Derecho Eclesistico del Estado Primer cuatrimestre de cuarto Profesor: Mara Moreno Antn

DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO

Tema 1: Cuestiones generales
1.1- Concepto de derecho eclesistico: su ob eto El derecho eclesistico es una rama del ordenamiento urdico estatal! sector "ue tiene por ob eto la re#ulacin del fenmeno social reli#ioso. $iene dos caractersticas esenciales: 1% La fuente de este sector es el ESTADO . El Estado es "uien produce la norma &las normas "ue dictan las confesiones reli#iosas '( son normas eclesisticas) sal*o "ue el Estado las dote de eficacia en el territorio! "uedan) por tanto) fuera del ordenamiento urdico%. +% Su ob eto es el fen!meno o factor social religioso . Al Estado ,-.( le interesa la pro/eccin ci*il de lo reli#ioso) esto es) el con unto de acti*idades / comportamientos de base reli#iosa "ue crean) modifican o e0tin#uen relaciones intersub eti*as en el mbito estatal. Estas acti*idades o comportamientos son de dos tipos: manifestaciones indi*iduales / manifestaciones colecti*as. .as primeras son las relacionadas con el ciudadano / su derecho de libertad reli#iosa. En las se#undas ha/ "ue incluir la actuacin de los #rupos reli#iosos en el mbito estatal / sus relaciones con el Estado. El Estado) en base a la opcin ideol#ica "ue ten#a) puede dar ms importancia a las manifestaciones indi*iduales o a las colecti*as. ,i priman los aspectos indi*iduales) se habla de un enfo"ue constitucionalista. ,i priman las relaciones con las confesiones reli#iosas se habla de un enfo"ue institucionalista. Cules pueden ser estas opciones ideolgicas del Estado? .os dos planteamientos bsicos "ue puede tener el Estado respecto al hecho reli#ioso son el monista # el dualista! / dentro del dualista) la laicidad / la confesionalidad 1 urdicamente) el $C ha establecido "ue laicidad / aconfesionalidad en Espa2a son lo mismo3. $O%IS$O: el monismo parte de la unin inseparable del Estado / la 4#lesia &no es posible en este caso la distincin%. 'ormalmente) la reli#in es el fundamento de la comunidad poltica. E emplos de Estados monistas: las teocracias anti#uas como el Anti#uo E#ipto! / para al#unos autores) los pases islmicos &4rn) el r5#imen talibn de Af#anistn6%. D&ALIS$O: parte de la separacin del Estado / el poder reli#ioso. Esto lle*a a reconocer "ue las confesiones son entidades separadas del Estado) con fines propios / distintos a los del Estado) / con sistemas urdicos tambi5n propios. Por tanto) ha/ "ue articular una relacin entre ambos a tra*5s de dos posiciones bsicas "ue puede tomar el Estado: la laicidad # la confesionalidad . Es curioso el dato de "ue el dualismo nace con el cristianismo &en los e*an#elios se dice dadle al Csar lo que es del Csar y a Dios lo que es de Dios%. Por otra parte) todos los Estados occidentales parten de planteamientos dualistas) / esto supone "ue las posiciones "ue adopta en la actualidad son dos: 1

CO%'ESIO%ALIDAD: consiste en "ue el Estado act7a como si fuera una persona! se con*ierte en su eto de la reli#in) toma partido por esa reli#in / la declara la reli#in oficial del Estado. .a confesionalidad tiene dos modalidades en la actualidad: - Estricta o sustancial: la adopcin de la - Am(lia o formal: el Estado tiene una reli#in por parte del Estado implica la reli#in oficial) pero es compatible con la prohibicin de las dems reli#iones &'( libertad reli#iosa / la i#ualdad por"ue '( ha/ libertad de reli#in% / pri*ile#ia a la ha/ consecuencias urdicas ne#ati*as para reli#in a la "ue pertenece &por lo "ue es otras confesionalidades &otros #rupos tambi5n incompatible con la i#ualdad%. reli#iosos%. (tra caracterstica es "ue el Estado est obli#ado a adecuar su acti*idad a los criterios morales de la reli#in a la "ue pertenece. Por tanto) en este caso se parte de una separacin Estado8reli#in) pero de hecho se acerca al monismo. El Estado suele le#islar en este caso) en el mbito reli#ioso &intromisin del Estado en la 4#lesia%. El ori#en de la confesionalidad amplia est en el protestantismo &ori#en histrico%: el re/ es tambi5n el efe reli#ioso / le#isla en el mbito interno de la confesin.

'o ha/ nin#7n Estado en la 9E "ue sea E emplos: 4n#laterra) ,uecia6 .a confesional sustancial. ,e inclu/en a"u) para caracterstica fundamental es "ue se admiten al#unos autores) los pases islmicos. (tro otras creencias &ha/ libertad religiosa%. e emplo es la Espa2a de la 5poca de :ranco. LAICIDAD: parte de la separacin entre reli#in / Estado) pero en la laicidad el Estado es neutral en materia reli#iosa &es tambi5n abstencionista e imparcial%. 'o ha/ una reli#in oficial en el Estado. $ipos: - Laicismo: es una separacin hostil hacia lo reli#ioso / consiste en la consideracin por parte del Estado de "ue el hecho reli#ioso es ne#ati*o para la sociedad / "ue) por tanto) ha/ "ue perse#uirlo / erradicarlo. E emplos de este tipo seran los pases so*i5ticos) Espa2a en la 44 ;ep7blica &aun"ue para muchos autores esto es discutible%6 .aicismo / anticlericalismo es lo mismo en las sociedades histricamente catlicas. - Laicidad estricta o (ura: implica la consideracin estatal de "ue lo reli#ioso es un *alor pri*ado "ue no debe ser ni perse#uido ni beneficiado. El Estado debe ser abstencionista ante el hecho reli#ioso pri*ado. El e emplo paradi#mtico es :rancia a partir de 1<=>! ha/ tambi5n otros pases pero todos ellos con matices. - Laicidad (ositi)a o se(araci!n con coordinaci!n: el Estado considera "ue el hecho reli#ioso es un *alor de inter5s para la sociedad / lo "ue hace) partiendo de esta idea) es adoptar una actitud positi*a ante el hecho reli#ioso) "ue se traduce en la promocin del derecho de libertad reli#iosa. ,u manifestacin ms clara son pactos entre el Estado / las confesiones reli#iosas. E emplos de este tipo son Espa2a) Alemania) ?5l#ica) Portu#al6 1.+- Derecho eclesistico en Espa2a El derecho eclesistico es una disciplina o*en &en el sentido de mu/ reciente%) pues el Estado espa2ol ha sido tradicionalmente catlico) especialmente en la 5poca de :ranco &en cu/o caso se trataba de un Estado confesional sustancial%. Por tanto) antes se estudiaba derecho cannico &Plan de estudios de 1<>@%. El derecho eclesistico aparece oficialmente en nuestra uni*ersidad en 1<AB como Crea de conocimiento de la licenciatura de derecho. El si#uiente +

paso es un RD de 1**+) "ue inclu/e el derecho eclesistico como materia obli#atoria para ser licenciado en derecho. En Espa2a) el contenido de la disciplina *iene marcado por la Constituci!n de 1*,- &Art. 1D% &recordemos "ue el ob eto es el fenmeno social reli#ioso%. Qu dos posibles enfoques puede tener el contenido? Por un lado el constitucionalista / por otro el internacionalista. Y en Espa a? El Art. 1D marca el contenido: en el prrafo 1E nos dice "ue lo "ue ha/ "ue estudiar es el derecho de libertad reli#iosa) lue#o en Espa2a se le da un enfo"ue constitucionalista &por mandato constitucional%. Pero adems) el Art. 1D.@ nos dice "ue el Estado tiene "ue mantener relaciones de cooperacin con las confesiones reli#iosas) / por tanto) el enfo"ue tiene "ue ser tambi5n internacionalista. De este modo) nuestra constitucin nos manda con u#ar ambos enfo"ues. ;especto al futuro) las pre*isiones con relacin a Espa2a) son "ue el derecho eclesistico *a a mantener su contenido) pero *a a cambiar su denominacin: se llamar derecho / factor reli#ioso) con el mismo contenido "ue el actual &se cursar en el tercer curso / tendr B cr5ditos%. A da de ho/ / en base a ese mandato constitucional del Art. 1D) el ;D de 1<<= &"ue desarrolla dicho artculo% nos dice "ue el contenido del derecho eclesistico en Espa2a es el derecho de libertad reli#iosa / sus refle os urdicos) en primer lu#ar! / en se#undo lu#ar) el r5#imen de las relaciones entre el Estado / las confesiones reli#iosas. 1.@- Derecho eclesistico en la 9E 'o ha/ un derecho eclesistico comunitario) por"ue no ha/ normas comunitarias sobre lo reli#ioso) ni en el derecho ori#inario) ni en el secundario o deri*ado. $ampoco ha/ resoluciones udiciales del $ribunal de Fusticia de las Comunidades Europeas. Entonces) no podemos hablar de un derecho eclesistico de la 9E. Ga habido) sin embar#o) al#unas resoluciones de dicho tribunal "ue tocaban el tema de forma incidental &por e emplo Hel caso !raiseI) "ue establece "ue los or#anismos europeos deberan tener en cuenta la condicin reli#iosa! imposibilidad por raJn de creencia%. Ga/ adems alusiones al derecho eclesistico: En primer lu#ar) el derecho a la libertad religiosa est reconocido como derecho fundamental en la Carta Europea de derechos fundamentales de +===) Art. 1=) "ue es una copia del Art. < del Con*enio de ;oma &lo reproduce literalmente%. Pero su *alor actualmente es ms pro#ramtico "ue urdico) por"ue no tiene mecanismos udiciales para pedir amparo frente a las posibles *iolaciones de derechos. Por tanto) no es un *alor *inculante para los Estados. En se#undo lu#ar) respecto a las confesiones religiosas) la 9E no tiene una posicin concreta respecto de 5stas) / no ha adoptado nin#una postura pues entiende "ue es una cuestin de identidad nacional. .o "ue hace es respetar el estatuto urdico "ue cada Estado estableJca respecto de las confesiones. Esta idea se manifest por primera *eJ en el $ratado de Cmsterdam de 1<<K.

Cul es el futuro? Perspecti*as de futuro del derecho eclesistico: si las cosas *an por donde iban en el pro/ecto de Constitucin europea &en "ue no se aluda para nada a *alores reli#iosos%) la 9E no *a a tener en cuenta *alores reli#iosos) ni *a a tomar posturas respecto de las confesiones reli#iosas &es una cuestin estatal "ue no concierne a la 9E%. Adems) es pre*isible "ue un futuro te0to reconoJca la libertad reli#iosa &indi*idual / colecti*a%.

Tema .: 'uentes del derec/o eclesi0stico

El derecho eclesistico es una rama del derecho estatal &cu/as fuentes se#7n el CC son la le/) la costumbre / los principios #enerales del derecho%) pero debido al mandato de cooperacin &Art. 1D.@ CE%) en las fuentes de derecho eclesistico tiene especial importancia la fuente material &es decir) el su eto ori#en de las normas%. Distin#uimos dos tipos de fuentes: 1% 'uentes de origen estatal: es lo "ue se denomina en el mbito internacional fuentes unilaterales) pues proceden de un solo r#ano. +% 'uentes con)encionales o (acticias: cuando en el ori#en de la norma han inter*enido *arios su etos &se denominan fuentes bilaterales en el mbito internacional%. +.1- :uentes de ori#en estatal En 5stas) en la base de la norma slo inter*ienen r#anos del Estado. Distin#uimos *arias fuentes: Constitucin espaola LORL RD que desarrollan esta ley Normas religiosas que el Estado dota de eficacia estatal

'uestra Constituci!n reconoce dos derechos / proclama cuatro principios &"ue se desprenden del Art. 1B / del 1D CE%. .os dos derechos son la i#ualdad / la libertad reli#iosa / los cuatro principios son: libertad) laicidad) i#ualdad / cooperacin con las confesiones. Ga/) por tanto) dos conceptos reco#idos en la CE como derechos / como principios &la i#ualdad / la libertad reli#iosa%. .a diferencia entre los derechos / los principios es "ue los primeros tienen como titular a los ciudadanos / son oponibles ante los $ribunales) mientras "ue los se#undos #uan la labor de los poderes p7blicos.
Artculo 14 Los espaoles son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer discriminacin alguna por razn de nacimiento, raza, sexo, religin, opinin o cualquier otra condicin o circunstancia personal o social. Artculo 16 1. Se garantiza la libertad ideolgica, religiosa y de culto de los individuos y las comunidades sin ms limitacin, en sus manifestaciones, que la necesaria para el mantenimiento del orden p blico protegido por la ley. !. "adie podr ser obligado a declarar sobre su ideolog#a, religin o creencias. $. "inguna confesin tendr carcter estatal. Los poderes p blicos tendrn en cuenta las creencias religiosas de la sociedad espaola y mantendrn las consiguientes relaciones de cooperacin con la %glesia &atlica y las dems confesiones.

.a LOLR 1,21*-+3 4 5ulio6 desarrolla la libertad reli#iosa del Art. 1D CE. Lsta slo tiene ocho preceptos: en los arts. 1-B se re#ulan el derecho de libertad reli#iosa & enfoque constitucionalista% / en los restantes) la le/ se ocupa de las confesiones reli#iosas & enfoque internacionalista"# De esta le/ resalta el Art. A) "ue pre*5 la creacin de un r#ano peculiar en un Estado laico: un r#ano administrati*o "ue se denomina HComisi!n Asesora de Libertad Religiosa 1CALR673 con una composicin tambi5n peculiar! es tripartita: inte#rado por representantes de la administracin) por personas de reconocido presti#io / representantes de las confesiones reli#iosas &es adems una comisin paritaria) es decir) ha/ de cada #rupo tres representantes%. Lsta tiene dos funciones de especial importancia: preparar / dictaminar sobre B

los acuerdos a los "ue lle#ue el Estado con las confesiones reli#iosas! / emitir informe sobre la naturaleJa reli#iosa de los #rupos "ue "uieran acceder al ;e#istro de Entidades ;eli#iosas &cu/a inscripcin es constituti*a! esto es) una confesin debe inscribirse para "ue 5sta ten#a tal carcter de confesin reli#iosa%.
Artculo octavo Se crea en el 'inisterio de (usticia una &omisin )sesora de Libertad *eligiosa compuesta de forma paritaria y con carcter estable por representantes de la )dministracin del +stado, de las %glesias, &onfesiones o &omunidades religiosas o ,ederaciones de las mismas, en las que, en todo caso, estarn las que tengan arraigo notorio en +spaa, y por personas de reconocida competencia, cuyo asesoramiento se considere de inter-s en las materias relacionadas con la presente Ley. +n el seno de esta &omisin podr existir una &omisin .ermanente, que tendr tambi-n composicin paritaria. ) dic/a &omisin correspondern las funciones de estudio, informe y propuesta de todas las cuestiones relativas a la aplicacin de esta Ley, y particularmente, y con carcter preceptivo, en la preparacin y dictamen de los )cuerdos o &onvenios de cooperacin a que se refiere el )rt#culo anterior.

%ormas de desarrollo de esta le/: destacan dos ;eales Decretos. - $D %&'(%)*%+ regula el $egistro de entidades religiosas# - $D %%,)('--%+ regula la Co.isin /sesora de 0ibertad $eligiosa# Estos dos or#anismos dependen de una Direccin Meneral incardinada en el Ministerio de Fusticia &Direccin #eneral de asuntos reli#iosos%. %ormas religiosas con eficacia estatal: el derecho eclesistico tiene como fuente e0clusi*amente al Estado) de modo "ue los derechos de las confesiones no son eclesisticos) sal*o "ue el Estado les dote de eficacia. Por tanto) las normas reli#iosas S8LO sern normas eclesisticas si el Estado as lo decide / les otor#a eficacia. Para ello &dar rele*ancia a estas normas! aun"ue ocurre lo mismo con las e0tran eras% el Estado utiliJa dos mecanismos: 1. La remisi!n: consiste en "ue el Estado acepta "ue otro ordenamiento distinto del propio re#ule una determinada materia en el mbito estatal. Puede ser de dos tipos) material o formal. ,i se trata de una remisin material) el Estado incorpora la norma e0tran era / la con*ierte en norma interna estatal &a partir de ese momento la norma de a de ser e0tran era / se somete a todos los principios / re#las del derecho estatal%. En cambio) en la remisin formal el Estado acepta la re#ulacin e0tran era de ndola en el mbito e0tran ero &las normas si#uen siendo e0tran eras) / no se incorporan al derecho estatal%. En este caso) el 7nico lmite sera el orden urdico &Art. 1+.@ Cc%. +. El (resu(uesto: consiste en "ue el Estado toma conceptos o datos de un ordenamiento e0tran ero / los re#ula) los atribu/e determinadas consecuencias urdicas) o los utiliJa para interpretar las normas &por e emplo) para saber "u5 es una meJ"uita) ha/ "ue ir a la le/ islmica%. Por 7ltimo) ha/ una discusin doctrinal respecto de si la urisprudencia constitu/e una fuente de derecho eclesistico. +.+- :uentes con*encionales Tratados internacionales sobre derec/os /umanos9

Lstos interesan por dos raJones: en primer lu#ar) el derecho de libertad reli#iosa reco#ido en estos tratados es uno de los derechos ms importantes del derecho eclesistico! / en se#undo lu#ar) interesa por el Art. 1=.+ CE) "ue establece "ue los derechos reconocidos por la CE sern interpretados se#7n los tratados internacionales suscritos por Espa2a. .os tres tratados a destacar son la Declaraci!n de derec/os /umanos de 1*:-) el Con*enio del ;oma de 1<>= >

/ el Pacto 4nternacional de derechos ci*iles / polticos de 1<DD &el primero / el tercero elaborados en el seno de la ('9 / el se#undo en el seno del Conse o de Europa%.
Artculo 10 1. La dignidad de la persona, los derec/os inviolables que le son in/erentes, el libre desarrollo de la personalidad, el respeto a la ley y a los derec/os de los dems son fundamento del orden pol#tico y de la paz social. !. Las normas relativas a los derec/os fundamentales y a las libertades que la &onstitucin reconoce se interpretarn de conformidad con la 0eclaracin 1niversal de 0erec/os 2umanos y los tratados y acuerdos internacionales sobre las materias ratificados por +spaa.

