1

DIREITO CIVIL 1 Aula - 15/03/2003 Lei de Introduo ao C di!o Ci"il 1) Direito# o conjunto de normas jurdicas que regulamenta a vida em sociedade. No Direito o que se pergunta : Quais as fontes do direito para encontrar as normas jurdicas? 2$ %onte& do Direito#

a$ Material - (Povo ! Que quem ela"ora o Direito. No #rasil$ %& uma democracia indireta$ ent'o as normas n'o s'o feitas pelo povo diretamente$ mas s'o feitas por pessoas que o povo elege. (s normas jurdicas s'o ent'o em )ltima an&lise feitas pelo povo$ atravs de seus representantes legais. *nt'o$ a fonte material do direito o P+,+. '$ -ormal . +nde o que se quer sa"er de que forma o direito se e/teriori0a e aparece$ em que lugar se encontra a norma jurdica e/teriori0ada. + artigo 12 34 56D47+ 54,43 define as fontes formais como principal que a lei e acess8ria que pode ser a analo!ia$ o& (o&tu)e& e o& *rin(+*io& !erai& do Direito. Para se usar as fontes formais acess8rias deve.se primeiro ol%ar a lei e concluir que esta omissa. . ,rin(i*al# 3ei$ ! a norma geral e a"strata editada pela autoridade so"erana e dirigida 9 o"edi:ncia de todos$ (quando esta for omissa vai para as assess8rias . - A(e&& ria analogia costumes princpios gerais do direito

;ma corrente minorit&ria afirma tam"m que s'o fontes formais acess8rias: D+;<=4N($ >;=4?P=;D@N54($ *QA4D(D* e D4=*4<+ *?<=(N7*4=+. 3$ Cara(ter+&ti(a& da Lei -o .ue a di/eren(ia$# 1$ Generalidade - ( lei genrica$ dirigida a todos que se encontram na situaB'o prevista na 3ei. 2$ Coercibilidade - ( lei coercitiva$ imposta$ ordem$ n'o consel%o. ( lei d& um comando que se a pessoa n'o segue$ surge 9 sanB'o$ pois a lei dotada de sanB'o. 3$ Legitimidade ( lei legtima$ pois foi ela"orada pela autoridade so"erana$ pessoa investida de poder por n8s. O01# ?8 depois da interpretaB'o da lei que podemos afirmar se ela trata de um caso concreto. 2$ Cla&&i/i(ao da inter*retao da Lei# ( 4nterpretaB'o da 3ei "uscar seu conte)do para sa"er se ela se adeqCa ao caso concreto. N'o "uscar a vontade do legislador$ porque quando a lei ela"orada ela separa a vontade do legislador para que seja "uscado o conte)do da lei. ( doutrina apresenta v&rias classificaBDes da interpretaB'o quanto ao mtodo:

a$ 3uanto ao )4todo#

1) Literal ou gramatical *m que se "usca o conte)do da lei nas palavras e frases nelas inseridas ! n'o satisfa0. 2) Sistemtica - aquela que "usca o significado da lei confrontando.a com todo o conjunto de leis. ( lei n'o pode ser interpretada so0in%a. E5# 58digos$ caput$ incisos$ etc... 3) Lgica *la v:m mencionada no artigo EF 3455$ onde "usca o significado da lei em ra0'o da sua finalidade. 4) Axiolgica ?urgiu no Direito 5onstitucional. aquela que se "usca o conte)do da lei pelo valor que deve prevalecer. ,amos ter conflitos de valores e atravs dela vamos ver o valor que ir& prevalescer. E5# Um fil o prop!e A"#o de $aternidade em face do suposto pai% e protesta por produ"#o de pro&a pericial '()A*% o +ui, defere a pro&a% mas o suposto pai di, -ue n#o &ai se submeter a este exame. (ois &alores est#o em /ogo% o primeiro -ue garante ao suposto pai o direito de n#o ter a sua identidade &iolada para reali,ar um exame -ue ele n#o dese/a. $elo direito a intimidade n#o poderia di,er -ue realmente se o suposto pai n#o -uer fa,er o exame% o mesmo n#o ser feito0 mas outro &alor% o do fil o saber -uem 1 seu pai% direito garantido pela Constitui"#o. )a interpreta"#o axiolgica &amos ter uma contro&1rsia. )este caso% uns di,em -ue o direito do pai de ter preser&ado sua identidade 1 o -ue pre&alece e esta 1 a posi"#o% ma/oritria de nosso 2ribunal de +usti"a e outra corrente di, ser direito do fil o. O01# ( 3ei pode ser omissa$ tendo lacuna% porm o direito n'o pode ser omisso$ n'o pode ter lacuna. ( 3ei sendo omissa vamos "uscar as fontes formais assess8rias: Quando a fonte principal omissa fa0.se a 4ntegraB'o com as fontes acess8rias. E5# (uas mul eres &i&em /untas a 34 anos% uma delas trabal ou% ad-uiriu bens% en-uanto a outra cuida&a da casa. A -ue trabal a&a registrou tudo em seu nome% pois a outra era muito 5despreocupada6. 7correu a morte da primeira e seus familiares disseram a outra -ue ela de&eria desocupar o apartamento -ue mora&am e -ue n#o tin a direito algum aos bens. Neste caso$ o que se fa0 primeiro procurar se o caso concreto se enquadra na 3ei. ,erifica.se que a 3ei omissa$ n'o trata do caso concreto$ a 3ei tem lacuna$ n'o regulamenta o caso concreto. + direito n'o tem lacuna$ pois n'o conjunto de 3eis$ um conjunto de normas jurdicas. Quando a fonte principal omissa$ n8s reali0amos a integraB'o do direito$ que o uso das fontes acess8rias. ( 4ntegraB'o do Direito segue a seguinte ordem:

Analo!ia#
um processo l8gico pelo qual a lei aplicada a um caso n'o diretamente regulamentado nela$ mas semel%ante. Quando a 3ei omissa$ vamos ol%ar se esta 3ei trata de uma situaB'o parecida com que outra lei trata$ a$ aplica.se a outra lei por analogia. No e/emplo acima$ enquadramos a 3ei de sociedades$ aquela que tra"al%ou$ n'o conseguiria nada se a outra n'o tivesse ao seu lado apoiando. ( doutrina entende que no caso de uni'o entre %omosse/uais a 3ei de ?ociedades deve ser usada$ n'o sociedade de direito$ mas como uma sociedade de fato.

Co&tu)e#
a pr&tica reiterada de um comportamento com a convicB'o de sua necessidade. Possui dois elementos: G ob/eti&o (e/terno a pr&tica$ o uso um comportamento v&rias ve0es iguais (reiterado . 8 sub/eti&o (interno convicB'o da necessidade. ( pr&tica s8 foi criada porque n'o %avia lei. + costume que fonte do Direito era c%amado de praeter legem (antes da lei . ( pr&tica interessante quando n'o %& lei. E5# omem e mul er podem adotar o sobrenome um do outro. $ara o omem n#o tem regra de adotar o sobrenome da mul er. 9uando o costume n#o tratar caso concreto% &amos para os $rincpios Gerais do (ireito.

,rin(+*io&#

?'o premissas tnicas que pairam so"re a sociedade. ?'o os valores que e/istem na sociedade ! certo e errado . (direito natural . + jui0 quando n'o enquadra o caso concreto a nen%uma das fontes formais acess8rias$ utili0a esses sentimentos que est'o na sociedade para julgar. ?egundo alguns$ o conjunto destes princpios$ formam o c%amado direito natural$ porque o direito inerente a qualquer sociedade. + 58digo 5ivil de HIIH se "aseou em tr:s princpios: 1ocia"ilidade ! + direito um instrumento para o alcance das finalidades sociais$ tem que atender a sociedade. #usca um fim social. Operacionalidade ! ?ignifica que o direito deve ser eficiente$ tra0er soluBDes r&pidas. Eticidade ! (s pessoas devem pautar a conduta de modo tico$ princpio da "oa ! f (lealdade e da transpar:ncia (n'o oculta informaB'o . Principal fonte de direito a 3ei. 5$ In+(io da "i!6n(ia da Lei# Quando inicia a vig:ncia de uma 3ei . 3ei 5omplementar JEKJL (artigo LF . a pr8pria lei di0 quando ela entra em vig:ncia que regulamenta o M )nico do artigo EJ da 5-KLL$ trata do Processo 3egislativo. Quando a 3ei n'o informa seu incio de vig:ncia$ usa.se o artigo NF da 3455 (aplicaB'o 1E dias ap8s a pu"licaB'o . ( pu"licaB'o da e/ist:ncia s8 ser& o"rigat8ria com a vig:ncia. + espaBo de tempo entre a pu"licaB'o e a vig:ncia e c%amado &acatio legi% e tem como finalidade: (N <odo o povo deve adquirir o con%ecimento de lei$ (H (s pessoas se prepararem para o incio da vig:ncia$ para %aver adequaB'o da lei. 7$ ,elo *rin(+*io da (ontinuidade# 9uando &ai cessar a &ig:ncia da Lei; Pelo Princpio da 5ontinuidade a 3ei contnua$ dura e vigora por um perodo indeterminado. <xce"#o= 3ei permanente (n'o auto.revog&vel O vigora por tempo indeterminado. 3ei n'o permanente (auto.revog&vel O j& se sa"e quanto tempo ela ficar& em vigor. ?'o elas:

(1) Lei te)*or8ria 9 di0 em seu te/to quanto tempo estar& em vigor (2) Lei e5(e*(ional 9 feita para vigorar durante situaB'o anPmala. (ca"ou a situaB'o
anormal$ ela dei/ar& de viger. :$ %i) da "i!6n(ia da Lei# 5om a revogaB'o$que perda da vig:ncia da 3ei$ a 3ei n'o auto revog&vel ser& revogada. ?omente a 3ei posterior revoga a 3ei (nterior. 5ostume n'o revoga 3ei$ desuso tam"m n'o revoga 3ei. Quando uma 3ei revoga outra$ n8s classificamos em: G Re"o!ao E5*re&&a ou T8(ita 9 ( 3ei posterior di0 que revoga a 3ei anterior. E5# 58digo de HIIH fe0 com o 58digo 5ivil de NJNQ. Di0 quais 3eis revoga. ( 3ei complementar JEKJL aca"a com a revogaB'o t&cita. ?8 que o legislador n'o respeita essa lei complementar e a para muitos ainda e/iste a revogaB'o t&cita. Lei ,o&terior 9 Te)a 9 Lei Anterior necess&rio que trate do mesmo assunto que a 3ei (nterior tratava. Lei ,o&terior - Trata)ento Lei Anterior . necess&rio que a 3ei Posterior que trata do mesmo tema da 3ei (nterior$ trate de modo diferente. Lei ,o&terior - In(o)*at+"el ; Lei Anterior ! necess&rio que a 3ei Posterior torna. se incompatvel com a 3ei (nterior.

Lei <2:=/<7 ;ni'o *st&vel O direito sucess8rio Direito real de %a"itaB'o

C di!o Ci"il / 2002 ;ni'o *st&vel O direito sucess8rio direito de %eranBa

ou par&grafo. revogada.

Re"o!ao inte!ral ; A> ?7GA@A7 Quando a 3ei inteira revogada$ o artigo Re"o!ao *ar(ial . D*==+7(RS+ . somente quando parte do artigo ou 3ei

2 Aula - 22/03/2003 ?e a lei for omissa aplica.se o artigo NF da 3455$ onde a vig:ncia se dar& 1E dias ap8s pu"licar. ( regra a lei ser permanente$ ou seja$ vigorar por perodo indeterminado$ da o $rincpio da Continuidade. ;m dia a lei perder& a vig:ncia com uma lei posterior cassando seus efeitos. O1 CO>%LITO1 DE LEI1 >O TE?,O# ,em uma lei e revoga outra. *u ten%o um caso concreto. 9ual lei -ue &ou aplicar; A anterior 're&ogada* ou a posterior 're&ogadora*; E5# 5ele"rei um contrato na vig:ncia do 58digo 5ivil de NJNQ e agora mudou a lei$ pois o 58digo 5ivil de HIIH. 9ual lei &ai usar; 4sso o conflito de leis$ ou seja$ o conflito que pode surgir nos casos concretos em relaB'o 9 aplicaB'o ou de lei anterior ou de lei posterior. No novo 58digo 5ivil$ a partir do artigo H.IHL$ ele tra0 o que se c%ama de DisposiBDes <ransit8rias que s'o regras de Direito 4ntertemporal. *sse direito intertemporal que vai tra0er regra para solucionar os conflitos de lei no tempo. */istem dois princpios que norteiam os conflitos de lei no tempo e n'o %& unanimidade da doutrina com relaB'o a qual desses foi adotado pelo nosso 58digo 5ivil. ?'o eles: 1$ ,rin(+*io da Irretroati"idade da Lei ; ( lei vai regulamentar situaBDes futuras. */istem tr:s atos: a$ ,ret4rito& ; ?'o os atos que se constituram na vig:ncia de uma lei e tem seus efeitos produ0idos na vig:ncia daquela lei. E5# 5ompra e venda cele"rada na vig:ncia do 58digo 5ivil de NJNQ. Touve o pagamento e a entrega pelo vendedor. + ato j& foi praticado e j& gerou seus efeitos. ( vem a lei nova e ser& irretroativa$ pois n'o ir& regulamentar fato pretrito. b) %uturo& ; ?'o fatos que ainda n'o foram gerados. E5# (man%' eu vou comprar um carro. 9ual o Cdigo &ou aplicar; claro que se aplica a lei posterior$ pois o fato futuro. c) ,endente& ! ?'o fatos que foram constitudos na vig:ncia de uma lei anterior e n'o produ0iram todos os seus efeitos nela. E5# 5ele"rei contrato de emprstimo ano passado e at %oje a coisa est& emprestada comigo. *sse contrato em"ora constitudo na vig:ncia de uma lei$ ele continua produ0indo seus efeitos na vig:ncia da lei revogadora. ?egundo o $rincpio da Brretroati&idade$ aos fatos pendentes aplicada a lei anterior$ porque a lei posterior s8 se aplica para o futuro. (lguns autores sustentam que esse princpio que usado por n8s. Nesse caso tem que mostrar quem o destinat&rio do princpio da irretroatividade. ?e o princpio estiver previsto apenas em lei ordin&ria$ significa di0er que ele se dirige apenas ao >ui0 (+ jui0 n'o pode na %ora de aplicar a lei$ retroagi.la . ?e o legislador quiser$ ele pode fa0er a lei retroagir. T& quem diga que a previs'o em lei ordin&ria est& no artigo QF na 3455 -@@@$@ (lguns autores ol%am para esse incio desse artigo e di0em que ocorreu o Princpio da 4rretroatividade ! U( lei tem efeito geral e imediatoV ! se aplica para o futuro$ s8 que est& se dirigindo para o jui0.

?egundo o artigo H.IWE do 58digo 5ivil de HIIH para retroagir ! U( validade dos atos jurdicos regula.se pela lei anteriorV$ mas os efeitos s'o pela lei nova. *sse artigo autori0a aplicar para os atos pendentes a lei nova e n'o a lei anterior$ utili0ando o Princpio da =etroatividade. *ssa corrente doutrin&ria entende que essa irretroatividade encontra.se dirigida ao jui0 e n'o ao legislador -,ro/e&&or 1+l"io Rodri!ue&$@ ,ro/e&&or Caio ?arioA entende que quando o princpio da irretroatividade se encontra na 5-$ ent'o o destinat&rio n'o s8 o jui0$ mas tam"m o legislador. Nesse caso$ fica o legislador impedido de retroagir a lei. (lguns autores afirmam que o artigo H.IWE feri a 5-KLL. Porque ela determina que inclusive para o legislador %& o princpio da irretroatividade. T& quem diga que se encontra no artigo EF XXX,4 (a lei n'o prejudicar& a coisa julgada$ o direito adquirido e o ato jurdico perfeito . * o artigo QF da 3455 tem o incio que n'o consta no artigo EF XXX,4 (a lei tem efeito geral e imediato . <emos dois posicionamentos: 1$ + princpio da irretroatividade uma regra$ mas como ela se dirige ao legislador$ a lei trou/e a retroatividade para lin%a constitucional$ (nesse caso usa.se a lei nova Y 2$ =egra$ o princpio da irretroatividade n'o admitir e/ceB'o$ porque est& na 5-. *nt'o quem vai tratar do caso concreto a lei anterior (c8digo de NJNQ . Coi&a Bul!ada ! a decis'o irrecorrvel. aquela decis'o prolatada no processo que n'o pode ser modificado porque n'o ca"e mais recurso. ?e for ela"orada uma decis'o e esta n'o cai"a mais recurso$ n'o poder& vir lei posterior e atacar a situaB'o considerada pela coisa julgada. Direito Ad.uirido ! aquele j& incorporado ao patrimPnio de seu titular. Na verdade o direito que j& foi incorporado ou que j& podia ser. E5# 3ei di0 que tempo para aposentar de WI anos. Quem tem WH de serviBo j& pode aposentar$ (j& teve incorporado ao seu patrimPnio o direito a aposentadoria$ estando aposentado ou n'o . ,em lei nova e muda o pra0o para WE anos. *ssa lei n'o vai atingir o direito adquirido$ a quem tem WH anos de serviBo e ainda n'o requereu a aposentadoria$ n'o ter& que tra"al%ar mais tr:s anos. Para quem faltam dois dias para completar os WI anos$ ter& que tra"al%ar mais cinco anos$ pois n'o tin%a o direito adquirido incorporado ao seu patrimPnio. Ato Bur+di(o ,er/eito - aquele que j& produ0iu seus efeitos. E5# 5asou em NJJL$ divorciou em HIII. (s regras do novo 58digo 5ivil so"re casamento n'o ir'o atingir esse casamento. Quem vai divorciar em HIIW$ pode adotar as regras so"re casamento do novo 58digo 5ivil$ pois n'o %& ato jurdico perfeito$ porque n'o foram produ0idos todos os efeitos do casamento. RE1C?I>DO# Con/lito& da Lei no Te)*o# 1 1oluo ; Princpio da 4rretroatividade: A$ <em apenas como destinat&rio o jui0$ ent'o pode vir uma lei e determinar que a lei ter& efeito retroativo. 0$ <em como destinat&rio o jui0 e o legislador. + legislador n'o pode criar uma lei di0endo que ela vai retroagir. + pro"lema que a 5-KLL n'o di0 qual a lei vai ser aplicada a um ato pendente. *nt'o %& quem sustente um outro princpio$ que o ,RI>CD,IO DA RETROATIVIDADE DA LEI (Maria Celena (ini, . ( retroatividade pode ser de tr:s graus. Devemos entender$ tr:s atos que esse princpio da retroatividade estuda: A$ (tos constitucionais (criados so" a gide de uma lei -1$ e que j& geraram seus efeitos durante a vig:ncia desta lei. Quando vem a lei -2$A posterior$ esse ato que j& foi constitudo$ j& gerou seus efeitos ((to >urdico Perfeito . 0$ (tos que foram constitudos na vig:ncia de uma lei$ deveriam ter gerado seus efeitos na vig:ncia desta lei$ mas a lei foi descumprida$ ent'o os efeitos permanecem em a"erto. E5# 5ele"rei um contrato de compra e venda em HIII$ eu paguei o preBo em HIII e at %oje$ HIIW$ n'o rece"i o "em. *le

descumpriu a lei de HIII. 9ual a lei o /ui, &ai aplicar; 7 cdigo Ci&il de DEDF ou o Cdigo Ci&il de G44G; (qui ela est& protegida pelo (Direito (dquirido . C$ */istem atos que foram constitudos na vig:ncia da lei -1$A mas que n'o era para terminar de gerar efeitos na vig:ncia da lei -2$@ ?eus efeitos perduram no tempo e a vem uma lei posterior -2$ alcanBando este ato pelo meio. E5# locaB'o que permaneceu e mudou a lei ((tos Pendentes . 1E FRAC ; -?85i)o$ ; ( lei posterior retroage e alcanBa essas tr:s situaBDes. (lcanBa o ato jurdico perfeito$ o direito adquirido e os atos pendentes. ( nossa 5- n'o adotou esse grau. 2E FRAC ; -?4dio$ ; -a0 com que a lei posterior retroaja e atinja o direito adquirido e os atos pendentes. ( nossa 5- tam"m n'o adotou esse grau. 3E FRAC ; -?+ni)o$ ; Quando um jurista afirma que o princpio adotado no artigo QF da 3455 e no artigo EF XXX,4 da 5-KLL foi o princpio da retroatividade$ ele est& se referindo ao princpio da retroatividade em grau mnimo. ?ignifica que a lei posterior vai retroagir para alcanBar os atos pendentes$ constitudos na lei anterior$ mas que n'o produ0iram todos os seus efeitos. *sse princpio da retroatividade em grau mnimo o adotado pela nossa 5-. o artigo H.IWE do novo 58digo 5ivil est& de acordo com ele. I?,ORTA>TE# Pelo princpio da irretroatividade$ a lei que regulamenta os atos pendentes a lei anterior e pelo princpio da retroatividade$ a lei que regulamenta os atos pendentes a lei posterior. *nt'o o novo 58digo 5ivil HIIH pode retroagir para alcanBar os atos que em"ora constitudos na vig:ncia da lei anterior (58digo 5ivilKNJNQ n'o produ0iram todos os seus efeitos. E5# casamentos$ contratos$ etc... ,aul Ru'ier foi quem adotou o princpio da retroatividade em grau mnimo. + ?<- entendeu no ano de HIII$ que os atos pendentes eram regulamentados pela lei antiga$ ou seja$ vale o princpio da irretroatividade. (tualmente ainda n'o %& posicionamento da corte suprema. ,e&&oa& >aturai&# -ou %+&i(a$# 1$ Con(eito de ,er&onalidade Bur+di(a ! a aptid'o para praticar atos da vida civil$ e os atos da vida civil se resumem em dois: A$ Ad.uirir direito& A$ Contrair de"ere& Quem tiver personalidade jurdica$ tendo aptid'o para praticar os atos da vida civil$ vai poder ser titular de direitos e deveres. a lei que vai ol%ar os entes que compDe o mundo e vai dar a eles personalidade. */istem dois tipos de entes: a) b) *ntes materiais$ corp8reos$ tangentes$ fsicas: E5# cadeira. *ntes imateriais$ incorp8reos$ intangveis: E5# 5urso 7lioc%e.

G + ente que a lei data de personalidade c%amado de pessoa (ser %umano . Quando o ente material a pessoa se c%ama fsica ou natural e quando o ente imaterial a pessoa formada jurdica. G 9uais foram os entes materiais -ue a lei conferiu personalidade; + novo 56D47+ 54,43 n'o fala em %omem e sim em pessoa. Cuidado ; Pessoa do 58digo diferente da pessoa que foi aqui mencionada. ( linguagem do 58digo 5ivil (artigo NF . 7 ser umano 1 o Hnico ente material com personalidade /urdica datada pela lei; Para sa"ermos$ deveremos verificar o incio e o fim da personalidade jurdica. 2$ In+(io da *er&onalidade da *e&&oa do &er Hu)ano . +corre com o nascimento com vidaY a lei pDe a salvo desde a concepB'o os direitos do nascituro.

1 Corrente ; TEORIA >ATALI1TA

(dotada pela maioria dos autores cl&ssicos. + incio da personalidade jurdica ocorre quando ocorrer nascimento mais vida (tem que %aver respiraB'o . Para essa teoria o nascituro n'o pessoa$ pois ainda n'o nasceu com vida. + nascituro n'o pessoa$ n'o tem direito adquirido e sim e/pectativa de direito. G Direitos que o nascituro tem por mera e/pectativa ! (rtigo E1H 55 ! + nascituro pode rece"er doaB'o. + artigo NZJL ! + nascituro pode ter direitos sucess8rios (pode rece"er %eranBa $ direitos de mera e/pectativa. ?e o nascituro nasce com vida adquire direitos$ se nasce sem vida$ o direito n'o encontrou titular. ( doaB'o retorna ao doador.

2 Corrente ; TEORIA DA ,ER1O>ALIDADE CO>DICIO>AL

*ntende que a personalidade da pessoa inicia na concepB'o. Da$ o nascituro pessoa. (pesar da personalidade iniciar na concepB'o$ essa personalidade est& sujeita a condiB'o resolutiva ( aquela que ao ocorrer$ e/tingue com os efeitos do ato . ( condiB'o resolutiva tem efeitos retroativos. G ?e nascer sem vida$ 9 personalidade resolve$ desde a concepB'o. como se nunca tivesse ocorrido pessoa. E5# ?e der de presentes para o nascituro um par de sapatin%os$ se ele nasce com vida$ dele e se nasce sem vida$ resolve a personalidade e tem que devolver os sapatin%os.

3 Corrente - TEORIA CO>CE,CIO>ALI1TA

defendida na teoria moderna. *ntende que a personalidade se inicia com a concepB'o e n'o est& sujeita a nen%uma condiB'o resolutiva. +s direitos do nascituro s'o direitos adquiridos$ ((rtigo HF do 55 . E5# +s sapatin%os gan%ados pelo nascituro sem vida se transferem para sua m'e (%erdeira que n'o o"rigada a devolver.

3ue) 4 o na&(ituroI
?8 nascituro a partir da N4D(RS+$ que a fi/aB'o do em"ri'o no ventre da mul%er. -ora isso$ o em"ri'o n'o vi&vel. N'o nascituro a partir da concepB'o$ caso contr&rio os 8vulos fecundados em la"orat8rio seriam nascituros antes de serem introdu0idos e fi/ados no ventre materno. Para a teoria natalista$ se fala em concepB'o a fecundaB'o do 8vulo pelo espermato08ide e pela teoria concepcionalista a maioria di0 que s8 %& nascituro a partir da nidaB'o. 3$ %i) da ,er&onalidade ; Arti!o 7E do CC ! <ermina com a morte$ que pode ser: a) ?orte natural# aquela comprovada pelo mdico na presenBa do cad&ver$ para que em cima do atestado de 8"ito emitido pelo mdico$ se possa registrar a morte. *ssa morte natural para que ocorra$ ela tem que ser enceflica. ( morte encef&lica comprovada pelo mdico$ j& pDe fim a personalidade$ mesmo que atravs de aparel%os se consiga manter o corpo em funcionamento$ a pessoa est& morta$ ((rtigo WF da 3ei J.1W1KJL . b) ?orte ,re&u)ida# ((rtigo QF$ H[ parte . 1E (a&o# O'&# ?8 vamos falar da morte presumida do ausente quando c%egar o momento da sua sucess'o definitiva. + conceito de ausente est& no artigo HH 55 (o ausente aquele que desaparece de seu domiclio$ sem dei/ar notcias e sem dei/ar representantes . Quem sumiu desaparecido. N'o "asta sumir para ser ausente$ necess&rio que se aju0e aB'o para comprovar que %ouve desaparecimento sem dei/ar notcias e representantes. 5om a sentenBa prolatada pelo jui0 ser& nomeado curador para os "ens do ausente.

I)*ortante ; Depois de um ano desta sentenBa$ j& possvel fa0er a sucess'o provis8ria. Na sucess'o provis8ria$ o ausente ainda n'o morto$ seus "ens ficar'o para os %erdeiros como

meros administradores. ?e ele voltar$ reassume seus "ens. (gora$ de0 anos ap8s a sucess'o provis8ria a lei presume o ausente como morto. ($ feita a sucess'o definitiva$ ou ent'o quando ele contar com LI anos. Nos termos do artigo NEZH M NF do 55$ com a sucess'o definitiva do ausente$ j& que ele morto presumido$ aca"a o casamento dele. ?e ele voltar$ ele estar& solteiro e seu cPnjuge vi)vo.

G ?orte ,re&u)ida# ((rtigo ZF 4 e 44 do 55 . 2E (a&o# Para a morte presumida deste artigo n'o necess&rio propor aB'o de aus:ncia. \as$ vai ser necess&rio propor aB'o para o"ter do jui0 uma sentenBa que declare a morte presumida. + procedimento pode ser o ordin&rio ou o procedimento de justificaB'o. ( sentenBa necess&ria$ devido an&lise do M )nico do artigo ZF do 55. I) >& vin%a regulamentada no artigo LL da 3ei Q.INEKZE (lei de registros p)"licos . + novo 55 ampliou este artigo. E5# de efeitos catastr8ficos ! acidentes de %elic8pteros. + novo 55 fala em risco de vida. mais amplo que o artigo LL da 3ei Q.INEKZW. qualquer situaB'o de perigo de vida. E5# seqCestrador que n'o voltou. II$ >o'o foi para guerra e foi feito prisioneiro.Passaram.se dois anos e ele n'o retornou. Nesse caso preciso pedir ao jui0 que declare o seu 8"ito.
2$ Ca*a(idade ! a medida da personalidade. */istem duas capacidades: A$ Ca*a(idade de direito -Fen4ri(a$ - igual 9 personalidade$ ou seja$ a aptid'o para praticar atos de vida civil$ (toda pessoa tem . dito no artigo NF do 55. 0$ Ca*a(idade de /ato ; a aptid'o para praticar os atos de vida civil pessoalmente. REFRA# ?e todo ser %umano tem personalidade e tem capacidade de direito$ ter& tam"m capacidade de fato$ salvo algumas e/ceBDes. ( e/ceB'o n'o ter capacidade de fato$ retirada pela lei$ (incapa0 . + incapa0 aquele que n'o tem capacidade de fato ((rtigo WF e 1F do 55 . Artigo 3I - ("solutamente incapa0 ! N'o pode praticar so0in%o nen%um ato da vida civil.,ai praticar atravs de seu representante. + ato que ele praticar so0in%o ser& nulo. Artigo JI - =elativamente incapa0 ! %& atos que ele vai poder praticar so0in%o. E5# \enor entre NQ e NL anos pode ser mandat&rio$ podendo rece"er poderes para praticar atos (artigo QQQ do 55 . +s atos que ele n'o puder praticar so0in%o ele ter& um assistente. + ato que ele praticar so0in%o anul&vel.

3 Aula - 2</03/2003 Quem n'o tem capacidade de fato n'o pode praticar os atos da vida civil. *sses s'o os incapa0es. ?'o divididos em: 1$ A'&oluta)ente in(a*aJe& -arti!o 3E do CC$ ; ?'o pessoas que n'o tem discernimento (noB'o do %omem mdio do que certo e do que errado .

da "ida (i"il#

Arti!o 3E do CC - 1o a'&oluta)ente in(a*aJe& de e5er(er *e&&oal)ente o& ato&

I - o& )enore& de deJe&&ei& ano&K (a lei presume de modo a"soluto de que ele n'o tem discernimento. N'o ca"e fa0er prova em contr&rio . II - o& .ueA *or Gen/er)idade ou Gde/i(i6n(ia )entalA no ti"ere) o ne(e&&8rio di&(erni)ento *ara a *r8ti(a de&&e& ato&K ( Gsu"stitui a e/press'o louco de todos os g:neros . (lm disso necess&rio provar que n'o possui discernimento. + enfermo mental tem UdoenBa e o deficiente mental n'o teve o comple/o desenvolvimento da parte mental. E5# )#o basta ter arterioesclerose para se afirmar -ue 1 absolutamente incapa,. 2em -ue pro&ar -ue perdeu o discernimento em ra,#o desta. III - o& .ueA )e&)o *or (au&a tran&it riaA no *udere) e5*ri)ir &ua "ontade@ (vale incluir a causa permanente. ( idia de que a pessoa portadora de alguma defici:ncia que n'o seja a

mental . E5# Surdo e mudo -ue n#o tem condi"!es de se expressasr. )#o basta ser surdo e mudo% tem -ue ter a falta de discernimento. O'&# ( e/press'o Causa 2ransitria novidade tra0ida pelo 55KHIIH. E5# *sdado de coma. 1$ Relati"a)ente in(a*aJe& -arti!o 2E do CC$ ; + relativamente incapa0 possui discernimento$ porm ele n'o pleno$ redu0ido.

Arti!o 2o 1o in(a*aJe&A relati"a)ente a (erto& ato&A ou L )aneira de o& e5er(er# I - o& )aiore& de deJe&&ei& e )enore& de deJoito ano&K (o menor de NQ anos menor impHbere e o menor entre NQ e NL anos menor pHbere. N'o confundir com crianBa e adolescente. *stes s'o encontrados no artigo HF da 3ei LIQJKJI (Arti!o 2M - Con&idera-&e (rianaA *ara o& e/eito& de&ta LeiA a *e&&oa at4 doJe ano& de idade in(o)*leto&A e adole&(ente a.uela entre doJe e deJoito ano& de idade@$ Toje o 55 est& igual ao *5(. Pois com o 55 de NJNQ$ menor p)"ere iria at HN anos. Da os menores entre NL e HN anos eram menores para o 55 e n'o eram para o *5(. Pelo -,ar8!ra/o Nni(o - >o& (a&o& e5*re&&o& e) leiA a*li(a-&e e5(e*(ional)ente e&te E&tatuto L& *e&&oa& entre deJoito e "inte e u) ano& de idade$@ + *5( podia ser aplicado para pessoa entre NL e HN anos$ quando o pr8prio *5( previa.
As leis -ue tratam das pessoas entre DK e GD anos foram re&ogadas; E5# 2cio% adolescente com DL anos pratica Ato BnfracionalB 'crime ou contra&en"#o penal praticado por adolescente* anlogo ao crime de latrocnio. Mugiu e permaneceu foragido at1 completar G4 anos. )esse caso ele &ai cumprir medida scio-educati&a pelo ato infracional cometido -uando ele tin a DL anos. S -ue pelo no&o CC ele / 1 maior. E5# 2cio com G4 anos pratica crime de latriocnio e 1 preso em flagrante. $or ter sido preso em flagrante% tem -ue ser nomeado um curador por ser ele pessoa entre DK e GD anos. Com o no&o CC n#o precisa nomear curado. I)*ortante ; (inda n'o %& uma posiB'o pacfica acerca do assunto. + assunto ainda n'o foi julgado pelos ministros dos tri"unais superiores. ,amos pelas correntes: 1 Corrente# *ntende que todas essas leis que tratam de pessoas entre NL e HN anos foram revogadas pelo 55KIH. Porque essas pessoas entre NL e HN anos eram protegidas por essas leis especiais$em decorr:ncia de serem menores pelo direito civil. (gora elas n'o s'o mais consideradas menores pelo direito civil$ ent'o n'o %& porque proteg:.los. 2 Corrente# *ntende que essas leis que protegem pessoas entre NL e HN anos$ n'o foram revogadas pelo 55KIH. Porque o artigo HF da 3455$ ao tratar de revogaB'o di0 que lei posterior revoga lei anterior$ e/pressamente quando mencionado e tacitamente quando for incompatvel. ?e a lei posterior for uma lei posteiror genrica$ ela n'o revoga uma lei anterior especfica.

?uito Cuidado# + 55 uma lei genrica e pode tratar de um assunto que j& foi tratado em outra lei$ a vai revogar. \as$ se o 55 n'o trata especificamente de um asunto que outra lei anterior tratou$ este 55 n'o revogar& a lei especifica anterior. E5# 7 CC n#o trata de curador em auto em flagrante. 9uem trata 1 a lei processual penal% especfica para isso. $or esse entendimento o CC n#o teria re&ogado a lei anterior especfica. 7 CC nunca falou em crian"a e adolescente. 9uem trata 1 o <CA. (a% uma lei posteiror gen1rica% como o CC% n#o re&oga lei anterior especfica. + o CC 1 gen1rico e trata especificamente de ado"#o -ue tamb1m 1 tratado pelo <CA -ue 1 lei especfica. Noc: tem na lei gen1rica um assunto de lei especfica. O diferente de medida scio-educati&a em -ue o CC n#o trata disso. Sendo gen1rica% n#o re&oga lei especfica anterior. II - o& 4'rio& Ha'ituai&A o& "i(iado& e) t 5i(o&A e o& .ueA *or de/i(i6n(ia )entalA tenHa) o di&(erni)ento reduJidoK(os "rios %a"ituais$ os viciados em t8/icos$ e as que$ por defici:ncia

10

mental$ ten%am o discernimento redu0ido. + deficiente mental para ser a"solutamente incapa0 necess&rio que ele n'o ten%a discernimento. ]s ve0es$ o deficiente mental tem discernimento$ porm$ redu0ido. + "rio %a"itual aquele que fa0 uso do &lcool freqCentemente e que tem o discernimento redu0ido. ( mesma o"servaB'o vale para os viciados em t8/icos. ?e um viciado em t8/ico fica sem discernimento$ ele se tornar& a"solutasmente incapa0$ pois n'o poder& e/pressas sua vontade. O'&# ?e um viciado em t8/ico n'o ficar com discernimento redu0ido ap8s fa0er uso $ ser& capa0. III - o& e5(e*(ionai&A &e) de&en"ol"i)ento )ental (o)*letoK ( os e/cepcionais$ sem desenvolvimento mental completo. o caso dos portadores de sndrome de Do^n. Na verdade ele um deficiente mental. ?e ele tiver o discernimento redu0ido ser& relati&amente incapa, e se n'o tiver discernimento ser& absolutamente incapa,*. IV - o& *r di!o&@ (tam"m s'o portadores de anomalia psquica. Dilapidam o patrimPnio sem discernimento. ( defici:ncia s8 na parte que lida ao patrimPnio. G ( lei e/pressamente menciona que o pr8digo s8 n'o vai poder praticar os atos ligadas ao patrimPnio. +s demais atos da vida civil ele vai poder praticar so0in%o. 4sso devido ao artigo N.ZLH do 55. O'&# +s silvcolas ter'o sua capacidade regulamentada pelo <statuto do Pndio (3ei QIINKZW $ que consideram os ndios n'o sociali0ados como relativamente incapa0es.

Con(lu&Oe&#
1$ 4ncapa0 precisa ser protegido. +s a"solutamente incapa0es s'o protegidos atravs de Re*re&entante e as relativamente incapa0es s'o protegidas atravs de A&&i&tente@

G ?enor i)*N'ere G ?enor *N'ere

*st'o protegidos pelo $oder Mamiliar$ que o antigo p&trio poder. +s pais$ detentores do poder familiar$ v'o representar os fil%os at NQ anos e assistir at os NL anos. +s pais n'o necessitam ser nomeados pela justiBa para e/ercer poder familiar.

Na falta do pai ou da m'e$ um ou outro e/ercer& o poder familiar so0in%o. Na falta dos dois$ duas situaBDes podem ocorrer:

A) Adoo ; com novos pais cumprindo o poder familiarY

0$ Tutela ; o instituto para a proteB'o do menor incapa0 ! ?e j& for capa0$ n'o ca"e tutela. ?e j& for maior n'o ca"e tutela. P ne(e&&8rio *ro*or ao de tutela *ara &er no)eado tutor@ >& nos casos elencados nos incisos 44 e 444 do artigo WF e incisos 44$ 444 e 4, do artigo 1F$ ser'o protegidos pela Curatela. Quem vai representar e assistir o curador. + amparo est& no artigo N.ZQZ do 55. + curador os representa quando s'o a"solutamente incapa0es e as assiste quando s'o relativamente incapa0es. C$ Curatela ; o instituto para a proteB'o do maior incapa0.
Para essas pessoas terem um curador$ necess&ria a propositura de uma A"#o de Bnterdi"#o. +nde ser& feita uma percia$ com direito de defesa para o interditado$ para ao final ser julgada a interdiB'o. G Senten"a de Bnterdi"#o ( nature0a jurdica controvertida na doutrina.

1 Corrente# Corrente dos Ci&ilistas defendida pelos civilistas cl&ssicos. + que torna uma pessoa incapa0 n'o a sentenBa de interdiB'o e sim o fato dela ser portadora de uma enfermidade ou de uma defici:ncia. ( sentenBa s8 vai tra0er certe0a jurdica. Depois que

11

ela se torna doente$ ela interditada e a vem a sentenBa$ mas n'o essa sentenBa que vai torn&.la incapa0$ pois ela j& era. *ssa sentenBa tem )ature,a (eclaratria$ com efeito retroativo QER TC>CS$ que gera efeito desde a poca em que a pessoa era enfermo mental. *ssa corrente "aseia.se na letra do 55 no -Arti!o 1@::3@ A &entena .ue de(lara a interdio *roduJ e/eito& de&de lo!oA e)'ora &uTeita a re(ur&o$@ 2 Corrente# Corrente dos $rocessualistas ! defendida pelos civilistas modernos. mais atuali0ada. Di0 que n'o podemos nos contentar com a idia de que o que torna a pessoa incapa0 a doenBa mental e sim o que torna a pessoa incapa0 a Senten"a. Da$ enquanto n'o %& sentenBa de interdiB'o a pessoa capa0. *ssa sentenBa tem nature0a jurdica 5onstitutiva$ com efeitos para o futuro . QER >C>CS.

G 9ual o direito d a nature,a /urdica da senten"a; + direito processual. (ssim %ouve equvoco do legislador em colocar a e/press'o$ declara no artigo NZZW do 55KIH. O'&# >o e5i&te (orrente )aTorit8ria a(er(a de&te a&&unto@ G 9uando 1 -ue acaba a incapacidade; 5essa por duas maneiras:
1$ 5aput do -Arti!o 5o A )enoridade (e&&a ao& deJoito ano& (o)*leto&A .uando a *e&&oa /i(a Ha'ilitada L *r8ti(a de todo& o& ato& da "ida (i"il$@5essa a incapacidade com a maioridade. 2$ 5om a emancipaB'o ! o ato de tornar capa0 quem ainda menor. ( emancipaB'o n'o torna a pessoa maior. \aior e emancipado s'o capa0es. ?8 que o maior maior e o emancipado menor. (s espcies de emancipaB'o est'o de forma ta/ativa (s'o somente estas no -Arti!o 5E do CC/02A ,ar8!ra/o Nni(o - Ce&&ar8A *ara o& )enore&A a in(a*a(idade#$@ c%amada pela doutrina de <mancipa"#o <xpressa$ porque ser& praticado um ato que tem por fim apenas emancipar.

I)*ortante ; ?8 pode ocorrer para quem tem no mnimo NQ anos. O'&# Quando tem pai e m'e$ a emancipaB'o e/pressa uma concess'o dos pais (ningum pode o"rigar os pais a emancipar . ?e ocorrer uma controvrsia entre o pai e a m'e$ esta$ ser& resolvida pelo jui0$ (*/: Pai quer emancipar e m'e n'o quer . ( emancipaB'o feita por instrumento p)"lico de emancipaB'o$ e n'o precisa ser %omologada pelo jui0. ato dos pais no e/erccio do poder familiar. *sse ato irre&og&el. ?e o ato for inv&lido (tem vcio $ poder& ser nulo ou anul&vel.
E5# Pai emancipou fil%o estando coagido ! (to nulo. Pai emancipou por erro !(to anul&vel. G ?e o menor estiver so" tutela$ a emancipaB'o ato de sentenBa do jui0$ ou seja$ o tutor n'o concede emancipaB'o ao pupilo (tutelado . Quem vai emancipar o pupilo o jui0 atravs de sentenBa. ! necess&rio que o tutelado propon%a uma aB'o. I)*ortante: *nt'o$ tanto o tutor quanto o tutelado podem solicitar judicialmente a emancipaB'o e no caso de %aver pai e m'e com poder familiar$ o fil%o n'o pode solicitar judicialmente a emancipaB'o. (s outras modalidades de emancipaB'o est'o no -Arti!o 5o ,ar8!ra/o Nni(o@ Ce&&ar8A *ara o& )enore&A a in(a*a(idade# I - *ela (on(e&&o do& *ai&A ou de u) dele& na /alta do outroA )ediante in&tru)ento *N'li(oA inde*endente)ente de Ho)olo!ao Tudi(ialA ou *or &entena do TuiJA ou"ido o tutorA &e o )enor ti"er deJe&&ei& ano& (o)*leto&K II - *elo (a&a)entoK (ningum se casa s8 para emancipar . III - *elo e5er(+(io de e)*re!o *N'li(o e/eti"oK (Caiu por terra. ( maioridade %oje com NL anos e para se ter emprego p)"lico efetivo tem que ser por concurso p)"lico e todo concurso p)"lico para ser feito tem que ter no mnimo NL anos . IV - *ela (olao de !rau e) (ur&o de en&ino &u*eriorK (O uma fic"#o colar grau em curso superior com menos de NL anos .

12

V - *elo e&ta'ele(i)ento (i"il ou (o)er(ialA ou *ela e5i&t6n(ia de relao de e)*re!oA de&de .ueA e) /uno dele&A o )enor (o) deJe&&ei& ano& (o)*leto& tenHa e(ono)ia *r *ria@ ( novidade implementado pelo novo 55. + menor com NQ anos$ alm de relaB'o de emprego$ tem que ter economia pr8pria. <ra"al%ar$ mas depender e morar com os pais n'o motivo de emancipaB'o . * s'o c%amados pela doutrina de <mancipa"#o 2cita% porque a pessoa n'o pratica o ato "uscando a emancipaB'o. *sta ser& conseqC:ncia da lei.
,e&&oa& Bur+di(a&# um ente moral (incorp8reo$ intangvel $ ditado por lei de personalidade. +s entes morais dotados de personalidade s'o: 1) ,e&&oa Tur+di(a de direito *N'li(o ; ?'o divididos em dois:

a$ $essoa /urdica de direito pHblico externo ?'o as c%amadas pessoas internacionais. ( personalidade do direito civil e do direito internacional p)"lico. *ncontra.se no 55 . -Arti!o 22@ 1o *e&&oa& Tur+di(a& de direito *N'li(o e5terno o& E&tado& e&tran!eiro& e toda& a& *e&&oa& .ue /ore) re!ida& *elo direito interna(ional *N'li(o$@ '$ $essoa /urdica de direito pHblico interno <am"m con%ecida somente por $essoa +urdica de (ireito $Hblico. *st'o elencados no 55 - Arti!o 21@ 1o *e&&oa& Tur+di(a& de direito *N'li(o interno# I - a CnioK II - o& E&tado&A o Di&trito %ederal e o& Territ rio&K III - o& ?uni(+*io&K IV - a& autar.uia&K
+ 58digo 5ivil solucionou uma controvrsia que %avia so"re a )ature,a +urdica do territ8rio$ porque o 55KIH deu personalidade ao terit8rio. Da$ a nature0a jurdica do territ8rio$ em"ora n'o %aja atualmente no #rasil$ 5pessoa /urdica de direito pHblico interno6

Arti!o 1=@ A or!aniJao *ol+ti(o-ad)ini&trati"a da Re*N'li(a %ederati"a do 0ra&il (o)*reende a CnioA o& E&tado&A o Di&trito %ederal e o& ?uni(+*io&A todo& autUno)o&A no& ter)o& de&ta Con&tituio@ V 2E - O& Territ rio& %ederai& inte!ra) a CnioA e &ua (riaoA tran&/or)ao e) E&tado ou reinte!rao ao E&tado de ori!e) &ero re!ulada& e) lei (o)*le)entar@
( autarquia pessoa jurdica de direito p)"lico$ desde o Decreto 3ei HIIKQZ. Novidade que o -Arti!o 21@ 1o *e&&oa& Tur+di(a& de direito *N'li(o interno#V - a& de)ai& entidade& de (ar8ter *N'li(o (riada& *or lei$A ser'o Upessoas jurdicas de direito p)"licoV.

I)*ortante ; (lguns doutrinadores est'o colocando como e/emplo deste inciso , as funda"!es$ institudas pelo poder p)"lico (fundaBDes p)"licas . T& controvrsia$ pois no direito administrativo$ alguns afirmam que as -undaBDes P)"licas s'o Upessoas jurdicas de direito privadoV$ e outros afirmam como Upessoas jurdicas de direito p)"licoV$ (civilista . ( maioria sustenta que pessoa jurdica de direito p)"lico$ as ve0es s'o pessoas jurdicas de direito privado e outras ve0es pessoas jurdicas de direito p)"lico.
+ 55 n'o di0 que as -undaBDes s'o pessoas jurdicas de direito p)"lico.

G 9uem s#o as pessoas /urdicas de direito pri&ado; Arti!o 22@ 1o *e&&oa& Tur+di(a& de direito *ri"ado# I - a& a&&o(iaOe&K 'a partir do artigo Q3 do 55KIH*.

13

II - a& &o(iedade&K 'n#o est#o dentro da parte -ue trata de pessoa /urdica. S#o mat1rias de (ireito <mpresarial% a partir do artigo JLN do 55 . III - a& /undaOe&@ (a partir do artigo QH do 55KIH . I)*ortante ; ( diferenBa entre sociedade civil e sociedade comercial dei/ou de e/istir. ( sociedade civil agora c%amada de sociedade simples$ mas quando e/erce atividade empresarial ela c%amada de sociedade empresarial.
2 Aula - 05/02/2003 Pessoa jurdica de direito privado -Arti!o 22 CC - 1o *e&&oa& Tur+di(a& de direito

*ri"ado$#

I - a& a&&o(iaOe&K II - a& &o(iedade&K III - a& /undaOe&@

<anto a associaB'o quanto 9 sociedade nascem a partir da reuni'o de pessoas$ sejam fsicas ou jurdicas. Diferente do que acontece com as fundaBDes particulares. *la n'o nasce a partir de pessoas que decidem se reunir$ ela nasce com um patrimPnio destacado tem por origem uma dotaB'o patrimonial. E5# Ruxa pegou a parte de seu patrimSnio% destacou e deu a ele uma finalidade. Assim surgiu a funda"#o Ruxa Menegel. -undaBDes particulares n'o se confundem com associaB'o e sociedade. (s fundaBDes particulares nascem a partir de um patrimPnio e a associaB'o e sociedade nascem a partir de reuni'o de pessoas. <nt#o% -ual a diferen"a entre associa"#o e sociedade; Numa associaB'o$ as pessoas se reuniam para uma finalidade que n'o econPmica -Arti!o 53 CC - Con&titue)-&e a& a&&o(iaOe& *ela unio de *e&&oa& .ue &e or!aniJe) *ara /in& no e(onU)i(o&$$ j& a sociedade tem um fim econPmico$ mesmo que n'o seja lucrativo. ( fundaB'o particualr uma dotaB'o patrimonial para uma finalidade filantr8pica. ( filantropia encontra.se no -Arti!o 72 CC - ,ara (riar u)a /undaoA o &eu in&tituidor /ar8A *or e&(ritura *N'li(a ou te&ta)entoA dotao e&*e(ial de 'en& li"re&A e&*e(i/i(ando o /i) a .ue &e de&tinaA e de(larandoA &e .ui&erA a )aneira de ad)ini&tr8-la@ ,ar8!ra/o Nni(o@ A /undao &o)ente *oder8 (on&tituir-&e *ara /in& reli!io&o&A )orai&A (ulturai& ou de a&&i&t6n(ia@$ ( inovaB'o tra0ida pelo novo 55 .

In+(io e /i) da ,er&onalidade da ,e&&oa Bur+di(a de Direito ,N'li(o#

?e inicia com a lei que os cria e se e/tingue tam"m com a lei que oos e/tingue. E5# Autar-uia% municpio% territrio...

In+(io da ,er&onalidade da ,e&&oa Bur+di(a de Direito ,ri"ado#

Primeiro necess&rio que %aja um ato constitutivo (documento escrito . *m uma fundaB'o tem que cele"rar o ato de dotaB'o$ podendo c%amar ao invs de ato constitutivo$ c%amar de estatuto. ( fundaB'o pode ser feita at por testamento. Depois necess&rio que esse ato constitutivo seja

14

levado a registro. o registro que d& incio a personalidade. ?omente quando o ato constitutivo est& registrado que comeBou a e/ist:ncia legal da pessoa jurdica de direito privado. (lgumas pessoas jurdicas precisam de autori0aB'o do governo para funcionar. o e/emplo de uma sociedade estrangeira$ de uma sociedade que vin%a a criar uma instituiB'o financeira$ que ven%a tra"al%ar com serviBos secund&rios. ( autori0aB'o do governo n'o d& personalidade. *ssa autori0aB'o junto com o ato constitutivo tem que ser levada a registro. Quando uma sociedade tem um ato constitutivo$ porm este n'o foi levado a registro. N8s n'o temos uma pessoa jurdica. ( doutrina entende que assim teremos uma sociedade irregular. _s ve0es$ a sociedade est& funcionando e n'o possui nem um ato constitutivo$ da$ ela c%amada de sociedade de fato. E5# Art ur e +uliana se reunem e come"am a &ender limonada na sala de aula. T& autores que n'o fa0em a distinB'o entre sociedade de fato e sociedade irregular.

%i) da ,er&onalidade da ,e&&oa Bur+di(a de Direito ,ri"ado#

+ fim se d& com a dissoluB'o. ( dissoluB'o e/tingue a personalidade. + cancelamento do registro uma conseqC:ncia da dissoluB'o. ( dissoluB'o pode se dar por v&rios motivos. + novo 55KIH$ n'o tra0 os motivos de dissoluB'o$ que se encontra no 55 de NJNQ -Arti!o 21 - Ter)ina a e5i&t6n(ia da *e&&oa Tur+di(a# I - *ela &ua di&&oluoA deli'erada entre o& &eu& )e)'ro&A &al"o o direito da )inoria e de ter(eiro&K II - *ela &ua di&&oluoA .uando a lei deter)ineK III - *ela &ua di&&oluo e) "irtude de ato do Fo"ernoA .ue lHe (a&&e a autoriJao *ara /un(ionarA .uando a *e&&oa Tur+di(a in(orra e) ato& o*o&to& ao& &eu& /in& ou no(i"o& ao 'e) *N'li(o$@ ( dissoluB'o pode ocorrer porque o governo cessou a autori0aB'o para funcionamento$ porque os mem"ros n'o querem mais ficar reunidos$ porque 9 finalidade n'o mais permitida pela lei. O'&# importante ol%ar ainda o 55KNQ$ porque tra0ia alguns conceitos que o 55KIH n'o trou/e. Arti!o 50 do CC - E) (a&o de a'u&o da *er&onalidade Tur+di(aA (ara(teriJado *elo de&"io de /inalidadeA ou *ela (on/u&o *atri)onialA *ode o TuiJ de(idirA a re.ueri)ento da *arteA ou do ?ini&t4rio ,N'li(o .uando lHe (ou'er inter"ir no *ro(e&&oA .ue o& e/eito& de (erta& e deter)inada& relaOe& de o'ri!aOe& &eTa) e&tendido& ao& 'en& *arti(ulare& do& ad)ini&tradore& ou & (io& da *e&&oa Tur+di(a@ *le tra0 pela N[ ve0 no 55$ a <eoria da desconsideraB'o da pessoa jurdica$ que s8 era tra0ida pela 3ei L.IZLKJI (58digo de Defesa do 5onsumidor em seu artigo -Arti!o 2= - O TuiJ *oder8 de&(on&iderar a *er&onalidade Tur+di(a da &o(iedade .uandoA e) detri)ento do (on&u)idorA Hou"er a'u&o de direitoA e5(e&&o de *oderA in/rao da leiA /ato ou ato il+(ito ou "iolao do& e&tatuto& ou (ontrato &o(ial@ A de&(on&iderao ta)'4) &er8 e/eti"ada .uando Hou"er /al6n(iaA e&tado de in&ol"6n(iaA en(erra)ento ou inati"idade da *e&&oa Tur+di(a *ro"o(ado& *or )8 ad)ini&trao@ (lguns c%amam a 2eoria da desconsidera"#o da pessoa /urdica de 2eoria de (esregard doctrine. G 9ual foi a teoria adotada no >rasil para a personalidade da pessoa /urdica; 7u o mesmo -ue perguntar -ual a nature,a /urdica da pessoa /urdica; Nature0a jurdica origem. Duas teorias v'o responder qual a nature0a jurdica da pessoa jurdica. ?'o elas: 1$ Teoria da %i(o ; Di0 que a pessoa jurdica n'o tem personalidade pr8pria. *la pega emprestada a personalidade de seus mem"ros. *la n'o e/iste autonomamente. N'o e/iste domiclio$ vontade$ patrimPnio da pessoa jurdica$ e sim de seus mem"ros. Quem pratica ato jurdico n'o a pessooa jurdica e sim seus mem"ros.

