producira velocidad e imparcialidad. V) La tentativa de hacer aplicar las normas jurdicas por la computadora ayuda, incluso cuando se resuelve en un aparente fracaso, la profundizacin de los estudios jurdicos y a una ms elevada toma de conciencia de los deberes del juez y del abogado. VI) La constatacin de que la computadora, la mayora de las veces, no puede aplicar automticamente la ley demuestra la insustituibilidad y la peculiaridad de las tareas de la Corte de Casacin. VII) La jurimetra puede poner sobre bases de mayor cientificidad y controlabilidad la actividad del juez de mrito, as como se muestra indispensable el monitoreo global y comparativo de ella. VIII) Los bancos de datos integrados son hoy un instrumento indispensable, incluso para el magistrado de mrito, no slo para la bsqueda de documentacin jurdica, sino tambin para verificar muchos hechos. IX) Muchas novedades que proyectar son slo aparentes, en el sentido de que nuevo hay slo un instrumento, mientras antiguas son las exigencias que su uso es llamado a satisfacer; otras novedades son, en cambio, bien radicales, porque los viejos instrumentos tradicionales no responden ya a las nuevas exigencias de un mundo bajo tantos aspectos nuevos.

SISTEMAS EXPERTOS JURDICOS: PREMISAS PARA UN BALANCE ANTONIO ENRIQUE PREZ LUO (5) 1. Planteamiento. En el ao 1987 Richard Sussekind public una obra que pretenda abordar de forma global y totalizadora los presupuestos tericos, mtodos operativos y prestaciones de los sistemas informticos basados en el conocimiento en la esfera jurdica. Ese libro contena afirmaciones de contrapuesto signo: a) reflejaba cierto confiado optimismo su creencia de que la I.A. es quiz el logro intelectual ms estimulante que se ha producido desde el advenimiento de la tecnologa informtica, con importantes repercusiones para el razonamiento jurdico; o su aserto de que, sin duda, los sistemas expertos tienen un amplio espacio de aplicaciones potenciales en el mbito jurdico (1987, 7 y 11); b) pero mostraba cautela al reconocer que, hasta entonces, el desarrollo de los sistemas informticos basados en el conocimiento no haba logrado en el derecho resultados comercialmente operativos, ni en el plano legislativo, ni en el del precedente judicial, pese a su elevada significacin heurstica y a su creciente trasparencia y flexibilidad (1987, 32). Trascurrido ms de un lustro desde que fueron avanzadas esas opiniones, y dada la celeridad con que se suceden los avances tecnolgicos y sus eventuales repercusiones jurdicas, no parece del todo ocioso trazar un balance que evale lo acontecido en estos ltimos aos en este sector nuclear de la informtica jurdica. 2. De la inteligencia artificial (I.A.) a los sistemas expertos (S.E.) en el derecho. Al promediar la dcada de los aos 70 se conforma uno de los sectores ms dinmicos y en constante evolucin de la informtica jurdica metadocumental o decisional, el que se refiere a la aplicacin al derecho de la inteligencia artificial (I.A.) y los sistemas expertos (S.E.). La inteligencia artificial alude al conjunto de actividades informticas que si fueran realizadas por el hombre se consideraran producto de su inteligencia. La propia amplitud de estas operaciones que abarcan desde la comprensin de lenguajes naturales, el reconocimiento de imgenes o sonidos, hasta una amplia y diversa gama de juegos y simulaciones, han determinado una necesidad de acotar y delimitar su mbito. A ello tambin ha contribudo la contradiccin que supone predicar de entidades ajenas al hombre el rasgo humano por excelencia, o sea, la inteligencia. De ah que hoy se aluda preferentemente a lo que es el sector ms importante de la inteligencia artificial, el que se refiere a los sistemas expertos. Tales sistemas incorporan, de una manera prctica y operativa, el conocimiento que posee un experto en la materia

29

de que se trate. Consisten en programas que reproducen las actuaciones que ha previsto el experto que los disea. Entre los sistemas expertos ms notorios de nuestros das se encuentran los dirigidos al diseo artstico o arquitectnico, la localizacin de yacimientos minerales y el diagnstico mdico. El paralelismo entre el diagnstico clnico y el dictamen o razonamiento jurdico ha propiciado una copiosa bibliografa sobre experiencias de aplicacin de los S.E. al derecho. Se indica que al igual que el mdico dictamina en funcin de alojar los sntomas de la enfermedad en un cuadro de patologas, el jurista mediante el silogismo de la subsuncin atribuye a unos hechos tipificados las consecuencias jurdicas previstas en la norma. En funcin de ello han proliferado en estos aos una serie de proyectos y prototipos de sistemas expertos jurdicos (S.E.J.) en materias tales como liquidaciones tributarias, clculo de indemnizaciones por accidentes laborales o de trfico, prediccin de las consecuencias jurdicas de impactos medioambientales, condiciones de adquisicin de la nacionalidad y derecho de familia, en concreto, matrimonio y divorcio (cfr.: Mariani y Tiscornia (eds.), 1989; Martino (ed.), 1989; Sartor, 1990; 1993, Sussekind, 1987). La decantacin de la inteligencia artificial hacia los sistemas expertos en el plano jurdico, recuerda la operada hace dos dcadas desde la jusciberntica a la informtica jurdica (Prez Luo, 1987, b, 61 y ss.). No obstante, algunos de los motivos que se aducen para explicar este fenmeno no resultan convincentes. As, los que se cifran en el pretendido carcter inimitable o inemulable de la inteligencia humana, del que se infieren diferencias insuperables entre el pensamiento humano y el de las mquinas. Para evitar discusiones o elucubraciones, sin trmino y sin sentido, conviene plantear esta cuestin en la forma siguiente: Pueden concebirse artificios informticos capaces de realizar operaciones que solemos adscribir a la inteligencia humana? Es una pregunta que no admite respuestas simplistas o precipitadas. Exige, en primer trmino, dilucidar lo que se entiende por "inteligencia", concepto que en modo alguno es constante y unvoco, por lo que conviene evitar el riesgo de hipostasiarlo y tratarlo como si fuese una entidad evidente. 2.1. Qu inteligencia? Descartada cualquier pretensin de exhaustividad, se pueden advertir en el seno de la cultura occidental tres grandes acepciones de la inteligencia: 1) como inteligencia prctica: intellectus practicus (Aristteles, Sto. Toms), praktische Vernunft (Kant), es decir, como virtud para discernir y actuar racionalmente que orienta la accin, los juicios de valor y la eleccin de las reglas de convivencia; 2) como inteligencia o saber terico: nous theoretiks (Aristteles), ratio speculativa (Sto. Toms), o facultad cognoscitiva, Erkenntnisvermgen (Kant, Hegel); que permite aprehender y representar formalmente la realidad, as como realizar clculos y deducciones lgicas; 3) como inteligencia o racionalidad instrumental, que alude a la idoneidad (eficacia) de los medios requeridos para la obtencin de determinados objetivos, as como para dirigir procesos de adaptacin o aprendizaje (Bergson, Khler, Weber); en una acepcin "neutra" diversa de la peyorativa que identifica la inteligencia o razn instrumental (instrumentelle Vernunft) con los procesos discursivos dirigidos a posibilitar y legitimar el dominio de la naturaleza y la explotacin de los hombres (Horkheimer). Para expresar las acepciones 2 y 3 se utiliza en la actualidad la distincin entre inteligencia: epistemolgica, que permite la representacin formal del mundo, as como el planteamiento y solucin de los problemas que ello comporta; y heurstica, que en funcin de informaciones resuelve problemas y decide los medios o instrumentos adecuados para el logro de objetivos (McCarty y Hayes, 1987). Esta precisin permite advertir que en sus sentidos 2 y 3, o epistemolgico y heurstico, la nocin de inteligencia es predicable respecto a determinados tipos de software que reproducen procesos mentales. Respecto a la inteligencia terica o epistemolgica los avances de la I.A. han permitido evidenciar la carencia de fundamento de aquellas concepciones lgicas y antropolgicas basadas en la supuesta aptitud humana inimitable de deduccin e inferencia silogstica, desde el momento en que tal facultad ha sido ventajosamente superada por los ordenadores. Esto no implica que la inteligencia o el razonamiento humano hayan sido absorbidos o suplantados en su integridad por la I.A., sino que la peculiaridad de esas facultades ya no puede cifrarse en su mera dimensin silogstica. Ms bien habr que referirla a su capacidad para imaginar, comprender, utilizar y valorar crticamente mquinas silogsticas. De modo anlogo, en el plano de la inteligencia instrumental o heurstica se ha superado el prejuicio que consideraba la facultad de aprendizaje como privativa de la especie humana, en la medida en que desde Turing (1950) se ha comprobado la capacidad de las mquinas para realizar tareas definidas o simular juegos. Especial atencin merece la capacidad de los programas de la I.A. para orientar (corregir o perfeccionar) su funcionamiento, en base a la autorregulacin o retroaccin (feedback) de informaciones elaboradas de su propio proceso operativo, lo que implica capacidad para autocalibrar su aproximacin o alejamiento de los objetivos programados para su actividad (cfr.: Rich, 1983). La evolucin de las posibilidades operativas de la I.A. es, en principio, ilimitada, mxime cuando se est experimentando con una quinta generacin de ordenadores que: en el plano del hardware, pudieran llegar a sustitur el chip de silicio por el de carbono, lo que auspicia todo tipo de conjeturas sobre la aproximacin del sistema operativo de los circuitos de la I.A. a los procesos de la mente humana; mientras que en el del software se abre paso la de utilizar lgicas polivalentes, probabilistas o fuzzy, es decir, borrosas, capaces de operar con tablas de verdad vagas e imprecisas y con reglas de inferencia cuya validez es aproximada en lugar de exacta, como ocurre en la lgica formal (Mazzarese, 1992; Reisinger, 1982; Zadeh, 1974). No obstante, existe un sector de la inteligencia, el 1 o prctico, en el que las posibilidades de aplicar la I.A. resultan ms problemticas. Se trata de actividades y modos de preferencia (valoraciones) que los seres humanos llevan a cabo a travs de su estructura biolgica y psicolgica; pero esa estructura no opera en abstracto, sino en funcin de experiencias sociales y culturales. 2.2. Qu experiencia? Esa dificultad de informatizar la "experiencia" plantea la necesidad de clarificar el sentido de este trmino en la expresin "sistemas expertos", porque si aludir a una I.A. requiere una serie de precisiones lingsticas no las exige menos la nocin de los S.E. De ah que el primer error a combatir resida, precisamente, en la creencia, hoy ampliamente difundida, de que con la sustitucin del descritor I.A. por el de S.E. se han conjurado todas las posibles confusiones terminolgicas y se han clarificado definitivamente los mbitos significativos de estas proyecciones de las nuevas tecnologas. No huelga recordar que el trmino "experiencia" adolece de una pluralidad significativa e indeterminacin semntica no menores que los advertidos en la nocin de "inteligencia". Lo que se traduce en mltiples versiones de la "experiencia" formuladas en diferentes pocas y desde posturas filosficas heterogneas. De ellas, a efectos de este anlisis, conviene destacar tres: 1) la idea historicista o raciovitalista de la experiencia, entendida como conjunto de vivencias propias o ajenas, pasadas o contemporneas, que conforman un acervo cultural que orienta la teora y la prctica de los hombres (Dilthey, Ortega); 2) la acepcin terica, que identifica la experiencia con un mtodo de conocimiento de los fenmenos sensibles (externos e internos) basado en la aprehensin directa de datos inmediatos o en la verificacin (Aristteles, Bacon, Hume); y 3) la concepcin pragmatista o instrumental, que no circunscribe la experiencia a una forma de conocimiento, sino que ve en

30

ella todo un conjunto de relaciones entre los seres vivos y su contorno fsico y social, que genera procesos de aprendizaje y ofrece pautas para la eficacia de las acciones (Dewey, James). Resulta evidente y estimulante comprobar el paralelismo, cuasi simtrico, entre las acepciones de la inteligencia y de la experiencia. Por eso, no entraa especial dificultad predicar de los significados 2 y 3 de la experiencia juicios anlogos a los avanzados respecto a las acepciones 2 y 3 de la inteligencia. En ambos supuestos se trata de aspectos gnoseolgicos e instrumentales que, en principio, pueden ser emulados o simulados por determinados programas informticos. Por anloga inferencia tampoco parece que la experiencia propia de los sistemas expertos sea la que dimana de vivencias culturales directas o adquiridas por la comprensin (en el sentido weberiano de un verstehen como categora explicativa y valorativa que va ms all del mero conocimiento terico expresado por el erklren) de testimonios histricos ajenos. 3. S.E.J. y experiencia jurdica. En su proyeccin jurdica resulta adems necesario advertir que los sistemas expertos no constituyen mquinas de crear o elaborar "experiencia jurdica". Esta expresin alude a una postura doctrinal forjada en la filosofa y la teora jurdica a partir de los aos 20 de nuestro siglo por figuras tan relevantes como las de Giuseppe Capograssi, Georges Gurvitch, Miguel Reale, Fritz Sander . . . y a la que se adscriben, significativamente, las ltimas publicaciones de Luis Legaz Lacambra y Luis Recasns Siches. Desde estas premisas tericas al afirmar que el derecho es experiencia de la accin humana se quiere insistir en la visin omnicomprensiva del trmino, de forma que abarque la totalidad de manifestaciones de la experiencia jurdica. El derecho en su acepcin integral no puede resolverse en el hecho, la norma o el valor. Porque si bien se mira el derecho es siempre una realidad humana (hecho), que necesariamente debe ser estructurada en formas que acten como cauces de la accin (norma), y con las que se pretende instaurar una determinada visin de la justicia (valor). El hecho, la norma y el valor no son sino aspectos en los que se manifiesta la experiencia jurdica, o si se prefiere, momentos de la dialctica de su conformacin; pero en modo alguno agotan, por separado, la juridicidad. El derecho no se disuelve en ninguna de estas nociones parciales, sino que es el resultado del proceso de articulaciones y conexiones en las que se concreta la experiencia. Por ello, se ha insistido en que la experiencia jurdica comprende el desenvolvimiento integral del derecho desde su gnesis en la conciencia de los individuos y los grupos sociales, a su plasmacin consuetudinaria y legislativa, su individualizacin jurisprudencial y su elaboracin crtica por la doctrina. Y as, se ha podido sealar que la experiencia jurdica aparece como un movimiento de la jusfilosofa contempornea en el que convergen una serie de perspectivas doctrinales ligadas entre s por la comn exigencia de captar el fenmeno jurdico en su completo desarrollo (Prez Luo, 1992). 4. Los S.E.J. y sus crticos. Desde otras perspectivas tericas se han avanzado tambin algunas reservas sobre la posibilidad o la oportunidad de proyectar los sistemas expertos al derecho. En el plano consabido de las dificultades que entraa cualquier intento de reducir el razonamiento jurdico, tendiente a interpretar y aplicar el derecho, a esquemas lgico-formales (cfr., sobre todo ello, Prez Luo, 1976, 83 y ss.), se inscriben las consideraciones crticas de Leith. En su opinin, los sistemas expertos hallan dificultades insuperables para su proyeccin en el derecho por dos motivos bsicos: 1) el carcter imperativo de las normas jurdicas, que no son el producto de inferencias y elaboraciones lgicas, sino mandatos que emanan de quien desempea el poder legislativo; y 2) el consiguiente significado no automtico, ni mecnico de la interpretacin judicial, ya que mientras los sistemas expertos operan siempre dentro de un modelo lgico de posibilidades limitadas que permite llegar a soluciones fijas e indiscutibles, las decisiones del juez se construyen en funcin de normas que no tienen un significado claro y unvoco, sino una pluralidad de sentidos, y debe aplicarlas a la infinitud potencial de situaciones y circunstancias de la realidad social (Leith, 1986, a y b). Pero, sin duda, la crtica ms implacable hacia los presupuestos y consecuencias de la I.A. y los S.E. en el mbito jurdico es la debida al trabajo presentado con el ttulo admonitorio de Expert Systems: Lawyers Beware! (1987-88) por Ronald Stamper, James Backhouse y Karl Althaus. Este trabajo, que conviene resear como compendio de las reservas y alarmas ms recurrentes que hoy se avanzan contra las proyecciones jurdicas de los S.E. trata de prevenir a los juristas frente a los equvocos y peligros subyacentes a los S.E.J. Se parte en esta crtica del conflicto irreductible entre dos tipos de paradigmas: a) el de la I.A., que produce los S.E. y que presupone que una realidad objetiva puede ser plenamente comprendida y controlada por la inteligencia de un experto, que, a su vez, puede ser reemplazado por una mquina; y b) el paradigma alternativo que concibe la realidad como el producto de la subjetividad de los seres humanos, que se esfuerzan en conjugar normas compartidas y experiencias en un proceso que puede ser ayudado, pero jams reemplazado, por los ordenadores. El paradigma de la I.A. es apropiado para las ciencias naturales y matemticas, pero resulta peligroso para las ciencias sociales y, en especial, para el derecho. Los S.E. responden a una serie de presupuestos metafsicos que resultan del todo inaplicables en el mbito jurdico. Segn estos autores es necesario tener presente esta diferencia de paradigmas cuando se desea una adecuada proyeccin de la informtica al derecho. Al propio tiempo es tambin necesario denunciar el carcter intrnsecamente fraudulento de la pretensin de considerar los S.E. como cajas negras que contienen conocimientos suficientes como para sustitur a los expertos humanos. La crtica propugnada en este anlisis de los S.E. se concreta en una serie de metforas, que subyacen a la concepcin y empleo de dichos sistemas, y a travs de cuya denuncia pretenden mostrar la inadecuacin del paradigma de la I.A. en el derecho. a) La metfora del conducto, que parte de las palabras como conductos o vehculos para trasportar significados. Esta metfora induce al equvoco de hacer pensar que el ordenador puede comprender el sentido de las palabras del lenguaje natural, mientras que para ste tales expresiones no son ms que smbolos a los que se les ha atribudo un determinado significado convencional. Para evitar ese riesgo sera preciso una actitud de revisin y crtica constante del jurista especialista que religara el S.E. con el significado de los trminos jurdicos en la experiencia. De no darse esta actitud crtica existe el peligro de una abdicacin de la responsabilidad de los juristas en las mquinas. b) La metfora del proceso de datos, que hace referencia a la pretensin de la I.A. y los S.E. de asimilar el funcionamiento de la sociedad al de los sistemas informticos. El modelo a que responde dicha asimilacin es el siguiente: input .... procesamiento .... output y oculta la realidad, que responde a este esquema: signos.... codificacin.... procesamiento.... descodificacin.... signos De ah que el proceso de comunicacin social deba situar al intrprete en el contexto de los grupos sociales en cuyo seno los signos adquieren su significado

