Revista de Derecho de la

Uni versidad Catlica de Valparu1so

XlV (1991 - 1992)
SOBRE LAS CONSTITUCIONES
Y EL CONSTlTUCTONALISMO CHILENOS
JOSE LUIS CEA EGA.>\A
Universidad Cat lica de Chile
1. INTRODUCCION
Este es un ensayo en el tema y que, por ende, no contiene ms que una
interpretacin personal, simple y globalizame, aunque apoyada en la
bibliografa citada, coincidente o discrepante con lo sostenido por el
autor.
Originado en la observacin de un jurista norteamericano, quien me
hizo presente la fall a de una sntesis crtica del asunlO en la literatura jur-
dica chilena, este ensayo se desarrolla en trminos de interrogantes y res-
puestas, centradas en el tpico de los d!!rechos humanos y de las garantas
que las Conslituciones han o no contemplado para infundirles efectiva
vigencia. Aclaro que fue tamhin aquel acadmi co extranjero quien me
sugiri el mtodo aludido, part icularmente con el propsito de ganar en
precisin y evitar divagaciones en el lema.
He pretendido aclarar mi s propias y espero que el lector, adhi-
riendo o no a ellas, asuma tambin una posicin definida, porque pienso
que nos falta rencxionar sobre constitucionales fundamentales,
asumidos hasta aqu con la cualidad de hechos II verdadc.c; ciertas. Me
preocupa, efectivamente, la tendencia a confundir las Constituciones, en
cuanto con el CvIlstitucionalismo, como de valores
demostratjvos de una cullura jurdico-poltica definida por el humanismo
y el .Poder limitado, raconalme..:nte ejercido y controlado, Me inquieta,
anlogament e, la C0llfianza cmuda e ingenua en las Constituciones
cuando, en parle al menos, son inexpr..:sivas de 10 que es v:!lioso en la tra-
dicin p3tria, en l.l s demandas de !<:1 sociedad presente y en sus ideales de
un pas en que imperen la y :3 democracia. Me intranquiliza, por
ltimo, el (.if n oe reformar la Carta FundamentJI, cualquiera sea la qut:
estuvo o est vigente, sin rep<lrar en la impe.riosa necesidad de camhiar
173
antes la actitud de quienes operan con el Derecho, de cara a lo que es su
mero reflejo, cual es la normatividad escrita.
En su esencia, la preocupacin del aulor estriba en que ya es tiempo
de entender que 10 imprescindible de modificar es la actitud de los chile-
nos -comenzando por sus capas directivas- con respecto a la Constitucin,
de manera que no la culpemos a ella por nuestros fracasos, realizaciones a
medias y proyectos incumplidos, pues ese texto no es ms de lo que noso-
tros deseamos o nos empeamos que sea.
Quede claro que creo en los cambios constitucionales. Pero con
paralela firmeza, quede claro tambin que creo ms en los cambios de
mentalidades conducentes a La realizacin de los valores del Constitucio-
nalismo.
Me detendr, en fin, slo en algunos de los aspectos principales del
tema, acotamiento que conlleva una seleccin baSlante subjetiva de tales
aspectos pero que, en definitiva, permite abordarlo en sus rasgos matrices,
con fe en que el tiempo me har profundizar, corregir o corroborar lo
que, en trminos casi de hip6tesis, aqu planteo en la materia.
11 . LA CONSfITUCION DE 1833
1
1. Cules fuelVlI las itemes o mudelos ptim:ipaJes para la elahoracin de
la Constitucin de 1833?
Con anterioridad a dicha Cnstucin, la Repblica tuvo cinco
fundamentales, todos de duracin breve y escasa vigencia efectiva. Sin
embargo, la experiencia acumulada desde el Reglamento Constitucional
Provisorio de 1812 hasta la Constitucin de 182R, abarcando en el perodo
1 Fuentes: Jos AMOR DE r.A PATRIA: Carecismo Poltico Cristiano (1811) (Santiago,
Ed. Francisco de Aguirre, 1969); Simn COLLlE.R: Ideas y PoHlica de la
independencia Chilena, 1808-1833 (Santiago Ed. Andrs Bello, 1977); Ricardo
DONOSO: Las Ideas Politicos en C1ule (Santiago, Editorial V'livcrsitaria, 1967);
Julio HElSE: Aos de Fomlaci6n y Aprendizaje Po/f;OS, 1810-1833 (Santiago, Ed.
Universitaria, 1978); Jorge H UNEEUS: l La Constitucin ami' el Congreso (Santiago.
Imprenta Cervantes, 1890); Remardino BRAVO LIRA: "La Constitucin de 1833.
TexJ.o y Ctmtexto". XlI Revista Chilena de Dereclu) NI) 2 (1984); Eugenio PERElRA
SAlAS: ''lA Influencia Noneammcana en las Primt'ras COILfC;lIIoncs de Chile".
XJII Boletn del Seminario dt' !):recho Pblico de la EsC'uc!a de Ciencias Jurdicas y
Sociales N0 25-28 (1943); Mario VERDUGO: "Los Principios del ConstilUciO/wli.mw
Cldsico en IOJ Ordenamientos Fundamentales de Chile", Rt"ta de Derecho Plblit"o
N 19 (1976); Jos T .uis CeA EGAA y Prosl'ecllva de!
Constitucionalismo Chilmo", lJ Revista de Derecho de la Universidad Austral de
Chile (1991) pp. Sfr.
174
intermedio las Cartas Fundamentales de 1818, 1822 Y 1823, fue ms rele-
vante que las consideraciones doctrinarias sobre la Constitucin como
idea y el constitucionalismo en cuanto Poder sometido a los con-
troles y responsabilidades que le impone de antemano el Derecho.
En consecuencia, las fuentes o modelos extranjeros gravitaron en el
rubro menos que la experiencia heredada y la realmente vivida por la elite
aristocrtica de la poca, nica capa social que se interes y protagoniz
el proceso poltico fundacional y de institucionalizacin de la Repblica
democrtica en Chile.
La Carta Fundamental del 1833, en suma, fue deliberadamente for-
mulada con sujecin a tal experiencia, prescindiendo en lo posible, como
lo punfualiz el Presidente Prieto al promulgarla, de modelos forneos.
