Todo historiador debera ser jurisconsulto y todo jurisconsulto debera ser historiado Jean Ortolan.

Dado en la Ciudad de Cuernavaca, Morelos; al Primer da del mes de Enero del Dos Mil Trece. No. AI/A2/2013-01

ABOGAD@ ILUSTRAD@. P R E S E N T E Respetuosamente me dirijo a usted para brindarle un cordial y atento saludo bajo la inteligencia de que ser bien recibido, al tiempo de hacer propicia la ocasin para exhortarle a inmiscuirse en el intenso debate de ciertos Tpicos Jurdicos y a viajar por las pginas de la Historia a travs de la lectura. No obstante, conviene adelantar que dentro de un rgimen de legalidad el ciudadano no se halla sometido al poder de otros hombres, sino a la autoridad de las normas jurdicas; sin embargo, la ley no es ya sino uno de los aspectos del Derecho en la tcnica de la vida pblica moderna, ms no el nico; lo anterior, constrie a los estudiosos del Derecho a cambiar de pensamiento, superando el pretensioso imperio del texto legal, para substituirlo por un permanente y abierto debate procesal y jurisprudencial; por ello, es necesario volver a las lecciones de la Universidad pero matizadas por la casustica a fin de evitar en extremo, el idealismo cultural y el reduccionismo de la ley. Desde otra ptica y por cuanto hace a la Historia en especial la del Derecho, la premisa inicial que adoptamos es que no es algo que ya est dado como realidad cristalizada y acabada, sino que, como realidad compleja, slo es pensable dndose en un proceso de construccin y reconstruccin permanente que integra espacialidades y temporalidades, plasmadas en proyectos mltiples, contradictorios y en permanente confrontacin, negociacin, consenso, fragmentacin y recomposicin. Dilucidando estos principios puede avanzarse, hacia una comprensin de las diferencias que suponga un tipo de unidad referencial que sera, precisamente, la unidad de que todos sustentamos perspectivas diferentes. Obviamente, sta mxima sera apenas la que permitira superar el primer obstculo epistmico. Por ello, semana a semana tendr un Tpico Jurdico o la Efemride Histrico-Jurdica, temas que con entusiasmo, selecciono y preparo para usted; sin mayor propsito que Difundir la Cultura Jurdica; al tiempo de solicitar, bajo su ms distinguida consideracin y en la medida que sus dignas ocupaciones se lo permitan, colabore con un servidor a consolidar la Mxima Difusin del presente esfuerzo. Finalmente hago de su conocimiento que de no considerar oportuno, recibir este documento digital por cualquier causa, motivo o circunstancia; tratndose de Hotmail, puede solicitar la suspensin del envo, respondiendo a este e-mail o simplemente seleccionar el modo de "Correo No Deseado"; y en el caso de Facebook, puede abandonar, segn corresponda, el grupo denominado Abogad@ Ilustrad@, Magister Juris, El Poltico o Zapata Vive Sin otro asunto en particular que tratar y en espera de una amable respuesta, quedo de usted para cualquier aclaracin o duda al respecto. Agradeciendo de antemano la atencin que se sirva brindar al presente, se despide su seguro servidor, no sin antes reiterarle mi admiracin y respeto. Atentamente Fermn Rodrguez Garca

Lo que revela al hombre instruido es el ir en busca de la certidumbre en toda clase de cosas, hasta el punto que la naturaleza del asunto lo permita Aristteles.