15

2$ Teoria da Realidade - ( natuire0a da pessoa jurdica uma realidade. ( pessoa jurdica autPnoma e n'o se confunde com os mem"ros que a compDe. *la tem personalidade pr8pria. ( lei pode dar personalidade jurdica a um ente moral. ( vontade$ o domiclio$ o patrimPnio da pessoa jurdica e de seus mem"ros s'o distintos$ ou seja$ cada um tem o seu. l8gico que a pessoa jurdica sendo um ente moral n'o tem condiBDes de se e/teriori0ar so0in%a$ ela precisa de um representante para atuar por ela. \as n'o podemos confundir a personalidade da pessoa jurdica com a de seus mem"ros. No #rasil adotamos essa teoria. No 55KNQ$ tn%amos um artigo que dei/ava claro essa regra -Arti!o 20 - A& *e&&oa& Tur+di(a& te) e5i&t6n(ia di&tinta da do& &eu& )e)'ro&$@ Da$ se ela tem personalidade distinta$ ela uma realidade. Quando uma pessoa pratica ato ilcito$ a lei aplica sanB'o. Quando uma pessoa pratica um ato ilcito civil$ surge uma responsa"ilidade civil. + ato ilcito civil tem uma caracterstica$ ele causa dano. ?8 se di0 que %& ato ilcito civil quando %& dano. Quando uma pessoa pratica um ato ilcito civil ela responde reparando o dano com seu patrimPnio. ( pessoa jurdica pratica o ato ilcito atravs de seu representante. Quando a pessoa jurdica pratica ato ilcito ela responde e fica o"rigada a reparar o dano com o seu patrimPnio e n'o com o patrimPnio de seus mem"ros. 4sso porque ela uma realidade.

Teoria da De&(on&iderao#
E5# 2cio -uer praticar ato ilcito% mas so,in o% ele responder pelos danos com seu patrimSnio em caso de prtica de ato ilcito. (a% ele resol&e montar uma sociedade com mais dois amigos e -uem responder pelos atos ilcitos 1 a pessoa /urdica 'sociedade* e n#o ele prprio. ( doutrina e/plica que a pessoa jurdica tem um vel para aco"ertar os atos ilcitos da pessoa fsica. + direito permite que as pessoas fsicas criem as pessoas jurdicas$ mas n'o para se ocultarem$ porque quando uma pessoa fsica se oculta ela est& a"usando do direito. ?e ficar provado que o s8cio se ocultou por tr&s da pessoa fsica$ que o s8cio agiu com fraude$ com m&.f$ a"usou do direito$ possvel invocar a teoria da desconsideraB'o da pessoa jurdica ((esregard doctrine $ para no caso concreto fa0er com que o s8cio responda com seu patrimPnio particular$ pois quem praticou o ato na verdade foi ele. E5# Mul er c ega no a"ougue e 1 atingida por um peda"o de carne em seu ol o e fica cega. + ato foi praticado pelo empregado$ mas quem responde o aBougue (pessoa /urdica $ porque a pessoa jurdica responde pelos atos de seus empregados no e/erccio da funB'o. ( aB'o de reparaB'o de dano oferecida em face do aBougue e este condenado a reparar o dano com seu patrimPnio$ s8 que n'o paga. feita a e/ecuB'o$ o devedor citado para nomear "ens a pen%ora e n'o momeia. Da$ o credor vai di0er quais os "ens que o devedor tem para ser pen%orado (E5# fre,,er% telefone% moto% etc . ( mul%er (credora desco"re que todos esses "ens que est'o guarnecendo o aBougue n'o s'o da pessoa jurdica e sim dos s8cios (pessoa fsica . ?egundo a doutrina$ nesse e/emplo$ os s8cios est'o se ocultando atr&s da pessoa jurdica e ca"e a (esconsidera"#o da $essoa +urdica. l8gico que quando a pessoa jurdica possui patrimPnio n'o ca"e desconsideraB'o da pessoa jurdica. importante ressaltar que pertinente a (esconsidera"#o da $essoa /urdica$ quando se quer atingir somente o patrimPnio do s8cio que agiu com a"uso de direito. ,e&&oa %or)al# Pessoa aqui um ente moral despersonali0ado$ e como despersonali0ado n'o deveria ser c%amado de pessoa. c%amado de pessoa$ porque pode ir a ju0o$ pode ser autor e ru. N'o poderia$ porque ente moral despersonali0ado n'o deveria praticar ato processual$ porque ato processual ato jurdico. ?8 que a lei processual civil em seu artigo NH permitiu que alguns entes morais despersonali0ados (porque a lei n'o deu a eles personalidade $ fossem a ju0o. Da$ a doutrina resolveu c%amar esses entes morais despersonali0ados de $essoas Mormais= Arti!o 12 - 1ero re*re&entado& e) Tu+JoA ati"a e *a&&i"a)ente#

16

*ro(uradore&K

I - a CnioA o& E&tado&A o Di&trito %ederal e o& Territ rio&A *or &eu&

II - o ?uni(+*ioA *or &eu ,re/eito ou *ro(uradorK III - a )a&&a /alidaA *elo &+ndi(oK IV - a Herana Ta(ente ou "a(anteA *or &eu (uradorK V - o e&* lioA *elo in"entarianteK VI - a& *e&&oa& Tur+di(a&A *or .ue) o& re&*e(ti"o& e&tatuto& de&i!nare)A ouA no o& de&i!nandoA *or &eu& diretore&K VII - a& &o(iedade& &e) *er&onalidade Tur+di(aA *ela *e&&oa a .ue) (ou'er a ad)ini&trao do& &eu& 'en&K VIII - a *e&&oa Tur+di(a e&tran!eiraA *elo !erenteA re*re&entante ou ad)ini&trador de &ua /ilialA a!6n(ia ou &u(ur&al a'erta ou in&talada no 0ra&il -arti!o ==A *ar8!ra/o Nni(o$K IR - o (ondo)+nioA *elo ad)ini&trador ou *elo &+ndi(o@
G 5ondomnio$ esp8lio$ massa falida$ %eranBa jacente e vacante. No que tange ao condomnio paira uma controvrsia$ quanto a ele ser ou n'o pessoa jurdica. ( lei civil n'o deu$ ao menos diretamente$ personalidade ao condomnio. ( maioria da doutrina ainda entende que o condomnio n'o pessoa jurdica porque a lei n'o deu a ele personalidade. + novo 55 n'o colocou o condomnio em seu artigo -Arti!o 22@ 1o *e&&oa& Tur+di(a& de direito *ri"ado# I - a& a&&o(iaOe&K II - a& &o(iedade&K III - a& /undaOe&@$ <odavia$ temos uma H[ corrente que afirma ser o Condomnio$ uma pessoa jurdica$ porque n'o se pode negar que certos atos jurdicos o condomnio pratica em nome pr8prio$ porque inclusive dotado de um cadastro no 5NP>. ( pr8pria lei o autori0a a praticar certos atos pessoalmente. N8s temos uma lei que n'o foi de toda revogada (3ei de 5ondomnio ! 3ei 1EJNKQ1 . *ssa lei permite os condomnios adquirir apartamentos (unidades autPnomas . >& que permitiu os condomnios adquirir apartamentos$ os condomnios podem praticar atos da vida civil e se podem praticar os atos da vida civil pessoa dotada de personalidade. Porm$ corrente minorit&ria.

Do)i(+lio#
Para c%egarmos ao conceito de domiclio necess&rio entendermos a diferenBa entre morada% resid:ncia e domiclio. Do)i(+lio ?orada 9 /i(ar Re&id6n(ia T4(ni(a ?ine)Uni(a Re&id6n(ia 9 na)oro ?orada Do)i(+lio 9 (a&a)ento

?orada 9 O o lugar onde a pessoa 1 encontrada. 7 normal 1 a id1ia do recol imento. Local onde 1 encontrada para dormir. Re&id6n(ia 9 O a morada abitual. O o local onde a pessoa 1 encontrada abitualmente. E5# Casa de praia. Do)i(+lio 9 O a resid:ncia com Tnimo definiti&o. )#o 1 resid:ncia eterna. O o local onde a pessoa 1 encontrada abitualmente e n#o sabe -uando &ai sair. Unimo definiti&o 1 a &ontade de permanecer. A pessoa pode at1 n#o ter &ontade de permanecer% mas en-uanto ela permanecer de modo abitual 1 domiclio% 'E5# morar em um bairro -ue n#o gosta*.

17

Do)i(+lio da ,e&&oa >atural#

( regra est& no -Arti!o :0 CC - O do)i(+lio da *e&&oa natural 4 o lu!ar onde ela e&ta'ele(e a &ua re&id6n(ia (o) Wni)o de/initi"o$@ a resid:ncia com `nimo definitivo. + domiclio tem dois requisitos formadores:

1E$ Re.ui&ito O'Teti"o#

a resid:ncia. *le o"jetivo porque e/terno$ voc: perce"e de ol%ar. Quer sa"er onde a resid:ncia da pessoa s8 segui.la.

2E$ Re.ui&ito 1u'Teti"o#

o `nimo definitivo. a vontade de permanecer. su"jetivo porque interno. + domiclio importante porque fi/a a regra da compet:ncia territorial no processo civil. E5# 9uero a/ui,ar a"#o em face do 2cio. Nou a/ui,ar a a"#o no domiclio do r1u '2cio*. ?e a pessoa possui apenas uma resid:ncia$ automaticamente o `nimo definitivo est& l&. ( lei tra0 duas e/ceBDes:
A)

,luralidade de Do)i(+lio ; 'c amada pela doutrina*=

( pessoa que possui mais de uma resid:ncia. E5# Pessoa fica durante a semana no =io de >aneiro e todo final de semana vai para 5a"o -rio. Possui duas moradas %a"ituais. Nesse caso$ a lei estipulou que quando a pessoa possui mais de uma resid:ncia$ qualquer uma delas serve como domiclio. Quem tem mais de uma resid:ncia$ tem mais de um domiclio.
B)

Au&6n(ia de Do)i(+lio=

(us:ncia de domiclio pela regra$ porque a lei vai estipular um domiclio para a pessoa. ( doutrina cita como e/emplo: os ciganos% os artistas de circo% o cac eiro &ia/ante. *nt'o o domiclio das pessoas ditas como ausentes de domiclio qualquer lugar onde elas forem encontradas. O'&# N'o qualquer lugar$ tem que ser qualquer lugar onde ela seja encontrada. 5aso contr&rio poderia afirmar que o domiclio de uma pessoa ?'o Paulo$ se ela nunca passou por l&. I)*ortante ; + c8digo tra0 mais uma e/ceB'o a regra para as pessoas naturais. porque e/iste o c%amado (omiclio )ecessrio. */istem pessoas naturais que a lei n'o permite a elas escol%er o domiclio. ( lei impDe uma resid:ncia e logo um domiclio$ domiclio necess&rio -Arti!o :7 CC - T6) do)i(+lio ne(e&&8rio o in(a*aJA o &er"idor *N'li(oA o )ilitarA o )ar+ti)o e o *re&o$@

Do)i(+lio do in(a*aJ ; o do seu representante. Cuidado# Para n'o fa0er a interpretaB'o da palavra representante em sentido estrito. =epresentante pode ser considerado em sentido amplo$ Latu sensu. ?epresentante em sentido amplo pode ser dividido em: I ; ?epresentante em sentido estrito aquele que protege o a"solutamente incapa0 II ; Assistente aquele que protege a relativamente incapa0.
<emos que tormar cuidado$ porque muitas ve0es a lei usa a palavra representante em sentido amplo e esse um e/emplo. *nt'o quando a lei fala que o domiclio do incapa0 o seu

18

representante$ esse incapa0 tanto o a"solutamente como o relativamente. E5# 7 domiclio do prdigo 'relati&amente incapa,* 1 o do seu representante curador.

Do)i(+lio do ,re&o . + domiclio do preso o lugar onde ele cumpri a sentenBa penal condenat8ria transitada em julgado. N'o apenas sentenBa penal$ mas sim sentenBa penal condenat8ria transitada em julgado. + preso s8 ter& domiclio necess&rio depois que ele for condenado e a condenaB'o tiver transitada em julgado.. E5# Uma pessoa presa por pris#o temporria% pris#o pre&enti&a% pris#o em flagrante e at1 mesmo pris#o pro&eniente da senten"a penal condenatria n#o transitada em /ulgado% n#o -ue se falar em domiclio necessrio% por-ue a pris#o pro&isria. )esse caso prop!e a"#o contra o preso no local onde tem o domiclio pela regra. (epois -ue o preso esti&er cumprindo pena% o domiclio deixa de ser pela regra e passa a ser o domiclio necessrio. Do)i(+lio da ,e&&oa Bur+di(a ! mera leitura do artigo ZE do 55. Do)i(+lio Contratual ! 'Artigo LK CC - )os contratos escritos% poder#o os contratantes especificar domiclio onde se exercitem e cumpram os direitos e obriga"!es deles resultantes*. <am"m c%amado pela doutrina por Domiclio de eleiB'o . Nos contratos escritos poder'o os contratantes especficar (eleger domiclio onde se e/ercitem e cumprem os direitos e o"rigaBDes dele resultantes. + domiclio contratual vale tanto para a pessoa fsica quanto a pessoa jurdica. 5ontrato ver"al n'o tem domiclio de eleiB'o$ s8 os contratos escritos. G$or-ue -ue em um contrato escrito as pessoas fsicas ou /urdicas podem eleger um domiclio; *las elegem um domiclio para efeitos daquele contrato. Para que se uma tiver que ajui0ar uma aB'o contra a outra$ usar o domiclio eleito por am"os. O'&# \esmo aquelas pessoas que tem domiclio necess&rio podem ter domiclio contratual. + pr8prio incapa0 pode eleger um domiclio atravs de seu representante cele"rando um contrato escrito. <lei"#o de Moro o nome da cl&usula do contrato que elege o domiclio. G $ode a&er clusula de elei"#o de foro em contrato de ades#o escrito;
<em que tomar cuidado quando esse contrato escrito de ades'o estiver regido pelo 58digo de Defesa do 5onsumidor$ nesse caso n'o poder& %aver cl&usula de eleiB'o de foro. ?e %ouver cl&usula de eleiB'o de foro$ ela ser& nula de pleno direito (id:nticos aos do -Arti!o 51 CC - >o& (a&o& de di&&oluo da *e&&oa Tur+di(a ou (a&&ada a autoriJao *ara &eu /un(iona)entoA ela &u'&i&tir8 *ara o& /in& de li.uidaoA at4 .ue e&ta &e (on(lua$@ Pelo 5D5 fica eleito foro o domiclio do consumidor. E5# Compras pela internet e o ob/eto comprado &eio com defeito. )o contrato de ades#o &em escrito -ue fica eleito o foro de Manaus para as contro&1rsias oriundas desse contrato. <ssa clusula ser nula. Contrato de Ades#o ! o contrato onde uma das partes cria as cl&usulas e a outra aceita no todo$ n'o podendo aceitar parte do contrato.

0en& Bur+di(o&# 0e) ; tudo que satisfa0 as necessidades da pessoa$ seja ela fsica ou jurdica. ?eja corp8reo ou incorp8rio. E5# Sapato 1 um bem. + "em jurdico aquele "em protegido pelo direito. + "em jurdico quando ele satisfa0 a necessidade da pessoa e protegido pelo direito. */istem "ens em que o direito n'o protege. E5# 2oda noite re,ar para -uando morrer ir para o c1u. 7 direito n#o tem nada a &er com isso. A caridade n#o 1 um bem /urdico. I)*ortante ; ( virgindade n'o um "em que o direito protege. *m caso de estupro$ o direito protege a integridade fsica da mul%er e n'o a virgindade$ caso esta mul%er estuprada fosse virgem.

19

*/istem dois tipos de "em jurdico: a$ Apreci&eis <conomicamente Pode ser valorado em din%eiro. *m conjunto$ eles formam o nosso patrimPnio. E5# Sapato. '$ )#o Apreci&eis <conomicamente ! N'o s'o valorados em din%eiro. E5# Conra% integridade fsica. 7 con/unto dos bens -ue n#o s#o &alorados em din eiro% formam os nossos direitos da personalidade$

,atri)Unio#
o conjunto de "ens jurdicos de uma pessoa apreci&vel economicamente. + 55 tra0 um conjunto de patrimPnio no seu -Arti!o <1@ Con&titui uni"er&alidade de direito o (o)*le5o de relaOe& Tur+di(a&A de u)a *e&&oaA dotada& de "alor e(onU)i(o$@ O'&# ?8 quem tem patrimPnio pessoa. Pessoa tra0 a idia de que est& vivo. T& uma outra universalidade de direito que voc: pode colocar um monte de conceitos ! conjunto de "ens jurdicos de uma pessoa pareci&vel economicamente. *m caso de morte$ a pessoa perde a personalidade. *nquanto a pessoa est& viva o conjunto de "em jurdicos se c%ama patrimPnio e quando a pessoa morre o conjunto de "ens jurdicos passa se c%amar eran"a. <splio o nome dado no processo.

Cla&&i/i(ao do& 0en& Bur+di(o&#

3uanto a )o'ilidade# . ?e divide em: A$ bens /urdicos m&eis 0$ bens /urdicos im&eis <emos "ens im8veis por nature0a e temos "ens im8veis por forBa de lei. +s "ens m8veis por nature0a est'o no -Arti!o =2 CC - 1o ) "ei& o& 'en& &u&(et+"ei& de )o"i)ento *r *rioA ou de re)oo *or /ora alHeiaA &e) alterao da &u'&tWn(ia ou da de&tinao e(onU)i(o-&o(ial$@ * os "ens im8veis por nature0a est'o no -Arti!o :< CC - 1o 'en& i) "ei& o &olo e tudo .uanto &e lHe in(or*orar natural ou arti/i(ial)ente$@ #em m8vel o que se locomove por forBa pr8pria ou al%eia. O'&# Quando um "em m8vel se locomover nem por forBa pr8pria e nem por forBa al%eia "em im8vel. G 5uidado com o conceito do artigo ZJ do 55KIH. ?olo$ su"solo s'o "ens im8veis. + espaBo areo tam"m "em im8vel. +s "ens m8veis por forBa de lei est'o no -Arti!o =3@ Con&idera)-&e ) "ei& *ara o& e/eito& le!ai&# I - a& ener!ia& .ue tenHa) "alor e(onU)i(oK II - o& direito& reai& &o're o'Teto& ) "ei& e a& aOe& (orre&*ondente&K III - o& direito& *e&&oai& de (ar8ter *atri)onial e re&*e(ti"a& aOe&@$$ e os "ens im8veis por forBa de lei est'o no -Arti!o =0@ Con&idera)-&e i) "ei& *ara o& e/eito& le!ai&# I - o& direito& reai& &o're i) "ei& e a& aOe& .ue o& a&&e!ura)K II - o direito L &u(e&&o a'erta@$
1)

20

Ateno ; Para o inciso 444 do artigo LW 55 ! (ireito $essoal considerado "em m8vel. 5ontrato gera direito pessoal$ considerado "em m8vel. >& o inciso 44 do artigo LI 55 ! direito a sucess'o a"erta ! o direito %eredit&rio (direito a %eranBa . ( sucess'o a"erta na %ora da morte e s8 fec%a com a conclus'o do invent&rio. *nquanto est& em curso o invent&rio ou at antes$ mas j& %ouve morte$ o que se tem o direito %eredit&rio. Cuidado ; Direito %eredit&rio n'o direito pessoal. Direito %eredit&rio "em im8vel. Cessa! de cr1dito ceder "em m8vel. Cess#o de direitos ereditrios ceder "em im8vel.
5 Aula - 12/02/2003 2$ 3uanto L %un!i'ilidade# 'artigo KQ do no&o CC* -ungi"ilidade a possi"ilidade de su"stituiB'o. 0en& %un!+"ei&: #em fungvel aquele que pode ser su"stitudo por outro do mesmo g:nero$ quantidade e qualidade. */.: Din%eiro "em fungvel$ pode ser su"stitudo por outro din%eiro do mesmo g:nero$ qualidade e quantidade. ?e voc: empresta =a NI$II a um amigo$ ele n'o vai te devolver a mesma nota$ e sim o mesmo valor$ podendo inclusive devolver NI notas de =aN$II ou HI moedas de =a I$EI. 0en& In/un!+"ei&: #em infungvel o "em insu"stituvel$ n'o pode ser su"stitudo por nen%um outro$ ainda que seja do mesmo g:nero$ qualidade e qualidade. */.: 5arro "em infungvel. ?e a pessoa empresta o seu carro para outra$ esta s8 poder& devolver aquele carro que foi emprestado. 5arro tem o c%assi que o individuali0a (fora as caractersticas especiais includas pelo propriet&rio . ;m carro da mesma marca$ modelo$ ano e cor n'o ser& capa0 de su"stituir aquele que foi emprestado. I) "ei& &o &e)*re in/un!+"ei&: ?egundo alguns autores$ os "ens im8veis s'o sempre infungveis. ?omente os "ens m8veis poderiam ser classificados em fungveis e infungveis. ;m apartamento infungvel. ?e voc: empresta um apartamento de W quartos$ a pessoa n'o pode querer te devolver um apartamento diferente$ nem mel%or nem pior$ visto que todos os "ens im8veis s'o infungveis$ isto $ n'o podem ser su"stitudos. +s doutrinadores que sustentam a infungi"ilidade dos "ens im8veis se fundamentam na letra do artigo LE do 55. (o definir "ens fungveis$ o artigo LE do 55 afirma que s'o fungveis os "ens ) "ei& que podem ser su"stitudos por outros da mesma espcie$ qualidade e quantidade. + dispositivo n'o fe0 qualquer refer:ncia aos im8veis$ logo$ s8 os m8veis podem ser fungveis.

3uando o 'e) i) "el *ode &er /un!+"elI Lote&: ( 3ei n.F QZQQKZJ$ que trata do loteamento$ tr&s uma %ip8tese de fungi"ilidade de "em im8vel (lote . Quando um terreno ("em im8vel loteado$ cada um dos lotes constitui um novo "em im8vel$ que a lei considera fungvel$ no sentido de que um lote pode su"stituir o outro. + lote o )nico caso de "em im8vel fungvel. Vontade: ( vontade das partes pode atuar alterando a classificaB'o dos "ens quanto 9 fungi"ilidade. ;m "em fungvel por nature0a pode tornar.se infungvel por vontade das partes. Da mesma forma$ um "em infungvel por nature0a pode ser considerado fungvel.

21

*/.: ( moedin%a n.F N do <io Patin%as $ por nature0a$ "em fungvel$ pois din%eiro. \as$ ele entende que aquela moedin%a )nica$ pois l%e tr&s sorte$ nesse caso$ a vontade do propriet&rio atuou no sentido de torn&.la um "em infungvel. 3$ 3uanto L Con&u)i'ilidade# (artigo LE do novo 55 0en& Con&u)+"ei&: +s "ens podem ser consumveis em H situaBDes:

Na situaB'o: + "em consumvel quando o seu uso importa na sua de&truio. */: comida$ o uso da comida$ para o fim a que ela se destina ! alimentaB'o ! importa na sua destruiB'o$ logo$ comida "em consumvel. Ha situaB'o: + "em consumvel quando se destina a alienao ou transfer:ncia. */: ;m livro$ enquanto na livraria$ um "em consumvel$ pois destina.se 9 alienaB'o. <odavia$ depois de comprado$ o livro "em n'o.consumvel$ pois seu uso (leitura n'o importa na sua destruiB'o. 0en& >o-Con&u)+"ei&: #em n'o consumvel aquele cujo uso n'o importa em sua destruiB'o e que n'o se destina 9 alienaB'o. */: 3ivro depois de comprado. 2$ 3uanto L Di"i&i'ilidade# O01# ( divisi"ilidade aqui tratada a divisi"ilidade jurdica$ e n'o fsica. -isicamente$ tudo divisvel$ at o &tomo (pr8tons$ eltrons e neutros . >uridicamente$ que os "ens podem ser divisveis ou indivisveis. 0en& Di"i&+"ei&: #em divisvel aquele que$ quando fracionado fisicamente$ n'o perde a identidade e tampouco sofre desvalori0aB'o. >o *erder a identidade$ ao ser fracionado$ significa manter as principais caractersticas que o "em inteiro tin%a. ( fraB'o n'o dei/a de ser aquilo que o inteiro era. ( parte$ em"ora menor$ mantm as mesmas qualidades do todo. */: ;ma fatia de pi00a$ apesar de menor$ mantm as mesma qualidades da pi00a inteira$ logo$ pi00a um "em divisvel. >o &o/rer de&"aloriJao significa que o "em manteve.se interessante$ do ponto de vista econPmico. (lguma desvalori0aB'o sempre %&$ tendo em vista a reduB'o do taman%o. \as a n'o desvalori0aB'o significa que o "em continua sendo economicamente valori0ado$ ainda que o valor seja redu0ido. 0en& Indi"i&+"ei&: #em indivisvel aquele que perde a identidade ou perde o valor$ quando fracionado. ( parte n'o capa0 de manter as mesmas caractersticas do todo e um valor economicamente apreci&vel. E5# ;ma vaca "em indivisvel. ?e o animal for partido ao meio$ as partes n'o conservar'o a mesma qualidade do animal inteiro. 5ada pedaBo seria carne$ e n'o vaca. b indivisvel o "em que$ quando fracionado$ perde o valor. ?e o "em dividido mantm a identidade$ mas perde o valor econPmico$ ele juridicamente um "em indivisvel. E5# ( pi00a ser& "em indivisvel quando j& estiver no menor taman%o possvel para ter valor econPmico. ;ma fatia de pi00a "em indivisvel$ pois se for fracionada novamente perde o valor econPmico$ ainda que manten%a a mesma qualidade do inteiro. ? dulo Rural: + m8dulo rural um "em indi"i&+"el$ pois se for fracionado perde o valor econPmico. + m8dulo rural o taman%o mnimo que o im8vel rural presta economicamente. N'o possvel dividir o terreno alm do taman%o do m8dulo rural$ so" pena de perder o valor econPmico. (inda que duas pessoas desejem dividir um mesmo m8dulo$ isto deve ser feito informalmente$ sem muro e sem regulari0aB'o junto ao =egistro de im8veis e 9 Prefeitura$ pois o m8dulo indivisvel. Atuao da Lei e da Vontade: ( lei e a vontade das partes podem alterar a classificaB'o dos "ens quanto 9 divisi"ilidade. *m"ora naturalmente divisvel$ um "em pode tornar.se indivisvel por forBa da lei ou da vontade das partes (artigo LL do novo 55 .

22

O01# ( lei (artigo LL do novo 55 tratou apenas da transformaB'o$ em ra0'o da vontade ou da lei$ do "em divisvel em "em indivisvel. 3ogo$ o contr&rio ! transformaB'o de "em indivisvel em "em divisvel ! n'o poder& ocorrer. ?8 o divisvel pode tornar.se indivisvel. 5$ 3uanto ao E&tado# 0en& 1in!ulare&: #em singular aquele que$ em"ora inserido em um conjunto$ considerado individualmente$ independentemente dos demais (artigo LJ do novo 55 . E5# 3ivro na "i"liotecaY pei/e no cardume. 0en& Co)*o&to&: #em composto aquele que considera o conjunto. E5# #i"liotecaY cardume. + "em composto foi c%amado pelo novo 55 de universalidade. ( universalidade pode ser de dois tipos: A- Cni"er&alidade de %ato: 5onstitui universalidade de fato a pluralidade de "ens singulares que$ pertinentes 9 mesma pessoa$ ten%am destinaB'o unit&ria (artigo JI do novo 55 . Na universalidade de fato$ os "ens singulares devem ser encarados em conjunto e ra0'o da vontade. E5# 5ardume universalidade de fato$ pois os v&rios pei/es reunidos s'o encarados em conjunto em ra0'o da vontade de quem ol%a. E5# *sta"elecimento empresarial (antigo fundo de comrcio tam"m universalidade de fato$ uma ve0 que aqueles "ens m8veis e im8veis$ corp8reos e incorp8reos est'o reunidos e s'o encarados como um conjunto por forBa da vontade do empres&rio. ( sociedade empres&ria que re)ne aqueles "ens$ encarando.os em conjunto de acordo com a atividade desenvolvida. + conjunto pode ser alterado a qualquer momento pela vontade da sociedade empres&ria. 0- Cni"er&alidade de Direito: 5onstitui universalidade de direito o comple/o de relaBDes jurdicas$ de uma pessoa$ dotadas de valor econPmico (artigo JN do novo 55 . Na universalidade de direito$ os "ens singulares reunidos devem ser encarados como um conjunto por forBa de lei. ( lei determina que os "ens de uma pessoa sejam considerados em conjunto. E5# ( 3ei 5ivil fornece H tipos de universalidade de direito: *atri)Unio e Herana. PatrimPnio e %eranBa s'o "ens singulares reunidos que devem ser encarados em conjunto por forBa da lei. O01# <anto os "ens singulares quanto os "ens compostos s'o 'en& reunido&. ( diferenBa est& no modo como s'o encarados. ?e o "em que est& reunido a outros encarado indi"idual)ente$ ele classificado como "em singular. ?e o "em reunido a outros encarado no (onTunto$ "em composto. ?e o "em n'o est& inserido em nen%um conjunto$ ou seja$ est& so0in%o$ ele n'o pode ser classificado quanto ao estado$ nem como singular$ nem como composto. E5# 3ivro so0in%o na prateleiraY pei/e fora do cardume. 7$ 3uanto ao Re(i*ro(idade# 0en& ,rin(i*ai&: #em principal aquele que tem e/ist:ncia autPnoma$ isto $ ele e/iste por si s8$ a"strata ou concretamente$ sem necessitar de nen%um outro "em para e/istir (artigo JH do N55 . E5# _rvore macieira e/iste autonomamente sem depender de outro "em. 0en& A(e&& rio&: #em acess8rio n'o tem e/ist:ncia autPnoma$ a sua e/ist:ncia depende sempre da e/ist:ncia de outro "em$ que o "em principal (artigo JH do N55 . E5# ( maB' que para e/istir depende da macieira. ,rin(+*io da Fra"itao Bur+di(a: O01# *ste princpio encontrava.se e/presso no artigo EJ do 55KNJNQ$ mas$ em"ora n'o foi reprodu0ido no novo 55 e ainda tem aplicaB'o. I)*ortante# Pelo Princpio da 7ravitaB'o >urdica o "em acess8rio segue a sorte do "em principal. ?e o principal nulo$ o acess8rio nuloY se o principal ine/istente$ o acess8rio

23

ine/istenteY se o principal morre o acess8rio morre tam"m$ e assim por diante. + "em acess8rio gravita juridicamente em torno do "em principal$ seguindo o seu destino. + 55KNJNQ informava e/pressamente quais eram os "ens acess8rios. ?egundo aquela lei eram "ens acess8rios os frutos$ os rendimentos$ os produtos e as "enfeitorias. + novo 55$ ao definir os "ens acess8rios$ o)itiu o& rendi)ento& e in(luiu a& *ertena&. Da surgem duas questDes: 1a$ 7s rendimentos continuam sendo bens acessrios diante do no&o CC;0 ?im$ os rendimentos ainda s'o "ens acess8rios$ pois$ apesar do novo 55 t:.los omitido$ eles encontram.se includos entre os frutos

2a$ As perten"as s#o bens acessrios;

a$ %ruto&: -rutos s'o utilidades que a coisa principal gera$ periodicamente$ sem desfalque na sua su"st`ncia. E5# \aB' uma "em acess8rio fruto. ( maB' uma utilidade que a macieira (coisa principal gera$ periodicamente$ sem dei/ar de ser macieira. (s crias do animal tam"m s'o "ens acess8rios frutos$ pois s'o utilidades que o animal gera$ periodicamente$ sem dei/ar de ser animal. +s frutos rece"em duas classificaBDes$ uma quanto 9 origem e a outra quanto ao estado. Na classificaB'o: %ruto& .uanto L ori!e)# %ruto >atural: o fruto gerado pela nature0a. E5# \aB'Y cria do animal. %ruto Indu&trial: o fruto gerado com a participaB'o da pessoa$ a partir do tra"al%o %umano. ?e a pessoa n'o atua$ o fruto n'o gerado. E5# 5alBados produ0ido numa f&"rica de calBados. +s calBados s'o utilidades que a f&"rica (coisa principal gera$ periodicamente$ sem dei/ar de ser f&"rica$ atravs da atuaB'o da pessoa (se a pessoa n'o atua$ a f&"rica n'o produ0 nada . O01# Para o Direito 5ivil$ os calBados fa"ricados pela ind)stria s'o "ens acess8rios$ frutos industriais (e n'o produtos . Para o Direito do 5onsumidor$ os mesmos calBados s'o classificados como produtos$ se vier com defeito$ di0.se que %& vcio do produto. No Direito civil$ produtos outra que ser& estudada a diante. gere o fruto civil. + fruto civil s8 gerado se presentes H requisitos: No requisito: Ce&&o de u&o da (oi&a *rin(i*al: ( pessoa deve ceder o uso da coisa principal a outrem. \as a cess'o n'o pode ser feita gratuitamente$ pois isso emprstimo ou comodato$ que n'o gera fruto. Ho requisito: Contra*re&tao: ( pessoa deve e/igir uma contraprestaB'o pela cess'o do uso da coisa principal. Quando a pessoa cede o uso e e/ige algo em troca da cess'o do uso ela est& reali0ando uma locaB'o$ que gera fruto civil$ os aluguis. E5# (luguel um fruto civil$ pois uma contraprestaB'o que representa uma utilidade gerada pela coisa principal ("em cujo uso foi cedido $ periodicamente$ sem perder a sua su"st`ncia. E5# >uros tam"m s'o frutos civis. >uros s'o os frutos civis que o capital (din%eiro gera. ?e a pessoa cede o uso do capital e e/ige uma porcentagem em troca$ ela perce"er& os juros$ que s'o as utilidades geradas pelo capital$ periodicamente$ em ra0'o da atuaB'o %umana$ sem alteraB'o da sua su"st`ncia (a dvida relativa ao capital cedido continua e/istindo . %ruto Ci"il: o fruto que decorre da lei. a lei que fa0 com que a coisa principal

3ual a natureJa Tur+di(a do alu!uel e do& Turo&I + aluguel e os juros$ que s'o redimentos$ t:m nature0a jurdica de /urto (i"il. '$ Rendi)ento: =endimentos s'o os frutos civis. -ruto civil sinPnimo de rendimentos. Quando se di0 que uma pessoa vive de rendimentos significa que ela vive de aluguis eKou de juros$ que s'o frutos civil.

24

+ novo 55 n'o colocou os rendimentos$ e/pressamente$ como "ens acess8rios$ porque eles est'o includos entre os frutos$ j& que s'o frutos civis. + N55$ ao tratar dos frutos$ automaticamente$ tratou tam"m dos rendimentos. 3ogo$ respondendo a quest'o acima colocada$ os rendimentos continuam sendo "ens acess8rios$ por serem frutos civis. Ha classificaB'o: %ruto& .uanto ao e&tado# %ruto ,er(i*iente: -ruto percipiente aquele que ainda n'o foi gerado. E5# 3aranjeira que ainda n'o deu nen%uma laranja. (s laranjas que futuramente ser'o geradas s'o frutos percipientes. %ruto ,endente: -ruto pendente aquele que j& foi gerado$ mas ainda n'o foi col%ido. E5# (s laranjas que est'o na laranjeira. %ruto ,er(e'ido: -ruto perce"ido aquele que j& foi gerado e j& foi col%ido. E5# 3aranjas col%idas. +s frutos perce"idos podem ser divididos em estantes e consumidos. %ruto E&tante: -ruto estante aquele que foi col%ido e est& arma0enado (talve0 na estante . %ruto Con&u)ido: -ruto consumido aquele que foi col%ido e j& foi consumido$ ou seja$ foi destrudo ou foi alienado ("ens consumveis . ($ ,roduto&# Produto toda utilidade retirada da coisa principal$ diminuindo sua su"st`ncia. E5# Petr8leo produto$ pois quando retirado do poBo a quantidade diminui. O01# *nquanto os frutos s'o gerados pela coisa principal$ sem que esta sofra desfalqueY os produtos s'o retirados da coisa principal$ de forma que esta sofra uma diminuiB'o. d$ 0en/eitoria&: #enfeitoria toda o"ra ou despesa feita na coisa principal para conserv&.la$ mel%or&.la ou em"ele0&.la. ( "enfeitoria um "em acess8rio$ gerado a partir de uma o"ra$ que fica integrado 9 coisa principal$ de modo que n'o se pode separar. ?e fosse possvel a separaB'o$ no momento em que a "enfeitoria se separasse e gan%asse e/ist:ncia autPnoma$ ela dei/aria de ser um "em acess8rio "enfeitoria. (s "enfeitorias se dividem em W espcies$ conforme a sua finalidade: necess&ria$ )til e voluptu&ria. 1- 0en/eitoria >e(e&&8ria: 5onsiste na o"ra feita com o fim de (on&er"ar a coisa principal. 2- 0en/eitoria Xtil: 5onsiste na o"ra feita com o fim de )elHorar o uso da coisa principal. 3- 0en/eitoria Volu*tu8ria: 5onsiste na o"ra feita com o fim de e)'eleJar a coisa principal. O01# Con&truo: a o"ra feita para aumentar a coisa e est& relacionada ao direito de a(re&(er a coisa. N'o "enfeitoria$ pois a "enfeitoria s8 pode ter as tr:s finalidades acima (conservar$ mel%orar ou em"ele0ar . *m nen%uma da tr:s %ip8tese a "enfeitoria tem o fim de aumentar a coisa principal. 2a$ A& *ertena& &o 'en& a(e&& rio&I e$ ,ertena# o )nico "em que o N55 conceituou$ por ser um instituto novo. ?egundo o artigo JW$ pertenBas s'o os "ens (m8veis ou im8veis que$ n'o constituindo partes integrantes de um outro U"em principalVG$ se destinam$ de modo duradouro$ ao seu uso$ serviBo ou aformoseamento.

25

GO01# (o falar em U"em principalV n'o estamos querendo definir a nature0a jurdica da pertenBa como "em acess8rio. apenas uma forma did&tica de e/plicar. ,ertena de A/or)o&ea)ento R 0en/eitoria Volu*tu8ria# ( pertenBa de aformoseamento n'o se confunde com a "enfeitoria voluptu&ria$ pois a "enfeitoria uma o"ra que integra a coisa principal permanentemente$ n'o d& para separar. (o passo que a pertenBa de aformoseamento n'o integra a coisa$ ela um "em separado$ que se destina de modo duradouro ao em"ele0amento da Ucoisa principalV. ( pertenBa n'o integra o outro "em$ porque se integrasse$ seria "enfeitoria. PertenBa um "em$ m8vel ou im8vel$ que colocado junto de outro "em$ m8vel ou im8vel$ de modo duradouro. ( finalidade da pertenBa prestar ao uso$ serviBo ou em"ele0amento do U"em principalV$ tendo em conta que a primeira jamais integrar& permanentemente o segundo. E5# No carro$ a roda n'o pertenBa$ pois$ em"ora seja um "em m8vel que esteja servindo ao uso do carro de modo duradouro$ a roda integra o carro. 3ogo$ se parte integrante do U"em principalV$ a roda n'o pertenBa. Por outro lado$ o ta*ete do carro considerado uma pertenBa$ pois um "em m8vel colocado a serviBo do carro de modo duradouro$ mas que n'o o integra. E5# *m uma casa$ a *arede n'o pertenBa$ pois$ em"ora seja um "em im8vel destinado de modo duradouro ao serviBo desta (sustentaB'o do teto$ divis'o dos cPmodos $ a parede integra a estrutura da casa$ logo n'o pode ser pertenBa. Por outro lado$ o aparel%o de ar (ondi(ionado in&talado na sala da casa pode ser considerado pertenBa$ pois um "em m8vel que se destina de modo duradouro ao uso e ao serviBo daquela casa$ mas que n'o integra a casa. E5# Numa fa0enda$ o gado e o trator s'o pertenBas$ uma ve0 que s'o "em im8veis que n'o integram a fa0enda$ mas se destinam de modo duradouro ao seu serviBo. ;m "em m8vel ou im8vel s8 pode ser c%amado de pertenBa enquanto estiver servindo de modo duradouro ao U"em principalV. ;ma ve0 retirado do U"em principalV$ aquele "em n'o pode mais ser considerado pertenBa$ somente de "em m8vel ou im8vel. O01# + 55KNJNQ$ no artigo 1W$ 444$ tin%a uma classificaB'o dos "ens im8veis que o N55 e/tinguiu. *ra a %ip8tese dos 'en& i) "ei& *or a(e&&o intele(tual. #em im8vel por acess'o intelectual era tudo ("ens m8veis e im8veis que o propriet&rio$ possuidor ou detentor incorporasse de modo permanente no im8vel para sua e/ploraB'o industrial (OserviBo $ aformoseamento ou comodidade (O uso . ( grande caracterstica do "em im8vel por acess'o intelectual era que ele poderia$ a qualquer momento$ ser separado do "em im8vel ao qual estava ligado. *le s8 era "em im8vel por acess'o intelectual enquanto estivesse prestando ao im8vel$ uma ve0 desligado deste$ o im8vel por acess'o intelectual passava a ser somente "em m8vel ou "em im8vel. +s e/emplos de "em im8vel por acess'o intelectual fornecidos pela doutrina eram e/atamente os mesmos e/emplos de pertenBa$ como o "oi na fa0enda$ que era "em im8vel por acess'o intelectual$ enquanto estivesse destinado ao serviBo da fa0enda. Por essa ra0'o$ %& autores afirmando que a pertenBa o antigo "em im8vel por acess'o intelectual. <al afirmaB'o n'o procede$ visto que a pertenBa mais a"rangente do que o antigo "em im8vel por acess'o intelectual. I)*ortante# PertenBa "em m8vel ou im8vel que est& junto de outro "em m8vel ou im8vel. + 4m8vel por acess'o intelectual era o "em m8vel o im8vel que estivesse junto apenas de um "em im8vel$ os "ens m8veis n'o estavam includos. + tapete do carro pertenBa$ mas nunca foi considerado im8vel por acess'o intelectual$ pois estar ligado a um "em m8vel$ e n'o im8vel. 3ual na natureJa Tur+di(a da *ertenaI */istem duas correntes: Na corrente: 0e) A(e&& rio: ( Na corrente entende que a pertenBa tem nature0a jurdica de "em acess8rio por dois motivos: *m primeiro lugar$ porque o N55 tratou da pertenBa no mesmo captulo do "ens acess8rios. *ntende.se que as pertenBas s'o "ens acess8rios$ em ra0'o do local onde a matria est&

26

inserida$ a pertenBa seria o primeiro "em acess8rio regulado pelo N55$ seguida dos frutos e das "enfeitorias. *m segundo lugar$ entende.se que as pertenBas s'o "ens acess8rios devido a redaB'o do artigo J1 do N55. ?e a lei di0 que os neg8cios jurdicos relativos ao "em principal n'o a"rangem as pertenBas$ significas que as pertenBas s'o "ens acess8rios. 5Artigo EJ. 7s negcio /urdicos -ue di,em respeito ao bem principal n#o abrangem as perten"as% '...*6 Ha corrente: 0e) ,rin(i*al: ( Ha corrente entende que a pertenBa tem nature0a jurdica de "em principal por tr:s motivos: *m primeiro lugar$ a pertenBa$ ao contr&rio dos "ens acess8rios$ possui sempre e/ist:ncia autPnoma$ em momento nen%uma pertenBa integra o "em principal. *la n'o depende do outro "em para e/istir$ estando apenas ligada 9 ele (de forma inst&vel . *m segundo lugar$ analisando o artigo J1 por inteiro$ perce"e.se que a pertenBa n'o segue os ,rin(+*io da Fra"itao Bur+di(a$ tal qual os "ens acess8rios. ( pertenBa n'o segue a sorte do "em principal$ justamente por ser um "em autPnomo$ que tam"m principal. 5Artigo EJ. 7s negcio /urdicos -ue di,em respeito ao bem principal n#o abrangem as perten"as% sal&o se o contrrio resultar da lei% da manifesta"#o de &ontade ou das circunstTncias.6 *m outras palavras$ o dispositivo di0 que as pertenBas n'o seguem o destino daquele "em principal ao qual est'o ligadas$ salvo se a lei$ a vontade ou as circunst`ncias determinarem o contr&rio. *nt'o$ em regra$ ao vender o carro$ a pessoa n'o vende o tapete$ nem o r&dio$ pois esses "ens s'o pertenBas e n'o seguem a sorte do "em principal$ salvo se a vontade ou as circunst`ncias determinarem diferente. Da mesma forma$ quando o fa0endeiro vende a fa0enda$ em n'o %avendo nen%uma disposiB'o em contr&rio$ ele pode retirar os "ois$ pois eles s'o pertenBas. *m terceiro lugar$ a Ha corrente entende que a pertenBa "em principal$ e n'o principal$ pelo fato do pr8prio N55 ter feito$ em algumas passagens$ distinB'o entre pertenBas e "ens acess8rios. No artigo NZNH$ o N55 distingue pertenBas de "ens acess8rios: 5Artigo DLDG. 7 bem de famlia consistir em pr1dio residencial ou urbano% com suas perten"as e acessrios '...*6 +ra$ se pertenBa fosse "em acess8rio$ o legislador n'o teria feito tal distinB'o. #astaria falar em "ens acess8rios$ por entre eles j& estaria includa a pertenBa. 3ogo$ se a pr8pria lei fe0 a distinB'o. 5Artigo EJ. 7s negcio /urdicos -ue di,em respeito ao bem principal n#o abrangem as perten"as% '...*6 *m princpio$ n'o %& corrente majorit&ria$ pois ainda n'o %& julgados so"re a matria. + importante$ nesse momento$ con%ecer as duas correntes. :$ ( )ltima classificaB'o dos "ens jurdicos que e/iste a que os divide em 0en& ,N'li(o& e 0en& ,arti(ulare&@ \as esse estudo afeto ao Direito (dministrativo. + 0e) de %a)+lia passou a ser estudado dentro do Direito de -amlia. >e! (io Bur+di(o: %ato: todo e qualquer acontecimento ou ocorr:ncia. */istem H tipos de fato: %ato >atural e %ato Bur+di(o. %ato >atural: o fato que n'o repercute na esfera jurdica$ ou seja$ n'o gera efeitos no mundo do Direito. o acontecimento n'o regulamentado pelo Direito. + fato natural$

27

juridicamente$ um nada. E5# + aluno dormir na sala de aula. *sse fato natural$ pois n'o gera efeitos jurdicos. %ato Bur+di(o: o acontecimento que tem repercuss'o na esfera jurdica$ ou seja$ gera efeitos no mundo do Direito. o acontecimento que encontra.se regulamentado pelo Direito. E5# \orte. ( morte um fato jurdico$ pois um acontecimento que gera efeitos$ por e/emplo$ pDe fim a personalidade da pessoa natural. + fato jurdico su"divide.se em dois: >atural e Volunt8rio. A- %ato Bur+di(o >atural: o acontecimento que decorre da nature0a e tem repercuss'o no mundo do Direito$ gerando efeitos jurdicos. E5# \orte e nascimento. 0- %ato Bur+di(o Volunt8rio: o acontecimento decorrente da vontade manifestada por uma pessoa e repercute no mundo jurdico$ gerando seus efeitos. + fato jurdico volunt&rio $ na verdade$ a manifestaB'o da vontade de uma pessoa que gera efeitos jurdicos$ visto que s8 quem manifesta vontade pessoa$ seja fsica seja jurdica. E5# 5asamento. + fato jurdico volunt&rio$ por sua ve0$ tam"m su"divide.se em dois: %ato Tur+di(o Volunt8rio L+(ito ou %ato Tur+di(o Volunt8rio Il+(ito. 0@1 - %ato Bur+di(o Volunt8rio L+(ito: + fato jurdico volunt&rio lcito quando a vontade manifestada pela pessoa estiver de acordo com a lei. E5# 5asamento. 0@2 - %ato Bur+di(o Volunt8rio Il+(ito: + fato jurdico volunt&rio ilcito quando a vontade manifestada pela pessoa contr&ria 9 lei. ( vontade n'o amparada pela lei. E5# Tomicdio. ato jurdico volunt&rio contr&rio 9 lei. + fato jurdico volunt&rio ilcito c%amado pela 3ei 5ivil de Ato Il+(ito e encontra.se conceituado no artigo NLQ do N55. O01# + fato jurdico volunt&rio lcito era c%amado pelo 55KNJNQ de (to >urdico e o conceituava no artigo LN. + N55$ em"ora mantendo o conceito de ato jurdico$ o su"dividiu em dois: >e! (io Bur+di(o e Ato Bur+di(o L+(ito. <anto ato jurdico lcito como o neg8cio jurdico s'o manifestaBDes de vontade que geram efeitos no mundo jurdico. ( diferenBa entre os dois est& no fato de o feito ser uma "usca das partes ou uma imposiB'o legal. >e! (io Bur+di(o: o acontecimento decorrente da vontade lcita de uma pessoa$ cujos efeito decorrem dessa "ontade (e n'o da lei . ( vontade da pessoa manifestada no sentido de atingir certos efeitos. E5# 5ontratos. <odos os contratos s'o neg8cios jurdicos$ pois os seus efeitos decorrem da manifestaB'o de vontade das partes. + efeito do contrato vem em conseqC:ncia da vontade. Na maioria dos casos em que %& manifestaB'o de vontade fica caracteri0ado um neg8cio jurdico (contrato . + ato jurdico lcito e/ceB'o. Ato Tur+di(o L+(ito: o acontecimento decorrente da vontade lcita de uma pessoa$ cujo efeito decorre da lei (artigo NLE . No ato jurdico lcito$ a pessoa manifesta a vontade$ mas n'o com o intuito de atingir determinado efeito jurdico$ o efeito um imposiB'o da lei. o que a doutrina c%amava de ato Tur+di(o &tri(to &en&u. E5# Quando a pessoa na praia pega um conc%in%a$ ela automaticamente se torna propriet&ria$ ainda que n'o ten%a pego a conc%in%a com o intuito de se apropriar$ o efeito apropriaB'o decorre da lei. ( lei di0 que torna.se propriet&rio quem se apodera de coisa sem dono$ trata.se do instituto da o(u*ao. O01# Ca&a)ento. + casamento poderia ser um e/emplo de ato jurdico lcito$ pois a pessoa manifesta a vontade de casar com o fim de ficar pr8/ima do cPnjuge (e n'o de assumir uma srie de o"rigaBDes $ mas a lei impDe uma srie de efeitos a partir do casamento (fidelidade$ coa"itaB'o$ m)tua assist:ncia . + casamento$ no entanto$ n'o um "om e/emplo de ato jurdico lcito$ pois a maioria da doutrina afirma que o casamento tem nature0a jurdica de contrato (neg8cio jurdico . *ntendendo o casamento como contrato$ n'o vale como e/emplo de ato jurdico lcito.

28

7 Aula - 01/05/2003 Na )ltima aula fi0 um quadro e mostrei que neg8cio jurdico visa gerar efeito no mundo do Direito. Para estudarmos mel%or vamos divid.lo em tr:s partes$ tr:s planos.

1E *lano: ,LA>O DA ERI1TY>CIA

( lei n'o a"orda$ mas a grande maioria da doutrina entende que se estuda este plano$ de forma que se considere que deve ter presentes alguns elementos$ considerados essenciais$ porque sem eles n'o e/iste neg8cio jurdico. ,amos ter certe0a que neg8cio jurdico e/iste. ?e faltar algum requisito$ ent'o o neg8cio jurdico para o direito ine/istente. Para alguns autores controverso di0er de neg8cio jurdico e depois di0er que ele n'o e/istente. ?'o tr:s os elementos e vamos retirar estes elementos descritos no artigo NI1 N55$ onde este artigo n'o trata de e/ist:ncia mais do plano da validade$ mas pode ol%ar e ler que vai encontrar os elementos: a!ente-no 4 a!ente (a*aJ$A o'Teto e /or)a. Para que neg8cio jurdico e/ista necess&rio todos estes elementos. ?e todos estes elementos estiverem presentes passa.se para o pr8/imo plano. (usente um destes elementos$ o neg8cio jurdico ine/istente$ e voc: n'o vai estudar mais nada$ pois ele n'o e/iste. A!ente: (gente pessoa fsica ou jurdica. 5omo neg8cio jurdico manifestaB'o de vontade$ no direito s8 quem manifesta vontade pessoa. Para %aver neg8cio jurdico necess&rio que se ten%a manifestaB'o de vontade e para isto tem que ter pessoa. E5# se voc: falar para o cac%orro$ Uvamos l&$ eu quero um neg8cio jurdico agoraV$ ele n'o vai te atender$ por qu:? Porque o primeiro elemento do neg8cio jurdico pessoa. O'TetoK + o"jeto o conte)do da vontade. N'o adianta nada ter pessoa$ se a pessoa n'o tiver vontade com conte)do. No direito quem tem vontade$ tem vontade de alguma coisa. ?e voc: n'o tiver vontade de nada$ nada conte)do da sua vontade. E5# voc: quer ir ao cinema? <alve0...$ ent'o Utalve0V o conte)do da sua vontade. %or)aK o sinPnimo de modo$ que o meio de e/ternar a sua vontade. ?e passar o dia inteiro ol%ando para o <cio e ele ficar de "oca fec%ada. *le est& com vontade de comer$ pessoa$ tem o o"jeto$ que o conte)do da vontade$ s8 que n'o vai ter neg8cio jurdico$ pois a sua vontade n'o foi e/ternada$ n'o teve forma. Para que e/ista negocio jurdico necess&rio uma manifestaB'o da vontade atravs de uma forma: gesto$ palavra$ mmica etc. Presentes os tr:s elementos$ n8s passamos para o segundo plano em que se estuda o neg8cio jurdico.