El ;acto Internacional de derec/os ci)iles # (ol<ticos pre*5 la creacin del Comit5 de derechos humanos) ante el cual se pueden reclamar las *iolaciones de derechos humanos reconocidos en 5l. Este comit5 es un r#ano %O 5&DICIAL) es decir) ante una reclamacin intenta la conciliacin de las partes) pero no propone sanciones para el Estado si no se lo#ra dicha conciliacin. ,in embar#o) el Con)enio de Roma de 1*4+ es el 7nico te0to internacional sobre derechos humanos "ue pre*5 un sistema udicial de proteccin de los derechos "ue reconoce el con*enio: el $ribunal Europeo de derechos humanos &con sede en Estrasbur#o%. Acuerdos del Estado con las confesiones religiosas &tres tipos de pactos%: - Pactos con la 4#lesia Catlica &concordatos% .os concordatos) desde un punto de *ista t5cnico) son un te0to "ue reco#e todas las materias! si el Estado se re7ne con la 4#lesia para re#ular una matera especfica) esto no ser un concordato) sino un pacto entre Estado e 4#lesia catlica. Por tanto) t5cnicamente) ho/ por ho/ '( ha/ concordato! el 7ltimo es de 1<>@ / no est en *i#or. .o "ue ha/ *i#ente ho/ con la 4#lesia catlica son acuerdos sobre materias especficas &cinco acuerdos%: 1% Acuerdo b0sico 1de .- 5ulio de 1*,=6: es un acuerdo preconstitucional en el "ue se dero#a el Concordato de 1<>@ / se establecen los principios "ue *an a re#ir las relaciones con la 4#lesia en el futuro. Como manifestacin de estas nue*as bases) este acuerdo acaba con un pri*ile#io "ue tena la 4#lesia &el pri*ile#io del fuero) es decir) imposibilidad de actuar penalmente contra un cl5ri#o si no haba consentimiento de las autoridades catlicas! adems implicaba tambi5n especialidades en las penas%! / con un pri*ile#io "ue tena el efe del Estado espa2ol &el derecho de patronato de :ranco) es decir) el derecho de :ranco a inter*enir en el nombramiento de los obispos%. .os otros cuatro acuerdos son todos de la misma fecha: +% Acuerdo sobre asuntos ur<dicos 1A56: el ob eto de este pacto es la personalidad ci*il de la entidad / el matrimonio cannico. @% Acuerdo sobre asuntos econ!micos 1AE6: el ob eto de este pacto es la financiacin de la 4#lesia / el r5#imen fiscal de sus entidades. B% Acuerdo sobre ense>an?a # cultura 1AEC6: el ob eto de 5ste es la ense2anJa de la reli#in en los cole#ios / el patrimonio histrico artstico de la 4#lesia. >% Acuerdo sobre asistencia religiosa en el 0mbito de las fuer?as armadas 1EA63 cu/o ob eto es la asistencia catlica en el e 5rcito.

Estos cuatro te0tos se ne#ociaron) ratificaron / publicaron a la *eJ &@ de enero de 1<K<: fecha en la "ue se firman%. .a doctrina considera "ue los cinco acuerdos forman un blo"ue concordatal &no es un concordato por"ue no constitu/en un solo te0to) pero es como si lo fuera%. ;especto a los cuatro 7ltimos) se plantean dos problemas: 1aturale2a 3ur4dica Ga/ unanimidad en calificarlos como TRATADOS I%TER%ACIO%ALES. Pero para "ue estos acuerdos ten#an tal consideracin) en primer lu#ar) el Estado debe reconocer personalidad internacional a la 4#lesia catlica &,anta ,ede) "ue es la cabeJa *isible de la 4#lesia%. El se#undo ar#umento para considerarlos tratados internacionales es "ue su ne#ociacin se hiJo por representantes diplomticos de Espa2a / la 4#lesia &utiliJando los cauces de derecho internacional%. El tercer / 7ltimo ar#umento es "ue la tramitacin de estos pactos se hiJo si#uiendo los cauces pre*istos en la Constitucin para los tratados internacionales &Art. <B) "ue e0i#e la autoriJacin pre*ia de las Cortes para "ue Espa2a se obli#ue por medio del tratado internacional! lo cual hicieron en septiembre de 1<K<%. .a ratificacin del acuerdo tu*o lu#ar el B de Diciembre / se publicaron en 1> de Diciembre de 1<K<. El carcter internacional de los acuerdos con la 4#lesia catlica ha sido ratificado por el $ribunal Constitucional &STC ==2-.%) en la "ue admite "ue los acuerdos de @ de enero de 1<K< son tratados internacionales: Huna *eJ publicados forman parte del ordenamiento urdico espa2olI. Dnde se incardinan dentro de nuestro siste.a de fuentes? ;especto a esto ha/ una afirmacin unnime) pero tambi5n discrepancias insal*ables. .a posicin unnime es "ue los acuerdos &/ en #eneral cual"uier tratado internacional% ha/ "ue situarlo siempre por deba o de la Constitucin. El ar#umento de esto lo da el propio Art9 *491 CE "ue establece "ue para poder ratificar un tratado contrario a la Constitucin espa2ola) antes ha/ "ue modificar la Constitucin. Por su parte) la discrepancia insal*able es c.o relaciona.os el tratado internacional con las leyes orgnicas? Ga/ al respecto dos posiciones doctrinales:
Artculo 95 1. La celebracin de un tratado internacional que contenga estipulaciones contrarias a la &onstitucin exigir la previa revisin constitucional. !. +l 3obierno o cualquiera de las &maras puede requerir al 4ribunal &onstitucional para que declare si existe o no esa contradiccin Artculo 96 1. Los tratados internacionales vlidamente celebrados, una vez publicados oficialmente en +spaa, formarn parte del ordenamiento interno. Sus disposiciones slo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en los propios tratados o de acuerdo con las normas generales del 0erec/o internacional. !. .ara la denuncia de los tratados y convenios internacionales se utilizar el mismo procedimiento previsto para su aprobacin en el art#culo 56.

a% La tesis internacionalista: los tratados internacionales son err"uicamente superiores a cual"uier norma estatal. El ar#umento lo encontramos en el Art9 *= CE) "ue establece "ue las normas de los tratados slo se pueden modificar o dero#ar se#7n las le/es internacionales o las propias normas del tratado.

b% La tesis constitucionalista: los tratados internacionales deben situarse por deba o de las le/es or#nicas) por"ue 5stas forman parte del blo"ue de constitucionalidad &es decir) las le/es or#nicas son una prolon#acin en el tiempo de la CE / deben situarse siempre inmediatamente por deba o de la CE! no puede haber nada entre una / otra%. Al#unos afirman "ue 5stas tienen incluso *alor constitucional. Ga/ otro ar#umento "ue da esta tesis! los acuerdos con la 4#lesia catlica son le/ especial) por"ue es un con unto normati*o pre*isto para una institucin concreta. Por tanto) el (rinci(io de es(ecialidad &propio de los acuerdos con la 4#lesia catlica% puesto en relacin con el de com(etencia &propio de las le/es or#nicas% nos lle*a a "ue los acuerdos no pueden ir en contra de le/es materialmente or#nicas &es decir) slo las "ue afectan a derechos fundamentales%) por"ue el principio de competencia est por encima del de especialidad Por tanto) estos acuerdos '( pueden ir en contra de le/es materialmente or#nicas. N qu pasa con la relacin acuerdos 5 leyes ordinarias? .os acuerdos con la 4#lesia se sit7an por encima de las le/es ordinarias por el principio de especialidad &Art. <D CE%. Por tanto) las le/es ordinarias '( pueden atacar los pactos) / si lo hacen) debe pre*alecer lo establecido en el acuerdo. Con respecto a las le/es or#nicas) en realidad) nunca se ha presenta un conflicto entre 5stas / los acuerdos. - Pactos con otras confesiones reli#iosas El fundamento de estos acuerdos est en el Art9 1=9@ CE &por medio del mandato de cooperacin%. Consecuencia de este mandato es el Art. K .(.;) "ue pre*5 la posibilidad de pactos entre el Estado / otras confesiones reli#iosas. Oeremos a continuacin los re"uisitos para poder pactar) el proceso de elaboracin de los pactos / su naturaleJa urdica. ;especto de los re"uisitos) necesitamos dos re"uisitos para poder pactar: en primer lu#ar inscripcin en el ;e#istro de Entidades ;eli#iosas &inscripcin constituti*a%! / en se#undo lu#ar) notorio arrai#o en Espa2a) es decir) la e0istencia p7blica / e*idente de esa confesin en Espa2a. Adems) para "ue el pacto e0ista tiene "ue aprobarse por le/ de las Cortes Menerales. Por lo "ue se refiere al notorio arrai#o) la le/ da dos criterios para determinar ese arrai#o: 1- El mbito +- El n7mero de cre/entes .a Direccin Meneral de Asuntos ;eli#iosos &DMA;% es la "ue otor#a el notorio arrai#o de una confesin. Para ello) la DMA; se basa siempre en lo "ue dice la Comisin Asesora de .ibertad ;eli#iosa) "ue es la "ue ha interpretado tanto el t5rmino mbito) como el del n7mero de cre/entes. El mbito) se#7n este r#ano) tiene dos aspectos: un aspecto espacial / un aspecto temporal. El primero supone analiJar la e0tensin #eo#rfica del #rupo en territorio espa2ol! el se#undo hace referencia a la importancia histrica de la comunidad en nuestro pas. El n7mero de cre/entes ha/ "ue interpretarlo de manera relati*a) por"ue ha/ "ue tener en cuenta "ue Espa2a ha sido tradicionalmente intolerante con otros cultos! esa intolerancia hace) por tanto) "ue el n7mero de cre/entes ha/a "ue interpretarlo no slo en funcin del dato num5rico) sino tambi5n la e0pansin del #rupo en una Jona concreta) la inte#racin6 En la actualidad ha/ cuatro confesiones religiosas &a parte de la catlica% con notorio arrai#o en nuestro pas! tres de ellas han adoptado la forma de federaciones / la cuarta es la 4#lesia de Fesucristo de los ,antos de los 7ltimos das & los mormones%) "ue es el #rupo "ue ms ha

crecido en Espa2a en los 7ltimos a2os &con los $esti#os de Feho*) al "ue no le dieron el notorio arrai#o%. .as tres federaciones e0istentes con notorio arrai#o son: o 'ederaci!n de entidades religiosas e)angAlicas &:E;EDE%) "ue es la confesin protestante) con unos B==.=== fieles en Espa2a. o 'ederaci!n de comunidades israelitas &:C4%) "ue es la confesin uda) con unos +=.=== fieles en Espa2a. o Comisi!n isl0mica de Es(a>a &C4E%) "ue es la confesin musulmana. !or qu federaciones? .a federacin tiene "ue *er con el mbito / el n7mero de cre/entes /a "ue) asiladamente) nin#una comunidad tendra notorio arrai#o. Por ello) la administracin espa2ola recomend la unin de las comunidades con ori#en com7n) para "ue tu*ieran la misma importancia "ue la 4#lesia catlica / tu*ieran un interlocutor ante el Estado espa2ol. 1.a CA.; es tripartita: son tres representantes de la administracin) tres representantes de las confesiones reli#iosas / tres personas de reconocido presti#io nombrados por el Ministro de Fusticia.3 La federaci!n es una asociacin de asociaciones) inte#rada por entidades inscritas en el ;e#istro "ue tiene una misma raJ / cu/a pertenencia a esta federacin se hace constar tambi5n en el ;e#istro. De este modo) la federacin es un instrumento t5cnico para suscribir pactos) / aun"ue la federacin suscriba dichos pactos) los titulares de los derechos / obli#aciones deri*adas de 5stos son las comunidades "ue la componen. .a pertenencia a la federacin determina la aplicacin del pacto) por lo "ue si se de a de pertenecer a la federacin) 5ste se de a de aplicar. .os mormones) en cambio) no se han constituido en federacin. Quin deter.ina la pertenencia a la federacin? .a competencia para dar el alta o la ba a es la (ro(ia federaci!n. El Estado espa2ol lo "ue no hace es controlar a "uien se le aplica el pacto) /a "ue es la federacin la competente para decidir si una comunidad in#resa o no. En la actualidad ha/ tres acuerdos *i#entes con las tres federaciones &con los mormones toda*a no se ha firmado nin#7n acuerdo%. Con la :E;EDE) la :C4 / la C4E ha/ pactos "ue se firmaron mediante tres le/es distintas) pero de la misma fecha &la .e/ +B con la :E;EDE) la .e/ +> con la :C4 / la .e/ +D con la C4E) de 1<<+%. Lstas son le/es ordinarias. .as tres le/es se aprobaron mediante el (rocedimiento de lectura Bnica! se utiliJ este procedimiento para e*itar "ue las Cortes introdu eran enmiendas a los te0tos de los acuerdos. Este procedimiento consiste en "ue la le/ tiene un solo artculo) / la norma lle*a incorporado como ane0o el te0to del acuerdo) por lo "ue las cortes deben limitarse a aprobar o no el Art. 1 de la .e/ &/ el acuerdo es intocable para las cortes%. A estas tres le/es se lle#a mediante el si#uiente trmite: lo primero "ue se produce para celebrar el pacto son contactos entre el Ministerio de Fusticia / la confesin) "ue culminan con la elaboracin de un C(reacuerdo7) "ue debe someterse a un informe precepti*o &es obli#atorio emitirlo% de la CA.;) pero no *inculante. 9na *eJ emitido el informe) el preacuerdo tiene "ue se aprobado por el e ecuti*o / la confesin. .ue#o tiene lu#ar la firma del pacto &por el e ecuti*o% / una *eJ "ue el pacto se ha firmado) el Conse o de Ministros tiene "ue presentarlo al Parlamento como pro/ecto de le/. 6iene sentido que este pacto se apruebe por el procedi.iento de lectura 7nica? 1o esta.os 8urtando al parla.ento la soberan4a al no ad.itirle en.endar lo 8ec8o por el gobierno? Pue se apruebe por el procedimiento de lectura 7nica tiene "ue *er con la posicin <

de la 4#lesia catlica en Espa2a / la normati*a pacticia con 5sta: los pactos con la 4#lesia catlica son tratados internacionales / las Cortes no enmiendan los tratados internaciones! se limitan a autoriJar o no su ratificacin) pero no entran en el contenido del pacto. De modo "ue para apro0imar en el plano urdico lo ms posible a estas tres confesiones con la 4#lesia catlica se utiliJa la lectura 7nica &para e*itar "ue el te0to de los pactos fuera enmendado por el parlamento! / hacerlo de manera similar a cmo se aprueban los tratados con la 4#lesia catlica%. Por 7ltimo) respecto a la naturale?a ur<dica de estos acuerdos con las confesiones protestante) uda / musulmana) los tres pactos se aprueban mediante le/ ordinaria. .a *i#encia) suspensin o modificacin de esta le/) requiere pacto entre el Estado y la confesin? ;especto a esto ha/ dos posiciones doctrinales: 1- La (osici!n minoritaria &A#ustn Motilla%: considera "ue para la modificacin de la le/ se re"uiere pacto) por la aplicacin de un principio de Derecho 4nternacional pacta sunt ser9anda: ar#umentando "ue las disposiciones adicionales de estos acuerdos tienen pre*isiones parecidas a las de los tratados internacionales &"ue pre*5n la denuncia) la re*isin del pacto6 propia de los tratados internacionales%. Por tanto) ha/ una imposibilidad de modificar unilateralmente este acuerdo. .a finalidad de esta posicin es apro0imar lo ms posible el estatuto urdico de estas confesiones con el de la 4#lesia catlica. +- ;osici!n ma#oritaria: dice "ue esto es una le/ estatal) una le/ ordinaria) por lo "ue no se pueden aplicar las re#las del derecho internacional. .a consecuencia de esto es "ue el Estado es soberano sobre su propio ordenamiento / 5ste puede modificar unilateralmente esta le/ o dero#arla. El ar#umento urdico positi*o cla*e est en la disposicin adicional 1Q de los tres acuerdos) "ue dice "ue el Estado tiene libertad para le#islar sobre el contenido) con la 7nica obli#acin de ponerlo en conocimiento de la confesin &por tanto no se re"uiere el consentimiento de la confesin%. Polticamente es con*eniente contar con el consentimiento de la confesin) pero urdicamente no le es e0i#ible. - Con*enios menores o secundarios o sectoriales $ambi5n llamados secundarios o pactos sectoriales. ,on acuerdos entre autoridades reli#iosas o comunidades reli#iosas independientes sin notorio arrai#o / r#anos administrati*os &centrales) autnomos o locales%. ,u finalidad es o bien desarrollar lo establecido en un pacto o bien re#lamentar una materia concreta "ue interesa tanto a la administracin como a la comunidad reli#iosa. Estos con*enios son (actos de derec/o administrati)o! son pactos de naturaleJa contractual con efecto puramente interpares / cu/o incumplimiento se e0i#e ante la urisdiccin contencioso administrati*a. E emplos ha/ muchos) pero la ma/or parte se da entre CCAA / las autoridades catlicas &los obispos de las dicesis de esa comunidad% / el ob eto principal es el patrimonio histrico artstico de esa comunidad. ,on pactos mu/ concretos / por ello se denominan sectoriales.

1=

Tema :: El derec/o fundamental de la libertad religiosa

B.1- Concepto / naturaleJa urdica DE'I%ICI8%: la libertad reli#iosa es un derecho fundamental reco#ido en el Art. 1D CE) "ue consiste en la facultad de toda persona de tener una religin, de practicarla, de vivirla con plena autonoma en el marco previsto por el ordenamiento y sin las in erencias de terceros &por in erencias entendemos sin represalias) sanciones o intromisiones%. Esta definicin *iene de la doctrina del $C! / si#uiendo esta misma doctrina) la libertad reli#iosa tiene dos dimensiones: 1% Interna: es la libertad para creer) para autodeterminarse ante la reli#in. .a interna es una libertad absoluta &no tiene limitaciones%) pero siempre / cuando sea interna. +% EDterna: consiste en la facultad o libertad para manifestar) practicar o comportarse conforme a esa creencia. .a libertad e0terna s est limitada &se dice "ue es una libertad relati*a) pues tiene "ue a ustarse a un determinado marco le#al%. ,e#7n el $C) la libertad e0terna tiene a su *eJ dos aspectos: ne#ati*o / positi*o. El as(ecto negati)o es el derecho o facultad a no ser obli#ado a tener) practicar o *i*ir la reli#in &el aspecto ne#ati*o comprende las conductas omisi*as%. El as(ecto (ositi)o comprende las conductas acti*as &tener) practicar) *i*ir conforme a una determinada creencia reli#iosa%. Estos aspectos son i#ualmente importantes &por e emplo) el ne#ati*o tiene incidencia en el mbito de la educacin) del e 5rcito o incluso en el mbito penitenciario%. Por otra parte) este derecho se reco#e tambi5n en todos los tratados internaciones de derec/os /umanos: /rt# %* D;D< /rt# %* !=DC! &este artculo se debe completar con una interpretacin aut5ntica realiJada por el Comit5 de derechos humanos de la ('9 de 1<<@%. /rt# ) del Con9enio de $o.a! este Con*enio pre*5 un sistema udicial de proteccin / las *iolaciones de la libertad reli#iosa pueden reclamarse ante el $ribunal Europeo de Derechos Gumanos &por lo "ue se ha creado urisprudencia%.