Levantamiento Armado del Ejrcito Zapatista de Liberacin Nacional Incidencia con los Factores Reales del Poder [1 de enero de 1994] Para entender el mundo normativo del sistema jurdico mexicano, mismo que se construye a partir de la Constitucin Poltica General, debe darse un paseo a travs de los postulados de la Filosofa Poltica y de las innumerables contingencias plasmadas en las pginas de la Historia Nacional; solo entonces, arribaremos a la conclusin de que todo conflicto, repercute e incide directamente en el Derecho. As, precisa Ferdinand Lasalle que la constitucin no es una ley como otra cualquiera, sino la ley fundamental del pas1 y por ello existe una necesidad activa, una fuerza eficaz que hace por ley de necesidad, que lo que en ella se funda sea as y no de otro modo 2; es decir, que ella contiene los factores reales de poder que rigen a la sociedad3. Entonces debemos seguir la formula que el citado autor nos refiere para identificar los factores reales de poder: Supongamos que el pas () quedara despojado de todas sus leyes y que no tuviese ms remedio que darse otras nuevas.4; los obreros dirn esto; los banqueros el otro; los campesinos aquello; los polticos eso; el ejrcito ese; los estudiantes as no; entonces notamos que todos juntos somos un fragmento de constitucin y por tanto cada grupo es un factor real de poder. Se toman estos factores reales de poder, se extienden en una hoja de papel, se les da expresin escrita, y a partir de este momento () se han erigido en derecho, en instituciones jurdicas ()5. Respecto de tales aseveraciones, solo nos queda pronunciarnos al tenor y estilo de William Shakespeare en palabras de Sylock: Cierto, cierto! Oh docto y seversimo juez! Cuanto mas viejo eres en jurisprudencia que en aos!6. Pero debemos considerar que las constituciones pueden tener su origen como producto de una guerra, como resultado de una revolucin tal es el caso de Mxico, por el nacimiento de un nuevo Estado o simplemente porque una constitucin resulta obsoleta y anacrnica. Pero adems las constituciones se clasifican desde distintas perspectivas. As tenemos que por su forma jurdica, pueden ser codificadas; es decir, que estn escritas, y dispersas; cuando son producto de una evolucin social y poltica compuesta por una variedad de estatutos y decisiones jurdicas De acuerdo al procedimiento para reformarlas pueden ser rgidas; es decir que, para modificarlas requieren un procedimiento especial a travs de lo que la doctrina llama poder constituyente permanente o poder revisor de la constitucin7. Desde sta ptica tambin pueden clasificarse como flexibles; lo que significa, que se reforman por el procedimiento legislativo ordinario.
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LASSALLE, Ferdinand. Qu es una constitucin? Ediciones Coyoacn. Coleccin Poltica. No 9. Traduccin de W. Roces. Primera edicin. Decimocuarta reimpresin. Mxico 2007. Pg. 43. 2 LASSALLE, Ferdinand. Obra citada. Pg. 45.
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LASSALLE, Ferdinand. Obra citada. Pg. 45. LASSALLE, Ferdinand. Obra citada. Pg. 46. LASSALLE, Ferdinand. Obra citada. Pg. 52. SHAKESPEARE, William. El mercader de Venecia. Ediciones Leyenda. Primera edicin. Mxico 2006. Pg. 64. La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, seala tal procedimiento en el artculo 135.

De tal suerte que la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos es rgida y nace como producto de una Revolucin, bajo el patrocinio del Plan de San Luis, documento que deton el movimiento armado; sin embargo, en nuestra ley primigenia se encuentran dos artculos particularmente contradictorios con su origen histrico. Me refiero al artculo 135 y 136, mismos que erigen a las instituciones jurdicas conocidas como constituyente permanente o poder revisor de la constitucin e inviolabilidad de la constitucin respectivamente; es decir, estamos ante un dilema, porque los citados artculos suponen que la constitucin nunca pierde su vigencia, es inviolable y que no se puede modificar ms que por la va legal del constituyente permanente; y con todo ello, el debate se centra entre el Derecho a la Revolucin y el Derecho de la Revolucin. Entonces debemos entender por revolucin la modificacin violenta de los fundamentos constitucionales de un Estado8, pero la interrogante que nos interesa consiste en saber si nuestra constitucin reconoce al pueblo el derecho de modificar de forma violenta las normas constitucionales. Desde luego los positivistas niegan esa posibilidad, pero se olvidan que cuando hablamos de justicia se busca una fundamentacin moral por cuanto hace a los motivos; filosfica respecto de las perspectivas; sociolgica atendiendo a la propia dinmica de la sociedad; pero sobretodo histrica, por la experiencia y el xito; esto es en suma, fundamentacin metajurdica. Existen algunos positivistas que admiten el Derecho a la Revolucin cundo el poder poltico desconoce y vulnera los principios fundamentales de la dignidad humana; porque ello equivale a romper el pacto social, encontrndose el pueblo en libertad para no acatar la constitucin. Pero el tenor histrico refiere que prcticamente todos los regmenes reconocidos como constitucionales, han encontrado su origen en el desconocimiento violento de una constitucin precedente e incluso demuestra que algunos cuerpos normativos s llegaron a recocer el Derecho a la Revolucin, como lo evidencia la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de la Constitucin Francesa de 1783, que sealaba en su artculo 35 que cuando el gobierno viole los derecho del pueblo, la insurreccin es para el pueblo y para cada porcin del pueblo el derecho ms sagrado y el deber ms indispensable9. En Mxico, con la Revolucin de 1910 se violo el artculo 128 de la Constitucin de 1857 para remplazarla con la Constitucin de 1917, artculo que curiosamente es muy similar al numeral 136 de la carta magna vigente, aduciendo una legitimad fundada en valores sociales; los cuales, a su parecer se encontraban por encima de la legalidad. Siendo totalmente permitente, me permito rememorar aquella mxima de Wilhelm Sauer que postula: Cuando los poderes existentes se mantienen aferrados a una rgida situacin jurdica, carece hace tiempo de vida, en oposicin con la conviccin general del pueblo, sin adaptarse a las progresivas concepciones culturales, y permaneciendo sordos a todos los deseos y apremios de aquel, se puede y es permitido llegar a la revolucin violenta. Porque el antiguo Derecho no es ya tal Derecho. El nuevo se halla en sus orgenes. La revolucin no es ninguna violacin del Derecho, sino nica y exclusivamente creacin del mismo10. Ihering tambin es participe de la opinin citada en el prrafo que antecede toda vez que afirma Sobre el derecho esta la vida, y cuando la situacin es en realidad tal como aqu la presumimos, es decir, un estado de necesidad poltico, la disyuntiva entre el derecho a la vida se agudiza y la decisin, entonces, no es dudosa; el poder
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TENA Ramrez, Felipe. Derecho Constitucional Mexicano. Editorial Porra. Decimosexta edicin. Mxico 1978. Pg. 73. Consultada en: TENA Ramrez, Felipe. Obra citada. Pg. 75 Consultada en: TENA Ramrez, Felipe. Obra citada. Pg. 78