2E ,lano# ,LA>O DA VALIDADE

)uma linguagem leiga o -ue significa di,er -ue o negcio /urdico 1 &lido; Quando digo neg8cio jurdico v&lido$ estou di0endo que o neg8cio jurdico o"edeceu a lei. ,amos lem"rar alguns conceitos. A lei 1 uma ordem ou um preceito; uma ordem$ onde se sa"e que se for descumprida vai %aver uma sanB'o. ( lei civil tam"m uma ordem que se for descumprida vai %aver uma sanB'o. \as quem d& a sanB'o a lei. Por isto ela demonstra que quer ser cumprida. 7 negcio /urdico 1 uma manifesta"#o de &ontade% de acordo com a lei ou contra a lei; De acordo com a lei. *nt'o a lei vai e/igir alguns requisitos para o neg8cio jurdico$ e como s'o requisitos vindos da lei$ a doutrina c%ama de requisitos legais. +utros autores c%amam de pressupostos. ( lei quer que o neg8cio jurdico o"edeBa alguns pressupostos que ela$ a lei$ prev:. ?e estiverem presentes os requisitos$ ele o"edeceu a lei. Numa linguagem tcnica$ voc: ir& di0er que o neg8cio jurdico v&lido. (usente um ou mais dos requisitos$ o neg8cio jurdico invalido. Neg8cio jurdico invalido aquele que n'o cumpriu a lei e vai ser punido com a sanB'o que vamos ver daqui a pouco. Detal%eY a lei criou dois tipos de invalidade. Quando o neg8cio jurdico n'o o"edece a lei$ podem ocorrer dois tipos de sanB'o$ assim como no direito penal. Neste$ quando o indivduo n'o

29

o"edece a lei$ ele poder& ser punido com uma pena privativa de li"erdade$ em outras com uma pena de multa. ( pr8pria lei vai di0er se a invalidade causa nulidade ou anula"ilidade. + neg8cio nulo ou o neg8cio anul&vel s'o neg8cios inv&lidos. Nos dois casos$ quando se di0 que o negocio nulo ou anul&vel porque ele n'o o"edeceu a 3ei. A Re!ra 4: a lei vai di0er$ quando o neg8cio jurdico for inv&lido$ se ele vai ser nulo ou anul&vel. * quando a lei for omissa$ vamos nos socorrer de acordo com que vamos estudar aqui. * se cai na prova um caso que eu n'o sei? ?e for possvel uso da palavra inv&lido$ usa.se a palavra genrica$ inv&lido. ?e o e/aminador quiser que se diga se nulo ou anul&vel$ se n'o estiver na lei$ na %ora do c%ute eu vou ficar com a nulidade. \as normalmente se tem a resposta na lei. (gora n8s vamos ol%ar quais s'o os requisitos que devem estar presentes para que o neg8cio jurdico seja v&lido. +s requisitos est'o no artigo NI1 do N55KHIIH. Na verdade$ os requisitos s'o qualidades para estes elementos. ?'o qualidades dos elementos: agente$ o"jeto e forma. N8s estamos estudando neg8cio jurdico qualquer. No mundo dos neg8cios jurdicos todos os casos necessitar'o desses tr:s elementos$ ou seja$ a!ente$ o'Teto e /or)a. \as cuidadoc Quando estiver tratando de neg8cio jurdico especial$ ele pode ter elementos pr8prios$ e caso n'o os ten%a$ mesmo tendo os tr:s que estamos estudando$ se n'o tiverem presentes os requisitos pr8prios de cada caso especial$ ele ser& inv&lido. */emplo disso o casamento$ que segundo alguns contrato. *nt'o ele necessita dos tr:s elementos essenciais$ que s'o: (gente$ +"jeto e forma. (lm disso$ se tem outros elementos como por e/emplo diversidade de se/os. ?e eu pegar dois %omens ou duas mul%eres para reali0ar o casamento ele ser& um neg8cio jurdico ine/istente. De acordo com o nosso estudo genrico o primeiro requisito para que o neg8cio jurdico seja v&lido. ,oc: a"re o artigo NI1 N55KHIIH$ e ele vai mostrarY 1E Re.ui&ito # AFE>TE CA,AZ *nt'o o primeiro requisito a 5(P(54D(D* D+ (7*N<*. *sta capacidade a capacidade de fato$ pois a capacidade de direito todo mundo tem. Para o neg8cio jurdico ser v&lido a pessoa deve ser capa0 de representar a vontade so0in%a. ?e a pessoa for a"solutamente ou relativamente incapa0$ o neg8cio jurdico ser& inv&lido. ( lei vai di0er se caso de nulidade ou anula"ilidade. + a"solutamente incapa0 dever& ser representado para que o ato jurdico seja v&lido. Nulo ou anul&vel? ,ou ol%ar a lei e vou ver que nulo de acordo com o artigo NIQ do N55KHIIH. Se a pessoa for relati&amente incapa, e praticar negcio /urdico so,in o; N'o pode. *le dever& estar assistido para o neg8cio jurdico seja v&lido. ?e ele estiver so0in%o estar& ausente o requisito de validade$ e por isto ser& inv&lido$ nulo ou anul&vel. *u vou consultar a lei e ela vai me di0er que anul&vel de acordo com o artigo NZN do N55KHIIH. + segundo requisito est& ligado ao elemento +#>*<+. 2E Re.ui&ito# O0BETO De acordo com o artigo NI1 44$ vou desco"rir que o o"jeto tra0 tr:s requisitos$ pois ele deve ser lcito$ possvel$ e determinado. ?'o tr:s requisitos de validadeY a licitude$ a possi"ilidade e a determina"ilidade do o"jeto. 1E Re.ui&ito# + o"jeto o conte)do da vontade$ deve estar de acordo com a lei. 4sso quer di0er que vai %aver possi"ilidade jurdica do pedido. 5uidado para n'o confundir conte)do da vontade lcita ou ilcita$ pois se a vontade ilcita o pr8prio ato ilcito. */emplo: quero matar o <cio$ a vontade ilcita e por isto o pr8prio ato ilcito. (gora$ a m'e quer emancipar o fil%o$ a vontade licita. + conte)do da vontade tam"m deve estar de acordo com a lei. Para a m'e emancipar o fil%o ele deve ter no mnimo NQ anos$ e se o fil%o tiver NH anos$ o conte)do da vontade contraria a lei. *star& ausente o requisito$ e o neg8cio jurdico invalido$ de acordo com o artigo NQQ 55KHIIH e o neg8cio jurdico nulo. 2E Re.ui&ito# + o"jeto deve ser possvel fisicamente. 4sto significa que ele passvel de ser reali0&vel. + conte)do da vontade deve ser reali0&vel. ?e for impossvel fisicamente o neg8cio jurdico inv&lido. E5# *u peBo para voc: cantar a m)sica do =o"erto 5arlos$ mesmo se voc: n'o quiser$ voc:

30

pode cantar. (gora$ se eu te peBo para voc: se transformar em min%oca por =a NE$II$ impossvel fisicamente e o neg8cio jurdico inv&lido e nulo( artigo NQQ 55KHIIH . 3E Re.ui&ito# + WF requisito do o"jeto que ele deve ser determin&vel ou determinado. ?e n'o for$ estar& ausente o requisito e o neg8cio jurdico ser& inv&lido e nulo (artigo NQQ 55KIH . Para sa"er se o neg8cio jurdico determinado$ determin&vel ou indetermin&vel$ voc: ol%a para o momento do nascimento do neg8cio jurdico. ?e o o"jeto estiver individuali0ado o"jeto determinado. E5# ,oc: vai 9 lanc%onete e j& sa"e qual a co/in%a que quer$ podendo at apontar para ela$ ent'o o o"jeto determinado. >& o o"jeto determin&vel$ na %ora que nasce o neg8cio jurdico n'o esta individuali0ado$ mas pode ser determinado. 5omo por e/emplo$ algum c%ega 9 lanc%onete e pede um salgado. Noc: sabe -ual o salgado -ue a pessoa &ai comer; N'o. \as$ tem condiB'o de sa"er. ?e o o"jeto indetermin&vel$ a o neg8cio jurdico nulo. E5# (lgum c%ega 9 lanc%onete e di0 por favor$ me v: um$ um$ n'o$ dois...dois$ o qu:? ( pessoa n'o sa"e o que quer. + cara vai di0er que a pessoa maluca$ e o o"jeto indetermin&vel. 3E Re.ui&ito# %OR?A + terceiro requisito est& ligado ao elemento forma. (ntes de ol%armos o requisito ligado 9 forma$ vamos ol%ar o artigo NIZ do N55. *le foi inspirado nos princpios gerais do Direito$ que o principio do consensualismo ou li"erdade da forma$ e ele tra0 para n8s uma regra: a forma livre. *nt'o$ a regra que n8s podemos e/teriori0ar a vontade de qualquer forma como escrita$ gesto$ ver"almente$ etc. E5# algum no ponto de Pni"us estica o dedo para que o Pni"us pare para ele entrar$ ele entra$ paga$ passa pela roleta$ e desce quando c%ega no local desejado. N'o necess&ria nen%uma palavra para cele"rar o contrato com o transporte coletivo. + artigo NI1$ 444 do N55 vai nos di0er so"re a forma. ( -orma deve ser prescrita em lei ou n'o defesa em lei. Namos entender; */cepcionalmente a lei e/ige a forma$ ela di0 o meio que se deve usar a forma. *la prescreve a forma por dois motivos. + primeiro porque ela quer tornar o ato mais srio$ ela quer tornar o ato mais solene e para dar solenidade$ para dar seriedade ao ato e di0emos forma ad solenitatem. E5# eu te c%amo para irmos numa festin%a s&"ado 9 noite. ( idia que se tem que n'o vai ter discurso$ ser& uma festa informal. Porm se eu te convido para ir numa formatura atravs de um convite escrito$ e a idia que se tem que vai ter discurso$ a roupa deve ser adequada. */istem contratos que s'o srios. Para entendermos que se trata de contrato srio$ a lei prescreve uma forma. E5# temos a doaB'o. *la deve ser cele"rada por escrito$ para que depois a pessoa n'o se arrependa. Dou a min%a roupa e depois te vejo com a roupa na rua$ ac%o "onita$ e ten%o vontade t:.la de volta. <em um segundo motivo da lei prescrever a forma para provar o neg8cio jurdico$ devendo ser provado por uma forma. N'o o normal. + normal que eu posso provar o neg8cio jurdico por qualquer forma como testemun%a$ documento$ etc. *sta a forma e/igida ad pro"ationem. o que ocorre no estacionamento. Para provar que c%eguei com o carro$ ten%o que ter o ticdet do pr8prio estacionamento na sada. + artigo NI1 do N55 di0 que a forma n'o pode ser proi"ida pela lei. ( regra a forma livre$ mas quando a forma livre$ ele deve ser de acordo com a lei. (pesar de ser livre$ n'o pode ser contr&ria a lei. <em.se como e/emplo n'o poder provar que o neg8cio jurdico praticado por tortura. ?e a forma for proi"ida na lei ou n'o segue a forma prescrita na lei$ o neg8cio jurdico ser& inv&lido e nulo conforme o artigo NQQ 55KHIIH. Quando o neg8cio jurdico inv&lido ele punido$ vai se sujeitar a uma sanB'o$ seja nulo ou anul&vel. ,amos ver qual a sanB'o. ,amos para o WF plano.

3E ,lano - ,LA>O DA E%IC[CIA

Quando o neg8cio jurdico o"edece a lei ele v&lido. *-45_54( a aptid'o para gerar efeitos. Neg8cio jurdico v&lido ato pronto para gerar efeitos. + neg8cio jurdico quer gerar efeitos. \as para isto$ deve estar de acordo com a lei. \as devemos gravar uma regra. \as e/istem v&rias

31

e/ceBDes que vamos comeBar a estudar %oje. \as primeiro muito importante guardar a regra. < -ual 1 a regra; ( regra que quando o neg8cio jurdico for inv&lido$ ele punvel$ e n'o consegue gerar efeitos$ ent'o ele inefica0. \as e/iste neg8cio jurdico inv&lido que gera efeitos. \as isto somente nos casos de e/ceB'o. *stamos tratando de regra.

I)*ortante# Se o"edece a lei$ v&lido e por isto ser& tam"m efica0. ?e n'o o"edece a lei$ invalido e n'o gera efeitos por isto inefica0. <em v&rias e/ceBDes como e/emplo temos o testamento de pessoa viva$ mas est& sujeito a termo$ e o termo a morte. Por isto ele v&lido e inefica0. */iste negocio jurdico valido e inefica0.
,amos ver a diferenBa entre os dois tipos de invalidade. Para o neg8cio jurdico ser v&lido$ deve estar presentes os requisitos legais$ caso contr&rio ele ser& inv&lido. *le sendo inv&lido$ pode ser nulo ou anul&vel. 9ual a diferen"a; DI%ERE>\A E>TRE O ATO >CLO E O ATO A>CL[VEL 1 di/erena# ATO BCRDDICO >CLO . ( primeira diferenBa talve0 seja a mais importante. + neg8cio jurdico nulo infringiu uma lei cogente que sinPnimo de uma lei de ordem p)"lica. ( lei cogente de ordem p)"lica aquela em que n'o podemos afastar pela nossa vontade. E5# 58digo de Defesa do 5onsumidor. ( conseqC:ncia da deso"edi:ncia da lei cogente que o ato jurdico$ nulo$ ele n'o gera efeitos$ portanto ele inefica0. Quando o neg8cio jurdico n'o o"edece 9 lei ele inv&lido e sendo inv&lido ele inefica0. ATO BCRDDICO A>CL[VEL ! Di0 9 doutrina que neg8cio jurdico anul&vel aquele que n'o o"edeceu 9 lei$ mas n'o o"edeceu a lei dispositiva$ que aquela que a gente dispDe$ ou seja $ pode ser afastada pela nossa vontade. I)*ortante# \uitas ve0es a gente n'o sa"e se cogente ou dispositiva. \uitas ve0es$ no caso concreto a gente n'o sa"e se a lei dispositiva. ?e voc: sou"er$ matou a c%arada: descumprimento de lei cogente o ato ser& nulo$ descumprimento de lei dispositiva o ato anul&vel. Na maioria das ve0es a pr8pria lei vai di0er se ele nulo ou anul&vel. (gora se a lei n'o disser$ na maioria das ve0es que a lei e/ige um requisito$ ela vai ser uma lei cogente$ por isto na maioria das ve0es vai se tratar de ato nulo. + ato anul&vel n'o o"edeceu a lei dispositiva$ por isto inv&lido$ ent'o ele deve ser inefica0. ( pr8pria lei dir& para ele$ que era uma lei dispositiva e por isto n'o t'o grave. *nt'o o neg8cio anul&vel$ apesar de n'o ter o"edecido a lei$ poder& ser efica0. *nt'o ele inv&lido$ todavia$ efica0. *le uma e/ceB'o da regra dita anteriormente. + ato v&lido efica0 para sempre$ gera efeitos para sempre. + ato anul&vel gera efeitos at a sentenBa que o anula. + ato anul&vel pode gerar efeitos$ mas se o interessado quiser$ pode ir ao jui0 e requerer a anulaB'o de tal ato. E5# ;ma pessoa a"solutamente incapa0 n'o pode praticar atos jurdicos so0in%os. *nfermo mental foi a uma loja e comprou uma moto$ pagou o preBo com o din%eiro que o curador guardara para pagar o seu tratamento. 3evou a moto at a casa do curador e disse que se curou. + curador pensou que em se tratando de ato praticado por a"solutamente incapa0 so0in%o$ um ato inv&lido e nulo. 5omo nulo ele n'o gera efeito$ mas somente no mundo do direito$ porque no mundo dos fatos gera efeitos. >& que o ato n'o est& gerando efeito nen%um$ o curador voltou a loja e disse que o a"solutamente incapa0 reali0ou a compra da moto so0in%o. ?endo o ato inv&lido e nulo$ eu vim devolver a moto e o ?r. me devolve o din%eiro. + lojista disse que o incapa0 ficou um m:s paquerando a moto e o neg8cio foi feito e n'o vai devolver o din%eiro. + curador vai propor uma aB'o para devolver a moto 9 loja e rece"er o din%eiro de volta. + jui0 vai ver que realmente inv&lido$ e ap8s a sentenBa ir& declara.lo nulo. ;ma pessoa que tem NQ anos relativamente incapa0$ e seus respons&veis devem o assistir. + menor di0 que daqui %& H anos ser& maior e pede para sua m'e para morar so0in%o. * a m'e di0: Umeu fil%o$ como voc: vai se virar so0in%o? * o fil%o responde: Upara o aluguel eu ten%o din%eiro$ e ven%o fa0er as refeiBDes aqui$ e trago min%as roupas para serem lavadas aqui.V ( m'e n'o permite e o

32

<cio$ como est& na Ua"orrec:nciaV resolve alugar um apartamento so0in%o. ( m'e$ sa"endo que relativamente incapa0 e que o ato n'o vai gerar efeito$ resolve solucionar o pro"lema. + locador cele"rou contrato com o <cio sem ele estar assistido. + ato gera efeito e vai ter que pagar o aluguel. \as importante lem"rar que o neg8cio anul&vel. ( m'e vai reclamar com o locador e ele n'o quer desfa0er o neg8cio. ( m'e vai a ju0o$ e o jui0 concordando$ declara a sentenBa e o neg8cio jurdico anulado$ n'o gerando mais efeitos de agora em diante. ( sentenBa mudou o neg8cio jurdico. *nt'o temos uma &entena (on&tituti"a. O01# importante ressaltar que o neg8cio jurdico anul&vel gera efeitos at a sentenBa. 2 di/erena# >EF]CIO BCRDDICO >CLO - Quando o neg8cio jurdico nulo$ o jui0 de oficio ou a requerimento$ declara a sua nulidade. + jui0 n'o precisa ser provocado para declarar a sentenBa do neg8cio jurdico nulo. >EF]CIO BCRDDICO A>CL[VEL - ( anulaB'o muda a situaB'o jurdica. Neste caso$ a parte que cele"rou o neg8cio jurdico$ tem a vontade de desfa0er o neg8cio com pessoa incapa0 que reali0ou so0in%o a sua vontade$ vai ocasionar preju0o a este. Desta forma$ o jui0 depender& de manifestaB'o do interessado para declarar o ato sem efeito. *le n'o pode fa0er de ofcio$ ele deve aguardar a manifestaB'o do interessado. 3 di/erena# >EF]CIO BCRDDICO >CLO - Neste caso qualquer interessado e o \inistrio P)"lico podem argCir e provocar o jui0. + interessado aquele que leva desvantagem e o \P pode provocar$ pois ele intervm na aB'o e por isto pode requerer a nulidade. >EFOCIO BCRDDICO A>CL[VEL - ?8 o interessado pode pedir a anulaB'o e o \P n'o pode. 2 di/erena# >CLIDADE - Pode passar o tempo que for$ que o ato n'o dei/a de ser nulo$ ele n'o convalesce com o tempo. + ato que nulo %oje$ nulo sempre. Nulidade imprescindvel$ e ser& mais "em estudada quando estudarmos prescriB'o e decad:ncia. A>CLA0ILIDADE - *ste ato convalesce com o tempo. *le est& sujeito a decad:ncia. como resfriado$ n'o se fa0 nada para ele passar e ele passa so0in%o. ( anula"ilidade tam"m cura com o tempo. Quando estudarmos prescriB'o e decad:ncia$ veremos que tem um pra0o para requerer a sentenBa anul&vel. 5 di/erena# ATO >CLO - N'o pode ser ratificado. N'o pode ser confirmado. ( ratificaB'o significa ser confirmado. + ato nulo n'o pode ser confirmado. Como 1 -ue a gente confirma; =atificar praticar o neg8cio jurdico de novo$ de maneira v&lida. ( ratificaB'o tem efeito retroativo. + neg8cio jurdico nulo como se n'o e/istisse$ ou seja$ o neg8cio jurdico quando nulo ine/istente$ ent#o como poderamos confirmar alguma coisa -ue n#o existe; ,oc: n'o pode pratic&.lo novamente$ mas estar& praticando.o pela primeira ve0. ATO A>CL[VEL - *ste ato pode ser ratificado$ ou seja$ ele pode ser confirmado$ pode.se praticar novamente de maneira v&lida. E5# + <cio cele"rou$ aos NQ anos$ ato jurdico so0in%o. *le pode cele"rar de novo com a m'e$ para ratific&.lo. (ntes de encerramos quero di0er que a doutrina fala so"re nulidade a"soluta e nulidade relativa. + que nulo deso"edece a uma lei cogente e anul&vel deso"edece a uma lei dispositiva.

33

Quando o negocio jurdico nulo$ a lei ol%a pra ele e di0: n'o fui o"edecida$ mas a pessoa que n'o me o"edeceu estava de "oa. f$ ou ent'o foi deso"ediente e ningum teve preju0o. I)*ortante# \esmo quando o ato for nulo$ se n'o %ouve m&.f e ningum teve preju0o$ o neg8cio jurdico gera efeito. E5@ ( 3ei civil declara que casamento putativo ato nulo. N'o permitido casamento de pai e fil%a$ mas se o pai n'o sa"ia que a moBa era sua fil%a e ela n'o sa"ia que o marido era seu pai$ foi contrado o matrimPnio de "oa.f. I)*ortante= Quando o ato nulo gera efeitos$ sua nulidade ser& relativa$ e quando o ato n'o gerar efeitos$ sua nulidade a"soluta. : Aula - 10/05/2003 >e! (io Tur+di(o# Para que voc: entenda estes defeitos do neg8cio jurdico$ vou colocar aqui um simples conceito do que neg8cio jurdico. 3em"ra que )egcio +urdico consiste numa manifesta"#o de &ontade. )#o 1 uma &ontade exteriori,ada; < esta &ontade est de acordo com a lei ou contraria a lei; *la est& de acordo com a lei. 3ogicamente$ neg8cio jurdico uma manifestaB'o de vontade de acordo com a lei$ para gerar efeitos no mundo do direito. + que interessa para n8s %oje: Neg8cio jurdico$ ent'o temos uma pessoa fsica ou jurdica e/teriori0ando sua vontade$ vontade esta que se encontra amparada pela lei. (contece que 9s ve0es %& um defeito$ uma fal%a$ vcio no neg8cio jurdico. Como assim; +u o defeito est& nesta vontade ou o defeito est& na adequaB'o 9 lei. Como assim; que 9s ve0es a pessoa tem uma vontade dentro da ca"eBa e quando ela vai e/teriori0ar esta vontade$ quando ela vai pegar esta vontade e coloc&.la para fora$ vem o defeito$ vem o vcio e a 9 vontade que ela e/teriori0a diferente da vontade que ela tin%a interna. ;ma vontade ela tin%a dentro da ca"eBa e quando ela vai se manifestar$ em ra0'o do defeito$ ela coloca para fora a vontade que n'o era a interna. *ste defeito que vem na vontade c%amado: "+(io do (on&enti)ento ou "+(io da "ontade@ ?egundo tipo de defeito aquele que aparece na adequaB'o 9 lei. Como assim; ,oc: ol%a para neg8cio jurdico e o"serva que ele encontra.se numa vontade de acordo com a lei$ uma vontade lcita$ s8 que na verdade$ o"servando mel%or e tomando mais precauBDes ao ol%ar para o neg8cio jurdico$ voc: vai ver que 9 vontade que a pessoa e/teriori0ou$ vontade esta$ que n'o tem defeito nen%um$ pois ela e/teriori0ou o que queria$ mas voc: o"servou que esta vontade n'o est& de acordo com a lei. s8 uma apar:ncia de adequaB'o 9 lei$ na verdade n'o est&. *ste defeito que aparece na adequaB'o 9 lei dando a apar:ncia de adequado$ quando na verdade n'o est& c%amado de "+(io &o(ial@ < -ual 1 a conse-V:ncia do negcio /urdico ter defeito 'ter defeito na &ontade por-ue W &ontade externada n#o 1 igual a &ontade interna ou ter um defeito W ade-ua"#o a lei*; 9ual a conse-V:ncia dos &cios do consentimento e dos &cios sociais; ( conseqC:ncia voc: vai encontrar l& no artigo NZN$ 44 do novo 55: Quando o neg8cio jurdico tem defeito$ ele anul&vel. ,oc: j& sa"e o que neg8cio jurdico anul&vel: ele gera efeitos at1 -ue o interessado o anule e pe"a ao +ui, -ue cesse os efeitos do negcio. <le admite confirma"#o% ratifica"#o; (dmite.sec 9uais s#o os &cios do consentimento e -uais s#o os &cios sociais; ,cio social no novo 55KHIIH s8 e/iste um$ qual seja: o )ltimo que voc: encontra no inciso 44 do artigo NZN$ todos os demais que est'o no artigo NZN s'o vcios do consentimento$ menos o )ltimo que a /raude (ontra (redore&@ (%$ ent'o voc: j& sa"e que a fraude contra credores tem um defeito na adequaB'o 9 lei e voc: j& sa"e que a fraude contra credores um vcio social.

34

N8s n'o vamos estudar a fraude contra credores aqui em direito civil porque no curso este instituto estudado l& no direito processual civil. \as um detal%e voc: tem que lem"rar quando for estudar esta matria l& no processo civil. A % por -ue eu ten o -ue estudar esta mat1ria em processo ci&il; Porque em processo civil vai tratar com voc:s de uma outra fraude$ c%amada de fraude 9 e/ecuB'o e na fraude 9 e/ecuB'o$ o professor dir& a voc:sY Ua conseqC:ncia de fraude 9 e/ecuB'o a inefic&cia relativaV . No curso$ a professora 3)cia falou so"re a inefic&cia e n'o falou nada so"re a relativa. <la falou sobre nulidade relati&a% ser -ue ela errou ou este professor est errando; Nen%um dos dois. Quando um ato v&lido porque ele o"edeceu 9 lei e o ato que tiver fraude 9 e/ecuB'o$ que eu vou estudar depois$ v&lido. Lembra da regra; 9uando um ato 1 &lido% ele 1 efica, ou inefica,; Quando um ato v&lido$ ele efica0. 7era efeito. + ato que tiver fraude 9 e/ecuB'o$ ele o"edeceu 9 lei$ ele v&lido$ ele efica0$ ele gera efeito para todos$ menos para uma pessoa$ o credor. + ato com fraude 9 e/ecuB'o gera efeitos para todo mundo: para mim$ para voc:$ para <cio$ para 5aio$ menos para o credor. Para o credor o ato inefica,. 4nefica0 em relaB'o ao credor. ( inefic&cia relativa significa isto: 4nefica0 em relaB'o a uma determinada pessoa. + ato em fraude 9 e/ecuB'o v&lido e efica0$ menos para o credor e o direito processual civil$ como evolui mais nesta ci:ncia que o direito civil$ ele pretende e muitas ve0es consegue$ e %& muitos julgados neste sentido$ aca"a di0endo que a fraude contra credores tem que ter a mesma conseqC:ncia e a o professor de processo civil vai perguntar para voc:: 9ual 1 a conse-V:ncia da fraude contra credores; $ela letra da lei% -ual 1 a conse-V:ncia; + neg8cio anul&vel. um vcio e o neg8cio anulado$ s8 que$ os processualistas pretendem di0er que a conseqC:ncia ser& a mesma. \ais do que isto eu n'o vou falar$ porque o assunto est& ligado aqui no curso ao estudo do direito processual civil. + que a gente vai estudar aqui s'o os "+(io& da "ontade ou do (on&enti)ento@ ?'o aqueles que 9 vontade e/ternada uma e a vontade interna era outra . (ntes de passarmos ao e/ame dos vcios do consentimento$ preciso tratar com voc:s de um assunto novo em relaB'o ao 58digo 5ivil de HIIH. ,amos imaginar uma pessoa com uma vontade interna e ela aca"a e/ternando uma outra vontade. Por um defeito$ ela e/terna uma vontade diferente. *la tem uma vontade interna e quando ela vai manifestar esta vontade$ ao invs de manifestar a vontade interna ela manifesta outra$ a vontade e/terna$ e/teriori0ada ou como di0 a doutrina$ a vontade declarada vem a ser diferente da vontade interna. E5# A pessoa &ai ao bar para beber gua gasosa% dentro da cabe"a a pessoa -uer tomar gua gasosa. <la entra no bar e ol a para a prateleira e &: &rias garrafas de gua e aponta para uma das garrafas e di,= 5Mo"o% eu -uero esta gua a-ui% por fa&or6. A gua -ue ela apontou% pedindo para o &endedor era uma gua tSnica. Xgua tSnica 1 igual W gua gasosa; N'o. *la apontou para a &gua tPnica e o vendedor foi$ tirou a tampa da &gua tPnica e ela comeBou a "e"er. A &ontade -ue a pessoa exteriori,ou foi a mesma &ontade -ue ela tin a dentro dela; N'o. Porque quando 9 vontade e/teriori0ada igual 9 vontade interna$ ent'o voc: n'o tem nen%uma d)vida. N'o %& defeito. N'o %& vcio do consentimento. + neg8cio v&lido. Quer &gua gasosa e pediu &gua gasosa$ v&lido. Quer &gua tPnica e pediu &gua tPnica$ v&lido. Mas se a pessoa -ue -uer gua gasosa e pede gua tSnica; *la e/ternou algo diferente do que ela queria. Tavendo diferenBa entre a vontade e/teriori0ada e a vontade interna$ ent'o %& defeito. <st presente o defeito e agora; 7 negcio /urdico &ai ser anul&el por causa do defeito ou o negcio /urdico &ai ser &lido; 7 -ue de&e pre&alecer; 7 -ue &oc: ac a; (e&e pre&alecer a &ontade interna; isto que pensava o 55KNQ: N'o$ a vontade interna deve prevalecer. ?e a vontade interna diferente da vontade e/ternada e prevalece 9 vontade interna$ ela n'o queria &gua tPnica e sim ela queria &gua gasosa. I)*ortante# Prevalecendo a vontade interna$ se %& o defeito$ o neg8cio jurdico anul&vel.

35

+ novo 55 mudou. \udou porque %oje voc:s v'o ouvir falar muito aqui em direito civil so"re o princpio que c%amado ,rin(+*io da 0oa-/4@ 7 -ue significa o $rincpio da >oa-M1; + Princpio da "oa.f significa que as pessoas devem agir com lealdade$ devem agir com franque0a$ %onestidade. *sse agir com lealdade no 55KNQ que fa0ia parte tam"m do princpio da "oa.f$ era uma "oa.f interpretada como uma "oa.f su"jetiva. 7 -ue 1 a boa-f1 sub/eti&a; a interior. (s pessoas devem ter a intenB'o leal$ elas devem querer agir com lealdade. + que importa o que a pessoa quer: <la -uis ser leal ou n#o; #astava querer ser leal. + novo 55 transformou a mera "oa.f su"jetiva em o"jetiva. N'o novidade$ porque isto j& e/istia no 5D5 (c8digo defesa do consumidor $ como vamos ver depois$ mas agora em qualquer relaB'o jurdica o que importa a "oa.f o"jetiva. 7 -ue 1 esta boa-f1 ob/eti&a; *u vou simplificar para voc: o que esta "oa.f o"jetiva: a lealdade no comportamento. )#o 1 mais na cabe"a ou no pensamento; N'o. no comportamento. Por mais que esta pessoa quis ou n'o agir com "oa.f$ voc: vai ol%ar para a conduta dela. A conduta dela foi leal;Moi franca; Moi onesta; ( pessoa age com "oa.f o"jetiva quando o comportamento dela leal$ n'o importa se ela queria lealdade ou n'o$ o comportamento dela que tem que refletir lealdade. E5# 9uanto tempo tem de dura"#o este curso regular no Glioc e; Um ano e terminar em fe&ereiro de G44J. Namos imaginar -ue em de,embro de G443% o curso &irasse para &oc:% depois de ter tido o comportamento de -ue o curso teria a dura"#o de um ano% comportamento este -ue de&e refletir a lealdade e dissessem para &oc:s= o curso acaba agora em de,embro de G443 e n#o a&er mais aula em /aneiro e fe&ereiro de G44J% com as mat1rias parando onde pararam. 7 -ue &oc: ac a disto; O um comportamento leal; N'o. ?e o curso n'o dar& a matria toda$ se o curso vai para em de0em"ro de HIIW tem que di0er$ pois o comportamento tem que ser leal. (iante desta panorTmica toda de lealdade% &oc: ac a -ue com o no&o CC iria pre&alecer a &ontade interna; ?e o nosso comportamento reflete lealdade$ a mul%er aponta para a &gua tPnica no "ar$ o comportamento dela reflete lealdade$ %onestidade$ franque0a. )s &amos concluir -ue ela -ueria a gua tSnica ou -ue ela apontou e -ueria outra coisa; N8s vamos concluir que ela queria &gua tPnica. *ste princpio da "oa.f como se fosse Uprincpio m'eV$ pois tem v&rios Uprincpios fil%in%osV. ;m deles o $rincpio da Confian"a$ que n'o e/iste s8 no direito civil . 7 -ue -uer di,er princpio da confian"a; *ste princpio da confianBa significa que devemos acreditar nos comportamentos$ nas palavras. Re!ra# ( gente acredita. +ra$ tem %aver com a lealdade. ?e o comportamento franco$ todo mundo pode acreditar no comportamento. ?e a pessoa reali0ou um comportamento$ descrevendo alguma coisa$ disse alguma coisa$ voc: acredita. ?e o curso disse para voc: que tin%a duraB'o de um ano e voc: di0: *u quero uma prova de que o curso vai durar um ano. ,oc: confiou ou n'o? ( regra n'o desconfiar$ a regra confiar. ,oc: pega um "om"om$ a"re e est& di0endo: N'o contm aB)car e voc: di0: *u quero uma prova de que o "om"om n'o contm aB)car. >& pensou se tudo que n8s l:ssemos$ ouvssemos$ ol%&ssemos$ a gente fosse desconfiar. ( regra a confianBa ! O o princpio da confian"a. <ra0endo tudo isto para o nosso estudo$ a idia do que deve prevalecer a vontade e/teriori0ada. Pensou se a gente tivesse que confirmar tudo que dissesse$ como por e/emplo: <u -uero um caf1. < o gar"om dissesse= Noc: -uer um caf1; Sim. <u -uero um caf1. + que deve prevalecer a vontade e/ternada ( Princpio da confianBa . Namos ter um problema= N'o "asta o princpio da confianBa. 7 princpio da confian"a n#o &eio do princpio da boa-f1;

36

?im. *nt'o voc: vai ol%ar para esta vontade declarada da seguinte maneira: est& presente o defeito$ ou seja$ a vontade declarada n'o igual a vontade interna$ mas %avia a "oa.f. *nt'o se %avia "oa.f$ quer di0er que a pessoa n'o sa"ia o defeito. Como o &endedor &ai saber -ue a-uela mul er -ueria gua gasosa se ela apontou para a gua tSnica; + normal n'o perguntar$ o normal acreditar$ a confianBa. *le pegou a &gua tPnica e entregou para ela. <la disse= (ic *u quero &gua gasosa e isto &gua tPnica. <le respondeu= \as a sen%ora pediu &gua tPnicac < ela replicou= ?e eu pedi &gua tPnica$ o ?r. confundiu. >& que confundiu$ %avia defeito e eu n'o sa"ia que estava de "oa.f$ o neg8cio v&lido. Diferente a situaB'o em que %avendo defeito$ a pessoa age de m&.f. M-f1 como; Quando a pessoa sa"e o defeito. \&.f aqui sa"er o defeito. Perce"er o defeito. Notar o defeito e ficou calada. Notou o defeito e dei/ou. A mul er c ega no bar e di,= UPois moBo$ escutei falar que daqui a alguns anos vai aca"ar &gua pot&vel$ vai faltar &gua pot&vel no mundo$ por enquanto ainda tem muita &gua pot&vel. ( a pessoa vai ter que se virar com &gua gasosa$ &gua poluda$ &gua tPnicaV. Dessas &guas eu s8 gosto e tomo &gua pot&vel. + sen%or por favor me v: esta &gua pot&vel aqui e ela aponta para a &gua tPnica.7 omem percebeu o defeito; Perce"eu. *la pede a &gua pot&vel e aponta para a &gua tPnica. + %omem fica quietin%o e dei/a a mul%er tomar a &gua tPnica encal%ada. *le est& agindo de m&.f e o neg8cio jurdico ser& anul&vel. Como saberemos se o princpio da confian"a e o princpio da boa-f1 s &ai ser anul&el -uando ou&er defeito; ?'o princpios que saem do c8digo e eu vou mostrar para voc: alguns artigos que demonstram isto. ,ou c%amar a atenB'o para o artigo NNW do novo 55. *ste artigo est& tratando da interpretaB'o do )egcio +urdico e ele di0 que na interpretaB'o do neg8cio jurdico deve prevalecer a "oa. f.Quando eu interpreto um neg8cio jurdico o que deve prevalecer a "oa.f. 9uando a mul er pede gua gasosa e aponta para gua tSnica% se eu for interpretar este negcio /urdico o -ue de&er pre&alecer; ( "oa.f. *nt'o para interpretaB'o dos neg8cios jurdicos eu ten%o que levar em conta a "oa.f e assim que eu ten%o que interpretar os defeitos$ sempre levando em consideraB'o a "oa.f. <em outros artigos que vamos mostrar mel%or este princpio da confianBa$ mas o primeiro que ten%o que mostrar agora o artigo NNW do novo 55.

Do& de/eito& do ne! (io Tur+di(o#

+ primeiro defeito do neg8cio jurdico que vamos ver o erro@ Erro - 5omeBa a sua regulamentaB'o no artigo NWL do novo 55 e erro aqui tem o mesmo conceito que no direito penal. 7 -ue 1 erro; *rro a falsa interpretaB'o da realidade. Como assim; ( pessoa ol%a para um acontecimento e v: o que n'o est& acontecendo$ por e/emplo: UA pessoa p!e a m#o no bolso e a outra pensa= Nai sacar de uma arma e atira primeiro. A pessoa s ia tirar um len"o do bolso por-ue esta&a calor6. 4nterpretou mal a realidade. (contece muito em direito civil. ,eja que a mul%er apontou para a &gua tPnica e ele interpretou mal a realidade$ ela pensou que aquela &gua era gasosa$ quando na verdade era &gua tPnica. ,oc: j& reparou que n8s mul%eres incidimos em erro quando o %omem est& de terno. Quando o %omem est& de terno a maior fonte de erro. )s falamos= Nossa$ que fsicoc Que peitoralc + %omem tira o terno: Tummc Que falsa interpretaB'o da realidade. ,oc: j& pensou se todo e qualquer erro anulasse o neg8cio jurdico. *stariam por a muitos neg8cios jurdicos sendo anulados. 7 -ue 1 necessrio para -ue se anule o negcio /urdico; + erro deve ser su"stancial.

37

9uando o erro 1 substancial; + erro su"stancial nas %ip8teses do artigoNWJ do novo 55. Nestas cinco %ip8teses$ o erro c%amado su"stancial. + erro su"stancial o erro relevante para o direito. ( pr8pria lei vai di0er quando o erro relevante nestas cinco %ip8teses. -ora dessa cinco %ip8teses$ o erro c%amado de erro acidental. O01# ?e o erro for outro diferente dessas cinco %ip8teses o c%amado erro acidental. + erro acidental irrelevante e o neg8cio jurdico permanece v&lido. <stes s#o os erros substanciais=

1. Erro .uanto L natureJa do ne! (io ; ( pessoa que pratica determinado neg8cio$ interpreta mal a realidade e aca"a praticando outro tipo de neg8cio. */emplo de quem quer vender e aca"a alugando. */emplo do marido que empresta din%eiro e a mul%er pensa que doaB'o (m& interpretaB'o da realidade .
H. Erro .uanto ao o'Teto - + neg8cio certo$ por e/emplo$ a pessoa quer comprar e vai$ mas o que ela quer comprar o que vai incidir em erro. E5# ( pessoa quer comprar um viol'o e vai numa loja de instrumentos e aca"a levando um cavaquin%o.

3. Erro .uanto L& .ualidade& do o'Teto ; + neg8cio certo$ o o"jeto certo$ mas as caractersticas do o"jeto que n'o s'o. ( pessoa quer comprar e compra$ ela quer comprar &gua e leva &gua$ mas ela quer &gua gasosa e aca"a levando &gua tPnica. 4. Erro .uanto L *e&&oa -intuito *er&onae$ ; + erro quanto pessoa$ na verdade o erro quanto 9s caractersticas da pessoa.<em neg8cio jurdico que s8 s'o cele"rados em ra0'o das caractersticas da pessoa. T& neg8cio jurdico em que a pessoa a mais importante$ s'o c%amados neg8cios jurdicos personalssimos ou intuito personae. E5# (oa"#o% &oc: le&a em considera"#o o donatrio.
VeTa= A foi W praia% adentrou no mar c eio de ondas% &eio a primeira% a segunda e na terceira onda% A le&ou um caixote -ue a le&ou para o raso e ali come"ou a afogar% &eio 0 e ol ou a-uilo% mas n#o fe, nada. Neio C% por trs de 0% esticou a m#o e le&antou A% sal&ando-a. A ficou t#o feli, -ue resol&eu doar para a pessoa -ue a sal&ou uma importTncia R e entregou o din eiro para 0. A pensou -ue 0 ti&esse a sal&o% pois 0 esta&a ali% e n#o o C. A interpretou mal a realidade -uanto W pessoa. A pessoa -ue A -ueria beneficiar era -uem a tin a sal&o e -uem tin a estas caractersticas era C . *rro quanto a pessoa que acontece em outro neg8cio jurdico$ que tam"m s8 reali0ado em ra0'o da pessoa$ o casamento. A gente casa com -ual-uer um ou com algu1m -ue ama; ( gente s8 casa porque aquela pessoa$ mas 9s ve0es a gente interpreta mal as caractersticas daquela pessoa. <odo casamento$ sem e/ceB'o$ est& nos livros$ tem erro. <anto verdade que a lei limitou os erros quanto 9 pessoa em matria de casamento. Pensou se qualquer erro anulasse o casamento. <odo casamento tem erro. \as o erro quanto 9 pessoa um erro su"stancial. + )ltimo tipo de erro novidade no novo 55. um erro que era controvertido antes. o c%amado erro de direitoA est& previsto no artigo NWL$ 444 do novo 55. 7 -ue 1 erro de direito; *rro de direito a m& interpretaB'o da lei. \& interpretaB'o da lei$ quer di0er que a pessoa vai ter uma vontade interna e vai e/ternar uma vontade diferente$ porque ela interpretou mal a lei. + que leva esta diferenBa entre a vontade interna e a vontade e/terna a falsa interpretaB'o da lei. E5# $ensou -ue existia uma lei en-uanto n#o existia% pensou -ue a lei esta&a em &igor en-uanto a lei esta&a re&ogada. O01# ?8 que temos que tomar cuidado com o princpio que est& previsto no artigo WF da 3455$ que o $rincpio da 7brigatoriedade da Lei. ( lei o"rigat8ria$ todos tem que o"edecer a lei$ ningum pode dei/ar de cumprir a lei$ alegando que a descon%ece$ Quanto mais alegar que a interpretou mal. *nt'o$ voc: tem que fa0er uma diferenBa entre as leis$ porque 9s ve0es o erro de direito n'o vai poder ser alegado. + artigo NWL$ 444 do

38

novo 55$ preceitua que o erro de direito s8 vai poder ser usado se n'o importar em recusa em cumprir a lei. Como eu &ou saber se importou ou n#o em recusa em cumprir a lei;

A doutrina "e) dando o &e!uinte (rit4rio#

<xistem dois tipos de leis= ( lei cogente$ de ordem p)"lica$ n'o pode ser afastada pela nossa vontade. ?endo assim$ n8s n'o podemos interpret&.la mal$ mesmo que isso aconteBa$ o neg8cio jurdico ser& v&lido. ( lei dispositi&a ao contr&rio. ( lei dispositiva n8s podemos afast&.la$ podemos dispor de modo diferente e se n8s interpretarmos mal uma lei dispositiva$ poderemos alegar o erro de direito e anular o ato. E5# 2cio -ueria casar e dissemos para ele= 7 casamento imp!e alguns de&eres e um deles% 1 o de&er de fidelidade. 2cio foi interpretar o de&er de fidelidade. 5)a cabe"a dele ser fiel% 1 ser solidrio% ser compan eiro% estar presente% n#o abandonar o outro6. Bnterpretou mal a realidade e casou. 2empos depois de casado &irou para mul er e disse= 7l a mul er% &ou &ia/ar e &ou com a compan eira de trabal o% toma a-ui o telefone onde &ou estar% este 1 o lugar onde &ou ficar% mas ol a mul er= 5<u sou fiel6Y <cio interpretou mal uma lei cogente$ pois ningum pode casar e fa0er um pacto di0endo que a fidelidade n'o fa0 parte. 4nterpretou mal um lei cogente e o casamento v&lido$ mesmo com aquela interpretaB'o. (iferente 1 a segunda situa"#o= <cio vai se casar e perguntaram para ele: 9ual ser o regime; <cio pensa: UComo o <stado se preocupa com a saHde das pessoas. Como o <stado se preocupa com as pessoas em fa,er dieta6. <cio est& ali interpretando mal a lei$ pensando que regime significa dieta. <cio pergunta: 9ual 1 o regime -ue se adota; 7eralmente se adota o regime legal. * ele di0: U3egal$ legalc +ra$ se depois ficar provado o erro$ ser& erro em relaB'o a uma norma dispositiva. *le pode adotar o regime legal$ que o da comun%'o parcial de "ens$ ou adotar outro regime. ?e ele fe0 antes um pacto antenupcial adotando um regime e %ouve erro de direito$ <cio poder& anular aquele pacto. *le pode anular a %a"ilitaB'o do casamento. O poss&el; ?im$ porque o erro de direito em relaB'o a uma norma dispositiva. *nt'o o primeiro requisito para o erro anular um neg8cio jurdico que ele seja su"stancial. *ste segundo requisito novidade do novo 55 e est& l& no artigo NWL$ H[ parte$ isto $ n'o "asta que o erro ten%a sido su"stancial$ ele tem que ter sido perce"ido pela outra parte ou pelo menos$ a outra parte tin%a que ter condiBDes de perce"er o erro. $or -ue a outra parte tin a -ue ter condi"!es de perceber o erro; Por causa do Princpio da confianBa$ pois se a outra parte n'o tin%a condiBDes de perce"er o erro$ onde ela confiou$ foi leal$ o neg8cio v&lido. \as se a outra parte$ tem condiBDes de perce"er o erro$ o neg8cio anul&vel. -oi o e/emplo da &gua tPnica: a mul%er entra no "ar e aponta para &gua tPnica. 5omo 1 -ue o &endedor &ai saber -ue ela -ueria gua gasosa; *le n'o perce"eu$ ent'o$ o neg8cio jurdico v&lido. \esmo o erro sendo su"stancial$ n'o perce"eu$ o neg8cio jurdico ser& v&lido. (gora$ imagine o caso da &gua pot&vel: U*u s8 tomo &gua pot&vel e aponta para &gua tPnicaV. <le tin a condi"!es de perceber; <in%a$ a o neg8cio jurdico anulado por erro$ pois o erro alm de su"stancial$ ele tin%a condiB'o de ser perce"ido. *st& no artigo NWL$ H[ parte do novo 55 (princpio da confianBa . #em$ como agora com o novo 55$ o erro tem que ser perce"ido pela outra parte$ alguns autores vem di0endo que ficou difcil diferenciar o erro$ do segundo defeito do neg8cio jurdico$ que o dolo@

Dolo# *st& no artigo N1E do novo 55. 5uidado porque dolo aqui n'o tem o mesmo significado
do direito penal. 7 -ue 1 dolo a-ui; Dolo o ato de indu0ir a erro. )o dolo erro; <em.

39

<nt#o como eu &ou fa,er a diferen"a% se no dolo erro% e o erro 1 erro; No erro$ a pessoa interpreta mal a realidade so0in%a por si s8. No erro %& um ato espont`neo$ agora este erro$ a outra parte tem que perce"er. Diferente do dolo$ no dolo a pessoa so0in%a n'o interpreta mal a realidade. (qui no dolo$ %& um erro provocado. 5uidado que o novo 55 n'o di0$ mas a doutrina aponta dois tipos de dolo: ^ dolu& 'onu& ; *ste tipo irrelevante$ o direito n'o se preocupou com ele. ^ dolu& )alu& - ( pessoa age de m&.f$ torpe$ que visa prejudicar$ visa tirar proveito do outro$ quer gerar preju0o para o outro. <xemplo -ue a doutrina d= + comprador quer um touro reprodutor$ o vendedor aponta o estril ! dolus malus. + dolus malus o que tratado pelo novo 55$ ardiloso$ torpe. (pesar do dolus "onus n'o est& tratado no novo 55$ eu c%amo a sua atenB'o$ porque ele est& no 5D5. Numa relaB'o jurdica comum$ o dolus "onus irrelevante$ mas numa relaB'o de consumo que vamos tratar depois$ voc: vai ficar atento ao dolus "onus. + 5D5 veio a proteger uma parte que se presume mais fraca$ que o consumidor e por isto mesmo que n'o %aja torpe0a$ n'o %aja intenB'o de prejudicar$ se o consumidor for vtima de um dolus "onus$ ele poder& pleitear a reparaB'o dos seus preju0os. ,ou te dar dois artigos que tratam do dolus "onus no 5D5: ^ arti!o 31 do CDC ; ( oferta e a apresentaB'o de produtos ou serviBos devem assegurar informaBDes corretas$ claras$ ostensivas$ em lngua portuguesa. Pode ter propaganda$ pode ter oferta$ mas necess&rio que %aja informaB'o clara$ precisa$ suficiente$ que e/plique tudo. E5# )o primeiro >ig >rot er para eliminar o candidato pelo telefone s &in a o &alor da liga"#o por minuto% faltando na propaganda o custo do imposto e -uando &in a a conta telefSnica% o &alor era bem alto. 7 consumidor foi le&ado a erro pelo custo apenas da liga"#o. 7 publicitrio foi c amado e alegou estar de boa-f1% mas dolus bonus em rela"#o de consumo n#o &ale. <m rela"#o de consumo% a propaganda foi considerada abusi&a% enganosa e agora &oc: nota -ue nas propagandas &em o custo da liga"#o e mais o &alor do imposto. *u c%amo a tua atenB'o para o artigo WJ$ 4, do 5D5$ este dispositivo tra0 um rol e/emplificativo de pr&ticas a"usivas. $rticas abusi&as$ s'o aquelas que de alguma maneira se aproveitam do consumidor. Artigo 3E% BN do C(C ! ,amos ter aqui a pr&tica a"usiva que prevalecer.se da fraque0a do consumidor$ tendo em vista sua idade$ sa)de$ condiB'o social$ con%ecimento para fa0er com que ele compre os seus produtos ou adquira os seus serviBos. E5# Propaganda do )escau cereal% propaganda de aparel o de ginstica -ue oferece mo&imentos le&es -uando na &erdade 1 difcil de executar os mo&imentos. <em que tomar cuidado$ mesmo que %aja "oa.f$ %avendo preju0o$ possvel pleitear a reparaB'o. + dolus malus vem tratado no novo 55 e tra0 dois tipos de dolus malus:

^ dolu& )alu& *rin(i*al ; o dolo o principal$ quando ele a causa do neg8cio jurdico$ ou seja$ sem o dolo o neg8cio jurdico n'o cele"rado$ n'o reali0ado. ^dolu& )alu& a(idental ; o dolo acidental quando ele n'o a causa do neg8cio jurdico. \esmo que n'o %aja o dolo$ o neg8cio jurdico praticado. >o dolu& )alu& *rin(i*alA o ne! (io Tur+di(o 4 anul8"elA 4 *o&&+"el ainda *leitear *erda& e dano& ao *a&&o .ue no dolu& )alu& a(idental & 4 *o&&+"el *leitear *erda& e dano&@
eltimo defeito que vamos estudar %oje a (oao. Coao # *st& prevista no artigo NEl do novo 55. 7 -ue 1 coa"#o; 5oaB'o o uso da forBa para e/trair a vontade. Taver& coaB'o quando uma pessoa usar de forBa so"re a outra para retirar dela a manifestaB'o de vontade. *nt'o dentro da ca"eBa$ a pessoa tem uma vontade$ mas ela e/terna outra porque usaram de forBa.