Pese a ello, si n duda, aclaro que los de 1833 haban asimi-
lado las nuevas ideas del liberalismo y consideraron Olros Cdigos Polti-
cos, v. gr., el de Cdiz de 1.812 y el norteamericano de 1787, pero 5610 con
el propsito de insertarlos en el contexto de reali.smo consrituclonal des.-
cri to.
2. E" qu aspectos fundamemales fue la Constitucin de los EE.UU. un
modelo para la COllslucin ele 1833?
La Constucin de Filadelfia de 1787 gravit en los cinco textoS funda-
citados, aunque con imensi dad dcsgual.
En determinados asuntos, por ejemplo, el rgimen de legislaturas del
Congreso Naciona! y el velO del PreSidente de la Repblica a los proyec-
tos de ley aprobados por el Parlamento, es ostensible el apego a la Consti-
tucin noneamericana. Lo mismo cabe afirmar acerca del Principio de
Separacin de los Poderes con frenos y contrapesos, y tambin del rgi-
men presidcnci ttl de gobi erno, aunque: ste con notahle reduccin de
ac.ueilos equilibrios.
No es corn:clO, enlonces, as(,.'Vcr<Jr que esa Constitucin fue un
modelo ni el arquetipo seguido en La preparacin del Cdigo Poltico de
1833. Tampoco pienso que 1<1 prctica de dicho Cdigo haya seguido de
cerca la rrayectMia del homnimo norteamericano.
3. Hasta qu punto la ideo dt! un Rifl of Right. fue incorporada en la
Constitucin de 1833?
Los derechos pblicos subj:tivos y el nico recurso fundamental (habeas
cmpus) cautel ar slo la libertad individua!, de desplazilmiento o
ambulatoria, aparecan dispersos y no agrupados sistemticamente en la
Constitucin de 1833. Adems, aquella Constitucin no asuma que tales
derechos y rccu r!m eran preexistentes y superiores a la soherana, prueba
175
de lo cual era que, implantado el estado de sitio, se suspenda el imperio
de la Ley Suprema en el territorio afeelado por tal medida. En fm, las
normas que contemplaban aquellos derechos y recurso, amn de fragmen-
tarias eran incompletas en el catlogo respectivo, que clusula alguna
permitiera, por la va de una interpretacin finalista, adaptadora y exten-
siva, entender incluidos en ese catlogo los derechos y recursos no expre-
samenle mencionados en l.
Cierto es que la liberlad personal, la libertad de imprenta, la igualdad
ante la ley y la y el deref,;ho de propiedad, como otras garantas,
constaban en el text o explcito de la Constilucin de 1833. Pero result a
excesivo afirmar que la idea subyacente al Bill af Rights, o sea, la nalura-
leza de los derechos y recursos como inherente..<: a la dignidad y atribulos
de la persona humana, reductivos entonces del poder estalal, haya sido
incorporada a la Carta Fundamental nombrada. Ms bien, bajo la gida
Diego Portales y Mariano Egaa, prim en esa Constitucin la idea del
instrumento de gobierno fuert e y centralizador por sobre las declaraciones
de derechos y garantas constitucionales.
El te/m de la Constitucin yada, en suma, en el inst rumento de
gobierno de una sociedad que, para muchas autoridades de la poca, era
todava dscola, inmadura cvicamente, relrasada en su incipiente lA:ono-
mis comercial y agraria, enredada en luchas de grupos familiares promi-
nentes y enfrentada a la instauracin de una repblica democrti ca en
medio de fuertes corrient es y contracorrientes coloniales. Por eso, la
Constitucin tendra que ser "crecedora", calificacin que le dio un minis-
lro de la poca, con 10 cual me parece que quiso expresar la idea que el
instrumento de gobierno, paulatina y progresivamente, ira abriendo cauce
a la declaracin y proteccin de los derechos referidos.
4. Cmo se podrfa caracl e/izar la Constitucin de UJ33?
Fue una Constitucin hastante ajena a las teoras y centrada en las neces! -
dades de la realidad poltica chilena.de la poca; cuyo rgano o resorte
principal era el Presidente de la Repblica, elegido por sufragio censitario
de la aristocracia, por cinco aos y reelegible por ot ro lapso igual (dece-
niOS); aplicando relativamente el Principio de Separacin de con
desequilibrio manifiesto en ravor del prcsd.:ncialismo autoritario, como
he dicho; un Congreso dci l y el ejercicio por el Podt:;r Ejcculivo de atri-
buciones de crisis (estado e sirio y facultades ext raordina ri as) ; y recono-
ciendo algunos derechos y un recurso fu ndamenlales, pero en la medida
que aquellos y ste no entorpecieran, como lo reconoci Port<l!es, la apli-
cacin expedita del instrumento de gobierno (situacin extrema y no
infrecuente de suspensin del imperio de la Constitucin, en los puntos o
176
reas sometidas a estado de siLio pM volunt ad presidencial, asesorada por
el Consejo de Estado).
Nuevamente, sin embargo, el parangn del text O y conLexl O COnstiLu-
cional, junio a su ntido espritu, por un lado, con la percepcin que la
clase poltica tena de lo que era y deba ser la Lt.}' Suprema, unida a la
actitud qut.: fue asumiendo ame ella, de olro, arroja un profundo desajuste
que, suavizado en medida considerable pero no completa por las reformas
especialmente de 1871, 1874 Y 1882, fue cristalizando en el cruento con-
nieto a rmado de 1891. Este, tanlO o ms an que por eso, es deplorable a
ra1. del quiebre medular del etil os poltico y constitucional que, con [ro-
pil.'Zos pero avanzando al fin, haba caracterizado a las dcadas preceden-
les.
m LA CONSTITUCION DE 1925'
5. Cules fuerol! las causas que dieron on'gen a la Constitucin de 1925?
El agolamiento del rgimen autoritario y que colaps en la guerra civil de
lR91, aceler el proceso -ya en gestacin desde 1870, aproximadamenle-
del parl ament ari smo criollo O asamblcsmo pseudo parlamentario_ Tal
asamblcsmo se desenvolvi si n contrapeso instit ucional alguno, convir-
tindose las dos ramas del Congreso, en especial el Senado, en los verda-
deros centros del poder poltico, supeditando al Presidente de la Rep-
bli ca y a los Ministros de Estado a lasdecisiones del Parlamento y, dentro
2
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Partidos Polticos en Chile", Historia .. 23 (1988) pp. 169 ff.