31

signos.... codificacin .... procesamiento .... descodificacin.... signos .... intrprete.... intrprete Cultura comn La interpretacin jurdica es un aspecto de la vida social y se halla mediatizada por la cultura en la que se realiza, mediatizacin que no puede ser asumida por el estricto modelo artificial y mecnico input/output propio de los S.E. c) La metfora de la realidad como conjunto, que hace referencia a la circunstancia de que la semntica de los S.E. obedece a la lgica de predicados y a lenguajes de programacin como el Prolog, que se basan en un modelo totalizador, en funcin de las siguientes premisas: 1. El mundo se halla dividido en individuos y esa divisin es independiente del observador. 2. Los individuos son identificables singularmente. 3. Los individuos pueden reagruparse en conjuntos. Y precisamente la condicin de miembro de esos conjuntos define el significado de las propiedades de los individuos que los integran. 4. Parejas de individuos pueden agruparse en conjuntos para definir sus relaciones. Estas premisas no son aplicables al derecho, donde se discute continuamente sobre las identidades singulares y clasificaciones de las personas y de las cosas, sin que la pertenencia a determinados conjuntos o clases implique necesariamente la uniformidad de las consecuencias jurdicas. Pinsese, por ejemplo, en las polmicas que suscita la variedad de supuestos y heterogeneidad casustica en cuestiones tales como la regulacin legal del aborto y los trasplantes de rganos, o tambin en el derecho de autor de una obra literaria. d) La metfora de la correspondencia del significado y la verdad, la I.A. se basa en un concepto extensional del significado, mientras que en la vida prctica lo que importa es la intensin significativa de cada palabra. Para un S.E. la verdad o la falsedad de un enunciado se determina de forma unvoca en base a la extensin de predicados que le corresponden. Por contra, el jurista sabe que la verdad en la experiencia prctica representa un consenso entre las partes interesadas sobre el significado intensional asignado a distintos conceptos o categoras jurdicas, en cuya determinacin asume un protagonismo relevante el sistema judicial. e) La metfora platnica, que implica concebir la realidad como un sistema de ideas abstractas y absolutas. Esta concepcin platnica inspira la operatividad de los S.E. y es abiertamente incompatible con el concepto de realidad con el que operan los juristas. Este es un mundo basado en relaciones prcticas que, lejos de cualquier presupuesto platnico ideal y eterno, responde a un consenso prctico en el que basar las decisiones justas en cuanto adecuadas al caso. f ) La metfora de la mente como procesadora de informaciones, que concibe la mente como un procesador de datos, informaciones y smbolos. Los S.E. pretenden asimilar todo tipo de razonamiento, tambin el jurdico, a un procesamiento de informaciones simblicas a tenor de una lgica deductiva. Se soslaya, con ello, que en el razonamiento jurdico existen una serie de elementos intuitivos, experienciales y socio-culturales que no pueden ser asimilados a inferencias deductivas estrictas (Stamper, Backhouse y Althaus, 1987-88). 5. Revisin de las crticas. Las observaciones crticas expuestas tienen el mrito de haber precavido a los juristas respecto a determinadas consecuencias nocivas que pueden derivarse del empleo acrtico e irresponsable de los S.E. en el derecho. A travs de la denuncia de las implicaciones jurdicas que subyacen a una serie de metforas asumidas, las ms de las veces, inconscientemente en la esfera de la I.A. y los S.E., los crticos han esbozado un mapa bastante completo de los peligros que acechan a este nuevo sector de la investigacin y la prctica jurdica. No obstante, en su afn por confutar esas amenazas los crticos pagan tributo al exceso e incurren en algunas inconsecuencias y confusiones que no pueden pasar inadvertidas. 1) En primer trmino, las crticas reseadas adolecen de cierta imprecisin al no haber delimitado la pluralidad de acepciones de los trminos "inteligencia" y "experiencia", en la que he tenido ocasin de insistir anteriormente. De este modo, se generalizan conclusiones sobre la imposibilidad de que la I.A. o los S.E. simulen o emulen aspectos de la inteligencia o la experiencia, sin matizar a cul de los distintos niveles o planos significativos de estos trminos se est haciendo referencia. 2) Incurren tambin en cierta deformacin ideolgica al identificar los procesos operativos de la I.A. y los S.E. basados en el sistema binario y la lgica proposicional y de predicados, con el idealismo gnoseolgico platnico. Resulta, por tanto, arbitrario y confuso situar en un mismo plano, o, si se quiere en un mismo paradigma, el concepto apriorstico, ideal y esencial de verdad de Platn, con la "verdad" funcional, simblica y empricamente verificable de los sistemas informticos. Ese dficit de matices se prolonga en la confusin, recurrente en diversos momentos de esas crticas, de las acepciones de verdad en el plano sintctico (verdad lgica), en el semntico (verdad como correspondencia) y en el pragmtico (verdad como acuerdo consensual basado en la prctica) (cfr.: Vernengo, 1989). 3) En definitiva, el defecto principal de estas crticas se cifra en extraer conclusiones de validez general de hiptesis parciales y fragmentarias. As, cuando descartan precipitadamente la aplicacin de la lgica de conjuntos al derecho, lo hacen desde la experiencia que les es familiar; es decir, la del Common Law. Soslayan, de este modo, la importancia de la generalidad y abstraccin, que aluden precisamente a tipos o conjuntos de personas o supuestos, en el concepto de norma propio de los sistemas del Civil Law, y la propia importancia que hoy reviste la nocin de sistema en todos los ordenamientos del derecho comparado ms evolucionados.

6. En defensa de los S.E.J. Frente a las admoniciones pesimistas sobre las proyecciones jurdicas de los S.E., no han faltado quienes han llegado a conclusiones opuestas. Desde estas perspectivas se entiende que la I.A. y los S.E. no slo pueden contribur a aliviar las tareas del jurista, sino que incluso sern capaces de mejorar la calidad y operatividad de los sistemas jurdicos. Uno de los pioneros en la reivindicacin de estas ventajas ha sido precisamente Miguel Snchez Mazas. En su opinin, es posible a partir de un empleo adecuado de la lgica dentica ofrecer mtodos precisos de alcance universal, para un anlisis y una descripcin clara y unvoca de la estructura lgica de los sistemas normativos. Segn el sistema auspiciado por este autor las relaciones lgicas y denticas que integran un sistema normativo podran ser expresadas por representaciones matemticas, lo que permitira la univocidad y el perfeccionamiento de los cdigos y las legislaciones. A partir de este anlisis de la estructura dentica de los sistemas normativos se podra contribur a clarificar las consecuencias deductivas generales o particulares, as como las trasformaciones sucesivas (promulgaciones y derogaciones) de dichos sistemas. Tambin se podra verificar las propiedades metalgicas internas de los sistemas jurdicos, como su plenitud y su consistencia.

32

Se basa este autor en que todo sistema normativo es un conjunto de enunciados que incluye todas sus consecuencias lgicas, de las cuales por lo menos una es una correlacin normativa que vincula un caso a una solucin dentica. Esa concepcin del sistema normativo vinculada a la existencia de redes denticas se estima como un logro que puede facilitar un tratamiento informtico satisfactorio de los sistemas jurdicos (Snchez Mazas, 1987). Al propio tiempo este modelo puede contribur a la formacin de "redes denticas internacionales", o sea, puede permitir la automatizacin de datos legislativos del derecho comparado y de decisiones basadas en ellos (Snchez Mazas, 1987-88). Es probable que la actitud ms decidida en pro de las aplicaciones de la I.A. y los S.E. al derecho sea la debida a Frithof Haft, quien prev ventajas en tres importantes sectores jurdicos: 1) El metodolgico, en el que la interpretacin y aplicacin normativa se hace depender de unos presupuestos "ontolgicos" sobre la esencia del derecho, que ms que clarificar ese proceso lo enturbian con elucubraciones mgico-mticas. De ah que no exista un mtodo jurdico, en cuanto sistema de postulados lgico-racionales para la interpretacin y aplicacin de las normas. A lo sumo existen posturas "metdicas" que conciben la interpretacin como un "arte" argumentativo, o reproducen los postulados decimonnicos de Savigny. Pero, conviene recordar que para Savigny el mtodo jurdico no consista en un sistema de reglas precisas, sino en la aprehensin y adaptacin histrica del ejemplo de los juristas clsicos romanos. Los S.E. pueden contribur a una racionalizacin del mtodo jurdico en cuanto permiten clarificar y unificar el significado de los conceptos y categoras jurdicas. En este aspecto la programacin lgica y lingstica del derecho requerida por los S.E. depurar el aparato conceptual de los juristas de los prejuicios ontolgicos. Esa orientacin esencialista ha pervivido hasta el presente en la cultura jurdica continental; no as en la anglosajona donde, desde Ockam y Scoto, existe una tradicin nominalista que facilita la recepcin de los modernos mtodos de anlisis lingstico con los que operan los S.E. en el derecho. 2) Tambin en el plano de la informacin jurdica pueden los S.E. propiciar una radical trasformacin de las relaciones de los operadores jurdicos y los ciudadanos con el ordenamiento jurdico. Gracias a los S.E. se puede contar con bases de datos jurdicos (legislacin, jurisprudencia y doctrina) prcticamente exhaustivas y que orientan o ayudan en la consulta o recuperacin de las informaciones requeridas. De este modo, se puede evolucionar desde una situacin presidida por la "conveniencia del olvido", ante la imposibilidad material de los juristas para recordar y emplear adecuadamente la masa de informaciones jurdicas, a una fase de "utilidad del recuerdo", en cuanto la informtica hace posible memorizar, ordenar y usar todas las informaciones jurdicas. 3) En la esfera de la decisin jurdica la I.A. y los S.E. pueden mejorar el pensamiento tipolgico, es decir, el uso de los conceptos prototpicos propios de los juristas. La tarea de interpretar y aplicar el derecho tiende a alojar la multiplicidad ilimitada de los casos concretos en los tipos normativos generales y abstractos. Pero comoquiera que no existen los "casos normales" (el dao normal, el homicidio normal, la compraventa normal . . .), lo que se hace es operar deductivamente, en funcin de una red multidimensional de semejanzas que se reconducen por el juez a los tipos abstractos. Los S.E. estn en condiciones de actuar a la inversa, o sea, permiten construr los tipos o prototipos inductivamente, en funcin de las semejanzas reales de conjuntos de casos reales. Adems, los S.E. permitirn sustitur la actual visin "microscpica" por una "macroscpica" de las decisiones jurdicas. Ello ser factible en la medida en que las sentencias no slo se dirijan a la solucin justa de casos concretos, sino que, gracias a la informacin de antecedentes estadsticos y evaluaciones de impacto que permiten los S.E., se podrn calibrar sus implicaciones para el sistema jurdico y el sistema social en su conjunto (Haft, 1985; 1986). Estas valoraciones positivas de los S.E. en el derecho contienen muchos aspectos estimulantes, si bien incurren en algunos aspectos que deben ser matizados. As, por ejemplo, en lo que se refiere al planteamiento de Snchez Mazas, se han suscitado dudas respecto a la necesidad, e incluso a la conveniencia, de recurrir a la lgica dentica para la construccin de S.E. en el derecho (Gonzlez Tablas, 1987; Sartor, 1993). Por lo que respecta a la postura de Haft, hay que sealar que en lo referente a las aplicaciones de los S.E. en el mbito jurdico supone la sustitucin de la lgica deductiva propia de estos sistemas por una actividad lgica inductiva que, en estos momentos, no corresponde a la que suelen utilizar los S.E.J. operativos. 7. Estructura de los S.E.J. En todo caso, las actitudes en pro y en contra de la proyeccin de los S.E. al derecho, invitan a una aproximacin general a sus presupuestos y aportaciones. Quiz para hacerlo sea conveniente tomar como punto de referencia una clebre observacin metodolgica debida a Francesco Carnelutti, quien indicaba que cuando se desea dar cuenta de los conceptos, las categoras o los institutos jurdicos conviene realizar una doble pregunta: de qu estn hechos? y para qu sirven? Se trata de la pregunta estructural y funcional proyectada en este caso sobre los S.E.J. En lo referente a la pregunta estructural hay que indicar que los S.E.J. son ante todo sistemas basados en el conocimiento jurdico. Por este motivo, para evitar equvocos terminolgicos en relacin con las proyecciones jurdicas de la I.A. y de los S.E., se ha apuntado como alternativa el concepto ms neutral y descriptivo de sistemas inteligentes basados en el conocimiento Intelligent Knowledge-based Systems (I.K.B.S.) (Ciampi, 1987-88; Sussekind, 1989, 8 y ss.; Sartor, 1990, 57 y ss.). Estos sistemas se hallan integrados por tres elementos bsicos: una base de conocimientos (B.C.); un motor de inferencia (M.I.) y un interface (I.) que permite el enlace y la comunicacin con el usuario y el ingeniero del conocimiento (ver fig. 1). 1) La B.C. es el componente que define el S.E. al ser el depsito estructurado de toda su informacin. Esta se desglosa en conocimiento descriptivo (informacin sobre hechos, situaciones, datos, normas, sentencias, doctrinas . . .) y conocimiento procedimental (integrado por reglas de produccin heurstica del tipo de: "si . . . entonces"). 2) El M.I. es un software que se encarga de la correcta aplicacin de las reglas de inferencia en las deducciones automticas que realiza el S.E. Controla cundo y cmo se debe aplicar la informacin contenida en la B.C. para responder a los problemas planteados. 3) El I. permite al usuario comunicarse con el S.E.; asimismo permite al ingeniero de conocimiento desarrollar el S.E. actualizando, modificando o revisando la B.C. a tenor de nuevas informaciones, o de la necesidad de corregir errores, para lo que se aprovechan los datos de salida del propio sistema mediante un proceso de retroaccin o realimentacin (feedback). El ingeniero de conocimiento es un tcnico en informtica, pero no tiene por qu ser un especialista en las materias almacenadas en la B.C.; en este caso precisa de la colaboracin de expertos en dichas materias, en lo que aqu concierne, jurdicas. 8. Funcin de los S.E.J. En lo que atae al aspecto funcional de los S.E. existen diversas tipologas que han adquirido amplia difusin. La elaborada por McCarty, quien distingue tres tipos de S.E.J.:

33

1) Sistemas de anlisis jurdico (legal analysis systems), que resuelven cuestiones o consultas sobre la calificacin jurdica de una determinada situacin fctica. Los sistemas de este tipo aceptan como input la descripcin de un supuesto de hecho, y proporcionan como output una clasificacin del caso en las distintas categoras jurdicas. Por ejemplo, el S.E. informa que un cliente debe pagar un determinado impuesto, o que est exento de una determinada tasa. Gran parte de los S.E. jurdicos funcionan as: la base de conocimientos contiene una representacin de casos y de normas jurdicas y el motor de inferencia deduce la norma a aplicar en cada caso. 2) Sistemas para la planificacin jurdica (legal planning systems), que sealan cmo se puede obtener determinada consecuencia jurdica a partir de determinadas situaciones o exigencias. En este tipo de S.E. el conjunto de hechos relevantes no es fijo sino variable. El jurista describe una situacin inicial; por ejemplo, la gestin de una S.A. y un resultado final deseado; por ejemplo, la adquisicin de determinados bienes. El S.E. examinar las posibles alternativas para sugerir la actuacin ms oportuna; por ejemplo, la que comporte menores cargas fiscales. 3) Sistemas para la recuperacin de informacin jurdica conceptual (conceptual legal information retrieval systems), en los que se suministra informacin estructurada en conceptos. Estos S.E. no operan a partir de los trminos del lenguaje comn o jurdico utilizados por los usuarios o contenidos en la base de datos, sino que la consulta al sistema se debe realizar a travs de categoras conceptuales previamente elaboradas, y la base de conocimientos del sistema consiste en la estructuracin conceptual de un determinado sector del derecho. La mayor elaboracin requerida por este sistema, se ve compensada por la mayor precisin de sus respuestas (McCarty, 1983, 1989). Tambin ha adquirido notoriedad la tipologa de S.E. jurdicos propuesta por Sergot, quien distingue cuatro modalidades: 1) los S.E. jurdicos que Sergot denomina "clsicos", que simulan la actuacin del jurista experto, en especial del abogado al ofrecer a los usuarios orientacin sobre las ventajas e inconvenientes de distintas posibilidades de tramitar determinado caso; 2) los S.E. jurdicos interpretativos, que ayudan al usuario a comprender el significado de determinados sectores legislativos; 3) los sistemas informativos, que ayudan a la identificacin de las normas pertinentes aplicables a determinado supuesto. Sergot seala que la diferencia entre estos sistemas y los interpretativos es similar a la que existe entre un resumen y una parfrasis. 4) los S.E. de carcter mixto, integrados por normas y por proposiciones jurdicas elaboradas por especialistas en ese sector normativo. El usuario puede extraer su propia conclusin del conjunto de soluciones que el sistema le ofrece respecto a las consultas planteadas (Sergot, 1985). Las tipologas de McCarty y Sergot han sido elaboradas en funcin de los propios procesos evolutivos de determinados S.E.J. de los que estos investigadores han sido artfices e impulsores. Por ello entiendo preferible proponer como alternativa un modelo de clasificacin funcional basado en las principales tareas o sectores jurdicos en los que operan los S.E. en el derecho. A partir de estas premisas se pueden distinguir los siguientes tipos de S.E.J.: 1) S.E.J. para la recuperacin inteligente de documentacin jurdica, que en cierto modo, equivaldra a los que Sergot entiende como S.E. informativos. A medida que los sistemas de informtica jurdica documental se han ido desarrollando se ha puesto de relieve que para su aprovechamiento adecuado exigen del usuario un conocimiento especializado para poder acceder a la informacin. De ah que se vayan perfilando sistemas que automatizan al mximo las tareas de bsqueda documental. Basta pensar en el problema que entraa integrar las diferencias lingsticas y conceptuales de los ordenamientos jurdicos de los Estados que integran la Comunidad Econmica Europea. De ah que en los ltimos aos estn proliferando S.E.J. que tienden a facilitar la recuperacin precisa y exhaustiva de la documentacin existente en las bases de datos jurdicos. Al propio tiempo que permiten la construccin de Thesaurus ms evolucionados y operativos que los elaborados en las primeras fases de la documentacin jurdica informatizada. El sistema EASYFIND, desarrollado como apoyo para la consulta del sistema ITALGIURE, constituye un ejemplo de este tipo de aplicaciones (Maraschini, 1988). Para calibrar las diferencias existentes entre los sistemas tradicionales de documentacin jurdica informatizada y los actuales S.E. para la recuperacin de documentacin jurdica me parece de inters recordar, como oportunamente ha hecho Sowa, un texto de las epstolas Ad Lucilium, de Sneca (epst. 33.8), en el que se dice: "recordar es conservar aquello que se ha confiado a la memoria, mientras saber significa hacer propias las nociones aprendidas y no estar siempre sujeto al modelo, con la mirada constantemente dirigida al maestro". Segn Sowa, los programas tradicionales de documentacin jurdica equivaldran al concepto de memoria de Sneca; mientras que los S.E. incorporan conocimientos y los aplican en la forma requerida por las circunstancias (Sowa, 1984). 2) S.E.J. hipertextuales. Se trata de sistemas de software capaces de gestionar el texto completo o parcial de documentos, as como la red de relaciones y proyecciones de ellos. De este modo los documentos pueden ser explorados mediante la utilizacin de los criterios asociativos ms diversos, debido a la posibilidad del sistema de definir los distintos tipos de conexiones entre documentos. Se trata de un software que intenta imitar las formas operativas de la mente humana; es decir, su capacidad para memorizar y recuperar informaciones a travs de conexiones asociativas o intuitivas. Los sistemas hipertextuales utilizan "nudos" que pueden referirse a textos, datos o imgenes (Di Giorgi, Inghirami, Ragona, Nannucci, Archi, 1989). El hipertexto no consiste en una antologa de documentos (esttica) sino en un hilo conductor lgico que vincula de forma no definitiva y no limitada diversos textos y contextos (producto dinmico). Los "nudos" son los elementos que permiten navegar y establecer las relaciones y correlaciones entre los textos (Liori, 1989). En el campo jurdico la "navegacin" entre el conjunto de informaciones simula un cierto tipo de racionamiento. Se puede pasar de las normas a las excepciones, a las consecuencias jurdicas, y a las tesis jurisprudenciales o doctrinales sobre la norma. El sistema hipertextual no ofrece decisiones jurdicas, pero aporta informaciones estructuradas en una diversidad de planos para orientar tales decisiones. Entre los ejemplos de S.E. hipertextuales cabe citar el sistema XITE, que ofrece documentacin para la adquisicin de la nacionalidad (Galtung y Maesel, 1989); as como el sistema ELPADVISOR, desarrollado en el Istituto per la Documentazione Giuridica de Florencia en el mbito del derecho medioambiental (Fameli y Nannucci, 1989). 3) S.E. para el dictamen jurdico. Es sta la faceta ms extendida de S.E.J. en la que se integran las diferentes modalidades de las tipologas propuestas por McCarty y Sergot. Se incluyen aqu, por tanto, aquellos S.E.J. que califican jurdicamente un determinado supuesto o ayudan a interpretar las normas aplicables a l, que indican el comportamiento jurdico ms conveniente en relacin con determinado contexto normativo, o que combinan ambas tareas mediante la elaboracin de marcos conceptuales ms elaborados para una representacin del conocimiento jurdico ms exacta. Pero su objeto es siempre el de ofrecer diagnsticos o dictmenes sobre problemas jurdicos, para tomar las previsiones adecuadas o fundar decisiones tendientes a solucionar dichos problemas. Entre los sistemas ms importantes que pueden adscribirse a este tipo de S.E.J. cabe inclur, desechada cualquier pretensin de exhaustividad, los siguientes: El sistema TAXMAN, diseado por McCarty en 1972. Consista en un S.E.J. de interpretacin o calificacin jurdica que informaba sobre casos de rgimen fiscal de las sociedades annimas. Con posterioridad a esa primera versin del sistema, denominada TAXMAN-I, se ha realizado otra ms evolucionada con el nombre de TAXMAN-II. Esta nueva versin, dirigida