En estos te0tos se reconocen tres derechos distintos: libertad de pensamiento) libertad de conciencia / libertad de reli#in. ,in embar#o) la CE habla 7nicamente de libertad ideol#ica) libertad reli#iosa / libertad de culto &Art. 1D.+ CE! ideolo#a) reli#in / creencia%. Por otra parte) el Art. < del Con*enio de ;oma habla de Hderecho a cambiar de reli#in) con*icciones6I. De este modo) ha/ muchos t5rminos distintos / muchsimas ms interpretaciones de ellos. 'osotros se#uiremos sobre todo la urisprudencia del $EDG / la del $C. .as tres libertades reconocidas internacionalmente &de (ensamiento3 conciencia # religi!n %) sir*en de base o prote#en dos t5rminos "ue estn en otros mbitos: las creencias / las con*icciones. Por creencias # con)icciones se entiende aquellos siste.as de ideas: doctrinas: concepciones que tiene un cierto grado de seriedad y obligatoriedad para la persona: que deter.ina sus co.porta.ientos &sir*en de #ua%. ,i estas concepciones se basan en la fe en un ser) se habla de libertad reli#iosa! si se basan en otros sistemas doctrinales de otra naturaleJa) se habla de libertad de pensamiento &sinnimo de libertad ideol#ica) "ue reco#e nuestra constitucin% o libertad de conciencia. .as creencias / con*icciones determinan) por tanto) unas normas morales por las "ue nos re#imos / estn prote#idas por la libertad ideol#ica o de pensamiento) la libertad reli#iosa / la libertad de conciencia. 11

 Libertad ideol!gica o de (ensamiento: facultad de todo ser humano para tener su propia concepcin e0plicati*a de la *ida / para actuar conforme a la misma. Prote#e) por tanto) los idearios personales ante la *ida &"ue no son fideistas%. En cambio) la libertad religiosa es la facultad de creer en un ser / relacionarse con 5l / comportarse conforme a esa creencia. .o caracterstico de la libertad reli#iosa es esa relacin del cre/ente con su di*inidad) lo "ue se llama C9.$(. Por tanto) la libertad de culto a la "ue alude el Art. 1D CE es uno de los contenidos o manifestaciones del derecho a la libertad reli#iosa. Por 7ltimo) la libertad de conciencia. ,e ha escrito muchos / ha/ muchas interpretaciones mus dispares) pero la urisprudencia "ue se e0trae del $C la define como la facultad de la persona de formar un uicio moral propio de sus acciones) es decir) de tener un sistema 5tico. .a ma/or parte de la doctrina considera "ue la libertad de conciencia est incluida tanto en la libertad reli#iosa como en la de pensamiento &forma parte de estas libertades%. N como consecuencia de esto) la libertad de conciencia est implcitamente reconocida en el Art. 1D CE &"ue reconoce la ideol#ica / la reli#iosa%. Con todo) ha/ una concepcin minoritaria &catedrtico de derecho eclesistico de la 9AM% respecto a la libertad de conciencia) "ue la defina como libre formacin de la conciencia &internamente%. ,u e0terioriJacin hace "ue pase a ser /a libertad reli#iosa o ideol#ica. ;especto a las (osturas negati)as &ateismo / a#nosticismo% la discusin principal es la si#uiente: Rdnde metemos estas posturasS Ren la libertad reli#iosa o en la de pensamientoS ,i estn dentro de la libertad reli#iosa) entonces deberan recibir el mismo tratamiento / re#irse por las mismas normas &.(.;%! si no) estaran prote#idas por la libertad ideol#ica. .a doctrina ma/oritaria / la posicin del ordenamiento urdico: las posturas ne#ati*as estn prote#idas por la libertad ideol#ica. El ar#umento es "ue la principal manifestacin de la reli#in es el culto) / en el ateismo / a#nosticismo '( ha/ culto! entonces) no reclaman ni necesitan el mismo tratamiento o trato "ue el cre/ente. Esta posicin est corroborada por el derecho positi*o espa2ol) "ue ha e0cluido el ateismo / el a#nosticismo de la libertad reli#iosa. Ga/ tres tipos de ar#umentos: El primero se e0trae del Art9 1=9@ CE) "ue aporta a su *eJ dos ar#umentos: la obli#acin del Estado de tener en cuenta ,-.( las creencias reli#iosas &/ no todo tipo de creencias%! / el mandato de cooperacin) "ue tiene "ue ser con confesiones reli#iosas &por e emplo la 4#lesia catlica%) es decir) con #rupos fideistas. El se#undo ar#umento se e0trae de la LOLR: - Art. +: re#ula los derechos o facultades indi*iduales "ue inte#ran la libertad reli#iosa. De la enumeracin cabe afirmar "ue se trata slo de comportamientos pasi*itos &fideistas%. - Art. @.+: e0clu/e del mbito de la aplicacin de la le/ todas a"uellas acti*idades a enas a lo reli#ioso. - Arts. > / ss: cuando re#ulan la libertad reli#iosa colecti*a se refieren siempre a 4#lesias) a confesiones / a comunidades reli#iosas &/ nin#uno de estos t5rminos permite incluir or#aniJaciones ateas o a#nsticas%. Es decir) de nue*o slo #rupos fideistas. Por otra parte) el Art. > .(.;) cuando re#ula la inscripcin en el ;e#istro de Entidades ;eli#iosas) e0i#e "ue se acrediten los fines reli#iosos de la entidad. En 1+

relacin con la acreditacin de los fines) la uris(rudencia del TS establece "ue slo pueden entrar en el ;e#istro a"uellas a#rupaciones "ue re7nen a personas "ue creen en la di*inidad. Por tanto) el ateismo / el a#nosticismo "uedan fuera del mbito de la .(.;. %aturale?a ur<dica del derec/o de libertad religiosa 0a libertad religiosa es un derec8o 8u.ano: funda.ental: sub3eti9o: .atri2: relati9o en su di.ensin e>terna: y de libertad. a% Es /umano por"ue es inherente a la persona / est fundamentado en la di#nidad de la persona. .o primero implica "ue la titularidad de este derecho pertenece a $(D(,. ;especto a la di#nidad humana) esto no es un derecho fundamental) no tiene sustanti*idad propia. El $, ha dado muchas definiciones de este concepto) pero el $C en una sentencia de +==@ lo entiende como el derecho de todas las personas de recibir un trato como ser humano &si una norma no da ese trato) esto *ulnera la di#nidad humana%. Es) por tanto) un criterio de interpretacin de la libertad reli#iosa) / es un mnimo "ue no puede saltarse. b% Es fundamental por"ue se sit7a en el Art. 1D CE) seccin 1Q) captulo +E) ttulo 1E de la Constitucin. De esto se deri*an dos consecuencias: cabe recurso de amparo frente a las *iolaciones del derecho / slo puede desarrollarse por .e/ (r#nica. c% Es sub eti)o) lo "ue si#nifica "ue comprende una serie de facultades cu/a *iolacin es reclamable ante los tribunales. d% Es matri?: por"ue se des#losa en unos derechos o facultades &Art. + .(.;%. e% Es relati*o: por"ue est limitado en su e ercicio &no es absoluto%) est dentro de un marco le#al. Es oponible er#a omnes. f% De libertad: los terceros a los "ue se opone el derecho tienen deberes de abstencin &de no hacer%. Menera una esfera de apere licere &"ue #enera inmunidad de coaccin%. Esto se opone a los derechos prestaciones) "ue #eneran obli#aciones positi*as. .a libertad reli#iosa no es un derecho prestacional. Pero el $C ha dicho "ue la libertad reli#iosa es un derecho de libertad) pero con una faceta prestacional &en base al Art. <.+ CE%) pues el Estado est obli#ado a lle*ar a cabo prestaciones indirectas o instrumentales para facilitar / promo*er el e ercicio del derecho. B.+- $ra/ectoria del derecho en Espa2a En este ep#rafe *eremos el recorrido histrico del derecho de libertad reli#iosa en los si#los T4T / TT. Ga/ "ue partir de un dato: nuestro (a<s es tradicionalmente cat!lico ! la confesin catlica es lo normal en la historia del Estado espa2ol. Distin#uimos tres etapas: constitucionalismo &s. T4T / primer tercio del TT%) r5#imen fran"uista) / la etapa de la transicin poltica &1<K>1<KA%. 1% Constitucionalismo: es el perodo ms lar#o! *a desde la Constitucin de 1A1+ hasta la de 1<@1. En esta 5poca) la cuestin reli#iosa es lo ms importante) por"ue es lo "ue define toda la actuacin poltica de los partidos "ue estn en el poder. $odas las constituciones de la 5poca aluden a la confesionalidad catlica de Espa2a de forma ms o menos abierta &la Constitucin de 1A1+ establece una confesionalidad estricta) / la de 1A@K establece una confesionalidad ms sociol#ica%) e0cepto dos: la de 1AD< &de la 4 ;ep7blica% / la de 1<@1 &de la 44 ;ep7blica%.

1@

.a Constituci!n de 1-=* es el primer te0to espa2ol "ue reconoce el derecho de libertad reli#iosa! lo "ue pasa es "ue este reconocimiento es peculiar) por"ue reconoce la libertad reli#iosa slo de los e0tran eros. Adems) reconoce en un se#undo momento) la libertad reli#iosa a los espa2oles "ue no eran catlicos. .a Constituci!n de 1*@1 ha sido considerado el intento ms radical de acabar con la influencia social de la 4#lesia catlica: trata de seculariJar a la sociedad espa2ola. Proclama por primera *eJ el (rinci(io de laicidad del Estado espa2ol / reconoce la libertad religiosa) pero con una re#ulacin restricti*a en cuanto al r5#imen colecti*o &Art. +D%: no alude a la 4#lesia catlica) pero en realidad slo *a diri#ida a 5sta. Este art. declara disuelta la Compa2a de Fes7s &e0pulsa a los Fesuitas%) prohbe a las confesiones dedicadas a la ense2anJa / prohbe tener ms bienes "ue los destinados a sus propios fines &/ sus bienes podrn ser nacionaliJados%. Por tanto) lo "ue pretendi la le#islacin republicana fue seculariJar a la sociedad espa2ola. +% RAgimen fran"uista: parte de principios opuestos a los de la ;ep7blica! es decir) de una ntima unin de la 4#lesia catlica / el Estado &la reli#in catlica es un instrumento de cohesin social%. .a confesionalidad catlica es sustancial. Es especialmente importante la obli#acin "ue reco#en las .e/es :undamentales del r5#imen de inspirar la le#islacin en la doctrina de la 4#lesia catlica. Consecuencia de esto es la situacin pri*ile#iada de la 4#lesia catlica en nuestro pas) "ue se refle a en el Concordato de 1*4@. En 5ste) la 4#lesia catlica aparece financiada por el Estado espa2ol) se de a en sus manos la ense2anJa) tiene el monopolio del matrimonio / adems en 5l se reco#en dos pri*ile#ios: una intromisin del Estado en la 4#lesia / de la 4#lesia en el Estado. Estos pri*ile#ios son el derecho de patronato del efe del Estado espa2ol / el pri*ile#io del fuero de la 4#lesia catlica. El primero consista en la facultad del efe del Estado de inter*enir en el nombramiento de los obispos. El se#undo consista en una serie de *enta as procesales "ue tenan los ministros catlicos &tanto cl5ri#os como reli#iosos%: por e emplo) imposibilidad de actuar penalmente contra un ministro sin consentimiento de la autoridad catlica. .as cosas cambian con respecto a los dems #rupos reli#iosos a partir de 1<D> &curiosamente con el Concilio Eaticano II) "ue reconoce la libertad reli#iosa como derecho humano%. Entonces el Estado espa2ol se *e obli#ado a promul#ar una le/ de libertad reli#iosa) "ue es la primera le/ de libertad reli#iosa espa2ola &+A de Funio de 1<DK%. Esta le/ se aplica solamente a las confesiones no catlicas. En #eneral podemos decir "ue fue una le/ positi*a) por"ue permiti actuar a #rupos "ue estaban prohibidos hasta ese momento. Pero establece asimismo un r5#imen restricti*o para estos #rupos. &por e emplo) la confesin tena "ue lle*ar un re#istro de altas / ba as de cada uno de sus cre/entes%. @% La transici!n (ol<tica: se parte a"u tambi5n de principios distintos a los del r5#imen fran"uista. Destacan dos normas: - Acuerdo de 1*,= entre la 4#lesia catlica / el Estado espa2ol: es 5ste desaparece tanto el derecho de patronato como el pri*ile#io del fuero. .as partes adems pactan mantener relaciones desde su mutua independencia. - Le# (ara la reforma (ol<tica de 1*,,: en 5ste se establecen las bases de la futura le#islacin espa2ola: *alores democrticas como e0presin de la soberana popular) supremaca de la le/) / respeto de los derechos humanos. .a le/ de Dios /a no inspira la le#islacin.

1B

.a transicin termina con la CE 1*,-. .a caracterstica ms importante con relacin a las anteriores constituciones es "ue la cuestin reli#iosa /a no es una cuestin poltica. El 7nico punto conflicti*o fue la mencin del la 4#lesia catlica. B.@- $itularidad de la libertad reli#iosa .a titularidad es doble: indi*idual / colecti*a .a indi)idual corres(onde a todas las (ersonas f<sicas. .a titularidad se tiene con independencia de la nacionalidad) raJa) condicin social6 &por e emplo) los inmi#rantes tienen el mismo derecho "ue los nacionales%. !"u# pasa con los menores de edad$ Lstos s tienen derecho de libertad reli#iosa &son titulares del derecho%) pero su derecho est e0presamente reco#ido en el Art. D de la .e/ de Proteccin Furdica del menor. Pero pueden e3ercer el derec8o por s4 .is.os? Es un derecho de la personalidad) por lo "ue los padres no pueden e ercer el derecho de libertad reli#iosa por 5l &no cabe ni representacin ni sustitucin%. El derecho espa2ol no establece nin#una edad concreta a partir de la cual se pueda e ercer el derecho. El $C ha establecido "ue se puede e ercer cuando el menor ten#a capacidad natural) es decir) madureJ suficiente para *alorar el comportamiento / sus consecuencias%. C.o relacionar la libertad religiosa con dos facultades que tienen los padres? El oficio (aterno: en el e ercicio de las funciones inherentes a la patria potestad se puede afectar a la libertad reli#iosa del menor. El derec/o a educar a sus /i os en sus (ro(ias con)icciones religiosas &derecho reconocido internacionalmente%.

Entonces) c.o se co.patibili2an? .a re#la #eneral es "ue la libertad reli#iosa del menor debe primar sobre las facultades paternas cuando el menor tiene suficiente capacidad o madureJ. .os conflictos pueden ser resueltos en *a udicial / el ueJ tiene "ue resol*er utiliJando dos criterios: el inter5s superior del menor &criterio *a en todos los casos en "ue ha/ menores implicados% / su madureJ. .a colecti)a corres(onde a comunidades o gru(os &a personas urdicas%. Para "ue 5stos ten#an derecho a la libertad reli#iosa han de ser #rupos reli#iosos o con finalidad reli#iosa. .a determinacin de la finalidad reli#iosa es el principal problema "ue se plantea el derecho. .a urisprudencia espa2ola considera "ue un #rupo es reli#ioso si tiene cuatro caractersticas: - 0a creencia en su ser supremo o superior - Dog.as) es decir) un con unto de re#las / de *erdades indiscutibles "ue se reciben de esa creencia. - Culto+ con unto de ritos) prcticas / ceremonias "ue comunican al cre/ente con ese ser en el "ue creen. - ?rgani2acin+ la or#aniJacin es la "ue canaliJa el culto. 'o obstante) la doctrina dice "ue cual"uier creencia "ue sea sincera / seria para la persona / "ue ocupe un lu#ar importante para ella) debe incluirse tambi5n. B.B- Contenido El contenido lo *eremos a tra*5s de dos normas urdicas: el Art9 1- del ;acto Internacional de los derec/os ci)iles # (ol<ticos &"ue ha sido interpretado por el Comit5 de Derechos Gumanos de la ('9 en un comentario oficial de 1<<@%! / el Art. + .(.;. 1>

El Art. 1A establece "ue la libertad reli#iosa comprende el derecho a tener creencias reli#iosas) a cambiar de creencia / a manifestar las creencias reli#iosas. .a manifestacin de las creencias reli#iosas se realiJa) se#7n este artculo) a tra9s del culto: la prctica: la obser9ancia de ritos y la ense an2a. ,e#7n el comentario oficial de 1<<@) por culto ha/ "ue entender no slo las acti*idades ceremoniales) sino tambi5n la construccin de lu#ares de culto) el empleo de determinados ob etos) / la celebracin de festi*idades. ;especto de la (r0ctica # los ritos) el comentario oficial entiende "ue esto inclu/e el cumplimiento de normas diet5ticas) el uso de *estidos / smbolos propios o determinados ritos relacionados con diferentes etapas de la *ida. Por su parte) en la ense>an?a se reco#en una serie de acti*idades de los #rupos reli#iosos! entre estas acti*idades) este cometario cita el derecho a ele#ir a los diri#entes) el derecho a fundar escuelas reli#iosas / publicar te0tos reli#iosos. Por su parte) el Art9. LOLR reco#e como contenido esencial cuatro conceptos: el tener una creencia reli#iosa) el cambiar de creencia reli#iosa) manifestarla / practicarla. Lstos son derechos indi*iduales &corresponden al ciudadano como tal%. Adems) ha/ "ue incluir dentro de este contenido las dos *ertientes de la libertad reli#iosa e0terna: es decir) tanto las conductas (ositi)as como las negati)as &no ser obli#ado a tener) cambiar) manifestar o practicar%. Por tanto) las conductas omisi*as tambi5n estn tuteladas por el derecho de libertad reli#iosa. Oamos a detenernos en dos aspectos: El derec/o a no manifestar la creencia religiosa &o derecho a la intimidad de creencias%) reco#ido en el Art. 1D.+ CE. Consiste en la facultad de tener reser9ada la creencia sin consecuencias 3ur4dicas @sin sancin"# El Art. 1D.+ CE tiene especial importancia en el mbito laboral: el empresario '( puede tener en cuenta la reli#in en el momento de contratar &/ no puede inda#ar sobre la reli#in de la persona%.! pero el empresario tampoco puede ustificar un despido en base a la reli#in &se prohbe la discriminacin por moti*os reli#iosos%. Esto) con todo) tiene una e0cepcin reco#ida en una directi*a europea del a2o +===: cuando se trate de una empresa ideol#ica. Entonces se pueden tener en cuenta las creencias reli#iosas) siempre "ue la reli#in sea determinante del traba o a desempe2ar. ;racticar la religi!n: e0isten una serie de facultades enumeradas en el Art. + .(.;. Entre 5stas) estn celebrar actos de culto: recibir asistencia religiosa: con.e.orar las fiestas: celebrar ritos .atri.oniales y funerarios: recibir ense an2a religiosa: elegir la for.acin religiosa para los 8i3os: y reunirse o .anifestarse con fines religiosos#