177
de ste, a las rdenes de partidos polticos que eran de notables o de clubs
y no an de masas.
Por otra pnrte, el desenfreno asamblesta, imbuido de la ideol oga
libertaria o antiautoritaria ejemplificada con el estilo francs de concebir y
de hacer poltica, convirti al Ejecutivo y a la Administracin Pblica en
sectores serviles al Parlamento y los partidos.
Desde all, se pas fcil y rpidamente, a la oligarquizacin de la aris
tocracia; a la corrupcin por me!:c1a de los intereses contingentes econ-
micos con los polticos, nacionales y extranjeros; al auge y posterior
colapso del (tI descuido u olvido de las demandas legtimas plan-
teadas por la emergente clase media y los obreros urbanos, campesinos y
mineros especialmente (cuestin social); y por ltimo, l la ineficacia del
gobierno p<tra enfrentar I< .. s prohlemas de una snt.iccJ ad ms pluralista,
compleja y en vas de democratizacin.
En tal <.:uadro, la situacin de holgura fiscal , los grandes programas
de obras pblicas, la modernizaci n educacional y la "paz veneciana" o
aparente que tipificaba a la epidermis del sistema poltico de Chile, fue
siendo desplazada, hacia 1924, por una poca poltica, social y econmi
camente critica, sin capacidad de la oligarqua dominante parl realizar los
cambios que permi;ieran al pas superarla.
El Presidenle Alessandri Palma alcanz a plant ear, en parte con
nimo populista, la "ciruga mayor" dl:Spus mencionada en el Man ifiesto
11 de septiembre de aquel ao, reforma que se tornaba indispensable
introducir en ese tr.iple aspecto. Aquella "ciruga", sin embarg), provino de
los Ires golpes de Estado C()1l que las Armadas, surerl<:Hivamer.te
el Ejrcito, interrumpieron la conlinuidad institucional, vgil<lron la apro
bacin contra el tiempo de una nueva Constitucin y Icrminaron por ocu-
par el poder estatal, desalo.jando al Presidt!nle Alcssandri y a los restos de
la antigua dirigencia poltica.
6. De qu fuelllcs v sc vali la Constitucin de 1925?
Es inexacto sostener que esa Con!ait uc') n haya sido cuncebida y elabo-
rada sobre la base de algn modelo extranjero, porque clln fue,
mente, la respuest<! a procesos hisrricos chilenos que h3ban desembo
cado en el desplome o el dcrribamielHo de Jaclo del sistema establecido.
Incluso, es realzable cierta originalidad en pUnl O a la creaCIn de! Tribu-
nal Calificador de Elecciones, en de la potestad qu e lenCl cada
rama del Congreso para pronunciarse en la materia y que, bien e S sabido,
deriv en abusos corporativos
Sin perjuido de lo anterior, r.e dCM:ubren inlluencias extranjer<ls en
tpicos determinados de la Conslitucin de 1925, v. gr .. del constituciollH-
178
ismo social europeo (Mixtura de Len Duguit y de la Doctrina Social de
la Iglesia), en punto a la funcin social del dominio, la propiedad familiar,
los tributos progresivos y el mnimo de bienestar asegurado por el Estado
al trabajador y a su familia.
La influencia de la Constitucin norteamericana, por otra parte, no
es ostensible, siendo ms bien el constitucionalismo de ese pas el que
gravit, en trminos calegricos, en la incorporacin del control de
supremaca constitucional (Marbu'Y vs. Madison) de los preceptos legales,
por medio del recurso de inaplicabilidad deducible ante la Corte
Suprema.
7. Cmo se comparan las .;aranlas proclamadas en la Constitucin de
1925 con los daechos reconocidos f'll declaraones como el Hitl of Ril?hts?
Formalmente, el catlogo de den:chos prcvisto en el artculo 100 de la
Constitucin de 1925 era ms extenso y compleTO que el contemplado en
el RiJl ofRights de 1791. Empero, eso no es lo ms importante, porque las
declaraciones de derechos son, en la pnktica, lo que sus titulares pueden
dectivamentc obtener de proteccin de tales derechos, mediante un
acceso real y amplio a los tribunales y la delerminacin con que stos
interpreten y apliquen las normas constItucionales a fin de tutelar.los.
En los dos,ltimos rubros aludidos, la comparacin de la Constitu
cin de 1925 con el Ri/l o)' Rixhts norteamericano depara, sin ,duda, un
balance negativo para el raso chileno ..
H. Cutles son las )'lI.enfes de las XlIIantas COIlstituOII(1If's de carcfer eco
nmico, social o cultura! f'n la Constitucin de 1925?
La Constitucin de 1925 conrena principios y normas dispersas del Cons
tituconalismo Social, \/, gr., las limitaciones o reglas impuestas por ley al
ejercicio del dominio para el mantenimiento y progreso del orden social;
la proteccin al trahajn, a ]l indusln8 y a las obras de previsin social,
especialmente en cuanto a la hahitacin sana y a las condiciones econmi-
cas de la vida; la igual reparticin de los impuestos y contribuciones en
proporcin de los haberes o en la progresin () forml que fijara ll ley; el
derecho de asociarse sin permiso previo y en conformidad a la ley; y la
educacin primaria obJigttoria, siendo la educacin pblica en sus divcr
sos niveles una atencin preferente del Estado.
Pues bien. la fuente de tales principios y normas se encontraba en la
evolucin misma de la sociedad chiit:na en proceso de modernizacin y
democratizacin, procesn en el cual inlluy la Doctrina Social de la Iglesia
(Encclica Renllll Nova/wlI de 1891), la recepcin del marxismo en algu-
nos sectores intelectuales y de trahajadnres (desde 1911), el corporati-
179
vismo facista entre nacionalista y mililarcs y, tambin, el pensamiento
jurdico-social europeo, particularmente de( francs Len
Duguit .