34

tambin a ofrecer dictmenes sobre distintos aspectos de la aplicacin de las normas fiscales a las sociedades annimas, ofrece la novedad de poder operar con conceptos indeterminados (open textured o amorphous). Los desarrollos del sistema TAXMAN tienen por objeto el diseo informtico de modelos argumentativos a partir de una elaboracin de los programas lgicos del ordenador adaptados a las exigencias del lenguaje jurdico (Language for Legal Discourse) (McCarty, 1983-1989). Tambin se puede aludir al proyecto MIT elaborado por Meldman, que tena por objeto ofrecer informacin sobre decisiones judiciales en materia de responsabilidad por agresiones y violencias. En este sistema se tenan presentes aspectos lgicos para el tratamiento de la analoga, que permitan una clasificacin de las sentencias en funcin de la similitud de las rationes decidendi (Meldman, 1977). Se inscribe, asimismo, en este sector de los S.E.J. el proyecto LEGOL, realizado en el seno de la London School of Economics por un grupo de investigadores dirigidos por Ronald Stamper. Este sistema combina mtodos y lenguajes de programacin algortmica estructurada y bases de datos relacionales para ofrecer dictmenes jurdicos en el mbito de la legislacin social, el derecho de sucesiones y la legislacin fiscal (Stamper, 1986). El proyecto PROLOG se debe a la iniciativa de Kowalski y Sergot y ha sido realizado en el Imperial College de Londres. El sistema tiene por objeto el diagnstico jurdico (interpretacin normativa e interpretacin de supuestos) en cuestiones tales como: legislacin sobre nacionalidad, derecho fiscal, y normas sobre subvencin industrial. Se trata de un sistema que tiende a potenciar al mximo los lenguajes de programacin lgica. Asimismo una de las caractersticas esenciales de este sistema es que permite representar una misma base de conocimientos para ser utilizada con distintos motores de inferencia. El sistema tiende tambin a desarrollarse en la esfera de interpretaciones de conceptos jurdicos vagos e indeterminados, as como en distintos aspectos del control lgico de la legislacin (Kowalski y Sergot, 1990). El sistema HYPO se debe a la iniciativa de Ashley y Rissland y ha sido realizado en la Universidad de Massachusetts. Tiene por objeto la elaboracin conceptual de precedentes judiciales para su utilizacin en la argumentacin jurdica y el dictamen en el mbito del derecho de patentes y el secreto industrial. El sistema cuenta con una base de conocimientos en la que se contiene documentacin relativa a precedentes judiciales. Ello facilita el dictamen de casos anlogos y ofrece modelos de argumentacin jurdica en los que se formulan las razones en favor y en contra de una determinada decisin (Ashley y Rissland, 1986). Junto a los sistemas descritos se puede citar los proyectos desarrollados en el Istituto per la Documentazione Giuridica, de Florencia, en el mbito del derecho matrimonial, as como en el mbito de la Universidad de Bolonia en el sector de la regulacin del impacto ambiental (Sartor, 1992). 4) S.E.J. legislativos. En los ltimos aos se han desarrollado distintos estudios tericos, proyectos y experiencias tendientes a proyectar los S.E. en la actividad legislativa. Las funciones de los S.E.J. en este sector pueden influr en tres aspectos bsicos de la legislacin. 1) En el mbito del denominado legal drafting, es decir, en la tcnica de redaccin de textos normativos. Uno de los aspectos ms interesantes del desarrollo de los S.E. reside en la posibilidad de una redaccin automtica de textos normativos, con lo que se lograra un avance en el desarrollo de la unificacin de criterios de tcnica legislativa para la redaccin de textos normativos. Un aspecto de especial relieve en este sector es el que se deriva de las contribuciones de Allen tendientes a normalizar el lenguaje jurdico por medio de los sistemas NORMALIZER y AUTOPROLOG. Segn Allen, la normalizacin de un texto jurdico consiste en un mtodo que a partir de un texto redactado en lenguaje natural conduce a una versin "normalizada", es decir, a una reformulacin ms esquemtica y rigurosa. En la versin normalizada algunos trminos del lenguaje natural son sustitudos por los conectores de la lgica proposicional o por operadores denticos. Allen y Saxon han utilizado como categoras denticas las ocho posiciones jurdicas fundamentales avanzadas por Hohfeld. El programa NORMALIZER se dirige a redactar automticamente textos normalizados. A partir de 1988, Allen y Saxon, con el sistema AUTOPROLOG han conseguido la realizacin de operaciones de deduccin lgica en un programa PROLOG que opera sobre textos previamente normalizados (Allen y Saxon, 1985; 1987-1988). 2) En el control del proceso legislativo (legal process), pues una vez formada una B.C. de la legislacin, el S.E.J. sera capaz de detectar las antinomias, reiteraciones y lagunas existentes en los futuros proyectos de ley revisados en este test informtico (Aguil, 1987, 1990; Lachmeyer, 1976; Martino, 1987). 3) En la planificacin del sistema legislativo (legal system) en su conjunto, al permitir evaluar el impacto de nuevas normas en el sistema jurdico o en el sistema social (Martino, 1987; Svoboda, 1986). 5) S.E. para la enseanza del derecho. Los sistemas basados en conocimiento jurdico abren perspectivas muy estimulantes para la enseanza y el aprendizaje del derecho. Los S.E. permiten un dilogo interactivo mediante el cual el estudiante de derecho puede repasar sus conocimientos jurdicos, as como clarificar aquellas nociones y categoras que le resulten dudosas. Desde el punto de vista de la docencia del derecho esta modalidad de S.E.J. puede ofrecer una considerable ayuda para controlar el proceso de aprendizaje de los alumnos, e incluso para coadyuvar en las funciones calificadoras; tarea especialmente difcil en aquellos centros donde existen graves problemas de masificacin. Entre los S.E.J. dirigidos a esta finalidad cabe citar el proyecto alemn LEX, realizado a partir de la colaboracin de la Universidad de Tubinga y el Centro de Investigacin IBM de Heidelberg. El sistema diseado inicialmente para ofrecer dictmenes relativos a supuestos de responsabilidad penal por infraccin de las normas de trfico viario, ha desarrollado sucesivamente un modelo para el aprendizaje del derecho asistido por ordenador (Erdmann, Fiedler, Haft, Traunmller, 1986). Desde el ao 1987 se ha implantado en el Departamento de Filosofa del Derecho de la Facultad de Derecho de la Universidad de Sevilla el Programa Examen. Con dicho S.E. se ha pretendido usar aplicaciones de la informtica, para elaborar programas en el mbito de la enseanza del derecho que responden a tres objetivos fundamentales: 1) la calificacin automtica; 2) la simulacin por ordenador; 3) la enseanza programada. Con la calificacin automtica se consigue una serie de ventajas que redundan en una mejora de la calidad de la enseanza. Gracias a este programa el profesor se limita a fijar los criterios y parmetros, que desde su responsabilidad, considera que son necesarios para obtener una calificacin suficiente. Fijados stos en el programa -no olvidemos que quien verdaderamente califica es el profesor-, el ordenador libera al profesor de la dedicacin aburrida y poco gratificante de calificar. El ordenador calificador constituye un aliciente para establecer S.E. de enseanza programada interactiva, a travs de un dilogo del ordenador con el alumno sobre el temario de la disciplina. El profesor puede ser, de nuevo, el Maestro y aliado de sus alumnos que ensea y ayuda cmo superar las dificultades que pone la mquina y cmo utilizar provechosamente sus recursos. El profesor puede, mediante esta modalidad de S.E.J., dedicar ms tiempo a ensear y a investigar (Gonzlez-Tablas, 1992). (5) Catedrtico de la Facultad de Derecho de la Universidad de Sevilla.

35

9. S.E.J. y Filosofa del Derecho. La teora de los S.E.J., como la teorizacin del resto de materias que conforman la informtica jurdica, es un sector bifronte en el cual se entrecruzan procesos tecnolgicos y jurdicos. Por eso, en la conformacin y evaluacin de los S.E.J. las reflexiones tendientes a posibilitar proyecciones operativas de la I.A. y los S.E. en el derecho, no pueden desconectarse de las reflexiones tendientes a clarificar las propias nociones, categoras, mbitos, o instituciones del sistema jurdico que van a ser objeto de elaboracin informtica. En definitiva, la profundizacin en la estructura y funciones de los S.E.J. termina por cuestionar el propio concepto del derecho. De ah que el estudio de los S.E.J. desemboque en la teora o la filosofa del derecho. Plenamente conscientes de esa exigencia se han mostrado los ms significativos impulsores de los S.E.J. Baste recordar la concluyente tesis de Richard Sussekind cuando sostiene que todo S.E.J. entraa necesariamente concepciones sobre la naturaleza del derecho y del razonamiento jurdico ("all expert systems in law necessarily make assumptions about the nature of law and legal reasoning") (Sussekind, 1987, 20). La elaboracin de bases estructuradas de conocimiento jurdico y de sistemas de inferencia normativa, que son elementos conformadores de los S.E.J., ha sido, en efecto, una de las tareas englobadas en el perfil temtico de la filosofa y la teora del derecho. De esta premisa inicial se han derivado posturas y consecuencias tericas diferentes que conviene resear: a) Sussekind, por ejemplo, representara la actitud que convencionalmente podra denominarse holstica. Ya que auspicia la determinacin de un denominador comn de las distintas concepciones jurdicas como fundamento para el desarrollo de las bases de conocimiento de los S.E.J. Ese comn denominador se lograra eliminando las posturas "patolgicas" y tratando de desvelar las coincidencias entre doctrinas jurdicas diferentes (alude, entre otras, a las tesis de: Austin, Bentham, Fuller, Kelsen, Raz, Finnis . . .) en la descripcin de los principales conceptos jurdicos (Sussekind, 1987). Este planteamiento incurre en una manifiesta contradictio in adjectio al presuponer una comunidad de concepciones jurdicas que, de inmediato, se ve desmentida por la existencia de las doctrinas denominadas "patolgicas". La propia posibilidad de admisin de concepciones "patolgicas" choca con una visin abierta y pluralista de la filosofa y la teora del derecho. El criterio de demarcacin entre lo "patolgico" y lo "fisiolgico" en las distintas filosofas o teoras del derecho, slo puede hacerse desde premisas dogmticas autoconvencidas de ser las nicas depositarias de la verdad jurdica. Frente a cualquier pretensin omnicomprensiva, totalizadora y absolutista de los conceptos y categoras jurdicas, conviene recordar que las elaboraciones cientficas del tiempo presente son ms proclives a argumentar en trminos de conjeturas abiertas que de certezas dogmticas. Al margen de este reparo preliminar, se debe tambin apuntar que incluso las afinidades de las doctrinas reputadas "fisiolgicas" son puramente terminolgicas y formales: coinciden en la utilizacin de unos mismos conceptos y categoras, pero el significado que cada uno de ellos asume en las distintas posiciones tericas dista mucho de ser unvoco (nociones tales como las de: norma, derecho subjetivo, validez, eficacia, sistema jurdico . . . aparecen en la prctica totalidad de las doctrinas jurdicas actuales, pero con marcadas diferencias de significado). La tesis holstica resulta, por tanto, no slo inepta para explicar la funcin de la filosofa y la teora del derecho respecto a la elaboracin de S.E.J., sino que entraa riesgos de deformar ideolgicamente esa funcin. b) Las tesis lgico-formalistas constituyen un presupuesto terico-jurdico asumido en buena parte de las elaboraciones doctrinales sobre los S.E.J. Estas tesis parten de tres presupuestos bsicos ligados a diferentes versiones del positivismo jurdico contemporneo: 1) una concepcin del derecho circunscrita al derecho positivo entendido como sistema normativo pleno y coherente; 2) una concepcin de las fuentes centrada en las normas como estructuras formales manifestadas mediante expresiones lingsticas; 3) una concepcin de la interpretacin jurdica como proceso lgico de subsuncin de los hechos en las normas (cfr.: Prez Luo, 1971; 1992). Esta concepcin ha sido considerada como el soporte terico ms provechoso y adecuado para el proceso de formalizacin lingstica y elaboracin lgica requerido para la operatividad de los S.E.J. (Alchourron y Martino, 1987-88; Biagioli, 1989; Haft, 1985, 1986; Mariani y Tiscornia, 1989; Martino, 1987-88 . . .). No es posible negar la evidencia de la contribucin decisiva de la tesis lgico-formalista para el planteamiento y solucin de los principales problemas suscitados por los S.E.J. No menos importante ha sido su funcin "ideolgica" tendiente a propiciar un clima de dilogo entre el derecho y las nuevas tecnologas. No obstante, esta tesis peca de parcialidad y reduccionismo al identificar la totalidad del derecho con lo que es uno de sus aspectos: el normativo; por importante que ste sea. Como he tenido ocasin de indicar supra, el derecho se compone tambin de historia, cultura, decisiones polticas y valores que, en su continua interaccin, conforman la experiencia jurdica. c) Las tesis antiformalistas tienen el mrito de haber llamado la atencin sobre los factores sociales y axiolgicos que, junto con los normativos, son dimensiones insoslayables del derecho. Estas tesis han recordado oportunamente que el derecho y el razonamiento jurdico no pueden ser absorbidos, en su integridad, por el paradigma de la racionalidad terica, por su secular vinculacin con la racionalidad prctica. Esta tesis ha mostrado su eficacia en la denuncia de la unilateralidad y reduccionismo de algunas concepciones lgico-formalistas de los S.E.J. que simplificaban u omitan cuestiones nodales implicadas en la proyeccin de la I.A. y los S.E. al derecho. As, han recordado, entre otras cosas: la importancia de los argumentos tpicos, retricos y de "buen sentido" en la evolucin histrica del razonamiento jurdico; la necesidad de que el jurista, especialmente el juez, tomen decisiones, aunque las normas aplicables sean incompletas, vagas o ambiguas; que los criterios de aplicacin del derecho son, muchas veces, indeterminados y exigen ponderaciones basadas en criterios o experiencias sociales, culturales, axiolgicas que no se hallan exhaustivamente declarados, ni jerarquizados . . . (Leith, 1986, a y b; Stamper, Backhouse y Althaus, 1987-88). Sin negar la oportunidad de estas llamadas de atencin para prevenir un culto ingenuo y acrtico de los S.E.J., cabe sealar que, como se tuvo ocasin de apuntar, incurren en algunas deformaciones que afectan lo mismo al paradigma tecnolgico que al jurdico. Respecto a este ltimo, determinadas posturas antiformalistas al poner un nfasis excesivo en los aspectos emocionales, decisionistas e inciertos del derecho terminan por convertir la anomala en normalidad y la imperfeccin en virtud. Porque la existencia de esas disfunciones congnitas de los ordenamientos jurdicos en nada disminuye la virtualidad de la pretensin aristotlica de hacer de la ley inteligencia sin pasiones; de la exigencia iluminista de la generalidad, o kantiana de universalidad de los preceptos normativos; o del tipo-ideal maxweberiano que describe la evolucin del derecho como un progreso desde los sistemas de irracionalidad material y formal a aquellos que garantizan la racionalidad de los contenidos y los procedimientos jurdicos. En suma, el rigor formal de las normas y el tratamiento unvoco de los casos anlogos no constituyen meros postulados lgicos o desiderata formalistas, sino garantas bsicas de la seguridad jurdica y, por tanto, ingredientes axiolgicos definitorios de los Estados de derecho (Prez Luo, 1991). d) Las tesis integradoras tratan de ofrecer un amplio panorama de las concepciones jurdicas actuales ms relevantes para la elaboracin de S.E.J. Para ello, analizan las posibles aportaciones que pueden derivarse de esas teoras del derecho en la I.A. y los S.E. Dentro de sta pueden inclurse los trabajos e investigaciones de Jerzy Wrblewski (1989, 1990) y Giovanni Sartor, que han trazado una sugerente aproximacin, en funcin de su relevancia para elaboracin de S.E.J., a las principales corrientes o