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sacrifica el Derecho y salva la vida11; y tambin Ferdinand Lasalle es participe de tales opiniones, ya que no debe perderse de vista que define a una constitucin como la suma de los factores reales y efectivos del poder. Ante tales consideraciones no debe olvidarse que la revolucin de 1910 se ha tomado su tiempo, incluso hoy, hay a quienes aun no les hace justicia. Por ello, debe recordarse con toda precisin que uno de los aspectos de mayor relevancia en nuestra constitucin de 1917, es considerar que el pueblo constituido polticamente en Estado es el nico depositario del poder soberano12; es decir, lejos de sustentar una tesis individualista se inclina hacia la teora rousseauniana, que asevera que los derechos de que pueden gozar los individuos frente al poder pblico son otorgadas a estos por la propia sociedad, nica titular de la soberana. Jos Natividad Macas, seal en su participacin como miembro distinguido del constituyente de 1916-1917 que las constituciones no necesitan declarar cuales son los derechos del hombre, necesitan garantizar de la manera ms completa y mas absoluta todas las manifestaciones de la libertad13. A diferencia de la constitucin de 1857 la gran aportacin de la constitucin vigente fue consignar, adems, las llamadas garantas sociales; es decir, un conjunto de derechos otorgadas a determinadas clases sociales que propenden a consolidar su situacin econmica primordialmente14. Dicho de otra forma seala que el bien comn o justicia social15 es un concepto que se integra con dos ideas fundamentales conjugadas armnicamente, a saber, el respeto a la personalidad humana del gobernado y la proteccin y mejoramiento de los sectores mayoritarios de la poblacin16. En perspectiva, con el inicio de la Revolucin Mexicana, el hartazgo de un pueblo comenzaba a constituirse como una ley, ya que como seala John Locke en su Segundo Tratado Sobre el Gobierno Civil: los ciudadanos tienen el derecho de resistir y rebelarse contra el gobierno s ste hace mal uso de su poder .17 Entonces, bajo esas consideraciones filosficas, polticas y jurdicas debe entenderse el levantamiento armado del Ejrcito Zapatista de Liberacin Nacional (EZLN), dirigido por Rafael Sebastin Guilln Vicente (licenciado en filosofa, maestro en la Universidad Autnoma Metropolitana 18), mejor conocido como el Subcomandante Marcos, cuya aparicin pblica se remonta al 1 de enero de 1994, al lanzar una ofensiva militar en el Estado de Chiapas, especficamente en San Cristbal, Las Margaritas, Ocosingo y Las Caadas Los combates duran cerca de 10 das con un numero indeterminado de muertos19, as como la XXXI Zona Militar,