Si alguna Constitucin !,;xtranjera tuvo cierta influencia socio-econ-
mica en la Carta Fundamental de 1925, ella fue la de Wcimar de 1919.
9. Cmo se puede caracterlzarla COIIJlitucin de 1925?
Contemplaba el rgimen presidencial de gobierno. con equilibrio entre el
Poder Ejecutivo y el Congreso, dentro tic la forma democrtica con sufra-
gio univer$3l ; reconociendo la secu)ariz<:tcin del sislCml.l poltico, por la
separacin de la Iglesia y el Estado; el multipanidismo, exclusi n
ideolgic<:t de ninguna organizacin pol tica; y en que el Est:ldo erCi de
Bienestar y la sociedad gobernada o pasiv<t, con derecho individu<tlcs y,
por excepcin, derechos sociales reconocidos, pero unos y Oiros carentes
de efectiva tUlela judicial, ms qu c nada de frent e a los poderes disc.:recio-
nales de la Administr<tcin Pblic<t para intervenir, controlar y sancionar
la actividad socioecon6mica privada.
10. Qu deficiencias o insuficiencias que presentaha la COlIstirucin de
1925 para garalllizar la estabilidad insliludvllal, la sulidez dClllocl1.ca y d
respeto de las garantas fu"damentales?
En el si.sterna poltico, el n1ultipartidismo fomenlado por un elec-
loral proporcional decimonnico, secuela dc lo cual era la nccesid,uJ de
form.u alianzas entre part.idos ms o menos pequeo., e indisciplin ados,
para impulsar los programas presidenciales con apoyo del Congreso,
alianzas que resultaron elimcras por divergenci as ideolgicas, prograrn<ti-
ca.s o de oportunismo poltico. En resumen, lratbase de gobiernos minu-
rilarios y con base poltica inestahle.
A lo anterior debe sumar.se la polarizacin ideolgica creciente, deri-
vada de fact ores internos e inlernaciunalcs. cvidcnciau<J en pol -
ticos de cambios globales y mutuamente incompatibles, formulados rtesde
arriba por los partidos para ment ar despus movilizar a la sociedad en la
onda de una espiral de demandas y conll icws e insoluhles lkn
tro del sistema democrtic()consl ji ucional en! vigente.
En (ereer lugllf , una conciencia democrti ca prin..:ipalmcnlc procesll l,
formal o mnima, eOJllO hoy se 1" llalll':l, vivida slo en lus comicios electo-
rales cada cuatro y seis aos, y sin la part lcipacin -en el imcrn- rdcvanlc
y constante de la scicdad. en las provincias y lkms loca-
lidades distintas de la capi tal.
No puede olvidarse, en cuarto lugar, la n.:volucin popu lista de I;IS
expe1.1alivas socio-cconmkas desatada sobre la base de ks
180
cambios estructurales ,luidos, p8ra sacar adelante l la clase media y baja
a travs de procesos dIstributivos y rcdistributivos planificados y conduci-
dos por el Estado, con el nimo de kgitimar el sistema establecido y supe-
rar la miseria e indigencia en que viva 1(1 mayora de la pohlacin
De cara a todo lo anterior, encontrbase un pluralismo partidista
absoluto () sin lmites; la ausencia de acciones y recursos constitucionales
para cautelar los derechos fundamentales (salvo el habeas CotpllS para la
Iibcnad de locomocin o ambulatoria); el rgimen gubernativo minorita-
rio ya aludido; la permeahilidad de los intelectuales y clit..:s polticas a las
ideolng,1s; la simhiosis polticn-social, en que el corporativismo sindical o
gremial se confunda con los pJrtids en la deknsa de intereses sectoria-
les; y no puede p!vidarse, una preceptiva constitucional y legal, legtimn
pero muy escueta en cuanto a los poderes de crisis, ddccto que explica la
impunidad de complots, paros l1Kionales y un:'! cinquena de fracasadas
asonadas militares.
11. Qu relo17/UI.\ a la Cowll111cln de 1925 ruvieron po/" objeto nJl1"egir {as
dcJiciencias aludidas?
Aquella ConstiLucin fue reformada en diez oportUnidades desde 1943 a
1973. Las ms importantes de esas refnrmas, ucurndas en 1943, lc)67, lC)70
y 1971, obedecieron ,,1 prop)Sil0 de moderni7.ar al Estado, dotndolo de
poderes amplios para phmificlr, intervenir 13 socicdDd, remover las desi-
gualdades existentes en ella, estaLizar algunos medios de produccin y
recursos naturales, resolver los wnnictos y bloqueos entre los poderes
pblicos y perkcci(\nar la democracia formal
Excepcionalmente, las reformas de 1970 y 1971 ampliaron las
declarncioncs de derechos, pero nunca se contemplaron nuevas acciones y
recursos destinados a llevarlos desde la lt:tra de la Constitucin a la
realidad. El Pacto de Garantas Constitucionales o Estatuto de Gar;mtas
Democrticas que hizo posible la modificacin constitucil.md de enero de
1971, adoleci exactamenle de esa confian:l.<l en la potencialidad de las
proclamaciones normativas, carente de las aCClonr.:s y recursos
jurisdiccionales adecuados, como asimismn. de una Magistratura resuelta
a defenderlos.
Las reformas restantes, o sea, las de 1957, 19StJ Y la segunda de 1967,
fueron de escasa relevanci.l dogmt ica y orgnica.
En suma, la decena de reformas aludidas tuvo importancia desigual y,
desde el triple ngulo a que se refiere IJ pregunta, no resolvi las
insuficiencias ni deficiencias ya explicadas que presentaba el Cdigo
Poltico de 1925 en su texto original.
181
Habiendo llegado a CS(C pu nto, sient o la nccesidad de insistir en que
el sistema constitucional chileno, hacia !>eptiembrc de 1973, era rico en
derechos y deberes reconocidos; mezquino en las accionl!s y recursos des
tinados a realizarlos, fornc nt arl ns y protegerlos; moderno en ia democra-
cia procesal, pero menos en la suslantiva (inlOlerancia, sectarismo,
gizacin); y dbil en los poderes de crisis legt imamente aplicahles a la
defensa de La democracia y el Estado de Derecho.