40

*/istem dois tipos de forBa: */iste a for"a fsica onde d& origem a coaB'o fsica$ c%amada de vis a"soluta. */iste a for"a moral que d& origem a coaB'o moral$ c%amada de vis compulsiva. + novo 55 s8 tratou da forBa moral$ da coaB'o moral. Quando %& coaB'o moral$ o ato anul&vel. + novo 55 n'o tratou da coaB'o fsica$ por isto$ a coaB'o mais freqCente em prova$ n'o est& na lei. 9ual a conse-V:ncia; Para sa"er a conseqC:ncia$ temos que sa"er a diferenBa entre elas. 9ual a diferen"a entre a coa"#o fsica e a coa"#o moral; N'o a mesma diferenBa do direito penal. 3& no direito penal mais simples$ usou de viol:ncia coaB'o fsica$ usou de ameaBa coaB'o moral. (qui nem sempre coincide$ aqui no direito civil est& na possi"ilidade de escol%a ou n'o. Quando a pessoa sofre coaB'o$ ela se v: diante de dois males$ dois atos que ela n'o quer praticar$ dois males injustos$ graves e ela tem que optar. ?e a pessoa pode optar$ se possvel optar$ a coaB'o moral$ apesar de %aver mal$ ainda %& como optar. Quando nem possvel a opB'o$ a coaB'o fsica$ como por e/emplo: Assina o contrato ou sen#o eu te dou um tiro na cara . 2em op"#o; N'o$ e a pessoa coagida$ assina o contrato. ( lei n'o vai di0er a voc:: +l%a$ tem opB'o e afinal o que um tiro na cara. N'o %avendo opB'o$ a coaB'o moral. 9uando &oc: n#o ti&er condi"!es de optar a coa"#o 1 fsica% e -ual 1 a conse-V:ncia no direito;

Dua& (orrente&#
1 (orrente: + primeiro entendimento sustenta que o neg8cio jurdico em que %ouve a coaB'o fsica ine/istente. Bnexistente por -u:; Porque est& faltando o elemento a!ente. Como assim est faltando o elemento agente; ,oc: se lem"ra que o elemento agente fa0 parte do neg8cio jurdico e quando a pessoa sofre coaB'o fsica como se ela n'o estivesse ali. Ne/a= U(ssina o contrato sen'o morreV. ( pessoa que assina o contrato como se ela n'o estivesse ali. Quem assinou foi aquele que coagiu. \as a posiB'o que prevalece$ a segunda corrente. 2 (orrente# ( posiB'o majorit&ria aquela que di0 que quando %& coaB'o fsica o neg8cio jurdico nulo. )ulo por -u:; Porque a vontade do agente est& equiparada a de um a"solutamente incapa0. ( pessoa que sofre coaB'o fsica$ ela est& presente$ o agente e/iste$ s8 que 9 vontade dela igual 9 de um a"solutamente incapa0 que n'o sa"e o que est& fa0endo. 3em"ra que o ato praticado pelo o a"solutamente incapa0 nulo$ ent'o$ a maioria da doutrina$ para a coaB'o fsica$ aplica.se por analogia o artigo NQQ$ 4 do novo 55. = Aula - 22/05/2003 >e! (io Bur+di(o# Touve uma manifestaB'o de vantagem$ pode por ve0es ter um vcio de defeito na e/teriori0aB'o dessa vontade. ( pessoa tem uma vontade interna em ra0'o da presenBa do vcio$ ela aca"a por e/teriori0ar algo diferente do que ela pensava. * n8s conclumos que n8s vamos falar dos vcios do consentimento$ e/atamente em que os defeitos eles est'o na manifestaB'o de vontade. Na )ltima aula falava.se em erro$ dolo e coaB'o e %oje vamos falar nos defeitos que o N55 trou/e$ que n'o e/istiam no 55 de NJNQ. ?'o eles: estado de perigo e les'o. Como &ou diferenciar dolo por omiss#o do erro; <em a ver com o fato de j& ter dito que o erro requer para que o ato seja anul&vel$ que a outra parte tome con%ecimento do erro. 9uando 1 -ue o negcio /urdico 1 anul&el por erro; Quando a pessoa que rece"eu a manifestaB'o de vontade teve condiBDes de sa"er que o outro estava interpretando mal a realidade$ agindo de "oa f tin%a que ter esclarecido. 7 -ue ela de&eria ter feito;

41

-oi aquele e/emplo da &gua mineral com a &gua tPnica. -alei que detesto &gua tPnica e aponto para esta quando peBo &gua gasosa. + "alconista perce"eu o erro. + que o "alconista deveria ter feito? Deveria ter alertado$ falando que n'o era &gua gasosa e sim &gua tPnica Na "oa.f deveria ter alertado$ mas n'o alertou$ entregou a &gua tPnica e isso erro. *u disse qual a diferenBa do erro e do dolo. que no dolo a pessoa est& em erro$ mas um erro que n'o foi provocado por algum. _s ve0es o erro provocado em algum por omiss'o. E5# 5amin%ando com <cio$ sei que ele n'o gosta de &gua tPnica$ s8 de &gua gasosa. (ssim o levo para um "ar que especialista em &gua gasosa$ e sei que l& tem setor de &gua tPnica$ e omito para <cio isso. *m ra0'o da min%a omiss'o eu causo nele o erro. Porque eu %avia dito para ele que n8s amos numa loja especialista em &gua gasosa. *u n'o disse para ele que naquela loja tin%a um setor especialista em &gua tPnica. ( omiss'o gera nele o erro. ,eja$ voc: pode at ficar ac%ando que difcil determinar o erro por omiss'o$ que a outra parte sa"e$ do dolo por omiss'o. \as$ a diferenBa ainda que seja s8 tcnica$ ela consiste nesse fato: No erro a pessoa age so0in%a$ no dolo ainda que por omiss'o$ a omiss'o de algum que gera o erro. ;m e/emplo tpico de dolo por omiss'o do elemento que quer comprar um touro. ( pessoa vai comprar touro para reprodu0ir$ o vendedor di0: aqueles e/postos 9 venda s'o reprodutores. + comprador perguntou: 9ual o mel or deles; + vendedor apontou para um$ afirmando ser o mel%or$ s8 que este era estril. + vendedor se omite. ,eja que a pessoa errou comprando um touro estril$ mas errou em ra0'o da omiss'o$ em ra0'o do dolo. O01# (inda que voc: ten%a dificuldade no caso concreto$ na tcnica$ na escrita$ voc: pode di0er que no erro a pessoa age so0in%a$ no dolo por omiss'o$ a omiss'o de algum provoca o erro. Nos dois casos a pessoa que rece"eu a manifestaB'o de vontade sa"ia ,amos para o estado de perigo e les'o$ que s'o dois novos defeitos tra0idos pelo N55 e tem grande pro"a"ilidade de cair em prova.. E1TADO DE ,ERIFO# Por ser um defeito novo$ est& conceituado no c8digo. ,oc: a"re o N55 no artigo NEQ e encontra l& o seguinte: 5onfigura.se o estado de perigo quando algum$ premido da necessidade de salvar. se$ ou a pessoa de sua famlia$ de grave dano con%ecido pela outra parte$ assume o"rigaB'o e/cessivamente onerosa. ,ar8!ra/o Nni(o@ <ratando.se de pessoa n'o pertencente 9 famlia do declarante$ o jui0 decidir& segundo as circunst`ncias. Para a gente entender "em$ vamos e/trair do conceito os requisitos do *stado de Perigo. 7 -ue 1 necessrio para alegar estado de perigo; (ntes eu ten%o que lem"rar para voc: a conseqC:ncia do neg8cio jurdico que tem defeito. 9uando o negcio /urdico tem defeito o -ue acontece; *le anul&vel. *nt'o$ provado que %ouve estado de perigo$ neg8cio jurdico ser& anulado. 1E re.ui&ito - Para se alegar *stado de Perigo que se ten%a alguma pessoa em situaB'o de necessidade. *ssa situaB'o de necessidade n'o uma situaB'o qualquer$ a lei di0: Ude salvar de grave danoV. *nt'o a necessidade de salvar de grande dano. Sal&ar -uem de grande dano; ?alvar a pr8pria pessoa que manifestou a vontade ou pessoa de sua famlia e nos termos do par&grafo )nico desde que jui0 se convenBa$ de salvar de grave dano pessoa que n'o seja da famlia. E5# ( necessidade n'o min%a$ nem de mem"ro de min%a famlia$ mas a pessoa quase um cPnjuge para mim$ ou seja$ nessa uni'o de pessoas do mesmo se/o$ em"ora alguns n'o v:em como famlia. \as se a pessoa t'o c%egada e se ela que est& em situaB'o de necessidade$ eu convenBo o jui0 que eu manifestei vontade em ra0'o da necessidade dela. + primeiro requisito que %aja uma pessoa$ ela pr8pria ou algum de sua famlia$ ou at mesmo algum de fora de sua famlia$ em situaB'o de necessidade de salvar de grave dano. ( doutrina interpreta que esse grave dano importa na e/ist:ncia de um risco pessoal$ ou seja$ a necessidade aqui est& no grave dano 9 vida ou a integridade fsica$ da pr8pria pessoa que manifestou vontade$ algum de sua famlia ou at estran%o a ela.

42

*/emplo de pessoa em necessidade de salvar de grave dano$ que importa em um risco de vida: ?ujeito que so"reviveu a um naufr&gio$ est& em alto mar quase n)$ agarrado a uma t&"ua$ em local onde tem tu"ar'o. *ssa pessoa est& correndo risco de vida? ?im. \eu fil%o que c%egou da 5%ina com pneumonia asi&tica. <le est em situa"#o de necessidade; Corre risco de &ida e risco a integridade fsica; ?im. *nt'o esse NF req uisito que voc: ten%a uma pessoa em estado de necessidade. * e/atamente porque ela se encontrava em estado de necessidade e$ ol%a o que aconteceu.

2E re.ui&ito ! *la aca"ou assumindo uma o"rigaB'o e/cessivamente onerosa$ di0 a lei$ ou seja$ a pessoa assumiu o"rigaB'o que n'o s8 onerosa$ difcil de cumprir$ e sim muito onerosa$ em ra0'o da situaB'o de necessidade. + HF requisito a assunB'o de uma o"rigaB'o muito onerosa. +nerosa quer di0er difcil de cumprir$ &rdua. 9uantas &e,es ns / assumimos obriga"#o onerosa; -inal do m:s o din%eiro est& aca"ando$ a gente tem aquele din%eiro contado pelas coisas certas$ fi/as$ mas a mul%er resolve ir ao sal'o de "ele0a. *ssa uma situaB'o onerosa$ mas n'o est& em situaB'o de necessidade. N'o %& que se falar em estado de perigo. + pro"lema quando a pessoa em ra0'o de situaB'o de necessidade$ assumi uma situaB'o muito onerosa$ muito difcil de cumprir muito pesada. E5: ?o"revivente do naufr&gio navegando so"re uma t&"ua$ passa um veleiro e o tripulante v: e n'o fa0 nada$ vai em"ora. + n&ufrago di0: me salva que te dou =aNI$II ou mel%or$ =aNI.III$II . valor que ele n'o tem. *m ra0'o da necessidade assumiu o"rigaB'o e/cessivamente onerosa$ visto que numa situaB'o normal$ n'o de necessidade$ s8 poderia dispor de no m&/imo =aWII$II. E5# 5%ego no %ospital lotado$ enfermaria lotada$ com meu fil%o necessitando de se salvar de grave dano$ em decorr:ncia da pneumonia asi&tica$ s8 %& o apartamento$ que a sute presidencial. (ssumo o"rigaB'o e/cessivamente onerosa por causa de necessidade de salvar meu fil%o. 3Ere.ui&ito - +utra parte$ ol%a para o artigo NEQ do N55$ a outra parte sa"e da situaB'o de necessidade. *la n'o agiu de "oa.f$ porque quando a gente age de "oa.f$ sa"endo que uma pessoa est& em situaB'o de necessidade$ procuramos ajudar. No %ospital$ por e/emplo$ n'o tendo vaga$ a direB'o do %ospital deveria di0er que ia apertar para colocar o seu fil%o que est& com pneumonia asi&tica$ mas di0: ol%a$ n'o tem jeito$ o %ospital est& lotado e tam"m a sen%ora n'o tem condiBDes de pagar a sute presidencial. ( outra parte toma con%ecimento$ o que Doutrina c%ama de dolo de a*ro"eita)ento$ ou seja$ a outra parte sa"ia da situaB'o de necessidade e aproveitou.se dela$ n'o agindo de "oa.f$ por isso que o neg8cio jurdico anul&vel. ?e a outra parte n'o sou"er da situaB'o de necessidade$ eu terei que cumprir a o"rigaB'o onerosamente e/cessiva. $or -u: eu terei -ue cumprir; I)*ortante# Porque faltando um requisito$ o neg8cio jurdico v&lido. Para ele ser anul&vel$ devem estar presentes os W requisitos. ( doutrina vem di0endo muito do seguinte caso como e/emplo de estado de perigo. ?8 peBo a atenB'o de voc:s$ porque %& muitos julgados di0endo que esse mesmo e/emplo coaB'o. E5# *u c%ego no %ospital$ o mdico e/amina meu fil%o e di0 que ele est& com uma grave doenBa e que ele precisa ser internado imediatamente para tratar dessa doenBa. \e encontro em situaB'o de perigo$ situaB'o de necessidade de salvar do risco em relaB'o ao meu fil%o. \e fa0em duas perguntas: Primeira qual o plano de sa)de$ se n'o tiver plano de sa)de tem que dei/ar um c%eque cauB'o. C e-ue cau"#o para garantia de -u:; De que voc: vai pagar os gastos da internaB'o. ( professora v: como coaB'o$ porque ou voc: dei/a o c%eque ou n'o fica internado. * %& muitos julgados di0endo que isso coaB'o$ porque s'o julgados anteriores ao 58digo 5ivil de HIIH$ numa poca em que s8 anulava o N> quando %avia coaB'o. + estado de perigo n'o e/istia. I)*ortante# (gora com "ase no N55$ com advento do estado de perigo$ n'o preciso di0er que foi e/igido$ "asta di0er que norma do %ospital. \esmo que n'o seja e/igido$ vou assumir o"rigaB'o e/cessivamente onerosa devido a min%a situaB'o de necessidade$ livre e espontaneamente$ e com certe0a o %ospital est& se aproveitando da min%a situaB'o de necessidade$ e ainda assim caracteri0a.se o estado de perigo.

43

*nt'o$ mesmo que o %ospital n'o e/ija de mim$ o fato dele me apresentar essa norma e$ eu assumir livre e espontaneamente a o"rigaB'o$ j& caracteri0a estado de perigo. 7 -ue a lei di, no artigo DQF do )CC; Necessidade de salvar. ,oc: poderia interpretar: ?alvar de um endividamento$ porque lei dispDe so"re salvaguarda de dano. \as n'o essa a interpretaB'o da doutrina$ pois ela interpretou como risco pessoal$ de vida ou integridade fsica. Mas -uando o risco for um endi&idamento; ( voc: pode pensar na les'o. (qui s8 risco de vida e a integridade fsica que s'o riscos pessoais. O01# ( 3ei n'o di0$ mas posso pensar em situaB'o iminente$ algo que est& prestes a acontecer$ para configurar estado de necessidade$ n'o tem que ser algo que j& esteja ocorrendo. 5aso da m'e$ anulado neg8cio jurdico com %ospital$ resta que ela pague o serviBo pelo valor que ela$ se n'o estivesse em necessidade$ poderia assumir. =etira.se pois$ o e/cesso. *nt'o ela pagaria por uma enfermaria ou por um quarto simples$ sem ser oneroso demais para ela$ isso que ela vai pagar ent'o. LE1_O# + novo 58digo 5ivil tam"m conceituou 3es'o$ em ra0'o de ser um instituto novo. Arti!o 15: do >CC# +corre a les'o quando uma pessoa$ so" premente necessidade$ ou por ine/peri:ncia$ se o"riga a prestaB'o manifestamente desproporcional ao valor da prestaB'o oposta. \ais uma ve0 vamos retirar requisitos para caracteri0ar 3es'o. ine/peri:ncia.

1E re.ui&ito ; <em que ter uma pessoa que se encontre em situaB'o de necessidade ou

O01# ?ituaB'o de necessidade qualquer outra que n'o seja igual a do estado de perigo. Porque aqui no estado de perigo a lei di0: Necessidade de salvar de grave dano$ o que importa em risco pessoal. 3& a lei coloca necessidade e n'o coloca mais nada. \as se for o mesmo risco$ eu n'o vou sa"er distinguir uma %ip8tese da outra. I)*ortante# *nt'o$ no estado de perigo a necessidade importa em um risco pessoal$ na vida ou integridade fsica. (qui na les'o a necessidade outra. ?e outra$ o risco aqui de ordem patrimonial */emplo tpico de risco patrimonial o da pessoa que est& endividada. *st& em necessidade$ mas n'o necessidade de risco pessoal$ risco patrimonial. ( pessoa que est& endividada$ ela procura n'o ver declarada a sua insolv:ncia. +u ent'o a pessoa est& em situaB'o de ine/peri:ncia. Como 1 situa"#o de inexperi:ncia; *st& vivendo um acontecimento do qual n'o tem costume$ que n'o %& viv:ncia j& e/perimentada anteriormente$ comum certas reaBDes$ como nervosismo$ e/emplo de fa0er j)ri$ participar de audi:ncia pela primeira ve0. Por causa dessa necessidade ou por causa dessa ine/peri:ncia a pessoa vai assumir uma o"rigaB'o manifestamente desproporcional em relaB'o a o"rigaB'o oposta. Para voc: entender "em isso$ dei/a eu te mostrar uma H[ diferenBa entre o estado de perigo e a les'o. )o estado de perigo tem necessidade; <em$ mas a necessidade incorre em risco pessoal. No estado da les'o se tem necessidade$ mas n'o risco pessoal$ e sim patrimonial. No estado de perigo a pessoa assume o"rigaB'o$ veremos que no estado de les'o tam"m$ mas a diferenBa est& na origem$ na fonte da o"rigaB'o$ pois esta como veremos em +"rigaBDes$ pode nascer do contrato$ da lei$ de vontade s8. I)*ortante# No estado de perigo a o"rigaB'o pode nascer de qualquer fonte$ seja lei$ contrato ou vontade s8. Na les'o$ j& que a o"rigaB'o tem que ser desproporcional est& implcito que essa o"rigaB'o nasceu de um contrato (n'o est& escrito no 58digo $ n'o vem da 3ei$ nem de uma vontade s8$ e n'o de qualquer contrato$ s8 do bilateralA e n'o somente isso$ tem que ser tam"m comutati&o. $or -u: tem -ue nascer de um contrato; <em que nascer do contrato$ j& que este se refere a um acordo de duas vontades$ e s8 falo em les'o se tiver duas vontades em acordo$ a proposta e aceitaB'o encontrando.se$ e quando isso ocorre nasce do contrato.

44

5ontrato fonte de o"rigaB'o$ j& que contrato gera o"rigaB'o para duas partes. o que acontece na compra e venda$ o vendedor se o"riga a entregar a coisa devida e o comprador a pagar o preBo$ n'o "asta que somente nasBa o"rigaB'o para duas pessoas$ o contrato tem que ser comutativo. 7 -ue 1 contrato comutati&o; aquele contrato em que tem que %aver equival:ncia entre as o"rigaBDes. ?e colocar a o"rigaB'o de cada parte numa "alanBa$ os pratos desta permanece o mesmo$ %& equil"rio entre acordo das duas vontades$ preBo que pago corresponde 9quilo que levo$ ainda que ten%a pago pouco mais ou pouco menos. isso que ocorre em um contrato "ilateral e comutativo. >& a pessoa que se encontra em estado de necessidade ou de ine/peri:ncia$ ent'o ela aceita assumir o"rigaB'o muito desproporcional 9 o"rigaB'o assumida pela outra parte. ?e colocar na "alanBa$ a o"rigaB'o dela muito mais pesada. * assume essa o"rigaB'o porque se encontrava numa situaB'o de necessidade ou ine/peri:ncia. E5# Preciso de =aE.III$II para saldar uma dvida e n'o ver declarada min%a insolv:nciaY ent'o vou vender j8ia da famlia e que vale mil reais. 5omo precisa muito$ quer vender e oferece por =aEII$II$ =aWII$II . faBo por =aNII$II. ?8 ac%ou comprador quando ofereceu por =aWI$II. \as devido 9 situaB'o de necessidade vendo$ assumindo a venda de um "rinco que vale =aNIII$II por =aWI$II. \uito desproporcional \uitas ve0es se assume o"rigaB'o desproporcional por falta de e/peri:ncia$ de viv:ncia. E5# Quando a professora passou no concurso$ comprou um carro$ e quando ele foi ficando vel%o$ um amigo dela que tin%a o carro dos seus son%os resolveu vend:.lo para ela$ di0endo: ?e quiser comprar o carro tem que fec%ar o neg8cio logo$ foi quando resolveu vender o dela. + pai dela a aconsel%ou que deveria vender primeiro$ e com din%eiro na m'o poderia negociar mel%or. ?8 que n'o foi o que ela fe0$ comprou o do amigo e ficou com os dois carros. (nunciou o carro no jornal$ ningum apareceu$ procurou nas ag:ncias e nada. Quando j& estava desesperada$ e o preBo oferecido era muito aqum do valor do carro$ vendeu por ine/peri:ncia$ por valor muito inferior do que ele valia para co"rir o c%eque que %avia dado para comprar o t'o son%ado carro.

Arti!o 15: do >CC#

A lei est di,endo -ue situa"#o de necessidade ten a -ue ser do con ecimento da outra parte; A lei exige -ue outra parte saiba da situa"#o de necessidade ou inexperi:ncia% como foi exigido no estado de perigo% artigo DQF; (qui a lei n'o e/ige e no estado de perigo a lei e/ige. Contro&1rsia% o dolo de apro&eitamento% da outra parte ter con ecimento 1 re-uisito ou n#o da les#o; T& uma *ri)eira (orrente que sustenta que dolo de aproveitamento n'o requisito$ porque a lei n'o e/igiu$ a lei n'o prev:. *nt'o as situaBDes v'o di0er que a les'o no 58digo 5ivil +"jetiva$ porque ela e/ige dolo$ "asta que a pessoa esteja numa situaB'o de necessidade e que ten%a assumido o"rigaB'o manifestamente desproporcional. \as entendimento que me parece mel%or$ que se l: nos livros anteriores ao 58digo de NJNQ$ que: <oda les'o tem dolo de aproveitamento$ porque como j& foi visto que em ra0'o do Princpio da 5onfianBa$ uma pessoa acredita no que ouve da outra$ e se esta n'o agiu de m&.f o neg8cio jurdico su"siste. 9ual a conse-V:ncia da les#o; que o neg8cio jurdico ser& anul&vel$ ora$ para ser este anulado a outra parte tem que ter con%ecimento e se aproveitar da situaB'o. ?e a outra parte n'o sa"ia da situaB'o de necessidade ou ine/peri:ncia$ ela acreditou. *nt'o$ a maioria da Doutrina$ antes do 58digo 5ivil$ e que parece ser a mel%or %oje que o dolo de aproveitamento requisito. Como pode ser se n#o est escrito no artigo; que este presumido. Ne/a% se &endi meu brinco -ue &alia ?ZD444%44 por ?Z34%44% -uem comprou n#o tin a condi"!es de imaginar -ue eu sou inexperiente ou necessitada; ( outra parte tem condiBDes de sa"er. *nt'o a lei n'o colocou$ porque o dolo de aproveitamento n'o precisa ser provado$ pois ele presumido. O01# Quando pretender anular o neg8cio jurdico por les'o$ "asta ser provada a necessidade ou ine/peri:ncia e que assumi uma o"rigaB'o manifestamente desproporcional. ?8 que presunB'o relativa$ porque pode ser ilidida$ afastada. ( parte pode provar que n'o imaginava a necessidade ou ine/peri:ncia. Pode ser feita a prova em contr&rio$ ac%o difcil$ mas pode ser feita.. Tum"erto <%eodoro >)nior$ que escreveu um livro so" supervis'o do ministro ?&vio -igueiredo$ defendendo essa corrente. N'o %& como sa"er qual majorit&ria$ mas professora indica a H[

45

corrente. + professor ?ilvio =odrigues vem adotando a N[ corrente em seu livro. (inda n'o tem corrente majorit&ria$ porque o 58digo muito recente. I)*ortante# #em$ a les'o tem de ser apurada no momento da cele"raB'o do neg8cio jurdico$ na %ora de cele"rar o N> que deve ficar de ol%o para a desproporB'o. 3eia o M N2 art NEZ ! ol%o para valores ao tempo em que cele"rado neg8cio$ se nesta %ora estiver presente desproporB'o$ %aver& les'o. E5# No dia NF de maio cele"ro contrato de compra e venda para aquisiB'o de um carro pagando por ele W.III d8lares$ e no dia NF o d8lar valia =aW$II$ assim o"rigaB'o nasceu no dia NF$ qual seja$ a de pagar =aJ.III$II$ o que era ra0o&vel. ?8 que o din%eiro teria que ser dado no dia H1 de maio$ e neste dia d8lar vai a =aQ$II. ?8 para lem"rar em JJ o real era moeda forte. + carro passou a valer =aNL.III$II$ valor esse muito alto$ esse negcio /urdico tem &cio da les#o; <le est desproporcional; N'o$ porque o e/ame da les'o feito no momento em que foi cele"rado o neg8cio jurdico. )o momento em -ue foi celebrado o negcio /urdico o &alor era desproporcional; N'o$ mas ficou posteriormente. ?e ficou desproporcional depois$ vamos estudar esse instituto posteriormente (<eoria da imprevis'o$ cl&usula re"us$ mas n'o les'o . I)*ortante# ( les'o auferida quando nasce o neg8cio jurdico$ n'o depois. ( les'o n'o instituto novo$ pois j& estava prevista no 58digo de Defesa do 5onsumidor$ e vamos ver o tratamento que o 5D5 deu para a les'o. + 5D5 a 3ei LIZLKJI. *m dois artigos voc: vai encontrar a les'o. + primeiro artigo o artigo EN$ inciso 4,. *le tra0 cl&usulas a"usivas$ ele um rol e/emplificativo de cl&usulas a"usivas. 9ual a conse-V:ncia de se ter clusula abusi&a em contrato; ( cl&usula a"usiva nula. < o restante do contrato; + restante do contrato$ vamos ol%ar para M HF do artigo EN$ que em regra o resto do contrato voc: salva$ mantm.se v&lido. ,oc: tira a cl&usula a"usiva$ mas o resto do contrato voc: mantm. + resto do contrato v&lido. como se tirasse um dente de uma pessoa$ tira e ela so"revive. \as$ 9s ve0es a cl&usula a"usiva muito importante para o contrato. *nt'o pode acontecer uma e/ceB'o. Pode acontecer de voc: tirar uma cl&usula a"usiva e o resto todo perder o sentido$ assim resto todo fica nulo junto com cl&usula. 5omparaB'o feita: retirada do coraB'o. 5onfiss'o de dvida n'o ttulo de crdito$ faBo um ato confessando que devo uma dvida$ por forBa de um contrato. 4sso n'o pode ser les'o$ porque a pessoa tem que contratar com voc: que assume o"rigaB'o desproporcional$ cad: despropor"#o a; Preciso de falta de equil"rio e em ato unilateral n'o se fala em equil"rio. + 58digo de defesa do consumidor trata tam"m da les'o no artigo QF$ 4nciso ,$ prev: como direito "&sico do consumidor$ a modificaB'o das cl&usulas consideradas desproporcionais$ tratamento diverso do que foi dado pelo 58digo 5ivil. I)*ortante# No 58digo 5ivil quando presente a les'o$ o neg8cio jurdico anul&vel. No 5+D*5+N$ %& duas situaBDes: N[. +u a cl&usula que tem les'o a"usiva ou nula$ e voc: a retira do contrato$ ouY H[ + consumidor pode querer mant:.la$ e sendo esta desproporcional$ o consumidor vai a ju0o e pede que modifique a cl&usula$ tornando.a equili"rada. + neg8cio jurdico$ na relaB'o de consumo n'o anulado quando %& les'o$ ou a cl&usula nula$ ou ser& ajustada$ pedindo que o jui0 vele por esse equil"rio. +utro detal%e que eu quero c%amar sua atenB'o que l& no 55 e/ige.se a situaB'o de necessidade ou ine/peri:ncia para caracteri0ar a les'o e segundo alguns e/ige.se tam"m dolo de aproveitamento. ?e n'o ficar provado a situaB'o de necessidade ou ine/peri:ncia$ presumido o dolo de aproveitamento$ mas pode ser retirado. ?e for retirado$ n'o %aver& les'o no 58digo 5ivil. I)*ortante# No 5+D*5+N a les'o o"jetiva$ "asta %aver desproporB'o. N'o necess&rio que consumidor se encontre em situaB'o de necessidade ou ine/peri:ncia$ e nem necess&rio provar o dolo de aproveitamento. O01# ( necessidade$ a ine/peri:ncia e o dolo de aproveitamento est'o presumidos de modo a"soluto. 5omo consumidor parte %ipossuficiente$ mais vulner&vel dentro da relaB'o jurdica de consumo$ a pr8pria lei presume seu descon%ecimento$ sua ine/peri:ncia$ presume necessidade e aproveitamento por parte do fornecedor. *nt'o em uma relaB'o de consumo$ nada disso necess&rio que seja provado. ( les'o no 55$ o que voc: tem que provar a situaB'o de necessidade ou ine/peri:ncia.

46

( lei n'o usa a palavra vulnera"ilidade. *ssa palavra vulnera"ilidade a gente usa para qualificar o consumidor$ e j& que ele vulner&vel$ ele ine/periente. \as uma presunB'o a"soluta l&. 1I?CLA\_O# No 58digo 5ivil de NJNQ a simulaB'o era um defeito do neg8cio jurdico e o tornava anul&vel. No novo 55$ no artigo NQZ$ o que voc: encontra que a simulaB'o$ ela n'o mais considerada defeito do neg8cio jurdico$ porque os defeitos tornam o neg8cio jurdico anul&vel e a simulaB'o vista no novo 55 como uma causa de nulidade do neg8cio jurdico. Neg8cio jurdico em que %& simulaB'o nulo. )ulo como; ,amos entender qual o conceito de ?imulaB'o ! ?imular praticar um neg8cio jurdico$ visando efeitos de outro$ ou seja$ na simulaB'o uma pessoa pratica um neg8cio jurdico$ mas na realidade ela n'o quer esse neg8cio jurdico que ela praticou. *la quer outro neg8cio jurdico. Se ela -uer outro negcio /urdico% por-ue ela n#o praticou o outro; que na simulaB'o a pessoa quer fraudar$ enganar$ e o que caracteri0a a simulaB'o que %& "ilateralidade$ %& um acordo. (s pessoas fa0em um ajuste$ um acordo para enganar ou fraudar outra. E5# Pai que ten%a tr:s fil%as. Quer fa0er doaB'o s8 para fil%a mais vel%a$ e ficou sa"endo que a doaB'o importa em adiantamento daquilo que fil%a s8 rece"eria ap8s a sua morte ! %eranBa legtima. * se adiantamento$ fil%o tem que prestar conta ap8s morte do pai. *nt'o o pai pensa: 5Nou doar para essa min a fil a e os outros &#o pedir para prestar contas% mel or n#o acontecer isso6. + pai ent'o c%ama genro e fa0 seguinte acordo: 5Nou doar para &oc: e &oc: passa para min a fil a6. + pai simulou$ praticou um neg8cio jurdico$ doaB'o para o genro$ mas ele "uscava os efeitos de outro neg8cio jurdico . doaB'o para fil%a. Arti!o 17: do no"o CC - nulo neg8cio jurdico simulado$ mas su"sistir& o que se dissimulou$ se v&lido for na su"st`ncia e na forma. <emos dois neg8cios jurdicos: *sse neg8cio jurdico aqui que foi a doaB'o para o genro$ que foi o neg8cio jurdico que apareceu$ o neg8cio jurdico praticado c%amado de neg8cio jurdico simulado. *sse outro neg8cio jurdico$ doaB'o para a fil%a$ foi o neg8cio jurdico oculto$ o neg8cio jurdico que est& escondido$ por "ai/o da doaB'o ao genro$ c%amado de neg8cio jurdico dissimulado. *nt'o no artigo NQZ$ nulo simulado$ mas su"stituir& o que se dissimulou. ( doaB'o para o genro$ que o neg8cio jurdico simulado nulo. <irada esta doaB'o para o genro$ aparece doaB'o para fil%a$ que su"sistir& o que se dissimulou. ?u"sistir& quer di0er v&lido. Quando fica nulo$ a doaB'o ao genro$ aparece l& a doaB'o a fil%a$ v&lida. *nt'o a fil%a ter& que prestar contas depois. RE11ALVA# ?u"sistir& neg8cio se v&lido for na su"st`ncia e na forma$ que 9s ve0es o neg8cio jurdico dissimulado anul&vel ou nulo$ n'o posso di0er que su"siste. ( voc: n'o pode di0er que v&lido. ?e o neg8cio que tem em "ai/o nulo ou anul&vel$ voc: n'o pode di0er que su"siste quando se torna nulo o simulado. E5# <cio casado$ tem uma amante e quer fa0er doaB'o para ela$ resolve doar um "rinco que era de sua m'e$ mas$ doaB'o do cPnjuge ad)ltero ao seu c)mplice no adultrio$ anul&vel por seu cPnjuge ou %erdeiros. + marido verifica que anul&vel e ent'o pensa em vender o "em para a amante$ que n'o tem como pagar. *le di0 para ela que s8 dir& que vendeu$ mas que ela na verdade n'o precisaria parar. *sta venda ato simulado e a doaB'o que est& por "ai/o ato dissimulado. ( venda nula$ e ato dissimulado n'o e/iste$ porque a lei o considera anul&vel. O01# + que acontece que o ato dissimulado aparece quando voc: di0 que nulo um ato simulado. Por fim$ eu n'o poderia dei/ar de comentar$ junto com a simulaB'o$ um outro instituto$ que tam"m novo no 55$ que est& l& no artigo NNI$ que a re&er"a )ental@ RE1ERVA ?E>TAL: ( lei n'o conceitua reserva mental. ?eu conceito o mesmo que o da ?imulaB'o. Porque na reserva mental a pessoa pratica um neg8cio jurdico "uscando os efeitos de outro. Se o conceito 1 o mesmo% como 1 -ue &ou saber se pessoa simulou ou fe, reser&a mensal;

47

I)*ortante# Na ?imulaB'o %& acordo$ %& "ilateralidade. Na =eserva %& ato unilateral$ de um pensamento s8. Pratico neg8cio jurdico so0in%o$ querendo outro$ a outra pessoa na sa"e$ pois se sou"er junto comigo configura.se a ?imulaB'o. >aseado no $rincpio da >oa-f1 e Confian"a insertos no no&o CC% se uma pessoa so,in a fa, uma reser&a mental% di, uma coisa -uerendo outra% ela pode pretender anular negcio /urdico; N'o. 7 -ue 1 fa,er a reser&a mental; a reserva do pensamento. *u digo para voc:: Quer me vender a "olsa? ,oc: me responde que sim$ mas dentro de min%a ca"eBa eu quero de graBa. ?8 que voc: n'o sa"e. +ra$ fi0 reserva mental e queria algo diferente$ sem a outra parte sa"er$ o neg8cio su"iste$ v&lido. E5# 5aso do pai que quer doar para fil%a e doa para genro$ mas este n'o sa"e que a verdadeira intenB'o do pai que mais tarde ele repasse esse "em para sua esposa$ fil%a do doador. + genro aceita a doaB'o$ sem sa"er que sogro queria era doar para fil%a$ n'o para ele. + sogro fe0 a reserva mental. ( o neg8cio jurdico de doaB'o para o genro v&lido. Art 110 do >CC# ( manifestaB'o de vontade su"siste$ ainda que o seu autor %aja feito a reserva mental de n'o querer o que manifestouA &al"o se dela o destinat&rio tin%a con%ecimento$ neste caso %aver& ?imulaB'o. ?e o destinat&rio tem con%ecimento n'o reserva mental$ simulaB'o$ por isso tem esse salvo. Porque se &i)ulao$ o neg8cio jurdico nulo.
< Aula - 2=/07/2003

,RE1CRI\_O e DECADY>CIA#
PrescriB'o e Decad:ncia uma matria que para maioria de n8s %ouve um trauma na faculdade. 4sso porque a prescriB'o e decad:ncia dada no NF ano$ o final do estudo da parte geral. Quando se estuda essa matria$ n'o temos a menor noB'o so"re o que o direito de aB'o. Para n8s a aB'o um papel onde algum escreve alguma coisa para levar na >ustiBa$ que ser& distri"uda e depois de um tempo desco"rimos que aquele papel a petiB'o inicial e que (B'o um Direito ("strato. *nt'o quando comeBa a estudar prescriB'o e decad:ncia falam para gente so"re aB'o$ misturam conceito de aB'o com outros direitos que v'o originar a decad:ncia$ a prescriB'o. +s livros di0em$ cada um$ uma coisa diferente. No segundo ano de faculdade geralmente tem.se o estudo das o"rigaBDes$ comeBa o estudo do Direito Penal$ e todos apagam da mem8ria que e/istiu prescriB'o e decad:ncia. (t que em Penal$ no final da parte geral$ aparece novamente a matria prescriB'o$ pois est& se falando de e/tinB'o da puni"ilidade. 5om o novo 58digo 5ivil as dificuldades so"re o que prescriB'o e o que decad:ncia$ o que pra0o prescricional e o que pra0o decadencial$ aca"aram. ?er& e/plicada a diferenBa cientfica entre prescriB'o e decad:ncia de acordo com o que di0 o novo 58digo 5ivil$ mesmo nesta diferenBa entre o que prescriB'o e o que decad:ncia e/iste controvrsia. */istem v&rias correntes para e/plicar$ e deve ser adotada uma de prefer:ncia a do 58digo que dever& ser a mais aceita j& que ela est& na letra do novo 58digo. \esmo que n'o consiga visuali0ar a diferenBa n'o %& que se preocupar o novo 58digo tratou das matrias em captulos separados$ ent'o n'o %aver& dificuldade em quando aplicar prescriB'o e quando a decad:ncia. Para que se entenda a prescriB'o e a decad:ncia$ vamos ter que ver alguns pontos em comum: 1E- PrescriB'o e decad:ncia s'o efeitos do tempo$ o tempo passa mesmo. >& que o tempo um fato natural$ oriundo da nature0a que gera efeitos no mundo do direito$ fato jurdico natural um acontecimento que n'o temos como evitar$ mas que gera efeito no mundo do direito. + tempo ser& o grande respons&vel pela prescriB'o e pela decad:ncia. \as n'o s8 do tempo que temos que lem"rar. Devemos lem"rar da grande ra0'o de ser do direito que aca"a refletindo na prescriB'o e na decad:ncia. N8s precisamos de seguranBa. + Direito de um modo geral$ o ordenamento jurdico$ formado por leis$ costumes$ analogias$ princpios$ ele importante para nos dar seguranBa.

48

Quando uma pessoa na rua um leito$ que n'o estudou Direito$ di0 assim U4sso est& erradoV$ um palpite. N8s como juristas temos uma seguranBa$ pois para sa"er se est& certo ou errado n8s sa"emos onde est& a lei$ consultamos e ficamos seguros para fa0er o que certo e o que sa"er o que errado. Notamos "em isso no Direito penal em que toda conduta para ser crime ou contravenB'o$ tem que estar descrita na lei. ( prescriB'o e a decad:ncia foram geradas para nos dar seguranBa dentro das nossas relaBDes jurdicas. 9ual 1 a ra,#o de existir; 9ual 1 o fundamento da $rescri"#o e da (ecad:ncia; ( necessidade que n8s temos de seguranBa dentro das relaBDes jurdicas. Para distinguir a prescriB'o da decad:ncia$ o mel%or mtodo j& apresentado foi aquele que distingue o direito que origina a prescriB'o do direito que vai dar origem a decad:ncia. */iste um direito que d& origem 9 prescriB'o e um outro direito que d& origem a decad:ncia. +ra se n8s temos direito um detal%e deve ser mostrado$ no nosso ordenamento jurdico s8 pode ser titular de direito$ sujeito de direito$ pessoa. *nt'o temos um titular de direito que uma pessoa seja fsica ou jurdica. ?e uma pessoa tem direito$ porque e/iste a c%amada relaB'o jurdica (sim"oli0ada por um ret`ngulo . + estudo da relaB'o jurdica e/tremamente comple/o e de pura praticidade. *m matria de prova n'o se pergunta o que relaB'o jurdica$ o que direito$ para n'o di0er que n'o se pergunta$ a um H (dois ou W (tr:s concursos atr&s para o \P o e/aminador frustrando o 8"vio$ perguntou a diferenBa entre direito su"jetivo$ poder jurdico$ direito potestativo e faculdade jurdica. (li&s$ foi uma a"erraB'o$ porque n'o o normal$ mas considerando o e/aminador que era$ ele tem um livro de <eoria geral do Direito$ o que torna a situaB'o diferente porque o candidato tem que ler os livros do e/aminador$ mas normalmente n'o se pergunta conceito de direito seja ele qual for. *nt'o durante a e/plicaB'o n'o ser'o dados os conceitos. \as deve.se ter atenB'o ao e/aminador. *nfim$ se temos um direito porque temos uma relaB'o jurdica$ relaB'o porque do outro lado %& alguma coisa. ,re&(rio# Direito <itular =elaB'o >urdica (

(qui na decad:ncia tam"m temos um direito em que uma pessoa titular$ %avendo ent'o uma relaB'o jurdica e do outro lado alguma coisa. De(ad6n(ia Direito <itular =elaB'o >urdica (

9ual 1 a diferen"a entre a prescri"#o e a decad:ncia; ( prescriB'o ela tem por origem$ ela nasce de um direito c%amado su"jetivo. ( decad:ncia nasce de outro direito$ ela nasce do direito c%amado potestativo. 7 -ue caracteri,a o direito sub/eti&o; Como se sabe -ue est diante de um direito sub/eti&o; Normalmente$ o mais comum que os direitos nascem da lei tem origem na lei$ e o direito significa que uma pessoa tem possi"ilidade de agir. + Direito su"jetivo significa a possi"ilidade de agir$ faculdade de agir a c%amada facultas agendi. Quando uma pessoa titular porque a lei deu a ela uma possi"ilidade de agir$ ou a analogia$ ou o costume ou os princpios$ vamos pensar em lei porque a fonte principal. Mas o -ue se caracteri,a o direito sub/eti&o; Porque na decad:ncia tam"m se tem um direito$ mas esse potestativo$ ent'o tam"m se tem uma pessoa com possi"ilidade de agir. 7 -ue &ai diferenciar o direito sub/eti&o do direito potestati&o; + que vai diferenciar o outro polo da relaB'o jurdica. Na prescriB'o uma pessoa tem a possi"ilidade de agir e essa correlata$ est& ligada a um dever.

49

Direito titular

......

=elaB'o >urdica......

(D*,*=

Direito su"jetivo

Na decad:ncia$ no direito potestativo$ a pessoa tem a possi"ilidade de agir e essa n'o se encontra relacionada a um dever$ se encontra ligada a uma sujeiB'o. Direito titular ....... =elaB'o >urdica ...... Direito potestativo (?;>*4RS+

Como ser feita a distin"#o; No direito su"jetivo uma pessoa titular do direito que ela so0in%a n'o tem como satisfa0er$ s8 satisfa0 na medida que esse dever cumprido. Na pr&tica essa a distinB'o vista. Quem for titular desse direito tem uma possi"ilidade de agir$ um poder uma faculdade jurdica$ mas n'o tem como satisfa0:.la$ porque a satisfaB'o do direito s8 ocorre com o cumprimento do dever. E5# <cio acordou com dor de dente$ foi ao dentista. 5%egando l& o dentista disse que o dente estava muito comprometido e que seria necess&rio fa0er um canal$ ou o mel%or que seria tirar o dente. <cio di0 ao dentista que est& sem din%eiro$ mas o dentista disse que ele poderia pagar s8 no dia IN de jul%o e isso aconteceu no dia IN de a"ril. -icou com"inado que o <cio iria no dia IN de jul%o ao consult8rio para pagar o valor de =a HEI$II. + dentista ent'o fe0 a cirurgia$ aplicou as anestesias necess&rias$ na %ora o <cio n'o sentiu nada$ passado o efeito da anestesia a "oca inc%ou e comeBou a doer. 7 &amos notar a-ui 1 algo elementar% o dentista tem direito de receber os ?Z GQ4%44; <em. 7 2cio de&e os ?Z GQ4%44; Deve ,imos ent'o que %& um direito ligado a um dever. ?e ligado a dever esse direito se c%ama su"jetivo. + direito su"jetivo n'o se satisfa0 com o cumprimento do dever. ?e perguntar= 9uando o dentista ficar feli,; No dia que o <cio pagar os =a HEI$II. *m uma linguagem jurdica o direito satisfeito com o cumprimento do dever. + direito nasceu no dia IN de a"ril. + dia de cumprir o dever IN de jul%o (dia do cumprimento do dever . No dia INKIZ <cio vai ao consult8rio e paga os =aHEI$II$ ent'o o direito su"jetivo satisfeito. ( relaB'o jurdica ent'o termina.*ssa a regra. ,amos a e/ceB'o. ]s ve0es o titular do dever$ c%ega o dia de cumprir o dever e ele n'o cumpre. 5%egou o dia INKIZ e o <cio disse que n'o iria entregar ao dentista o valor de =a HEI$II. No dia IHKIZ <cio n'o cumpriu o dever. 7 direito do dentista foi satisfeito; N'o$ o direito n'o foi satisfeito. + direito satisfeito com o cumprimento do dever$ mas como o <cio n'o cumpriu o dever$ o direito n'o foi satisfeito. ?e o dever n'o foi cumprido$ o direito sofre aquilo que se c%ama de les'o$ o direito lesionado. No dia INKIZ quando o <cio$ n'o cumpriu o dever$ o direito que o dentista titular$ sofreu les'o. ( ent'o temos de um lado$ um dever descumprido e do outro lado$ um direito su"jetivo lesionado. 7 -ue 1 -ue se pode fa,er diante de um direito sub/eti&o lesionado; Quando o direito su"jetivo sofre les'o$ o ordenamento jurdico teve que tra0er uma soluB'o$ quando e/iste a les'o nasce aquilo que se c%ama de pretens'o. (ntes de e/plicar a pretens'o necess&rio que seja visto o querer do <cio e o do dentista. *m outras palavras$ ver qual o interesse do <cio e qual o querer do dentista. 7 -ue -uer o 2cio; $agar% cumprir; 7u n#o pagar% n#o cumprir;

50

N'o pagar$ n'o cumprir. 9ual 1 o interesse% a &ontade do dentista; *nt'o n8s que estudamos as leis$ que sa"emos que da lei nasceu esse direito$ vamos ent'o ver -ual 1 o interesse -ue merece pre&alecer% o do 2cio% de n#o pagar ou o do dentista de receber; Quando o direito sofre les'o$ nasce a pretens'o que a possi"ilidade de sujeitar o interesse al%eio ao interesse pr8prio. + direito do dentista est& amparado pela lei$ ele tem direito de rece"er$ se o direito dele sofreu les'o porque n'o foi cumprido o dever$ ele deve rela/ar e ver que seu interesse o principal$ pode ent'o e/igir que o interesse do <cio se sujeito ao dele. + interesse do dentista encontra respaldo na lei$ o do <cio n'o. *nt'o o dentista pode sujeitar o interesse do <cio de n'o pagar$ ao dele. Su/eitar como; + interesse do <cio deve se curvar$ deve se esconder$ n'o pode prevalecer. + interesse que merece apoio o de rece"er$ ent'o quando o direito sofre les'o o dentista respira aliviado e pensa$ Ueu posso sujeitar o interesse dele ao meuV.+ interesse de n'o pagar vai se sujeitar. <nt#o o dentista% no dia 4G[4L% o -ue fa,; 5%egou o dia IH de jul%o$ o direito su"jetivo sofreu les'o$ mas ele pode sujeitar o interesse do <cio ao interesse dele$ ent'o ele por e/emplo$ vai at a casa do <cio$ e e/plica que titular de um direito de rece"er =a HEI$II$ para que o direito seja satisfeito tem que %aver cumprimento do dever. (contece que no dia INKIZ$ <cio descumpriu o dever$ a o direito do dentista ficou lesionado$ nesse momento o dentista se lem"ra que tem a possi"ilidade de sujeitar o interesse de n'o pagar do <cio de n'o pagar que n'o tem amparo na lei. *nt'o o dentista di0 ao <cio que ele deve pegar seu interesse de n'o pagar e esconder$ sujeitando.o ao dele e pagando$ pois sua pretens'o importa em fa0er com que ele esconda o interesse de n'o pagar diante do interesse de rece"er. (p8s toda argumentaB'o de dentista$ <cio di0 que n'o est& interessado em pagar$ resistindo ent'o a pretens'o. ( pretens'o do dentista encontrou resist:ncia$ uma pretens'o resistida. + dentista pode e/igir do <cio$ que sujeite seu interesse de n'o pagar ao seu de rece"er$ que esse prevaleBa diante do interesse do <cio. (contece que essa pretens'o encontrou resist:ncia por parte do titular do dever. ?e o <cio concordasse com a argumentaB'o do dentista e pagasse$ n'o %averia uma pretens'o resistida$ o dever seria cumprido e o direito satisfeito. 9uando a pretens#o 1 resistida% primeiro de&e pre&alecer o interesse do dentista% ele pode fa,er pre&alecer agindo com as prprias m#os; N'o. *nt'o quando a pretens'o resistida$ j& eu o *stado monopoli0ou a >urisdiB'o$ o dentista precisa ir a >u0o. < como uma pessoa &ai a +u,o; (travs de uma aB'o. *nt'o segue.se a ordem: 1E . ( pessoa tem um direito que nasceu o direito em INKIZY 2E . + direito tem que sofrer les'o$ porque se n'o %ouver les'o n'o %& que se falar em aB'o. 3es'o ocorreu em INKIZ. Quando o direito sofre les'o$ na mesma %ora nasce a pretens'o e$ sendo resistida$ na mesma %ora o ordenamento jurdico coloca a disposiB'o do titular do direito su"jetivo lesionado$ um outro direito que o direito de aB'o. Direito de Ao# + direito de aB'o garantido para todos pela 5onstituiB'o$ s8 que o direito de aB'o que l& est& e/presso$ um direito de aB'o a"strato. Como assim abstrato; *st& garantido independentemente de precisar ou n'o. *ste direito de aB'o que est& garantido na 5onstituiB'o$ independe de um caso concreto. ?e n'o est& ligado a um caso concreto um direito a"strato$ n'o est& apegado a um caso concreto$ mas garantido para todos$ para que se um dia for preciso sa"e.se que %& uma aB'o. 9uando 1 -ue a a"#o nasce concretamente;

51

No dia IN KI1$ no direito que o direito su"jetivo do dentista nasceu$ ele j& tin%a direito de aB'o a"strato. ,amos imaginar que no dia IN KI1 o dentista tem o direito a"strato e resolve propor uma aB'o$ co"rando do <cio os =a HEI$II$ essa aB'o foi distri"uda$ c%egou as m'os do >ui0. Pergunta se o dentista tem o direito$ mas concretamente podia co"rar os =a HEI$II? N'o. *nt'o no dia INKI1 tin%a o direito a"strato$ n'o o tin%a concretamente. 5oncretamente o direito de aB'o s8 nasce no dia que o direito su"jetivo sofre les'o$ a nasce a pretens'o$ podendo e/igir que o direito al%eio se sujeite ao seu. Como se fa, isso se a pretens#o 1 resistida; 4ndo a ju0o atravs de uma aB'o. 5oncretamente a aB'o s8 nasce no dia que o direito su"jetivo sofre les'o. *sse momento a doutrina c%ama de actio nata$ nascimento da aB'o. *ssa prescriB'o tem como origem o direito su"jetivo. Como sabemos -ue estamos diante de um direito sub/eti&o; *le correlato a um dever. Concretamente /unto com o direito sub/eti&o nasce o direito de a"#o; N'o$ o que nasce primeiro o direito su"jetivo depois o direito de aB'o. \as sa"e.se que o direito de aB'o que nasceu depois do direito su"jetivo que sofreu les'o est& garantido na 5onstituiB'o. Algu1m pode tirar o direito de a"#o de outrem; N'o. *st& garantido na 5onstituiB'o -ederal. No dia IHKIZ o direito do dentista est& lesionado$ ele tem a pretens'o$ pode e/igir que o direito do <cio de n'o pagar se sujeite ao dele de rece"er$ mas que n'o pode ser pelas pr8prias m'os$ tem que ir a ju0o propor uma aB'o. + dentista resolve n'o propor aB'o$ prefere dar um tempo. Neste momento recordamos a frase: o ordenamento jurdico n'o socorre quem dorme. Quando o ordenamento jurdico colocou a nossa disposiB'o o direito de aB'o. +l%a$ quando a aB'o nasce concretamente$ cuidado$ porque quando e/iste a"stratamente$ n'o precisa de um caso concreto$ mas quando ela nasce concretamente$ nasce junto com um pra0o. ( lei di0 assim$ tudo "em surgiu a situaB'o concreta$ mas voc: tem tantos dias$ meses ou anos para propor esta aB'o para levar a ju0o sua pretens'o. encontrado no Novo 58digo 5ivil$ ele n'o di0 mais pra0o para propor aB'o e sim pra0o para levar a ju0o a pretens'o.