36

modelos de teoras jurdicas contemporneas. Sartor examina las teoras siguientes: normativistas; realistas (denominadas en su anlisis modelos basados en la decisin judicial); institucionalistas; empiristas y sincrticas (1993, 49 y ss.). En opinin de Sartor, las diferentes teoras o metateoras jurdicas, lo mismo las prescriptivas que las descriptivas, las normativistas que las realistas, las formalistas que las antiformalistas, pueden contribur al desarrollo de los sistemas basados en el conocimiento jurdico. Su principal cometido puede cifrarse en desvelar las opciones metodolgicas e ideolgicas sobre los que se fundan los S.E.J., as como clarificar la coherencia de esas opciones. En todo caso, cualquiera que sea la aproximacin terica elegida, conviene evitar la pretensin de una uniformidad imposible e irresponsable. Sartor se muestra, en definitiva, partidario de una postura jurdica crtica que evite dos orientaciones igualmente peligrosas: 1) la de los juristas que asumen una actitud subalterna ante los S.E.J., desconociendo sus lmites, es decir, el carcter parcial y provisorio de cualquier formalizacin del conocimiento jurdico, con lo que son incapaces de contribur al perfeccionamiento de esos sistemas; 2) la de los juristas que se obstinan en ignorar o no contaminarse con los avances tecnolgicos de la I.A., para salvaguardar sus prcticas profesionales. El jurista, en suma, no puede renunciar a interpretar y valorar crticamente todas las representaciones formales del conocimiento jurdico; abdicar de esa responsabilidad equivaldra a renunciar a instrumentos capaces de mejorar su funcin o a abandonar el desarrollo de estos sistemas informticos en personas carentes de preparacin jurdica (Sartor, 1990, 170 y ss.; 327 y ss.; 1993, 56 y ss.). 10. Premisas para un balance. No es tarea fcil establecer un balance sobre la realidad presente y las perspectivas de futuro de los S.E.J. Se trata de un sector en constante mutacin y progreso que hace desaconsejable cualquier valoracin que pretenda ser concluyente y definitiva. Admitida esta obvia precaucin y advertido el carcter provisorio y revisable de esta temtica, paso a apuntar las consideraciones que intentan resumir la reflexin avanzada hasta aqu. 1) En el plano terminolgico se suscitan reservas sobre la posibilidad de predicar la "inteligencia" de entes artificiales, o la "experiencia" de sistemas informticos. Estos recelos y alarmas crticas no pueden admitirse sin precisiones y matices. Existe un amplio sector de funciones lgico-formales de la inteligencia o gnoseolgicas de la experiencia, que pueden ser simuladas o emuladas por la I.A. o los S.E. No ocurre lo mismo con los aspectos prcticos de la racionalidad o los procesos socio-culturales de la experiencia, que no son, por el momento, formalizables. El intento de soslayar estas cuestiones terminolgicas recurriendo como alternativa a la expresin de "sistemas inteligentes basados en el conocimiento", Intelligent Knowledge-based Systems (I.K.B.S.), contribuye a clarificar el objeto principal de estos sistemas; pero ms que resolver el problema lo que hace es desplazarlo a la determinacin de lo que se entiende por "conocimiento" y sobre qu tipos de "conocimiento" son competentes para procesar esos sistemas. El debate terminolgico adquiere especial relevancia en las proyecciones jurdicas de la I.A. y los S.E. por la significacin especial (no slo terica, sino tambin ideolgica) que revisten los trminos de "inteligencia", "experiencia" y "conocimiento" cuando se los asocia con el derecho. 2) Cuando se trata de determinar la "inteligencia", la "experiencia" o el "conocimiento" que puede ser informatizado conviene avanzar con la mxima cautela. En particular, resulta desaconsejable el juicio, o, mejor, el prejuicio de los juristas de que los S.E.J. al operar con esquemas lgicos y lenguajes formalizados, constituyen una realidad destemporalizada, lo que permite avanzar conclusiones definitivas sobre sus funciones presentes y futuras. Los sucesivos e incesantes avances informticos -en el breve espacio de las cuatro dcadas que separan la gnesis de las nuevas tecnologas de la informacin hasta el presente se han sucedido cinco generaciones de ordenadores- permiten saber lo que los S.E.J. son capaces de hacer hoy, pero hacen muy arriesgado conjeturar sobre lo que podrn hacer maana. Las revoluciones constantes en el mbito del hardware y el software deben retraer a los juristas de emitir juicios descontextualizados sobre aquello que "nunca" ser capaz de realizar un S.E.J. 3) La evolucin de los S.E.J. aconseja evitar el riesgo de incidir en un doble prejuicio: a) El de los tecnlogos informticos que conciben los S.E. como paradigmas operativos universales, que pueden ser proyectados a cualquier realidad, includo el derecho, con independencia de sus peculiaridades conformadoras. Pretender informatizar las fuentes del derecho o el razonamiento jurdico como si fueran meros datos cuantitativos y estadsticos puede conducir a graves errores, que han sido debidamente advertidos y denunciados. b) No menos peligroso resulta el prejuicio antropocntrico de los juristas tendiente a concebir a los S.E. como simia hominis (Frosini, 1982, 143), y en tal sentido, a enjuiciar la operatividad de los S.E.J. desde la proyeccin de las funciones de los operadores jurdicos, sin comprender que tales sistemas, lo mismo cuando auxilian al jurista que cuando le reemplazan en alguna de sus tareas, lo hacen obedeciendo a pautas de funcionamiento tecnolgicas. La superacin de estos prejuicios, y el propio xito de los S.E.J., depende de una positiva y provechosa colaboracin entre informticos y juristas. Para ello, es preciso que los primeros adquieran "conciencia jurdica", es decir, capten los lmites de cualquier intento de formalizar in integrum los sistemas jurdicos; mientras que a los segundos les incumbe adquirir una "conciencia informtica" que les permita asumir, y en su caso valorar crticamente, las trasformaciones no puramente adjetivas y externas, sino estructurales y funcionales, que pueden derivarse de la proyeccin de la I.A. y los S.E. a los sistemas jurdicos de las sociedades tecnolgicas. En suma, el encuentro entre los sistemas informticos y el derecho no desencadena efectos en una sola direccin, sino que engendra un marco de interacciones recprocas. 4) Las valoraciones de los S.E.J. por parte de los tericos y filsofos del derecho suelen responder a las polaridades de un dilema, que se puede expresar en los siguientes trminos: o defienden la posibilidad de una plena y absoluta formalizacin lgica del derecho, lo que implica desconocer aquellos aspectos normativos y del razonamiento jurdico que no son reductibles a esquemas lgico-formales; o identifican el razonamiento lgico y el derecho en su conjunto con la esfera de la incertidumbre, la intuicin, la decisin o el arbitrio, lo que equivale a dejar en la penumbra todos los mbitos y procesos jurdicos que responden a criterios de racionalidad. La difusin, en la filosofa y la teora del derecho de los aos 60 y 70, de las diversas versiones del positivismo jurdico de carcter normativo, lgico y analtico-lingstico potenciaron la primera opcin. Asimismo la reconstruccin de determinados presupuestos jusnaturalistas lato sensu en los ltimos aos, manifestada por una revalorizacin de la axiologa jurdica basada en la justicia y los derechos humanos, de la racionalidad prctica y las teoras argumentativas, de la funcin normativa de los principios . . ., ha servido de estmulo para la segunda. Se ha producido, de este modo, una situacin significativamente paradjica: mientras las primeras proyecciones informticas al mbito jurdico respondan al deseo de contribur a reforzar la dimensin lgica de los sistemas jurdicos, las ms recientes pretenden que los mrgenes de incertidumbre y ambigedad, todava presentes en determinadas esferas del derecho, penetren en el dominio de la I.A. y los S.E., a travs de la lgica polivalente o la lgica borrosa (fuzzy). Expresado en trminos simplificatorios, este cambio de actitud podra hacer pensar que se ha pasado de una obsesin por elaborar un derecho racional more informtico, a la de construr ordenadores irracionales more jurdico. Un correcto justiprecio de los S.E. exige superar las polaridades de ese dilema, y de la consiguiente paradoja que de l puede seguirse, por su manifiesta unilateralidad. La experiencia jurdica no se agota en su componente normativa, a travs de la que se expresa su estructura sistemtica lgico-formal, porque tambin los datos socio-polticos y los valores son dimensiones

37

integradoras del derecho. Pero, precisamente en virtud de esa tridimensionalidad de la experiencia jurdica, la lgica forma parte irrenunciable del derecho, sin que sea concebible un ordenamiento jurdico actual que no responda en su concepcin y funcionamiento a determinadas pautas lgicas; es ms, el desarrollo de esos aspectos lgico-formales no slo es presupuesto de la perfeccin normativa del derecho, sino la condicin para su eficacia social y para el logro de valores, como la seguridad jurdica, sin los que no es concebible el derecho de las sociedades democrticas. 5) Para la superacin de ese dilema resultan muy tiles las teoras integradoras en lo que contribuyen a ofrecer una pluralidad de enfoques del derecho. No obstante, estimo que la actitud integradora extrnseca debe ser completada por su integracin intrnseca, es decir, no circunscrita a compaginar diferentes doctrinas sobre el derecho, sino a insistir en la necesaria conexin entre las tres grandes dimensiones (sociedad, normatividad y valores) que conforman la experiencia jurdica. Al iniciar esta reflexin llam la atencin sobre la necesidad de evitar la confusin de los S.E.J. con sistemas informatizados de la experiencia jurdica; paradjicamente, termino apelando a la conveniencia de una evolucin de los S.E.J. que les permita acceder a espacios cada vez ms amplios de la experiencia jurdica. BIBLIOGRAFA AGUILO REGLA, J. (1990): Tcnica legislativa y documentacin automtica de legislacin, en "Informatica e Diritto", 1, 87-110. AGUILO REGLA, J. (1987): Informtica jurdica legislativa, Teora general del derecho y tcnica legislativa, en Prez Luo, A. E. (ed.), 226-230. ALCHOURRON, C.; MARTINO, A. (1987-88): Lgica sin verdad, en "Theoria", 7-8-9, 7-43. ALLEN, L. E. (1978): Una guida per redattori giuridici di testi normalizzati, en "Informatica e Diritto", 2, 61-114. ALLEN, L. E.; SAXON, CH. S. (1985): Computer aided normalizing and unpacking: some interesting machine-processable transformations of legal rules, en "Computing Power and legal reasoning", West Publishing Company, St. Paul (Minnesota), 498-572. ALLEN, L. E.; SAXON, CH. S. (1987-1988): Automatic generation of a legal expert system of a section 7.2 of the United Kingdom Data Protection Act 1984, en "Theoria", 7-8-9, 269-315. ASHLEY, K. D.; RISSLAND, E. L. (1986): Toward modelling legal arguments, en Martino, A., y Socci, F. (eds.), 19-30. BIAGIOLI, C. (1989): Teorie giuridiche e linguistiche per la rappresentazione della norma, en Mariani, P., y Tiscornia, D. (eds.), 255-276. CIAMPI, C. (ed.) (1982): Artificial intelligence and legal information systems, North-Holland, Amsterdam. CIAMPI, C. (ed.) (1987-88): LABEO: Un sistema esperto basato sulla conoscenza per lanimazione di testi giuridici, en "Theoria", 7-8-9, 341-362. DI GIORGI, R. M.; INGHIRAMI, B.; RAGONA, M.; NANNUCCI, R.; ARCHI, A. (1989): Lipertesto per la documentazione giuridica, en Martino, A. (ed.), 511-522. ERDMANN, U.; FIEDLER, H.; HAFT, F.; TRAUNMLLER, R. (eds.) (1986): Computergesttzte juristische Expertsysteme, Attempto, Tbingen. FAMELI, E.; NANNUCCI, R. (1989): Lo sviluppo di sistemi esperti in campo giuridico, en Mariani, P., y Tiscornia, D. (eds.), 409-432. FROSINI, V. (1982): Ciberntica, derecho y sociedad, trad. cast. de C. Salguero y R. Soriano, prlogo de A. E. Prez Luo, Tecnos, Madrid. GALTUNG, A.; MAESEL, R. (1989): XITE, An expert system for naturalization cases, en The Second International Conference on Artificial Intelligence, ACM Press, New York, 81-86. GONZALEZ-TABLAS, R. (1987): Informtica jurdica: nociones sobre inteligencia artificial y sistemas expertos, en I Encuentro sobre la Informtica en las Facultades de Derecho, Actas de las Jornadas celebradas en la Facultad de Derecho de ICADE en mayo de 1987, Universidad Pontificia de Comillas, Madrid, 193-203. GONZALEZ-TABLAS, R. (1982): Aplicaciones informticas en la enseanza del derecho, Abstract de la ponencia presentada al III Congreso Iberoamericano de Informtica y Derecho (Mrida, setiembre 1992), en "Informtica y Derecho", 3, 125-126. HAFT, F. (1986): Juristische Erwartungen an Expertsysteme, en Erdmann, U.; Fiedler, H.; Haft, F.; Traunmller, R. (eds.), 1986-21-48. HAFT, F. (1985): Recht und Sprache, en KAUFMANN, W.: Einfhrung in die Rechtsphilosophie und Rechtstheorie der Gegenwart, Mller, Heidelberg, 4 ed., 214-236. KOWALSKI, R. A.; SERGOT, M. J. (1990): The use of logical models in legal problem solving, en "Ratio Juris", 3, 201-218. LACHMAYER, F.; REISINGER, L. (1976): Legistische Analyse der Struktur von Gesetzen, Manzsche Verlags- und Universittsbuchhandlung, Wien. LEITH, P. (1986 a): Clear rules and legal expert systems, en Martino, A., y Socci, F. (eds.), 661-679. LEITH, P. (1986 b): Fundamental errors in legal logic programming, en "Computer Journal", 545-552. LIORI, S. (1989): Ipertesti e diritto. Riflessioni ed esperienze, en Martino, A. (ed.), 523-532. MARASCHINI, F. (1988): Lacceso intelligente alle basi informative, en Atti del quarto congresso internazionale sul tema Informatica e regolamentazioni giuridiche, Roma, 16-21 de mayo. MARIANI, P.; TISCORNIA, D. (eds.), (1989): Sistemi esperti giuridici. Lintelligenza artificiale applicata al diritto, Franco Angeli, Milano. MARIANI, P.; TISCORNIA, D. (1989): Sistemi esperti giuridici: fondamenti teorici, tipologia, criteri per la costruzione, en Mariani, P., y Tiscornia, D. (eds.), 255-276. MARTINO, A.; SOCCI, F. (eds.), (1986): Automated analysis of legal texts, Amsterdam: North Holland. MARTINO, A. (1987): Software per in legislatore, en "Informatica e Diritto", 3, 25-64. MARTINO, A. (1987-88): Sistemas expertos legales, en Martino, A. (ed.), 1989, 215-241. MARTINO, A. (ed.), (1989): Sistemi esperti nel diritto, Cedam, Padova. MAZZARESE, T. (1992): Lgica difusa y decisin judicial, ponencia presentada al Simposio Internacional sobre Derecho, Moral y Lgica en Homenaje a Ernesto Garzn Valds, octubre de 1992, Universidad de Crdoba (Argentina), en curso de publicacin. MCCARTY, J.; HAYES, P. (1987): Some philosophical problems of artificial intelligence, en Readings in artificial intelligence, Morgan Kaufmann, Los Altos (California), 431-450. MCCARTY, L. T. (1983): Intelligent legal information systems: problems and prospects, en "Routgers Computer & Technology Law Journal", 265-294. MCCARTY, L. T. (1989): A language for legal discourse, en The Second International Conference on Artificial Intelligence, ACM Press, New York, 180-189.

38

MELDMAN, J. A. (1977): A structural model for computer-aided legal analysis, en "Routgers Computer & Technology Law Journal", 6, 27-71. PEREZ LUO, A. E. (1971): Jusnaturalismo y positivismo jurdico en la Italia moderna, publicaciones del Real Colegio de Espaa, con prlogo de G. Fass, Bolonia. PEREZ LUO, A. E. (1976): Ciberntica, informtica y derecho. Un anlisis metodolgico, Publicaciones del Real Colegio de Espaa, Bolonia. PEREZ LUO, A. E. (ed.), (1987 a): Problemas actuales de la documentacin y la informtica jurdica (Actas del Coloquio Internacional celebrado en la Universidad de Sevilla, 5 y 6 de marzo de 1986), Tecnos & Fundacin Cultural Enrique Luo Pea, Madrid. PEREZ LUO, A. E. (1987 b): Nuevas tecnologas, sociedad y derecho. El impacto sociojurdico de las N.T. de la informacin, Fundesco, Madrid. PEREZ LUO, A. E. (1991): La seguridad jurdica, Ariel, Barcelona. PEREZ LUO, A. E. (1992): Lecciones de filosofa del derecho, Minerva, Sevilla, 4 ed. REISINGER, L. (1982): Legal reasonning by analogy. A model applying fuzzy set theory, en Ciampi, C., 151-163. RICH, E. (1983): Artificial intelligence, McGraw Hill, New York. SANCHEZ MAZAS, M. (1987): El Programa Ars Judicandi, en Prez Luo, A. E. (ed.), 174-225. SANCHEZ MAZAS, M. (1987-88): Invarianti numerici internazionali per il confronto automatico -sincronico e/o diacronico- delle legislazioni: un modello matematico per il diritto comparato, en "Theoria", 7-8-9, 379-431. SARTOR, G. (1990): Le applicazioni giuridiche dellintelligenza artificiale, Giuffr, Milano. SARTOR, G. (1992): Linguaggio giuridico e linguaggi di programmazione, CLUEB, Bologna. SARTOR, G.; GUSTAPANE, A.; VERARDI, C. (1992): Valutazione di impatto ambientale. Profili normativi e metodologie informatiche, Giuffr, Milano. SARTOR, G. (1993): Artificial intelligence and law, Complex, Oslo. SERGOT, M. J. (1985): Logic programming and its applications in law: a brief tutorial introduction, Imperial College, London. SOWA, J. F. (1984): Conceptual structures, processing in mind and machine, Addisonwesley, Massachusetts. STAMPER, R. K. (1986): A non-classical logic based on the structures of behaviour, en Martino, A. A., en Martino, A., y Socci, F. (eds.), 115-139. STAMPER, R. K.; BACKHOUSE, J.; ALTHAUS, K. (1987-88): Expert systems: lawyers beware!, en "Theoria", 7-8-9, 317-340. SUSSEKIND, R. E. (1987): Expert systems in law. A jurisprudential inquiry, Clarendon Press, Oxford. SVOBODA, W. R. (1986): Models in planning legislation, en Martino, A., y Socci, F. (eds.), 831-840. VERNENGO, R. J. (1989): Alcune questioni ideologiche concernenti i sistemi esperti giuridici, en Mariani, P., y Tiscornia, D. (eds.), 321-340. WROBLEWSKI, J. (1989): I sistemi esperti nel diritto e il ragionamento giuridico, en Martino, A. (ed.), 1989, 113-148. WROBLEWSKI, J. (1990): Computers and the consistency of law, en "Informatica e Diritto", 1, 5-18. ZADEH, L. A. (1974): Fuzzy logic and its application to approximate reasonning, en "Information Processing 74", North-Holland, Amsterdam, 591-594.

PROTECCIN DEL SOFTWARE DE COMPUTACIN (Centrado alrededor de la transicin de la proteccin del software de computacin en el Japn) NOBUO MONYA (6) I. PREFACIO. Como ustedes saben, en las ciudades de hoy en da altamente orientadas hacia la informacin, la tecnologa de procesamiento de esa informacin se ha convertido en algo esencial para mejorar la productividad, nuestra sociedad, el standard nacional de vida, e incluso el bienestar de toda la humanidad. Y los programas de computacin son el ncleo de esta tecnologa de procesamiento de la informacin. Estos programas requieren tremendos gastos, trabajo y tiempo para desarrollarlos y mantenerlos, pero, una vez desarrollados, otras personas pueden copiarlos inmediatamente y con suma facilidad sin permiso. Por tanto, tenemos la urgente necesidad de establecer reglas firmes para la proteccin de los intereses de autor, con respecto a un uso justo y razonable, y para establecer un entendimiento entre las partes para prevenir las copias no autorizadas. De modo que esto aumentar los deseos de desarrollar y mejorar los programas de computacin. Para hacer frente a esta situacin, "la Ley de Enmiendas Parciales a la Ley del Copyright" fue propuesta el 7 de junio de 1985 y se hizo efectiva el 1 de enero de 1986. A continuacin, el 16 de mayo de 1986 se propuso la "Ley especial de registro correspondiente a los trabajos de programacin" que se hizo efectiva el 1 de abril de 1987. II. CMO SE ESTABLECE LA LEY. La consideracin de una proteccin legal al software, incluyendo los programas de computacin, comenz en el Japn en 1972. En mayo de 1972 el Ministerio Internacional de Industria y Comercio, o MITI, y en junio de 1973 la Agencia de Asuntos Culturales, entreg informes sobre la proteccin legal del software de computacin. El MITI propuso un nuevo sistema, como una prueba temporaria desde el punto de vista de promover la trasferencia de programas de computacin. La Agencia de Asuntos Culturales complement la explicacin en el informe del MITI relativo a la proteccin bajo la Ley del Copyright y, desde el punto de vista de esa misma ley en el Japn, reconociendo el trabajo de programacin para computadoras y sus aplicaciones concretas. Despus de esto, en diciembre de 1975, la Oficina de Patentes anunci "la inspeccin de los standard de aplicacin acerca de los inventos con respecto a la tecnologa de aplicacin de las microcomputadoras". Bajo tales condiciones, el 6 de diciembre de 1982 y con respecto a un caso de programas de computacin para videogames, la corte del distrito de Tokio reconoci que los programas de computacin en general pueden ser considerados trabajos, y dict una sentencia para que se los proteja bajo la Ley del Copyright. El 30 de marzo de 1983, la corte del distrito de Yokohama, en enero de 1984 la de Osaka, en marzo y junio de 1985 nuevamente la de Tokio, dictaron sentencia basndose en el mismo punto de vista. Y con este juicio de la corte del distrito de Tokio en 1982, la preocupacin general sobre la proteccin legal del software de computacin aument en el Japn. La Agencia de Asuntos Culturales organiz una comisin en febrero de 1983 e hizo un