Por supuesto) a"u se inclu/e tambi5n el %O (racticar. .a no prctica de la reli#in debe tenerse en cuenta especialmente en el mbito del e 5rcito &fuerJas armadas% / en el mbito de la ense2anJa. Por e emplo) ha/ una ,$C en "ue un polica se nie#a a ir a una procesin de la ,emana ,anta por tratarse de una festi*idad reli#iosa. El $C dio la raJn al polica por entender "ue en ese acto) la polica participaba por ser Hhermana ma/or de la cofradaI &no es un ser*icio policial ordinario) sino e0traordinario) para ensalJar el acto%. .o anterior se refiere a los derechos indi*iduales. .os derechos colecti*os "ue se reco#en en el Art. +.+ .(.; se refieren a un con unto de facultades que corresponden a los grupos religiosos% derec&o a esta'lecer lugares de culto, derec&o a formar a los propios ministros, y derec&o a propagar la creencia (proselitismo)* Esto 7ltimo consiste en transmitir el credo) di*ul#ar la creencia para #anar fieles. El problema "ue plantea el proselitismo es el conflicto con la libertad reli#iosa interna &la autodeterminacin%. Esto se coordina prohibiendo el proselitismo ilcito &proselitismo abusi*o: utiliJando medios ile#timos para propa#ar las creencias%. .os medios ile#timos son los mencionados en el Art. >++ CP: el uso de la *iolencia) coaccin) fuerJa e intimidacin. $ambi5n son medios ile#timos las t5cnicas de 1D

control mental) de alteracin de la personalidad &la*ado de cerebro%. Pero estos 7ltimos tienen la dificultad de la prueba. ,on asimismo medios ile#timos el abuso de poder / el ofrecimiento de falsas promesas materiales &en#a2o%. $odos los derechos anteriores los tienen todos los #rupos reli#iosos "ue se consideren a s mismos reli#iosos) est5n inscritos o no. B.>- .mites El Art9 @91 LOLR establece como lmites los derechos fundamentales de los dems / el orden p7blico &inte#rado por tres elementos: se#uridad) salud / moralidad p7blicas%. Este artculo es una copia del Art. < del Con*enio de ;oma. Derec/os fundamentales de los dem0s: los derechos "ue limitan la libertad reli#iosa son slo / e0clusi*amente los de los Arts. 1B-+< CE &slo los derechos fundamentales%! doctrinalmente se considera "ue nuestra CE no establece nin#una erar"ua entre derechos fundamentales &aun"ue esto no es tan unnime en la urisprudencia%. ,e#7n el $C) en caso de conflicto entre dos derechos fundamentales) ha/ "ue buscar la solucin "ue permita el e ercicio de ambos &la coordinacin de ambos%. 'o es posible subordinar un derecho a otro: ha/ "ue procurar armoniJarlos. Orden (Bblico 1seguridad3 salud # moralidad (Bblicas6: es el con3unto de principios de toda 4ndole & urdicos) sociales) econmicos%) de toda naturaleJa) que son irrenunciables en un siste.a 3ur4dico: que lo inspiran y que se consideran i.prescindibles para el .anteni.iento de la con9i9encia de.ocrtica# .a concrecin *a a depender sobre todo de los ueces &pues es un concepto urdico indeterminado%.

El orden p7blico est inte#rado por tres elementos) se#7n la .(.;: - ,e#uridad p7blica: con unto de acti*idades diri#idas a mantener la tran"uilidad ciudadana! e"ui*ale a paJ social. - ,alud p7blica: con unto de condiciones de salubridad "ue debe tener una sociedad! slo cuando el t5rmino salud de conecta con el de comunidad) limita la libertad reli#iosa. .a salud pri*ada no es un lmite a la libertad reli#iosa desde esta perspecti*a) pero s puede ser un lmite desde la perspecti*a de los derechos fundamentales de los dems. - .a moralidad p7blica es) se#7n el $C) el mnimo 5tico aco#ido por el derecho) o el elemento 5tico com7n de la sociedad. Esta definicin permite afirmar "ue la moral "ue limita la libertad reli#iosa es una moral estrictamente urdica &no reli#iosa ni la sociol#icamente dominantes) ni la moralidad del partido dominante%. .a moral est formada por *alores del Art. 11 CE / del $tulo 4) captulo +E CE. Con todo) ni el $EDG no el $C han utiliJado este lmite para solucionar conflictos de lmites de derechos fundamentales) por"ue no e0iste un concepto uniforme de moral p7blica en el mbito europeo. .os criterios "ue utili?a el TC a la hora de resol*er un problema de lmites a derechos fundamentes son los si#uientes: 1% El primer criterio es "ue cual"uier l<mite a un derec/o fundamental es de inter(retaci!n estricta9 .a consecuencia de esto es "ue ha/ "ue buscar la solucin "ue permita la ma/or eficacia del derecho) es decir) ha/ "ue buscar la solucin "ue menos limite el derecho / permita su me or e ercicio.

1K

+% Cual"uier medida "ue limite un derecho fundamental tiene "ue obedecer a una soluci!n constitucionalmente leg<tima) es decir) tiene "ue intentar prote#er otros derechos) bienes o intereses constitucionalmente rele*antes. @% .a medida "ue limita el derecho tiene "ue ser proporcionada a la finalidad "ue persi#ue: consiste en aplicar el test de (ro(orcionalidad &la limitacin tiene "ue ser raJonable) es decir) su fin debe tender a prote#er otros derechos%. C.o se 9alora esto? ,e#7n el $C) el test de proporcionalidad consiste en ponderar los intereses en ue#o se#7n las circunstancias del caso concreto.

1A

Tema =: $ulticulturalidad # libertad religiosa

D.1- Planteamiento #eneral La multiculturalidad es la presencia en una sociedad de #rupos con cdi#os culturales distintos) con *alores / principios tan diferentes "ue es difcil coordinarlos. Multiculturalidad / pluralidad. .a sociedad espa2ola se ha perfilado como una sociedad plural. En una sociedad plural) la base a0iol#ica es com7n) los principios son los mismos) las bases de la con*i*encia estn dados / ha/ acuerdo sobre esas bases. Ga/ diferentes concepciones) pero con*i*en en armona por"ue se saben los lmites "ue no se pueden traspasar. .a multiculturalidad es lo contrario: la base a0iol#ica es distinta) los principios son tan dispares "ue no se pueden armoniJar. 'o es slo un problema de cultura) tambi5n es un problema de *alores) /a "ue los *alores de una cultura pueden ser mu/ distintos a los de otra) de modo "ue no es posible su coordinacin o armoniJacin. .a multiculturalidad / la pluralidad refle an hechos sociales! no estamos en el plano del derecho. .as causas de la multiculturalidad son entre otras la inmi#racin &lle#ada a los pases occidentales un #ran contin#ente humano procedente de otros pases) "ue pretende instalarse / con*i*ir%. A la inmi#racin ha/ "ue a2adir la actitud de los inmi#rantes) "ue reclaman el derecho a mantener su identidad cultural) su derecho a la diferencia. En el plano poltico urdico) las posibles reacciones o respuestas frente a la multiculturalidad son tres: Asimilaci!n: consiste en la i.posicin por parte de la sociedad de acogida: de su propia cultura# En este caso no se altera nin#7n principio ni nin#7n *alor de la sociedad de aco#ida &siempre se inter*iene en defensa de la propia cultura%. Integraci!n: consiste en el interca.bio cultural! el Estado acepta la di*ersidad) la nue*a cultura) pero e0i#iendo "ue el inmi#rante se inserte en su sociedad. ,e produce en este caso una interrelacin o intercambio de culturas. Esta aceptacin de la di*ersidad cultural no es completa) sino "ue tiene lmites) "ue son marcados por la sociedad receptora. Autonom<a: el Estado receptor acepta la diferencia y per.ite que el in.igrante conser9e sus leyes: su cultura y sus tradiciones en el .bito estatal . Es un modelo utpico / aun"ue es posible) no se ha dado nunca en la realidad. N no se ha dado por una raJn poltico social: por"ue fa*orece los #uetos) es decir) "ue ha/a #rupos "ue se ri an por normas distintas a las de los nacionales &sociedades distintas en una misma sociedad%. Ga/ adems una raJn urdica bsica: el modelo de autonoma conlle*a aceptar principios / *alores distintos &/ a *eces repu#nados% por la propia sociedad de aco#ida.

.os Estados occidentales han optado) en teora) por la inte#racin o interculturalidad &como respuesta poltica a la multiculturalidad%. Lsta consiste en la aceptacin de la di*ersidad cultural &aceptacin de la cultura "ue lle#a%: se acepta la interrelacin de culturas) pero con unos lmites constituidos por *alores "ue la sociedad de aco#ida considera uni*ersales) inne#ociables / "ue tienen "ue situarse por encima de cual"uier cultura. Estos *alores son) en el plano de lo poltico la democracia) / en el plano de lo urdico) los derechos fundamentales &el respeto / reconocimiento de 5stos%. Esta respuesta sir*e tambi5n para la sociedad es(a>ola: la manifestacin urdica de esto se refle a en el Art9 1@ CE &"ue reconoce a los e0tran eros los derechos del ttulo 4% / en la Le# 1<

de EDtran er<a de .+++ &"ue acepta / respeta la identidad cultural) pero con el lmite de no contrariar los derechos fundamentales%. Entre los derechos reco#idos en el $tulo 4 est el derecho a la libertad reli#iosa) "ue e ercen en condicin de i#ualdad con los espa2oles &es decir) se e erce con independencia de la nacionalidad! se#7n el $C%. D.@- Pro/eccin en otros mbitos: educacin) salud) alimentacin) matrimonio Desde el punto de *ista de la libertad reli#iosa) los "ue estn #enerando conflictos son los musulmanes pues tienen una forma distinta de entender la reli#in &*alores distintos6%! mientras "ue Europa es de tradicin udeo cristiana. En tres tipos de mbitos se plantean conflictos: salud) educacin / matrimonio. 1. SAL&D: analiJaremos a"u tres comportamientos: la ablacin) la circuncisin / la ne#ati*a de los $esti#os de Feho* a las transfusiones &aun"ue esta 7ltima no sea una cultura "ue pro*en#a del e0terior%. .a ablacin de cltoris: consiste en la e>tirpacin total o parcial de los rganos genitales de la .u3er# Esto tiene tres modalidades: la clitoridectomia) la escisin / la infibulacin o circuncisin faranica &en la cual se e0tirpa todo%. Esto) en cual"uiera de sus modalidades) #enera #ra*es per uicios para la salud de la mu er &fsica / mental%. Por tanto) esta prctica "ue no es estrictamente reli#iosa) sino cultural) se considera un atentado contra bienes urdicos irrenunciables de la mu er &derecho a la salud) derechos se0uales) derecho a la inte#ridad fsica6% / es condenable. 'o puede estar ustificada por nin#una cultura.

El derecho espa2ol ha tipificado de manera e0presa como delito la mutilacin #enital &Art. 1B<.+ CP% en cual"uiera de sus manifestaciones) con pena pri*ati*a de libertad de D-1+ a2os e inhabilitacin para e ercer la patria potestad. Estamos ante un supuesto especfico de lesiones. Pero !qu# pasa con el consentimiento de la vctima$ El CP casti#a a "uien practica la mutilacin) / no a la *ctima) aun"ue sea consentida. ,e distin#uen tres casos respecto al consentimiento: - Consentimiento de la menor: el consentimiento es ineficaJ8nulo. El Art. 1>> CE establece e0presamente la ineficacia de este consentimiento de los menores en las lesiones. - Consentimiento de los (adres: no cabe representacin. En este caso) el consentimiento es ineficaJ para eliminar las consecuencias del Art. 1B<.+ CP &pues no pueden e ercer derechos de la menor%. .os padres lesionan bienes urdicos del menor &act7an en contra de su bien supremo%) por lo "ue no pueden fundar su actuacin en el derecho de patria potestad / su consentimiento es) por tanto) punible. - Consentimiento de la mu er adulta # ca(a?: slo sir*e) se#7n el CP) para atenuar la pena) pero no para eliminar el delito &Art. 1>> CP%. N ello por dos raJones: por"ue la lesin no tiene fin curati*o / por"ue altera de manera #ra*e / permanente la salud personal. Por 7ltimo) al Art. 1B<.+ CP se aplica el (rinci(io de usticia mundial o de uni)ersalidad desde +==>. Este principio consiste en la persecucin e0traterritorial del delito &para e*itar "ue el delito "uede impune si se comete en otro pas%. De este modo) los tribunales espa2oles

+=

son competentes para conocer este delito sea cual sea el lu#ar de su comisin / la persona "ue lo cometa) siempre "ue esa persona sea detenida en Espa2a &Art. +@ .(PF%. Circuncisin: consiste en la escisin del prepucio: bien total bien parcial.ente . .a circuncisin es una prctica reli#iosa uda &rito reli#ioso "ue tiene lu#ar en los primeros das del nacimiento% / una prctica tradicional musulmana &se practica entre los ni2os de @-K a2os%. Lsta circuncisin ritual se diferencia de la circuncisin m5dica o terap5utica.

.a circuncisin ritual como prctica no plantea problemas al ordenamiento urdico por"ue es de ba o ries#o m5dico / es una inter*encin no per udicial para la salud. El problema est en "ue se realiJa sobre menores de edad) "ue no pueden decidir por s mismos &no tienen madureJ suficiente%. Al respecto ha/ dos posiciones: - Ri)ero: los padres '( pueden tomar la decisin de circuncidar a sus hi os por"ue esto supondra "ue e ercitan derec/os de los /i os &/ no ha/ representacin ni sustitucin en el e ercicio del derecho de libertad reli#iosa%. - .os padres e ercen un derec/o (ro(io cuando deciden la circuncisin: el derecho a educar a sus hi os en sus con*icciones reli#iosas. Este derecho tiene como lmites el no per udicar al menor) no afectar a su salud ni a su desarrollo inte#ral6 ,i la circuncisin es una prctica inocua) es una prctica sobre la "ue s pueden decidir los padres. En Espa2a) la circuncisin uda se practica en el mbito pri*ado / no trasciende. Pero al#unos islmicos han solicitado en hospitales p7blicos la circuncisin de sus hi os / normalmente se ha dene#ado. Por ello) se est ne#ociando este asunto con el Estado &para "ue el Estado lo financie / se realice en los hospitales p7blicos%. .a ne#ati*a de los $esti#os de Feho* a las transfusiones : debemos partir de tres datos urdicos: 1% 0os 6estigos de Ae8o9 aceptan cualquier trata.iento .dico para preser9ar o curar la salud y slo rec8a2an las transfusiones sangu4neas por .oti9os religiosos &por lo "ue no se puede asimilar su caso al de los suicidas%. +% 0os bienes 3ur4dicos i.plicados son+ el derec8o a la 9ida: la libertad religiosa y la integridad f4sica. $odos ellos son derec/os fundamentales / todos son bienes urdicos propios &no ha/ intereses de terceros afectados) sino "ue corresponden todos a un mismo titular%. ;especto a la *ida) se#7n el $C) el Estado est obli#ado a defender la *ida frente a ata"ues de terceros) pero la *ida es disponible por parte de su titular &por lo "ue tiene liberta para suicidarse) por e emplo%. .o "ue no e0iste) se#7n el $C) es "ue el Estado te pueda matar si tu lo pides &es decir) no e0iste un derecho a morir%. ;especto al derecho a la inte#ridad fsica) se#7n el $C) es la facultad de controlar cual"uier inter*encin "ue se realice sobre el cuerpo. De este modo) este derecho trata de crear un mbito de inmunidad contra ata"ues de terceros no consentidos sobre mi cuerpo. @% Ca.bio de principios que se 8a producido en el .bito sanitario: que se refle3an en la Ley +,-.//.: se ha pasado del principio de beneficencia &principios paternalista: el Estado prote#e incluso contra la *oluntad del titular del derecho% al principio de autonoma del paciente &manifestaciones de este principio son el derecho a ser informado) derecho a consentir +1

cual"uier inter*encin m5dica sobre mi cuerpo) derecho a ne#arme al tratamiento6% Ga/ "ue distin#uir para resol*er esto dos supuestos: - ;aciente adulto: la urisprudencia) hasta ahora ha optado por defender la *ida del testi#o de Feho*) situndola por encima de otros derechos del testi#o. .a ar#umentacin es "ue la *ida tiene un *alor absoluto) "ue est sustrada de la *oluntad. .a doctrina ma/oritaria) sin embar#o) a da de ho/ considera "ue el caso de los $esti#os de Feho* debe resol*erse a fa*or de la autonoma del paciente / no tanto por moti*os reli#iosos) sino por el derecho de inte#ridad fsica. Esta solucin doctrinal est empeJando a tener efecto en el mbito udicial: ha/ dos resoluciones en las "ue se considera "ue la declaracin del ueJ de #uardia a fa*or de la *ida es incorrecta &por"ue no ha tenido en cuenta la *oluntad del paciente) "ue lo haba de ado por escrito en un documento de instrucciones pre*ias%. Por 7ltimo ha/ "ue tener en cuenta el Art. + de la .e/ B18+==+ &la persona se puede ne#ar al tratamiento%. - Testigo de 5e/o)0 menor de edad: el Art. <.@ de la .e/ de Autonoma del Paciente es la base le#al para solucionar este supuesto. Ga/ "ue distin#uir dos situaciones: Menor de edad) ma/or de 1D a2os: en este caso) el menor decide por s mismo. El menor) por tanto) puede rechaJar la transfusin &tiene autonoma%. 'o cabe representacin a partir de esta edad. Menor de 1D a2os: decide por s mismo slo si tiene capacidad natural &es decir) la madureJ para sopesar el acto m5dico "ue se *a a realiJar%. Esto plantea dos cuestiones: qu grado de .adure2 es necesario? Y quin decide sobre la .adure2? .a primera cuestin depende del acto m5dico "ue se *a/a a realiJar: a ma/or #ra*edad) ma/or madureJ de debe e0i#ir. ;especto a la se#unda cuestin) es el e"uipo m5dico "ue atiende al menor "uien decide. ,i el menor no tiene capacidad natural) el consentimiento deben darlo los padres. Lstos no e ercen derechos propios ni tampoco derechos del menor &no cabe representacin en derechos como la *ida o la inte#ridad fsica%. .a base le#al para consentir es la (atria (otestad: el inter5s del menor. En este caso) el e ercicio de la patria potestad les e0i#e optar por la *ida) pues si no) los padres estaran e erciendo derechos a enos. ,i no optan por la *ida del menor ha/ "ue acudir al ueJ / 5ste tiene "ue decidir "ue se realice el tratamiento &tiene "ue decidir a fa*or de la *ida) para "ue el menor pueda decidir en un futuro%. .a doctrina del $C indica "ue la obli#acin de los padres deri*ada de la patria potestad se cumple si respetan la decisin udicial a fa*or de la transfusin) de tal manera "ue no se les puede e0i#ir sacrificios desproporcionados de sus derechos fundamentales &por"ue se#7n el $C no estn obli#ados a con*encer a su hi o de "ue se realice la inter*encin) STC 14:2.++.%. +. $FITO ED&CATIEO: el uso de smbolos reli#iosos en los centros docentes es el principal problema en el mbito educati*o &aun"ue ha/ otros como la ne#ati*a de las chicas a cursar la asi#natura de educacin fsica%. Ga/ "ue distin#uir dos supuestos: el uso por las alumnas / el uso por profesoras.