Arti!o 207 do >CC# M NF . Prescreve em um ano: a pretens'o M HF . em dois anos: a pretens'o M WF . em tr:s anos: 4 . a pretens'o
O01# *nt'o quando o meu direito sofre les'o e nasce a pretens'o e se tem um direito de aB'o$ tem.se um pra0o$ n'o e/atamente para propor a aB'o para levar atravs da aB'o$ mas para levar a pretens'o atravs da aB'o a ju0o. <em.se um pra0o para levar a pretens'o atravs da aB'o a ju0o. I)*ortante# 5om o c8digo 5ivilKNJNQ o pra0o para o dentista co"rar seus %onor&rios era de N (um ano. 5om o novo 58digo passou para IE (cinco anos. + dentista n'o co"rou dentro desse pra0o$ n'o quis propor aB'o. Passaram.se IE (cinco anos$ <cio era um dos que n'o %aviam pago dentista. + dentista resolveu co"rar todos que o deviam$ procurou um advogado$ no meio dos devedores estava o <cio$ verificando que o pra0o para pretens'o ser levada a ju0o escoou. N'o e/iste mais a pretens'o que a possi"ilidade de fa0er com que o interesse al%eio se curve. ?e o titular do direito perde o pra0o$ ele n'o tem mais como fa0er o titular do dever pegar seu interesse e esconder em uma "olsa. N'o pode mais e/igir que o interesse al%eio se esconda e prevaleBa seu interesse. N'o tem como fa0er seu interesse de rece"er se so"repor ao interesse de n'o pagar. \as continua com o direito de aB'o que est& garantido pela 5onstituiB'o -ederal. Poder propor aB'o todos podem$ mas a necessidade de %aver uma pretens'o. (B'o tem$ o que n'o ter& com a perda do pra0o a pretens'o. + direito ainda e/iste$ ainda est& lesionado. Quando o direito foi lesionado nasceu a pretens'o$ s8 que a pretens'o deve ser levada a ju0o atravs de uma aB'o e %& um pra0o para pretens'o ser levada a ju0o$ se o pra0o escoa perde.se a

52

pretens'o$ n'o se perde a aB'o que direito garantido pela 5-. N'o perdeu o direito su"jetivo$ continua lesionado$ mas n'o %& como e/igir que o outro interesse se curve$ mas o direito e/iste. + que ocorreu neste caso foi uma prescriB'o. ,RE1CRI\_O# Con(eito# a perda da pretens'o oriunda de um direito su"jetivo lesionado$ em ra0'o da inrcia de seu titular.(em ra0'o de n'o ter sido proposta no pra0o . + primeiro artigo no novo 58digo 5ivil que trata do assunto o artigo NLJ Uviolado o direito$ nasce para o titular a pretens'o$ a qual se e/tingue. *st& sendo e/tinguido a pretens'o$ pela prescriB'o$ nos pra0os a que aludem os artigos HIE e HIQV. +u seja$ o novo 58digo 5ivil adotou a posiB'o pela qual com a prescriB'o o que e/tinto a pretens'o. 7 -ue d origem W prescri"#o; + Direito su"jetivo 7 -ue nasce primeiro% o direito sub/eti&o ou o direito de a"#o; Direito ?u"jetivo. 9uando 1 -ue nasceu a pretens#o e a a"#o; Quando ocorreu a les'o do direito. A prescri"#o importou na perda de -ue; Da pretens'o. *ssa posiB'o que o N55 tomou a posiB'o dos processualistas$ l8gico que alguns civilistas tam"m concordam que a prescriB'o importa na perda da pretens'o$ mas esta palavra pretens'o est& na linguagem processual. + civilista n'o tra"al%ava com a idia da e/ist:ncia da pretens'o$ ent'o$ e/iste livros que os autores n'o a"ordam a pretens'o. ( maioria dos autores com livros atuali0ados pelo N55$ est& adotando o que o novo c8digo di0$ a prescriB'o importa na perda da pretens'o. \as sempre v'o e/istir aqueles que n'o ir'o atuali0ar seus livros e continuavam di0endo com uma linguagem anterior que o que ocorre a perda da aB'o. (lguns autores sustentam que a prescriB'o importa na perda do direito da aB'o. Para n8s a prescriB'o a perda da pretens'o. 5om relaB'o 9 perda do direito de aB'o n'o fa0 muito sentido$ j& que este direito garantido pela 5onstituiB'o. *ssa era a linguagem utili0ada pelo civilista que n'o con%ecia a palavra pretens'o. 5om o novo c8digo di0er que a perda do direito de aB'o est& se di0endo uma a"erraB'o$ j& que este direito garantido pela 5K-$ a pretens'o n'o aca"a ou e/tingue o direito de aB'o. +utros autores di0em que a prescriB'o e/tingue o direito su"jetivo. 5aio \&rio$ para ele a prescriB'o e/tingue o pr8prio direito su"jetivo$ que encontra.se fraco$ quase morto$ o que e/iste uma grande "oa vontade$ o direito j& n'o e/iste. ( maioria est& com o novo 58digo 5ivil. + dentista foi ao advogado e pediu para ele propor as aBDes. + advogado o"servou que %avia ocorrido prescriB'o$ ou seja$ que n'o %avia mais pretens'o. + advogado informando que ocorreu a prescriB'o$ que a pretens'o est& e/tinta$ que n'o %& como e/igir que o interesse dele se curve ao seu$ estar& di0endo para o dentista procurar outro advogado que ter& o seguinte discurso: o seu direito est& quase mortos$ pois %avia um pra0o para lev&.lo a ju0o e o ?r. n'o viu$ o ?r. n'o pode mais fa0er com que o interesse deles de n'o pagar se curve diante do interesse de rece"er$ n'o posso garantir o sucesso das aBDes$ mas o ?r. ainda o tem$ o direito ( o que vedado $ s8 que n'o pode mais e/igir que o interesse de n'o pagar se sujeite ao seu. Propor a aB'o sempre incomoda a outra pessoa$ ser citado uma situaB'o que incomoda. + advogado ent'o propDe ao dentista ajui0ar a aB'o$ pois o <cio se sentir& incomodado e n'o descumprir& mais os seus deveres. + dentista pede que sejam propostas as aBDes. + <cio foi citado$ procurou um advogado. Quando o advogado ol%a a inicial$ verifica que o tempo j& %avia passado e informa isso para o <cio$ di0 que o dentista n'o tem mais a possi"ilidade de e/igir o que o seu direito se so"repon%a$ ent'o se n'o quiser n'o precisa pagar. <cio pergunta ent'o se o dentista n'o tem mais o direito de rece"er$ o advogado responde que o direito de rece"er o dentista tem. Mas ent#o se n#o pode exigir o recebimento como tem o direito de receber; 2cio pergunta= (e&o ou n#o de&o;

53

+ advogado responde que ele deve$ ent'o <cio resolve pagar. )essa resposta o 2cio &ai di,er -ue ocorreu a prescri"#o ou n#o; + advogado di0 para alegar a prescriB'o$ mas o <cio resolve pagar n'o sendo ent'o alegada a prescriB'o. N'o pode o dentista e/igir$ mas o <cio resolve pagar. UDi0 a lendaV que o jui0 quando rece"e a petiB'o inicial$ ele l:$ e neste caso ele leu e verificou que estava prescrito$ quando verificou a resposta$ viu que o ru n'o %avia argCido a prescriB'o. I)*ortante# + >ui0 neste caso tem que respeitar$ se o autor tem o direito e o ru tem o dever$ mesmo que o jui0 veja a prescriB'o o jui0 n'o pode de ofcio recon%ec:.la. O01# 5om o novo 58digo %& uma e/ceB'o$ que est& no artigo NJ1$ salvo se favorecer a a"solutamente incapa0. $ara -uem 1 boa a prescri"#o; Para o titular do dever. I)*ortante# ?e o titular do dever for a"solutamente incapa0$ o jui0 vai recon%ecer de ofcio a prescriB'o. Deve.se tomar cuidado quando estiver fa0endo concurso para o \inistrio P)"lico$ porque sempre que %& na causa um incapa0$ %& intervenB'o do \P que pode provar o jui0 a con%ecer de ofcio aquela prescriB'o. Re!ra# >ui0 n'o con%ece de ofcio a prescriB'o. E5(eo# ?alvo para favorecer a"solutamente incapa0 que ser& titular do dever. No e/emplo$ o jui0 n'o pode con%ecer de ofcio$ ent'o condenar& <cio a pagar. + <cio com as palavras Ucondeno o ruV se sentiu ofendido e resolveu n'o pagar e pediu ao advogado para recorrer. $ode na apela"#o 2cio argVir a prescri"#o; Arti!o 1<3 do >CC: Pode a prescriB'o ser alegada em qualquer grau$ s8 que deve ser tomado cuidado com recurso especial e com o e/traordin&rio que tem requisito de admissi"ilidade$ esse requisito o pr.questionamento onde a matria deve ter sido discutida antes. Para alegar nesse caso a prescriB'o$ tem que ter sido discutida antes. 10 Aula - 05/0:/2003

,RE1CRI\_O E DECADY>CIA#
N8s vimos em nossa )ltima aula$ o conceito de prescriB'o e at falamos so"re algumas das caractersticas da prescriB'o e que vamos at relem"rar. )s &imos -ue na *re&(rio ns temos o -ue; <emos o direito &u'Teti"o que correlato a um dever$ que importa no direito de o"ter o cumprimento de um dever$ mas que quando o dever descumprido$ o direito su"jetivo sofre uma les'o. Quando o direito su"jetivo sofre uma les'o$ nasce para o seu titular a pretens'o$ ou seja$ nasce a possi"ilidade de e/igir o cumprimento do dever. + titular do direito su"jetivo tem direito ao cumprimento do dever$ mas quando o dever descumprido e lesiona o direito su"jetivo nasce 9 pretens'o que n'o s8 ao cumprimento do dever$ o direito tam"m de e/igir o cumprimento do dever. + interesse do titular do dever em n'o pagar vai se curvar ao direito do titular do direito de ver seu direito satisfeito$ ent'o$ a pretens'o importa no poder de e/igir o pagamento$ poder de e/igir o cumprimento do dever. ?8 que n8s vimos que a lei fi/a um pra0o para o direito su"jetivo lesionado que tem aquela pretens'o ter esta pretens'o levada a ju0o. ( lei fi/a um pra0o para a pretens'o ser levada a ju0o$ ou seja$ para propor a aB'o que o e/erccio da pretens'o. ?e o titular do direito lesionado$ titular da pretens'o$ fica inerte e n'o propDe a aB'o no pra0o$ n'o leva a pretens'o a ju0o no pra0o$ perdendo o pra0o por causa da inrcia$ ele vai perder a pr8pria pretens'o. N8s vimos que %& uma controvrsia na doutrina: $ara alguns% prescri"#o 1 a perda da a"#o e para outros% prescri"#o 1 a perda do direito sub/eti&o. Prevaleceu no novo 55 o entendimento de que a prescriB'o a perda da pretens'o. )a prescri"#o ocorre a perda do direito sub/eti&o;

54

N'o. )a prescri"#o ocorre a perda do direito de a"#o; N'o. 7 -ue 1 -ue se acaba% o -ue se extingue; ( possi"ilidade de e/igir o cumprimento do dever. + titular do dever ainda deve$ se ele quiser cumprir o dever$ ele a"re m'o da prescriB'o e cumpre o dever$ mas se ele n'o quiser cumprir o dever$ ele alega a prescriB'o e o >ui0 n'o vai poder di0er que o direito merece ser satisfeito$ porque se o titular do dever alega a prescriB'o$ o titular do direito$ em"ora tendo do direito n'o podia e/igir mais nada. (gora n8s vamos falar so"re a decad:ncia e depois eu vou comparar um instituto com o outro. 7 -ue 1 -ue acontece na de(ad6n(iaI ( decad:ncia tem por origem um direito c%amado de potestativo. O .ue 4 o direito (Ha)ado *ote&tati"oI + direito potestativo importa num poder de sujeitar a vontade al%eia a sua. Poder de sujeitar a vontade do outra 9 pr8pria. ( vontade al%eia a sua$ ou seja$ o titular do direito potestativo tem o poder que gera para outrem uma sujeiB'o. Nou explicar mel or: U( lei a principal fonte do direito. *nt'o a lei cria direitos para n8s. _s ve0es este direito que a lei criou para n8s um direito potestativoV. Como 1 -ue eu &ou saber -ue o direito% -ue a lei criou para mim 1 potestati&o; Assim= U+ direito potestativo d& a voc: um poder que quando voc: e/erce reflete nos outros. + direito potestativo satisfeito pelo cumprimento$ pelo e/erccio pelo pr8prio titularV. + titular tem um poder que ele e/erce para satisfa0er o direito e quando ele e/erce$ outro sofre as conseqC:ncias porque n'o %& como impedi.lo de e/ercer o direito. N'o todo o direito potestativo que vai nos interessar no estudo da decad:ncia. + direito potestativo que nos interessa para fins de decad:ncia aquele que apresenta duas caractersticas. 1$ um direito potestativo e/ercido atravs de uma aB'o. ?8 vai nos interessar para fins de decad:ncia aquele o direito potestativo que uma pessoa tem e maneira de e/ercer este direito s8 indo a ju0o e propondo uma aB'o. Direito potestativo que eu posso e/ercer em casa$ fora de uma aB'o n'o interessa para fins de decad:ncia. Nou te dar um exemplo= 4magina voc: e um parente teu com o qual voc: n'o tem muita simpatia$ %erdam um apartamento pequeno$ uma ditinete$ mas no \unicpio de #)0ios. ,oc: e este teu parente estran%o$ %erdam um apartamento pequeno em #)0ios. 5omeBou o que se c%ama de 5ondomnio. ,oc: e teu parente s'o condPminos. ,oc:s dois tem direito de usar o "em$ de usar o apartamento. ?8 que voc: e teu parente n'o se d'o. Quando a gente se d& com um parente: U-ulano eu vou para #)0ios este final de semana e eu s8 vou s&"ado depois do curso$ mas eu vouV$ Ueu tam"m vou s&"ado$ ent'o vamos juntos$ vamos de carona$ ficamos juntos no apartamentoV. ( ditinete pequena$ mas os parentes se amam. (%c$ mas quando os parentes n'o se d'o$ comeBa o pro"lema. < a &oc: &ai este final de semana; ,ou. 5onclus'o: *u n'o posso ir. ,oc: tem direito de usar e teu parente tam"m. ,oc:s$ ent'o$ resolvem fa0er um reve0amento. ;m dia um$ um dia outro$ uma semana um$ uma semana do outro$ um m:s de um$ um m:s de outro. \as como voc:s n'o querem se cru0ar$ fi0eram o reve0amento de um ano de um$ um ano de outro. 5omo voc: mel%or que teu parente dei/ou primeiro que o outro comeBasse. Primeiro ano teu parente usando a ditinete em #)0ios. Quando terminou o primeiro ano c%egou o momento do parente passar para voc: usar$ mas o parente difcil. <le di,: \e adaptei t'o "em nesse lugar$ acostumei t'o "em com a vida aqui no \unicpio. ?esumindo= N'o vou sair e pronto. +l%a a o teu pro"lema. 5almac ( lei criou para voc: um direito. DiJ o arti!o 1320 do no"o CC - lcito a qualquer tempo aos condPminos de e/igir a e/tinB'o do condomnio. +u seja$ qualquer condPmino tem direito$ tem poder de e/igir a e/tinB'o do condomnio. 5ondomnio d& "riga$ ent'o a lei criou este direito. ?e um condPmino quiser e/tinguir a e/tinB'o do condomnio$ "asta um querer e o outro vai se sujeitar. um direito que voc: tem e quando voc: e/erce o outro se curva$ o outro se sujeita porque o seu direito importa no poder de sujeitar a vontade al%eia a sua. *nt'o voc: di0 isto para o seu parente: ,ou aca"ar com o condomnio. ?a"e como voc: fa0 isto. Por e/emplo$ voc: e teu parente vendem o "em e dividem o preBo ou vende para o teu parente a tua parte$ ou compra a parte do teu parente.

55

*ste um direito potestativo que voc: n'o precisa propor a aB'o para e/erc:.lo.,oc: tem um direito potestativo que voc: pode e/erc:.lo e/trajudicialmente. ?8 que o teu parente difcil. Quando voc: di0 para ele: U+l%a$ eu ten%o um direito potestativo$ ao qual voc: se sujeitaV. <le di,= \e sujeito nadac *u n'o me sujeitareic ( n'o tem jeito$ voc: ter& que ir a ju0o e propor uma aB'o de dissoluB'o de condomnio$ aB'o de e/tinB'o de condomnio$ mas um direito que n'o tem que ser e/ercido atravs de uma aB'o. <ste direito potestati&o &ai me interessar para fins de decad:ncia; N'o. *le um direito que no vai gerar decad:ncia. Como este direito se c ama; 5enas do pr8/imo captulo. N'o matria para este momento. *ste momento$ eu quero que voc: veja que s8 interessa para fins de decad:ncia aquele direito potestativo$ que seja e/ercido atravs de uma aB'o$ este 1 o primeiro re-uisito.

2$ *ste direito potestativo que sempre e/ercido atravs de uma aB'o e/ige um pra0o para ser e/ercido. ( lei fi/a um pra0o para que o direito potestativo seja e/ercido em ju0o$ ou seja$ para levar o direito potestativo atravs de uma aB'o em ju0o para ser e/ercido. ,amos dar outro e/emplo de direito potestativo: *u desco"ri que meu marido estava me traindo e eu n'o perdPo. (% n'oc Quando eu ol%ei para ele$ s8 imaginava a traiB'o$ imaginava ele imundo$ ou seja$ quando ele infringiu o dever conjugal tornou.se insuport&vel 9 vida em comum. Di0 a lei que quando um cPnjuge infringe o dever conjugal$ tornando.se insuport&vel 9 vida em comum$ o outro tem direito de pedir a separaB'o judicial. Quando um cPnjuge tem direito a pedir a separaB'o judicial$ o outro se curva e n'o %& nada em que o outro possa fa0er para impedir o e/erccio deste direito. ?e tiver provado que o marido infringiu este dever conjugal e que tornou a vida em comum insuport&vel$ porque o cPnjuge tem este direito potestativo e aquele infringiu vai ter que se sujeitar. ( para separar /udicialmente em casa ou ter-se- -ue propor uma a"#o /udicial; *m casa a gente mata$ separa de fato$ agora separar judicialmente s8 atravs de uma aB'o. 9ual 1 o pra,o -ue a mul er tem para propor esta a"#o de separa"#o /udicial; ;m ano$ dois$ cinco$ de0 anos... )#o tem pra,oY E5# ;m fil%o tem direto de sa"er quem o teu pai. o direito ao qual o pai se sujeita$ s8 que para o pai se sujeitar$ o fil%o tem que propor uma aB'o de investigaB'o de paternidade. ( o direito do fil%o em sa"er quem o teu pai fa0 com que o pai se sujeite$ pois o jui0 vai di0er quem pai$ quem n'o pai. *ste direito de ter recon%ecida a paternidade e/ercida atravs de uma aB'o de investigaB'o de paternidade$ n'o tem pra0o$ sendo assim$ n'o interessa para fins de decad:ncia. $ara fins de decad:ncia -ual o direito potestati&o -ue interessa; + que s8 e/ercido atravs de uma aB'o e que esta aB'o ten%a pra0o porque a eu vou ter um tempo. *u disse na )ltima aula: PrescriB'o efeito do tempo$ decad:ncia tam"m. + sujeito tem um pra0o para e/ercer o teu direito potestativo atravs de uma aB'o e ele fica inerte: Tanc Tanc e o pra0o passac ,ou te dar um e/emplo que voc: n'o pode esquecer que de direito potestativo e que interessa para decad:ncia$ porque s8 se e/erce atravs de uma aB'o e sempre tem pra0o$ qual seja$ o direito de anular. + direito de anular um direito potestativo que vai gerar decad:ncia porque a gente s8 anula neg8cio jurdico$ s8 anula ato jurdico$ propondo uma aB'o de anulaB'o e toda aB'o de anulaB'o tem pra0o. 5omo a gente s8 guarda "esteira$ s8 "o"agem mesmo$ eu criei um e/emplo "em fantasioso de anulaB'o para traumati0ar voc: com taman%a "o"eira dele$ para n'o esquecer mais. ;m rapa0 e uma moBa namoraram por de0esseis anos e nada aconteceu$ n'o rolava. <ntendeu% n#o 1; + rapa0 insistia e a moBa nada$ ela di0ia: U?8 vai rolar com voc: depois do casamentoV. + %omem ficou muito "ravo$ rompeu v&rias ve0es por causa disto$ mas aca"ou vendo que aquela mul%er era limpa$ e/clusiva e casou com ela. #om$ uma mul%er como esta que ele esperou tanto para ter$ ele n'o vai romper na primeira noite. *le resolveu levar esta mul%er numa espcie de o&sis$ no meio do deserto$ criou uma tenda e l& nesta tenda que ele montou ele ia praticar o ato. *le levou quator0e dias para c%egar a este o&sis e l&$ durante tr:s dias seguidos$ ele praticou com ela tudo que sua mente poluda estava pensando$ tudo que voc: fa0 e que nunca faria$ mas j& ouviu di0er que fa0em$ aconteceuc <r:s dias de pura lu/)ria.

56

9uando terminou o ato% ele pensou= 5aram"a$ esta mul%er fe0 de tudo. Pensando "em a gente sa"e quando a mul%er era ou n'o portadora da flor$ pela e/peri:ncia. *ste neg8cio de sangue j& era$ pelo no^.%o^$ pelo desprendimento ((to ou efeito de desprender.se se era ou n'o portadora de alguma flor. 5omo a mul%er fe0 tudo isto que voc: imaginou$ o %omem estran%ou que ela tivesse alguma flor e ele perguntou para ela: U-ulana$ n8s namoramos de0esseis anos e nunca aconteceu nada$ mas voc: desempen%ou um papel e tanto aquiV. Noc: / era deflorada; <la disse= N'oc +l%a o que aconteceu e vamos interpretar juntos. (urante DF anos% ela fe, alguma coisa com ele; <u disse alguma &e, a-ui -ue ela era portadora de alguma flor; N'o. )a cabe"a dele o -ue ele imaginou= N'o est& rolando comigo$ n'o rola com mais ningum. \as ele interpretou mal a realidade. ,oc: j& parou para pensar que depois que voc: casa uma monotonia s8$ que s8 com aquela pessoa. <la pensou= 5aram"a$ depois que eu casar com este %omem que eu amo$ vai ser s8 com ele e eu vou comeBar a monotonia antes$ durante o namoro e o casamento. ?8 com ele$ s8 com ele. N'oc Durante o namoro$ eu vou com outros o"ter um no^.%o^$ con%ecimento tcnico da arte e depois que eu casar$ eu sou delec +ra$ foi isto que ela fe0$ quer di0er$ n'o era mais virgem e tin%a uma e/peri:ncia e tanto. *le podia ter casado com uma mul%er que ele namorou NQ anos e que era virgem e n'o topava a metade que voc: pensou. <sta di,= -ulano$ isto eu n'o faBo n'o$ eu sou de famliac 4sto eu tam"m n'o faBo n'oc \as n'o$ a mul%er aceitou tudo que voc: imaginou e ele devia se d& por satisfeito. Toje ela uma mul%er mpar$ n'o ? */emplarc ,ai ser fiel a ele com toda esta tcnica$ s8 com ele. mel%or do que uma mul%er que ele treinou por NQ anos$ vai treinar por mais HI$ mas s8 o trivial. \as ele n'o aceitou$ porque o %omem tem disto$ ele n'o perdoou e voltou para o =io de >aneiro e consultou com um advogado. *ste era um e/emplo de erro em matria de casamento. + marido$ s8 o marido podia anular o casamento por erro$ por descon%ecer que a mul%er fosse deflorada. ( mul%er n'o podia anular o casamento por erro$ porque at o que se di0ia nos "astidores que o %omem quanto mais e/periente$ deflorado$ mel%orc N'o %avia igualdade entre o %omem e a mul%er$ isto aca"ou com a 5-KLL e o novo 55 nem tra0 mais este caso de erro. Direito de anular um direito potestativo. Como 1 -ue o marido anula o casamento; <m casa; N'o$ propondo uma aB'o. < sabe -ual 1 o pra,o para anular o casamento por erro de defloramento; De0 dias. Como 1 -ue &oc:s sabem% eim; porque nosso potencial de guardar "o"agem enorme$ mas o que interessa a gente esquece$ mas o pra0o de de0 dias ningum esquece$ pois o pra0o para reali0ar o e/ame e sa"er mesmo se o defloramento ocorreu naquele tempo$ ou antes. )o nosso exemplo -uanto tempo ele le&ou s para c egar no osis; 9uator,e dias. <le perdeu o pra,o e -uando ele perde o pra,o o -ue aconteceu; Quando se perde o pra0o$ se perde o pr8prio direito potestativo. + pra0o para e/ercer o direito potestativo. ?e perdeu o pra0o$ perdeu o pr8prio direito potestativo$ ocorreu decad:ncia. ?8 que 9s ve0es a pessoa n'o se conforma e pergunta ao advogado. $erdi o pra,o; 7 ad&ogado responde= Perdeu$ pois o pra0o de de0 dias$ mas "em que a gente te contou: De0esseis anos e nada$ voc: n'o acreditouc Mas ele perdeu a a"#o; <le pode ainda propor a"#o; Pode. (B'o todo mundo tem. Mas ele tem direito potestati&o; N'o. (i, ele= \as mesmo assim eu vou propor a aB'o. ,ou contar para todo mundo o que ela fe0$ vou ridiculari0ar esta mul%er. 5oisa de %omem$ n? Quando ele propPs a aB'o contra ela$ ela estava t'o mal$ t'o sofrida por tudo aquilo. <la pensou= *u me preparando com qualquer um$ e ele n'o me quer$ logo eu que topa tudo$ isto um a"surdoc Conclus#o= Quando propuseram a aB'o$ ela n'o falou que tin%a ocorrido decad:ncia. Na resposta$ ela n'o falou da decad:ncia$ ela ficou quieta$ mas n'o adianta porque quando %& decad:ncia n'o e/iste mais direito potestativo e o >ui0 n'o precisa aguardar nen%uma alegaB'o. + >ui0 viu que %ouve decad:ncia porque n'o e/iste direito potestativo e o >ui0 de ofcio$ sem provocaB'o vai di0er que %ouve decad:ncia.

57

*u vou colocar agora escrito$ aquilo que falei so"re conceito de decad:ncia para que possamos ver a diferenBa entre prescriB'o e decad:ncia. 9ual 1 o conceito de prescri"#o; 9ual 1 o conceito de decad:ncia; Decad:ncia a perda do direito potestativo$ em ra0'o da inrcia de seu titular$ em n'o propor a aB'o no pra0o legal. 7 -ue &oc: &ai guardar de importantssimo neste conceito; f a decad:ncia tem por origem um direito potestativo. necess&rio que este direito potestativo seja e/ercido atravs de uma aB'o e que esta aB'o ten%a pra0o. (gora vou complementar. f decad:ncia a perda do direito potestativo. Cou&e a perda do direito de a"#o; N'o. <rata.se de outro detal%e importante. *sta decad:ncia que estamos vendo a decad:ncia que tem pra0o na lei e ela c%amada de decad:ncia legal. < -uando 1 -ue a decad:ncia 1 legal; Quando o pra0o para e/ercer o direito potestativo est& na lei. *u estou falando isto$ pois vamos ver que e/iste uma decad:ncia que ser& c%amada de decad:ncia con&encional. + novo 55 criou uma decad:ncia c%amada de convencional. ( decad:ncia c%amada de convencional n'o precisa de aB'o. *la precisa de direito potestativo e n'o precisa de aB'o. + que caracteri0a esta decad:ncia que voc: tem um direito potestativo sujeito um pra0o$ sim$ mas um pra0o oriundo da vontade. <oda ve0 que e/iste um direito potestativo que se e/erce de qualquer maneira e que o pra0o vem da vontade ! decad:ncia con&encional. *u daqui a pouco vou falar so"re esta decad:ncia convencional$ mas primeiro eu quero mostrar para voc: as caractersticas da prescriB'o e decad:ncia e depois eu falo desta decad:ncia convencional.

Cara(ter+&ti(a& da *re&(rio e de(ad6n(ia

Primeira caracterstica da prescriB'o que voc: deve guardar a seguinte: Na prescriB'o n8s temos um direito su"jetivo que correlato a um dever. + dever descumprido e o direito su"jetivo sofre uma les'o. Nasce a pretens'o. + sujeito tem um pra0o para levar a ju0o a pretens'o e ele perde o pra0o e quando ele perde o pra0o$ ele perde a tua pr8pria pretens'o. 7 direito sub/eti&o foi perdido; N'o. 7 de&er deixou de existir; N'o. 9uem 1 -ue gosta da prescri"#o; Ser o titular do direito ou titular do de&er; + titular do dever$ porque quando ocorre a prescriB'o ningum pode mais e/igir dele o cumprimento do dever. *le gosta. + titular do dever gosta da prescriB'o. 7 titular do de&er ainda de&e; Deve e se ele quiser pode cumpri.lo$ isto $ pode ter um ataque de moral$ e querer cumprir o dever. Quando o titular do dever j& tendo ocorrido 9 prescriB'o resolve cumprir o dever. Noc: sabe o -ue est acontecendo; *le est& a"rindo m'o da prescriB'o$ a prescriB'o "oa para titular do dever e ele est& a"rindo m'o dela. *le quer cumprir um dever que ningum poderia dele e/igir$ ele est& a"rindo m'o dela. * ao a"rir m'o de um direito rece"e.se um nome$ qual seja$ ren)ncia. I)*ortante# + que eu estou querendo te di0er que a prescri"#o admite renHncia. 9uem 1 -ue &ai renunciar a prescri"#o; (quele que gosta dela$ o titular do dever. + titular do dever pode renunciar a prescriB'o a"rindo m'o dela. 9uando 1 -ue ele renuncia; ( renNn(ia *ode &er e5*re&&a# Quando ele di0: renuncio a prescri"#o e cumpro o meu de&er.

58

( renNn(ia *ode &er t8(ita# Quando ele pratica um comportamento que demonstra a ren)ncia. 5omo por e/emplo$ ele dei/a de alegar em toda a aB'o$ a prescriB'o. Quando ele n'o alega a prescriB'o porque ele est& renunciando tacitamente. ?8 que um detal%e: *sta ren)ncia 9 prescriB'o s8 pode ocorrer se a prescriB'o estiver consumada. O .ue 4 *re&(rio (on&u)adaI a prescriB'o que j& operou$ que j& ocorreu o pra0o$ voc: s8 pode renunciar a prescriB'o$ depois que o pra0o aca"ou e ningum pode renunciar a prescriB'o antes do pra0o terminar. Por e/emplo: + pra0o de de0 anos e j& se passaram dois anos e o titular do dever j& di0: *stou renunciando a prescriB'oY isto n'o podec *le s8 pode renunciar a prescriB'o depois que o pra0o terminou. A prescri"#o precisa ser alegada pela parte a -uem ela apro&eita e -uem tira pro&eito da prescri"#o; + titular do dever$ pois $ ele quem deve alegar a prescriB'o. N8s vimos que a prescriB'o pode ser alegada em qualquer grau de jurisdiB'o$ mas tem que ser alegada. < se o titular do de&er n#o alega a prescri"#o; 7 +ui, con ece a lei% o +ui, &iu -ue est prescrito; 7 +ui, pode aleg-la de ofcio; I)*ortante# ( prescriB'o$ o >ui0 n'o a recon%ece de ofcio$ o >ui0 precisa aguardar a provocaB'o$ mas n8s vimos na )ltima aula que %& uma e/ceB'o$ qual seja$ o >ui0 vai recon%ecer a prescriB'o de ofcio se ela for "oa para um a"solutamente incapa0. +s pra0os prescricionais est'o todos na lei e n8s n'o podemos modificar o pra0o prescricional$ nem aumentando e nem diminuindo. ( decad:ncia diferente. ( primeira diferenBa que eu c%amo a tua atenB'o esta: UDecad:ncia legal quando o pra0o decorre da lei$ mas n8s podemos mudar os pra0os decadenciais e n8s podemos criar pra0os decadenciaisV. Quando o pra0o est& na lei e modificado ou o pra0o vem da nossa vontade$ decad:ncia convencional. Decad:ncia legal$ que freqCente em prova$ tem os pra0os na lei. \as e/iste a decad:ncia convencional$ que tem os pra0os criados pela vontade. < por -ue &oc: tem -ue saber a diferen"a entre a decad:ncia legal e a decad:ncia con&encional; porque para a decad:ncia convencional voc: aplica as regras da prescriB'o. (dmite a ren)ncia$ precisa ser alegada e o >ui0 n'o a con%ece de ofcio. O01# Quando a decad:ncia legal$ a diferente$ logo que o >ui0 verifica que %ouve decad:ncia. +ra$ se %ouve decad:ncia$ n'o e/iste mais direito potestativo. *nt'o$ primeiro detal%e que voc: tem que guardar: U+ >ui0 ol%ou$ ocorreu$ ele mesmo di0 de ofcio e n'o necess&rio que seja alegada$ n'o preciso alegar a decad:ncia. Touve decad:ncia$ o >ui0 verifica e declara$ ou seja$ ainda que a pessoa tente renunciar a decad:ncia$ a"rir m'o da decad:nciaV. ,eja por e/emplo 9 mul%er: *la n'o queria ficar mais casada e n'o alega a decad:ncia$ fica calada no momento da resposta e renuncia a decad:ncia. Nai adiantar; N'o$ pois o >ui0 con%ece de ofcio a decad:ncia. ( decad:ncia n'o admite ren)ncia. *u vou te dar um e/emplo de decad:ncia convencional para voc: aplicar as regras da prescriB'o.,oc: j& perce"eu que vamos a determinadas lojas e compramos um produto tra0endo uma etiqueta: pra0o de troca$ por e/emplo$ de0 dias. + aconteceu isto com &oc:; <u te pergunto= <ste pra,o para trocar 1 s -uando o produto tem defeito; N'o$ pois o pra0o para defeito est& na lei ( decad:ncia legal . *ste pra0o para troca da vontade$ tem loja que d& vinte dias$ quin0e ou at trinta dias. *u por e/emplo fui numa loja$ comprei uma "olsa e ac%ei.a min%a cara. 5%eguei em casa e como eu ten%o um pssimo %&"ito em mostrar algumas coisas que eu compro de certo valor para o meu marido: +l%a fulano o que eu compreic Marido= 3)cia que "olsa "rega$ cafona. \eu marido tem esta mania. *le ac%a que eu sou "regac *le ol%ou a "olsa e disse que a "olsa incompatvel com aquilo que n8s queremos para voc:. +l%a$ fiquei arrasada (%umil%ada$ ve/ada$ mortificada quando ele falou isto para mim e eu n'o tive coragem de falar que era um a"surdo aquela conversa e guardei a "olsa. 7uardei a "olsa e adoeci e fiquei do0e dias mal. \as quando aca"ei aquela min%a doenBa c%eguei a uma conclus'o: ,ou trocar aquela "olsa. ,oltei na loja e disse: +l%a quero trocar a "olsa$ pois n'o gostei muito dela$ sei l&$ ac%ei que n'o com"ina com o que eu quero para mim mesma e vim troc&.la por outra. Primeiro a vendedora ol%ou se eu n'o tin%a usado a "olsa e concluiu que eu n'o tin%a usado$ ela ol%ou a etiqueta e disse: \in%a fil%a$ infeli0mente o pra0o era de de0 dias e j& passaram do0e dias$ voc: perdeu o pra0o. ?e eu perdi o pra0o$ eu perdi o pr8prio direito potestativo$ n'o ten%o mais$ ocorreu decad:ncia. \as eu n'o me conformei e falei com a moBa: Po/a

59

moBa$ s8 dois dias$ eu estava doente$ quer uma prova$ eu n'o vim aqui$ pois eu estava doente. ( moBa replicou: \in%a fil%a n'o discuta$ voc: perdeu o pra0o$ volta para casa e seja feli0 com a "olsa. +l%a$ fiquei revoltada$ mas eu sa"ia que tin%a perdido meu direito potestativo$ mas como eu ainda tin%a aB'o$ aB'o a gente sempre tem$ est& l& na 5-KLL eu fui l& no >*(5g,*3 (jui0ado especial adjunto cvel c%egando l&. <u esta&a fora do pra,o; ?im. <u tin a direito potestati&o; N'o. Se fosse uma decad:ncia legal% o +ui, iria con ecer de ofcio; ?im. ?8 que c%egando l&$ primeiro a audi:ncia de conciliaB'o e eu tam"m pedi indeni0aB'o por dano moral pelo meu sofrimento. * n8s fomos para audi:ncia com o >ui0. ?e fosse uma decad:ncia legal$ primeira coisa que o >ui0 iria ver e diria: ,ai se em"ora$ min%a sen%ora$ pois j& est& prescrito. \as trata.se de decad:ncia convencional e o >ui0 n'o pode de ofcio di0er. ( l8gico que mudou um pouco a postura dela em relaB'o ao consumidor e resolveu aceitar a troca$ mesmo fora do pra0o. *nt'o n'o alegou. $recisa&a ser alegado; ?im. Admite renHncia; ?im$ admite. + e/emplo que eu dei de decad:ncia convencional e para ela$ aplica!se 9s regras da prescriB'o. 2em mais alguma caracterstica sobre a prescri"#o; ?im$ %& uma )ltima caracterstica da prescriB'o$ vamos ver. + pra0o prescricional est& sujeito a tr:s fenPmenos (situaBDes que n'o ocorrem$ em regra$ com o pra0o decadencial. 9ue situa"!es s#o estas; *u n'o estou di0endo que todo pra0o prescricional fica impedido$ suspenso ou interrompido. + que eu estou di0endo que como o pra0o prescricional$ impedimento$ suspens'o e interrupB'o podem ocorrer. + pra0o decadencial veremos daqui a pouco.

%E>`?E>O1 DO ,RAZO ,RE1CRICIO>AL# 1- I)*edi)ento

No impedimento$ o pra0o n'o se inicia.Como assim; )a prescri"#o ent#o o direito 1 sub/eti&o ou potestati&o; direito su"jetivo. 7 direito sub/eti&o est correlato a -u:; ( um dever. + direito su"jetivo correlato a um dever. + dever descumprido. +l%a o que acontece quando o dever descumprido: o direito su"jetivo sofre uma les'o$ nasce a pretens'o e comeBa a correr o pra0o$ ou seja$ inicia a contagem do pra0o$ tudo na mesma %ora. + pra0o$ regra$ inicia quando o dever descumprido$ quando o direito sofre a les'o e nasce a pretens'o. *nt'o se o pra0o de vinte dias$ o pra0o se inicia quando o direito sofreu a les'o$ que o dia em que o dever foi descumprido$ que o dia em que nasceu a pretens'o. ?8 que 9s ve0es este pra0o n'o se inicia. $or -u:; + dever descumprido$ o direito sofre les'o$ a pretens'o nasce$ mas o pra0o n'o se inicia. )#o se inicia% por -u:; Porque a lei tra0 causas de impedimento e se uma dessas causas de impedimento ocorreu$ o pra0o fica paradin%o$ n'o corre. *stas causas de impedimento est'o elencadas nos artigos NJZ at HII do novo 55. E5# +l%a para o artigo NJZ$ inciso 4 do novo 55. N'o corre prescriB'o entre cPnjuges durante a sociedade conjugal. *nt'o durante o estado civil de casado entre marido e mul%er o pra0o n'o se inicia (n'o corre . $or -u:; $or-u: marido e mul er est#o /untos; $or interesse patrimonial ou afeti&o;

60

(fetivo. ( lei sa"e que marido e mul%er est'o ligados por um afeto muito maior que o din%eiro. *nt'o para ningum ficar em d)vida$ a lei disse que n'o corre o pra0o entre marido e mul%er. E5# Durante o casamento$ o marido di0 assim: PP/a min%a mul%er$ voc: podia me emprestar 9quela economia de solteira$ aquela sua poupanBa que voc: tin%a em solteira para eu colocar em meu empreendimento. *la empresta$ para n'o perder o marido$ ela empresta e o marido com"ina em pagar$ por e/emplo$ no dia INKI1KJI. ,amos imaginar que o pra0o seja de de0 anos. 5%egou o dia INKI1KII e o marido n'o pagou$ o direito su"jetivo dela sofreu les'o e nasceu a pretens'o$ mas o pra0o n'o comeBa porque eles est'o ligados um ao outro pelo afeto. Quando aca"ar o estado civil de casado$ a o pra0o inicia. 9uando 1 -ue o estado ci&il acaba; 4sto voc: tem que aguardar outra aula. <ntre compan eiros corre a prescri"#o; 5orre. ( maioria da doutrina entende que corre$ pois a lei s8 disse somente cPnjuges. (%$ mas eu j& vi entendimento diferentec (%c ,oc: tem que aguardar a aula so"re a ;ni'o *st&vel. + que eu posso te di0er que entre marido e mul%er enquanto estiverem no estado civil de casados n'o corre a prescriB'o$ isto $ o pra0o n'o se inicia.

2- 1u&*en&o
Na suspens'o diferente$ o pra0o j& iniciado paralisa e depois continua a correr. Na suspens'o diferente do impedimento$ pois o pra0o comeBa$ ou seja$ o direito su"jetivo sofre les'o$ nasce a pretens'o e o pra0o comeBa correr$ s8 que por uma causa prevista na lei este pra0o que %avia se iniciado vai parar$ vai ficar suspenso e depois que terminar a causa prevista na lei de suspens'o$ de paralisia$ quando terminar a causa de suspens'o$ o pra0o vai prosseguir$ vai continuar. ,oc: n'o vai pegar o pra0o e jog&.lo fora$ voc: vai continuar de onde estava. <le n#o tin a come"ado; Dali de onde ele parou$ ele continua. ,iu que impedimento n'o comeBa$ e na suspens'o o pra0o iniciou para e prossegue de onde estava. 9uais s#o as causas de suspens#o; (s mesmas causas de impedimento . (rtigos NJZ at HII do novo 55. (s mesmas causas que fa0em o pra0o n'o comeBar$ fa0em tam"m o pra0o parar. Se s#o as mesmas causas% como 1 -ue eu &ou saber se est impedindo ou est suspendendo o pra,o; ,oc: vai sa"er levando.se em conta o momento em que a causa ocorre. *u vou usar o mesmo e/emplo do artigo NJZ$ 4 do novo 55 para voc: entender. N'o corre prescriB'o entre cPnjuges durante a sociedade conjugal. < entre namorados% corre; 5orre$ pois a lei n'o protegeu o namoro. ,amos imaginar este e/emplo que eu dei ten%a se dado no namoro. ( moBa namora um rapa0 %& de0esseis anos$ s8 fica no namoro$ a moBa s8 pensa no en/oval. sempre assim$ quando a gente est& num "arco e ol%a para o "arco do vi0in%o$ ac%a mel%or que o nosso. Depois que a gente pula para aquele "arco vamos ver que o nosso "arco que era "om. *u digo isto$ pois eu fui 9 )ltima a casar na min%a famlia$ eu ol%ava para min%as irm's casadas$ e pensava: 5asar deve ser t'o "om$ mas quando eu pulei para o grupo de l& que eu vi: Cum% por -ue elas n#o me contaram -ue era assim; *las n'o contam$ s8 contam o que "om$ ningum a"re o coraB'o de verdade e foi o que aconteceu com esta moBa. De0esseis anos namorando e s8 pensava em casar. + rapa0 disse para ela: -ulana$ se voc: me emprestar tua economia e eu mel%orasse de vida$ eu estarei pronto para voc:.

61

*la acreditou e emprestou o din%eiro para ele$ son%ando com o casamento e ele disse que iria pag&.la no dia INKI1KJI. #om$ c%egou o dia INKI1KJI e ele t'o "em nos neg8cios que esqueceu do detal%e de pag&.la. Nesse dia$ o direito su"jetivo dela sofreu les'o e nasceu 9 pretens'o$ pra0o: De0 anos para ela co"rar. Corre pretens#o entre namorados; 5orre. Passaram.se cinco anos e em INKI1KJE ela c%egou para ele e disse: -ulano$ metade do pra0o que eu tin%a dado para mim mesma j& ocorreu$ voc: precisa tomar uma decis'o %oje. *le a"re uma cai/in%a e tira de l& uma alianBa e coloca na m'o dela$ findo noivos e o ol%o dela "ril%ou: n'o era "em esta decis'o que eu queria$ mas serve e mais tr:s anos se passaram. 9uanto tempo / passou; +ito anos. Nestes tr:s anos$ a cada ano$ ela dava entrada nos papis para dar entrada na %a"ilitaB'o para o casamento. ?a"e.se que quando est& %a"ilitado para o casamento tem.se um pra0o para casar. <em gente que se esquiva daqui e dali e perde o pra0o para o casamento$ foi o que aconteceu com eles$ perderam o pra0o em JQ$ JZ e em JL ela disse: ,ou peg&.lo pelo p e ela no dia INKI1KJL fala: -ulano voc: tem mais tr:s anos de pra0o. N'o fala mais nada$ disse ele$ pegou.a pela m'o e levou.a ao >ui0 de pa0 e casaram. 7 -ue aconteceu com o pra,o; $rimeiro% ele tin a iniciado; + pra0o tin%a iniciado. \as quando casou$ n'o corre prescriB'o entre cPnjuges$ o pra0o paralisou$ suspendeu e vai ficar paralisado enquanto eles forem cPnjuges e quando aca"ar o estado civil de casados$ o pra0o vai continuar. *les ficaram casados por um "om tempo$ mas c%egando em HIIH eles separaram judicialmente. Quando eles separaram judicialmente o pra0o voltou a correr. 9uanto tempo falta; Dois anos. N'o joga fora o pra0o que correu na suspens'o$ voc: vai jogar fora na interrupB'o.

3- Interru*o
Na interrupB'o o pra0o j& iniciado recomeBar&. $rimeiro detal e= )a interrup"#o o pra,o inicia; 4nicia. <nt#o &oc: &iu diferen"a para o impedimento; ?im$ pois no impedimento o pra0o n'o se inicia. )a suspens#o; Na suspens'o o pra0o inicia$ para e continua$ passaram.se oito anos$ parou (casamento e continua$ faltam dois anos. Na interrupB'o$ o pra0o inicia e por uma causa prevista na lei$ voc: pega o pra0o e joga. o fora e comeBa a contar tudo de novo. (s causas de interrupB'o est'o elencadas no artigo HIH do novo 55. E5# 4nterrompe a prescriB'o$ o protesto. + despac%o que determina a citaB'o$ interrompe a prescriB'o$ todos estes atos que est'o elencados a no artigo HIH demonstram que o credor saiu da inrcia. < -uando o credor saiu da in1rcia% o -ue a lei fa,; Pega o pra0o joga.o fora e recomeBa a contar o pra0o novamente. Doi& detalHe& i)*ortant+&&i)o&# N ( interrupB'o com o novo 55 s8 pode ocorrer uma ve0$ n'o pode mais interromper o pra0o v&rias ve0es$ o pra0o s8 sofre interrupB'o uma ve0. H + )ltimo inciso do artigo HIH do novo 55 tra0 um ato de interrupB'o que vem do devedor$ o devedor fa0endo o pra0o interromper. E5# + mdico tem direito su"jetivo a rece"er de seu paciente$ que s'o os %onor&rios. + paciente deve os %onor&rios. + mdico tem cinco anos para co"r&.los. + paciente n'o paga e n'o cumpre o dever. + direito su"jetivo do mdico sofre les'o$ nasce a pretens'o e o pra0o para levar a ju0o a pretens'o de cinco anos. >& passaram quatro anos e on0e meses. Malta pou-uin o para terminar o pra,o; ?im. 9uem &ai gostar de terminar o pra,o; + titular do dever. (%$ ele est& t'o ansioso e quer dar uma m'o0in%a para sorte e escreve uma carta para o mdico$ titular do direito$ di0endo assim: Querido doutorY sei que eu devo os

62

%onor&rios$ mas este m:s est& ruim$ espere mais daqui a dois meses. Tannnnn$ quando o mdico c%egar ! PrescriB'oc 3eiam o )ltimo inciso do artigo HIH do novo 55$ ol%a o que interrompe a prescriB'o: qualquer ato do devedor$ ainda que e/trajudicial$ que importe em recon%ecimento da dvida. Quando ele recon%eceu a dvida$ ele jogou fora o pra0o e o pra0o recomeBou. (gora uma situaB'o que ficou diferente da pr&tica: Devedor que deve R ao "anco. ,amos imaginar que o "anco ten%a cinco anos para co"rar e passaram quatro anos e on0e meses e o "anco c%ama o devedor. ( devedor$ voc: n'o paga$ a gente vai propor aB'o$ mas para voc: n'o ficar com o nome sujo e n'o ter aB'o proposta$ quer fa0er um acordo para parcelar a dvida. Devedor di0: (%c *st& "om. ( o devedor recon%ece que deve e parcela a dvida. 9uando o de&edor recon ece a d&ida% o -ue acontece com o pra,o; 4nterrompe e comeBa tudo de novo. No novo 55 s8 pode interromper uma ve0$ no 58digo 5ivil de NJNQ$ n'o tin%a limites e toda ve0 que estava para e/pirar o pra0o$ o "anco c%amava o devedor e o devedor ia l& e recon%ecia a dvida$ pois n'o conseguia pagar os parcelamentos. *sta pr&tica dos "ancos$ %oje$ perdeu o interesse. + "anco pode c%amar o devedor uma ve0$ uma ve0 interrompe$ mais nada vai interromper porque a interrupB'o s8 pode ocorrer uma ve0. 4sto prescriB'oc < a decad:ncia; Decad:ncia$ regra: N'o admite impedimento$ suspens'o e interrupB'o. + pra0o decadencial fatal. N'o suspende$ n'o interrompe$ n'o sofre impedimento. Quando o pra0o inicia vai at o final sem parar. 2em exce"#o; <em. <xistem duas exce"!es atualmente= (s duas e/ceBDes s'o de impedimento e suspens#o. (s duas e/ceBDes s'o casos em que o pra0o ou vai impedir ou vai ser suspenso. +u n'o corre$ ou comeBa e paralisa. N'o %& e/ceB'o atualmente em direito civil de pra0o decadencial$ interromper$ mas a lei pode criar a qualquer tempo esta e/ceB'o. ?8 e/iste e/ceB'o de impedimento e suspens'o porque voc: j& sa"e que a mesma causa que impede tam"m suspende e vai depender do caso concreto. $ois bem% -uais s#o estas exce"!es; ( primeira e/ceB'o est& no artigo HQ$ M HF do 5D5 ! 3ei LIZLKJI. *sta %ip8tese de impedimento e suspens'o de pra0o decadencial no 5D5 n8s vamos comentar quando estudarmos os vcios redi"it8rios. ,oc: vai aguardar at l&. 9ual 1 a outra iptese; ( outra %ip8tese est& no artigo HIL do novo 55. *ste artigo di0 que se aplica a decad:ncia o artigo NJL$ 4 do novo 55. + artigo HIL do novo 55 determina que devemos aplicar para a decad:ncia o artigo NJL$ 4 do novo 55. < o -ue di, o artigo DEK% B do no&o CC; Di0 que tam"m n'o corre prescriB'o$ leia.se tam"m$ decad:ncia contra a"solutamente incapa0. N'o corre contra$ mas a favor corre$ quer di0er$ n'o corre em preju0o$ n'o corre para prejudicar$ para favorecer o pra0o corre. *u vou te dar um e/emplo para que voc: entenda. E5# + pai tem um fil%o e o pai quer vender uma fa0enda$ que tem trinta anos. Di0 a lei que para o pai vender para o fil%o$ o outro fil%o precisa dar o consentimento. + outro fil%o tem tr:s meses. *nt'o para o pai vender para o fil%o de trinta anos$ o fil%o de tr:s meses precisa dar o consentimento. Quando o advogado disse isto para o pai$ este ol%ou para o fil%o de tr:s meses e disse: Papai quer vender a fa0enda para o irm'o de trinta anos$ fil%in%o d& um sorriso se ac%ar que sim$ fa0 carin%a de c%oro se ac%ar que n'o. A % ad&ogado como 1 -ue meu fil o &ai consentir; ,oc: j& notou que o fil%o menor$ ele vai dar o consentimento representado. < -uem 1 o representante deste menor; + pai. *nt'o %& um conflito de interesse entre o pai (representante e o fil%o (representado . Neste caso vamos estudar depois que a lei determina que se deve nomear um curador especial para dar o consentimento pelo fil%o. 7 pai di,= *u vou vender para o mais vel%o e ponto. Sabe o -ue a lei di,; Quando a venda feita sem o consentimento$ ela anul&vel. Anular 1 um direito sub/eti&o ou potestati&o;

63

um direito potestativo$ isto voc: n'o pode esquecer. * o pra0o para anular de dois anos a contar da cele"raB'o do neg8cio$ passou o tempo e este fil%o agora tem do0e anos e ele foi 9 fa0enda do irm'o0in%o que agora tem quarenta e dois anos. Po/ac *u queria tanto ter uma fa0enda que nem esta$ agora que sou adolescente$ vou comeBar a me preparar para ter uma fa0enda que nem esta. Brm#o% como 1 -ue &oc: conseguiu esta fa,enda; 5omo eu consegui$ agora voc: n'o consegue mais$ papai fe0 uma venda para mim toda especial e at na poca disseram que voc: teria que consentir$ mas voc: era um "e"e0in%o. + menino ficou com uma pulga atr&s da orel%a. (dolescente$ foi consultar um advogado vi0in%o dele. <le -uer saber se ele tem pra,o para fa,er alguma coisa; <em. $or -u:; Porque a prescriB'o e a decad:ncia$ n'o correm em preju0o de um a"solutamente incapa0$ ent'o o pra0o n'o corre at ele completar at de0esseis anos. (gora vamos ver o inverso. + pai quis vender para o fil%o de tr:s meses$ fil%o novo$ "on0in%o$ porque ainda n'o cresceu$ o pai n'o gosta do fil%o de trinta anos$ pois este s8 me tra0 pro"lema. ,ou pegar min%a fa0enda e vou vend:.la para o menor e n'o vou contar para o mais vel%o$ nem espal%a para o mais vel%o$ %einccc Precisava do consentimento do mais vel%o$ mas nem contou para o mais vel%o. 9uando este pra,o come"a a contar;9uando o mais &el o ficar sabendo ou -uando este ato foi celebrado; Quando o ato foi cele"rado. <nt#o &#o guardando isto= 7 direito 1 -ue tem -ue contar para &oc: -ue tua les#o ou -ue teu direito potestati&o nasceu; N'oc ,oc: quem tem que ficar de ol%o. 7i papai% tudo bem; Nendeu alguma coisa para algu1m% &endeu; (%c Passaram.se do0e anos e o fil%o mais vel%o est& com quarenta e dois anos e desco"re que o pai vendeu fa0enda para o fil%o menor. <le perdeu o pra,o; Perdeu. + pra0o n'o corre contra o a"solutamente incapa0$ mas a fa&or corre. 7 pra,o 1 bom para o menor; $ ent'o o pra0o correu. + maior perdeu o pra0o$ mas ele n'o ficou sa"endo$ que injustiBac 3ei n'o igual a justo. Por fim$ quando comeBamos a estudar prescriB'o e decad:ncia$ a nossa maior neurose passa a ser os pra0os. Por favor$ 3)cia$ conta.me todos os pra0os. 5alma$ n8s vamos ver primeiro os pra0os prescricionais. *u ten%o um direito su"jetivo$ que sofreu les'o$ nasceu a pretens'o$ eu quero sa"er o pra0o que ten%o para levar a ju0o a pretens'o. ?egra= o pra0o que voc: encontra no artigo HIE do novo 55. o pra0o de de0 anos. PrescriB'o em de0 anos c%amada de prescriB'o decenal. 2em exce"!es; <em. <xistem pra,os diferentes destes; */istem. 7nde est#o as exce"!es; No novo 55 encontra.se as e/ceBDes no artigo HIQ do novo 55$ a n8s vamos encontrar pra0os de N$ H$ W$ 1 e E anos$ lem"rando que a prescriB'o em cinco anos c%amada de prescriB'o qCinqCenal. * fora do novo 55$ nas c%amadas leis especiais ou leis e/travagantes voc: ter& outros pra0os. I)*ortante# *nt'o voc: tem e/ceB'o ao pra0o de de0 anos no pr8prio novo 55$ no artigo HIQ do novo 55$ ou em leis especiais. LHcia% meu problema s#o estas leis especiais% eu n#o sei -uais s#o elas; ,oc: vai pegar o novo 55 da RT ou da 1ARAIVA$ o UgrandeV e vai a"rir no artigo HIQ de HIIW. ("riu no artigo HIQ do novo 55$ o organi0ador destes c8digos: 1ARAIVA e RT$ colocou junto ao artigo HIQ$ os principais pra0os das leis especiais. N'o vale este c8digo comparado e nem os pequeninin%os. + organi0ador destes c8digos referidos acima colocou os principais pra0os de leis especiais a no artigo HIQ do novo 55.