39

informe provisional en enero de 1984, en el cual propona concretamente la clarificacin de la proteccin de los programas bajo la Ley del Copyright y mejoras legales para adaptarla a las caractersticas de los programas de computacin. Aparte de estos movimientos, el MITI organiz tambin una comisin en febrero de 1983, e hizo un informe provisional en diciembre de 1983, que defina a los programas de computacin como una propiedad econmica, diciendo que la proteccin bajo la Ley del Copyright era inapropiada, y propona un sistema llamado "Derechos Legales de los Programas". Involucra el registro de los programas de computacin, la presuncin de legitimidad del demandante a su registro, la exhibicin de un bosquejo registrado de ellos, el reconocimiento del derecho a usarlos, renunciar a los derechos morales (como derechos de hacer pblico el trabajo, determinar la indicacin del nombre del autor y preservar la integridad), el perodo de proteccin de 15 aos, la licencia obligatoria en caso de abuso de derechos, la aplicacin de un sistema de arbitrajes y mediaciones, etc. Por tanto, las opiniones de la Agencia de Asuntos Culturales y el MITI eran completamente diferentes, lo que haca difcil su adaptacin, y la ley no pudo ser promulgada en 1984. Pero, mientras tanto, en lo que concerna a la propuesta del MITI de los Derechos Legales de los Programas, los Estados Unidos y otros pases de la Comunidad Europea expresaron su opinin considerando inapropiado el perodo de proteccin de 15 aos, y la licencia obligatoria y se manifestaron en contra de la tendencia mundial. De modo que en relacin a este conflicto econmico internacional, el Consejo de Ministros de Medidas Econmicas decidi ajustar los dos informes para lograr la armona global. Considerando que las computadoras se usan actualmente en todo el mundo con redes internacionales, ningn sistema es til a menos que los programas de computacin estn protegidos de un modo que coincidan con las tendencias globales. III. TENDENCIA INTERNACIONAL HACIA LA PROTECCIN. Mientras tanto, la tendencia internacional se ha orientado hacia reforzar la proteccin de los programas de computacin bajo la Ley del Copyright. Por ejemplo, Estados Unidos clarific su intencin de proteger los programas de computacin enmendando la Ley del Copyright en 1980 de acuerdo con el informe de CONTU de 1978. Hungra en 1983 y Australia e India en 1984, llevaron adelante planes para proteger los programas de computacin por medio de una enmienda a sus propias leyes de Copyright. Tambin Alemania Oriental, Francia y el Reino Unido admitieron la proteccin de los programas de computacin por las leyes del Copyright en virtud de antecedentes judiciales antes que las leyes del Copyright fueran enmendadas. Tambin en otros pases se tomaron medidas para proteger los programas de computacin basndose en las leyes de Copyright. Adems de las tendencias de cada pas en ese momento, haba un movimiento a escala internacional. Eso quiere decir que todo el mundo conoce el "Modelo de Medidas sobre la Proteccin del Software de Computacin" anunciado por la Oficina Internacional de la WIPO en 1978 y basada en el mtodo de la Ley del Copyright. En el segundo comit de expertos de la WIPO de junio de 1983, se confirm que junto con la creciente proteccin de las leyes del Copyright en los pases desarrollados, la demanda de proteccin haba sido satisfecha en un grado considerable en forma de convenciones internacionales, tales como la Convencin de Berna y la Convencin Universal de Copyright. Y se recomend que un examen detallado de la propuesta del pacto especial no era apropiada, en esa situacin. Adems, en el comit de expertos en copyright celebrado por WIPO y Unesco entre los firmantes de la Convencin de Berna y de la Convencin Universal de Copyright de febrero de 1984, se confirm que gran nmero de pases consideran que la proteccin de los programas de computacin por medio de la Ley del Copyright es apropiada y que la tendencia respecto de este tipo de proteccin tena predominio en el mundo. IV. ENMIENDAS PARCIALES A LA LEY DEL COPYRIGHT. Teniendo en cuenta las tendencias internacionales en lo que concierne a la proteccin de los programas de computacin y la acumulacin de precedentes judiciales en el Japn como base, las opiniones de la Agencia de Asuntos Culturales y MITI fueron ajustadas, y la Ley de Enmiendas Parciales a la Ley de la Propiedad Intelectual fue promulgada en 1985, como lo mencionamos con anterioridad. De modo que aqu me gustara explicar la ley revisada en el Japn referida a los programas de computacin, incluyendo los problemas que la Agencia de Asuntos Culturales y el MITI han considerado. 1. Objetivos de la Ley de Copyright. Para comenzar, el propsito de la ley expresado en el art. 1, trajo problemas en el Japn. Porque la ley protege productos culturales. Pero los programas de computacin son productos industriales, no culturales, de modo que es inapropiado protegerlos con esta ley. Pero este argumento confunde el propsito de la Ley del Copyright. Los trabajos bajo la Ley de Derechos de Autor son reconocidos sin considerar su propsito o contenido. Son neutrales sin juicio de valor, por decirlo de alguna manera. Por tanto, los informes sobre tecnologa cientfica y especificaciones de la patente con sus caractersticas tcnicas, o panfletos de propaganda con objetivos comerciales, son reconocidos como trabajos. Incluso las industrias de grabacin, publicacin, radiodifusin y construccin se basan en los fundamentos de esta ley. Por consiguiente, los productos culturales mencionados en la Ley del Copyright se refieren a un fenmeno cultural, a un estilo de vida, y no se oponen a la idea de los productos industriales; mejor dicho, los incluyen. Cuando aparecieron las computadoras, naturalmente apareci una cultura computacional. De modo que los programas de computacin son tambin productos culturales bajo la Ley de la Propiedad Intelectual. 2. Pueden los programas de computacin ser considerados como "trabajos"? (art. 2, prrafo (1), items (i) y (xbis); art. 10, prrafo (1), tem (ix) y prrafo (3)). El segundo problema es si los programas de computacin pueden ser considerados "trabajos". El software de computacin, la descripcin de la computadora y el material de soporte son indudablemente trabajos, pero sobre los programas alguna gente en el Japn tiene dudas. Sin embargo, los programas se hacen en cuatro pasos: el anlisis del pedido comercial, el diseo, la codificacin y la prueba. Adems, el proceso de codificar y testear permite mucho espacio al autor para expresar su individualidad. Y el contenido de los programas guardados en la forma de RAM, ROM o tapes, estn hechos de tal forma que pueden ser percibidos por medio de aparatos y mtodos apropiados. Por tanto, indudablemente tambin son "trabajos". De modo que para aclarar este punto, la revisin define "programa" en el art. 2, prrafo (1), tem (xbis), lo agrega en el art. 10, prrafo (1), tem (ix), a los ejemplos de "trabajos", e incluso establece claramente en el art. 10, prrafo (3), que el copyright no es extensivo a lenguajes de programacin, reglas o algoritmos. Como resultado del art. 2, prrafo (1), tem (xbis), "los programas" incluyen los programas fuente y el objeto, los bsicos y de aplicacin y hasta sus ms pequeas unidades de construccin, tales como mdulos, rutinas o subrutinas.

40

Dado que los trabajos literarios mencionados en el art. 10, prrafo (1), tem (i), incluyen no slo los lenguajes naturales sino tambin lenguajes artificiales, el tem (ix) es redundante, pero fue puesto para dejar las cosas bien claras. El art. 10, prrafo (3), establece de hecho, que la Ley de Propiedad Intelectual protege slo expresiones creativas, y no las ideas y acuerdos que subyacen detrs de ella. Por tanto, la ley no es extensible a los lenguajes de programacin, ni a las interfases o protocolos, que son acuerdos necesarios para conectarse con otros programas en INS (Sistema de Informacin en Redes), etc. Tampoco es extensible al caso en que se toma un algoritmo que est implcito en cierto programa de computacin, invirtiendo la programacin y usndolo para hacer otro programa con una expresin diferente. 3. Presuncin de autora (art. 15, prrafo (2)). El tercer problema es el de la presuncin de autora. Esta presuncin est estipulada en el art. 15, prrafo (1), del mismo modo que lo est en la ley americana y en la alemana. Pero queda el interrogante de si las provisiones de este artculo deben ser aplicadas o no a los programas de computacin, considerando que la mayora de ellos no estn hechos para publicar, y aun si se los hiciera pblicos, es raro que se mencione el nombre del autor. Pero el prrafo (1) del mismo artculo establece "la autora de un trabajo que es hecho pblico bajo el nombre de una persona legal, etc.", y no "que fue hecho pblico". De modo que, como lo juzg la corte del distrito de Tokio el 13 de febrero de 1985, se considera inclur la autora dndole el nombre de una persona legal suponiendo que el programa se har pblico, aunque, en realidad, no se intente realizar esta publicacin. Aun considerando el caso de publicaciones no firmadas, el prrafo (2) fue agregado al art. 15. 4. Modificaciones a las cuales no se aplicara el derecho de preservar la integridad (art. 20, prrafo (2), tem (iii)). El cuarto problema est relacionado con los derechos morales del autor. La gente argumenta que como los programas de computacin fueron clasificados como productos industriales, no se les puede aplicar la proteccin de los derechos morales, y que si esta proteccin debiera ser admitida, sera un obstculo para la utilizacin de los programas de computacin. Pero su aseveracin sobre no aplicar los derechos morales a ellos, por las razones mencionadas, sera errnea si consideramos que estos derechos estn contemplados para las actividades espirituales y creativas. El art. 4 de la Convencin de Pars requiere la proteccin del derecho a nombrar al inventor como el derecho moral del inventor, concerniente a los derechos de patente que protegen a los productos industriales. Se considera que el problema ms importante con respecto a los derechos morales del autor es el de preservar la integridad. La gente teme que estos derechos podran impedirle el "debugging" (correccin de errores) o hacer una versin mejor (corregir o aumentar la funcin). Aun esta aprehensin infundada ser desestimada, dado el hecho de que este derecho de preservar la integridad no es un derecho de propiedad sino un derecho moral. El art. 6 bis de la Convencin de Berna estipula que la modificacin no ser permitida si daa el honor de alguien o su reputacin. Y est claro que en el caso de trabajos tcnicos como programas de computacin, corregir o dar versiones ms avanzadas no perjudica el honor ni la reputacin de nadie. Por tanto, como estas modificaciones fueron admitidas en el art. 20, prrafo (2), tem (iv) (formalmente tem (iii)), que haba sido presentado ya entonces, no haba necesidad de que fuera estipulado nuevamente. Aun, el art. 20, prrafo (2), tem (iii), haba sido agregado deliberadamente para clarificar y con el objeto de disipar muchos malos entendidos que prevalecan en nuestro pas sobre los derechos de preservar la integridad. 5. Uso apropiado de la reproduccin por el dueo (art. 47 bis; art. 49, prrafo (1), tem (iii), tem (iv), prrafo (2), tem (iii)). El quinto problema es el del uso apropiado. El art. 47 bis surgi al considerar la necesidad de producir una copia de respaldo como precaucin ante una posible prdida, dao, etc., del soporte de registro de un programa de computacin o la necesidad de cambiar un programa segn el tipo de negocio y las mquinas del usuario. Este artculo estipula la reproduccin o adaptacin hecha por el dueo de las reproducciones, pero carece de previsiones con respecto a quien lo recibe en prstamo. Esto es porque las condiciones actuales difieren segn el tipo, uso, etc., de los programas de computacin, y es difcil agruparlos bajo la misma categora. De modo que las provisiones sobre aquel que recibe el prstamo estn includas, en cambio, en los contratos que otorgan la licencia. Adems as como es injusto conservar y usar las copias que restan en caso de que la reproduccin haya sido vendida, etc., el prrafo (2) del mismo artculo prohiba su conservacin. Ms adelante, el art. 49, prrafo (1), tem (iii), tem (iv), y prrafo (2), tem (iii), estipula el uso de copias para otros propsitos que los arriba mencionados y la violacin de los actos prohibidos como hechos que infringen los derechos de autor. 6. Perodo de duracin del copyright (art. 51; art. 53, prrafo (3)). El sexto problema es el perodo de duracin del copyright. El art. 51 proporciona el plazo general de la proteccin. Pero, el art. 53, prrafo (1), dice que la duracin del copyright bajo el nombre de una persona legal o de otro cuerpo corporativo subsiste si no se hace pblico dentro de los 50 aos de su creacin. La duracin de un copyritht sigue esta provisin para trabajos hechos durante el curso de los deberes de cada uno como empleado. Pero este art. 53, prrafo (1), solo ya no es ms suficiente, puesto que el art. 15 recientemente agregado, prrafo (12), provee que la autora de un trabajo de programacin puede ser atribudo a una persona legal ms all del nombre del autor, a menos que est estipulado de otra manera en el contrato, o por la regulacin de trabajo sobre el tema, en vigencia en el momento de realizarlo. Por tanto, se agreg el prrafo (3) al art. 53, de modo que la duracin de un copyright de un trabajo de programacin hecho pblico en forma annima o bajo el nombre del empleado, si fue hecho en el horario de trabajo, deber ser tratado del mismo modo que un trabajo bajo el nombre de un cuerpo corporativo como lo dice el prrafo (1). Pero es fundamentalmente errneo comparar la duracin del perodo de un copyright con el de una patente. Con una patente, si los inventos fueran idnticos, sera considerado que se infringi la ley, aun si hubieran sido desarrollados en forma independiente. Por consiguiente, una patente es un derecho absolutamente monopolista y exclusivo que tiene un gran poder represivo sobre otros. En comparacin, el copyright es un derecho relativamente monoplico y exclusivo que no considera el desarrollo de trabajos independientes como una infraccin. En otras palabras, al copyright no se lo considera una infraccin a menos que se produzca un acto de piratera, y tiene poco poder represor. De modo que es insensato comparar el perodo de duracin sin considerar la naturaleza de estos derechos. Adems, la situacin es que la mayora de los trabajos de programacin mueren con el rpido desarrollo de la ingeniera de la informacin. Por tanto, un largo perodo de duracin es actualmente bastante intil. Por otro lado, los pocos trabajos de programacin que han sobrevivido a esta severa competencia deben ser protegidos durante el perodo previsto para alentar la creacin de excelentes trabajos de programacin. Y puesto que esta proteccin por medio de un copyright no es absolutamente monopolstica y exclusiva, no impide el desarrollo de la industria.

41

7. Registro de los datos de creacin (arts. 76 bis y 78 bis, Ley Especial de registro correspondiente a los trabajos de programacin). El sptimo problema es el registro de trabajos y su publicacin. Hay una demanda por tener todos los trabajos de programacin registrados en el registro pblico, para poder hacer trasferencias de los trabajos con tranquilidad. Esta demanda es natural en s misma. Sin embargo, a la luz del art. 5, prrafo (2), de la Convencin de Berna, el registro no puede ser una condicin para la adquisicin de derechos bajo la Ley de Derechos de Autor ni debe el registro ser una obligacin. De modo que el art. 76 bis fue agregado para hacer un sistema de registro de los datos de la creacin. Este sistema de registro es opcional, pero se hizo atractivo por la presuncin de que los trabajos de programacin fueron creados sobre los datos registrados. Adicionalmente, la Ley Especial con respecto al registro de trabajos de programacin establece en el art. 78 bis que el registro de los trabajos de programacin es para hacer pblico el bosquejo, de modo de ayudar a que se duplique la inversin en el desarrollo de programas y a promocionar su trasferencia. Esta ley establece que, cuando el nmero de postulantes al registro sea muy grande, el comisionado de la Agencia de Asuntos Culturales puede organizar una oficina de registro y consignar los procedimientos para facilitar el trabajo de los empleados. 8. Infraccin constructiva (art. 113, prrafo (2)). El octavo problema es la violacin constructiva. Los trabajos de programacin estn diseados para ser usados en computadoras, o sea que hay una fuerte opinin que reconoce el derecho a usar los trabajos. Pero antes de tomar una decisin, debemos pesar la necesidad de admitir este derecho contra su desmerecimiento. Aunque el derecho a usar trabajos de programacin no fuera admitido, cualquiera puede usarlo haciendo un contrato. Pero si este derecho es reconocido, el comprador de un trabajo de programacin no podr usarlo a menos que pida permiso antes de hacerlo. Incluso cualquier uso por usuarios podra convertirse en una violacin desde el momento en que el trabajo mismo es una infraccin, lo que traer problemas en la trasferencia de los trabajos. Por tanto, derecho a usar trabajos de programacin no ser admitido positivamente como un derecho, sino ms bien como una forma de contrato. Pero el problema sigue siendo el uso de una copia ilegal hecha por un infractor, aun sabindolo. Estos casos deben ser prohibidos para proteger los intereses y derechos propios del reclamante. De modo que el art. 113, prrafo (2), provee que el acto de usar copias ilegales hecha por un infractor ser considerado tambin una infraccin, si la persona que los usa es consciente de la violacin. Pero para no dificultar las trasferencias de los trabajos de programacin, esta violacin constructiva se limita slo a los casos donde la persona que usa estas copias est enterada de esta infraccin en el momento de adquirir el ttulo para usar estas copias. 9. Licencia obligatoria. El noveno problema est referido a la licencia obligatoria. La Ley de Patentes generalmente estipula esta licencia obligatoria en casos de no uso, interdependencia de patentes, inters pblico, y hay un fuerte consenso con respecto a que la licencia obligatoria debera aplicarse tambin a los trabajos de programacin en casos similares. Esto no conduce, sin embargo, al establecimiento de esta licencia obligatoria. En otras palabras, en el caso de los copyrights, a diferencia del de los derechos de las patentes, un trabajo original puede ser libremente utilizado, si es totalmente idntico al trabajo de otras personas o si pertenece a la categora de adaptacin. Y hay en general menos necesidad de establecer una licencia obligatoria para usarlo en lo que concierne a los copyrights. Adems, se dice habitualmente que en el caso de los derechos de patente, aunque el sistema de licencia obligatoria es raro que se controle, su propia existencia sirve para promover la licencia voluntaria. Esto puede ser cierto, ya que la mayora de los pases tienen este sistema. Por otro lado, la Ley de Copyright de otros pases que protegen los programas de computacin no incluyen permiso de licencia obligatoria para ellos; por tanto, si slo nuestro pas adoptara este sistema, el derecho se tornara muy inestable, e inevitablemente llevara a varios pases a adoptar medidas contra nosotros, lo que es una prctica internacional comn en la trasferencia de tecnologa. Por ejemplo, durante la Segunda Guerra Mundial, tan pronto como Estados Unidos entr en la guerra contra Alemania, las patentes alemanas en U.S.A. estuvieron en peligro de ser confiscadas, y las regalas por sus licencias crecieron cinco veces con respecto a antes de que entraran en la guerra. Otro ejemplo: antes de que se estableciera la ley de patentes en China, una compaa de Alemania Oriental acostumbraba obtener regalas por una licencia china cuatro veces mayores a las que obtenan de una licencia japonesa. De este modo, si el permiso de licencia obligatoria fuera establecido para los programas de computacin, esto permitira a las empresas extranjeras incrementar sus regalas o imponer varias restricciones usndolas como una excusa. Esto tendra con seguridad un efecto daino. Mientras tanto, las quejas sobre la decisin de la licencia obligatoria pueden ser presentadas ante la corte. Pero en muchos casos los programas de computacin comunes se desactualizan en pocos aos. De modo que si delinear la ley lleva mucho tiempo y la apelacin a la corte del distrito o a una corte ms alta tambin, el programa de computacin se volvera intil mientras la Corte Suprema emite su veredicto. Esto quiere decir que el permiso de la licencia obligatoria sera inefectiva despus de todo. En este sentido, en cuanto a los programas de computacin, ser mejor negociar los distintos problemas sobre licencias haciendo un uso completo de la actual Ley Antimonopolio en lugar de establecer una licencia obligatoria con algunos efectos dainos y algunos efectos prcticos. (6) El prof. Nobuo MONYA es catedrtico de Derecho Informtico en la Universidad Seikei, Tokio. Traduccin al espaol de Beatriz ALTMARK.