++

.os derechos "ue estn en ue#o son) por una parte) la libertad religiosa / por otra el derec/o a la (ro(ia imagen &"ue es un derecho fundamental "ue implica la facultad de ofrecer la ima#en e0terna "ue uno ten#a por con*eniente%. $ambi5n est en ue#o la identidad cultural3 "ue debe ser respetada) aun"ue con ciertos lmites &.e/ de E0tran era%. Estos tres factores ha/ "ue coordinarlos con otros bienes / derechos. ,oluciones del derecho comparado: ha habido dos soluciones claras para el conflicto entre la libertad reli#iosa / la laicidad o neutralidad en la escuela. 9nos pases han optado por la libertad reli#iosa &Mran ?reta2a / Alemania) por e emplo% / otros por la laicidad &:rancia / $ur"ua) "ue han prohibido el uso de smbolos reli#iosos en la escuela%. El TEDH ha abordado este tema como un conflicto con el derecho de libertad reli#iosa / ha tenido en cuenta para resol*erlo los lmites de la libertad reli#iosa. Ga considerado "ue la se#uridad p7blica &paJ social% / la libertad reli#iosa de los dems son bienes "ue pueden limitar la libertad reli#iosa indi*idual. 'ormalmente) el $EDG tiene en cuenta el caso concreto) pero ha resuelto siempre en contra de la libertad reli#iosa / a fa*or de los Estados "ue priman la laicidad. Posibles soluciones es Es(a>a: para resol*er el caso ha/ "ue distin#uir si los smbolos los usan los alumnos o el personal docente. Alumnos: ha/ "ue tener en cuenta la laicidad positi*a) la no afectacin de derechos de terceros &la neutralidad se e0i#e a la escuela) pero no al alumnado%) / la libre manifestacin de la creencia. Profesores: ha/ "ue tener en cuenta "ue el profesor es un miembro representante de la institucin) "ue) en el mbito p7blico) tiene prohibido adoctrinar a los alumnos / "ue tiene "ue tener una conducta personal / profesional acorde con la neutralidad &en el mbito de la escuela%. Muchos autores entienden "ue estos ar#umentos lle*an a la conclusin de "ue deberan prohibirse los smbolos en los docentes. Pero ha/ otro sector "ue defiende la posibilidad de "ue se lle*en smbolos reli#iosos por los docentes &sector minoritario%.

;especto a la ne#ati*a a cursar la asi#natura de educacin fsica) debemos tener en cuenta los si#uientes criterios: 1% El derec/o a la intimidad cor(oral) "ue forma parte del derecho a la intimidad &se#7n el $C%) Art. 1A CE. Criterios culturales. +% ,e trata de alumnos inmi#rantes / la .e/ de e0tran era dice "ue se tiene "ue respetar su identidad cultural / procurar su inte#racin social. @% ,i se *en afectados derec/os de la (ro(ia menor &formacin inte#ral%. B% ,i se *en afectados derec/os de terceros: la i#ualdad con respecto a los dems alumnos. .a decisin slo puede ser no consentir la e0encin de la asi#natura &ba o pena de e0pulsin) como en :rancia%) o atender a la escolariJacin de la menor / e0imirla de realiJar educacin fsica &Alemania%. En Es(a>a se ha resuelto siempre mediante el dilo#o entre los padres / la Administracin &no ha lle#ado a los tribunales%. Con todo) la ma/or parte de los pases de la 9E entienden "ue no cabe la e0encin de asi#naturas. @. $FITO $ATRI$O%IAL: la le/ "ue ri#e a los musulmanes es la sharia) "ue contiene tres fi#uras "ue chocan con los *alores occidentales: +@

$atrimonios a la fuer?a: matrimonios concertados por el padre sin contar con la *oluntad de la mu er) e incluso en contra de su *oluntad &por tanto el padre tiene derecho de coaccin matrimonial%. .os le#isladores estatales de los pases islmicos prohben) con todo) este matrimonio. Esto es contrario al Art. @+ &derecho a contraer matrimonio%) a la autonoma de la *oluntad &"ue e0i#e el consentimiento de las partes para contraer matrimonio%) / el Art. 1= &"ue se refiere a la di#nidad de la mu er) pues en estos matrimonios la mu er es considerada ob eto del acto urdico / no su eto%. ;oligamia: posibilidad de tener simultneamente hasta cuatro esposas &slo es posible en el *arn%. Re(udio: facultad del *arn de disol*er el matrimonio en *irtud de su e0clusi*a declaracin de *oluntad) sin inter*encin de nin#7n r#ano udicial o administrati*o.

.a poli#amia / el repudio se consideran contrarios a los *alores matrimoniales bsicos del Estado espa2ol: - Bonoga.ia - Dignidad de la .u3er - Dignidad de la .u3er - !rincipio de igualdad - !rincipio que e>ige la inter9encin de una autoridad p7blica para e9itar arbitrariedades en la e>tincin del .atri.onio Cuando en Espa2a se pretende la *alideJ de estas instituciones) las autoridades se oponen por la e0cepcin de orden p7blico &Art. 1+.@ CE%. Pero los tribunales estn admitiendo al#unos efectos indirectos para e*itar situaciones de in usticia. Por e emplo si el marido muere / sus dos *iudas reclaman su pensin) al#unos tribunales han decidido repartirla entre las dos. Por otra parte) si la eficacia del repudio la solicita la mu er) el $, lo ha concedido.

+B

Tema ,: La ob eci!n de conciencia

K.1- Concepto / reconocimiento urdico La o' ecin de conciencia es la negativa de una persona a reali0ar una conducta urdicamente e1igi'le porque lesiona gravemente su sistema #tico, sistema que puede provenir de si ideologa, religin o creencias* Es un conflicto entre la conciencia / la le/) las norma 5ticas de la persona / las normas urdicas del Estado. .a ob ecin de conciencia conlle*a: - 9n incumplimiento de una obli#acin le#al) por"ue choca con la conciencia. - ,e con*ierte en un derecho sub eti*o cuando el ordenamiento urdico lo reconoce &no basta con "ue /o pruebe un conflicto entre mi 5tica / la le/) se necesita el reconocimiento del ordenamiento. .a ob ecin de conciencia es un supuesto de desobediencia al derec/o. (tra fi#ura cercana es la desobediencia ci)il. .as diferencias entre ambas son "ue la desobediencia ci*il es un acto colecti*o "ue pretende concienciar a la opinin p7blica / "ue implica un incumplimiento de la le/ para cambiar una poltica #ubernamental o una le/. En cambio) la ob ecin de conciencia es un acto pri*ado desde el punto de *ista de la intencin del ob etor) el cual "uiere "ue una normal no se le apli"ue &/ no pretende cambiar la le/ ni la poltica%. Ambas fi#uras pueden darse simultneamente en la misma persona. Reconocimiento ur<dico: ha/ dos formas de entender la ob ecin de conciencia por parte del derecho: 1% Legalismo: resuel*e el conflicto entre la ob ecin / la le/ siempre a fa*or de la le/) por"ue as lo e0i#e la i#ualdad urdica. .a ob ecin de conciencia slo sera posible si lo admitiese la le/. +% E"uilibrio de intereses: el conflicto entre la conciencia / la le/ debe resol*erse mediante una ponderacin de todos los intereses en ue#o. Estas dos posiciones se mantienen en la doctrina / en la urisprudencia espa2ola. En el mbito espa2ol ha/ unanimidad en conectar la ob ecin de conciencia al Art. 1D CE) pero ha/ dos posturas distintas respecto de la naturaleJa de la ob ecin &doctrinales / urisprudenciales%: .a primera considera "ue la ob ecin de conciencia es un derec/o fundamental por"ue forma parte del contenido esencial de las libertades del Art. 1D CE. .as consecuencias de esto son "ue se puede e ercer contra cual"uier deber urdico &carcter #eneral%) es decir) contra cual"uier deber susceptible de lesionar la moral &mnimo contenido moral del deber%. .a se#unda consecuencia es "ue no es necesaria la interpositio le#islatoris para e ercerlo) es decir) no se necesita le/ para e ercer la ob ecin de conciencia. .a tercera consecuencia es "ue los conflictos "ue plantee tienen "ue resol*erse como un problema de lmites de derechos fundamentales &ponderacin de los intereses en ue#o en cada caso concreto%. Esta posicin se reco#e en las ,$C 1>>8A+ / >@8A>. .a se#unda posicin es la "ue mantiene 2eces 3ar'a) "ue considera "ue la ob ecin de conciencia es una desobediencia al derec/o. Partiendo de esto) su reconocimiento tiene "ue ser e0cepcional / slo puede e ercerse cuando la le/ lo di#a e0presamente. Esta postura es la postura ms reciente del $C &desde 1<AK) C6C %D- y %D%(*E%. El $C establece dos criterios generales: +>

- 'o es posible un derecho #eneral a ob etar ) por"ue si se reconoce) estaramos ante la anar"ua urdica &ante la ne#acin del Estado de derecho%. - .a ob ecin no es un derecho fundamental aun"ue se conecte con el Art. 1D CE por"ue consiste en ser e0imido de la norma #eneral / la e0encin no se puede concebir como derecho fundamental. - .a ob ecin de conciencia s se conecta con el Art. 1D CE pero esta cone0in no puede ustificar la desobediencia de la le/. Por tanto) para "ue e0ista derecho a ob etar se necesita al#o ms: un reconocimiento le#al en cada caso de la facultad de ob etar. K.+- Di*ersos supuestos de la ob ecin de conciencia a6 La ob eci!n de conciencia al aborto .a ob ecin de conciencia al aborto est reconocida en al#unos pases) / en Espa2a se empieJa a plantear a partir de la 0ey de %)*,) "ue despenaliJa el aborto en al#unos supuestos. .o plantea el personal sanitario "ue debe practicar ese aborto. Estamos ante un supuesto no reconocido / no re#ulado / sin embar#o) es un derecho del personal sanitario "ue se e erce de manera cotidiana en nuestros hospitales. ,e trata de un derecho "ue se e erce en base a una STC 14@21*-469 El $C dice lo si#uiente la ob3ecin de conciencia del personal sanitario e>iste y es un derec8o que puede e3ercerse con independencia de su regulacin porque la ob3ecin de conciencia for.a parte del contenido esencial de los derec8os a la libertad ideolgica y religiosa del /rt# %D CE: y la CE es directa.ente aplicable en .ateria de derec8os funda.entales# Como no est re#ulado) e0traemos la titularidad) el contenido / los lmites de lo "ue est ocurriendo en la realidad: $itularidad del derecho: corresponde el derecho de ob etar al e"uipo m5dico "ue directamente *a/a a inter*enir en la prctica del aborto. .a e0presin e"uipo m5dico permite e0cluir a al#unas personas &al personal param5dico: celadores) au0iliares de clnica6% de la ob ecin de conciencia. .a e0presin directamente permite tambi5n e0cluir a al#unos sanitarios relacionados slo indirectamente con el aborto. Por otra parte) la ob ecin de conciencia no puede ser e ercida tampoco por una institucin) por"ue es un derecho personal &no corresponde a las personas urdicas%. Contenido: la facultad de ob etar comprende todas a"uellas acti*idades diri#idas de manera especfica a la prctica del aborto &se inclu/en acti*idades anteriores / subsi#uientes%. .mites: es un derecho limitado en su e ercicio. .os lmites los han precisado los r#anos udiciales: - En caso de ur#encia *ital para la mu er) ha/ "ue practicar el aborto) aun"ue se sea ob etor &por"ue la mu er el titular del derecho a la *ida) / no as es nasciturus%. - .os m5dicos ob etores deben atender las complicaciones "ue sufra la mu er) aun"ue 5stas deri*en del aborto &si est de #uardia%. - .a facultad de ob etar debe coordinarse con la obli#acin de la Administracin de crear las condiciones para facilitar el aborto en centros p7blicos. +D

b6 La ob eci!n de conciencia fiscal Es el rec&a0o de la persona a que el Estado financie con el dinero de sus impuestos actividades que son contrarias a su conciencia &por e emplo) al aborto) a #astos militares6%. Por tanto) la ob ecin de conciencia fiscal es la ne#ati*a a pa#ar la parte de los tributos "ue el Estado destina a acti*idades contrarias a la conciencia &'( es una ne#ati*a #eneral a pa#ar impuestos%. En Espa2a la ob ecin de conciencia fiscal tiene el si#uiente mecanismo: el ob etor detrae de la cuota l"uida del 4;P: la cantidad proporcional "ue considera "ue el Estado *a a destinar a #astos militares) por e emplo. Esa cantidad la dona a una ('M o a una entidad asistencial conocida. De este modo) presenta su declaracin pero con el ustificante "ue ha pa#ado esa cantidad proporcional. Con todo) en estos casos) la Administracin hace la paralela) para *er lo "ue debes. .a ob ecin de conciencia fiscal no est reconocida le#almente ni ha/ una resolucin udicial "ue la permita &/ esto ni en el ordenamiento espa2ol ni en nin#uno%. Doctrinalmente se considera ms un supuesto de desobediencia ci)il "ue de ob ecin de conciencia. .a doctrina tiene dos ar#umentos: en primer lu#ar) realmente se *a en contra de una poltica estatal &no se *a en contra de la norma "ue impone el deber urdico%. En se#undo lu#ar) la conducta del ob etor fiscal es una conducta indirecta por"ue el ob etor fiscal desobedece una norma "ue no lesiona su conciencia &pues el deber urdico "ue se incumple es el deber de contribuir al sostenimiento de los #astos) / este deber no lesiona la conciencia%. .o "ue lesiona la conciencia es la afectacin al #asto &es decir) en "u5 se #asta%. Doctrinalmente se considera "ue la ob ecin de conciencia fiscal no debe admitirse le#almente. El ar#umento es "ue no es con*eniente "ue el ciudadano inter*en#a de manera directa en la #estin del #asto p7blico. En conclusin) la ob ecin de conciencia fiscal en nuestro ordenamiento no est permitida &ni le#al ni urisprudencialmente%.

+K

Tema -: Las confesiones religiosas

A.1- .a personalidad urdica El t5rmino confesin reli#iosa es un t5rmino "ue utiliJa nuestra constitucin en el Art9 1=9@. Lste es un t5rmino #en5rico "ue sir*e para indicar aquellas agrupaciones de personas en torno a una fe o a una creencia . ,on entidades al mar#en del Estado &pree0isten a los Estados) tienen fines independientes de 5stos / no son entidades creadas por los Estados%. Pero son #rupos "ue se mue*en en el mbito estatal. La (ersonalidad es el .edio o instru.ento que utili2an los ordena.ientos estatales para dar cabida a los grupos religiosos en su propio .bito . Debemos tener en cuenta tres datos normati*os: Art. > .(.; de 1<A= Arts. @-B ;D 1B+8A1 &"ue re#ula el ;e#istro de Entidades ;eli#iosas%. ,$C BD8+==1 &"ue resuel*e un recurso de amparo "ue present la 4#lesia de la 9nificacin &cesta moon%) por"ue no la de aban inscribirse%. Esta sentencia cambia la manera en "ue la administracin actuaba hasta ese momento.

El Art9 4 LOLR establece "ue las confesiones #oJan de personalidad urdica una *eJ inscritas en el ;e#istro de Entidades ;eli#iosas. Por tanto) la inscripcin es constituti)a &si no se inscribe) para el derecho espa2ol no es confesin%. Esto tiene una importante e0cepcin: la 4#lesia Catlica) "ue no necesita inscribirse debido a "ue la mencin constitucional implica "ue /a estamos ante una confesin. .os re"uisitos para inscribirse aparecen en los Arts9 4 LOLR # @G: RD 1:.2-1: - .a inscripcin se practica mediante solicitud. - A esa solicitud ha/ "ue ad untar un documento fehaciente &notarial% en donde tienen "ue constar los si#uientes datos: Establecimiento en Espa2a &domicilio%. .a denominacin &"ue tiene "ue ser adecuada para distin#uirse de otras confesiones%. :ines reli#iosos. ;5#imen de funcionamiento. -r#anos representati*os / sus facultades. El arraigo es necesario para la inscripcin? '() el arrai#o slo es necesario para pactar con el Estado. Dnde se presentan las solicitudes? Ante el Ministerio de Fusticia &Direccin Meneral de Asuntos ;eli#iosos%. .as solicitudes son resueltas o bien por el Ministro o bien por la DMA; por dele#acin. ,i ha/ dudas) siempre informa la Comisin Asesora de .ibertad ;eli#iosa. A la hora de resol*er) la actuacin de la Administracin es re#lada &Art. B%) '( discrecional. Esto si#nifica "ue slo se puede dene#ar la inscripcin cuando no se acrediten los re"uisitos "ue se2ala la le/. Ante una solicitud) la Administracin tiene "ue realiJar un doble control: control de religiosidad # control de legalidad9 El primero hace referencia a los fines reli#iosos &la +A