64

,oc: vai para uma livraria grande a e c%egando l& voc: fa0 uma c8pia para o teu c8digo$ ou seja$ voc: fa0 uma remiss'o ao artigo HIQ do novo 55 (isto n'o cola$ uma remiss'o . ?e o caso concreto n'o tem e/ceB'o$ ele est& na regra ! NI anos. \ltimo detal e= + mais interessante no novo 55 que ele aca"ou com a nossa d)vida$ qual seja$ o que pra0o decadencial e o que pra0o prescricional. *u ainda n'o falei so"re os pra0os$ mas um detal%e eu ten%o que te mostrar agora: O& Nni(o& arti!o& .ue traJe) *raJo& *re&(ri(ionai& &o o& arti!o& 205 e 207 do no"o CC. I)*ortante# *m outras palavras$ todo pra0o fora do artigo fora do artigo HIE e HIQ n'o s'o pra0os prescricionais. *nt'o se algum perguntar assim para voc:: 9ual 1 a nature,a /urdica do pra,o do artigo G4F do no&o CC; Pra0o prescricional. LHcia% di, a nature,a do pra,o do artigo D4L4 do no&o CC; <st no artigo G4Q ou G4F para ser prescri"#o; N'o. *nt'o n'o prescriB'o e se n'o prescriB'o$ decad:ncia. Agora LHcia% artigo G444 do no&o CC; (gora n'o precisamos mais fa0er gin&stica que fa0amos no 58digo 5ivil vel%o. O direito potestati&o ou sub/eti&o; Sofreu les#o; 2em su/ei"#o; 5alma$ se o pra0o est& fora do artigo HIE e HIQ$ pra0o decadencial. * se est& no artigo HIE e HIQ do novo 55$ pra0o prescricional. Perdeu a graBa o que prescriB'o e decad:ncia. 11 Aula - 12/0:/2003 ,amos comeBar a falar do pra0o decadencial. 7 -u: ns precisamos &er acerca do pra,o decadencial; Primeiro n8s vamos parar um pouquin%o. $rescri"#o tem por origem um instituto -ue surge -uando ns estamos diante de um direito sub/eti&o ou potestati&o; ?u"jetivo. * o que caracteri0a o direito su"jetivo que ele correlato de um dever$ o poder de o"ter o cumprimento de um dever. >& a decad:ncia tem por origem um outro direito que um direito potestativo. ( eu c%amei atenB'o de voc: para alguns detal%es. I)*ortante - + direito potestativo que interessa para fins de decad:ncia s8 o direito potestativo que sempre exercido em /u,o% atra&1s de uma a"#o. 5uidado tam"m com um detal%e$ n'o "asta o direito potestativo ser e/ercido atravs de uma aB'o n'o. necess&rio que a lei ten a fixado um pra,o$ para a propositura dessa aB'o. *u c%amei a atenB'o de voc:s que para fins de decad:ncia s8 vai nos interessar o direito potestativo que e/ercido atravs de uma aB'o e que esta aB'o ten%a pra0o. + que n8s vamos ver agora$ s'o esses pra0os. Mas &oc: de&e ter ficado curioso% e a-uele direito potestati&o -ue n#o 1 exercido atra&1s de a"#o; < a-uele direito potestati&o -ue at1 tem a"#o% mas a a"#o n#o tem pra,o; ,amos c%egar a uma conclus'o. *sse direito potestativo que n'o e/ercido atravs de aB'o$ eu e/emplifiquei na )ltima aula$ ou que tem aB'o$ mas cuja aB'o n'o tem pra0o. <sse direito potestati&o &ai gerar decad:ncia; N'o. um direito potestativo que n'o gera decad:ncia$ porque eu j& te disse que para a decad:ncia interessa pra0o$ ent'o tem que ter uma aB'o sujeita a pra0o. *nt'o se o direito potestativo n'o precisa de aB'o$ ou tem aB'o$ mas a aB'o n'o tem pra0o$ um direito que n'o gera decad:ncia. *le deveria se c%amar direito indecadencial. )#o 1; N'o gera decad:ncia n'o sofre decad:ncia$ indecadente. ?8 que o c8digo de NJNQ$ descon%ecia o instituto da decad:ncia o 55KNQ s8 usava$ s8 con%ecia o nome prescriB'o. *nt'o$ esse direito potestativo$ coitadin%o dele$ que n'o tem aB'o ou tem aB'o e n'o tem pra0o$ e que n'o gera a decad:ncia$ ficou con%ecido como direito imprescritvel. Direito imprescritvel na verdade$ voc: est& vendo agora$ ele n'o um direito que n'o gera prescriB'o$ porque todo direito sub/eti&o tem pra,o para a pretens#o. *u te mostrei os pra0os na )ltima aula$ est& no artigo HIE ou no artigo HIQ.

65

+ direito que n'o tem aB'o$ ou que tem aB'o$ mas n'o tem pra0o$ e que n'o gera decad:ncia$ deveria se c%amar indecadencial. ?8 que o c8digo vel%o por n'o con%ecer esse nome decad:ncia$ deu a esse direito potestativo o nome imprescritvel$ e a aB'o quando ela e/iste c%amada tam"m de aB'o imprescritvel. ?e voc: quiser da outro nome que a doutrina elegeu$ perptuo$ direito perptuo$ aB'o perptua. \as agora voc: j& sa"e. Direito perptua ou imprescritvel aB'o perptua ou imprescritvel$ na verdade aBDes e direitos que n'o geram decad:ncia. *nt'o interessa muito sa"er quais s'o os pra0os. $or-ue se &oc: n#o ac ar o pra,o o direito 1 o -u:; Perptuo$ imprescritvel$ para isso a gente precisa con%ecer os pra0os. ?e voc: est& diante de um direito potestativo$ encontrou a aB'o e n'o encontrou o pra0o. h7 direito 1 o -u:; Perptuo$ imprescritvel$ ent'o vem a pergunta: <nt#o onde est#o os pra,os; Primeiro detal%e. 7 pra,o pode estar no artigo G4Q e o artigo G4F do CC; 3em"ra que eu te disse na )ltima aula e que voc: n'o pode esquecer. 7 artigo G4Q e o artigo G4F est#o usando -ual o nome; $rescri"#o ou decad:ncia; PrescriB'o$ o artigo HIE e artigo HIQ$ o pra0o de nature0a prescricional. Agora% todos os outros pra,os -ue &oc: encontrar no CC fora do artigo G4Q e artigo G4F% &#o ser de -ue nature,a; Decadencial. I)*ortante# *nt'o voc: deparou com um pra0o fora do artigo HIE e fora do artigo HIQ$ voc: j& sa"e que esse pra0o que n'o est& no artigo HIE e n'o est& no artigo HIQ$ um pra0o de decad:ncia. *u n'o preciso mostrar todos$ n'o con%eBo nen%um livro que ten%a elencados todos$ ao longo do seu estudo voc: vai encontrado esses pra0os. *st& fora do artigo HIE e est& fora do artigo HIQ$ esses pra0os s'o de nature0a decadencial. (gora$ e/iste sempre aquela pergunta: <stou diante de direito potestati&o e -ue 1 exercido atra&1s de a"#o% encontrei o pra,o% est fora do artigo G4Q e artigo G4F% -ue pra,o 1 esse de -ue nature,a; Decadencial. \as pode acontecer$ l& no 55 voc: se deparar com o direito potestativo$ ou com um direito qualquer verificar que ele e/ercido atravs de uma aB'o e n'o encontrar o pra0o. Se esse direito 1 potestati&o% 1 exercido atra&1s de uma a"#o% e n#o tem pra,o o direito como 1 -ue se c ama mesmo; 4mprescritvel. \as eu disse para voc:s que tem um direito potestativo$ que e/ercido atravs de uma aB'o e que essa aB'o tem pra0o$ e que voc: n'o poderia esquecer porque era o mel%or e/emplo porque gera decad:ncia$ lembra -ual foi; Direito de anular$ o direito de anular um direito potestativo que sempre se e/erce atravs de aB'o$ e que com o novo 55 sempre vai ter pra0o. <em um pra0o de regra para efeito de anular$ eu vou tornar mais pr&tico para voc: o que eu estou di0endo$ vamos ver um e/emplo aqui. ,amos a"rir o 55 no artigo EEE$ quando voc: a"re no artigo EEE$ voc: v: do seguinte: U( doaB'o pode ser revogada por ingratid'oV. =evogar doaB'o por ingratid'o um direito potestativo. ?e for direito potestativo$ ascende uma lu0 na min%a ca"eBa e eu lem"ro. Ser -ue ele exercido atra&1s de uma a"#o ou n#o 1; *le e/ercido atravs de uma aB'o$ a lei mesmo vai di0er. Arti!o 55< do CC - U( revogaB'o por qualquer desses motivos dever& ser pleiteada dentro de um anoV. Pleiteada$ ol%a eu sou interprete da lei$ pleitear pedir. $edir a -uem; A &o&; O pedir para -uem; Para o jui0. Propondo uma aB'o. ( revogaB'o deve ser pleiteada$ ent'o e ten%o que propor uma aB'o. < a lei est dando pra,o; *st&. 9ual 1 a nature,a /urdica desse pra,o; <le 1 prescricional ou ele 1 decadencial; *le decadencial. Direito de revogaB'o sou direito de potestativo$ eu n'o precisava nem sa"er que potestativo$ porque se a lei est& di0endo que um direito que dado$ para o doador que e/erce atravs da aB'o e fi/ou pra0o$ o pra0o n'o do artigo HIE nem do artigo HIQ$ o pra0o decadencial. Se o pra,o 1 decadencial o direito s pode ser o -u:; Potestativo. (gora eu concluo que o direito potestativo pelo pra0o$ se o pra0o est& fora do artigo HIE e artigo HIQ o pra0o decadencial. Se o pra,o 1 decadencial o direito s pode ser o -u:; Potestativo.

66

Mas -uanto ao direito de re&ogar eu poderia ficar em dH&ida% isso 1 direito potestati&o ou n#o 1; Mas tem um direito -ue &oc: n#o pode es-uecer -ue 1 potestati&o% -ual 1; + direito de anular. ?empre direito potestativo$ que se e/erce atravs de uma aB'o e que a aB'o tem pra0o. \as n'o vai estar sempre perto do artigo n'o$ voc: vai ter que procurar ol%a a o artigo 1JQ. +l%a para o artigo 1JQ l& na compra e venda. U anul&vel a venda de ascendente para descendente$ salvo se outros descendentes e o cPnjuge do alienante e/pressamente %ouverem consentidoV. anul&vel a venda sem que os outros fil%os e o cPnjuge d:em o consentimento e/presso$ ent'o se a venda foi feita sem consentimento ela anul&vel$ e o direito de anular eu j& te falei$ sempre um direito potestativo$ que sempre se e/erce atravs de uma aB'o e que tem pra0o. Qual o pra0o$ voc: poderia ol%ar em toda 9 parte que trata da compra e venda que n'o vai encontrar$ esse pra0o$ o 55 criou um pra0o de regra$ s8 vale para o direito de anular$ porque o direito de anular sempre &ai ter pra,o$ porque se voc: n'o ac%ar o pra0o para o direito de anular do lado perto$ no pr8prio captulo do direito de anular$ voc: vai aplicar esse pra0o de regra$ e que est& l& no artigo NZJ. + artigo NZJ di0 que s8 vale para a anulaB'o. Arti!o 1:< do CC - UQuando a lei dispuser que determinado ato anul&vel$ n'o est& di0endo revog&vel$ est& di0endo anul&vel$ ent'o est& tratando de anulaB'o$ sem esta"elecer pra0o para pleitear a anulaB'o$ pleitear anulaB'o est& di0endo para voc: que propor uma aB'o$ porque a gente n'o pleiteia anulaB'o em casa para o fil%o$ ol%a$ vim pleitear a anulaB'oV. *nt'o$ pleitear a anulaB'o ir ao ju0o$ sem fi/ar pra0o para a anulaB'o ser& este de dois anos a contar da data da conclus'o do ato. + termo inicial a conclus'o do ato. N'o quando a pessoa ficar sa"endo. + que voc: deve guardar de pra0o decadencial isso. I)*ortante# Pra0o do 55$ fora do artigo HIE e artigo HIQ de nature0a decadencial$ todo direito de anular tem pra0o$ se eu n'o encontrar o pra0o o pra0o do artigo NZJ. (gora$ se eu estiver diante de um direito potestativo e n'o encontrei o pra0o$ n'o vi o pra0o porque o direito imprescritvel ou perptuo. + artigo EEE tem um pra0o$ pr8prio. 7 artigo QQQ n#o 1 o direito de re&ogar; *u n'o te mostrei o pra0o de um ano$ no artigo EEJ. ,olto a di0er que nem sempre o pra0o vai estar colado no artigo$ 9s ve0es est& no captulo$ mas se n'o tiver no captulo das duas uma$ se for direito de anular voc: aplica o pra0o do artigo NZJ$ se n'o for direito de anular porque n'o tem pra0o$ trata.se de um direito imprescritvel. *nt'o para finali0ar o tema da prescriB'o e da decad:ncia$ n8s vamos a"ordar o direito intertemporal. Como assim; N8s vamos ver como que ficaram os pra0os com a mudanBa do 55. PrescriB'o efeito do tempo$ o pra0o pode ter mudado e uma determinada fraB'o de tempo pode ter transcorrido quando do c8digo novo entrou em vigor. Primeira o"servaB'o que n8s vamos fa0er sa"er se o pr8prio 55 n'o trou/e alguma regra de direito intertemporal em matria de prescriB'o e decad:ncia$ e para isso eu quero que voc: ol%e o artigo HIHL$ que o primeiro artigo l& das disposiBDes finais e transit8rias do N55. + artigo HIHL menciona assim: U?er'o os da lei anterior os pra0osV. <st di,endo a -ue esse pra,o 1 prescricional; N'o sei$ o c8digo$ n'o est& di0endo. <st di,endo -ue o pra,o 1 decadencial; N'o$ tam"m n'o est& di0endo. Um outro detal e est di,endo a -ue o pra,o 1 de usucapi#o; N'o. ;sucapi'o que eu n'o falei at agora instituto que n8s vamos estudar l& em direitos reais$ mas alguns autores sustentam que o usucapi'o uma modalidade de prescriB'o$ n'o matria para n8s tratarmos agora$ mas eu preciso di0er esse detal%e para voc:$ alguns autores sustentam que usucapi'o uma modalidade de prescriB'o$ e/iste ent'o duas modalidades de prescriB'o$ essa que n8s estudamos que se c%ama a prescriB'o e/tintivaY e/tintiva porque e/tingue. */tingue a pretens'o e e/istiria uma outra prescriB'o que sinPnimo de usucapi'o c%amada de prescriB'o aquisitiva$ porque como n8s vamos estudar depois no usucapi'o ou na usucapi'o ou na prescriB'o aquisitiva$ n'o ocorre a e/tinB'o de direitos$ pelo contr&rio$ aquele que tem posse adquire a propriedade$ mas est& a no artigo HIHL di0endo pra0o de usucapi'o$ ou de prescriB'o aquisitiva$ ent'o o primeiro detal%e que eu preciso l%e di0er que para alguns autores$ o artigo HIHL se aplica em qualquer pra0o$ se aplica 9 prescriB'o$ se aplica 9 decad:ncia e se aplica tam"m a prescriB'o aquisitivaY sinPnimo de usucapi'o. $or -ue se aplica a tudo; Porque ele n'o est& fa0endo nen%uma distinB'o$ ent'o se aplica tudo quanto pra0o. Pra0o de prescriB'o$ pra0o de decad:ncia e pra0o de usucapi'o. Para outros autores s8 se aplicam para a prescriB'o e decad:ncia$ porque pra0o prescricional e decadencial$ usucapi'o n'o prescriB'o$ ent'o n'o tem que se falar em pra0o prescricional. Para uns s8 para prescriB'o e decad:ncia.

67

*u ainda n'o ouvi ningum di0er que s8 para usucapi'o$ eu ainda n'o ouvi$ mas n'o vou ac%ar que nen%uma maluquice se algum aparecer di0endo que s8 para usucapi'oY eu ainda n'o ouvi ningum di0er$ mas muita ousadia min%a di0er o que prevalece. 9ual 1 a posi"#o ma/oritria; PosiB'o majorit&ria num c8digo que est& seis$ sete meses em vigor$ muita ousadia min%a. #om$ mas o que eu ac%o mel%or$ eu$ se voc: quiser seguir a min%a opini'o$ a primeira a lei n'o fe0 distinB'o$ serve para qualquer coisa. (gora$ aqui tem um livro nessa segunda posiB'o$ na primeira n'o tem$ porque o autor comentando de usucapi'o n'o aplicou o artigo HIHL para usucapi'o. $or -ue ele n#o aplicou; Porque s8 para prescriB'o e decad:ncia. + autor se c%ama Marco Aur1lio >e,erra de Mello$ ele con%ecido aqui no =io de >aneiro$ porque ele tem um livro pela editora Lumem Bures$ comentando artigo por artigo da parte direitos reais. *nfim$ todavia$ a posiB'o dele foi muito criticada$ parece at que na segunda ediB'o ele j& est& pensando em mudar a posiB'o. +uvi isso$ sa"e como que o "oato que a gente n'o certificou. *nt'o eu vou concluir isso para n8s$ por enquanto n'o interessa muito$ quando c%egar a usucapi'o daqui os tr:s a quatro mesesY a matria j& vai estar um pouco mais pacificada. * eu vou voltar a comentar com voc:s o artigo HIHL$ mas por enquanto gente de qualquer maneira s8 vai tratar para a prescriB'o e decad:ncia. Pois "em$ o que o artigo HIHL menciona vamos voltar a leitura dele. ?er'o os da lei anterior os pra0os quando redu0idos (ol%a quem interpreta a lei$ n'o est& s8 lendo$ ler e interpretar ser'o os da lei anterior os pra0os quando redu0idos. ( tr:s situaBDes podem ocorrer com os pra0os. ,ri)eira &ituao# + pra0o do 55 KNQ igual ao do 55KIH$ por e/emplo$ o pra0o que o advogado tin%a para levar a ju0o a pretens'o de e/igir %onor&rios era de cinco anos$ e continua com o novo 55 a ser de cinco anos. Se o pra,o ficou igual% -ual 1 a lei -ue eu &ou aplicar; N'o vai di0er que tanto fa0$ tanto fa0 ficou tudo igual. \as essa aqui (55KNQ foi revogada$ ent'o eu aplico a nova$ eu vou aplicar o 55 novo. Nou aplicar como; ,ou dar um e/emplo: + mdico tem o direito de su"jetivo de rece"er os %onor&rios o paciente deve os %onor&rios$ e esse dever tem que ser cumprido no dia INKIHKNJJJ$ a o titular do dever n'o cumpriu o dever$ o direito su"jetivo sofreu les'o$ nasceu a pretens'o e o pra0o para levar a ju0o essa pretens'o de cinco anos. *m HIII passou um ano$ em HIIN passaram dois anos$ em HIIH passaram tr:s anos$ em HIIW passaramY j& tin%a mudado a lei em INKIHKHIIW. <m 4D[4G[G443 -uanto tempo / tin a passado; Quatro anos. < -uanto tempo falta; ;m ano$ porque o pra0o ficou igual$ s8 que voc: vai di0er agora que o pra0o o da lei nova$ n'o vai mais se referir 9 lei antiga$ porque a lei antiga foi revogada. #em a &e!unda &ituao que pode ocorrer$ que o pra0o do 55KNQ menor que o pra0o do 55KIH$ ou seja$ nas entrelin%as o pra0o aumentou$ n#o foi; o que aconteceu com os %onor&rios do dentista.+ dentista tin%a um ano para co"rar os seus %onor&rios$ com a mudanBa da lei$ ele passou a ter o mesmo pra0o do advogado cinco anos. + pra0o aumentou. + artigo HIHL est& se referindo a reduB'o$ di0endo que se aplica a lei anterior quando o pra0o redu0ido$ conclus'o da nossa interpretaB'o$ quando o pra0o aumentado c8digo novo. *nt'o$ vamos e/emplificar ali no canto. + dentista tin%a direito de rece"er os %onor&rios do paciente$ e o paciente tin%a que pagar os %onor&rios em INKIHKNJJJ$ o dentista n'o rece"eu seus %onor&rios$ sofrendo les'o em seu direito$ nascendo a pretens'o$ e o pra0o em INKIHKNJJJ o pra0o de um ano. *u j& sei que esse pra0o mudou$ mudou para cinco anos. 9uando c egou o dia 4D[4G[G444 o -ue aconteceu com o pra,o; (ca"ou. <nt#o a prescri"#o ocorreu; +correu. ?e a prescriB'o ocorreu esquece o 55 novo. \as 3)cia se eu aplicasse o 55 novo ele ainda tin%a pra0o. \as j& ocorreu a prescriB'o esquece. ,oc: s8 vai aplicar o 55 novo$ para os pra0os que aumentaram e estavam em curso$ porque se j& terminou o pra0o$ j& %ouve prescriB'o. Su/eiraY < -uem disse -ue a lei 1 /usta; *nt'o$ s8 vai aplicar o 55 novo nos pra0os que aumentaram e estavam em curso$ ent'o vamos colocar aqui. No dia INKIHKHIIH$ o paciente n'o pagou o direito do dentista sofreu les'o. 7 paciente n#o pagou% -uando o CC entrou em &igor; 5ontrovrsia. +l%a a a data que o 55 foi pu"licado$ na capa do 55 tra0. (c%o que foi pu"licado no dia NI$ pensando assim o 55 entrou em vigor no dia NNKINKHIIW$ posiB'o majorit&ria.

68

\as %& aqueles que est'o aplicando a contagem do pra0o pela lei complementar JE$ e pela lei complementar JE$ o )ltimo dia do pra0o n'o incio da vig:ncia$ s8 o dia seguinte$ conclus'o vig:ncia em IHKINKHIIW. (li&s$ posiB'o em que pese minorit&ria$ me parece mel%or essa. *nt'o vamos l&$ no dia NH ou NN como voc: preferir porque para esse caso n'o vai fa0er diferenBa. )o DG[4D[G443 o pra,o de um ano / a&ia terminado; N'o. <sta&a em curso; ?im. <ntrou em &igor o no&o CC% -uanto tempo falta; *nt'o voc: vai fa0er em casa$ falta mais de um ano$ falta quatro anos e esses dias aqui. Ter(eira e Nlti)a &ituao# + pra0o do 55KNQ era maior do que o pra0o do 55 novo$ ou seja$ o 55 novo ele redu0iu o pra0o$ o pra0o diminuiu. *nt'o eu c%eguei na %ip8tese da lei do artigo HIHL do 55 e vou continuar repassando$ vamos continuar a ler: U?er'o os da lei anterior (55KNQ os pra0os$ quando redu0idos por esse c8digoV. $arou a ou tem mais alguma coisa; *nt'o n'o para ningum concluir a quando o pra0o redu0ido aplica.se a lei vel%a$ n'o isso que o 55 est& di0endo$ a redaB'o n'o parou a$ tem um outro detal%e que voc: vai ter que considerar. ?er'o os da lei anterior os pra0os quando redu0idos por esse c8digo e se na data de sua entrada em vigor (data que a gente j& viu que controvertida j& %ouver transcorrido mais da metade do tempo esta"elecido na lei revogada. #om$ eu j& c%eguei a conclus'o que a terceira situaB'o uma situaB'o de reduB'o de pra0o$ n#o 1 isso; Quando o pra0o sofre reduB'o eu ten%o que o"servar dois detal%es. Na data que o 55 novo entrou em vigor$ na data que iniciou a vig:ncia do 55 novo$ que eu j& sei que controvertida$ para uns NN$ para outros NH de janeiro de HIIW. <u / sei -ue nesse dia% -uanto tempo / tin a passado do pra,o &el o; + pra0o vel%o era maior$ o pra0o do 55 novo menor$ e quanto tempo do pra0o vel%o j& %avia transcorrido. 9uando entrou em &igor o CC no&o; + a&ia transcorrido mais da metade; 7u n#o a&ia c egado ainda a metade; + passou mais da metade ou ainda n#o c egou a metade; Porque quando j& passou mais da metade$ a eu vou aplicar o 55 vel%o$ j& passou mais da metade do pra0o pela lei vel%a$ continua a lei vel%a. \as se n'o c%egou 9 metade$ ent'o eu j& vou aplicar a lei nova. ,amos e/emplificar para entender o que foi dito. (ireito sub/eti&o correlato a um de&er% &amos &er exemplo de pra,o -ue sofreu redu"#o; ( maioria dos pra0os foi redu0ida. + pra0o que o locador tin%a para co"rar o aluguel era de cinco anos. 5om o novo 55 o pra0o que o locador tem para co"rar os seu aluguel passou a ser de tr:s anos. + pra0o sofreu reduB'o. Quando o pra0o redu0ido eu preciso sa"er se no incio da vig:ncia j& transcorreu mais da metade ou n'o. < se ti&er bem na metade; (inda n'o transcorreu mais da metade. (qui est& na metade ou n'o c%egou a metade$ ai eu vou aplicar o c8digo novo. ,amos imaginar para ficar "em certin%o$ para n8s n'o termos dificuldades para aplicar os pra0os$ vamos imaginar que a les'o o descumprimento do dever ten%a ocorrido no dia NHKINKHIII$ datas que n8s vamos imaginar para todos que incio da vig:ncia do 55 novo NHKINKHIIW. No dia NHKINKHIII o locat&rio n'o pagou o aluguel e o direito do locador sofreu les'o$ nasceu a sua pretens'o. < -ual 1 o pra,o; 5inco anos. *m HIIN passou um ano$ HIIH passaram dois anos. *m HIIW$ data que o 55 entrou em vigor$ passaram quantos anos? <r:s anos. <udo aqui matem&tica.9ual 1 a metade de cinco; Dois anos e seis meses. 2r:s anos 1 mais do -ue dois anos e seis meses; . <nt#o no dia -ue o CC entrou em &igor / a&ia transcorrido mais da metade ou n#o; >&$ tr:s mais do que dois anos e meio. *nt'o$ voc: vai aplicar a lei vel%a. 7 pra,o continua sendo de cinco anos% passaram tr:s -uantos faltam; Dois anos. ?e o pra0o era de cinco anos e do incio da vig:ncia passaram tr:s faltam dois anos. (gora vamos para outra situaB'o.*m NHKINKHIIH o locat&rio n'o pagou o aluguel$ o direito do locat&rio sofreu les'o e nasceu a pretens'o. <m DG[4D[4G -ual 1 o pra,o; 5inco anos.

69

C egou o dia DG[4D[G443% data da &ig:ncia do no&o CC% -uanto tempo a&ia transcorrido; ;m ano. A metade de cinco; (ois anos e meio. )o incio da &ig:ncia / a&ia transcorrido mais de dois anos e meio ou menos de dois anos e meio; ;m menos que dois anos e meio$ ent'o no incio da vig:ncia %avia transcorrido menos da metade$ menos do que dois anos e meio$ um ano. <nt#o% o pra,o 1 o do CC &el o ou do no&o CC; Do novo 55. (qui agora vem a controvrsia. + pra0o o do 55 novo ningum tem d)vidas. <nt#o -uanto tempo falta; Passou um ano o pra0o era cinco caiu para tr:s anos$ com a entrada em vigor do novo 55 j& %avia passado um ano$ voc: j& sa"e que o pra0o do novo 55. 9uanto tempo ainda falta; ;ns v'o di0er faltam dois$ porque o pra0o do novo c8digo tr:s anos passou um faltam dois. $rescri"#o 1 uma conse-V:ncia do tempo aliada a -u:; 4nrcia. Noc: tem -ue premiar o pregui"oso ou n#o; 7 -ue &oc: ac a% o pregui"oso tem -ue ser premiado ou n#o; 7l a o pregui"oso passaram tr:s anos% ele foi pregui"oso; Moi% ele exerceu o direito dele rpido; N'o$ mas o c8digo di0 que o pra0o do 55 vel%o. * o sujeito que s8 esperou um ano$ nem c%egou 9 metade quando tempo vai faltar para ele dois a mesma coisa que o preguiBoso. 4sso para mostrar para voc:s que esse raciocnio em que pese l8gico$ ele l8gico$ ele ruim$ esse raciocnio o que a maioria fe0 ele l8gico$ passou um ano o do c8digo novo$ se o c8digo novo s'o tr:s anos$ passou um l8gico faltam dois. ?8 que esse pra0o l8gico ruim$ vou te mostrar o principal e/emplo$ regra do pra0o prescricional. 9ual 1 a regra do pra,o prescricional agora; No artigo HIE a regra de de0 anos. 5om o c8digo vel%o a regra do pra0o era de vinte anos$ no c8digo vel%o o pra0o era de vinte caiu para de0$ agora ol%a um detal%e qual o pra0o que a pessoa tem para pleitear a reparaB'o de dano. (rtigo HIQ$ MWF$, do 55. 5om o c8digo vel%o o pra0o que uma pessoa tin%a para pleitear reparaB'o de dano era o de regra vinte anos$ com o c8digo novo o pra0o o artigo HIQ$ MW2$ , do 55. 9ue pra,o 1 esse; <r:s anos. 7 pra,o caiu ou despencou; Despencou. *nt'o vamos ver o primeiro e/emplo. *u estou lidando com um pra0o que foi redu0ido$ ent'o a terceira regra$ se j& passou mais da metade c8digo vel%o$ se n'o c%egou 9 metade c8digo novo. + sujeito foi preguiBoso$ no incio da vig:ncia do c8digo novo$ aquele que o primeiro dia da vig:ncia do c8digo novo j& tin%am passado quin0e anos. 9uin,e 1 mais do -ue a metade de &inte anos; < a metade de &inte 1 de,% ent#o se passou mais da metade o pra,o 1 de -ue lei; Se for no Cdigo &el o% ent#o -uanto tempo falta; <ra de &inte passaram -uin,e -uanto tempo faltam; 5inco anos. <sse su/eito a-ui foi pregui"oso; -oi$ quin0e anos e ele ainda tem cinco. ,amos imaginar uma outra situaB'o$ o sujeito que s8 esperou passarem cinco anos$ no incio da vig:ncia do c8digo novo do pra0o de vinte j& tin%a passado cinco anos. 5inco anos s'o mais ou menos a metade de vinte$ a metade de vinte de0. Cinco 1 mais ou menos de,; \enos$ ent'o no incio da vig:ncia %avia transcorrido menos que a metade se %avia transcorrido menos que a metade. O a regra A ou 1 a regra 0; a regra 0. $elo cdigo no&o -ual 1 o pra,o; <r:s anos. 9uanto tempo falta; -alta nada$ se deu mal. Mas -uem disse -ue a lei tem -ue ser /usta; *nt'o o outro preguiBoso ainda tem cinco$ e esse o pra0o de tr:s j& passou cinco e ele est& devendo dois. * tem gente que di0 isso$ aca"ou ele n'o fica$ ele tin%a que ter proposto a aB'o no perodo da &acatio Legis. 5om esse raciocnio l8gico que a gente fe0 que alguns sustentamY nesse caso concreto a pessoa perdeu o pra0o. Mas essa pessoa foi pega de surpresa; )#o pegou n#o% para -ue existe a &acatio legis;

70

Para n8s nos prepararmos$ a pessoa tin%a %& que ter proposto a aB'o o perodo da &acatio legis e a ela tin%a interrompido o pra0o$ mas se ela n'o propPs a aB'o meus p:sames$ perdeu o pra0o. + direito n'o socorre quem morre. N'o a posiB'o pelo menos para prescriB'o e decad:ncia$ n'o posiB'o que vem prevalecendo$ a posiB'o que vem prevalecendo ela n'o l8gica$ ela n'o l8gica$ mas ela fa0 proteB'o a quem foi menos inerte. ,amos entender a segunda posiB'o. No incio da vig:ncia n'o c%egou a metade do pra0o$ ent'o se n'o c%egou 9 metade do pra0o eu sei que ten%o que aplicar a lei nova. <nt#o -uanto tempo &ai faltar; + pra0o da lei nova inteira. <odo o pra0o inteiro da lei nova$ eu aplico a lei nova ao pra0o dela inteiro. )esse caso a-ui% &inte caiu para tr:s; Do incio da vig:ncia passaram cinco anos$ menos da metade$ eu aplico a lei nova inteira$ ele ainda est& com menos tempo do que o outro$ mas pelo menos ele tem tempo$ e no primeiro raciocnio ele n'o teria nada$ a lei n'o di0 isso. \as assim voc: n'o prejudica as pessoas. ,oc: sa"e que na realidade as pessoas n'o con%ecem a lei. 9uem e -ue no perodo da &acatio legis ingressariam em /u,o; 4magina. romantismo no #rasil. *nt'o$ assim a pessoa ainda tem pra0o quando o c8digo entrar em vigor. Mas -ue fundamento tem a-ui; N'o est& escrito no artigo HIHL n'o$ interpretaB'o$ o que o artigo HIHL escreve essa regra$ isso aqui conclus'o$ porque se voc: usar a conclus'o l8gica voc: prejudica certas pessoas. *nt'o o pra0o o da lei nova inteira. + pra0o o da lei nova por inteiro$ n'o o que falta$ certo; Qual a posiB'o que parece$ porque ousadia min%a di0er que prevalece. 9ual 1 a posi"#o -ue parece pre&alecer; a que devolve o pra0o por inteiro$ mas nen%um <ri"unal ainda se pronunciou$ n'o temos a posiB'o ainda nen%um <ri"unal superior$ ent'o n8s temos que sa"er as posiBDes dos livros. Pra0o por inteiro a partir do incio da vig:ncia. 9uem defende isso; Devolvendo o pra0o por inteiro o professor Sil&io Capanema$ a outra posiB'o a l8gica. >& encontrei professores di0endo da primeira posiB'o que ela a mais 8"via$ agora$ n'o tem escrito. Mas o -ue a Maria Celena (ini, di,; *la n'o comenta. < o professor Sil&io ?odrigues; <am"m n'o comenta. *nt'o o coment&rio quando muito di0er que o direito intertemporal do artigo HIHL do 55$ mas isso que eu estou l%es di0endo de ouvir por a$ palestras confer:ncias. + pra0o redu0iu n'o c%egou a metade eu aplico a lei nova inteira$ ent'o nunca vai ter ocorrido 9 prescriB'o esquece todo o anterior.

O0RIFA\aE1
;m conceito "astante "reve do que seja o"rigaB'o$ a gente tem muita mania de di0er que o"rigaB'o sinPnimo de dever$ a eu ten%o uma o"rigaB'o eu ten%o um deve$ eu ten%o que fa0er isso. +l%a como inicia esse conceito de o"rigaB'o. 7briga"#o 1 o &nculo pelo -ual uma pessoa pode exigir de outra% de outra o -u:; Pessoa$ uma prestaB'o economicamente apreci&vel$ por cujo$ descumprimento responde com seu patrimPnio. *sse conceito muito importante porque at n8s concluirmos o estudo das o"rigaBDes$ n8s vamos sempre estar falando em o"rigaB'o$ ent'o voc: tem que entender o que o"rigaB'o$ at quando c%egarmos em direito real e voc: esquecer um pouco o que o"rigaB'o. Para entendermos esse conceito$ n8s vamos e/trair dele os elementos da o"rigaB'o$ eu vou tirar aqui do conceito de o"rigaB'o as partes principais$ os elementos da o"rigaB'o e vou e/plicando cada um para que voc: possa entender efetivamente o que o"rigaB'o. 7 primeiro elemento da obriga"#o

71

A$ + primeiro elemento da o"rigaB'o o elemento su"jetivo$ tra0endo a idia de sujeito$ ent'o o primeiro elemento da o"rigaB'o o ele)ento &u'Teti"o$ n8s vamos di0er quais s'o os sujeitos envolvidos na o"rigaB'o$ quais s'o as pessoas envolvidas na o"rigaB'o. *u ol%o para o conceito e ele di0 assim: U o vnculo pelo qual uma pessoa pode$ pode porque tem poder e no direito quem tem poder$ porque titular de um poder de um direito$ essa a primeira pessoaV. * pode e/igir de uma outra$ e voc: j& me disse que essa outra aqui uma outra pessoa. 5onclus'o$ no conceito eu vou ter duas pessoas$ eu vou ter dois sujeitos. *ssa a principal caracterstica do elemento su"jetivo$ a duplicidade$ n'o e/iste o"rigaB'o com um sujeito s8$ toda o"rigaB'o precisa de dois sujeitos$ duas pessoas diferentes. ( primeira pessoa vai ser o c%amado sujeito ativo$ sujeito ativo porque o titular do poder$ do direito. + titular do direito c%amado de sujeito ativo. SinSnimo de su/eito ati&o; 5redor. Porque esse direito visto como um crdito$ ent'o ele titular do crdito. + outro sujeito o sujeito passivo$ a outra pessoa da qual se pode e/igir o sujeito passivo$ a outra pessoa ela$ veja. +"rigaB'o o vnculo pelo qual uma pessoa pode e/igir da outra uma prestaB'o. +l%a se pode e/igir da outra uma prestaB'o porque a outra deve a prestaB'o. + sujeito passivo o titular do dever. *le tem o dever. (eu vou e/plicar mel%or o que esse dever$ esse poder$ esse crdito$ daqui a pouco ele tem o dever de cumprir essa prestaB'o. *le c%amado tam"m de devedor. *le c%amado tam"m de devedor$ porque o dever visto como um d"ito ele titular do d"ito. ?8 para voc: n'o ac%ar que eu estou falando r&pido o elemento su"jetivo$ j& est& me di0endo quais s'o os sujeitos$ sujeito ativo o credor e sujeito passivo o devedor. *u que estou adiantando e di0endo para voc:s que sujeito ativo titular de direito e que o sujeito passivo titular de dever$ porque n'o o elemento su"jetivo que di0 isso$ porque o elemento su"jetivo s8 di0 para voc: ol%a o"rigaB'o tem dois sujeitos$ um que se c%ama credor sujeito ativo e outro que se c%ama devedor sujeito passivo$ s8 que a gente j& estudou e j& sa"e alguma coisa ent'o eu j& estou adiantando. ,ou e/plicar mel%or$ daqui a pouco$ esse direito$ esse dever$ esse$ crdito e esse d"ito. *nt'o voc: aca"ou de ver o primeiro detal%e$ em nen%uma o"rigaB'o n8s vamos ter a mesma pessoa credora e devedora. <oda o"rigaB'o de elemento su"jetivo d)plice$ ent'o uma pessoa credor e outra pessoa devedor. >& pensou voc: se ol%ando no espel%o e di0endo assim: U Ai eu me de&o um emagrecimento% eu me de&o W apro&a"#o nesse concurso6$ eu n'o me devo nada$ porque n'o pode a mesma pessoa ser credor e devedor. +l%a isso tem um pouco de psicol8gico$ se voc: parar de co"rar de voc: tanta coisa voc: passa a conseguir$ a pior coisa que tem alm da co"ranBa e/terna a sua$ porque ningum d& forBa$ s8 te coloca para "ai/o. 52o me de&endo isso. 2a se de&endo nada6. Porque a o"rigaB'o tem que ter dois sujeitos eu sou um s8$ eu n'o me devo nada. * a despida de que eu n'o me devo nada talve0 eu consiga alguma coisa. #om$ ol%a um outro detal%e. Se um 1 titular de direito e outro 1 titular de de&er% como 1 -ue &ai se c amar esse direito a-ui; Como 1 -ue se c ama o direito -ue 1 ligado ao de&er; 1u'Teti"o. *sse direito aqui um direito su"jetivo$ e ele c%amado aqui na o"rigaB'o$ o direito sub/eti&o 1 c amado de direito obrigacional. Para depois voc: poder fa0er a distinB'o do direito real$ ent'o esse direito su"jetivo aqui na o"rigaB'o c%amado tam"m de direito pessoal. Direito pessoal ou direito o"rigacional o nome desse direito aqui$ su"jetivo$ ele um tipo de direito su"jetivo. $or -ue ele 1 um tipo de direito sub/eti&o; Porque ele est& ligado a um dever. (ca"ou o elemento su"jetivo$ o -ue eu ten o -ue guardar 1 -ue na obriga"#o o elemento sub/eti&o 1 dHplice% temos dois su/eitos o su/eito ati&o credor e o su/eito passi&o de&edor% pronto.
Nou para o segundo elemento

0$ + segundo elemento o elemento o"jetivo$ o elemento o"jetivo vai di0er para n8s qual o o"jeto da o"rigaB'o. 7b/eto da obriga"#o significa o -u:; + que vai ter em comum o sujeito ativo e o sujeito passivo da o"rigaB'o. 9ual 1 o ob/eto da obriga"#o; *nt'o eu vou perguntar conceito.7briga"#o 1 o &nculo pelo -ual uma pessoa pode exigir de outra o -u:; PrestaB'o$ essa prestaB'o o o"jeto da o"rigaB'o. PrestaB'o tem um conceito que t'o ridculo que c%ega a ser difcil. ?a"e uma coisa que t'o 8"via e por isso a gente tem dificuldade.

72

$resta"#o 1 a-uilo -ue o de&edor de&e. aquilo que o devedor deve$ em outras palavras: U aquilo que o credor tem direitoV. o o"jeto. *nt'o o credor tem direito 9 prestaB'o$ o devedor deve a prestaB'o. ( prestaB'o aquilo que o devedor deve e que o credor tem direito. ?e voc: colocar isso na prova$ o e/aminador vai di0er. . ;auc$ ele sa"e o que prestaB'o. *nt'o eu vou di0er para voc: de uma outra forma. ( prestaB'o um comportamento$ um comportamento que o credor ter& direito a esse comportamento$ e que o devedor dever& reali0ar esse comportamento. ( prestaB'o uma conduta que o credor tem direito a o"ter e que o devedor deve reali0ar * essa conduta$ e essa prestaB'o podem ser de tr:s tipos$ esse comportamento que o devedor deve e que o credor tem direito vai poder ser de tr:s tipos$ de dar$ fa0er$ e n'o fa0er. *nt'o e/istem tr:s modalidades de prestaB'o: N. De darY H. De fa0erY W. De n'o fa0er. * eu ten%o que desde agora ter uma noB'o da diferenBa$ para mostrar para voc: que dar$ fa0er e n'o fa0erY s'o condutas que o devedor deve e que o credor tem direito. 9uando a presta"#o for de dar% o -ue ocorre com a presta"#o de dar; PrestaB'o de dar aquela que consiste na entrega de coisa$ em toda prestaB'o de dar a conduta entrega de coisa. Pode ser devolver$ restituir$ a voc: me emprestou o gravador$ se voc: me emprestou o gravador eu ten%o que devolver$ se eu ten%o que devolver a min%a conduta consiste na entrega do gravador. ( min%a prestaB'o do tipo dar. *u devo din%eiro para o #anco$ eu ten%o que entregar din%eiro para o #anco$ a min%a prestaB'o o tipo dar. < fa,er; -a0er consiste em reali0ar serviBo$ toda ve0 que uma pessoa se o"riga 9 reali0aB'o de um serviBo$ seja empregando a sua forBa fsica$ ou sua forBa intelectual$ n8s estamos diante de uma o"rigaB'o de fa0er. 5onsertar o carro$ pintar um quadro$ a gente fala muito errado. *u c%ego em casa e o meu marido me pergunta assim: (eu aula o/e; *u digo: . *u n'o dei$ eu fi0. (ar aula 1 ser&i"o ou entrega de coisa; <u distribu cdigo ci&il a-ui; (ar aula consiste numa presta"#o do tipo dar ou do tipo fa,er; Ma,er% e o outro dar; Quem deu$ deu. <sse deu a 1 presta"#o de dar ou de fa,er; De fa0er$ a gente fala muito errado$ ent'o cuidado. < o -ue 1 a presta"#o de n#o fa,er; ( prestaB'o de n'o fa0er aquela que consiste em uma a"stenB'o$ toda ve0 que o devedor se o"riga a a"ster.se a n'o reali0ar certa conduta$ prestaB'o do tipo n'o fa0er$ o devedor se o"riga a uma omiss'o a n'o reali0ar um certo comportamento$ a n'o ir a determinado s%o^$ a n'o erguer um prdio com mais de cinco andares. <oda ve0 que a prestaB'o$ conduta for uma a"stenB'o$ prestaB'o de n'o fa0er. 9ual 1 a principal caracterstica desse elemento ob/eti&o; *st& no conceito. ( prestaB'o tem que ter um car&ter econPmico$ ent'o a caracterstica patrimonialidade. ( caracterstica a patrimonialidade. Como assim; Noc: s &ai estar diante de uma obriga"#o% -uando; Quando essa conduta que a prestaB'o$ seja de dar$ fa0er ou n'o fa0er$ puder ser valorada em din%eiro. ?e voc: tiver diante de uma conduta de um dar$ de um fa0er$ de um n'o fa0er$ que n'o pode ser valorada em din%eiro$ ent'o a o"rigaB'o n'o tem nada %aver como direito. *ssa o"rigaB'o deve ser religiosa$ moral. E5# Quando a fil%a ficou mocin%a$ (entendeu? a m'e virou para ela e disse: 5Min a fil a% os omens s#o muitos maus% &#os tentar arrancar a sua p1rola% &oc:% por fa&or% n#o reali,e a conduta antes do casamento. Noc: /ura para mam#e;6 Pois n'o mam'e eu me o"rigo a n'o fa0er. <ntendeu; ( m'e credora a fil%a devedora$ a m'e pode e/igir que a fil%a n'o faBa e a fil%a tem o dever de n'o fa0er. 9uanto &ale em din eiro o n#o fa,er; N'o$ n'o tem preBo n'o$ essa conduta n'o tem car&ter econPmico. Sabe como 1 -ue eu te mostro isso;

73

?e por um acaso essa conduta for descumprida n'o tem como responder com o patrimPnio. importante que essa prestaB'o ten%a um valor econPmico$ porque quando ela for descumprida a pessoa responde com o patrimPnio. Noc: / &iu uma a"#o em /u,o assim; Uma m#e cobrando da fil a para exigir a repara"#o do dano por-ue a fil a se obrigou a n#o dar e deu; Da m'e$ n'o da fil%a perante o fulano. \in%a fil%a se o"rigou e n'o cumpriu a o"rigaB'o$ eu vim ajui0ar essa aB'o para min%a fil%a reparar o dano que ela causou a mim. 4sso n'o e/iste$ porque essa prestaB'o n'o tem car&ter econPmico. ?e voc: est& ac%ando que tem o pro"lema de outra ordem$ pois n'o tem. (ssim$ como o sujeito que vai l& na igreja e digo$ eu me o"rigo a dar o d0imo. <odo m:s eu ven%o aqui cumprir o d0imo. 6timo se cumprir$ mas se n'o cumprir$ se n'o entregar aquilo que se o"rigou$ n'o tem car&ter econPmico$ tanto que a sanB'o de ordem religiosa$ n'o vai para o cu. Porque eu estou querendo mostrar para voc: que a principal caracterstica do elemento ob/eti&o 1 a patrimonialidade. 2erceiro e Hltimo elemento

C$ + )ltimo elemento da o"rigaB'o o ele)ento Tur+di(o$ que alguns autores c%amam de elemento espiritual$ porque voc: n'o vai ver esse elemento$ mas ele quem vai dar vida a o"rigaB'o. 7 -ue o conceito di,; Que o"rigaB'o um &nculo. ,nculo 9 gente n'o v:$ eu estou vinculada a meu marido pelo casamento. Noc: est &endo o &nculo; ,oc: n'o v:. ,oc: est& vinculada a seus pais pelo vnculo da paternidade. Cad: o &nculo; Se sente -ue est &inculada a eles pela paternidade; ,nculo 9 gente n'o en/erga. *nt'o o elemento jurdico vai nos di0er dentro do direito o que une as partes$ os sujeitos$ o que vai unir os sujeitos essa prestaB'o$ essa conduta$ ent'o o elemento jurdico o vnculo$ que eu n'o vejo. + vnculo um liame$ um fio condutor invisvel$ n'o d& para ver. (gora esse vnculo que vai fa0er a uni'o do sujeitos com o o"jeto. + que n8s temos por enquanto$ eu sei que o elemento su"jetivo que toda o"rigaB'o n8s temos um sujeito ativo credor$ e um sujeito passivo devedor. 7 -ue mais eu sei; *u sei que pelo elemento o"jetivo que o credor e o devedor tem uma o"rigaB'o$ eu sei que o elemento o"jetivo uma prestaB'o que uma conduta$ dar$ fa0er$ n'o fa0er. + elemento o"jetivo s8 isso$ conduta$ dar fa0er$ e n'o fa0er. *st& tudo "oiando no espaBo$ agora vai vir o elemento jurdico e vai unir credor$ devedor$ conduta. + elemento jurdico$ vnculo$ ol%a o que ele vai fa0er com o credor: U,ai di0er que o credor tem direita a prestaB'o$ quem d& o direito ao credor n'o o elemento o"jetivo nem su"jetivo o elemento jurdicoV. Pelo elemento jurdico eu vou concluir que o credor tem direito 9 prestaB'o. * se o credor tem direito 9 prestaB'o$ conclus'o$ o devedor tem o dever de cumpri a prestaB'o. *u podia di0er assim tem o dever de prestar$ mas para n'o precisar tirar o nome prestaB'o daqui eu vou colocar o nome cumprir. + devedor tem o dever de prestar de reali0ar a conduta de dar$ fa0er e de n'o fa0er. < o credor; *le tem o direito de rece"er essa prestaB'o. <em o direito de rece"er dar$ fa0er$ o n'o fa0er. * n8s j& sa"emos l& pelo estudo da prescriB'o$ que esse direto que est& ligado ao dever. Como 1 -ue ele se c ama; ?u"jetivo. < como 1 -ue ele se satisfa,; Como 1 -ue esse direito fica feli,; 5om o cumprimento da prestaB'o. 5om o dever sendo reali0ado. +"rigou.se a dar$ d:$ se o"rigou a fa0er faBaY o"rigou.se a n'o fa0er$ a"sten%a.se. Quando o dever cumprido o direito fica satisfeito. ?8 que o elemento jurdico vai dar mais$ ol%a s8 que o conceito di0. <le est di,endo -ue a pessoa tem direito ou ele pode exigir; *le n'o tem s8 direito ela tem mais alguma coisa$ ent'o primeiro dei/a.me dar o sinPnimo$ esse direito 9 prestaB'o c%amado de crdito$ toda ve0 que voc: tiver um direito a um comportamento de algum$ tem direito a um comportamento de algum tem direito a um crdito. (quele que tem o dever de cumpri uma prestaB'o$ tem o dever de reali0ar uma conduta$ tem o dever de dar$ fa0er ou n'o fa0er o que tem um d"ito. ?8 que o elemento jurdico vai dar mais ao devedor$ se o d"ito for cumprido o crdito vai ser satisfeito$ s8 que 9s ve0es n'o o que ocorre. N8s j& vimos l& ao estudar prescriB'o que pode

74

acontecer que o titular do dever que %oje eu sei que se c%ama devedor$ que tem um dever a cumprir$ que tem que reali0ar um comportamento 9s ve0es ele n'o reali0a. < -uando o de&edor n#o reali,a a presta"#o% o -ue acontece com esse direito; ?ofre les'o. * a n8s vimos que nasce a pretens'o. + vnculo vai dar ao credor mais do que o crdito$ ele tem direito 9 prestaB'o e se prestaB'o n'o for satisfeita espontaneamente$ se a prestaB'o n'o for cumprida espontaneamente o credor tem direito de e/igir a prestaB'o e isso se c%ama pretens'o. ?ignifica que ele pode ir a ju0o e fa0er com que o direito al%eio se su"meta ao dele$ ele n'o tem s8 o direito de rece"er a prestaB'o e aguardar que ele se su"meta espontaneamente. N'o se ela n'o for cumprida espontaneamente ele pode e/igir o cumprimento dela$ porque ele tem pretens'o. * voc: sa"e que ele para e/igir esse cumprimento ele tem que propor uma aB'o$ porque ningum pode sair fa0endo justiBa com as pr8prias m'os. \as ele tem o poder de e/igir. 4sso que est& escrito aqui pretens'o. *le pode e/igir porque o devedor ele n'o tem s8 dever n'o$ ele n'o tem s8 d"ito n'o$ o devedor deve. +l%a s8 o que di0 o conceito$ o credor pode e/igir do devedor uma prestaB'o$ por cujo descumprimento o devedor responde com o seu patrimSnio. (%c ?e o devedor n'o cumprir a o"rigaB'o$ ol%a s8 o que o elemento jurdico fa0$ ele vai ser responsa"ili0ado. *le tem o dever de responder$ mas n'o responder com a vida com a li"erdade$ ele vai responder com o seu patrimPnio. *sse responder com o patrimPnio c%ama.se responsa"ilidade. Quando algum te di0 que voc: respons&vel$ significa que alm de voc: ter um d"ito voc: responde pelo descumprimento desse d"ito$ voc: tem responsa"ilidade. *nt'o o elemento jurdico d& para o credor o crdito e a pretens'o que a possi"ilidade de e/igir a prestaB'o. < o de&edor; *le tem atravs do elemento jurdico o d"ito$ porque ele deve a prestaB'o$ e ele pode ser responsa"ili0ado patrimonialmente pelo descumprimento da prestaB'o. 4sso que o estudo da o"rigaB'o o tempo todos n8s vamos lidar com isso aqui$ crdito$ d"ito pretens'o e responsa"ilidade. 12 Aula - 1</0:/2003 #om$ na )ltima aula n8s vimos o conceito de o"rigaB'o$ pelo qual o vnculo que uma pessoa (credor pode e/igir de outra (devedor uma prestaB'o$ que se o devedor n'o cumprir ele vai responder com o seu patrimPnio. Nesse conceito n8s tiramos os tr:s elementos da o"rigaB'o: 1+s elementos sub/eti&os: sujeitos: credor e devedor. 2- + elemento ob/eti&o a prestaB'o que uma conduta de dar$ fa0er ou n'o fa0er. 3- * o principal$ o elemento /urdico$ o"rigaB'o gera um vnculo$ esse vnculo tr&s para o credor o crdito$ direito 9 prestaB'o e a pretens'o$ poder de e/igir a prestaB'o. * tr&s para o devedor o d"ito$ dever de prestar e a responsa"ilidade$ ele vai responder com o patrimPnio dele em caso de descumprimento.