Creo que la recapitulacin ant erior es correcta. Sin embargo, aunque
hubieran sido corregidos defedos ell u nciados y robusteci das las virtu-
des descras, sigo pensando que fa ltaba reunir y satisfacer ot ros ci ernen
t os decisivos, de raigambre cultural, como la conciencia dc respetar y
promover los derechos y deberes del hombre; de concebir y apli car el ns
t rument o constitucional de gobierno al servicio de tales derecho!> y sin dis-
cri minaciones de clases, credo o pllsidn social ni poltica; de hacer evol u
donar sostenidamt:ntc la por la hermenutica jurdica, en es.pe-
cial del Poder Judicial, des.pojndola del lastre exegtico y avalorativo que,
con raras excepciones, la singuraliz; de la all lOlimitacin del PLI\Jcr, del
no abuso de las facullades discrecionales, de la buena fe t: n los actos de
las autoridades y, no c",he duda, de exigencias anlogas en lo pertinente al
ej erdcio de los derechos y cumplimient o de los por los goberna.
dos.
IV. EL PODER CONSTITUYENTE MILITAR'
12. Qu medidas n:fOlmawtl o aJi'c:Iwvn fa 1'I",:eno de la COllsliluc:i n de
1925 dUlVllTe el gohiemo militar hasta lu vigencia dt.., la Cmta Fundal1u'ntal
de 198m
3 Fuentes: C.a rlos A';DRAOF.: C;nesis dt> laJ CtmSlituciom:s de 1925 y 1980 (San
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Repblica de Chile (Santiago, Edi torial Andrs Bell o, 1983); y Consritucin de
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grande, 1990). Augusto PINOCIIET UGARTt::: Clase Magi.\tral del Presidcll1e de la
Repblica cun mQti vo de la inuHgmacin del AIi() Acadmico ch' Ja Universidad de
Chile (6 de abril de 1979) (Santiago, Imprcnta Instit uto Gcogrfico Mili tar, 1979):
Anuro VAl.ENZUl::LA: El Qllichre de la Democracia en Chile (Santiago, FlACSO,
sa).
182
El gobierno militar instaur y t)hr de facto hasta el 11 de marzo de
1981 , fecha sta en entr parcialmente en vigor la Constituci n de
1980. En otras palabras, la Junta de Gobierno asumi y ejerci el Poder
Const ituyente sin sujecin a Jos prC';eptos de la Cana Fundamental de
192') y sus reformas.
A travs. de leyes. dicha JUnla introdujo nurr:erosas modifi-
C<H;ioncs -tcitas y e>:presas- <11 Cdig Poltico de 1925. hasta qu e en
de 1974. mediante el decreto ley NQ 788, se autolimit para el
futu ro la Potestad COllslituyentc. de manera que iha a ejercerla nica-
mente travs de enmiendas explciws l esa Carta Fundament al.
de laCIO, rile clausurado el Congreso. disuellOs o
loS los partidos. incinerados los registr!ls ele1.1ora]e.s, cesado el Tri bunal
COll.liti tucional . implantado el estado de sitio y otros regmenes de emer
gcncia, restringida la cumpetenci a de la ordinari3 a la par que
ampliada la propia dc la .Iudil.:atura militar, tipi ficados nue .. os cielit os.
intervenicios los grupos inrermcdi os y SUSpLT:LlJdo o limirado el recurso de
amparo.
Mediante decretos leyes ,,:ol1tcniendo lant<J s Consl i-
tucionales, en de 1976 se dieron pasos hada una normaliza-
cin relativa de los tkrecho::, runJamcnlales, per o la pervivcncia de las
facultades extraordi narias en el de b Repblica o en la Junla,
sin revi.liin judicial ordina ria de Su ejercit.:io, convi n i (1 llichs Actas en
proclamaciones pincipalmcnt c semnljcas.
Por las vas aludidas, en consecuencia, la Cnnslilucin de 1925 qued
nada ms que en que no obstaculizara el desempeo
de la Potestad Constituyente por la Junta. Esto significaba, sencill amente.
que esa Carta Fu ndamental no cumplCllm la prctica la rundn limitaliva
del Poder en favor de los derechos hum<l nos que, pur dcfinidn, es inhe-
rente a la i<.lca misma de Constitucin y .fue la justifica.
U. i.De qu modo afectaron () pudif'/"Ol/ afectar tales l't!fOf1ltaS af ,.espeJo de
los derechos humal/ os?
Las rerormas enunciadas dcscon:.;tit ucionalizaron la convivencia chilena,
pues concentraron la potestad p()Il ica en la JunLa y la I'residen(;!(.I de l<i
Repblica, mant eniendo imocadn ,,1 Poder Jud1cial y a la Contraloria
General de la Repblka, porque no eran obst5culo algu no para el cum-
plimiento de los postulados del gobierno militar.
En ese contexto, las reformas arectaron profunLlamente ciertos de.re-
Chl)S humanos, superl.Hivamcntc la vida, la integridad personal y la liber-
lad ambulat oria, derecho.li que st= vieron desamparados il lll C la renuencia
de la Judicatura a protegerlos o, e n todo caso, de r,ente a la ment alidad
IRol
positivista, formali sta y cxCglica evidendada por la mayora de los tribu-
nales al interpretar y aplicar la legalidad dictada por la misma Junta.
La ereccin de servicios secretos incontrolables, aparejada de leyes
de amnista y de una jurisdiccin militar encargada de clausurar las inda-
gaciones por violaciones a los derechos humano.s culminaron, como se
lOma obvio comprenderlo, en la indefen.sin completa de los derechos
arriba sealados.
14. Cmo se pueden caraele/izar las posiciones doctrinadas que inspiran
tales refol1nas?
Es palente la brecha honda y ancha que separa la Declaraci n de Princi-
pios de 1974, el Objetivo Nacional de Gobierno de 1975 y otros documen-
tos del gobierno mi1ilar, de una panc. de la acci n prctica violatoria de
los derechos humanos ocurrida en esos aos. de olra.