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Consultada en: TENA Ramrez, Felipe. Obra citada. Pg. 78. BURGOA Orihuela, Ignacio. Las garantas Individuales. Editorial Porra. 40 edicin. Mxico 2008. Pg. 148. Diario de los Debates. Tomo I. Nmero 24. Sesin del 13 de diciembre de 1916. BURGOA Orihuela, Ignacio. Obra citada. Pg.149. Articulo 25 constitucional. BURGOA Orihuela, Ignacio. Obra citada. Pg.151 y 152.

Citado por ZSCHIRNT, Christiane. En: Libros todo lo que hay que leer. Editorial: Punto de lectura. Nmero 40/1. Traduccin de Irene Prez Michael. Espaa 2006. Pg. 131. 18 1995: Imgenes significativas. Artculo consultado en: Revista Proceso edicin especial del 1 de enero de 1999. Rafael Rodrguez Castaeda, Coordinador General de Edicin. Pg. 60. 19 1994: La rebelin hace acto de presencia. Artculo consultado en: Revista Proceso edicin especial del 1 de enero de 1999. Rafael Rodrguez Castaeda, Coordinador General de Edicin. Pg. 10.

demandando democracia, libertad, tierra, pan y justicia para los indgenas, bajo los auspicios de la Declaracin de la Selva Lacandona. Tras la sorpresa inicial, el entonces presidente de la Repblica Mexicana, Carlos Salinas de Gortari, dirige un primer mensaje a la nacin el 6 de enero de 1994, negando que se trate de un alzamiento indgena y ofreciendo perdn a quienes depongan las armas. Los rebeldes reaccionan en un primer momento buscando una salida negociada y proponen al obispo de San Cristbal de las Casas, Samuel Ruiz, a Rigoberta Mench y al periodista Julio Scherer como mediadores del dilogo. El gobierno responde nombrando el da 10 de enero a Manuel Camacho Sols como Comisionado para la Paz y la Reconciliacin en Chiapas. El primero de marzo el EZLN presenta al gobierno salinista una lista con sus demandas, y ste propone cambios polticos ordenados en el marco de la ley. El dilogo termina el da 22, sin acuerdos, y los zapatistas anuncian una consulta para revisar el documento gubernamental entre sus comunidades indgenas y de sus bases de apoyo. Para mediados de 1994 el Ejrcito Federal tena apostados, aproximadamente doce mil efectivos y centenares de retenes y bases de operaciones militares. El gobierno fue recuperando parte del control poltico de la situacin a pesar de las acusaciones de estar militarizando la zona de conflicto y de extender la presencia castrense en territorio nacional. En realidad no existieron ms combates armados y se paso de una guerrilla a una lucha poltica a travs de declaraciones, comunicados, mesas de dilogo y propuestas diversas; en donde el acuerdo ms significativo en materia indgena, se dio a travs de una reforma constitucional al articulo 2, publicada el 14 de agosto de 2011; misma que si bien no resuelve el problema por s misma, constituye un gran avance en materia de Derechos Humanos. Lo anterior es as, porque dicho precepto incluye postulados bsicos del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajado que reconoce a los territorios indgenas, y al respecto debe recordarse que los instrumentos internacionales constituyen Derecho Positivo en virtud de la interpretacin sistemtica de los artculos 1 y 133 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Todo parece un asunto olvidado pero las tensiones bsicas del Mxico del nuevo milenio estn ya en la agenda: un norte, bsicamente mestizo e integrado, frente a un sur con fuerte presencia indgena y sumido en el atraso. Resistirn las instituciones nacionales las fuerzas centrpetas? El levantamiento del EZLN es un aviso ms20. A ello hay que sumar que el viernes 21 de diciembre de 2012 en San Cristbal marcharon alrededor de 15 mil indgenas zapatistas, en Ocosingo 6 mil, en Palenque 8 mil, 4 mil en Las Margaritas y otro tanto en Altamirano21 y que posteriormente el subcomandante Marcos emiti un comunicado en el que pregunt ESCUCHARON?...22. Como puede advertirse el problema es maysculo; toda vez que anterior a la reforma constitucional de 2011, se consideraba que el conflicto se trataba de pueblos sojuzgados durante la colonia que no fueron tomados en cuenta por el movimiento independentista y que han permanecido al margen de la construccin del Estado; sin embargo; ms que hacer alarde de aquella reforma, hay que tomar en consideracin que la Constitucin aun no se
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REYES Heroles, Federico. Entre las bestias y los dioses Del espritu de las leyes y de los valores polticos. Editorial Ocano. Coleccin: Con una cierta mirada. Primera edicin. Segunda reimpresin. Mxico 2004. Pg. 140. 21 OLMOS, Jos Gil. MANDUJANO Isan. El ominoso silencio de los zapatistas. Artculo consultado en: Revista Proceso. Numero 1886. 23 de diciembre de 2012. Rafael Rodrguez Castaeda, Director. Pg. 7. 22 OLMOS, Jos Gil. MANDUJANO, Isan. Articulo citado. Pg. 7.