?odalidade& ou (la&&i/i(aOe& da& o'ri!aOe& ,ri)eira )odalidade# a) ( o"rigaB'o$ ela se classifica em obriga"#o natural e obriga"#o ci&il. +"rigaB'o natural tam"m c%amada de o"rigaB'o imperfeita e a o"rigaB'o civil tam"m c%amada de o"rigaB'o perfeita. Natural ou imperfeita e civil ou perfeita. 9ual 1 a diferen"a entre obriga"#o natural e a ci&il; ( diferenBa est& no vnculo$ a o"rigaB'o civil apresenta o vnculo ntegro inteiro$ natural ao contr&rio$ a o"rigaB'o natural n'o apresenta o vnculo inteiro$ vou e/plicar. ( o"rigaB'o civil a regra$ o vnculo est& inteiro. Bnteiro como; Namos lembrar; 7 -ue o &nculo trs para o credor; + vnculo tr&s para o credor o direito a prestaB'o$ crdito e o poder de e/igir a prestaB'o. Como 1 -ue se c ama isso; Pretens'o. < o &nculo trs o -ue para o de&edor; + devedor tem dever de prestar$ isso se c%ama d"ito e ele responde com o seu patrimPnio caso descumpra$ responsa"ilidade. ,iu como integro$ o"rigaB'o civil ou perfeita$ o que a

75

regra.E5# ,oc: me emprestou =aNI$II$ eu te devo =aNI$II$ voc: como credor tem direito aos =aNI$II e se eu n'o pagar voc: tem direito a e/igir de mim os =aNI$II. < eu; *u devo os =aNI$II e se eu n'o cumprir espontaneamente serei responsa"ili0ada no meu patrimPnio. + vnculo se encontra ntegro o que a regra$ o"rigaB'o civil perfeita. I)*ortante# (ntes de falarmos da o"rigaB'o natural$ vou dar um sinPnimo que 9s ve0es o e/aminador gosta de perguntar por a. + d"ito ele c%amado tam"m de sc uld e a responsa"ilidade ela c%amada tam"m de Caftung$ decora como escreve t& "om? *nt'o se algum te falar ?c%uld o d"ito e Taftung a responsa"ilidade. uma linguagem alem'. (gora$ vamos ver o"rigaB'o natural. 7briga"#o natural ou imperfeita n#o tem o &nculo ntegro% por -u:; Porque na o"rigaB'o natural ou imperfeita o credor s8 tem o crdito$ n'o tem pretens'o. *nt'o ele tem direito a prestaB'o$ mas ele n'o pode e/igir essa prestaB'o. + devedor s8 tem d"ito$ ele s8 tem dever de prestar$ mas se ele n'o presta ele n'o ser& responsa"ili0ado. ,amos ver um e/emplo de o"rigaB'o natural. Dvida prescrita$ a dvida que foi alcanBada pela prescriB'o. Noc: lembra o -ue o artigo DJE di, da prescri"#o; O01# PrescriB'o e/tingue a pretens'o. *nt'o$ o credor n'o tem mais pretens'o$ ele s8 tem crdito. ( pretens'o correspondente 9 responsa"ilidade. ?e o credor n'o pode mais e/igir porque n'o tem mais pretens'o$ ent'o o devedor n'o mais responsa"ili0ado$ ele s8 tem d"ito. 5omo a dvida est& prescrita ela um e/emplo de o"rigaB'o natural. +utro e/emplo de o"rigaB'o natural$ que muito comum em prova a dvida de jogo ou aposta$ essa dvida de jogo ou aposta aquela que voc: encontra l& no artigo LN1 do 55. Para eu poder e/plicar para voc: essa o"rigaB'o do jogo ou aposta l& do artigo LN1$ eu quero lem"rar rapidamente que e/istem tr:s tipos de jogo ou de aposta. $rimeiro tipo de /ogo o To!o *roi'ido$ como o pr8prio nome est& di0endo ele vedado. 9uando 1 -ue o /ogo 1 proibido ou &edado; Quando o resultado do jogo depende s8 da sorte ou principalmente da sorte$ a %a"ilidade do jogador quase n'o levada em consideraB'o$ se a %a"ilidade quase n'o levada em consideraB'o$ porque o resultado depende s8 da sorte ou principalmente da sorte$ jogo proi"ido. Di0 a doutrina: U que o legislador n'o quer estimular o 8cioV. <xemplo de /ogo proibido . >ogo do "ic%o. < a raspadin a; ( raspadin%a voc: aguarda. ?e esse jogo proi"ido e eu cele"ro um contrato com esse jogo$ vou fa0er um jogo de "ic%o$ (n'o estou falando na esfera penal . Ci&ilmente -ual 1 a conse-V:ncia desse /ogo; +ra$ se o jogo proi"ido o o"jeto ilcito$ e quando o o"jeto ilcito artigo NQQ do 55 o contrato o neg8cio jurdico nulo. ?e o neg8cio jurdico nulo$ eu e voc: fi0emos o jogo de "ic%o$ eu gan%ei$ voc: n'o me deve nada e eu n'o ten%o direito a nada (por isso que se mata . 5ivilmente n'o tem direito nen%um$ n'o tem dever nen%um$ n'o tem crdito$ n'o tem pretens'o$ tudo nulo$ e nulo n'o gera efeito$ n'o tem d"ito$ n'o tem responsa"ilidade$ n'o tem nada. + segundo tipo de /ogo o do artigo LN1$ o c%amado To!o tolerado. 9uando 1 -ue o /ogo 1 tolerado; Quando o resultado depende principalmente da %a"ilidade do jogador$ sorte sempre %&$ mas o resultado depende principalmente da %a"ilidade do jogador. (ol%a n8s n'o vamos ficar aqui discutindo qual s'o esses casos$ outro dia na outra sala um aluno falou$ /adre0 raciocnio$ tam"m sorte$ voc: j& ouviu falar em comer mosca? + sujeito craque e comeu uma mosca$ tam"m sorte$ mas o resultado depende principalmente da %a"ilidade do jogador. Mutebol; #rasil gan%ou a )ltima 5opa. Moi s abilidade; <am"m$ %a"ilidade tam"m$ sorte e %a"ilidade$ depende principalmente da %a"ilidade$ esse o jogo tolerado. + legislador aceita porque depende da %a"ilidade$ mas n'o estimula$ ele n'o estimula porque esse jogo ele gera uma o"rigaB'o natural. *nt'o eu e voc: vamos apostar se o #rasil vai ou n'o vai gan%ar a pr8/ima 5opa$ a voc: aposta e o #rasil gan%a. *nt'o$ eu devo para voc: determinada quantia$ devo sim. Noc: tem direito; <em sim. \as eu digo: . N'o vou pagar. Noc: tem direito de ingressar contra mim em /u,o; <u serei responsabili,ada caso descumpra o meu de&er; N'o. Porque a o"rigaB'o natural. (gora e/iste o terceiro tipo de /ogo que o To!o l+(ito. 9uando 1 -ue o /ogo 1 lcito;

76

Quando uma lei especial o regulamentou. *u falei lei especial porque est& fora do 55$ quando uma lei especial o regulamentou. + legislador perce"eu que certos jogos poderiam ser "ons para a coletividade$ t'o potico$ n'o importa se o resultado depende s8 da sorte$ principalmente da sorte$ se depende da %a"ilidade o legislador regulamentou$ o caso do #ingo$ da raspadin%a$ &oc: sabe -ue o din eiro arrecadado no >ingo ser&e para patrocinar os esportistas; . 4gual esse din%eiro arrecadado pela 5ai/a *conPmica -ederal com esses jogos de loteria e outros$ para financiar a casa pr8pria$ ... para o "em de todos$ quando o jogo lcito$ a o"rigaB'o civil. Gan ei na loteria% a Caixa <conSmica de&e% e se n#o pagar; ?er& responsa"ili0ada. < se for ob/eto de contrato; N'o. \esmo que eu crie um jogo tolerado$ por escrito$ direitin%o no contrato$ a lei est& di0endo que o"rigaB'o natural.

O0RIFA\_O DE DAR#
#em segunda modalidade de o"rigaB'o$ a segunda modalidade de o"rigaB'o a c%amada o"rigaB'o de dar. 9uando 1 -ue a obriga"#o 1 de dar; N8s vimos na )ltima aula$ o"rigaB'o de dar aquela em que a prestaB'o do tipo dar. < o -ue 1 presta"#o de dar; ( prestaB'o de dar quando ela consiste na entrega de coisa. <oda ve0 que o devedor assume entregar coisa$ prestaB'o de dar o"rigaB'o de dar. N8s vamos su"dividir a o"rigaB'o de dar em tr:s tipos$ s8 para facilitar o nosso estudo$ est& "om? 1- O'ri!ao de dar (oi&a (erta Primeiro tipo de o"rigaB'o de dar a o"rigaB'o de dar coisa certa. 7 -ue 1 a obriga"#o de dar coisa certa; aquela que consistem nas entrega de coisa. *nt'o voc: vai di0er que o"rigaB'o de dar coisa certa$ quando essa coisa a ser entregue$ ela de dar coisa certa$ quando a coisa a ser entregue$ est& determinada. Como assim est determinada; ,oc: tem que ol%ar o momento em que a o"rigaB'o nasce. *u$ u... u...(isso um c%oro de crianBa . Nasceu a o"rigaB'o$ ol%a para ela$ a coisa a ser entregue / est indi&iduali,ada; + est identificada; + est determinada; *nt'o eu ten%o o"rigaB'o de dar coisa certa. E5# ;ma mul%er estava muito carente no inverno$ resolveu comprar um cac%orro. ?8 que a mul%er c%egou na loja e logo deparou com um cac%orro$ ela ol%ou para o cac%orro o cac%orro ol%ou para ela$ sentiu uma energia assim de pele. *la virou para o vendedor e disse: ,endedor eu quero comprar esse cac%orro$ o violeta$ vou levar o violeta. ( congela a imagem . 7 &endedor est obrigado a entregar uma coisa -ue / est determinada; *st&$ ent'o o"rigaB'o de dar coisa certa. *nt'o o"rigaB'o de dar coisa certa$ s8 tem um pro"lema$ ela )nica$ nada igual a coisa certa$ ela singular$ o violeta o violeta$ pode at ser outra cac%orro mais caro$ mais "onito$ mas n'o o violeta. < / -ue a coisa certa 1 uma coisa determinada% como 1 -ue &ai ficar a obriga"#o se a coisa certa sofrer perda; Como 1 -ue &ai ficar a obriga"#o se a coisa certa sofrer deteriora"#o; 9ual 1 a diferen"a entre perda e deteriora"#o; I)*ortante# Na perda a coisa dei/a de e/istir. 7 -ue &ai acontecer com a obriga"#o% se coisa certa deixar de existir; < na deteriora"#o% o -ue 1 deteriora"#o; ( coisa e/iste mas est& defeituosa$ o -ue &ai acontecer se o cac orro ficou defeituoso; E5# a mul%er c%egou l& na loja$ se apai/onou pelo violeta$ o vendedor se o"rigou a entregar o violeta$ mas n'o agora$ porque o violeta tem que tomar umas vacinas$ e o veterin&rio vai vir aqui na loja mas s8 9 noite$ a sen%ora vem aqui aman%'$ Domingo de man%'. <& "om$ adeus violeta a mam'e volta aman%'$ foi em"ora. ] noite vem o veterin&rio para vacinar o c'o$ quando o violeta v: o taman%o da injeB'o que o veterin&rio ia aplicar nele$ o violeta ficou muito assustado$ saiu correndo pela loja e se deparou com um "uraquin%o$ o violeta passou igual a um rato. *le deu uma alongada de corpo$ pulou pela aquele "uraco e caiu l& em"ai/o$ e morreu. Cou&e perda ou deteriora"#o; Touve perda$ e como 1 -ue fica; ( mul%er c%egou l& de man%'. 5ad: o ,ioleta$ cad: o ,ioleta? *le est& ali no canto deitado em uma cai/a morto. $erda ou deteriora"#o;

77

Perda. Como 1 -ue fica a obriga"#o; <oda ve0$ voc: vai se perguntar$ essa perda se deu sem culpa do devedor ou a perda foi com culpa do devedor (essa aula de %oje voc: vai notar$ tem muito mais %aver com o descumprimento do que com modalidades de o"rigaB'o$ o que a gente vai falar aqui o que acontece quando uma pessoa descumpre e quando uma pessoa descumpre$ ela responde. *ssa uma matria que na verdade podia ser estudada l& em responsa"ilidade civil$ eu poderia pular tudo isso aqui e di0er a isso n8s vamos estudar l& em responsa"ilidade civil. \as se eu dissesse isso para voc:$ voc: ia cutucar o outro e di0er$ t& vendo pulou matria$ de novo pulou matria$ mas como eu j& estou meio escolada eu vou dar$ agora n'o vou e/plicar nessa aula o que culpa. ,oc: j& estudou culpa em direito penal? >&. (qui no curso? >& estudou dolo? >&. *nt'o voc: vai interpretar essa culpa aqui$ como tudo o que voc: c%amou de culpa mais o que voc: c%amou de dolo$ por enquanto aqui no direito civil$ tudo o que voc: c%amou de culpa e tudo o que voc: c%amou de dolo. <& certo? \ais do que isso a gente vai ver na aula de direito civil. O01# *nt'o voltando$ toda ve0 que %ouver perda voc: tem que perguntar$ foi sem culpa ou foi com culpa do devedor$ porque voc: vai ver que a regra l& em responsa"ilidade civil a seguinte: ;ma pessoa s8 punida em direito civil$ ela s8 responde em direito civil$ quando ela age com culpa$ 9s ve0es uma pessoa vai responder mesmo sem culpa$ mas isso n'o regra. * aqui a gente vai tra"al%ar com a regra. Se ou&e perda sem culpa do de&edor% o -ue acontece com a obriga"#o; )o nosso exemplo% ou&e culpa do &endedor -uando o cac orro morreu; 9uando 1 -ue uma pessoa normal ia imaginar -ue o cac orro iria ficar assustado ao &er a in/e"#o; 9uando 1 -ue uma pessoa normal ia imaginar -ue o cac orro pularia por a-uele buraco; *nt'o foi sem culpa$ quando %& perda sem culpa do devedor$ a o"rigaB'o se resolve$ a o"rigaB'o e/tinta$ volta tudo ao estado anterior$ o devedor n'o deve mais cac%orro nen%um$ e a mul%er n'o tem mais direito a cac%orro nen%um. Mas se a mul er / pagou o pre"o; Devolve. Mas se n#o -uiser de&ol&er; ,ai a ju0o para pedir de volta$ porque se a o"rigaB'o se resolve$ ningum deve nada a ningum. Mas se a perda foi com culpa; 7 omem -ue /ogou o cac orro pela /anela% toimY morreuY Caiu l embaixo% e a; ( como %& culpa do devedor$ ela deve o equivalente em din%eiro$ ele n'o vai dar mais o cac%orro$ ele vai d& o equivalente em din%eiro e mais as perdas e danos. (s perdas e danos funcionam como uma puniB'o pela culpa. *u n'o vou na aula de %oje e/plicar em que consistem as perdas e danos$ o c8digo fornece um conceito de perdas e danos l& no artigo 1IH$ por enquanto voc: fica com esse conceito do artigo 1IH. 5erto? *u n'o posso e/plicar o que s'o perdas e danos$ porque eu n'o e/pliquei nem o que s'o danos$ dano material$ dano moral. *nt'o por enquanto dano seria preju0o$ o devedor dar& o equivalente ao cac%orro em din%eiro e vai ressarcir os preju0os que o credor sofreu. < se ou&er deteriora"#o; ,oc: vai ter que se perguntar mais uma ve0$ se foi sem culpa do devedor ou com culpa do devedor. + cac%orro caiu por aquele "uraco$ mas n'o morreu$ perdeu as patas traseiras. +correu deterioraB'o. Moi com culpa ou foi sem culpa; Moi o cac orro -ue se lan"ou ou foi o de&edor -ue lan"ou o cac orro; ?e foi sem culpa do devedor a"re.se para o credor a opB'o$ o credor pode escol%er entre resolver a o"rigaB'o$ e a volta tudo ao estado anterior$ eu n'o vou querer ficar com o cac%orro. +u ent'o ela pode aceitar o cac%orro nesse estado$ ainda o violeta$ n'o . Mas o cac orro est &alendo menos; Cac orro com duas patas &ale mais ou menos do -ue cac orro com J patas; \enos$ ent'o quando ela aceita o credor tem direito ao a"atimento. < se a deteriora"#o decorreu de culpa; + vendedor se arrependeu de vender o violeta$ e o jogou l& em "ai/o e ele perdeu as patas traseiras. ( o credor tam"m pode escol%er$ o credor pode escol%er entre o equivalente em din%eiro ou aceitar o cac%orro naquele estado. *m am"os os casos ele ter& direito ao pagamento das perdas e danos pelo preju0o. Porque quem age com culpa repara os danos que causa. 1@1O'ri!ao de re&tituir#

78

O01# ?egunda modalidade da o"rigaB'o de dar$ na verdade essa ?egunda modalidade de o"rigaB'o de dar o 55 estuda junto com a o"rigaB'o de dar coisa certa$ eu s8 vou destacar para voc: visuali0ar "em$ o"rigaB'o de restituir. 7 -ue 1 restituir; =estituir devolver$ toda ve0 que uma pessoa devolve restitui$ ela est& entregando coisa certa. A Y% ent#o por-ue n#o c ama s de dar; Porque vai ter diferenBa. < sabe por -ue &ai ter diferen"a; 9uando 1 -ue eu uso restituir e -uando 1 -ue eu uso dar; I)*ortante# ,oc: vai usar restituir quando o devedor entrega coisa de propriedade do credor$ toda ve0 que o devedor est& integrando ao credor uma coisa que de propriedade do credor$ ele est& devolvendo$ porque nessa daqui de dar o devedor ele est& entregando ao credor coisa que de propriedade dele devedor. ,amos usar os e/emplos para entender. E5# ( mul%er c%egou l& na loja para comprar o cac%orro$ escol%eu o violeta$ o vendedor pegou o cac%orro para mul%er$ est& com o cac%orro no colo( congela a imagem congelou? $ o vendedor ele devedor. ,amos facilitar a %ist8ria. 5ontrato de compra e venda voc: tem dois aspectos voc: tem a compra e a venda$ vamos ol%ar para o aspecto da venda$ mel orou; \as no aspecto da venda$ o vendedor est& com o cac%orro no colo$ o &endedor tem alguma obriga"#o; <em. )esta obriga"#o ele 1 credor ou ele 1 de&edor; Devedor$ estou ol%ando para o aspecto da venda. *le devedor. A obriga"#o dele 1 de dar% fa,er% ou n#o fa,er; de dar. *le tem o dever de entregar coisa certa$ o de&edor ele est entregando uma coisa -ue pertence a ele de&edor ou -ue pertence ao credor; $ertence a ele de&edor% ent#o &oc: c ama a obriga"#o dele de&edor de obriga"#o de dar ou restituir; De dar. Que lindo o seu gravador$ me empresta? <& vendo o gravador$ 1 de -uem o gra&ador; (a aluna ou da LHcia; Da aluna. Dificuldade para emprestarc <u ten o obriga"#o de entregar o gra&ador para ela; <u ten o a obriga"#o de entregar o gra&ador para ela; <en%o. <u -uero saber se eu &ou c amar a obriga"#o de dar ou de restituir% eu sou de&edor; 7 de&edor &ai entregar coisa -ue 1 de sua propriedade ou da propriedade do credor; Do credor. *nt'o voc: c%ama de restituir. Como 1 -ue fica a obriga"#o se a-uela coisa -ue o de&edor tem -ue entregar ao credor% e -ue 1 do credor% sofrer perda ou sofrer deteriora"#o; ,ou te dar um e/emplo: <cio virou para mim e perguntou: LHcia &oc: &ai usar a bicicleta no sbado de tarde; N'o$ pois s&"ado 9 tarde eu estou dando aula. 3)cia ent'o me empresta para eu pedalar aqui pelas ruas. *nt'o eu emprestei a "icicleta para o <cio. 2cio tem obriga"#o de dar ou de restituir; =estituir. <cio estava pedalando com a "icicleta quando apareceu um menor infrator e rou"ou a "icicleta. Pergunto: ou&e perda ou deteriora"#o nesse caso; Perda. A perda foi sem culpa do de&edor ou foi com culpa do de&edor; ?em culpa do devedor. * quando a perda se d& sem culpa do devedor a o"rigaB'o se resolve$ ela e/tinta. Di0 a lei assim: U o credor sofre a perdaV. \as n'o deveria ser assim n'o 3)ciac +l%a se voc: forem me perguntar isso l& em casa eu tam"m vou di0er que tam"m n'o assim. 3& em casa quando o <cio me pediu a "icicleta eu falei assim: .U ol%a s8 <cio$ voc: vai levar a "icicleta mas ol%a s8 se aparecer algum e te perder$ ol%a perdeu a "icicleta$ mesmo que coloque a arma na tua ca"eBa$ voc: vai me d& outra$ ,oc: est& entendendo? $or-ue eu sei -ue pela lei o -ue acontece; ( o"rigaB'o termina. A LHcia% n#o te de&o nada; N'o. + credor sofre a perda$ a perda do credor. ( gente deturpa tudo como credor por a. \as essa que a regra. < se foi com culpa do de&edor; < se a perda se deu com por culpa do de&edor; ( diferente. ( o devedor ter& que dar o equivalente em din%eiro mais ressarcir os preju0os mais perdas e danos. 5uidado que quem con%ece muito as lei aca"a fa0endo "o"agem$ <cio con%ecia a lei$ ele sa"ia que se a "icicleta fosse rou"ada$ era perda sem culpa e a o"rigaB'o se resolvia. ( ele foi passear de "icicleta e ficou desatento. <cio viu uma garota l& "onita$ e disse vou l& Upassar um papoV$ e largou a "icicleta. Quando ele largou a "icicleta o Ude menor U se apro/imou$

79

ol%ou a "icicleta$ <cio n'o tava ol%ando$ o U de menorV ficou circulando em volta da "icicleta e o <cio n'o tava ol%ando e o de menor levou a "icicleta. ?e eu conseguir provar tudo isso$ n'o me pergunte como eu vou provar$ mas se eu conseguir provar$ eu posso di0er que a perda decorreu da culpa do <cio de n'o vigiar a "icicleta com a prud:ncia de um %omem normal. #em$ a ela vai dar o equivalente em din%eiro mais perdas e danos. < se ou&er deteriora"#o; \ais uma ve0 voc: tem que se perguntar se foi sem culpa do devedor ou se foi com culpa do devedor. ?e a deterioraB'o se deu sem culpa do devedor$ caso o credor aceite a coisa no estado em que se encontra$ a o"rigaB'o se resolve. + devedor devolve a coisa com defeito e o credor aceita. < n#o pode exigir nada; N'o. ?8 pode e/igir se %ouver culpa. ?e %ouver culpa a o credor poder& escol%er entre o equivalente em din%eiro mais perdas e danos$ ou aceitar a coisa com defeito mais perdas e danos. ;ma ve0 o meu marido foi ao Nordeste em um 5ongresso$ e pediu ao pai aqueles computadores$ 3ep <op$ Nout #ood$ meu sogro emprestou$ depois de ser muito U p'o duroV e egosta$ resolveu emprestar. *nt'o o meu marido levou e estava usando a "ateria e disse que l& pelas tantas a "ateria ficou arreada e resolveu colocar na tomada e n'o verificou que l& a voltagem era de HHI. * assim que ele colocou na tomada estragou o Nout #ood. * a ele levou para o conserto e a pessoa falou tem que trocar uma peBa que custava quase o preBo de um aparel%o novo. Cou&e uma deteriora"#o% mas foi com culpa ou sem culpa do meu marido; 5om culpa. Porque uma pessoa normal iria verificar a voltagem. Quer di0er que ele teria que dar o equivalente em din%eiro ou reparar o dano do meu sogro. ruim$ ele contou que foi sem culpa. (%$ voc: v: que o leigo pensa que sem culpa sem querer$ a% foi sem culpa$ cad:? (% foi sem querer$ eu n'o queria. -icou por isso mesmo. \as pela lei n'o assim$ a gente sa"e que pela lei n'o assim. O'ri!ao de dar (oi&a in(erta# <erceira modalidade de o"rigaB'o de dar$ a o"rigaB'o de dar coisa incerta. ( o"rigaB'o de dar coisa incerta quando a coisa determin&vel$ como assim LHcia; A coisa 1 determin&el; No momento em que a o"rigaB'o nasce$ no momento em que a o"rigaB'o surge$ nasceu a o"rigaB'o$ a coisa n'o est& individuali0ada$ s8 se tem o g:nero e a quantidade$ n'o precisa ter a qualidade. Quando na %ora que a o"rigaB'o surge$ nasce$ voc: s8 tem o g:nero e a quantidade$ o"rigaB'o determin&vel. *u c%ego na loja e digo$ por favor moBo$ um c'o$ eu estou di,endo -ue 1 o Nioleta; N'o. *u estou di0endo um c'o$ coisa determin&vel. Quando a o"rigaB'o de dar coisa certa pode %aver perda$ pode %aver deterioraB'o$ mas na o"rigaB'o de dar coisa incerta n'o se fala em perda$ nem em deterioraB'o. A % ent#o o -ue &ai acontecer na obriga"#o de entregar um c#o e o c#o sofrer perda; + c'o sofrer perda significa que em todo planeta <erra e em todos os outros planetas$ se voc: acreditar que e/iste vida$ n'o tem c'o. Bsso 1 poss&el; N'o$ pois n'o vai dei/ar de %aver c'o na face da <erra. Portanto %& uma frase que di0: o g:nero nunca perece. *nt'o n'o se fala em perda e nem em deterioraB'o na coisa incerta. (gora$ o g:nero e quantidade est'o determin&veis na %ora que a o"rigaB'o nasce$ a coisa incerta na %ora que a o"rigaB'o nasce$ no momento em que a o"rigaB'o for ser cumprida$ no momento de cumprir a prestaB'o$ no momento de entregar a coisa$ a coisa j& tem que estar individuali0ada$ a coisa tem que estar determinada. I)*ortante# + que eu quero c%amar a sua atenB'o que %& um momento em que a coisa incerta passar& a ser certa$ %& um momento em que a coisa incerta passar& a ser certa$ em que a coisa determin&vel passar& ser determinada$ para que a o"rigaB'o possa ser cumprida. * esse momento c%amado momento da escol%a ou da concentraB'o. \omento da escol%a ou da concentraB'o aquele em que a coisa incerta passa a certa. * a voc: passa a aplicar as regras da o"rigaB'o de dar coisa certa. ( partir da pode %aver perda$ pode %aver deterioraB'o.

O0RIFA\_O DE %AZER#
<erceira modalidade de o"rigaB'o$ o"rigaB'o de fa0er. 9uando 1 -ue a obriga"#o 1 de fa,er; ,oc: vai c%amar a o"rigaB'o de fa0er$ toda ve0 que a prestaB'o for do tipo fa0er. Lembra -ue ns &imos na Hltima aula o -ue 1 obriga"#o de fa,er;

80

aquela que consiste na reali0aB'o de um serviBo$ toda ve0 que o devedor assume reali0ar um serviBo$ prestaB'o de fa0er$ e logo o"rigaB'o de fa0er. 7 -ue ns &amos estudar a-ui nessa obriga"#o de fa,er; *u ten%o que contar para voc: que e/iste uma classificaB'o do fa0er$ essa classificaB'o que eu vou dar do fa0er$ depois eu vou estender para as outras o"rigaBDes$ mas por enquanto voc: vai pensar nessa classificaB'o s8 na o"rigaB'o de fa0er. ( o"rigaB'o de fa0er ela pode ser: ,er&onal+&&i)a ou tam"m c%amada de intuito personae ou ela pode ser /un!+"el@ 9uando 1 -ue a obriga"#o de fa,er 1 personalssima e -uando 1 -ue a obriga"#o de fa,er 1 fung&el; ,oc: vai di0er que a o"rigaB'o de fa0er personalssima quando o devedor n'o puder ser su"stitudo$ repetindo$ a o"rigaB'o de fa0er personalssima quando o devedor n'o puder se su"stitudo. + devedor muito importante$ o credor s8 quer o fa0er se for reali0ado pelo devedor. + credor n'o aceita o fa0er por outra pessoa. No caso contr&rio a o"rigaB'o de fa0er fungvel. 9uando 1 -ue a obriga"#o de fa,er 1 fung&el; 5aso contr&rio$ quando o devedor puder ser su"stitudo$ o credor agora aceita que o serviBo$ que o fa0er seja reali0ado por outro. *nt'o quando o credor aceita a su"stituiB'o do devedor fungvel$ quando n'o aceita personalssima. E5# #aile de deputantes$ a menina c%amou o gal'o de novela para danBar com ela. 9ual foi o gal# c amado; =odrigo ?antoro foi c%amado para danBar com a menina valsa de NE anos. A obriga"#o dele 1 de dar fa,er ou n#o fa,er; ?8 fa0er$ ou seja$ danBar a valsa. Noc: ac a -ue a menina de DQ anos aceita a substitui"#o do ?odrigo Santoro pelo $rofessor Glioc :; Poderia ser o professor 7lioc%e$ meu pai$ como o pai de qualquer um. 7 -ue &oc: ac a; Aceita a substitui"#o do ?odrigo Santoro pelo seu pai; Sim ou n#o; N'o. <nt#o a fa,er 1 fung&el ou personalssimo; Personalssimo. +utro e/emplo: Que"rou o cano da privada l& de casa$ a eu contratei o encanador$ a e o cara o aparece e di0 que d& para fa0er o serviBo. ( para substituir; D&. O um fa,er personalssimo ou fung&el; -ungvel. $or -u: eu preciso ter essa diferen"a; Porque 9s ve0es o devedor n'o reali0a o serviBo. ,iu estudo de descumprimento. < a como 1 -ue fica; Depende. Primeiro voc: tem que sa"er quando o devedor n'o reali0ou o serviBo$ o fa0er era personalssimo ou fungvel$ e depois sa"er se foi sem culpa ou com culpa. Moi com culpa ou sem culpa; ?e foi sem culpa resolve a o"rigaB'o. (gora vamos imaginar que o =odrigo ?antoro n'o foi porque n'o quis. *le agiu com culpa. ( para mandar outro no lugar dele; N'o$ conclus'o ele vai ter que perdas e danos. . ?e foi sem culpa a o"rigaB'o se resolve. < se foi com culpa; *u contratei o porteiro para ir l& em casa consertar o cano$ ele disse que vai$ termina o serviBo dele da portaria e ele vai para casa. ( eu vou na casa dele c%am&.lo. *le di0 n'o vou n'o. $or -u:; Porque eu mudei de idia. -oi com culpa. -oi a o credor pode escol%er a"re.se para o credor a opB'o. + credor pode escol%er: + credor pode c%amar um terceiro para reali0ar as custas do devedor$ mais perdas e danos que a sanB'o pela culpa. +u pode s8 se contentar em pleitear do devedor perdas e danos. O01# *u quero c%amar sua atenB'o para uma novidade do 55 aqui. *ssa novidade voc: vai encontrar no artigo H1I par&grafo )nico$ e o que eu vou di0er no H1J par&grafo )nico igual para a o"rigaB'o de n'o fa0er que n8s vamos ver daqui a pouco. igual ao que est& no artigo HEN$ par&grafo )nico$ eu vou comentar o H1J par&grafo )nico e a voc: vai ter condiB'o de entender a norma do HEN$ par&grafo )nico so0in%o. +l%a$ a regra que uma pessoa s8 responde se ela agir com culpa$ voc: at poderia at pela vontade criar uma reparaB'o de dano sem culpa$ isso at poderia ser possvel encontrar$ mais n'o a regra. Depende do contrato$ se o contrato envolve algum tipo de risco$ a a responsa"ilidade pode ser sem culpa. *u ac%o num contrato de risco di0er que a pessoa vai responder mesmo sem culpa seria um a"uso. *u posso com"inar. ,amos imaginar que eu com"inei com o porteiro encanador que ele iria l& em casa 9s NQ %oras$ para consertar o cano. -ec%ei o registro porque estava escorrendo &gua pela casa inteira$ o cano estava va0ando. Deu Q %oras da tarde e ele n'o apareceu. No outro dia ele n'o apareceu$ o fa0er fungvel$

81

foi descumprido com culpa do encanador$ porque ele disse que n'o quer mais na min%a caso porque eu sou esquisita. 9ual 1 o meu direito como credora; +u peBo perdas e danos ou eu peBo para um terceiro para reali0ar o serviBo mais perdas e danos. *u con%eBo a lei eu viro para o devedor e digo: +ra esse fa0er fungvel e voc: agiu com culpa$ a"re.se para o credor duas opBDes: Primeira opB'o rece"er do devedor$ mas provavelmente ele vai di0er para o credor ir a ju0o. Se ele disser -ue n#o &ai me dar na ora% eu po"o tirar do bolso dele; N'o. <u ten o -ue ir a /u,o; <en%o. +l%a a ?egunda opB'o$ eu poBo pedir para terceiro reali0ar o serviBo e mando a conta para o devedor. <u posso exigir -ue ele me pague o ser&i"o feito pelo terceiro; I)*ortante# ?im$ mas s8 em ju0o. Pois "em$ com o 55KNQ$ entendia.se que o credor n'o podia c%amar terceiro para reali0ar a prestaB'o sem ir a ju0o$ tin%a que ir a ju0o. 5%amar o terceiro$ fa0er uma licitaB'o para sa"er qual o terceiro que fa0 pelo menor preBo. 7 -ue o CC no&o fe,; 5riou uma modalidade de e/erccio regular de direito$ e/erccio regular de direito$ pelo artigo NLL$ inciso 4 configura ato lcito. +u seja$ o que o credor pode fa0er agora: <oda ve0 que for urgente o serviBo$ e na maioria das ve0es $ no e/emplo que eu dei de cano furado$ urgente. <oda ve0 que for urgente o serviBo o credor pode c%amar um terceiro para fa0er e depois mandar a conta para o credor$ logicamente mandar em ju0o$ mas n'o precisa mais ir a ju0o para depois mandar o terceiro. *u poBo c%amar o terceiro e depois mandar a conta. *u n'o preciso mais ir a ju0o para eleger o terceiro. ,oc: vai ver que isso vai se repetir na o"rigaB'o de n'o fa0er$ tam"m l& quando for urgente a c%amada de terceiro ela ser& possvel$ independentemente da ida em ju0o.

O0RIFA\_O DE >_O %AZER#

#em$ quarta modalidade de o"rigaB'o$ o"rigaB'o de n'o fa0er. 9uando 1 -ue a obriga"#o 1 de n#o fa,er; +"rigaB'o de n'o fa0er aquela que a prestaB'o do tipo n'o fa0er. ,amos lem"rar o que prestaB'o do tipo n'o fa0er. aquela que consiste em uma a"stenB'o. <oda ve0 que a conduta do devedor for uma a"stenB'o$ prestaB'o de n'o fa0er o"rigaB'o de n'o fa0er. 9ual 1 mais uma &e, o problema a-ui; que 9s ve0es o devedor reali0a a conduta que assumiu a"ster.se. ]s ve0es o devedor fa0 o que com"inou que n'o faria. < a; \ais uma ve0 voc: vai procurar se o devedor agiu com culpa ou sem culpa$ por e/emplo: Dois vi0in%os com"inam n'o fa0er muro maior de N metro em relaB'o ao terreno do outro$ e a vem uma lei municipal e determina que em todos os terrenos contnuos$ que em todos os terrenos vi0in%os tem que ser erguido o muro de E metros. ( vem o vi0in%o e ergue o muro de E metros. <le reali,ou o -ue se obrigou a n#o reali,ar; ?im. Mas ele obrou com culpa ou sem culpa; ?em culpa$ se foi sem culpa a o"rigaB'o e/tinta$ ela se resolve. \as vamos imaginar que um vi0in%o ergueu um muro de E metros$ quando %avia com"inado a n'o erguer o muro com mais de N metro$ porque ficou com raiva do outro$ e a fe0 aquele muro de E metros. <le reali,ou o -ue se obrigou a n#o reali,ar% sem culpa ou com culpa; 5om culpa$ nesse caso a"re.se para o credor H opBDes$ o credor pode escol%er. +u o pr8prio devedor vai desfa0er o ato$ ou o terceiro vai desfa0er as custas do devedor$ e nos dois casos$ como %ouve culpa$ %& o pagamento de perdas e danos. +u ent'o$ por fim$ o credor vai pleitear perdas e danos. +u o credor vai e/igir que o vi0in%o desfaBa o muro ele mesmo$ mais perdas e danos. \as 9s ve0es o vi0in%o pode di0er$ eu n'o vou desfa0er$ eu n'o se me/o. *nt'o$ vou c%amar o =odrigo ?antoro para desfa0er e vou mandar a conta para a sua casa dele mais perdas e danos$ ou ent'o vou e/igir s8 perdas e danos$ ou vai ficar com aquele muro e perdas e danos.

O0RIFA\_O ALTER>ATIVA#
Quinta modalidade de o"rigaB'o$ a Quinta modalidade de o"rigaB'o seguindo a ordem do 55$ a o"rigaB'o alternativa$ vou colocar aqui um conceito porque a lei n'o oferece. +"rigaB'o alternativa aquela em que %& pluralidade de prestaBDes devidas e unidade de cumprimento.

82

,ou fa0er aqui no quadro um desen%o que a gente utili0a para sim"oli0ar a o"rigaB'o. ( gente desen%a assim: credor de um lado$ devedor do outro e traBo sim"oli0ando a prestaB'o. PrestaB'o 5redor............................................devedor 7l ando a-ui% -uantos tra"os existem nessa obriga"#o -ue desen ei; ;ma$ e essa a regra. ( regra que na o"rigaB'o e/iste uma prestaB'o. <oda ve0 que a o"rigaB'o tiver uma prestaB'o s8$ voc: vai c%amar a o"rigaB'o simples. 7 -ue 1 obriga"#o simples; aquela em que %& uma prestaB'o s8. ,oc: me emprestou o gravador$ eu me o"riguei a devolver o gravador$ a restituir o gravador$ e s8 essa a min%a o"rigaB'o$ s8 essa a min%a prestaB'o$ prestaB'o )nica$ o"rigaB'o simples. \as 9s ve0es o devedor assume perante o credor mais de uma prestaB'o. Quando o devedor assumir pluralidade de prestaB'o$ quando o devedor deve mais de uma prestaB'o$ a o"rigaB'o c%amada de o"rigaB'o composta. *u me o"riguei com o professor 7lioc%e de dar aula$ eu me o"riguei com o professor 7lioc%e de tirar as d)vidas e eu me o"riguei com o professor 7lioc%e de redigir uma apostila. <r:s prestaBDes. 7briga"#o simples ou composta; +"rigaB'o composta. +l%a s8 para o conceito que eu dei de o"rigaB'o alternativa$ aquela que %& pluralidade de prestaBDes devidas. $arou a% ent#o ela 1 simples ou composta; 5omposta. ,amos continuar o raciocnio. Na o"rigaB'o composta$ o devedor deve mais de uma o"rigaB'o$ -ual 1 o normal; ?e por e/emplo o devedor deve tr:s prestaBDes$ -ual 1 o normal; ele cumprir as tr:s ou cumprir uma s; Quem deve tr:s normalmente cumpre tr:s. 4sso t'o normal que o 55 n'o previu. Quando o devedor tem mais de uma prestaB'o composta$ e cumpre todas as prestaBDes$ o"rigaB'o c%amada de conjunta$ o normal$ t'o normal que a lei n'o previu. Mas se o de&edor tem mais de uma presta"#o de&ida% ele de&e mais de uma presta"#o% mas ele s for cumprir uma; ( aquela vai ser c%amada alternativa. +l%a de novo para o conceito de o"rigaB'o alternativa: <la 1 a-uela -ue exige mais de uma presta"#o de&ida% mas -uantas presta"!es o de&edor &ai cumprir; ;ma$ unidade de cumprimento. 9uantas presta"!es o de&edor &ai cumprir% uma; *nt'o o devedor vai dever no nosso e/emplo W$ mas ele s8 vai cumprir uma. Por e/emplo: ( prestaB'o A$ e/iste a prestaB'o 0$ e e/iste a prestaB'o C. +l%a s8 prova de m)ltipla escol%a$ marque a opB'o correta na o"rigaB'o alternativa$ que ten%a W prestaBDes. (i #i 5$ o devedor deve: tr:s opBDes: a ($ ou #$ou 5 " ($#e 5 9ual 1 a op"#o correta; 7l a o conceito% na obriga"#o alternati&a -uantas obriga"!es s#o de&idas; 9uantas presta"!es o de&edor de&e; No nosso e/emplo ele teve a ($ a # e a 5. *le deve. =esposta correta letra " . Agora &ou pergunta diferente% -uantas ele &ai cumprir; ;ma$ ou a A$ ou a 0$ ou a C. *la )nica no cumprimento$ mas quanto ao dever ele deve mais de uma. ,ou dar um e/emplo para voc: visuali0ar$ mas antes vou te dar uma regra: I)*ortante# Na o"rigaB'o alternativa o devedor tem mais de uma prestaB'o que ele deve$ mas ele vai cumprir uma s8. =egra$ -ual &ai ser cumprida; ( escol%a ca"e ao devedor$ o devedor que vai reali0ar a escol%a$ essa a regra. \as 9s ve0es o devedor n'o escol%e e a a opB'o passa para o credor. *u c%amei a atenB'o que a regra a escol%a feita pelo devedor$ porque nesse e/emplo que eu vou l%e dar e/ceB'o e a escol%a vai ca"er ao credor. +l%a o artigo NL$ par&grafo primeiro$ do 5D5 ( lei LIZLKJI . *sse artigo NL$ par&grafo primeiro do 5D5$ ele est& tratando da %ip8tese que o consumidor adquire um produto que ten%a defeito$ que ten%a vcio. + consumidor comprou um produto viciado$ por e/emplo: 5omprou um 5D$ n'o pirata n'o$ quando comprou o 5D para escutar em casa$ est& defeito. 9ual 1 o direito -ue o consumidor tem; 7l a -ual 1 o direito -ue o consumidor tem; + consumidor tem os seguintes direitos$ ent'o ele credor. ?e ele tem direito$ ele credor. (rtigo NL$ par&grafo primeiro$ ele pode pedir a troca do produto por outro em perfeita condiBDes de uso$ ele pode desfa0er o contrato$ pedindo o din%eiro dele de volta e devolver o 5D que"rado. * ele pode tam"m pedir um a"atimento no preBo.

83

?e o credor consumidor pode$ porque o fornecedor deve$ e o par&grafo primeiro di0 assim: o consumidor pode alternativamente a sua escol%a. *nt'o o devedor$ ele deve as tr:s$ mas ele vai cumprir uma s8. 5uidado para n'o se pegar di0endo assim: U devedor deve uma s8$ isso leigo$ o leigo n'o v: diferenBa entre dever e cumprir$ ele di0 assim: eu s8 devo uma$ n'o vai escol%er as tr:s n'o$ porque eu s8 devo uma. *le deve as tr:s$ mas ele cumpre uma. <le de&e a troca; Deve$ tanto ele deve que o devedor pode escol%er a troca$ n'o pode? *nt'o ele deve. <le de&e desfa,imento do contrato; Deve$ tanto que o credor pode escol%er isso. <le de&e o abatimento; Deve$ porque o credor tam"m$ pode escol%er isso. \as apesar dele ter pluralidade de prestaBDes ele vai cumprir uma s8.

O0RIFA\_O ALTER>ATIVA#
Para terminar$ alternativa quase n'o cai em prova porque a alternativa est& na lei. \as a alternativa tem uma amiguin%a torpe$ muito parecida com ele mas n'o est& prevista na lei$ e a o e/aminador gosta de perguntar so"re ela. ( facultativa. 7 -ue ocorre na facultati&a; ( o"rigaB'o facultativa aquela em que %& unidade de prestaB'o devida$ parei aqui. C unidade de presta"#o de&ida% ent#o ela 1 simples ou 1 composta; ?imples s8 deve uma. aquela que %& unidade de prestaB'o devida$ e li"erdade ( para n'o usar faculdade de cumprimento de prestaB'o diversa. *u vou fa0er o desen%o da o"rigaB'o facultativa: ;m credor$ um devedor$ quantas prestaBDes eu vou colocar? ;ma$ vou c%amar essa prestaB'o de prestaB'o A$ essa prestaB'o que o devedor deve. ?e ela a prestaB'o que o devedor deve$ eu te pergunto: o credor pode exigir do de&edor a presta"#o A; Pode. $or -u:; Porque ele deve$ porque ela devida. ?8 que na o"rigaB'o alternativa$ o devedor deve a prestaB'o$ e o contrato ou a lei colocaram uma outra prestaB'o$ essa outra prestaB'o o devedor n'o deve$ mas ele pode se quiser no lugar de cumprir a que ele deve$ cumprir a outra. *ssa outra prestaB'o que eu vou c%amar de 0$ uma faculdade ou uma opB'o do devedor$ colocada pela lei$ ou colocada pelo contrato. + devedor s8 deve a prestaB'o A$ mas a lei ou o contrato d'o ao devedor a li"erdade na %ora de cumprir colocar de lado a prestaB'o que ele deve a A e cumpre uma outra que a 0. + mais importante$ que essa 0 que opB'o$ li"erdade$ faculdade$ guarda esse detal%e$ o credor n'o pode e/igir a prestaB'o facultativa$ a prestaB'o que faculdade no nosso e/emplo a 0. *u vou dar um e/emplo para voc: visuali0ar$ em e/emplo que muito freqCente$ n'o quer di0er que ocorra sempre. ,amos imaginar um contrato de seguro$ aqui est& o segurado e aqui est& a seguradora. *u s8 vou ol%ar para a o"rigaB'o da seguradora. ( seguradora$ no contrato de seguro$ ela se o"riga a indeni0ar o segurado em caso de sinistro. ,amos colocar aqui que o sinistro seja rou"o de um carro$ vamos colocar aqui que o segurado contratou com a seguradora que a seguradora indeni0aria ou preju0o dele$ em din%eiro$ caso o seu carro fosse rou"ado. <ntendeu -ual a obriga"#o; *nt'o eu te pergunto: 7 carro do segurado foi roubado% o segurado pode exigir da seguradora o din eiro; Pode. A seguradora de&e o din eiro; Deve. \as o contrato de seguro$ muitas ve0es prev: que a seguradora pode$ se quiser$ no lugar de dar din%eiro ela pode entregar um carro correspondente$ aquele que foi rou"ado. Se a seguradora -uiser% o -ue ela de&e; 7 din eiro ou o carro; + din%eiro. Mas se ela -uiser ao in&1s de entregar o din eiro entregar o carro ela pode; Pode. < o segurado &ai ter -ue aceitar; ,ai. Mas ela n#o entregou nem o carro e nem o din eiro% e a o segurado &ai em /u,o% pode em /u,o o segurado exigir o din eiro; Pode. Mas ele pode exigir o carro; N'o. < por -ue ele n#o pode exigir o carro; Porque uma prestaB'o que n'o devida$ uma prestaB'o que %& faculdade de cumprimento. 13 Aula - 27/0:/2003

84

O0RIFA\_O DIVI1DVEL e I>DIVI1DVEL

7 -ue 1 obriga"#o di&is&el e o -ue 1 obriga"#o indi&is&el; D& para voc: notar que uma o contr&rio da outra. *nt'o eu vou di0er o que o"rigaB'o divisvel$ e voc: vai concluir o que a indivisvel. 9uando 1 -ue a obriga"#o 1 di&is&el; +"rigaB'o divisvel aquela que aceita$ que admite cumprimento fracionado. ?e eu posso cumprir em partes o"rigaB'o divisvel. E5# 5urso 7lioc%e$ eu sou contratada para dar aula de civil$ eu assumi a o"rigaB'o de dar a matria de civil. <ssa 1 uma obriga"#o -ue eu posso cumprir de modo fracionado; Posso. <anto que eu posso vir aqui s&"ado e dar um pouquin%o$ no outro mais um pouquin%o$ tem s&"ado que n'o tem aula$ n#o 1; (gora$ vamos imaginar$ lem"ra da )ltima aula aquela em que a mul%er resolveu comprar um cac%orro$ ela foi 9 loja comprar um cac%orro$ o vendedor assumiu a o"rigaB'o de entregar o cac%orro. A-uela obriga"#o cabe cumprimento fracionado; $ode em um sbado pegar uma pata no outro uma outra pata; Ser; (ssim$ mata o cac%orro. <nt#o a-uela obriga"#o do &endedor ela 1 di&is&el ou indi&is&el; 4ndivisvel. ( indivisvel ao contr&rio$ ela n'o aceita o cumprimento fracionado. >em -ual 1 o problema a-ui; ]s ve0es$ n'o sempre$ 9s ve0es a o"rigaB'o indivisvel tem mais de uma parte$ mais de um sujeito$ por e/emplo. Dois credores e dois devedores. <oda ve0 que a o"rigaB'o tiver mais de um sujeito$ mesmo que ela seja indivisvel$ vejam o que eu estou di0endo: mesmo -ue a obriga"#o se/a indi&is&el$ quando ela tem mais de um sujeito voc: tem que dividir as o"rigaBDes pelos sujeitos. ,ou di0er de novo$ mesmo quando a o"rigaB'o indivisvel$ se ela tem mais de um sujeito$ voc: divide a o"rigaB'o pelo n)mero de sujeitos. E5# A e 0 devem para C e D um cac%orro. <ssa obriga"#o 1 di&is&el; ( para entregar um cac orro em partes; N'o. *ssa uma o"rigaB'o que n'o admite cumprimento fracionado. *u vou repetir a frase que eu disse: U\esmo que a o"rigaB'o seja indivisvel$ quando ela tem pluralidade de partes$ voc: divide a o"rigaB'o pelos n)meros de partesV. <st escrito assim na pro&a= A e 0 devem para C e D um cac%orro$ a o"rigaB'o indivisvel Ucac%orroV$ tem pluralidade de partes A e 0$ C e D$ tem que dividir pelo n)mero de partes$ ou seja$ eu vou te perguntar agora. 7 -ue o A de&e; A ele deve meio cac%orro. 0 ele deve meio cac%orro. ,ou repetir o que eu j& falei v&rias ve0es$ at que uma %ora d& um estalo$ A e 0 devem para C e D um cac%orro$ mesmo que a o"rigaB'o seja indivisvel quando ela tem pluralidade de partes$ se divide a o"rigaB'o pelo n)mero de partes. Logo% A de&e um cac orro ou meio cac orro; \eio$ estou repetindo 3)cia$ porque voc: falou$ mas estou altamente desconfiado. *nt'o eu vou dar a e/plicaB'o jurdica para voc: ver a conclus'o que eu c%eguei aqui te di0endo. 7 leigo% ele di,% assim: *u e o A n8s somos os donos de um cac%orro. *u e o A$ n8s dois juntos$ somos donos de um cac%orro$ e n8s vendemos o cac%orro$ juntos$ para o C e o D. A o leigo di, assim: *u devo um cac%orro$ e o 0 deve o cac%orro$ porque n8s dois somos donos do cac%orro. + cac%orro meu e dele$ eu devo o cac%orro e ele deve o cac%orro. <udo errado. ( gente tam"m entende assim$ eu comprei uma televis'o junto com o meu irm'o$ ent'o eu sou dona da televis'o e ele tam"m. \entira$ vou te mostrar$ a"re a o artigo NWN1 do 55. + artigo NWN1 o primeiro artigo a tratar de condomnio$ daqui a algumas aulas a gente vai ver que o condomnio ocorre$ quando duas ou mais pessoas s'o propriet&rias$ donas de um mesmo "em$ a o leigo falando$ U*u e meu irm'o somos donos de um cac%orroV$ mentira. No condomnio$ cada propriet&rio$ cada condPmino dono de parte da coisa$ ele n'o dono da coisa inteira$ cada condPmino dono de parte da coisa. N'o procure na lei um artigo que diga isso e/pressamente. \as esse artigo vai di0er l& no final0in%o que cada condPmino pode alienar$ a respectiva parte ideal. Arti!o 1@312 do CC - Cada condSmino pode usar da coisa conforme sua destina"#o% sobre ela exercer todos os direitos compat&eis com a indi&is#o% rei&indic-la de terceiro% defender a sua posse e alienar a re&*e(ti"a *arte ideal% ou gra&-la.

85

*u s8 posso vender$ eu s8 posso doar$ eu s8 posso dispor o meu. No condomnio cada condPmino dispDe de parte. $or -u:; Se for dono da coisa inteira por -ue s disp!e de parte; Porque n'o dono da coisa inteira nada$ dono de parte. Quando duas pessoas s'o juntas$ donas$ di0em assim como leigas$ de um cac%orro$ na verdade cada uma delas dona de parte. *u n'o vou di0er isso$ na min%a casa eu posso$ no meu prdio$ nem na min%a casa o meu marido n'o vai entender. +l%a$ eu e min%a irm' compramos juntas essa televis'o$ eu sou dona de meia televis'o e a min%a irm' dona de meia televis'o. ( 3)cia complicada$ comprou a televis'o com a irm' dona de uma televis'o e a irm'o dona de uma televis'o. N'o$ cada uma dona de metade. O por isso -ue -uando duas pessoas resol&em &ender um cac orro% -uando cada uma de&e% 1 dona de meio cac orro; *nt'o$ se A e 0 devem para C e D um cac%orro na verdade A deve meio cac%orro e 0 deve meio cac%orro. Mas LHcia% se A s de&e meio cac orro por -ue na ora ele entrega o cac orro inteiro; + C aparece l& e di0: UA vim pegar o que voc: me deveV. 7 -u: o A de&e; \eio cac%orro$ a ele vai l& rasga o cac%orro e tra0 o cac%orro sangrando. $ode; N'o. *le deve meio cac%orro$ mas a o"rigaB'o dele indivisvel$ ent'o na verdade ele cumpre a o"rigaB'o dele e a parte do outro. *nt'o$ na o"rigaB'o indivisvel cada devedor deve parte. Mas cumpre tudo; <le de&e meio cac orro% mas entrega o cac orro inteiro; *ntrega. \as cumpre por inteiro. $or -ue ele cumpre por inteiro; Porque a o"rigaB'o indivisvel. N'o d& s8 para cumprir o que ele deve$ n'o d& para cumprir o que ele deve s8. *sse pro"lema da o"rigaB'o indivisvel com pluralidade de partes$ ela indivisvel o sujeito s8 deve um pedaBo$ mas como ela indivisvel o sujeito cumpre tudo. *nt'o quando vem escrito A e 0 devem para C e D um cac%orro$ A deve meio e 0 deve meio. *nt'o$ C tem direito de rece"er meio e D tem direito de rece"er meio. Mas d para entregar para o C meio cac orro; N'o. 5ada credor tem direito 9 parte. Mas se ele tem direito W parte% por-ue ele le&a o cac orro inteiro; Porque n'o d& para rece"er s8 metade. \as rece"e por inteiro. + devedor cumpre por inteiro$ mas s8 deve parte. + credor rece"e por inteiro$ mas s8 tem direito 9 parte. ( entrega e o rece"imento s'o por inteiro porque a o"rigaB'o indivisvel.