Tales declaraciones obedecan a una confusa mezcla de prindpios
filosficos aristotlico-tomistas, pronunciamientos nacionalistas afines con
el corporativismo racista, lugares comunes de encendido antimarxisl11o,
postulados antiestatales en un liberali!.mo extremo, exalt aciones
histricas del autorit arismo aristocrtlico impuesto por desde 1830
y otros ingredientes del tipo sealado.
En definiliva, lan heterognea atlldn de conceptos no permita sis-
tematizarlos en una doctrina, ni menos en una teora del gobierno. La
denuncia uc las faUas del sistel.ua que provena de 1925, ligada a la mre-
metida de un liberalismo nicamente econmico, de un antiestatismo vis-
ceral y del me.sianismo de los militares y, enlre stos. del Hombre Fuerte.
operaron como elemento:; quc aglutinaron algo ms esa confusa mezcla
de conceptos.
Por eso, no sorprende. que, hasta 1978 aproximt::ldamcnle, d discurso
presidencial insistier<l en la realizacin de metas, sin plazos detcrminad8s
para alcanzarlas.
184
v. LA CONSTlTUCION UE 1980'
15. Cules fueron las fuentc'J, modelos o posiciones doclti"GI'TaS que inspi-
raJvll tu COlIsrirucilI de 1980, p"ll cpalmelllf:' en l u que roca al modelo
y el respeto a los derechos humanos?
Las fuente!' generales, en la que sea wrrccto hablar de tales,
fueron ya mt,;ncionadas en la respuesta a la pregunta anterior, de
manera que, resumiendo, la Carta Fundamental de 1980 result ms de la
interpretacin -acerrada o nt)- de la experiem.ia chilena que de inspiracio-
nes o t'luwbracioncs doctr inaras.
El anhelo de reimplantar en los confines de este siglo La "poca
dorada" de la Repbli(,;u Cunscrvadnra o Autoritaria que imper entre
1831 y 1871, aproximadamemc, aparejada de un encendido y autojustifi-
cado antiTlUlrxismo, de la retraccin en lo econmico del Estado interven-
tor y empresario y de la subsidi.rje;:dad dd mismo en relacin con los gru-
pos intermedios, gravitaron ms que la copia o adaptacin de
modelos forneos.
Sin perjuicio de lo anLerior, las elaboraciones doctnnarias de los
maesI ros y discpulos oc la de Chicago, indudablemente, marca-
ron el proceso de Limitacin eMatal referido. As tambio las Icori7.aciones
sobre la seguridad nacional clahorildiJs en crculos intelectuales y militares
norteamericanos, br<tsilcros y argenti nos tuvieron peso especfico propio
en la constitucionalizacin formal de la naturaleza y funciones de las
Fuerzas Armadas y de la Fuerl.i1 Pblica. Particularmente ostensible es
esto lt imo con relacin al Consejo de Seguridad Nacional y la misin
garantizadora del orden institucional de la Repbl ica que la Constitucin
asigna" J4:lS ins[i[uciones armadas.
4 Filen/es: A la!> indicadas en la nOla anterior, deben aadil":'>e la!> siguientes: Car-
los ANOKAllE: La Reforma Constitucional de [989 (Santiago, Ed. Jurdica de Chile,
1991); Emilio PFEFFEH.: Manual de Oen'(ho Constituciunal (Santiago, Ed. Conosur,
19R'; y 19R'J); Germn URZUA: MW/lwl de Derecho ConstituciOnal (Sant iago Ed.
Jurdica de Chile, 1991); Alejandro SILVA, el. al: "La Re.form<t ConstiTucional de
19&r, XVI Revista Chilena de /J..'r(',",w j\"0 3 ( 1989) Y I de la Comisin
Nao"(mal de Verdad y Reconciliadoll (Santiago, Ministerio Secretara (jcneral de
Gobierno, 1991); "f)edamc;(", d(' Prlllcipios del gobit'mo de Chik" (11 de mar7.O de
1974); Agustn SQUElLA (Editor): / ,(1 O/trufa Jurdica Chilena (Santiago. Corpo-
racin de Promc>cin lJnivel":'>itaria, \Y&)); CONFERENClA EPISCOPAl. DE CHILE:
Evangelio, Etica y Pultica (Santiago, lmprenta Salesianos, 1984); Ignacio WALKFR
et al.: Democracia en Chile. IJoce Conferencias (Santiago, Imprenta Alfaheta,
1986).
185
En lo que guarda co nexin con los derechos humanos, la introouc-
cin del recurso de proteccin de ciertas garantas constitucionales no fue,
tampoco, el producto de imitaciones sino que la secuela dI;! la indefensin
palmaria de los particul ares dc frente al ESlll do, l.videnciada sobremanera
durante el perodo de la Unidad Popular.
Ocasionalmente, detectan algunas innuencias de COfistitUclUnL'S
extranjeras. As ocurre, v. gr., en cuanto a la seguri dad que los precepLOs
legales deben respetar la esencia de Jos derechos reconocidos por la Cons-
titucin, o que la democracia chilena dehe ser protegida 0, por ltimo, en
lo relativo al domini o mximo legal y a la estratifi cacin de la ley en t1ivcr-
sas jcrarquas) rubros en los cuales puede aceptarse quc la Constitucin
espaola de 1978, la alemana de 1949 y la francesa de 1958, respect iva-
mente, tl lvieron cierta rele'.-'ancil .
16, Qu disposiciones de la Constitucin de 1980 poddan ohjetarst', desde
el pUlllO de visllI de los plincipios demooticns Xt:IU:rlllmcl1fe aceptados y
de' respeto a los derechu.' humanos?