EL LENGUAJE DEL DERECHO, EL THESAURUS Y EL COMPUTADOR (7) ALICIA ARENA - RAFAEL BIELSA - JORGE VILAS EL LENGUAJE DEL DERECHO. Resulta improbable comprobar, en un Estado de derecho, la existencia de prescripciones jurdicas que no estn sometidas a algn tipo de formulacin lingstica. Toda decisin jurdica tiene que ser presentada con una formulacin adecuada y, por tanto, el derecho est siempre vinculado con el problema del lenguaje y sujeto a los lmites de su capacidad de expresin. Las operaciones realizadas por el jurista ataen al lenguaje. A cada paso l debe determinar y forjar significados, reconocer, construr o reconstrur relaciones semnticas, sintcticas y pragmticas. Se atribuye a Ernst Forsthoff haber dicho que "en el

42

derecho nada se descubre, todo se inventa". El lenguaje objeto de la ciencia jurdica, tiene caractersticas especiales en su formacin y ordenamiento y verdaderos efectos operativos sobre las relaciones sociales que regula. El lenguaje natural y el discurso jurdico. Toda ciencia es un conjunto de enunciados y, por tanto, se expresa por medio de un lenguaje. El lenguaje, sin embargo, no es slo una herramienta, ya que en muchas disciplinas (lingstica, literatura, informtica y derecho) integra tambin, total o parcialmente, su objeto. Y estas afirmaciones, vlidas para todas las ciencias, lo son particularmente para aquellas cuyo objeto est especficamente expresado en palabras, como el ya aludido derecho. Todos los lenguajes (el natural, el gestual, el pictrico, el onomatopyico, etc.) tienen en comn ser partes integrantes de algn proceso de comunicacin humana. Y en todo proceso de comunicacin, aparece indefectiblemente un mensaje compuesto por una serie de signos (smbolos), con un determinado significado. Entendemos por signo todo fenmeno relacionable con otro fenmeno, y por smbolo, cualquier signo artificial, dependiente de alguna convencin tcita entre los miembros del grupo social al que dicho smbolo pertenece. En el lenguaje, los smbolos se estructuran orgnicamente y tienen asignada una determinada funcin. Sin embargo, dominar una lengua significa no slo aplicar los principios lingsticos que determinan las propiedades fonticas y semnticas de una oracin hablada (competencia lingstica). Existen creencias extralingsticas, concernientes al hablante y a la situacin en la cual tiene lugar el acto, que juegan un papel fundamental en la forma en que se produce, se identifica y se comprende el discurso. Por eso, para dominar una lengua ser necesario considerar aspectos vinculados con la sintaxis, la semntica y la pragmtica del lenguaje, pero tambin con los mitos y valores del discurso jurdico. La sintaxis de los lenguajes naturales abarca la postulacin de sus signos primitivos (las palabras en una primera simplificacin, los morfemas en un sentido ms estricto), sus reglas de formacin y de derivacin. Como sistema de reglas, no es esttica. Evoluciona de modo tal que lengua y habla se determinan y modifican la una a la otra permanentemente. El razonamiento legal, que implica mostrar que una decisin es justificable conforme a la ley en vigor, puede ser reconstrudo como una inferencia lgica: sobre la base de dos clases de premisas, normativas y fcticas, una conclusin es alcanzada y se establecen consecuencias legales aplicables a un caso particular. Esa inferencia muestra que la decisin de aplicar esas consecuencias es legalmente justificable. Esto no significa que necesariamente una decisin pueda ser siempre deducida de las premisas: decidir es un acto de voluntad y, por tanto, no enteramente determinado por la lgica. Decidir no es slo deducir. La semntica se relaciona con la determinacin de los significados conexos a las palabras de un enunciado. Las dificultades que plantea el anlisis semntico de los lenguajes naturales, se relacionan, principalmente, con dos conceptos: la vaguedad y la ambigedad. Un trmino es vago cuando hay casos respecto a los cuales su aplicacin es dudosa. A veces una palabra no es decidible en funcin de los datos preexistentes y exige una aclaracin lingstica adicional. Todo trmino vago incluye tres zonas de aplicacin: una zona central de certeza positiva, en la que la aplicacin del trmino no ofrece dudas, una zona de certeza negativa, en la que es cierta su inaplicabilidad, y una zona intermedia, que comprende los casos de aplicacin dudosa. El fenmeno de la vaguedad es temporal y puede relacionarse con hechos futuros. Es lo que se conoce con el nombre de textura abierta (open-texture) del lenguaje. La textura abierta destaca un importante rasgo de los lenguajes naturales y nos advierte contra la creencia de que los criterios de uso de las palabras estn totalmente determinados. Cuando introducimos un concepto, siempre delimitamos su significado en algunas direcciones e ignoramos otras, en las cuales el concepto queda sin definir. Podemos decir que si bien muchas palabras no son actualmente vagas, todas son potencialmente vagas. La ambigedad se plantea cuando una palabra tiene ms de una designacin. Involucra tanto el problema del sentido de fondo como del contextual. Es posible distinguir entre ambigedad de la intensin del sentido y ambigedad de la extensin de la referencia. La ambigedad semntica reviste dos formas: homonimia y polisemia. Si bien no hay una lnea divisoria contundente entre ambos fenmenos, generalmente se definen los homnimos como lexemas distintos que tienen la misma forma (ej.: "banco", como institucin financiera y como asiento alargado), mientras que la polisemia se predica de un nico lexema (ej.: "boca", lexema polismico, con varios sentidos como "rgano del cuerpo" o "entrada-salida"). Se puede distinguir dos fuentes de ambigedad semntica: - Ambigedad de proceso-producto: se produce cuando el mismo lexema representa tanto el proceso como el producto resultante (ej.: el trmino "construccin"). - Ambigedad por uso figurado del lenguaje: una metfora es una figura del discurso en la que un trmino es trasferido del objeto que designa normalmente, a otro al que slo puede designar por comparacin o analoga. Las metforas son parte integral de nuestro lenguaje y pensamiento. Aparecen no slo en poesas y novelas, sino tambin en el discurso cotidiano sobre cuestiones comunes. - El hombre colabora en la produccin de ambigedades por medio del lenguaje figurado. As podemos dar a alguien una mano sin necesidad de extender la diestra, correr un riesgo sin pretender alcanzarlo y aclarar algn punto oscuro sin consumir electricidad. Mientras que la ambigedad semntica es funcional al legislador, dado que sirve para cubrir situaciones imprevistas, la sintctica deriva, por lo general, de la falta de rigor en el uso de ciertos operadores o trminos sintcticos. La vaguedad y la ambigedad no anulan por s solas la utilidad del lenguaje que utilizamos: l ha sido construdo a la medida de las necesidades de nuestra vida cotidiana. Los inconvenientes ms graves para la comunicacin entre los hombres no son tanto lingsticos como valorativos. A primera vista pareciera que la informacin trasmitida por un mensaje est contenida, en su totalidad, en los signos explcitos que el emisor comunica al receptor. Si esto fuese as, el lenguaje podra no ser ms que las dos columnas de un diccionario, por ejemplo. Por comparacin con la teora de la informacin, el lenguaje constituira un simple cdigo digital. Pero es evidente que el lenguaje trasmite mucho ms de lo que se desprende de este cdigo digital. Las circunstancias que rodean la emisin del mensaje, los gestos, el lugar, el tiempo y el medio elegido para la trasmisin contienen gran parte de esa informacin. El lenguaje es tambin un cdigo analgico, vago y escurridizo. Y la interpretacin cabal de un mensaje requiere el conocimiento y empleo simultneo de ambos cdigos. La funcin que cumple el lenguaje vara, segn el mensaje se emita desde el Congreso, los Tribunales, la Universidad, segn se pretenda informar o formar; en suma, segn su ideologa implcita. El discurso jurdico es un discurso reglado, cuidadosamente dicho, que preserva la jerarqua de los significados. La funcin de las dogmticas en las ciencias sociales ha sido siempre producir palabras tranquilizadoras, hablar como se debe y mantener protegido lo que no debe ser dicho. Los mitos operan en el discurso jurdico importantes y permanentes desplazamientos de sentido, adaptando ese discurso a la representacin que establecen.

43

Resulta apropiado tambin, sealar otras importantes caractersticas del lenguaje natural, como su creatividad, su convencionalidad y su reflexividad. La creatividad implica: - que nuevos conocimientos pueden ser expresados con elementos semnticos existentes mediante un proceso analgico; - que son infinitas las expresiones correctas que pueden formarse aplicando las reglas del sistema en cuestin; y - que es posible cambiar las reglas del sistema por medio de una prctica desviada suficientemente prolongada. La convencionalidad del lenguaje significa que las palabras son signos arbitrarios que se convierten en convencionales una vez adoptados por los usuarios del lenguaje. En tercer lugar, la reflexividad se vincula con la jerarqua de los lenguajes. Anteriormente se haca referencia a la particularidad del lenguaje jurdico, herramienta pero tambin objeto de la ciencia del derecho. Palabras que hablan acerca de otras palabras. Estrictamente, metalenguaje y lenguaje objeto. La necesidad de efectuar esta distincin proviene del hecho de que las reflexiones acerca de un lenguaje, expresadas en el mismo lenguaje, pueden llevar a la formulacin de paradojas. Un equivalente de la famosa "paradoja del mentiroso" en el mbito normativo, sera una ley que incluyese un artculo con el siguiente texto: "La presente ley no debe ser considerada vlida". Por estar includa en dicha ley, esta proposicin se convierte en una afirmacin de s misma. Es verdadera o falsa? Si es falsa, es verdadera, y si es verdadera, resulta falsa. Cmo escapar de este crculo autocontradictorio? En realidad, no se trata ms que de la inclusin de elementos de distinto nivel (lenguaje objeto y metalenguaje) en un mismo conjunto, situacin abordada por lgicos y matemticos y que ha dado origen a numerosas teoras, pero cuya exposicin excede los lmites del presente documento. El discurso jurdico est colmado de estas autorreferencias lingsticas. El jurista debe describir sistemas de normas que a su vez dicen cosas acerca de s mismas. Aparecen entonces normas de segundo nivel, expresadas en una suerte de metalenguaje prescriptivo. Por ejemplo, las normas que establecen mtodos para crear o modificar otras normas: las de la Constitucin que rigen el funcionamiento del Congreso, o las del Cdigo Civil que rigen la formacin de los contratos. Esta incapacidad de los lenguajes para elaborar procesos de autorreferencia obligan a distinguir claramente el objeto del cual el derecho se ocupa, de la formulacin lingstica con la que se conciben las reglas jurdicas. Uno de los principales aportes de la semitica al terreno jurdico consiste, precisamente, en la distincin de estos dos niveles de anlisis y en la imposibilidad de identificar, pese a su idntica naturaleza lingstica, los enunciados normativos (lenguaje objeto) con las proposiciones que versan sobre ellos (metalenguaje). En su Teora pura del derecho, Kelsen llamaba normas a las disposiciones emanadas del legislador o la costumbre y enunciados jurdicos a las descripciones que de esas mismas normas hacen los juristas. La expresin discurso jurdico, involucra tanto el proceso discursivo de la ciencia jurdica -el discurso producido por los juristas- como el proceso discursivo de las normas -el discurso producido por las autoridades sociales y rganos jurdicos-, ya que el discurso jurdico es un discurso intermedio de la institucin social. El lenguaje de los documentos jurdicos. La finalidad de un sistema de informacin jurdica automatizada es brindar soluciones. Debe garantizar al usuario la localizacin, precisa y pertinente, de la informacin buscada, cualquiera que fuese su fuente de procedencia. Y ello es as, porque las fuentes del derecho son eminentemente solidarias. La legislacin, la jurisprudencia o la doctrina pueden brindar el encuadre adecuado para una cuestin judiciable. En consecuencia, el sistema debe investigar en todo el conjunto normativo vigente. La cuestin central a que se reduce la recuperacin de documentos jurdicos, puede formularse as: el lenguaje jurdico, el lenguaje natural y el lenguaje de los distintos tipos de documentos contenidos en la base de datos, no siempre coinciden. Documentos normativos. La creciente participacin en la vida social por parte de los individuos y la disminucin de los comportamientos esperados, producen un crecimiento en la demanda de outputs del sistema poltico en trminos de legislacin. Este notable aumento de la produccin legislativa se acompaa de un crecimiento paralelo en los ndices de su complejidad. De aqu derivan dos problemas diferentes: indeterminacin del orden jurdico vigente y ambigedad de los enunciados normativos. La ambigedad de los enunciados normativos. El derecho norma sobre todos los aspectos de la vida social. Sus normas, por tanto, contienen gran cantidad de trminos del lenguaje comn, con usos impropios y un porcentaje escaso de lenguaje tecnificado. Esta caracterstica se incrementa a medida que la ubicacin de la norma en la pirmide jerrquica es menor (leyes, decretos, resoluciones, circulares) y su jurisdiccin (entendida como lmite territorial dentro del cual se ejerce una funcin especfica) ms restringida (nacional, provincial, municipal). Su sancin resulta generalmente de un compromiso poltico, y sus trminos, por tanto, pertenecen a un espectro semntico muy amplio. Se podra decir que el lenguaje normativo expresa una previsin a un estado patolgico. Y, por tanto, resulta general, impreciso y adivinatorio. El lenguaje legal no tiene peculiaridades sintcticas, pero s semnticas, debido a la influencia del legislador al formar significados de algunos trminos que utiliza. Tambin presenta algunas particularidades pragmticas, ya que es usado fundamentalmente en el discurso legal, y no en la comunicacin diaria. Los trminos del lenguaje legislativo pueden ser propios del lenguaje cotidiano, pertenecer a determinada ciencia o ser tcnico-jurdicos, es decir que, no obstante formar parte del lenguaje ordinario, su conexin con el derecho hace que adopten un sentido ms restringido y preciso del que tienen en el lenguaje comn. Por ejemplo, la expresin "bien mueble" del Cdigo Civil. En general, todo proceso de tecnificacin terminolgica, no unvoca, de un vocablo, en el momento de la redaccin normativa, acarrea serios problemas semnticos. La claridad semntica en los textos legales se entorpece tambin por otros factores. Por ejemplo: - por la ambigedad derivada de la oposicin entre los conceptos de la descripcin y de valoracin: existen hechos que el lenguaje legal determina por descripcin; por ejemplo, mediante expresiones como "quien mata a un hombre". Otros son establecidos en forma valorativa; por ejemplo, por medio de expresiones como "dao moral" o "precio justo". El lenguaje valorativo se expresa frecuentemente en los textos constitucionales, con trminos como "libertad", "igualdad", etc., y en otras normas, por medio de expresiones como "justa causa" (arts. 654 , 1683 , 1687 , 1689 , 1734 y otros del Cdigo Civil), "la buena fe, la moral y las buenas costumbres" (art. 1071 del Cdigo Civil), etc.

44

- por la concurrencia de dos o ms idiomas en la redaccin de un mismo texto legal: esto ocurre, fundamentalmente, en el derecho internacional pblico, donde es frecuente que los tratados internacionales sean redactados y autenticados en varias lenguas; - por la existencia de deficientes mtodos de tcnica legislativa: arraigados por la fuerza de la costumbre y por prcticas habituales carentes de regulacin. El uso de expresiones arcaicas, o no aceptadas por el idioma, o excesivamente tcnicas, el empleo inconstante de la terminologa, la presencia de construcciones sintcticas no rigurosas, la falta de simetra en la exposicin del pensamiento, hacen ardua para todos la comprensin de la voluntad legislativa. La lgica informtica no favorece repeticiones intiles ni contradicciones e introduce un nuevo incentivo racionalizador. Cmo prevenir algunas de estas situaciones en la redaccin de los textos normativos? Desde el punto de vista sintctico, muchas son las prevenciones que cabra adoptar: - unificar los tiempos y modos verbales; - evitar el uso de voces pasivas, dobles negaciones y expresiones ambiguas (como "y/o"); - distinguir claramente entre disyunciones inclusivas y exclusivas; - evitar trminos que carezcan de significado normativo (como "recomendar", "motivar", etc.); - utilizar abreviaturas, siglas y smbolos del lenguaje tcnico slo en los casos estrictamente necesarios; - precisar y homogeneizar el uso de maysculas, signos de puntuacin y la escritura de nmeros, etc.; - evitar el uso de clusulas del tipo "excepto que", "a condicin de", "como si", "siempre que", "mientras que", etc. Desde el punto de vista semntico, el empleo de definiciones podra colaborar en la superacin de las ambigedades reseadas. La definicin es una operacin lingstica por medio de la cual se introduce un nuevo trmino en algn sistema de signos y se especifica, de alguna manera, y en alguna medida, la significacin del trmino introducido. La definicin legislativa es una "declaracin que tiene valor normativo hecha por el legislador a propsito de algunas expresiones que forman parte del lenguaje jurdico o de una parte del mismo" (Wroblewski, 1984). La definicin, a la vez que aumenta el vocabulario, elimina la ambigedad y reduce la vaguedad. En el mbito de la ciencia del derecho, se trata de determinar el alcance y la oportunidad de la definicin legislativa, en la tarea de construccin y perfeccionamiento del lenguaje jurdico. Indeterminacin del orden jurdico vigente. La falta de uniformidad en los criterios y estilos de uso de las referencias normativas, en la redaccin de los textos legales, aumentan la generalidad del lenguaje jurdico e impiden determinar con precisin el cuerpo normativo vigente. En el presente trabajo se utilizar la expresin "referencia normativa externa" en sentido amplio, como cualquier tipo de vinculacin (referencia estricta, modificacin, sustitucin, incorporacin, derogacin, abrogacin), entre actos legislativos de igual o distinta jerarqua. Asimismo, se entender por "referencia normativa interna" cualquier proposicin de un acto legislativo que se refiera a alguna otra parte del mismo acto. Las referencias externas pueden ser implcitas o explcitas. Las primeras se refieren a disposiciones donde el nexo vinculante no aparece expresamente sealado y slo un anlisis jurdico de fondo permite revelarlo. En la explcita, al contrario, el nexo es expreso, directo e inequvoco. Esta ltima puede ser textual y no textual. La referencia explcita es textual cuando, mediante la frmula oportuna, se reemplaza un texto precedente por otro nuevo. La referencia no textual se refiere a los casos donde el legislador cita el acto que se modifica pero no dicta expresamente el nuevo texto (como ocurre en las suspensiones y prrrogas de vigencia, por ejemplo). En tal sentido, sera aconsejable: - establecer criterios homogneos para la identificacin, sintaxis y uso de todas estas vinculaciones internormativas; - simplificar los reenvos a actos modificados (tendiendo a la consolidacin de las sucesivas modificaciones en un nuevo texto, por ejemplo); - respetar unidades mnimas de texto a ser modificado (por ejemplo, un prrafo); - evitar las abrogaciones implcitas (realizadas por medio de la frmula "dergase toda otra norma que se oponga a la presente") y tambin las parcialmente implcitas (aquellas expresadas con la frmula "dergase las disposiciones de la norma X que se opongan a la presente"), etc. La legislacin nacional argentina incluye infinidad de ejemplos que confirman estas aseveraciones. As, ha sido posible identificar que, sobre un total de aproximadamente 3.542 leyes vigentes de contenido general, existen ms de 350 normas (10 %) que contienen derogaciones implcitas, mediante la frmula antes mencionada. Existe tambin otro tipo de derogacin implcita: aquella que recae indirectamente sobre normas que modifican o sustituyen a otras que, por diversas causas, han quedado sin vigencia. El mismo anlisis nos ha permitido individualizar ms de 290 normas en esas condiciones. Tambin aparecen las llamadas "leyes mnibus", cuyo articulado engloba tantas materias diferentes que dificultan sobremanera la tarea de normalizacin del lenguaje documental. En sntesis, se podra afirmar que el lenguaje normativo expresa una previsin respecto a un futuro y eventual estado patolgico. Y, por tanto, resulta general, impreciso y adivinatorio. Documentos jurisprudenciales. Todo precepto normativo representa una abstraccin: el derecho es general y, por ello, no totalmente adecuado para el caso singular. Este flur de la generalidad a la especificidad, impone la intervencin del juez, que trae al presente un acto legislativo pasado y administra justicia. El principio de certeza del derecho, que tiene como objetivo una estable aplicacin de la ley, no significa inmutabilidad de la interpretacin judicial. Cuando el juez de un Estado de derecho es llamado a resolver un conflicto, una adecuada administracin de justicia impone tratar de igual manera lo que es igual, y de manera distinta lo desigual. En ambos casos, implica recurrir a razonamientos de tipo axiomtico-deductivo y analgico, que originan discursos justificativos y generan un ensanchamiento semntico del lenguaje. As, cuando el juez administra justicia, produce un discurso en el cual redescribe y reescribe la realidad, sustituyendo el orden del conflicto por el orden jurdico. Cuanto mayor es la falta de correlacin entre ambos rdenes, mayor es la probabilidad de ambigedad en el discurso jurisprudencial. Comparado con el lenguaje legislativo, la terminologa de los fallos jurisprudenciales alcanza un grado de especificidad mayor. La jurisprudencia conjuga hechos (consideraciones fcticas) y derecho (conceptos jurdicos). Para buenos juristas, es posible una normalizacin apropiada, si las sentencias estn bien estructuradas y redactadas. Pero cuando el ejercicio de facultades propias de otro poder del Estado recae sobre la estructura del ordenamiento judicial, el vocabulario jurisprudencial adquiere determinadas caractersticas generales, similares a las de los documentos normativos y su espectro semntico se ampla. Si la jurisprudencia debe recurrir al soporte de otros campos del conocimiento y a sus