materializa o como seala Miguel Carbonell no hemos podido cerrar la brecha entre lo que ordena la Constitucin y nuestra realidad23. Por ello, un ordenamiento bsico, que regula la vida misma de un Estado, de aspectos tan mltiples y diversos como Mxico, debe atender a la realidad ntegramente y normar diferentemente sus distintos sectores, aun cuando esa normacion global, implique aparentes principios contrarios; ello es as, porque el Estado tiene la especial misin de garantizar que todas las formas de ver el mundo puedan coexistir pacficamente, labor que no deja de ser conflictiva, pues estas concepciones muchas veces son antagnicas e incluso incompatibles con los presupuestos que l mismo ha elegido para garantizar la convivencia 24. Por las razones expuestas es que () la `cuestin indgena, como se le ha llamado con cierta distancia, ha sido capaz de dividir a las mentes ms lucidas del pas en posiciones tan encontradas, diversas y polarizadas que, con frecuencia, se ha optado por la peor de las opciones: el silencio.25. Entonces, menudo problema y profunda reflexin terica viene a recordarnos que el artculo 39 constitucional trata de precisar que el Estado mexicano posee una tradicin y principios que se han conformado en su historia y que deben tomarse en cuenta, y que por otra parte reconoce y establece las posibilidades de que estos principios sean modificados por el pueblo, de acuerdo con su evolucin y dinmica26; situacin que implica, hacer compatibles esas ricas tradiciones comunitarias con el avance conceptual y normativo de carcter universal 27, lo que en esencia supone un conflicto terico para el legislador. Fuera de las lneas discursivas del presente documento queda la realidad, solo a la expectativa de futuros matices tericos que den respuesta cabal al desarrollo conceptual de lo indgena, de la identidad, de cultura, de nacionalidad, de integracin, de usos y costumbres, de autodeterminacin de los pueblos; pero sin perder de vista, el contexto de un mundo globalizado, lo que constituye un verdadero reto si tomamos en consideracin que la violencia, ese mal endmico de Mxico, asoma sus garras y amenaza con incendiarlo t odo28 porque como deca don Jess Reyes Heroles el Mxico brbaro noms dormita pero no se muere nunca y despierta bronco a la menor provocacin29.

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CARBONELL Snchez, Miguel. Entrevistado por Guillermo Fajardo Sotelo el 1 octubre de 2011.

SNCHEZ Botero, Esther. La jurisdiccin indgena: La sancin corporal dentro de la tradicin indgena. En: Sobre el peritaje antropolgico tres ensayos y una sentencia. Cuadernos de antropologa jurdica No. 6. Segunda serie. Editado por el Instituto Nacional Indigenista. Pg. 69. 25 REYES Heroles, Federico. Obra citada. Pg. 181.
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CABRERA Dircio, Julio. Estado y Democracia Un Acercamiento a la Revocacin de Mandato Ediciones Coyoacan y Universidad Autnoma del Estado de Morelos. Coleccin: Derecho y Sociedad. Numero 59. Primera edicin. Mxico 2010. Pg. 120 y 121. REYES Heroles, Federico. Obra citada. Pg. 189. ARRIOJA Vizcano, Adolfo. El sueco que se fue con Pancho Villa Aventuras de un mercenario en la revolucin mexicana. Editorial Ocano. Primera edicin. Mxico 2000. Pg. 42. 29 REYES Heroles, Jess. Citado por FUENTES, Carlos en su obra la silla del guila. Editorial Alfaguara. Primera edicin. Mxico 2003.