Admn. tiene "ue comprobar la naturaleJa reli#iosa de la confesin%. El se#undo hace referencia a "ue los fines) naturaleJa / acti*idades del #rupo no sobrepasen los lmites del derecho de libertad reli#iosa &Art. @ .(.;%. C.o se reali2a el control de religiosidad? STC :=2.++1. Esta sentencia establece "ue la Admn. debe realiJar un control 'OR$AL &no material%: la Admn. se tiene "ue limitar a e0aminar los documentos "ue se le presentan. ,i esos documentos muestran "ue persi#uen fines espirituales) pacifistas) humanistas 6 &fines a enos a lo reli#ioso% se puede dene#ar la inscripcin. Pero si no persi#uen estos fines) la Admn. debe de ar "ue se inscriba el #rupo. Antes de esta sentencia) la Admn. realiJaba un control material. ;especto al control de le#alidad) sur#e el problema de si la Admn. puede dene#ar la inscripcin basndose en la sospecha de "ue las acti*idades del #rupo *an a ser contrarias al orden p7blico. Es decir) cabe un control pre9enti9o del orden p7blico? Este tema ha sido tratado tambi5n por la ,$C BD8+==1 / el $C ha dicho "ue la re#la #eneral debe ser "ue el orden p7blico '( se puede utiliJar de manera pre*enti*a para dene#ar la inscripcin. Para ello tiene "ue haber una resolucin udicial "ue indi"ue "ue ese orden p7blico se ha traspasado8lesionado. Con todo ha/ una importante e0cepcin: e0cepcionalmente) / para e*itar los peli#ros de las sectas) se puede in*ocar de forma pre*enti*a el orden p7blico si se dan tres re"uisitos: - Que se trate de sal9aguardar la seguridad: la salud o la .oral p7blicas# - !roporcionalidad de la .edida# - El 6C e>ige que estn debida.ente acreditados los ele.entos de riesgo# Esta sentencia lle#a a la conclusin de "ue no se puede dene#ar la inscripcin a la 4#lesia de la 9nificacin por"ue no estn debidamente acreditados los elementos de ries#o%. A.+- ;5#imen en el derecho espa2ol 9na *eJ "ue la confesin est inscrita: 1% ;uede celebrar (actos con el Estado &aun"ue para ello deber cumplir otro re"uisito: el notorio arrai#o%. +% Tiene (lena autonom<a &Art. D .(.;%: consiste en la capacidad del grupo de autoorgani2arse: autogestionarse y autorregularse. Esto tiene dos consecuencias importantes: esta capacidad supone "ue el Estado no se inmiscu/e en su *ida interna. En se#undo lu#ar) las confesiones reli#iosas pueden tener sistemas urdicos propios &"ue re#ulen la *ida interna de la confesin%) aun"ue esto no si#nifica "ue ten#an efectos hacia el e0terior. $anifestaciones de la autonom<a &Art. D .(.;%: Ca(acidad de la confesi!n (ara crear entidades (ara cum(lir sus (ro(ios fines9

Estas entidades tienen "ue actuar en el mbito estatal / para ello necesitan personalidad urdica. Ga/ dos re#menes distintos para "ue 5stas ten#an personalidad urdica: el r5#imen #eneral &Art. @ ;D 1B+8A1% aplicable a todas las confesiones e0cepto a la 4#lesia Catlica / el r5#imen especfico de la 4#lesia Catlica &Art. 1 del Acuerdo Furdico de 1<K<%. - ;5#imen #eneral: se necesita la inscripcin en el ;e#istro de Entidades ;eli#iosas / ha/ "ue acreditar la finalidad reli#iosa para la inscripcin. Lsta se +<

acredita mediante un certificado de la confesin) pero ese certificado no es *inculante para la Administracin. .a Admn. debe atender a la acti*idad principal de la entidad. .a inscripcin es constituti*a) sal*o "ue la le/ estableJca otra cosa. - ;5#imen especfico de la entidades catlicos: Conferencia episcopal: tiene personalidad urdica ope le#is &por ministerio de la le/%. Por tanto) no est inscrita en el re#istro. Entes "ue inte#ran la or#aniJacin oficial de la 4#lesia : tienen personalidad si estn creados en el derecho propio de la 4#lesia / si comunican a la DMA; &por e emplo las parro"uias%. Estos entes tampoco estn inscritos. 4nstitutos de *ida consa#rada &por e emplo las rdenes reli#iosas%: para tener personalidad urdica estos entes necesitan inscripcin en el re#istro / acreditar su finalidad reli#iosa. Dems entidades de la 4#lesia : obtienen personalidad mediante la inscripcin con acreditacin de los fines &mediante certificado de la conferencia episcopal "ue no *incula a la Admn.%. E emplo: las cofradas andaluJas. La facultad de dictarse sus (ro(ias normas de organi?aci!n3 de rAgimen interno # de rAgimen de (ersonal9

Estas normas determinan la estructura de la confesin) re#ulan los derechos / obli#aciones de sus miembros / fi an su or#aniJacin interna. .a especialidad ms importante de esta facultad es "ue las confesiones reli#iosas pueden tener la estructura "ue "uieran sin tener "ue a ustarse a los *alores democrticos. (tra caracterstica importante es la neutralidad del Estado. 'acultad de establecer cl0usulas (ara sal)aguardar su identidad # su car0cter religioso9

Consisten en la facultad de la confesin de prote#er sus contenidos reli#iosos8su ideario reli#ioso frente a las in erencias e0ternas. .a importancia de estas clusulas est sobre todo en el 0mbito laboral. Esto conduce a calificar a las confesiones reli#iosas como or#aniJaciones ideol#icas o de tendencia por lo "ue ha/ "ue con u#ar los derechos / obli#aciones de los traba adores con la creencia reli#iosa &lo "ue conlle*a una serie de especialidades en el Estatuto de los $raba adores%. 9na Directi)a euro(ea de .+++ 1,-2.+++6 sobre la discriminacin en el empleo permite dos cosas a las confesiones reli#iosas: "ue las confesiones ten#an en cuenta su propia creencia a la hora de contratar al traba ador cuando esa creencia sea un re"uisito necesario para desempe2ar el puesto de traba o! / "ue las confesiones puedan e0i#ir a sus traba adores una actitud de buena fe / de lealtad hacia la 5tica o creencia de la or#aniJacin. A.@- .os nue*os mo*imientos reli#iosos .os nue*os mo*imientos reli#iosos es una e0presin importada de 4talia "ue hace referencia a las sectas / trata de e*itar el carcter pe/orati*o del t5rmino HsectaI. Qu es una secta? El concepto sociol#ico la define como un con unto de personas en torno a una creencia &reli#iosa o no: humanista) espiritual6%) "ue se or#aniJa en torno a un lder! es un #rupo cerrado / "ue *i*e al mar#en de la sociedad. ,e habla asimismo de secta destructi*a cuando @=

utiliJa m5todos de control mental para captar) m5todos de aislamiento para mantener en el #rupo / m5todos coacti*os para e*itar la salida. ,uelen tener fines ilcitos. ;especto al concepto urdico de secta) no e0iste tal concepto! adems) las bases para su tratamiento urdico deri*an de un informe del Congreso de 1*-*: Primera conclusin: es le#tima la e0istencia de sectas en Espa2a por"ue estamos en un Estado de libertades &un Estado plural%. ,e#unda conclusin: lo "ue debe controlarse son las acti*idades de al#unos #rupos &/ '( las doctrinas%: 16 e0i#iendo el cumplimiento de le/es "ue /a estn *i#entes) sin dictar normas limitati*as! .6 se#uimiento policial de las "ue se consideren ilcitas! @6 e0tremar el control a la hora de acceder a re#istros p7blicos.

En base a este informe) urdicamente las 7nicas sectas "ue nos interesan son las sectas destructi*as) para controlar sus acti*idades) no sus doctrinas. Acti)idades contrarias a derec/o: Delitos fiscales y e9asin de capitales /.ena2as y coacciones a los .ie.bros del grupo =nfraccin de nor.as laborales Cituacin de los .enores en el seno de los grupos sectarios &sobre todo la falta de escolariJacin / su utiliJacin para fines espurios) especialmente la mendicidad. Ante esto) la reaccin de la admn. suele ser la declaracin de desamparo &/ la retirada de la patria potestad% / la adopcin de la tutela del menor por parte del Estado. - !roselitis.o il4cito

@1

Tema *: RAgimen econ!mico # (atrimonial de las confesiones

<.1- ;5#imen urdico-ci*il del patrimonio confesional 4e trata de determinar la normativa aplica'le a los negocios cele'rados por las confesiones religiosas, cuyo o' eto son los 'ienes pertenecientes a esas confesiones* E0isten dos re#menes urdicos distintos: el r5#imen #eneral / el especfico de la 4#lesia Catlica. RAgimen general: aplicable a todas las confesiones reli#iosas e0cepto a la 4#lesia Catlica) incluidas tambi5n las "ue tienen acuerdo con el Estado &acuerdos "ue no dicen nada al respecto%. .os ne#ocios urdicos "ue celebren estas confesiones se ri#en por el derecho espa2ol &contenido en el Cc%. RAgimen es(ec<fico de la Iglesia Cat!lica : 5ste arranca del Art. @A Cc. Este artculo alude a la capacidad de las personas urdicas: las entidades de la =glesia Catlica en .ateria de capacidad de obrar se regir por lo concordado entre la =glesia y el Estado# N lo "ue han pactado se reco#e en el Art. 1 del Acuerdo Furdico) "ue habla de las distintas entidades catlicas: - El Art. 1.B AF establece "ue determinadas entidades catlicas &institutos de *ida consa#rada% ri#en su capacidad de obrar / los actos dispositi*os sobre sus bienes por la le#islacin cannica) "ue en Espa2a ser derecho estatutario. Esto si#nifica "ue ha/ determinadas entidades en Espa2a "ue no se ri#en por el derecho espa2ol sino por su propia le#islacin! le#islacin "ue tiene "ue ser conocida por los "ue *a/an a realiJar ne#ocios con estas entidades / por los fedatarios p7blicos &notarios) re#istradores / tambi5n r#anos udiciales%. ,e aplica tambi5n la le#islacin cannica a entes oficiales de la 4#lesia &parro"uias) dicesis6%. Pero cul es la legislacin cannica aplicable? Estas normas cannicas hacen referencia al concepto de ena enacin / a los re"uisitos para ena enar. La ena enaci!n es la transmisin de la propiedad &mientras "ue en el derecho ci*il espa2ol esto sera una compra*enta o una donacin%. .a ena enacin en el derecho cannico es un acto transmisi*o de la propiedad) pero tambi5n se inclu/e cual"uier acto "ue pueda empeorar la situacin patrimonial de la entidad "ue realiJa este acto &por e emplo) el constituir una hipoteca%. Es) por tanto) un concepto ms amplio "ue el ci*il. Ga/ dos tipos de re"uisitos: los de licitud / los de *alideJ. .os re"uisitos de licitud son la tasacin periciada del bien / "ue la ena enacin se realice por precio i#ual o superior al de la tasacin &si es posible%. ,i no se cumplen los re"uisitos de licitud) esto no afecta a la eficacia del ne#ocio. ,u incumplimiento da lu#ar 7nicamente a responsabilidad de "uien realiJa el ne#ocio &es una responsabilidad interna: se resuel*e en el mbito interno sin trascendencia en el mbitos espa2ol%. .os re"uisitos de )alide? son dos: "ue el ne#ocio lo realice una persona competente &representante le#al de la entidad) "ue suele constar en los estatutos%! / la licencia del superior err"uico para celebrar el ne#ocio. .a licencia es una autoriJacin escrita para celebrar el ne#ocio urdico. Esta licencia slo se e0i#e en dos supuestos: cuando se trate de realiJar ne#ocios sobre bienes histrico artsticos / en el caso de a"uellos bienes "ue ten#an un *alor de tasacin superior a las cantidades "ue fi a la conferencia episcopal para cada pas. Ga/ dos cantidades a tener en cuenta: la mnima de 1>=.=== euros / la m0ima de 1.>==.=== euros. El superior competente es: @+

o ,i el *alor est entre 1>=.=== / 1.>==.===) el competente es el obispo. o ,i el *alor de tasacin es superior a 1.>==.===) el competente es el Papa &obispo / romano pontfice%. Por otra parte) tambi5n se tiene en cuenta los bienes con *alor cultural "ue se *a/an a ena enar) cual"uiera "ue sea su *alor. Qu pasa si se reali2a un negocio sin cu.plir el requisito de 9alide2? ( bien la anulabilidad &ineficacia relati*a) con un plaJo de caducidad de B a2os% o bien la nulidad de pleno derecho &ineficacia absoluta%. ;especto del ne#ocio celebrado sin licencia) ha/ dos (osturas uris(rudenciales del TS: a% El ne#ocio es nulo de pleno derecho pues falta un elemento esencial del contrato) o por la aplicacin del Art. D.@ Cc &norma imperati*a%) "ue dice "ue son nulos los actos contrarios a normas imperati*as. .a accin de nulidad no prescribe. b% El ne#ocio es anulable &ineficacia claudicante%. ,i no se e ercita la accin de nulidad) el ne#ocio produce todos sus efectos. .a falta de licencia pro*oca un defecto de capacidad de la entidad. El e ercicio de la accin slo puede realiJarse en el plaJo de cuatro a2os desde la perfeccin del contrato. Esta es la 7ltima tendencia del $,. <.@- .a financiacin de las confesiones: fundamento / clases La financiacin de las confesiones es la entrega de ayudas econmicas que reali0a el Estado a los grupos religiosos &a/udas "ue son frecuentes en la ma/or parte de los pases de la 9E) si bien con frmulas distintas%. En Espa2a ha sido tradicional la financiacin de una sola confesin) la 4#lesia Catlica) por"ue tambi5n ha sido tradicional la confesionalidad catlica del Estado espa2ol. .a CE de 1<KA no reco#e el deber del Estado de financiar a los #rupos reli#iosos! / este deber tampoco est en la le#islacin estatal &.(.;%. N sin embar#o) el Estado est financiando a todas las confesiones "ue han celebrado pactos con 5l &catlicos) udos) islmicos / e*an#elistas%! el pacto es precisamente el instrumento por donde se canaliJa la financiacin &"ue no se da a todas las confesiones "ue ten#an notorio arrai#o%. 'undamentaci!n ur<dica: Art. 1D.@ CE: los poderes p7blicos tienen "ue cooperar) a tra*5s por e emplo del dinero) pero no es obli#atoria la cooperacin econmica. Art. <.+ CE: Espa2a es un Estado social "ue tiene "ue promocionar el e ercicio real / efecti*o de los derechos) / los ciudadanos e ercen su derecho de libertad reli#iosa a tra*5s de las confesiones. ,e puede) por tanto) promocionar a #rupos "ue cumplan funciones sociales rele*antes.

Coordinaci!n con el (rinci(io de laicidad e igualdad: .a doctrina considera "ue la financiacin es compatible con la laicidad por"ue 5sta es abierta / positi*a: lo reli#ioso se considera un *alor importante para la sociedad) / por ello se pueden financiar. Con respecto a la i#ualdad) se considera "ue este principio e0i#e "ue todos los #rupos "ue sean reli#iosos puedan ser destinatarios de la financiacin &7nica manera de conse#uir la i#ualdad material%. ,in embar#o) el $C ha considerado "ue es le#al financiar a @@

#rupos "ue re7nan ciertas caractersticas) como a"uellos "ue ha/an celebrado pactos con el Estado. Con todo) el financiar slo a las confesiones con pactos con el Estado) ha sido mu/ criticado por la doctrina &al entender 5sta "ue *ulnera el principio de i#ualdad%. Clases de financiaci!n: 1% Directa: el Estado transfiere cantidades econmicas a una confesin reli#iosa. +% 4ndirecta: el Estado de a de percibir una tributacin! se refiere al con unto de e0enciones / beneficios fiscales "ue tienen las confesiones) por lo "ue el Estado de a de percibir lo "ue le corresponde. LA 'I%A%CIACI8% DIRECTA tiene un doble r5#imen: 1% r5#imen de la 4#lesia Catlica / +% r5#imen de las dems confesiones. Go/ en da) con todo) la 7nica "ue est financiada mediante financiacin directa es la 4#lesia Catlica. .a financiacin directa a la 4#lesia Catlica ha sido una constante histrica en Espa2a) / ha consistido en incluirla en los Presupuestos Menerales del Estado &se financia) por tanto) con car#o a estos presupuestos%. En la actualidad) la financiacin directa est re#ulada en el Art. + del Acuerdo Econmico. ;rinci(ios: - Aspiracin de la 4#lesia a la autofinanciacin. - Gasta "ue se lle#ue a la autofinanciacin) compromiso del Estado espa2ol de colaborare econmicamente con la 4#lesia Catlica. Pero qu tipo de colaboracin? En el Art. +) la financiacin tradicional se sustitu/e por el sistema de asi#nacin tributaria &/ no con car#o a los presupuestos%. Con este sistema se implantan tres fases: 16 EDclusi)a financiaci!n con cargo a los ;HE .a 4#lesia recibe una partida #lobal de los PME) / tiene la obli#acin de entre#arle al Ministro de economa una memoria ustificati*a del #asto &partida presupuestaria / memoria%. Esta fase deba durar tres a2os desde "ue se firm el acuerdo &es decir) hasta 1<A1%) pero se prolon# hasta 1<AK. .6 'ase miDta: dotaci!n (resu(uestaria m0s asignaci!n tributaria .a partida presupuestaria disminu/e en una cuanta i#ual a la asi#nacin tributaria "ue reciba la 4#lesia. .a fase mi0ta se pone en marcha en la .MP de 1<AK: el ciudadano puede destinar el =)>U de la cuota nte#ra de su declaracin de la renta a la 4#lesia Catlica o a fines sociales . De este modo) para "ue *a/a a la 4#lesia Catlica) lo debe decir e0presamente. ,i el ciudadano no dice nada) ese =)>U *a directamente a fines sociales. ,e#7n esta le/) durante tres a2os) el presupuesto #lobal a la 4#lesia no *a a ser inferior a la de los a2os anteriores) por lo "ue lo "ue no se recauda a tra*5s del =)>U) lo pone el Estado a tra*5s de una partida presupuestaria &a car#o de los PME%. Esta fase debera haber terminado en 1<<=) pero se ha prolon#ado hasta ahora &+==K%) con dos precisiones: - Desde la L;HE de 1**+ &aplicable a 1<<1%) /a no ha/ partida presupuestaria para la 4#lesia Catlica. .o "ue hacen las le/es posteriores es "ue entre#an mensualmente a la 4#lesia Catlica una docea*a parte de la cantidad #lobal "ue la 4#lesia perciba en 1<<=. .a 181+ *a subiendo en funcin del 4PC) / se entre#a con independencia de lo "ue se recaude. De hecho) esta fase si#ue siendo mi0ta) pues el Estado entre#a lo mismo desde 1<A1. @B

- Desde el a>o .+++) la alternati*a /a no es 4#lesia Catlica o fines sociales. Ese =)>U se puede destinar slo a la 4#lesia) slo a fines sociales o a ambos o a nin#uno. ,i el =)>U no *a a la 4#lesia Catlica) ese U *a a fines de inter5s #eneral &dentro del caudal #eneral! no ha/ /a contraposicin%. @6 EDclusi)a asignaci!n tributaria ,e ha re#ulado en la LH;E de .++=. Esta fase entra en *i#or desde el 1 de enero de +==K) / por tanto) se aplica a las declaraciones de la renta de +==K &"ue se realiJan en +==A%. En esta le/ se establece "ue la 4#lesia Catlica se *a a financiar con el =)KU de loa cuota nte#ra del 4;P: "ue el ciudadano le puede destinar de manera e0presa / *oluntaria. Durante el +==K) el Estado *a a entre#ar a la 4#lesia Catlica) a cuenta de ese =)KU) mensualmente 1+)> millones de euros. A finales de +==A habr una li"uidacin pro*isional) / en +==< una li"uidacin definiti*a) / tras esto se proceder a re#ulariJar el saldo: si la 4#lesia Catlica recauda menos de lo entre#ado por el Estado) 5ste deber entre#arle la diferencia! si recauda ms) debe de*ol*er al Estado lo "ue ha/a dado de ms. El pro/ecto de .MPE +==K dice lo mismo "ue la de +==D) pero con la actualiJacin del 4PC. Para al#unos) la fase definiti*a ser la autofinanciacin. ,e plantean entonces dos problemas urdicos: .a calificacin de la asi#nacin tributaria como im(uesto religioso. ,i la asi#nacin tributaria es lesi*a del Art9 1=9. CE &nadie podr ser obli#ado a declarar sobre su ideolo#a) reli#in o creencia%. .a asi#nacin tributaria '( es un impuesto reli#ioso. ;aJones: - .as obli#aciones fiscales son las mismas e0ista o no e0ista asi#nacin tributaria. - .a asi#nacin tributaria tiene carcter *oluntario) / la esencial del impuesto es su obli#atoriedad. ;especto al se#undo problema) se#7n la doctrina ma/oritaria) la asi#nacin tributaria no lesiona el Art. 1D.+ CE. ;aJones: - .a asi#nacin tributaria es libre &se puede optar%. - El Art. 1D.+ CE no prohbe la pre#unta) lo "ue prohbe es "ue sea obli#atorio contestar. - El financiar a la 4#lesia Catlica *a asi#nacin tributaria no es indicati*o de "ue se ten#a una determinada creencia) pues la moti*acin puede ser mu/ *ariada. En la financiacin a las dems confesiones) nin#una se financia de maneta directa. .os moti*os de esto son los si#uientes: Comunidad (rotestante e israelita 1'ERE;E I 'CI6: el Estado propuso la asi#nacin tributaria) pero estas comunidades se ne#aron por dos raJones: el n7mero de fieles &por su escaso n7mero) la asi#nacin no conse#uira un montante econmico suficiente% / el recelo a su utiliJacin por parte del Estado &pues por medio de la asi#nacin) el Estado sabe "uienes son los fieles de esa reli#in%.