45

definiciones, taxonomas, descripciones y anlisis propios (opiniones periciales), su lenguaje se permeabiliza, incorpora giros ajenos y altera su carga semntica inicial. Si bien el documento base de la jurisprudencia es el texto integral de las sentencias de la justicia oficial, su caracterizacin documental se realiza por medio de una sntesis, documento de segundo grado. La funcin de un documento de segundo grado es la de trasmitir, de modo claro y fiel, la mayor informacin posible contenida en el documento original. La confeccin de estas sntesis requiere manejar adecuadamente las tcnicas de la generalizacin y conocer los riesgos que entraa. Los principales problemas que presenta esta operacin son los de dispersin (que ocurre cuando una parte de la materia informativa se pierde) y de deformacin (que aparece cuando ocurren desplazamientos no deseados de las ideas originales). Dado que los documentos jurisprudenciales representan sntesis de sentencias, de contenido mucho ms amplio, la mayor parte de sus trminos no pueden ser eliminados sin una relevante prdida de informacin jurdica. La sntesis tiende a respetar siempre una misma estructura: la enunciacin de un principio de derecho y una correlativa situacin de hecho. Esto origina la aparicin de expresiones constantes, representativas de esa correspondencia derecho-hechos, vacas de significado y, por tanto, eliminables. La mayor parte de estas constantes tienen un valor meramente introductorio del discurso o son expresiones de carcter conectivo. El discurso de la sntesis est formulado en tercera persona. Normalmente carece de inflexiones y de expresiones idiomticas, familiares o poticas, pero contiene un alto porcentaje de trminos arcaicos o en desuso, de homgrafos y de perfrasis, que imponen un anlisis minucioso de la sinonimia y la equivalencia de significado. Documentos doctrinarios. La necesidad de informacin en materia normativa no se satisface solamente con el acceso a la ley o al fallo jurisprudencial. La produccin cientfica en el campo jurdico requiere, adems, el anlisis cuantitativo y cualitativo de los documentos doctrinarios. Las publicaciones de doctrina jurdica son del ms variado tipo y frecuencia. Esto presenta dos problemas tpicos: la identificacin de la informacin pertinente (separando lo jurdico de lo no jurdico) y la seleccin de la fuente de informacin que ser considerada de relieve para la bsqueda de informacin (contribuciones doctrinales independientes, comentarios a sentencias, monografas de circulacin universitaria, artculos de prensa de opinin, etc.). El carcter de la publicacin es determinante en cuanto al estilo del documento doctrinal. Si se dirige a tericos del derecho, el vocabulario de la doctrina jurdica presenta segmentos de alta especialidad cientfica. Si est destinado a los operadores del derecho, se aproxima al discurso ordinario antes que al normativo, con la variedad sintctica y la extensin semntica ya detallada. La funcin de prescriptividad es caracterstica de la norma jurdica. La doctrina, en cambio, ensea, explica, interpreta, propone o critica la norma jurdica. La prescriptividad deviene aqu en una caracterstica refleja. Representa una suerte de metalenguaje de segundo nivel, que informa sobre el contenido de la literatura jurdica y obliga a las mismas prevenciones sobre niveles del lenguaje que previamente se analiz. Tambin en este caso la caracterizacin documental de la doctrina se realiza por medio de un resumen, documento de segundo grado. Estos extractos informativos de doctrina, que eximen de la lectura del documento original, introducen en la cuestin de la traslacin interpretativa del significado. Si el extracto es realizado por el propio autor del documento primario, la fidelidad de interpretacin est garantizada. Cuando el extracto es de redaccin ajena, la finalidad informativa puede llegar a distorsionar la fidelidad a la obra primitiva, aunque los controles semnticos y sintcticos estn presentes, en mayor o menor grado. Esta variedad semntica, sintctica y valorativa que presentan el lenguaje natural, el discurso jurdico y el lenguaje documental y la imposibilidad de lograr, a priori, una uniformidad dogmtica, hacen imprescindible el uso de una herramienta que intente armonizarlos. Herramientas para el control del lenguaje documental. Las interrogaciones a un sistema documental, se realizan mediante dos tipos distintos de signos: aquellos cuya extensin se refiere a un nico individuo, y otros cuya extensin comprende una clase de objetos, abstractos o concretos. Responden al primer tipo las consultas realizadas por medio del nombre de un autor o un guarismo especfico (una fecha, una frmula, etc.). Es habitual en archivos normativos, donde se suele consultar por el nmero de la norma o por alguna combinacin entre datos numricos. Para este tipo de interrogaciones el problema consiste en la normalizacin morfosintctica de los signos utilizados. El segundo tipo de consultas es el referido a temas o conceptos, formuladas generalmente con palabras o expresiones. Por ejemplo, en los archivos jurisprudenciales y doctrinarios, la bsqueda se inicia con un tema central, articulado en alguna rama particular del derecho y con alguna cuestin de procedimiento judicial. En estas bsquedas se concentran las vaguedades y ambigedades ya analizadas del lenguaje natural y del discurso jurdico y requieren del desarrollo de tcnicas e instrumentos que permitan el control de esas complejas, aunque a veces necesarias, peculiaridades de la lengua.

EL THESAURUS. El thesaurus es una herramienta cuya funcin es brindar, tanto al lenguaje de los documentos contenidos en una base de datos como a las preguntas al sistema, la univocidad (cada significante relacionado s y slo s con un significado, lo que quiere decir que cada significante estar asociado a slo un significado y recprocamente) que no tiene el lenguaje tcnico, y menos an el natural. Instrumento sinrgico, relaciona la informacin ingresada en la base de datos y devuelve un producto que es algo ms que una mera recopilacin cuantitativa. En el thesaurus, el control de los trminos se realiza por diferentes medios: - el alcance conceptual de los trminos se restringe a una nica acepcin; - se evita la repeticin de trminos, ya que un concepto frecuente trasmite una informacin dbil; - cuando un mismo concepto puede ser expresado por dos o ms sinnimos, se selecciona uno y los dems hacen referencia a l; - se unifica la expresin de los conceptos por medio del control morfolgico de los trminos (gnero, nmero y grafa). Su confeccin requiere el anlisis previo de una serie de variables, que responden a las peculiaridades del sistema: las caractersticas de los documentos donde ser aplicado, los modos de consulta de los diversos tipos de usuarios, la composicin del mercado consumidor potencial de la informacin, las particularidades del lenguaje de las distintas fuentes de recoleccin de los documentos, etc. Centro nervioso del computador, tiene estructuras acondicionadas en funcin de las distintas exigencias del archivo y de la bsqueda.

46

Tipos de thesauri. Los thesauri pueden clasificarse segn numerosos criterios. Por su utilizacin. Los thesauri pueden ser clasificados, desde un primer punto de vista, por la forma en que se los va a utilizar, es decir, manualmente o por medio del computador. Thesaurus manual: Es aquel que est impreso en fichas o en cualquier otro soporte legible directamente por el hombre, para ser utilizado manualmente. En general, se puede decir que la mayor parte de las veces la utilizacin de vocabularios o thesauri ser manual, puesto que el analista no dispondr de una terminal para comprobar el contenido del thesaurus en cada momento. Es ms, a pesar de que exista el thesaurus informatizado, se deber disponer de ejemplares impresos para uso cotidiano. Thesaurus automatizado: Es aquel thesaurus que est incorporado al computador. Pero a su vez cabe distinguir dos casos: - Thesaurus para informacin: Es el que se incorpora a una base de datos especial, denominada precisamente "de thesaurus", para que el usuario pueda, en cualquier momento, conocer cul es el contenido del vocabulario a utilizar, si un descritor figura como tal o no, y cul es la redaccin correcta. - Thesaurus para recuperacin: Con igual estructura que lo anteriormente expuesto y para prestar el mismo servicio, puede existir interconexin entre la base del thesaurus y la o las bases de datos documentales, de tal forma que se pueda acceder a la informacin por medio de la propia base del thesaurus. Este sistema es, sin duda, mucho ms perfecto, puesto que permite llevar a cabo una serie de bsquedas masivas o selectivas, acudir directamente desde el thesaurus a la informacin, etc. Por el idioma. Thesaurus monolinge: Lo normal es que el thesaurus est preparado para ser usado en una sola lengua. La estructura puede ser de lo ms variada, as como las relaciones que en el thesaurus se establezcan. Thesaurus multilinge: Es aquel que trata de establecer relaciones no slo entre los diferentes descritores, sino tambin con su correspondiente traducccin en dos o ms idiomas. Lo importante en el thesaurus multilinge es que existe una perfecta correlacin entre los trminos de los idiomas, cosa frecuente, pero que en ocasiones presenta ms complicacin de lo previsto, puesto que existen conceptos a los cuales aplicar una exacta palabra en un idioma y, sin embargo, no hay una aceptacin unnime de la traduccin en el otro. Junto al problema lingstico de la adecuacin de vocablos entre los idiomas, est el informtico, de permitir encontrar la misma informacin cualquiera que sea el idioma que se utilice en la bsqueda, pues sta y no otra es la finalidad especfica del thesaurus multilinge. La solucin primera para establecer la relacin entre los dos trminos es la de considerarlos sinnimos y tratarlos as informticamente. La mayora de los sistemas informticos standard ya disponen de soluciones de este tipo. La otra solucin es la de utilizar thesauri numricos, de los cuales se hablar a continuacin. Por la estructura. Thesaurus lineal: Es aquel que nicamente presenta relacin de palabras sin conexiones propiamente dichas. Puede considerarse como mero vocabulario. A lo sumo tiene una sola relacin de trmino ms genrico o ms especfico, y viceversa, pero no entrecruza informacin. Thesaurus arborescente: Es aquel que est estructurado de forma ramificada, de tal manera que cada descritor puede tener un padre y varios hijos, relacionndose siempre por va ascendente o descendente, pero de forma indefinida. De esta manera, la informacin puede ir obtenindose paso a paso, hacia arriba o hacia abajo, segn interese. Thesaurus reticular: Es aquel en el cual la informacin est entrecruzada, de tal forma que se puede obtener documentacin muy diferente al estar relacionados todos los descritores entre s, en forma de red. De esta manera, un descritor puede tener varios padres y varios hijos, es decir, una informacin mucho ms completa. Por el contenido. Thesaurus monodisciplinar: Es el thesaurus que solamente se ocupa de una disciplina: qumica, fsica, medicina, farmacia, etc. En general es ms fcil de realizar por la unicidad de la ciencia. Thesaurus interdisciplinar: Cuando el thesaurus debe satisfacer bases de datos interdisciplinares o, tambin, en ciencias sociales, cuyo contenido suele ser mucho ms amplio. Por ejemplo, el derecho abarca hoy da no slo palabras jurdicas, sino tambin todas las de las dems ciencias y artes, por lo que, en definitiva, los thesauri del sector son interdisciplinares. Por su utilizacin automatizada. Thesaurus alfabtico: Puede ser el modo normal de inclusin de un thesaurus en el computador: reproduciendo todos los signos alfanumricos de cada descritor y realizando la bsqueda igualmente por los mismos signos. Thesaurus numrico: Una de las soluciones ms habilidosas para resolver muchos problemas de los thesauri es la de utilizar una clave numrica como identificadora de cada palabra clave. De esta manera, cada descritor se identifica por su nmero, compuesto de ms o menos dgitos segn las pretensiones de cada sistema, producindose la codificacin y decodificacin a la entrada y salida de la informacin por medio de unas tablas de conversin interna. Una de las ventajas que lleva consigo el uso por el computador de dgitos es que, por condensacin, el dgito ocupa la mitad del espacio que un signo alfabtico, por lo que la ocupacin del archivo inverso y del propio almacenamiento de la documentacin es exactamente la mitad, si bien es necesario tiempo de computador para la codificacin y decodificacin a la entrada y salida del documento. La posibilidad de que la tabla de conversin se encuentre incluso en la propia memoria permitira una enorme velocidad de tratamiento. Se puede calcular que en un thesaurus muy amplio, el nmero de descritores no debe nunca llegar a 100.000, pero como puede sobrepasar de 10.000 trminos, se habr de utilizar cinco dgitos para identificar cada descritor. Si se desea establecer un sistema de jerarquizaciones, el descritor formado por cinco dgitos ser denominado descritor-base o cabeza de una serie jerrquica. La mayor parte de los descritores-base no tendrn jerarquizaciones; otros tendrn algunos descritores secundarios, pero otros tendrn cantidad. Para establecer estas jerarquizaciones se utilizan tres dgitos, lo que permite establecer hasta 999 descritores relacionados. Los especificadores, tanto partculas de conexin sintctica como de relacin, y los verdaderos especificadores o palabras relativamente vacas, podran relacionarse por medio de otros tres dgitos. Thesaurus condensado: En alguna experiencia se ha utilizado un thesaurus condensado, identificando cada descritor exclusivamente con las letras caractersticas de cada uno de ellos, por lo que la ocupacin de disco es mucho menor. Por su estructura lingstica. Thesaurus de descritores: Es el normal, donde figuran los descritores con sus relaciones, cualquiera que sea la estructura de ellos.

47

Thesauri semntico: Es aquel en el cual una de las palabras se ha descompuesto en tantos conceptos clave como se integran en el descritor, de tal forma que se puede utilizar cualquiera de ellos como elemento de recuperacin. El ms caracterstico de estos thesauri semnticos es el del Centro Electrnico de Documentacin de la Corte de Casacin de Italia. Funcin del thesaurus. El thesaurus es, bsicamente, una estructura compuesta por signos y por relaciones entre esos signos. Los signos pueden ser trminos o conceptos. Las relaciones son de tipo jerrquico (hiperonimia-hiponimia), analgico (sinonimia y cuasi-sinonimia) y asociativo (afinidades conceptuales, no jerrquicas y no sinonmicas). Cumple, respecto de conceptos y trminos, dos funciones bsicas: clasificadora y organizativa. Funcin clasificadora: Esta funcin intenta asociar signo y significado intensional. La intensin se refiere a la individualizacin de las caractersticas definitorias de una palabra de clase determinada, o sea, a su criterio de uso. Las caractersticas definitorias de un concepto de clase determinado es el conjunto de atributos mnimos que debe tener una entidad (real o abstracta) para ser merecedora de ser nominada por dicho concepto. Por ejemplo, el criterio de uso de la palabra "mesa" est dado por el conjunto de caractersticas (ser plana, de madera, con cuatro patas) que debe reunir un objeto para poder ser llamado "mesa". Para lograr esa asociacin entre signo y su significado intensional, debe resolver las homonimias y definir las sinonimias. Cuando dos o ms significados estn relacionados con la misma forma, las palabras resultan homnimas, por ejemplo, el trmino "agente". En los thesauri, para eliminar los problemas causados por la homonimia, se acostumbra especificar los descritores. As, por ejemplo, el trmino "agente" puede ser especificado como "agente de bolsa" o "agente de retencin". En cambio, si dos o ms formas se asocian al mismo significado, se las llama sinnimas. Dos trminos o conceptos son denominados sinnimos si se verifica que el primero implica semnticamente al segundo, y recprocamente, el segundo al primero. La sinonimia se define rigurosamente como implicacin bilateral o equivalencia entre frases: Por ejemplo, si la expresin "alucingenos" implica semnticamente "estupefaciente", y recprocamente, "estupefaciente" implica semnticamente "alucingenos", ambos trminos pueden ser considerados equivalentes (y sinnimos). En los thesauri la sinonimia suele solucionarse mediante un tipo de relacin especfica prevista para sus trminos (usado por - uso preferido - uso no preferido). Funcin organizativa: Trata de definir la extensin de cada signo y del concepto al cual dicho signo est asociado. La extensin, como uno de los dos componentes del significado, se refiere al conjunto de todos los objetos o entidades que se incluyen en determinada palabra. Para lograrlo, debe considerar las llamadas relaciones paradigmticas de sentido. Relaciones paradigmticas de sentido. Son las relaciones bsicas que permiten estructurar una lengua. Los thesauri relacionales prevn soluciones especficas para cada tipo de relacin. Hiponimia. Hiperonimia. La hiponimia es una relacin jerrquica entre concepto o trmino superior (hipernimo) y concepto o trmino subordinado (hipnimo). Expresado simblicamente: Los trminos "a" y "b" son hipnimo e hipernimo respectivamente si se verifica que: Por ejemplo, al verificarse que la expresin "cheque" remite al concepto general de "letra de cambio", pero no recprocamente, los conceptos "cheque" y "letra de cambio" devienen hipnimo e hipernimo. La misma vinculacin jerrquica se da entre los conceptos contrato/compraventa, compraventa/leasing, ttulos de crditos/pagar, etc. Los thesauri organizan jerrquicamente sus trminos por medio de los tipos de relacin genricos (para los hipernimos) y especficos (para los hipnimos). Cohiponimia. Estrechamente vinculada con la relacin anterior, la cohiponimia vincula a dos expresiones hipnimas de una tercera. Si se verifica que "a" es hipnimo de "c" y "b" es hipnimo de "c", los trminos "a" y "b" resultan cohipnimos entre s. As, las expresiones "cheque" y "pagar", ambos hipnimos del hipernimo "ttulos de crdito", son cohipnimos entre s. Entre trminos cohipnimos existe siempre una cierta relacin de afinidad y analoga conceptual (trminos relacionados). Esta relacin est generalmente identificada en los thesauri por medio del tipo Relacionado. Incompatibilidad. En trminos de implicacin semntica, dos conceptos "a" y "b" son incompatibles cuando ocurre que el primero implica la negacin del segundo, y adems la negacin del primero no implica al segundo. Simblicamente: Por ejemplo, si se reemplaza los elementos "a" y "b" por "sociedad annima" y "sociedad de responsabilidad limitada", se cumplen las implicaciones sealadas. El concepto de "sociedad annima" implica necesariamente no "sociedad de responsabilidad limitada", pero no es cierto que no "sociedad annima" implique "sociedad de responsabilidad limitada". Dichos conceptos resultan incompatibles entre s. Oposicin. La oposicin de significado resulta una subclase de la incompatibilidad, de la cual corresponde distinguirla. Existen tres clases de oposicin: Complementaridad: Dos trminos son complementarios cuando el primero implica la negacin del segundo y, adems, la negacin del primero implica al segundo. Dos trminos son complementarios cuando uno es sinnimo de la negacin del otro. Simblicamente: As, por ejemplo, son complementarios los trminos jurdicos que integran las duplas "imputable/inimputable", "culpable/inocente", "responsable por deuda propia/responsable por deuda ajena", etc. Antonimia: Dos conceptos son antnimos cuando se ubican en los extremos de una gama de valores que no presenta solucin de continuidad en el pasaje de un extremo al otro. En general, los opuestos de esta clase son graduales, en funcin de un proceso de confrontacin explcita o implcita. Contrariedad: Los trminos contrarios, tambin llamados inversos, se distinguen de los complementarios porque con ellos no se verifica que la negacin de uno implique la aseveracin del otro y se diferencian de los antnimos porque no son graduales ni comparables. Por ejemplo, los trminos "compra" y "venta" son contrarios o inversos. EL COMPUTADOR.