En los dos grupos de ohjeciones al udidas caben, por ejemplo, los precep-
t os que a cont inuacin indico:
El artculo 80, que proscriba la propagacin, por pers()ns n gru pos,
de doctrinas quc propugnaran la violenci a o una c()]1cepcin de la sude
dad, del Estado o del orden jurdko fundada en la hli..:ha de clases;
El artculo 96 letra h) , en .virtud del cual, era funcin del Consejo de
Seguridad Nacional, integrado por 7 miembros dt: los que 4 eran los
comandantes de las instituciones armadas, representar a cualquiera auto-
ridad establecida por la Constilucin su opinin frente a aigll hecho, acto
materia que, a su jui cio, pudiera compromet er la seguridad nacional;
La facutuld del Presidente de la Rt!pblica, ejercitable durante el
estado de sitio previsto en el art culo 411,1 NI) 1, de expulsar a nacionales o
extranjeros del territ orio nacional y tic prohibirles la entraoa y salida del
mismo territorio (exili o);
La facult ad presidencial, tambin en el artculo 41
0
NI)
1, en punto a imponer la censura a la correspondencia y a los medios de
comunicacin social;
La improcedencia de los recursos de amparo y proteccin que, al
tenor del artculo 41 NI))U, impeda a tos Tribunales Superiores controlar
la juridicidad del ejercicio dc los poderes presidenciales de cri sis;
La presencia -segn el anculo 45
0
en el Senado de 9 senadMCS
designados por el Presidente de la Repbl ica, la Corte Suprema o el Con-
sejo de Seguridad Nacional, nmt:ro que COI)stilua c<:i si la cuana part e del
total de miembros de la Cmua Alta;
186
La ntribuci6n presidencial de la Cmara de Diputados, con
sujecin 31 artculo 32
0
N\l50;
La cesacin en el cargo parl ament ario tic los diputados y senadores
que presentaren mociones () indicaciones que el Tribunal Constitucional
declarara manifieswmcnt e a la Carta Fundamental, al tenor del
artcu lo 57"' :
La inamovilidad de los de la!'> inst iluciones uniformadas,
en I'J!' 3rtcu\o$ 94 y 8
0
transitorio, y su secuela en cuanto a
la independcl1\,':J3 de ellos anle el Presidente de la Repblica, no obstante
que ste era el encargado del gobierno y administracin del Estado,
pondiendo de ello tanto por lo ocurrido en el orden interno como
cional;
1...a proS(;ripcin-prevista en la uc!dma disposicin tran sitoria- de las
aClivi dades poltico-partidisras mientras no entrara en vigencia la ley sot' re
partidos polticos, lo que vino a ocurrir en malLO de 1987:
La suspensin de procesos electorales y plebiscitarios, conforme a
lu vigesi maprimcra disposicin transitoria;
La 24
U
disrosicin transitOria, al tenor dI..' la cual d Jdc del Estado
quedaba Hltorizado, por s;: is meses renovabl es, p,lra arrcSlar persoli<Js,
expul sarlas dell crrilOri o nadonal o i:npcdirks cllngreso ti ste o re)cgu-
a cierras localiffil dcs, lodo sin que los Tribunal(,,'s pudieran rcvbar lal cs
decisiones;
En fin, el carJcter pdcti camentc irn;formabl c de la Constit ucin, a In
luz de las disposici ones permanentes contenidas en su Caplulo XIX.
17. Qu refomras jtu:rrm introducidas (l/a Consf/Kin de 1980 ,:0/1 antl!-
dOlidad al pldscito de 198H, o como PUlO de (as Ilc!?ociaciofl(,'s poslcn"olt'J
a dicho plehis(:ifo o, por ltimo, duralllt: el gohiemo del Presidcnt' Aylwin?
Con anlcriori<.l au al plebiscit o celebra<.l() el 5 de octuhre de 1988. ICi Carta
Fundamenl al de 1980 no fue reformnda en ninguno de sus preceptos.
Como fruto de las m:gociaciones rea lizadas entre el gobi erno milit 2r,
por un;. part e, y la ConcerulCin el Partido Rel10van Nacional , de
otra, despus del plebiscilll mencionado fueron inlrt.lducidas 54 mndific;l-
ciones a la Constitucin a travs de 1<1 k.-y N<J 18.825 de agoslo de 1989.
Aquellas enmiendas incidieron, Gxactamente, en las disposici ones
bies ya sealadas en la respuesta a la pregunta anterior, pero no hubo
aCl rerdo para abordarlas todas, v, gr., la concerniente a la inamovilidad ek
los mandos castrenses, a lo!' senadores uesignados, al desequilibrio en las
potestades del Presidente de. la Repblica de frente a las del Congreso y (lj
principio rector del sist ema electoral (mayoritario o proporcional corre-
gido) aplicable en los comicios parlamentarios.
187
De las reformas de 1989, aqu interesa espeCialmcnte enfatizar la
introducida al artculo 5 inciso 2
u
de la Constitucin, plH.:S en virtud de
ella y en apretada sinopsis, han sido clevad4)s a rango supremo o (.llnstitu-
cional los 'i normas en tratados internacionales
ratificados por Chile y vigentes en nuestro pas, sobre los derechos esen-
ciales que emanan de la natural eza humana, los deherc.'l correlativos. y las
acciones cautelares de aquellos y
Durante el gobierno ucl Presidente Aylwi n, la Const itucin ha sido
reformada en dos oportunidades hasta la fccha, a travs de la ley N
19.055, publicada en d Diario Oficial ello de abril de 1991 , y de la ley N
19.097, difundida tambin en aquel Diario el 12 de novi embre en curso.
Los cambios introducidos por la Iq N 19.055, en su ma, fu eron los
siguientl:!s: Permitir la amnista y el indulto general de t..:omJcnauos por
delitos terroristas, en uno y \Ilro caso l!n vinud de ley aprobada con el
qurum de las dos terceras parte); de los Senadores y diputados en ejerci-
cio; y facuItar al Presidenre de la RepbliCJ para conceder el indulto par-
ticular a los condenil dos por delitos terroristas, cometidos antes del JI de
marzo dc 1990.
A su vez, las reformas por la ley NQ 19.097 apuntan a la
regionalizaci6n sobre la base de una descentralizacin slo
a la democratizacin de los municipios y a la parli cip;u.:in de la ciudada-
na en el nivel loc(.l l (provi ncial y comunal). Es tan ampliJ la remisi n a la
ley en t ales materi as que, mientras no sean st<ls publi cadas, result a aven-
turado formular afirmaciones Jcerca del real significado de las enmi endas
constitucionales aludidas. Lo ci eno es que aquellas reformas Iltl alcanzan
a la anhelada descenlralizacin poltica y de la Judicatu fi.l .