@>

Comisi!n isl0mica de Es(a>a: era partidaria de la asi#nacin tributaria) pero desde la admn. se la hiJo desistir por entenderse "ue este sistema estaba en proceso de cambio o sustitucin.

En la actualidad se est ne#ociando la asi#nacin tributaria con la :E;EDE) pues se n7mero de miembros ha aumentado. Despu5s se iniciarn las ne#ociaciones con la :C4. LA 'I%A%CIACI8% I%DIRECTA: son los beneficios fiscales "ue tienen las confesiones reli#iosas &todas las "ue han pactado con el Estado) pero nin#una otra) ni si"uiera las "ue tienen notorio arrai#o%. .a financiacin indirecta de la 4#lesia Catlica est re#ulada en los Arts. @ a > del Acuerdo Econmico. El Art. 11 de los Pactos de 1<<+ contempla la financiacin indirecta de la :E;EDE) la :C4 / la C4E. A todas ellas se les aplica la Le# del $ecena?go) por considerarlas entidades sin nimo de lucro &.e/ B<8+==+%. .a base del rAgimen fiscal es doble: por un lado) titularidad confesional de los bienes "ue #oJan de e0encin! / por otro) "ue los bienes o acti*idades ten#an una finalidad o destino reli#ioso. El r5#imen fa*orable consiste en "ue ha/ acti*idades no su etas a tributacin u en "ue ha/ bienes / acti*idades "ue #oJan de e0enciones fiscales: Acti)idades "ue no tributan: limosnas "ue las entidades reciben de los fieles! / publicacin de documentos de carcter reli#ioso. EDenciones: 4?4) 4mpuesto de sociedades &4,%) e 4mpuesto de trasmisiones patrimoniales &4$P%. 'o tributan por el 4?4 los lu#ares de culto ni los locales "ue se destinan a fines reli#iosos! del 4, estn e0entas las donaciones a fa*or de las confesiones reli#iosas / los rendimientos "ue obten#an las confesiones / "ue se dedi"uen a fines reli#iosos! / del 4$P los bienes ad"uiridos para fines reli#iosos.

Ga/ otra forma indirecta de financiar a estas confesiones: facilitar la des#ra*acin de donati*os entre#ados a las confesiones) pre*ista en la le/ del MecenaJ#o: se puede des#ra*ar el +>U de la cantidad donada) pero slo a la 4#lesia Catlica) :E;EDE) :C4 / C4E. Por esta *a) la doctrina defiende la financiacin de todos los #rupos reli#iosos.

.a .PME +==K dedica una partida presupuestaria de B millones de euros "ue se *an actualiJando para #estionar pro#ramas culturales / de inte#racin social de confesiones con notable arrai#o. ,on #estionados a tra*5s de la fundacin p7blica HPluralismo / con*i*enciaI &ha financiado el primer libro de reli#in islmica editado en Espa2a%. @D

Tema 1+: La libertad de ense>an?a # el factor religioso

1=.1- ,i#nificado de la libertad de ense2anJa Debemos partir del Art9 ., CE! para interpretarlo ha/ "ue tener en cuenta los tratados internacionales sobre derechos humanos &la Declaracin 9ni*ersal de DDGG / el Pacto 4nternacional de derechos econmicos) sociales / culturales% / dos sentencias del $C: ,$C >81<A1 / KK81<A>. $ambi5n las le/es desarrollan el Art. +K CE &desde 1<A1 ha/ le/es educati*as cada *eJ "ue un partido ha lle#ado al #obierno: .(DE) .(E) .(M,E / .(E%. .as le/es *i#entes "ue desarrollan el Art. +K CE son: LODE &.e/ or#nica del derecho a la educacin! .e/ A81<A>% LOE &.e/ +8+==D%

.a .(DE est *i#ente en lo "ue no ha/a dero#ado la .(E / en lo "ue no se opon#a a 5sta. .a .(DE re#ula el armaJn de la educacin &re"uisitos para establecer un cole#io6% / en cambio) la .(E re#ula el sistema de ense2anJa &planes de estudio%. .a .(E dero#a la .(M,E &1<<=% / la .(CE &+==+%. El Art. +K CE reconoce dos derechos: 1% Derec/o a la educaci!n: es el libre acceso al conocimiento. $odos tienen este derecho / es un derecho prestacional) es decir) el Estado est obli#ado urdicamente a proporcionar educacin. El Estado financia la ense2anJa precisamente por"ue 5sta debe ser / es bsica / #ratuita. El derecho a la educacin se consi#ue a tra*5s de la escolariJacin) "ue en Espa2a es obli#atoria &/ los padres son los #arantes de dicha escolariJacin! es ms) ha habido condenas penales a padres por abandono del ni2o ante la ausencia reiterada de sus hi os al cole#io%. +% Libertad de ense>an?a: es la libre transmisin del saber. .a libertad de ense2anJa es un concepto urdico amplio) "ue abarca todos los derechos de los miembros de la comunidad educati*a &.(DE / .(E%. .os miembros de dicha comunidad son los padres) los alumnos) los profesores) / los titulares del cole#io. Por tanto: - .os padres tienen derecho a ele#ir el cole#io de sus hi os / a ele#ir la formacin reli#iosa / moral de sus hi os acorde con sus con*icciones &Art. +K.@ CE%. - .os alumnos tienen libertad de conciencia &Art. 1D CE%. - .os profesores son titulares de la libertad de ctedra &Art. += CE%. - .os titulares de los cole#ios tienen derecho a crear centros docentes / a diri#ir estos centros &Art. +K.D CE%. 1=.+- .ibertad de ense2anJa / centros p7blicos Los colegios p5'licos son centros que pertenecen al Estado &son de titularidad estatal%. ,u caracterstica esencial es la neutralidad ideol#ica &Art. 1A .(DE%. .a neutralidad se puede deducir de al#unos preceptos constitucionales como el Art. 1.1 &pluralismo%) 1D.@ &laicidad% / la ,$C >81<A1. La neutralidad consiste en la ausencia de una doctrina oficial que inspire la ensean0a y transmisin de conocimiento desde el respeto a todas las creencias . .a neutralidad plantea tres problemas: C.o se coordina la neutralidad con la libertad de ctedra? La libertad de c0tedra es el derecho de todo docente a transmitir los conocimientos propios de una disciplina @K

conforme a sus propios criterios sin atenerse a una doctrina oficial. Comprende la libertad de ele#ir el m5todo docente "ue estime oportuno. .a plenitud de la libertad de ctedra depende de la madureJ / capacidad crtica de los alumnos) por ello) en Alemania) este derecho se restrin#e al mbito uni*ersitario. ,in embar#o) el $C en la sentencia >81<A1 reconoci la libertad de ctedra en todo docente) aun"ue slo ser plena en la uni*ersidad / estar ms limitada en el mbito no uni*ersitario) en parte por los derechos educati*os de los padres / en parte por la neutralidad de los centros p7blicos. Adems) por"ue es el Estado el "ue determina los contenidos de la ense2anJa) as como los m5todos. El $C en esta sentencia ha se2alado "ue el Art. +K.@ CE / la neutralidad limitan la libertad de ctedra en el sentido de "ue prohben al profesor cual"uier tipo de adoctrinamiento de los alumnos. En un cole#io p7blico) el profesor debe ense2ar de manera cientfica / no do#mtica. C.o se coordina la neutralidad del centro p7blico con el /rt# 'E CE @derec8os de los padres"? STC 421*-1. El $C estableci en este sentencia "ue la neutralidad era compatible con la ense2anJa reli#iosa en los centros p7blicos. .as caractersticas de esta ense2anJa reli#iosa son: 1% Es una ense2anJa de oferta obligatoria para el cole#io / de car0cter )oluntario para el alumnado. Est confi#urada pues como asi#natura obli#atoria para el centro &no es una acti*idad e0traescolar%. +% El ob eto de la asi#natura es el credo religioso &la transmisin de una fe%. 'o es una mera transmisin de conocimiento) sino de *alores &transmisin do#mtica / no cientfica%. Consecuencia quin deter.ina el contenido de la asignatura? .as propias confesiones reli#iosas son las "ue determinan el contenido / los libros de te0to. @% El coste econmico de este asi#natura corresponde al Estado &el Estado pone la infraestructura / pa#a al profesorado. B% Est pre*ista la ense2anJa reli#iosa de todas las confesiones con acuerdo / est pre*ista en los propios acuerdos. Pero de hecho) slo ha/ ense2anJa catlica) protestante e islmica &no se ha incorporado la ense2anJa reli#iosa uda%. .a raJn de esto es "ue parece "ue la confesin uda no est interesada en impartir la reli#in en los centros p7blicos. .a ense2anJa reli#iosa en los cole#ios p7blicos plantea dos problemas: RAgimen del (rofesorado: est pre*isto en la Disposicin adicional @Q de la .(E) desarrollada por el ;D D<D8+==K / ha/ "ue tener en cuenta tambi5n la STC @-2.++,. .a Disp. Ad. @Q establece "ue los profesores de reli#in son contratados por la administracin a propuesta de la confesin. El ;D re#ula la relacin laboral del profesorado de reli#in / la ,$C aclara esta relacin laboral &resuel*e una cuestin de constitucionalidad respecto del Acuerdo con la 4#lesia Catlica sobre ense2anJa) sobre la inter*encin de la confesin en la asi#nacin del profesorado%.

De este modo) para ser profesor de reli#in) se precisan dos re"uisitos: com(etencia e idoneidad. .a competencia es el ttulo "ue habilita para ense2ar &ttulo "ue e0i#e el Estado: el profesor tiene "ue tener por lo menos la diplomatura de maestro%. .a idoneidad) en cambio) es el re"uisito "ue e0i#e la propia confesin para poder impartir la ense2anJa. .os re"uisitos "ue e0i#e la confesin son: @A

- 4nternos de la propia confesin. - Apo/ados por criterios reli#iosos. - N "ue puedan afectar a la conducta personal del profesor / a su adecuacin a la doctrina. ,$C @A8+==K: una profesora catlica a la "ue no renue*an el contrato por"ue no lo propone la confesin al considerarla no idnea por con*i*ir con una persona "ue no era su esposo &inadecuacin de la conducta personal de la profesora%. El $C por unanimidad en esta ,$ consider constitucional el Acuerdo / la inter*encin de la comunidad reli#iosa en la asi#nacin de la persona. En base a esta ,$ se promul#a el RD =*=2.++,. .a duracin del contrato es ahora indefinida &antes las confesiones proponan a sus confesiones anualmente%. ,e e0tin#ue por re*ocacin de la confesin) pero la no propuesta tiene "ue ser a ustada a derecho &se#7n el ;D%. Esto hace "ue *a/a a ser la propia confesin la "ue ten#a "ue acudir a los tribunales si la administracin considera "ue la no propuesta no se a usta a derecho &de esta forma se prote#e la situacin laboral del profesor%. Alternati)a a la asignatura de religi!n) es decir) Rqu pasa si no se cursa la asignatura de religin? .a asi#natura alternati*a a la reli#in ha *enido siempre e0i#ida por el Acuerdo con la 4#lesia Catlica sobre ense2anJa &"ue establece una prohibicin de discriminacin a los alumnos "ue cursen reli#in%. Por e emplo) en la .(M,E) esa asi#natura alternati*a era el estudio asistido &pero esto se consider discriminatorio por el $,%.

Go/ en da) la alternati*a ha sido re#ulada por los ;D "ue han desarrollado la .(E: los de educacin primaria / E,( son de Diciembre de +==D / el de ?achillerato de 'o*iembre de +==K. En la educacin primaria) este ;D establece "ue los alumnos "ue no opten por reli#in tienen "ue recibir la debida atencin educati*a. .a le/ no dice ms) pero s de a claro lo "ue no es: esto no es una acti*idad relacionada con el currculo. $iene "ue fi arla cada centro docente en su pro/ecto educati*o antes del comienJo de cada curso &para "ue los padres conoJcan / puedan optar%. Por 7ltimo) esta debida atencin '( es e*aluable. En el ;D de la E,() los alumnos "ue opten por reli#in tienen a su *eJ una doble eleccin: pueden cursar historia / cultura de las reli#iones o la reli#in catlica) islmica) protestante6 Estas asi#naturas son e*aluables &constan en el e0pediente acad5mico del alumno%) pero no computan a la hora de solicitar becas) a/udas6 En el ;D de ?achiller se #arantiJa la asi#natura de reli#in) pero no se dice nada de la alternati*a a la reli#in &cada centro har lo "ue considere oportuno%) aun"ue s se establece "ue la nota de reli#in no computa en la selecti*idad. 1=.@- .a libertad de ense2anJa / Partimos del Art9 .,9=) "ue reconoce el derec/o a crear colegios. El $C ha dicho "ue el derecho anterior conlle*a otro derecho: el derec/o de dotar al colegio de un ideario . El ideario es la definicin ideol#ica del cole#io) el carcter propio de ese cole#io &"ue impre#na todos los aspectos de la educacin en ese cole#io%. 4deario "ue puede estar apo/ado en criterios reli#iosos) ideol#icos6

@<

Esto ha/ "ue li#arlo con dos derechos paternos: el derec/o a elegir colegio # el derec/o a elegir el ti(o de educaci!n (ara sus /i os9 Problemas del derecho al ideario: coordinar el derecho al ideario &e indirectamente con los derechos de los padres% con los derechos de los traba adores del centro &libertad de ctedra) intimidad6%. Ga/ "ue tener en cuenta dos datos: - $odos los derechos en conflicto son derec/os fundamentales) / por tanto ha/ "ue aplicar los lmites de los derechos fundamentales. - .os cole#ios con ideario se asimilan a em(resas ideol!gicas o de tendencia. N a estas ha/ "ue aplicarles la Directi*a +==K8KA. Esta directi*a permite tener en cuenta las creencias del traba ador cuando en la acti*idad "ue *a a desempe2ar o en el conte0to en "ue desarrolla la acti*idad) esas creencias son un re"uisito esencial para desempe2ar el empleo. Esto es) por tanto) una e0cepcin al principio de no discriminacin. Esta misma directi*a permite a las empresas de tendencia e0i#ir a sus traba adores una actitud de lealtad / de fe hacia el ideario de la or#aniJacin. Partiendo de esto) los conflictos "ue se pueden dar son: 1% Libertad de c0tedra del (rofesor # el ideario del centro &conflicto en el traba o%. ,e#7n doctrina del TC) la libertad de ctedra permite al profesor de un cole#io con ideario ne#arse a ense2ar de forma ideol#ica) es decir) el profesor no est obli#ado a defender o se#uir el ideario en la transmisin de su disciplina / puede ser as5ptico. Pero) el ideario obli#a al profesor a tener una actitud de respecto / a no atacar el ideario. ,i lo hace) esto puede ustificar el despido del profesor. El $C) sin embar#o) no ha precisado cundo ha/ una actitud hostil) pero recomienda en casos de colisin acudir a los tribunales. .a doctrina interpreta "ue ha/ acti*idad hostil cuando se dan las si#uientes notas: Ata"ue abierto o solapado al ideario del cole#io) no bastando la simple disconformidad. Conducta e0terna) manifestada p7blicamente. Cierta continuidad de la conducta &un solo hecho no sera suficiente) sal*o "ue fuera un hecho #ra*simo%. El $C tu*o ocasin de resol*er un recurso de amparo al respecto &1<A>%. En este sentencia reiter su doctrina) pero ampar a la profesora por"ue 7nicamente haba disconformidad / no haba habido una conducta e0terna &la disconformidad no se haba e0terioriJado%. +% Acti)idad (ri)ada del traba ador # el derec/o al ideario &conflicto fuera del traba o%. En este caso) el profesor pasa a ser ciudadano pues se da en el mbito pri*ado del profesor &/a no ha/ libertad de ctedra) sino otros derechos: Art. 1D) 1A6%. !ueden c8ocar estos derec8os con el ideario? En el derecho comparado se ha admitido el despido de al#unos profesores por"ue su conducta e0tralaboral era contraria a la ideolo#a de la empresa &Alemania / :rancia%. En Espa2a) ha/ una posicin doctrinal &encabeJada por Tom0s # Ealiente% "ue entiende "ue la conducta de los profesores lcita &no contraria a derecho% fuera del traba o en nin#7n caso puede ser considerada como causa de despido.