48

Por todo lo expuesto, se puede afirmar que resulta, si no imposible, por lo menos dificultoso, pensar en un lenguaje controlado sin tener en cuenta una herramienta que lo sostenga. Un sistema de informacin jurdica tiene, entre otros fines, el de favorecer la certeza de los sistemas jurdicos, al permitir la normalizacin del lenguaje normativo, eliminando los problemas semnticos que tanta incertidumbre provocan a la hora de la interpretacin legislativa. La informacin contenida en su base de datos debe ser difundida y no slo almacenada. Debe ser adecuadamente explotada. Y para ello debe satisfacer las demandas de sus usuarios. Cundo es ptimo el resultado de una bsqueda de informacin? Sin entrar en consideraciones sobre necesidades reales y necesidades expresadas, podramos decir que la respuesta ser adecuada cuando incluya todos los documentos pertinentes al argumento de bsqueda y nada ms que a ellos. La exigencia es doble: adecuadas capacidades de bsqueda y de precisin. Para lograrlo, el sistema debe confrontar dos conjuntos de signos lingsticos: el lenguaje de indizacin que representa la informacin contenida en los documentos y el lenguaje de interrogacin, que expresa su bsqueda. Entendindose interface como el lugar donde se produce el contacto entre dos entidades, puede destacarse la necesidad de desarrollar una interface que favorezca el encuentro entre dichos conjuntos lingsticos. Y el thesaurus parece ser el medio ms eficaz para ello. No obstante, no todos los Text Information Management Systems (TIMS) cuentan con la misma funcionalidad. Almacenan informacin que los usuarios necesitan, pero los documentos pueden ser indizados con trminos que no son los usuales para el usuario. Por ms de diez aos se ha investigado, y todava se lo sigue haciendo, la metodologa de recuperacin en base a conceptos. En la dcada de 1970, el American National Standards Institute (ANSI) adopt un standard sobre el mecanismo para thesauri que permita a los usuarios construr jerarquas de conceptos que faciliten la recuperacin. Este Instituto defini 13 relaciones bsicas en la Guidelines for Thesaurus Structure; Construction, and Use (ANSI Z39, 19-1980). A modo de ejemplo, hemos analizado de qu forma el thesaurus de un Text Information Management System (TIMS) standard, contempla y resuelve las distintas variedades semnticas y relacionales contenidas en el lenguaje documental de una base de datos. Thesaurus informtico. El thesaurus est alojado en una o ms bases de datos thesauri. Una base de datos thesaurus es una base de datos predefinida. Si se requiere una variedad de thesauri, ellos pueden ser organizados en distintas bases de datos thesaurus. Tipos de relacin. El thesaurus es una lista de trminos con cdigos (llamados "Tipos de Relacin"), que indican las relaciones existentes entre los trminos. La definicin del thesaurus requiere la previa definicin de estos tipos de relacin. El "tipo de relacin" es una palabra o cdigo que indica la relacin existente entre dos o ms trminos en un thesaurus. Por ejemplo: heredero y derechohabiente son trminos que pueden ser relacionados mediante el tipo "Usado por". Ambos trminos configuran una relacin. "Usado por" indica que ellos son sinnimos. Es posible dar cualquier nombre al tipo de relacin, es decir, se puede lograr los mismos resultados con un tipo denominado "Sinnimo". Se necesitan dos trminos para configurar una relacin. El primer trmino de una relacin se denomina "Trmino inicial o introductorio" por ubicarse en el primer lugar dentro de la relacin. Por ejemplo, "heredero" es el trmino inicial en la siguiente relacin: Heredero

Usado por: Derechohabiente A partir del trmino inicial se puede listar debajo de l sus trminos relacionados por ejemplo: Heredero

Usado por: Derechohabiente

Trmino genrico: Sucesin

Trmino relacionado: Sucesor Usos. Debido a que es posible elegir el nombre que se dar a determinado tipo de relacin, es necesario definir su objeto o finalidad. Por ejemplo:

Uso

49

Objeto o finalidad

Preferido Trmino preferido de una relacin.

No preferido Trmino no preferido en una relacin.

Genrico Trmino que contiene un concepto ms amplio o general.

Especfico Trmino que contiene un concepto ms especfico.

Componente Indica uno de los distintos trminos que integran un concepto.

Compuesto Trmino que contiene distintos conceptos.

Relacionado Trmino indirectamente relacionado.

Trmino inicial Trmino inicial o introductorio de una relacin. Reciprocidad. Algunos usos son la contrapartida de otros. Por ejemplo, preferido y no preferido. A estos trminos se los denomina "recprocos". Dentro de un thesaurus, los recprocos son una herramienta que permite mayor amplitud conceptual. Cuando se ingresan trminos en el thesaurus, slo es necesario hacerlo en un solo sentido. El mdulo thesaurus automticamente generar la relacin recproca. Esto ahorra tiempo y digitaciones. Los usos de la reciprocidad son los siguientes:

Preferido No preferido

Componente Compuesto

50

Genrico Especfico El thesaurus exige el uso de trminos recprocos debido a que ellos resultan tiles para detectar errores cuando el usuario ingresa trminos. En forma opcional, estn las relaciones recprocas de relacin. El recproco de relacionado es relacionado. Los usos trmino informativo y trmino inicial carecen de un recproco. Tipos de relaciones y su aplicacin en bases de datos. Debido a que un thesaurus sirve para distintas aplicaciones de la base de datos, como el control del ingreso de datos y la recuperacin, no puede, por s mismo, contener instrucciones especficas sobre cmo controlar un campo en particular de dicha base de datos. Esto significa que los "tipos de relacin" tienen un propsito general definido. Por ejemplo: Heredero

Usado por: Derechohabiente Sin embargo, por s mismo no genera datos o bsqueda en una base. La relacin "usado por" slo proporciona informacin para concretar la eleccin de un "trmino preferido". Usos "preferido" y "no preferido". Uno de los mayores obstculos para la recuperacin de la informacin est dado por los efectos de la sinonimia. En cierto sentido, tanto las abreviaturas como los cdigos son interpretados como una especie de sinnimos (ej.: USA, UK, OTAN, etc.). Para determinar cul es el trmino ms adecuado para una bsqueda, se deber elegir el "trmino preferido". El trmino preferido es simplemente aquel que ha sido calificado como el ms apropiado para denominar algo. En el caso de sinnimos regulares, se prefiere el trmino que sea formal o tcnicamente ms correcto. En el caso de abreviaturas o cdigos, generalmente se opta por los nombres en su versin completa. Si los sinnimos, abreviaturas o cdigos constituyen un verdadero problema, ser necesario definir un tipo de relacin "usado por". Y tambin ser necesario definir el tipo de relacin recproco con el uso "no preferido". Por ejemplo: Heredero

Usado por: Derechohabiente

Usado por: Heredero real Basado en esta informacin, el thesaurus deber generar las relaciones recprocas a fin de lograr mayor amplitud conceptual. Por ejemplo: Derechohabiente Use: Heredero Heredero real Use: Heredero La ambigedad semntica tambin es un caso especial de usos "preferido" y "no preferido". Los trminos ambiguos son trminos "no preferidos" que, a su vez, son sinnimos de uno o ms trminos "preferidos". A fin de especificar una relacin ambigua, es conveniente usar un tipo de relacin "preferido" a efectos de sealar los posibles significados de ese trmino ambiguo. Usos "genrico" y "especfico". Mediante estos usos, los trminos del thesaurus pueden ser organizados jerrquicamente (relaciones de hiponimia-hiperonimia). Un thesaurus con estos tipos de relaciones ayuda al usuario a comprender las categoras y subdivisiones de un determinado tema dentro de un rea compleja. Un thesaurus jerrquico permite la recuperacin de todos aquellos temas especficos includos dentro de un trmino general. El hecho de que el sistema pueda hacer esto depende de las reglas de control definidas respecto a la aplicacin de la base. Por ejemplo: En virtud de esta relacin jerrquica y de las reglas que se hayan definido para el uso de la base de datos, un usuario que busque mediante el trmino "sucesin" debera recuperar todos aquellos documentos que contengan el descritor "sucesin" o alguno de los trminos especficos. Por ejemplo, el usuario debera recuperar documentos que contengan el trmino "legtima". Transitividad. La caracterstica primordial del uso de los trminos genricos y especficos es la transitividad. Transitividad significa que el sistema puede extender la relacin existente entre dos trminos a un tercer trmino o aun ms all. Cuando un tipo de relacin presenta esta caracterstica, el sistema puede hacer uso de ella para construr una jerarqua de trminos automticamente para una relacin especial. La transitividad es importante porque permite manejar jerarquas en mltiples niveles.

51

Por ejemplo, si el trmino "A" est relacionado con el trmino "B" y este ltimo, a su vez, tiene el mismo tipo de relacin con el trmino "C", entonces "A" est relacionado con "C". En el ejemplo anterior, la transitividad se dara de la siguiente manera: Sucesin Heredero Heredero forzoso Legtima El trmino "heredero forzoso" es un especfico de "heredero", y ste, a su vez, es especfico de "sucesin"; pero tambin reviste esa calidad el trmino "legtima". La relacin de especificidad se extiende, entonces, a distintos niveles. La relacin inversa a la anteriormente descrita sera la de "genricos". Usos "componente" y "compuesto". A veces, el usuario realiza su bsqueda en base a una palabra o frase que representa una combinacin o una unin de dos ideas diferentes. Por ejemplo: Locomotoras Diesel (locomotoras y motores Diesel) El trmino "locomotoras Diesel" constituye un trmino "compuesto". Los trminos compuestos son palabras o frases con las cuales el usuario va a efectuar probablemente su bsqueda. Un trmino compuesto est integrado por dos o ms trminos "componentes", combinados por el sistema mediante la operacin "AND" (operador booleano "Y"). Por ejemplo, supngase que se define el tipo de relacin "usado por" AND con el uso "componente". Se podra, entonces, ingresar la relacin compuesta "locomotoras Diesel" de la siguiente manera:

Locomotoras Diesel Trmino compuesto

Usado por: Motores Diesel Trmino componente

Usado por: Locomotoras Trmino componente Junto con adecuadas reglas de control respecto a la definicin de la base de datos, esta relacin deber hacer que el sistema extienda la bsqueda basada en "locomotoras Diesel" -mediante el comando AND- a los otros dos trminos componentes. Por ejemplo: [Bsqueda en base al tema "locomotoras Diesel"] El sistema se encargar de convertir esta bsqueda en la siguiente: [Bsqueda en base al tema "motores Diesel" y "locomotoras"] Como resultado de esto, el sistema recuperar todos aquellos documentos indizados tanto con "motores Diesel" como con "locomotoras". Uso "relacionado". Para aquellas relaciones no alcanzadas por los usos descritos hasta aqu, se puede definir un tipo de relacin mediante el uso "relacionado". Este tipo de relacin indica que alguna relacin lgica existe entre dos trminos. El uso "relacionado" se emplea para establecer referencias cruzadas. Por ejemplo: Sucesin

Trmino especfico: Heredero

Trmino especfico: Coheredero

Trmino especfico: Posesin hereditaria

52

Trmino relacionado: Sucesor Uso "informativo". El uso "informativo" permite inclur notas de alcance, notas histricas o de otro tipo, que guen al usuario. Por ejemplo, supongamos que el tipo de relacin "nota histrica" ha sido definida como "informativa". Entonces, se podr ingresar la relacin de esta manera: Rusia Nota histrica: Entre 1917 y 1991. Ver URSS. Esta relacin hace que el sistema exhiba la nota cuando el usuario busque por el trmino principal (en este caso: Rusia). Uso "lenguaje base" y "lenguaje alternativo". Esta opcin slo se halla disponible en aplicaciones multilinges. Una aplicacin multilinge es una coleccin de tres o ms thesauri, que permiten al usuario el empleo simultneo de diferentes idiomas, tanto para ingresar datos como para realizar bsquedas en la base. As, si se elige dos idiomas (por ejemplo, espaol e ingls), se generarn dos thesauri base (uno por cada idioma) y un thesaurus de traduccin. Un thesaurus de traduccin tiene una estructura semejante a un diccionario bilinge. Del mismo modo, si se decide adoptar tres lenguas base para el thesaurus (por ejemplo, espaol, ingls y portugus) se deber definir tres thesauri base (uno para cada idioma) y tres de traduccin (espaol-ingls, espaol-portugus e ingls-portugus). Por convencin, a uno de los lenguajes que traducir el thesaurus se lo denomina "lenguaje base", y al otro, "lenguaje alternativo". Estas designaciones no indican ningn tipo de preferencia. Por ejemplo, en el caso de un thesaurus espaol-ingls, y habiendo adoptado el espaol como lenguaje base, se establecern dos tipos de relaciones, una para el uso "lenguaje base" (ESP), y otra para el uso "lenguaje alternativo" (ING). De modo tal que se generar la relacin: Salud ING Health y su recproca: Health ESP Salud Ejemplo de aplicacin. Se mostrar aqu un ejemplo muy simple (y simplificado por razones de espacio) de utilizacin de las ideas de thesaurus. Se trata de un prototipo de interface de usuario, actualmente en etapa de elaboracin, para un sistema de recuperacin documental jurdica. Como caractersticas bsicas que tiene el modelo que se ilustra, cabe sealar las siguientes: - Especial dedicacin a aplicar el thesaurus como medio ms eficaz para relacionar el lenguaje de interrogacin con el lenguaje de indizacin que representa la informacin contenida en los documentos. - Los trminos marcados con un "botn" negro indican enlaces hipertextuales a trminos genricos, especficos o relacionados. El concepto de hipertexto, aqu aplicado, puede ser entendido como la creacin y representacin de enlaces o vnculos entre distintos trminos del thesaurus, que son nodos. - El contenido de los nodos es el propio del lenguaje jurdico y documental; es decir, relaciones, usos y reciprocidad. - Permite seleccionar los trminos directamente del thesaurus e incorporarlos automticamente a la expresin de interrogacin. Se intenta as generar respuestas con un mayor grado de pertinencia -ms all de necesidades reales y expresadas-. En las figuras 1 a 3 siguientes se reproducen algunas pantallas del sistema. El lector debera imaginarse que el paso de cada una a la siguiente responde a la seleccin de una de las alternativas (desafortunadamente, no se ver, por ejemplo, diferencias de colores, esenciales para resaltar botones de enlaces hipertextuales).

FUENTES BIBLIOGRFICAS. ALCHOURRN, Carlos E.; BULYGIN, Eugenio (1992): Limits of logic and legal reasoning, in Expert systems in law, A. A. Martino, Editor, Amsterdam: North-Holland. ARENA, A.; BIELSA, R.; VILAS, J. (1994): La informtica jurdica documental en la Argentina, Programa Nacional de Asistencia Tcnica para la Administracin de los Servicios Sociales en la Repblica Argentina (Gob. Arg./BIRF/PNUD), Buenos Aires. ARENA, A.; BIELSA, R.; VILAS, J. (in press): The importance of the user interface in information retrieval systems, en Proceedings of the Conference "Towards a Global Expert Systems in Law" (Florence, 1-3 december 1993), Padua, Cedam. BIAGIOLI, Carlo; MERCATALI, Pietro (1983): Modello statistico per analisi linguistico-quantitative automatiche. Applicazione allarchivo DOTTR per il controllo della capacit informativa degli abstracts, Roma, 3 Congresso Internazionale sul tema "LInformatica Giuridica e le Comunit Nazionali ed Internazionali" (Corte Suprema di Cassazione, Centro Elettronico di Documentazione, 9-14 maggio 1983). BIELSA, Rafael (1986): Recuperacin de documentos jurdicos por medios automatizados, Milano, Dott. A. Giuffr Editore. BORRUSSO, R. (1993): La legge, il giudice, il computer, San Marino, Istituto Giuridico Sammarinese, Miscellanea, fascicolo 4. CAMMELLI, Antonio; TADDEI ELMI, Giancarlo: Thesauri y relaciones paradigmticas de sentido: un experimento de creacin de un thesaurus jurdico realizado por el Istituto per la Documentazione Giuridica del CNR de Florencia, copia mecanogrfica. CHOMSKY, Noam (1992): El lenguaje y el entendimiento, Barcelona, Editorial Planeta-De Agostini. DUNES, Andrs: Bosquejo de una teora de los abstrats. Contribucin a la informtica jurdica, copia mecanogrfica. ENTELMAN, Ricardo (1982): Aportes a la formacin de una epistemologa jurdica en base a algunos anlisis del funcionamiento del discurso jurdico, en El discurso jurdico. Perspectiva psicoanaltica y otros abordajes epistemolgicos, Buenos Aires, Hachette. FERRARI, Giacomo; BIAGIOLI, Carlo (1988): Principi per la rappresentazione formale del linguaggio legislativo, en Analisi automatica dei testi giuridici. Logica. Informatica. Diritto, a cura di A. A. Martino y F. Socci Natali, Istituto per la Documentazione Giuridica del Consiglio Nazionale delle Ricerche, Milano, Giuffr Editore.

53

FIDUCCIA, G. (1978): La massima di giurisprudenza come mezzo di informazione giuridica, Roma, 2 Convegno sul tema "linformatica giuridica al servizio del Paese" (Corte Suprema di Cassazione, Centro Elettronico di Documentazione, 1-3 giugno 1978). GUIBOURG, Ricardo (1987); GHIGLIANI, Alejandro; GUARINONI, Ricardo (1987): Introduccin al conocimiento cientfico, Buenos Aires, Eudeba. ITURRALDE SESMA, Victoria (1989): Lenguaje legal y sistema jurdico. Cuestiones relativas a la aplicacin de la ley, Madrid, Editorial Tecnos S.A. LYOTARD, Jean-Franois (1992): La condicin postmoderna, Barcelona, Editorial Planeta-De Agostini. Regole e suggerimente per la redazione dei testi normativi, documento elaborato dal gruppo di lavoro nazionale coordinato dellOsservatorio legislativo interregionale, diciembre 1991. RIANDE JUREZ, No (1989): Manual tcnico de redaccin de normas, Mxico, Departamento de Investigacin en Jurismtica de la Direccin de Sistematizacin Jurdico y Legislativa del Centro de Informtica Legislativa del Senado de la Repblica (CILSEN). RUSSELL, Bertrand (1992): El conocimiento humano, Barcelona, Editorial Planeta-De Agostini. SCARPELLI, U. (1969): Novissimo Digesto Italiano, t. XVI. SCHREIBER, Rupert (1992): Lgica del Derecho, Mxico, Ed. Fontamara. (7) El presente estudio ha sido desarrollado en el marco del proceso SAIJ-BIRF de reconversin tecnolgica del Sistema Argentino de Informtica Jurdica.

54