18. Qu otras refomlas estn en lo agenda del Cobiel7l o o de los piillpo-
les pwtidos
Se encuentra en trmite la refo rma al sistema de nomhnunienlo de los
ministro); de la Corte Suprema, crc<1ndo el Consejo Nacional de la Ju sti-
cia, encargado de formular la poltica judi cial y dr.: intervenir en la desig-
nacin de los magistrados aludidos. Igualmente, la refrml comentada
eslablccc el Defensor del Pueblo en la ven;) del OmbudsJ1J(JII sueco y del
Defe.nsor espaol, pero cireUl\st.: rilO a la Administracin Pblica y sin
capacidad de accin sobre los derechos sociales. Por lo dems. el COrlsensn
que va emergiendo en el rubro ya excluye dicho Consejo y ahre la oportu-
nidad de vigorizar el Ministerio Pblico, reintrodut.:indokt en la primera
instancia de nuestro procedimiento judicial .
En la agenda de los partidl)s de la Concertacin. finalmente, apare-
cen numerosos cambios constitucionales adicionales, respecto de los cua-
IR8
les todava no hay acuerdo dentro del bloque de gobierno y menos entre
ste y los partidos de la oposicin. De aquellos cambios en gestacin pue-
den ser realzados los siguientes:
Reduccin del mandato presidencial a 6 al10S sin reeleccin inme-
diata, o a 4 aos con tal reeleccin;
Supresin de los <) senadores designados;
Implantacin del sistem<l electoral de representacin proporcional
corregida;
Limitacin de la facultad presidencial en el rgimen de las urgencias
aplicables al despacho de proyectos de ley y de reformas constitucionales;
Supresin de hlS diferencias entre la legislatura ordinaria y la extra-
ordinaria 0, al menos, extensin del plazo para la primera de ellas;
Alteracin de la composicin y atribuciones del Tribunal Constitu-
cional;
Fiscalizacin del Banco Cenlral por la Cmara de Dipulados; y
Trmino de la inamovilidad por cuatro aos de los comandantes de
las instituciones armadas, volviendo Carabineros de Chile y la Polica de
Investiga<:iones a la dependencia del Ministerio dcllnLeriur
VI. CONCLUSIONES
La influencia europea y norteamericana ha sido relevante en las Constitu-
ciones chilenas, particularmente en la etapa fundacional de la Repblica y
en los tiempos de las planificaciones globales ideolgicamente concebitlas.
Empero, ull innLiencia !)() ha Impedido cierta creacin institucional,
sobre la base de la apreciacin juiclOsa de la experiencia histrica chilena
concretamente vivida
Aunque el discurso jurdico-poltico ha realzado, predominantemente
la necesidad de privilegiar la segunda de las dos fuentes aludidas, es
ostensible la impronta de la pnmera de ellas, sobremanera con ocasin de
las interrupciones de la continuidad instilLlcionaJ que nuestro pas ha
sufrido
Realzable es, en fin, la continuidad de cicrtos principios y normas
entre las diversas Car!::!s FUIHj;;lmentaJes, cualidad demostrativa de su
arraigamientn y sobre cuya base se h3n ido desplegando correcciones, adi-
cioncs y plausibles enmiendas.
EH punto ahora al Constitucionalismo chileno, h<-t prevalecido la idea
del in':ilrumenlo efica:.:. de gobiernn por sobre 13 declaracin de derechos
fundamentales y, especialmente, I<.iS acciones y recursos destinados a
infundirles vigencia efectiva
189
Con excepcin del habeas corpus, circunscrito a la libertad ambulat o-
ria, hast a 1976 nuestros O rdenamientos Supremos no contemplaron arbi-
trios tutelares de los derechos y libertades proclamados en la P<i nc Dog-
mtica de ellos, pt!sc a que ya en la Constitucin de 1823 se encontraba el
germen de su protcccin confiada a la Judicatura.
Las violaciones }mpu nes a determinados derechos humanos ocurridas
despus de la ruptura institucional del li de septiembre de 1973, han
puesto de relieve cuan grave resulla la de rganos, procedimien-
tos y del ihcradament c trazados para caut elar el cjt.rcico tangible
de aquellos atributos inalienabks de la persona.
Sin embargo, ms que en la solucin de los dcfcctos del texto de las
Constituciones, las cuales jams dejarn de surgir, o en la Jdhcsin mera-
mente verbal a los principios y tcnicas que configuran la eSt!ncla del
Constitucionalismo, una mirada retrospectiva lleva a sugerir que la aten
cin se focalicc en el nivel dc nuesrra cultura constitucional , pnc muy
importante de la ' llal es la conciencia rcspectiva.
De lal cultu ra y conciencia critico la idea que los intrpretes {icnen
de fr ente a los textos cOlistitucionales, como asimismo, la act it ud que
asumen anle dios. Tal aCI ilud expresa () revela cual es la idea del Derecho
y del Poder qut:! ellos detentan; qu concepto susLentan de la dignidad y
atributos inalienables del hombre; cmo concihen las relationes. de la
sociedad con el Estado en un rgimen descent rali7.a do, subsidiar io y plu-
ralista; si para ellos se impone' el inst ru mento d(,: gohierno a la (kclaraci n
de derechos, eH:.
Polmico es decirlo pero, en definitiva, no slo en los ju..'cCS, sino que
t,,: n los rganos estatalc$ en general , en los abogados y ell la ciudadana
arenta y renexiva, ha tenido repercusiones agudament e negat ivas la exclu-
si6n de los valores del w nstituciollalismo en la que dehe ser la interpreLa
cin y aplicacin cont extural y teleolgica de 11)!3 principios y normas de
los Cdigos Supremos. Est os, sin esos valores, como la justicia, la libertad,
la igual dad, la participacin, la seguridad, el orden y la paz, se presemun
en carcter de enunciados preceptivos vaelos y, por lo carentes de
legitimidad medular.
Indudabl ementt!, cs muy alentador constatar el est i. uJjo de superaci n
del positivismo formal en que hoy no slo en Chile vivimos. Pero pie nso
que la irreversibilidad de ese progreso ni) est<.i asegurada si lo fu ndamos
nada ms que en consenso en torno a determi nados val ores socialmenle
relevan les, porque didw consenso, <HInque anht::cmos lo COll l nlTi ll . es
fluido y oscilante , al menos en pabcs como el nueslro.
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