B=

El $C) en cambio) en la STC 421*-1 establece: las acti9idades l4citas de los profesores de un centro dotado de ideario reali2adas al .argen de su funcin docente pueden ser consideradas por el titular del colegio co.o un .oti9o suficiente para ro.per la relacin contractual# Clo los tribunales podrn resol9er los conflictos que se produ2can: porque aunque la relacin de ser9icio entre profesor y centro no se e>tiende a acti9idades e>traacad.icas: su posible notoriedad: naturale2a o intencionalidad: pueden influir en la labor educati9a del profesor# Por su parte) la doctrina ha tratado de establecer un criterio #eneral para resol*er estos supuestos. .a doctrina considera "ue en las or#aniJaciones de tendencia ha/ puestos de traba o "ue son de tendencia / puestos "ue no lo son. .a *ida pri*ada &conducta e0tralaboral% puede ser tenida en cuenta slo si se desempe2a un traba o de tendencia / slo para determinar si esa conducta inhabilita para desempe2ar el concreto puesto de traba o. Pero el puesto de profesor en un colegio con ideario es un puesto de tendencia? ;especto a esto ha/ dos posiciones: - En cual"uier caso) el profesor tiene un puesto de tendencia) pues su labor es educar / no slo transmitir conocimientos. - ,lo son puestos de tendencia los de los profesores "ue imparten disciplinas li#adas al ideario del cole#io &es decir) los profesores de la asi#natura de reli#in%.

B1

Tema 11: El matrimonio religioso

11.1- ,istemas matrimoniales / sistema matrimonial espa2ol 6n sistema matrimonial es el con unto de criterios que utili0a el ordenamiento estatal con relacin a los matrimonios religiosos &de las confesiones reli#iosas%. .o "ue hace un sistema matrimonial es determinar cul es el #rado de rele*ancia o reconocimiento "ue tiene el matrimonio reli#ioso en el mbito estatal. .os sistemas matrimoniales son de tres tipos: Sistemas matrimoniales monistas: es monista cuando reconoce un solo tipo matrimonial. Admite dos *ariedades: sistemas de matrimonio reli#ioso obli#atorio o sistema de matrimonio ci*il obli#atorio. En los primeros solo ha/ una clase de matrimonio) "ue es el reli#ioso. En los se#undos solo e0iste el matrimonio ci*il &/ el reli#ioso no tiene rele*ancia) no se reconoce urdicamente%. E emplos de sistemas de matrimonio ci*il obli#atorio son :rancia) Alemania / ?5l#ica. Sistemas matrimoniales dualistas: en 5stos) adems del matrimonio ci*il) el Estado reconoce un concreto matrimonio reli#ioso. E0isten dos modalidades: el sistema de matrimonio ci*il subsidiario / el sistema de matrimonio facultati*o. En este 7ltimo) el ciudadano puede optar entre el matrimonio ci*il / el reli#ioso. En el matrimonio ci*il subsidiario &propio de los estados confesionales catlicos% es la le/ la "ue obli#a a celebrar matrimonio cannico a todos los "ue sean catlicos) de tal manera "ue el matrimonio ci*il tiene un carcter supletorio del cannico &pues slo puede celebrarse cuando se demuestre "ue no se es catlico%. Ello se demuestra o bien mediante una declaracin de los contra/entes &normalmente urada%) o bien mediante prueba documentada. Por tanto) en este caso) el derecho cannico es eficaJ) sustanti*o / procesal) con plena rele*ancia en el mbito estatal. 9n e emplo de sistema de matrimonio ci*il subsidiario era Espa2a desde la promul#acin del Cc en 1AA< &e0cepto la 44 ;ep7blica%. Sistema matrimoniales (luralistas: en 5stos se admite el matrimonio ci*il / *arios matrimonios reli#iosos &con eficacia en el mbito estatal%. Por e emplo) al#unos pases islmicos) 4srael6 Cuando el sistema es facultati*o) 5ste puede ser de dos tipos: facultati*o de tipo latino / facultati*o de tipo an#losa n. El primero se da cuando el ciudadano) al ele#ir el matrimonio) eli#e tambi5n la le/ aplicable a ese matrimonio &de modo "ue ha/ distintas clases de matrimonio / cada uno se ri#e por su propio derecho%. E emplo de este es Portu#al hasta hace poco. El sistema an#losa n es un sistema en "ue el ciudadano e0i#e la forma de celebracin del matrimonio) pero ha/ una sola clase de matrimonio: el matrimonio ci*il &"ue se puede celebrar de diferentes formas%. Por tanto) en este caso) la le#islacin "ue se *a a aplicar es siempre la estatal &por e emplo) EE99) Mran ?reta2a) pases nrdicos6%. ;especto del sistema matrimonial es(a>ol) ha/ "ue tener en cuenta las si#uientes normas: 19 La Constituci!n es(a>ola de 1*,-9 Ga/ "ue tener en cuenta dos normas: el Art. 1D / el @+. Este 7ltimo establece "ue la ley regular las for.as de .atri.onio# De ello se deri*a "ue nuestra Constitucin no ha establecido un sistema matrimonial concreto / de a en manos del le#islador esta decisin. Por otra parte) el Art. 1D prohbe e0presamente el sistema de matrimonio ci*il subsidiario al prohibir "ue nadie sea obli#ado a declarar sobre la creencia &lo cual es incompatible con este B+

sistema%. El sistema espa2ol) por tanto) pasa a ser un sistema facultati*o. En conclusin) del Art. 1D CE se desprende la posibilidad de un sistema pluralista / se prohbe el matrimonio ci*il subsidiario pues 5ste e0i#e declarar sobre la creencia. .9 Acuerdo 5ur<dico 1A56 de 1*,* El Art. D de esta norma) en su apartado primero) otor#a efectos ci*iles en Espa2a al matrimonio catlico! / en su se#undo apartado) admite la eficacia en nuestro pas de sentencias cannicas de nulidad matrimonial si estas sentencias son homolo#adas por un tribunal espa2ol. De a"u se deduce "ue el sistema matrimonial espa2ol '( puede ser monista de matrimonio ci*il obli#atorio) por"ue adems del matrimonio ci*il) est reconociendo efectos ci*iles al matrimonio cannico. En cambio) de 5l no se deri*a "ue el sistema matrimonial espa2ol no pueda ser monista de matrimonio reli#ioso obli#atorio &pues en el artculo no habla del matrimonio ci*il en nin#7n momento%. ,in embar#o) esto s se desprende del Art. @+ CE. Por tanto) el sistema "ue se deri*a del AF es el dualista facultati*o. Pero qu tipo: latino o anglosa3n? Es un hbrido entre el latino / el an#losa n: no es totalmente latino por"ue el Estado espa2ol no asume el derecho cannico en blo"ue! / no es an#losa n del todo por"ue en un sistema as no tiene sentido "ue autoridades e0tra2as a la estatal puedan decidir sobre la *alideJ de un matrimonio / apli"uen para ello un derecho e0tran ero%. @9 C!digo Ci)il modificado (or la Le# de , de 5ulio de 1*-1 Dos normas del Cc aluden de manera e0presa al matrimonio reli#ioso: el Art. >< / el D=. Estas normas permiten celebrar matrimonio reli#ioso en los t5rminos "ue as lo pacten el Estado / las confesiones reli#iosas / otor#an efectos ci*iles a estos matrimonios celebrados de acuerdo con ese pacto. Estas normas se encuentran ubicadas en el Cc en el captulo de De la for.a de celebrar el .atri.onio# Por ello) la doctrina considera "ue nuestro Cc ha reco#ido un sistema de matrimonio facultati*o an#losa n. Ar#umentos urdicos: - Art. D@.+ Cc: esta norma se refiere a la inscripcin del matrimonio reli#ioso. Para poder inscribir dicho matrimonio en el re#istro ha/ "ue comprobar antes "ue re7ne los re"uisitos de *alideJ "ue re"uiere el Cc. Por tanto) a todos los matrimonios se les aplican los re"uisitos del Cc. - Art. K@) A1 / A> Cc: sobre nulidad) separacin / disolucin &di*orcio% respecti*amente. Estas tres normas aplican las causas ci*iles de e0tincin a $(D(, los matrimonios) tambi5n a los reli#iosos. Por tanto) el sistema no puede ser latino. Con todo) ha/ un ar#umento en contra del sistema an#losa n: el Art. A= Cc) "ue reproduce el Art. D AF &otor#a efectos ci*iles a las sentencias de nulidad dictadas por los tribunales cannicos si 5stas son homolo#adas por un tribunal espa2ol%. :9 Acuerdos de 1**. con las dem0s confesiones Estos acuerdos contemplan el matrimonio de las mismas en su Art. K! las tres normas otor#an eficacia ci*il ,(.( a la forma reli#iosa de celebracin del matrimonio &no se dice nada sobre

B@

las resoluciones reli#iosas en materia matrimonial%. Por tanto) el sistema "ue se establece en estos acuerdos es un sistema claramente an#losa n. Conclusin: cul es el siste.a .atri.onial espa ol? .a profesora cree "ue nuestro ordenamiento urdico se ha inclinado por el sistema an#losa n &con una especialidad histrica: la 4#lesia catlica% / pluralista &pues desde 1<<+ se admite la eficacia ci*il del matrimonio de otras confesiones% / facultati*o. PLURALISTA, FACULTATIVO Y ANGLOSAJN 11.@- Eficacia ci*il del matrimonio reli#ioso Qu .atri.onios religiosos tienen efectos ci9iles en Espa a? El cannico) el udo) el islmico / el e*an#elista &el Cc remite a los acuerdos! Art. >< Cc dice "ue tendrn eficacia ci*il los matrimonios reli#iosos cuando ha/a pacto con las confesiones%. Qu pasos 8ay que seguir para contraer .atri.onio religioso en Espa a? $atrimonio can!nico: para contraer matrimonio cannico lo primero es acudir a la propia confesin &a las autoridades catlicas% / ante 5stas tiene lu#ar el e0pediente matrimonial pre*io &cu/a finalidad es comprobar "ue los contribu/ente re7nen los re"uisitos de *alideJ cannicos "ue re"uiere la le/ para celebrar matrimonio! esto se entiende conforme a su propio derecho) al derecho cannico%. Por tanto) este e0pediente comprueba "ue los contra/entes tiene capacidad cannica &no ci*il%.

El se#undo paso es la celebracin del matrimonio: ante ministro catlico &sacerdote% / dos testi#os. El tercer paso es proceder a la inscripcin del matrimonio en el ;e#istro ci*il &inscripcin declarati*a) no constituti*a%. Este es) por tanto) el primer momento en "ue el Estado inter*iene en el matrimonio cannico &no inter*iene hasta el momento de la calificacin%. El encar#ado del re#istro ci*il tiene "ue comprobar "ue el matrimonio cumple los re"uisitos ci*iles: tiene "ue realiJar una operacin de calificacin. .a calificacin consiste en comprobar si de ese documento se desprende "ue los contra/entes del matrimonio re7nen los re"uisitos ci*iles de *alideJ. ,i no los re7nen) se dene#ar la inscripcin. Resto de los matrimonios religiosos. Ga/ "ue tener en cuenta dos normas #enerales: - ,on formas reli#iosas "ue se pueden utiliJar slo en el territorio espa2ol) tanto por espa2oles como por e0tran eros. - ,on formas utiliJables a partir de la entrada en *i#or de los acuerdos &no tienen efectos retroacti*os%. ,in embar#o) a la hora de contraer matrimonio ha/ "ue distin#uir &pasos para "ue el matrimonio ten#a eficacia ci*il% a% $atrimonios ud<os # (rotestantes: ha/ "ue cumplir unos re"uisitos pre*ios a la celebracin! ha/ "ue cumplir unos re"uisitos de *alideJ ci*il! / la inscripcin. El re"uisito pre*io es tramitar el e0pediente matrimonial en el ;e#istro ci*il) ante el encar#ado. Este e0pediente matrimonial termina con la e0pedicin de un BB

certificado de capacidad) "ue acredita "ue se cumple la le/ ci*il &acredita la capacidad ci*il para contraer matrimonio%. Este certificado se emite por duplicado. En se#undo lu#ar ha/ "ue: - $ener capacidad ci*il para contraer matrimonio &lo cual se demuestra con el certificado%. - Prestar consentimiento ante el ministro de culto protestante o udo / dos testi#os ma/ores de edad. - Celebracin del matrimonio antes de pasados seis meses desde "ue se obtu*o el certificado. ,i pasa el plaJo / se celebra el matrimonio) 5ste no tendr eficacia ci*il. .a inscripcin del matrimonio se practica presentando el certificado de capacidad. En 5ste) el ministro del culto hace constar el acto de celebracin) la identidad de los testi#os6 El encar#ado del re#istro 7nicamente hace una transcri(ci!n &una mera copia del documento%) pues el Estado ha inter*enido en este caso desde el principio. b% $atrimonio isl0mico: la especialidad del matrimonio islmico es "ue el Art. K del pacto con la C4E no e0i#e nin#7n re"uisito pre*io a la celebracin. Entonces) los re"uisitos para la *alideJ ci*il son: se necesita tener capacidad ci*il para contraer &/ la forma de demostrarlo es por cual"uier medio de prueba *lido% / prestar el consentimiento ante el ministro de culto islmico / dos testi#os ma/ores de edad. ;especto de la inscripcin del matrimonio) el Art. K e0i#e para inscribir "ue se presente un certificado de capacidad e0pedido por el ;e#istro ci*il) / "ue se presente antes de transcurridos seis meses desde la celebracin del matrimonio. Esta norma ha e0i#ido una inter(retaci!n &4nstruccin de la Direccin Meneral de ;e#istros / 'otariado de 1<<@%. Esta instruccin ha interpretado "ue el matrimonio islmico se puede inscribir de dos formas distintas: - Presentar un certificado de capacidad e0pedido por el ;e#istro ci*il despu5s de haber instando el e0pediente matrimonial en el cual se ha#a constar la celebracin del matrimonio. En este caso) la forma de inscripcin sera la transcripcin &i#ual "ue en los matrimonios udo / protestante%. - Presentar un documento de la propia confesin en "ue se ha#a constar la celebracin del matrimonio islmico. Entonces el re#istrador realiJa una labor de calificacin: comprueba los re"uisitos ci*iles de *alideJ del matrimonio.

B>

Tema 1.: Reconocimiento estatal de resoluciones religiosas

1+.1- Eficacia ci*il de resoluciones reli#iosas en Espa2a .as resoluciones reli#iosas en materia de separacin no tienen nin#una rele*ancia en el mbito espa2ol &'( tienen efectos ci*iles%. .as resoluciones reli#iosas en materia de disoluci!n # nulidad: slo pueden tener efectos ci*iles las decisiones cannicas &nin#una otra resolucin reli#iosa% por"ue slo la eficacia de estas resoluciones ha sido contemplada en el acuerdo con la 4#lesia catlica &el resto de acuerdos #uardan silencio%. Art. D AF / Art. A= Cc &sobre la eficacia ci*il de las resoluciones cannicas%. Qu resoluciones cannicas tienen eficacia ci9il? Ga/ dos tipos: Sentencias de nulidad matrimonial: son dictadas por los tribunales cannicos. Decisiones pontificias sobre un supuesto cannico de disolucin matrimonial: el matrimonio rato # no consumado &dictados por el Papa%. .a consumacin implica la realiJacin del acto con/u#al apto para la procreacin &/ 5sta tiene "ue probarse%.

Qu requisitos se necesitan para que esas resoluciones sean eficaces? Deben estar a ustadas al derec/o estatal: deben superar una prueba de homolo#acin a nuestro ordenamiento "ue realiJan los tribunales espa2oles) consistente en cumplir los re"uisitos del Art. <>B .EC de 1AA1 &3uicio de e>equatur: es el uicio al "ue se someten las sentencias e0tran eras%) "ue estn *i#entes ho/ por la disposicin dero#atoria de la .EC de +===. El Art. A= Cc e0i#e "ue se cumplan los re"uisitos del e0e"uatur &pues el Cc asimila las sentencias cannicas a las e0tran eras%. Re"uisitos: %F Que la sentencia cannica sea resultado de e3ercer una accin personal# 'F Que la sentencia sea fir.e y autntica seg7n su derec8o 9igente. En el mbito cannico) la sentencia es firme cuando ha/ dos sentencia fa*orables a la nulidad &ha/) por tanto) "ue superar una primera / una se#unda instancia%. .a sentencia es aut5ntica cuando est dictada por un r#ano udicial competente. GF Que la sentencia no 8aya sido dictada en rebeld4a &sin presencia del demandado%. &F Que el ob3eto de esa sentencia sea l4cito en Espa a. ,on los dos 7ltimos re"uisitos los "ue estn planteando problemas en Espa2a. En la rebelda in*oluntaria) el imputado no conoce la e0istencia del proceso &a esto el $, lo llama rebeld<a a la fuer?a%. En cambio) la rebelda *oluntaria es rebeld<a (or con)icci!n &el demandado no acepta la competencia del tribunal% o (or con)eniencia &por raJones estrat5#icas) el demandado no comparece por"ue no "uiere%. En la rebelda a la fuerJa) la persona no tiene la posibilidad de defenderse por"ue no conoce la e0istencia del proceso. .a re#la #eneral es "ue slo la rebelda a la fuerJa impide otor#ar eficacia ci*il a la sentencia e0tran era &nadie puede ser condenado sin ser odo%. ,i la rebelda es por con*iccin o por con*eniencia) ello no impide los efectos ci*iles. ,in embar#o) esta re#la se alter en el +==+ por una sentencia del $,: en relacin a una resolucin cannica) el $, entiende "ue la rebelda por con*iccin o por con*eniencia impide tambi5n la eficacia ci*il de la resolucin. El fundamento de esto es el de prote#er la libertad reli#iosa del cn/u#e "ue no "uiere saber nada de una decisin reli#iosa "ue no acepta.

BD

;especto a la licitud del ob eto) ha habido dos posiciones doctrinales: 4dentidad de causas de nulidad entre el derecho cannico / el derecho ci*il. El ob eto entonces slo es lcito cuando la causa cannica de nulidad est tambi5n contemplada en el Cc &DieJ PicaJo%. El ob eto es lcito siempre "ue no sea contrario al orden p7blico espa2ol &$,%. C.o se obtiene la eficacia ci9il? Ga/ "ue iniciar un (roceso demandando la eficacia ci)il &Art. KKA .EC%. .a demanda ha/ "ue presentarla ante el ueJ de primera instancia o familia! se puede actuar de com7n acuerdo) aun"ue no es necesario. En la demanda se puede pedir tanto la eficacia ci*il &audiencia a las partes / auto en el plaJo de 1= das% como medidas relati*as a la e0tincin del matrimonio &medidas pro*isionales%. En este 7ltimo caso ha/ "ue iniciar un uicio *erbal) "ue acabar mediante sentencia. El otor#amiento de efectos ci*iles si#nifica "ue el matrimonio es considerado nulo en el derecho espa2ol) / debe inscribirse en el ;e#istro ci*il. Esta decisin tiene efectos en la 9E &;e#lamento comunitario de +==@%. Pero para "ue ten#a efectos en un pas comunitario) 5ste debe homolo#ar la sentencia.

BK