O0RIFA\_O 1OLID[RIA
*u comecei aula di0endo que n8s amos falar agora numa o"rigaB'o muito parecida com a outra$ que a que a gente vai comeBar a falar$ c%amada de solid&ria. *u vou falar na o"rigaB'o solid&ria e voc: vai ac%ar parecida com essa$ e se n'o encontrar diferenBa$ voc: pergunta. LHcia eu n#o estou &endo diferen"a; Porque aqui eu posso "ai/ar o nvel da aula para vermos a diferenBa. +s livros n'o tra0em. Para voc: ver "em a diferenBa. ,ou perguntar de novo. A-ui 'obriga"#o indi&is&el* &oc: est &endo o cumprimento por inteiro; A entrega o cac orro inteiro ou meio cac orro; *ntrega por inteiro. Mas ele de&e por inteiro; N'o. +l%a um )ltimo detal%e para passarmos para a solid&ria$ A e 0 devem para C e D um cac%orro. <st di,endo em con/unto; N'o. <st di,endo solidariamente ou con/untamente; N'o. *nt'o n'o imagina$ criatividade nessa aula n'o "om. #em agora ent'o vamos pensar na o"rigaB'o solid&ria. 9ual 1 o conceito de obriga"#o solidria; aquela em que %& pluralidade de partes e unidade de prestaB'o. ,oc: lem"ra que quando eu falei a diferenBa entre o"rigaB'o divisvel e indivisvel$ eu disse assim: U( o"rigaB'o indivisvel pode ter unidade de partes ou pluralidade de partes$ a o"rigaB'o indivisvel pode ter um credor e um devedor$ ou mais$ mais de um credor e mais de um devedorV.

86

I)*ortante# (gora ol%a para a solid&ria. 2oda a o"rigaB'o solid&ria sempre vai ter pluralidade de partes$ n'o e/iste o"rigaB'o solid&ria com um credor e um devedor. <nt#o / est diferente da indi&is&el; *st&$ porque a indivisvel 9s ve0es$ s8 tem um credor e um devedor. *u devo a voc: um cac%orro$ indivisvel com um credor e um devedor. < a solidria; ( solid&ria sempre tem pluralidade de partes. *nt'o pode ter mais de um credor e voc: vai c%amar de solidariedade ativa$ ou ent'o vai ter mais devedor$ no que voc: falar& em solidariedade passiva. +u ent'o$ os dois$ mais de um credor e tam"m mais de um devedor$ nesse caso n8s c%amaremos de solidariedade mista. \ais sempre mais de um. * um outro detal%e importantssimo da o"rigaB'o solid&ria e que n'o importa se a o"rigaB'o pode ou n'o ser cumprida em partes$ Uaquelas partesV$ sujeitas (s'o mais de uma $ todos eles assumiram uma s8 prestaB'o$ a prestaB'o )nica$ n'o importando se ela divisvel ou indivisvel$ ela )nica para todos os credores e todos os devedores. *nt'o no desen%o eu falei assim. (ois credores e dois de&edores% solidariedade mista% -uantas presta"!es ns &amos ter a-ui; ;ma. < se essa obriga"#o for indi&is&el; Lembra o -ue eu / falei da obriga"#o indi&is&el; Quando a o"rigaB'o for indivisvel e tiver pluralidade de partes voc: divide pelo n)mero de partes. * cada um deve partes. (gora$ vamos pensar na solid&ria. Na solid&ria n'o importa se aqui$ a prestaB'o divisvel$ pode ser cumprida em partes$ ou indivisvel$ n'o pode ser cumprida em partes$ ela )nica. Quando a prestaB'o solid&ria s8 tem uma prestaB'o$ sendo divisvel ou indivisvel. LHcia% como eu &ou saber -ue ela 1 solidria; Porque voc: falou que a indivisvel quando tiver mais de uma parte tem que fracionar. E5 1# A e 0 devem para C e D =aNII$II. *u falei que em conjunto$ falei A e 0 devem para C =aNII$II. O di&is&el ou indi&is&el; Divisvel. 9uanto o A de&e; A de&e ?ZD44%44 ou ?ZQ4%44; Deve =aEI$II. 9uanto &oc: pode receber; Posso rece"er =aEI$II. *la divisvel$ pois dividi pelo n)mero de partes. E5 2# (gora$ vou colocar o cac%orro$ A e 0 devem para C e D um cac%orro. O di&is&el ou indi&is&el; 4ndivisvel$ nesse segundo e/emplo um cac%orro$ quando a o"rigaB'o indivisvel e tem pluralidade de partes e divide pelo n)mero de partes. A de&e um cac orro ou meio cac orro; \eio. (gora eu c%ego para voc: e digo ol%a na o"rigaB'o solid&ria A e 0$ C e D$ pluralidade de partes$ e uma prestaB'o s8. *nt'o seja a o"rigaB'o divisvel ou indivisvel$ n'o fraciona. *nt'o se s'o =aNII$II$ n'o fraciona$ se um cac%orro n'o fraciona. <nt#o% &oc: &ai me perguntar: LHcia como 1 -ue eu &ou saber se 1 solidria ou n#o 1; (e onde nasce a solidariedade; (e onde ela &em; ( solidariedade n'o se presume$ n'o se conclui$ n'o se imagina$ ou ela vem da lei ou vem da vontade. +u a lei di0 que e/iste solidariedade ou o contrato vai di0er$ mas voc: n'o tem que imaginar. *nt'o ela vai estar e/pressa$ a voc: vai sa"er$ se a lei n'o di0$ se o contrato n'o di0$ a voc: vai sa"er que ela n'o solid&ria. Quem raciocina muito aqui erra. N'o se conclui. *nt'o se disser assim A e 0 devem para C e D =aNII$II. <st di,endo -ue 1 solidariamente; N'o$ ent'o eu vou dividir$ A deve =aEI$II e 0 deve =aEI$II e cada um vai cumprir partes$ A vai entregar s8 =aEI$II e 0 vai entregar s8 =aEI$II$ porque ela divisvel. (gora$ eu digo$ A e 0 devem para C e D um cac%orro. (isse solidariamente; N'o. *nt'o$ eu vou dividir a o"rigaB'o indivisvel pelo n)mero de partes. ( o"rigaB'o indivisvel quando ela tem pluralidade de sujeitos voc: divide pelo n)mero de sujeitos: UA deve meio cac%orro e 0 deve meio cac%orroV. Mas por -ue A -ue s de&e meio cac orro e entrega o cac orro inteiro; Porque ele indivisvel. Agora eu &ou mudar: A e 0 devem para C e D =aNII$II$ em conjunto$ ou conjuntamente$ ou solidariamente. < agora;

87

A e 0 devem para C e D =aNII$II em conjunto. (gora a prestaB'o )nica$ agora a o"rigaB'o solid&ria. *nt'o n'o importa se ela divisvel ou indivisvel ela )nica$ voc: n'o divide. <odos devem tudo$ todos t:m direito a tudo. A deve =aNII$II 0 deve =aNII$II. C tem direito de rece"er =aNII$II. Se fosse um cac orro; A deve o cac%orro inteiro$ 0 deve o cac%orro inteiro$ C tem direito ao cac%orro inteiro e D tem direito ao cac%orro inteiro. ( impress'o que voc: pode estar tendo nesse momento que v'o entregar o cac%orro todo e que v'o rece"er =aHII$II. ( eu ten%o que e/plicar outras coisas para voc: c%egar a conclus'o que n'o "em assim$ mas eu quero que voc: sai"a que .uando a o'ri!ao 4 &olid8ria a *re&tao 4 Nni(a@ \as para ela ser solid&ria e ter prestaB'o )nica a lei vai di0er ou vai estar escrito no contrato. *nt'o na %ora da prova vai ter que estar escrito em algum lugar$ ou na lei que con%ecer para fa0er o concurso ou na vontade que vai estar escrito no contrato$ eu n'o ten%o que concluir$ devem ser solid&ria$ A e 0 devem (solid&ria . N'o A e 0 devem$ dois devedores$ para ser solid&ria tem que est& escrito que devedor solid&rio ou estar na lei. 1olidariedade *a&&i"a
Para eu e/plicar "em solidariedade$ para sa"er que os dois devem que os dois t:m direito$ n8s vamos fracionar o lado ativo do lado passivo. *nt'o n8s vamos ver primeiro os efeitos da solidariedade passiva$ porque a solidariedade passiva mais freqCente na vida$ portanto$ torna.se mais freqCente na prova. * a lei vai tra0er v&rios casos de solidariedade passiva$ a lei vai tra0er v&rios casos. *u quero c%amar a atenB'o de voc:s para um e/emplo para que a gente possa estudar os efeitos da solidariedade passiva. ( <cia estava muito mal$ porque o namorado "rigou com ela$ esse papo de namorado (preciso de um tempo$ estou me sentindo pressionado$ preciso ficar so0in%o para ver se isso que eu quero$ ficar so0in%o acompan%ado$ no m&/imo uma semana <cia$ uma semana passa r&pido a a <cia como n'o tin%a outro jeito teve que se conformar e c%amou sua amiguin%a \via$ para ir ao ?%opping$ (a \via vamos nos distrair$ preciso rodar$ ver gente "onita$ vou esquecer o 5aio . Quando ela c%ega ao ?%opping$ ela v: o 5aio s8 que o 5aio est& na compan%ia de uma terceira$ que a 5imprPnia$ e ela v: um "eijo. \as ele disse que precisava de um tempo para ficar so0in%o$ e j& apareceu uma oportunista. ($ ela ao invs de ficar com raiva dele porque foi ele que pediu um tempo para ficar so0in%o$ fica com raiva dela porque uma oportunista$ aproveitou esse momento de dor de fragilidade. * voc: sa"e que as amigas pegam os nossos pro"lemas$ aquela amiga que un%a e carne$ voc: di0 que est& com pro"lema virou dela. 2cia% n#o 1 o teu namorado nos bra"os de outra% &oc: n#o &ai fa,er alguma coisa; Dito e feito as duas foram em direB'o aos dois$ arre"entaram os ca"elos$ o rosto ficou todo arran%ado$ mordidas pelos "raBos$ ela era meio molin%a nas pernas. 5onclus'o todos para a delegacia. <u ten o direito de pleitear repara"#o pelos danos; <em. (e -uem; Pelas mordidas de <cia$ <cia responde$ pelas mordidas de \via e pelos pu/Des de ca"elos$ e a gente vai ter que provar$ de \via. 9uantas pessoas lesionaram a CimprSnia; Duas. 9uem responde; 9uem 1 -ue tem de&er; ,amos para a lei. ,amos ol%ar para o artigo de responsa"ilidade civil que o arti!o <22A (a*utA *arte /inal do CC# +s "ens do respons&vel pela ofensa ou violaB'o do direito de outrem$ ficam sujeitos a reparaB'o do dano$ agora$ se a ofensa tiver mais de um autor$ todos responderam solidariamente pela reparaB'o. 9uem &ai responder pela repara"#o; S 2cia; S M1&ia; 7u elas s#o solidrias; *st& na lei$ se est& na lei$ conclus'o$ todos os dois cumprem. ,amos imaginar que os danos de 5imprPnia ficaram$ para ficar f&cil$ em =aN.III$II. 9uanto 2cia de&e; =aN.III$II. 9uanto M1&ia de&e; =aNIII$II. ?orte de 5imprPnia que foram duas$ ela vai rece"er =aH.III$II. Porque se <cia deve =aNIII$II e \via deve =aN.III$II o total ser& de =aH.III$II. 2otal nada% -uanto ela tem direito de receber; =aN.III$II. (e -uem ela &ai receber;

88

*la escol%e. *la pode co"rar s8 de <cia$ rival$ ela pode co"rar s8 da \via$ se ela propor a aB'o s8 em face da \via. A M1&ia de&e ?ZD.444%44; Deve$ ent'o ela vai ter que pagar. +u ela pode propor a aB'o em face das duas$ o que n'o aconsel%&vel para n'o ter mais do que um ru$ mas o credor escol%e. Pode co"rar tudo de um devedor so0in%o$ ou pode acionar s8 o outro devedor so0in%o$ ou pode acionar os dois. * depois a gente vai estudar processo e a gente vai ver que se acionar um s8$ esse pode c%amar o outro. \as em civil a gente n'o precisa c%egar a esse ponto. s8 lem"rar que o credor pode co"rar tudo de um devedor s8 ou pode co"rar tudo do outro devedor s8$ ou pode acionar os dois. Cada de&edor de&e parte ou de&e tudo; <udo. ,oc: viu que na indivisvel ele devia parte$ ele cumpria tudo porque n'o dava para fracionar$ aqui ele deve tudo$ ele cumpre tudo porque ele deve tudo. ( esse o primeiro efeito$ cada de&edor cumpre por inteiro por-ue de&e por inteiro. Deve tudo porque a prestaB'o )nica. \as a a gente fica assim$ quer di0er ent'o que se a 5imprPnia s8 co"rar da \via$ se ela entrar s8 com uma aB'o para co"rar da \via$ a <cia se deu "em$ afinal de contas o namorado foi dela$ ela foi l& e "ateu e n'o pagou$ e n'o tem pro"lema nen%um. N'o assim. ,oc: vai guardar um segundo e importantssimo detal%e: solidariedade 1 externa. ?olidariedade entre credor e devedor$ uma parte perante a outra$ n'o e/iste solidariedade internamenteY internamente n'o e/iste solidariedade. Como assim; *ntre os devedores e entre os credores$ a solidariedade uma parte perante a outra$ mas internamente$ entre os devedores ou entre os credores n'o tem nada disso. ( s8 divisvel mesmo. *nt'o$ eu 5oncluo com voc:. Quando 5iprPnia co"rou tudo de \via. M1&ia de&e tudo; Deve. Pagou tudo. 7 -ue aconteceu -uando M1&ia pagou tudo; ( o"rigaB'o terminou$ foi e/tinta porque foi cumprida. Mas M1&ia bateu so,in a; N'o. <nt#o internamente &oc: di&ide% ela n#o 1 di&is&el; . 9uanto cada uma de&e; Se ti&er uma percia para di,er -uanto cada uma de&e; 5ada uma deve =aEII$II. 4nternamente \via deve =aEII$II. *nt'o esses outros =aEII$II ela vai co"rar de <cia. + devedor que paga passa a credor do outro devedor$ esse o segundo efeito. A-uele de&edor -ue paga% passa a credor dos demais. Daqui a algumas aulas a gente vai estudar que passar a ser credor tem um nome$ assumir o lugar do credor tem um nome$ eu vou colocar o nome aqui s8 porque esse nome voc: vai encontrar na lei$ mas n'o quero que voc: se preocupe com esse nome agora. (quele devedor que paga$ sub-roga-se nos direitos de credor. Sub-roga-se no direito do credor% -uer di,er: Passa a ser credor dos outros ou dos outros devedores.

1olidariedade ati"a
,amos ent'o agora pensar nos efeitos da solidariedade ativa$ a solidariedade ativa ela mais rara$ depende da vontade$ n'o t'o freqCente$ mas$ tam"m pode ocorrer. Para que a gente possa falar na solidariedade ativa vou dar um e/emplo tam"m. E5# <cio est& precisando de din%eiro$ a ele procura um parente dele que o 5aio$ parente a primeira pessoa que a gente lem"ra quando est& no sufoco$ precisando de din%eiro vai procurar um parente. + 5aio parente de <cio$ ac%ou que ficava mal di0er que n'o podia emprestar$ afinal ele podia. \as ele ficou pensando se o <cio n'o pagar das duas uma$ ou eu esqueBo a dvida ou eu ten%o que ir a ju0o co"rar. \as para eu ir a ju0o co"rar de parente$ t'o feio$ o -ue os outros &#o di,er; >& sei$ 5aio resolveu c%amar um amigo \vio$ advogado e disse: U.+l%a eu estou emprestando um din%eiro para o <cio$ =aN.III$II$ o din%eiro est& vindo do meu "olsoV$ disse 5aio$ mas$ eu vou pela nossa vontade$ fa0er um contrato (ol%a vontade l& e colocar voc: \vio como credor tam"m$ vamos ficar dois credores. * o <cio devedor$ e a voc: vai di0er$ que "on0in%o esse 5aioc ,ai fa0er o \vio ser credor$ e a o \vio vai poder rece"er os =aN.III$II$ que cara "om. N'o assim n'oc *le vai "otar o \vio para ir a ju0o. *nt'o ficou assim$ <cio deve a caio e a \vio$ em conjunto$ solidariamente$ =aN.III$II. <cio deve =aN.III$II.

89

9uanto Caio tem direito de receber; =aN.III$II. 9uanto M1&io tem direito de receber; =aN.III$II. Caio pode cobrar e propor uma a"#o em face de 2cio so,in o; Pode. M1&io pode cobrar e propor uma a"#o em face de 2cio so,in o; Pode. 7s dois podem em con/unto ir a /u,o propor uma a"#o em face de 2cio; Podem. ,amos imaginar que o 5aio propon%a a aB'o (so0in%o $ <cio pagou a o"rigaB'o e ela foi e/tinta$ terminou. 7 din eiro saiu do bolso de -uem; De 5aio. Bnternamente n#o solidariedade% entre os credores existe solidariedade; N'o. ?olidariedade de uma parte perante a outra. *nt'o vamos devagar0in%o colocar os efeitos da solidariedade ativa. ,ri)eiro e/eito da &olidariedade ati"a@ Cada credor tem direito W parte ou tem direito a tudo; ( tudo. $ode receber tudo ou s pode receber parte; Pode rece"er tudo. Cada credor recebe por inteiro% por-ue tem direito ao inteiro. ;ma parte perante a outra na solidariedade ativa quer di0er$ cada credor tem direito a tudo e pode co"rar tudo so0in%o. (gora$ vamos internamente$ entre os credores e entre os devedores n'o %& solidariedade. 4nternamente diferente. Bnternamente -uem deu o din eiro para emprestar a 2cio; Caio ou M1&io; 5aio. *nt'o 5aio foi quem rece"eu$ aca"ou tudo. < se o M1&io 1 -ue ti&esse cobrado so,in o; =ece"eu os =aN.III$II. < agora o din eiro &eio do bolso dele ou &eio do bolso do outro; Do "olso do outro. Quem emprestou foi 5aio. <nt#o o M1&io recebeu ?ZD.444%44 e agora de&e para -uem; Para o 5aio. < se ti&esse &indo ?ZQ44%44 de cada um; \vio rece"eu =aN.III$II e s8 emprestou =aEII$II. *nt'o ele deve =aEII$II para o 5aio. *nt'o$ a &e!unda (on(lu&o : UA-uele credor -ue recebe passa a de&edor dos demais6. \as cuidado$ que 9s ve0es n'o passa$ eu dei um e/emplo do 5aio que rece"eu os =aN.III$II de <cio. <le recebeu e passa a ser de&edor do outro; N'o. Pode acontecer a n'o passar ser devedor do outro$ mas normalmente meio a meio. *nt'o aquele que rece"e passa a ser devedor do outro. *sse daqui n'o vai mais poder co"rar do devedor ele s8 vai poder co"rar do outro.

,a!a)ento
*nt'o a gente vai passar$ ainda no estudo das o"rigaBDes$ para o primeiro efeito da o"rigaB'o$ estou diante de uma o"rigaB'o. < da o -ue &ai acontecer -uando estou diante de uma obriga"#o; + normal de acontecer quando estamos diante de uma o"rigaB'o a e/tinB'o dela. ( o"rigaB'oY vamos ver na pr8/ima aula$ um vnculo transit8rio$ ela foi feita para durar um tempo. Conclus#o: *stou diante de uma o"rigaB'o. 7 -ue 1 o normal; + normal seria a o"rigaB'o terminar pelo cumprimento. + devedor a uma prestaB'o que uma conduta para com o credor e ele cumpre essa conduta e a prestaB'o. *nt'o o primeiro efeito da o"rigaB'o que nos vamos estudar esse c%amado de pagamento. Pagamento na linguagem do leigo entregar din%eiro$ eu devo din%eiro$ paguei. \as pagamento sinPnimo de cumprimento$ qualquer prestaB'o quando cumprida voc: pode di0er: Paguei. *u vou sair

90

daqui da aula e vou di0er paguei$ quer di0er cumpri a prestaB'o de lecionar aqui na turma. Pagar cumprir. Dentro pagamento e/iste alguns aspectos que n8s vamos analisar. + primeiro aspecto que n8s vamos analisar. 9uem 1 o sol&ente; ?olvente aqui n'o o contr&rio de insolvente$ solvente aqui aquele que paga. Quem paga quem cumpre a o"rigaB'o rece"e o nome de solvente$ (ent'o para raciocinar com l8gica$ voc: j& perce"eu que o direito regulamenta o l8gico . (inda mais no direito civil$ ele regulamenta o 8"vio$ ent'o para responder com o 8"vio$ se imaginarmos muito aqui erra$ ent'o civil n'o muito difcil$ s8 o 8"vio. A -uem paga; O difcil; + devedor. *nt'o normalmente o solvente o devedor$ eu s8 vou esclarecer porque voc: j& sa"ia$ o devedor ou representante dele. ,amos imaginar que o devedor seja a"solutamente incapa0$ o pagamento ter& que ser feito por seu representante. *u ten%o que pagar =aN.III$II para 5aio$ mas n'o d& para eu ir 9 casa de 5aio$ a eu c%amo um representante para ir. *nt'o o pagamento ele deve ser feito pelo devedor ou pelo seu representante.

,a!a)ento *or ter(eiro

(contece que a lei autori0a o pagamento pelo terceiro. ( lei di0 que o terceiro tam"m pode pagar. 2erceiro um conceito )nico em todo o direito. <erceiro aquele que n'o parte$ n'o devedor n'o credor a gente c%ama de terceiro. + terceiro em ra0'o dele n'o ser devedor$ ele n'o deve pagar$ mas ele pode pagar. ?8 quem deve pagar o devedor$ ele que deve pagar$ o terceiro n'o devedor$ ent'o ele n'o deve pagar$ mas$ ele tam"m pode pagar. * o terceiro para o direito$ ele tam"m classificado. */istem dois tipos de terceiro. */iste o terceiro interessado e e/iste o terceiro n#o interessado. 9ual 1 a diferen"a; 2erceiro tem d1bito; O de&edor; N'o. Ter(eiro intere&&ado: *le n'o tem d"ito$ porque ele n'o devedor$ mas ele tem responsa"ilidade. <erceiro interessado aquele que n'o tem d"ito n'o devedor$ mas$ tem responsa"ilidade so"re a dvida. ( dvida n'o dele o d"ito n'o dele$ mas ele assumiu a responsa"ilidade pela dvida. + que significa que o credor pode co"rar dele$ como o credor pode co"rar dele$ ele tem interesse em pagar$ por isso ele se c%ama terceiro interessado. ,oc: vai visuali0ar quando que eu fi0er aqui o desen%o do principal e/emplo$ mais f&cil para a gente visuali0ar %oje que o e/emplo do fiador. 7l a a-ui: 5redor e devedor. + devedor deve =aN.III$II. 7 de&edor tem d1bito; <em. Noc: lembra o -ue 1 d1bito; 2em de&er de prestar; <em. Se ele n#o cumprir o de&er% ele responde; =esponde. *nt'o ele tem tam"m responsa"ilidade. *nt'o eu te pergunto no direito civil$ ele responde: a 5om a li"erdade " 5om a vida c 5om o patrimPnio ?esposta: 5om o patrimPnio. S -ue -uando ele foi ao patrimSnio do de&edor o -ue ele encontrou; Nada. <nt#o o credor disse: *stou me sentindo inseguro$ porque se o devedor n'o pagar ele responde com o patrimPnio$ s8 que no patrimPnio dele n'o tem nada. A ele di,: +l%a devedor$ eu te empresto s8 que eu n'o estou vendo "ens no seu patrimPnio para que voc: responda$ ent'o quero que voc: c%ame um amigo$ tem que ser muito amigo$ que ven%a com um patrimPnio que me d: seguranBa. (casas$ veculos$ o"ras de arte . * a vem essa pessoa aqui$ fiador e cele"ra um contrato e assume uma o"rigaB'o com o credor. N'o o"rigaB'o jurdica entre o fiador e o devedor que uma relaB'o de confianBa$ uma relaB'o de ami0ade$ de cortesia$ de "urrice$ n'o uma relaB'o jurdica. =elaB'o jurdica e/iste entre o fiador e o credor. Sabe o -ue o fiador assume diante do credor; *le di0 assim para o credor: + d"ito dele n'o meu$ quem assume e que no dia tem que pagar o devedor$ quem tem que pagar o devedor$ ele que tem o d"ito$ agora$ eu respondo se ele

91

n'o pagar$ eu assumo com ele a responsa"ilidade$ (eu j& falei com ele se ele n'o pagar vou assumir s8 para voc: se sentir seguro credor. *nt'o o credor est& seguro$ pois$ s8 quem deve um mais tem dois patrimPnios respons&veis. 7l a para o fiador ele 1 de&edor ou ele 1 terceiro; *le terceiro. Mas ele 1 respons&el; . *nt'o ele tem interesse em pagar. 5%ega o dia do pagamento$ quem deve pagar o devedor$ mas ele tem responsa"ilidade se o devedor n'o pagar o credor pode vir co"rar dele. 5%ega no dia do pagamento esse terceiro interessado que vai l& e paga. < ele pode pagar; *le pode pagar. 9uando o terceiro ele 1 interessado e paga% o -ue acontece -uando o terceiro interessado paga; *le se su".roga. + credor satisfeito$ d& o seu lugar ao fiador. =esumindo porque %oje n'o para se aprofundar. Quando o terceiro interessado paga ele passa a credor do devedor. ?e ele passa a credor do devedor$ passar a credor$ daqui a algumas aulas n8s vamos ver que isso se c%ama su".rogaB'o. +corre su".rogaB'o$ eu n'o quero e/plicar su".rogaB'o %oje. ?u".rogaB'o ser& matria de outra aula. + que eu quero que voc: veja %oje. 9uando o terceiro interessado paga ele pode cobrar do de&edor; Pode. isso que voc: tem que ver %oje.

Ter(eiro no intere&&ado
* o terceiro n'o interessado$ n'o devedor$ porque sen'o n'o se c%amava terceiro$ o terceiro n'o interessado n'o devedor e nem tem responsa"ilidade. Porque quando tem responsa"ilidade terceiro interessado. + terceiro n'o interessado aquele que n'o tem d"ito e nem responsa"ilidade. <nt#o por-ue ele paga; muita devoB'o. *le n'o deve$ n'o respons&vel. $or -ue ele &ai e paga; *le paga$ porque ele tem algum interesse que n'o jurdico$ algum interesse ele tem$ s8 que n'o jurdico. */emplo tpico: (gora na %ora do almoBo$ algumas pessoas v'o fa0er um lanc%e$ e aquele rapa0 que desde do incio do curso estava ol%ando para a garota$ s8 nessa aula conseguiu trocar assim uma meia d)0ia de palavras$ a ele vira para ela e di0: . Noc: n#o -uer ir W lanc onete comigo% comer sua merenda comigo; *la: N'o ten%o compan%ia$ a min%a amiga sumiu. *u vou. 5%ega na lanc%onete a menina pede tr:s salgados e dois refrigerantes. *le conta at seis. *le come um salgado e toma uma &gua. 7 rapa, da lanc onete pode cobrar dele -uatro salgados; N'o$ ele deve um salgado$ e os tr:s salgados (da menina vai ser co"rado dela. \as na %ora que ela vai "uscar o din%eiro. *le di0: N'o a"solutamente$ convidada min%a$ eu pago. + rapa0 jamais vai co"rar dele$ porque ele um terceiro n'o deve e nem est& respons&vel. */iste alguma lei que diga que quando um %omem adentra a uma lanc%onete acompan%ado de uma mul%er$ ele paga$ ele deve$ ele respons&vel. Se ela n#o pagar cobra dele; N'o. *nt'o ele terceiro n'o interessado. *le paga toda aquela coisa que ela comeu$ esperando que o outro interesse dele que n'o jurdico ven%a a ser satisfeito. )amoro ou ami,ade; (mi0ade$ n'o aconteceu nada. ( o rapa0 vai perguntar: -)#o aconteceu nada% mas% eu gastei din eiro% eu gastei esse almo"o mais tr:s sbados por-ue eu s como um salgado% fi, in&estimento e agora% eu n#o posso cobrar dela; Depende. + terceiro interessado tem duas maneiras de pagar. + terceiro interessado pode pagar em nome pr8prio ou ele pode pagar em nome do devedor. Pagar em nome pr8prio significa pagar em nome dele$ ele di0: .Pago em nome de <cioY geralmente a pessoa pede reci"o$ pDe o reci"o em meu nome <cio de tal. Quando paga em nome pr8prio$ o terceiro n'o interessado tem uma aB'o de reem"olso em face do devedor (daqui algumas aulas a gente vai ver que essa aB'o de reem"olso se c%ama novaB'o$ eu n'o vou e/plicar %oje o que novaB'o$ eu s8 estou di0endo que novaB'o para voc: j& perce"er que vai ter diferenBa da su".rogaB'o. \as %oje voc: tem guardar apenas o seguinte. 7s dois poder#o cobrar do de&edor;

92

?im. + terceiro n'o interessado que paga em nome pr8prio tam"m vai poder co"rar em nome do devedor$ n'o vai ser e/atamente igual ao outro$ voc: vai ver que n'o e/atamente igual quando eu e/plicar a diferenBa entre novaB'o e su"!rogaB'o$ mas os dois poder'o co"rar. *nt'o$ cuidado com esses garotos que pedem reci"o$ normalmente eles n'o pedem reci"o$ est'o t'o assim pasmados pela compan%ia que n'o pedem reci"o nen%um. Quando n'o pedem reci"o agiu em nome do devedor. < a; ( a lei omissa$ a lei n'o di0 o que vai acontecer. \aioria da doutrina ent'o: (giu em nome do devedor agiu como representante do devedor$ pagou como se devedor fosse$ fe0 uma li"eralidade para o devedor. (li&s$ o que a gente imagina$ pagou a min%a conta porque tin%a$ uma li"eralidade. -e0 uma li"eralidade n'o poder& co"rar. \as alguns autores mais recentes passaram a defender uma segunda posiB'o (minoria $ mas$ %& quem defenda. 9ual; Que li"eralidade n'o se presume$ voc: n'o pode presumir$ quis fa0er uma doaB'o$ quis fa0er um agrado. *nt'o se a pessoa provar que n'o quis fa0er uma li"eralidade$ ela tem que propor$ ela pode usar de uma aB'o de reem"olso sen'o %averia enriquecimento sem causa. No e/emplo que eu dei da lanc%onete$ f&cil a gente ver uma li"eralidade$ mas eu vou te dar um outro e/emplo. *u esqueci em cima da televis'o da min%a casa a guia de pagamento da <*3*\(=$ est& em cima da televis'o. ( min%a m'e pega aquela guia de pagamento e v: o dia do vencimento. 5oitada da 3)cia esqueceu de pagar a <*3*\(= e resolve ir ao "anco para ela. ( paga. ( a min%a m'e c%ega para o funcion&rio do "anco e di0: *u n'o sou interessada e quero agir no meu nome$ coloca o reci"o em meu nome. Bsso seria poss&el; ?eria$ mas ele disse autenticaB'o mec`nica$ t& muito "em$ sim autenticaB'o mec`nica$ pagou em meu nome. ( ela c%ega em casa e di0: +l%a 3)cia$ voc: esqueceu de pagar a <*3*\(= e eu paguei. ( eu digo a m'e$ voc: terceira$ a <*3*\(= jamais co"raria de voc: porque voc: n'o deve e nem tem responsa"ilidade. Mam#e &oc: tem o recibo em seu nome; N'o. (% mam'e$ ent'o voc: pagou em meu nome e segundo a teoria majorit&ria$ voc: pagou para fa0er uma li"eralidade$ muito o"rigado. Noc: ac a certo; *nt'o$ %& essa controvrsia. ?egundo aspectos do pagamento que n8s temos que analisar quem rece"e o pagamento. 9uem &ai receber o pagamento; ( pessoa que rece"e o pagamento leva o nome de a(i*iente@ Quando o solvente vai pagar$ paga ao acipiente$ e em regra o acipiente o credorY o credor que tem direito e ele que rece"e. *u c%amo a sua atenB'o$ porque o pagamento tam"m pode ser feito ao representante do credor. 4gual a gente viu para o devedor$ ou devedor paga ou o representante dele. + credor rece"e ou o seu representante. < o terceiro; + pagamento pode ser efetuado por terceiro$ o terceiro pode pagar. Mas o terceiro -ue n#o 1 parte pode receber; ( voc: vai lem"rar daquela frase que traumati0ou a maioria de n8s l& na faculdade. U+l%a cuidado como voc: vai pagar$ voc: paga para o credor ou para o representante dele$ quando voc: paga para o credor ou para o representante dele$ voc: est& pagando "em$ logo$ o efeito desse seu pagamento "em feito a e/tinB'o da sua o"rigaB'o$ a o"rigaB'o termina quando o pagamento efetuado ao credor. *le rece"eu$ a o"rigaB'o terminouV. \as 9s ve0es por erro$ n'o como na doaB'o que eu peguei uma coisa e dei para o terceiro$ mas 9s ve0es por erro o pagamento efetuado por terceiro$ se voc: disser assim para mim: LHcia &oc: me de&e ?ZD.444%44% n#o de&e; Devo. Por favor$ vai l& no meu prdio e dei/a o din%eiro de"ai/o da porta. 5%ego l& no prdio e procuro o andar$ c%ego no andar um corredor com duas portas. (uas portas significam o -u:; $rimeira conclus#o frente e fundos. Segunda conclus#o$ HIN e HIH. Mas para ser G4D e G4G tem -ue ter um nHmero% n#o tem; <em. \as n'o tem nada pensei: frente e fundos$ escol%i qualquer uma das portas e coloquei o envelope de"ai/o da porta. Quando <cio que acordou ao meio dia$ e est& c%eio de dvidas$ o <cio que estava acordando e j& tin%a re0ado$ Deus$ por favor$ eu espero um milagre no m:s de jul%o$ a ele pega aquele envelope$ automaticamente se ajoel%ou e disse: 5(eus ou&iu as min as preces6. Quando o devedor liga para o credor e disse: A credor% recebeu o din eiro; *le di0: N'o$ j& procurei e n'o ac%ei nada. \as eu dei/ei "em na porta dos fundos. $ortas dos fundos; N'o aqui s8 tem porta da frente$ o pagamento foi efetuado a um terceiro. + pagamento efetuado a terceiro$ o terceiro n'o credor$ ao terceiro nada se deve$ um pagamento indevido$ o

93

pagamento efetuado a terceiro um pagamento mal feito$ um pagamento que n'o e/tingue a o"rigaB'o. + devedor continua devendo$ da aquela frase que quem paga mal paga duas ve0es. Porque continua devendo. I)*ortante# + efeito do pagamento indevido que ele gera a o"rigaB'o de devolver$ o terceiro est& o"rigado a devolver U+ que Deus n'o foi uma li"eralidadeV. -oi pagamento indevido. *le a"re a porta e di0: U3)cia$ ol%a aqui o seu din%eiroV. \uitas ve0es o solvente tem que co"rar de quem rece"eu mal$ essa aB'o inclusive leva um nome de a"#o de repeti"#o ou de restitui"#o de ind1bito. (B'o de repetiB'o ou restituiB'o de ind"ito para se pedir de volta o que se pagou mal. LHcia essa iptese 1 diferente do pagamento feito ao credor putati&o; diferente. 9ual 1 a regra% / -ue &oc: falou em credor putati&o; Pagamento feito ao terceiro um pagamento indevido$ mal feito$ n'o e/tingue a o"rigaB'o$ e gera o efeito de devolver. \as a lei criou uma e/ceB'o$ que o pagamento feito ao credor putativo. Credor o -ue; Putativo ou aparente. 9uem 1 o credor putati&o ou aparente; aquele que n'o credor$ mas$ aparenta ser$ diante de uma situaB'o concreta aos ol%os de qualquer um ele surge como credor em"ora n'o seja. E5# <cio credor de 5aio que devedor. 5aio deve para <cio =aN.III$II. <cio morreu$ a morte do credor n'o e/tingue a o"rigaB'o$ transmite o crdito para o terceiro. 9uem 1 o erdeiro de 2cio; *le n'o dei/ou testamento$ e s8 tin%a um fil%o$ era solteiro$ ent'o era o fil%o. * todo mundo passou a ver o fil%o como %erdeiro$ e a o 5aio que devia =aN.III$II para o <cio pensou: U(gora eu devo =aN.III$II para o fil%o de <cioV. -oi l& e pagou para o fil%o de <cio. \ais tarde se desco"re que <cio fe0 um testamento$ ele deserdou o fil%o$ provada a causa de deserdaB'o$ a gente vai estudar depois$ o fil%o e/cludo$ ent'o o fil%o n'o %erdeiro nada. < o Caio; + 5aio pagou para terceiro$ (pagou mal . ?8 que esse terceiro era um credor putativo$ era um credor aparente. 5onseqC:ncia da lei$ esse pagamento v&lido. + pagamento efetuado ao credor putativo v&lido e li"erta o devedor. + devedor n'o deve mais nada. 5a"e o verdadeiro credor co"rar o credor putativo$ mas n'o poder& co"rar do devedor. + pagamento feito ao credor putativo pelo devedor v&lido. 0$ O'Teto do *a!a)ento <erceiro aspecto do pagamento que a gente deve analisar o que se paga. 9uando o sol&ente &ai pagar ao acipiente% -ual 1 o ob/eto desse pagamento% ele paga o -ue; 7 -ue o de&edor de&e; <nt#o o -ue ele paga; + devedor paga o que deve$ se ele deve a prestaB'o$ regra$ ele vai cumprir o que deve a pr8pria prestaB'o$ o o"jeto do pagamento o mesmo o"jeto da o"rigaB'o a prestaB'o. *u me o"riguei a dar$ j& dei. Direito de fa0er$ farei. N'o fi0$ dei/arei de fa0er. <oda ve0 que o devedor vai pagar$ que o solvente vai pagar$ regra. 9ual 1 o ob/eto do pagamento; ( prestaB'o$ eu digo regra porque esse pagamento$ esse o"jeto do pagamento norteado por dois princpios que v'o sofrer e/ceBDes. + primeiro princpio o ,rin(+*io da Identidade do ,a!a)ento$ significa e/atamente isso que eu quis di0er$ o devedor paga o que deve$ ou seja$ a prestaB'o. *le n'o pode pagar mais e nem menos do que ele deve. *le n'o pode pagar algo diferente mesmo que mais valioso$ ele cumpre o que ele deve. + devedor n'o pode e/igir que o credor rece"a algo diferente$ e nem o credor pode e/igir que o devedor pague algo diferente. ?e a o"rigaB'o de dar =aN.III$II$ ele vai dar =aN.III$II. N'o pode dar =aNII$II e nem =aN.NII$II. */ceB'o$ a gente vai ver quando estudar os outros tipos de pagamento. Segundo princpio que norteia o o"jeto do pagamento o ,rin(+*io da Indi"i&i'ilidade$ por esse princpio da indivisi"ilidade regra: o pagamento efetuado por inteiro. \esmo aquela o"rigaB'o que divisvel$ que aceita cumprimento fracionado$ quando ela vai ser cumprida$ ela cumprida por inteiro. ( regra o pagamento integral$ por inteiro$ o fracionamento s8 possvel se %ouver acordo. \esmo que eu deva um "em que possa ser fracionado$ eu vou cumprir por inteiro$ salvo se %ouver acordo.

94

Quando o solvente paga$ ele tem direito de o"ter a prova do pagamento$ o solvente pagou ele fa0 jus a prova do pagamento. ( prova do pagamento em regra$ a quitaB'o. ( quitaB'o aquilo que n8s c%amamos no dia a dia de reci"o. Quando o devedor solvente paga$ ele tem direito de rece"er do acipiente o reci"o$ a quitaB'o. \as paira entre n8s o princpio da li"erdade das provas$ por esse princpio da li"erdade das provas$ a prova do pagamento pode vir de outra maneira$ at por confiss'o e por testemun%a a gente pode provar o pagamento. por isso que para encerrar$ eu vou destacar para voc:s tr:s presunBDes relativas de pagamento. <r:s situaBDes que a lei presume$ e a vale como prova$ que %ouve pagamento. ,amos lem"rar que a presunB'o relativa aquela que aceita prova em contr&rio$ aquela que pode ser ilidida$ ent'o nessas tr:s presunBDes ser& possvel a prova em contr&rio. ( *ri)eira *re&uno relati"a quando a dvida est& representada em um ttulo$ quando a dvida est& representada em um ttulo$ que o e/emplo da NP$ o ttulo guardado com o credor$ no dia do pagamento o credor mostra o ttulo para o devedor e o devedor paga. <nt#o -uando uma d&ida est representada em um ttulo% com -uem fica o ttulo; Com o credor ou com o de&edor; 5om o credor. < se o ttulo est com de&edor; *st& pago. *nt'o essa a primeira presunB'o$ ttulo nas m'os do devedor$ presume pagamento$ presunB'o relativa$ mas$ presume. ?e o ttulo est& nas m'os do devedor presume.se pagamento. + &e!undo (a&o$ o do pagamento efetuado em quotas$ ou mel%or$ di0endo$ da prestaB'o divididas em quotas. */istem casos que a prestaB'o$ que a o"rigaB'o tem quotas peri8dicas. o e/emplo da locaB'o. 5ele"rei o contrato de locaB'o de um apartamento em um ano$ ao invs de eu pagar de uma ve0$ eu divido em quotas$ do0e meses. + contrato vai de janeiro de HIIW a de0em"ro de HIIW. 7 -ue eu pago primeiro; >aneiro. Se eu estou pagando o m:s de agosto eu / paguei /ul o; + paguei maio; + paguei /aneiro; >&. *ssa a ?egunda presunB'o$ o pagamento da )ltima quota presume o pagamento das quotas anteriores. ?e eu j& paguei de0em"ro porque eu j& paguei para tr&s. de janeiro para frente. ?e eu j& paguei de0em"ro presume.se o pagamento das quotas antecedentes. * por fim quando %& capital mais juros. ,a!a)ento de (a*ital )ai& Turo&. N8s j& vimos que juros s'o rendimentos$ juros s'o frutos que nascem do capital$ por isso o normal pagar primeiros os juros para que o capital continue rendendo os frutos$ s8 depois de pagos juros que se paga o capital. Da a presunB'o se eu ten%o o reci"o do capital presume.se que eu j& paguei os juros. + pagamento do capital presume o pagamento dos juros. 12 Aula - 02/0=/2003

O'ri!aOe&# Continuao
Na )ltima aula comeBamos a tratar do Pagamento como forma de e/tinguir a +"rigaB'o$ ali&s$ o modo normal da +"rigaB'o ser e/tinta. + devedor$ que aquele que deve$ procura o credor$ que aquele que tem o direito de rece"er e cumpre a prestaB'o. isto que nos vimos no Pagamento$ vimos que o solvente$ em regra$ o devedor$ e o acipiente$ em regra$ o credor. Quando o solvente paga ao acipiente$ ele cumpre a prestaB'o$ que o que ele deve. (gora vamos prosseguir na vendaY qual o lugar do Pagamento$ em que lugar o devedor$ que em regra o solvente pagar&. Para estudarmos o lugar do Pagamento precisamos fa0er uma classificaB'o das Dvidas. (s dvidas podem ser classificadas em: D+"ida 3ue&+"el o mesmo que dvida c%amada de 9u1rableY D+"ida ,ort8"el o mesmo que dvida c%amada de $ortable. ( diferenBa entre a Dvida Quesvel e a Dvida Port&vel: ( D+"ida 3ue&+"el aquela cumprida no domiclio do devedor$ ent'o o lugar do Pagamento o domicilio do devedor$ o credor vai se dirigir at o domiclio do devedor para l& rece"er o Pagamento. >& D+"ida ,ort8"el diferente$ o Pagamento efetuado no domiclio do credor. Quando o Pagamento efetuado no domiclio do credor$ n8s c%amamos a Dvida de Port&vel$ porque o devedor porta$ leva o Pagamento at o credor.

95

O01# Para se sa"er o Lugar do $agamento devemos ol%ar primeiro a 3ei$ porque 9s ve0es a 3ei di0 o lugar do Pagamento$ depois devemos ol%ar para o Acordo$ por e/emplo$ para o 5ontrato$ o que ele di0 quanto ao Lugar do $agamento. ]s ve0es a 3ei n'o di0 nada$ o acordo n'o di0 nada$ mas a Nature0a da +"rigaB'o revela o lugar do Pagamento. ]s ve0es o Lugar do $agamento est& na 3ei$ outras ve0es est& no Acordo ou na )ature,a da 7briga"#o. Mas se nada disso ou&er; ( 3ei n'o di0 o lugar do pagamento$ o (cordo silencia e se pela Nature0a da +"rigaB'o n'o tem como perce"er o lugar. 7 $agamento ser efetuado onde; De acordo com a regra$ conta como Lugar do $agamento o domiclio do devedor$ de acordo com a regra a Dvida Quesvel$ se nada %ouver quanto ao lugar a ser efetuado o Pagamento. + )ltimo aspecto do Pagamento a ser analisado o 2empo do $agamento$ quando o solvente pagar&. + devedor$ que em regra o solvente$ quer sa"er quando e de que maneira ele ter& que efetuar o Pagamento. + <empo do Pagamento vai variar conforme a +"rigaB'o seja: A 2ermo% Condicional ou Sem 2ermo. Para sa"er o 2empo do $agamento preciso sa"er se a +"rigaB'o ( <ermo$ 5ondicional ou ?em <ermo. Para isto vamos ver a diferenBa entre <ermo e 5ondiB'o. + conceito de um e de outro "em semel%ante. Ter)o= todo evento futuro e certo$ ao qual se su"ordinam os *feitos de um Neg8cio >urdico. Condio: um acontecimento futuro e incerto$ ao qual se su"ordinam os *feitos de um Neg8cio >urdico. ( o"servaB'o que a gente fa0 a seguinte: <anto a 5ondiB'o como o <ermo v'o me/er nos efeitos do Neg8cio >urdico$ v'o me/er no Plano da *fic&cia. Quando estudamos a *fic&cia a professora disse assim: U+l%a$ o Plano da *fic&cia estudado atravs de uma regra$ regra que se o Neg8cio >urdico o"edecer a 3ei ele v&lido e o Neg8cio >urdico v&lido efica0$ ao contr&rio$ se o Neg8cio >urdico n'o o"edecer a 3ei$ ele inv&lido$ ele ser& inefica0V. *sta regra tem que ser guardada porque ao longo do estudo do Direito 5ivil n8 vamos nos deparar com as e/ceBDes. Condi"#o e 2ermo s'o e/ceBDes que me/em com o $lano da <ficcia% com os <feitos do )egcio +urdico. ,amos estudar primeiro o <ermo e como ele me/e com os efeitos do Neg8cio >urdico: + Ter)o um acontecimento$ um evento futuro (que ainda n'o ocorreu$ vai ocorrer$ pois se j& ocorreu pretrito e se est& ocorrendo presente e certo (ningum d)vida . */emplo dado pela professora: ,ai aca"ar a aula 9s NQ:WI%. ]s NQ:WI% um acontecimento futuro e certo$ porm$ pode acontecer alguma coisa que faBa com que a aula termine mais cedo$ uma e/plos'o de "om"as$ mas c%egar 9s NQ:WI% continua sendo um acontecimento futuro e certo. <empo o maior e/emplo de <ermo. +utro e/emplo muito freqCente do <ermo a morte$ todo mundo adora lem"rar disso. \orte para quem est& vivo um acontecimento futuro e certo. ]s ve0es em um Neg8cio >urdico colocado um <ermo$ para entendermos como o <ermo me/e com os efeitos do Neg8cio >urdico precisamos ver a sua principal classificaB'o. + <ermo pode ser: Ter)o Ini(ial o c%amado dies a -uo. Ter)o %inal o c%amado dies ad -uem. + 2ermo Bnicial o momento em que o Neg8cio >urdico comeBa a gerar efeitos. Quando o Neg8cio >urdico est& sujeito a um termo inicial$ ent'o ele vai comeBar a gerar efeitos quando o <ermo 4nicial c%egar. E5# <estamento Neg8cio >urdico que s8 gera efeitos a partir da morte. ( morte acontecimento futuro e certo em que comeBam os efeitos do <estamento. Outro e5e)*lo# ( professora fa0 um testamento para dei/ar uma "icicleta para uma aluna. ( aluna c%ega querendo levar a "icicleta %oje$ mas a professora di0: UToje n'o$ apesar do testamento j& est& feito$ ele est& sujeito a um <ermo 4nicial que vai gerar seus efeitos$ que a min%a morteV. + <ermo -inal ao contr&rio$ o momento que cessam os *feitos do Neg8cio >urdico$ que terminam os *feitos do Neg8cio >urdico. E5# <e empresto a min%a "icicleta at o dia NH de

96

outu"roY e NH de outu"ro o <ermo -inal. Nai c egar; ,ai$ neste momento os efeitos do emprstimo v'o terminar$ quem pegou a "icicleta emprestada vai ter que devolver. Agora &amos estudar a condi"#o: ( Condio "em semel%ante$ porque a condiB'o tam"m vai me/er com os efeitos do Neg8cio >urdico$ s8 que a condiB'o um acontecimento futuro e incerto e a incerte0a o"jetiva$ que significa que ela coletiva$ n'o uma incerte0a su"jetiva$ individual. 4ncerte0a individual aquilo que se c%ama de d)vida. Para ser condiB'o necess&rio ser uma incerte0a coletiva. Pensar em passar em um concurso como condiB'o$ evento futuro e incerto$ n'o vai passar nunca$ passar em um concurso tem que pensar nele como <ermo$ evento futuro e certo. Di0em que tudo que a gente pensa Deus di0 que sim$ temos que pensar positivo: Ueu vou passar no concursoV e Deus di0 que sim. ?e dissermos que n'o estamos preparados$ Deus vai di0er: U?im voc:s n'o est'o preparadosV. *nt'o este e/emplo n'o vale como sendo uma 5ondiB'o. ;m e/emplo que v&lido como condiB'o o casamento$ o casamento ainda "em um acontecimento futuro e incerto$ ainda d& tempo para quem est& solteiro de pensar duas$ tr:s ou quatro ve0es antes de casar. >& pensou se o casamento fosse um acontecimento futuro e certo$ os alunos estariam na sala tensos$ pensando: ser& que o meu pretendente est& aqui. ?endo um acontecimento futuro e incerto os alunos podem ficar rela/ados quanto a isto. ?e a 5ondiB'o (acontecimento futuro e certo e colocado junto ao Neg8cio >urdico este Neg8cio >urdico fica diferente. Para mostrar como a 5ondiB'o altera os efeitos do Neg8cio >urdico$ vamos classific&.la em: Suspensi&a ou ?esoluti&a. Condi"#o Suspensi&a aquela que impede o Neg8cio >urdico de gerar efeitos at o seu implemento. ( condiB'o suspensiva n'o dei/a que o Neg8cio >urdico produ0a efeitos at que ela ocorra. ( condiB'o suspensiva fa0 que os efeitos do Neg8cio >urdico se encontrem suspensos$ levantados$ "loqueados$ ou seja$ eles n'o v'o ocorrer at que a pr8pria condiB'o ocorra. E5# Di0 a lenda que a m'e da mul%er pressiona a mul%er para se casar$ ent'o para que isto ocorra 9 m'e di0 a fil%a que vai l%e doar uma casa se ela se casar. ( m'e simplesmente n'o d& a casa 9 fil%a$ pois se ela desse a fil%a poderia ir morar na casa no dia seguinte$ a doaB'o j& geraria efeitos. ( m'e coloca uma condiB'o para a fil%a poder morar na casa. ( casa s8 passar& a ser da fil%a quando ela se casar$ enquanto a fil%a n'o casa$ os efeitos do Neg8cio >urdico estar'o "loqueados$ impedidos. ($ a fil%a arranja qualquer um$ casa$ para ficar com a tal casa. +s efeitos do Neg8cio >urdico s8 v'o comeBar a gerar efeitos com o casamento. ( Condi"#o ?esoluti&a ao contr&rio$ a condiB'o resolutiva cessa os efeitos do neg8cio jurdico. */tingue os *feitos do Neg8cio >urdico com o seu implemento$ ali&s$ resolver terminar. Quando o namorado di0 para a namorada vamos resolver o nosso namoro$ ele quer di0er: U,amos terminar o nosso namoroVY mas quando ele di0 vamos resolver o pro"lema do nosso namoro$ ele est& querendo aca"ar com o pro"lema do namoro$ mas o namoro vai continuar. ( 5ondiB'o =esolutiva resolve$ e/tingue$ termina com os efeitos do Neg8cio >urdico. Quando o Neg8cio est& sujeito a uma condiB'o resolutiva$ ele gera efeitos$ mas quando a condiB'o ocorre os efeitos aca"am$ os efeitos terminam. E5# Di0 a lenda que o %omem o contr&rio da mul%er$ a m'e do %omem n'o quer que o fil%o case$ o fil%o tem EI anos$ namora a menina %& vinte anos$ a m'e ainda vira para ele e di0: U\eu fil%o$ voc: n'o ac%a que muito cedo para casar$ tem certe0a que ela a mul%er certa$ que ela vai cuidar "em de voc: como eu cuidoV. *la n'o quer que o fil%o case$ ac%a mel%or para ele ficar ao lado dela. Para que o fil%o n'o case a m'e di0 para ele assim: U\eu fil%o a mam'e empresta o carro$ a casa de praia$ at voc: casar$ se voc: casar vai aca"ar tudoV. 5om o casamento os efeitos cessam$ ent'o o fil%o prefere ficar com o carro$ com a casa de praia$ namorando e enrolando a namorada$ pois se ele se casar os efeitos cessam.

Te)*o do ,a!a)ento#
Quando a o"rigaB'o vai ser cumprida$ quando devedor vai pagar. + tempo do Pagamento vai depender se a +"rigaB'o tem <ermo ou n'o. +ra$ se a o"rigaB'o tem termo o pagamento dever& ser efetuado no termo$ isto l8gico$ nem antes e nem depois. ?e a +"rigaB'o tem uma data a ser cumprida$ ent'o ela vai ser cumprida na data$ este o tempo do pagamento$ este o momento de cumprir. 7 de&edor pode pagar antes do 2ermo; + termo certo$ devedor pode renunciar ao termo e pagar$ isto possvel$ s8 que tem que tomar cuidado$ porque 9s ve0es o <ermo "om para o credor$ o termo a favor do credor$ o credor pode se recusar a rece"er antes do <ermo.

97

<xemplo de 7briga"#o a 2ermo% em -ue o 2ermo 1 bom para o credor% o 2ermo foi colocado em fa&or do credor: Quando a professora engravidou$ contratou uma pessoa para o fa0er o "erBo do "e": e com"inou com a pessoa para que ela s8 entregasse o "erBo depois do dia WI de marBo$ porque antes o quarto do "e": n'o estaria pronto para rece"er o "erBo. + indivduo aparece para entregar o "erBo no dia IH de janeiro$ a professora pode recusar.se a rece"er o "erBo$ pode n'o aceitar que a o"rigaB'o seja cumprida antes do <ermo$ o <ermo foi colocado em "enefcio do credor. ?8 que n'o assim em regra$ a regra que para <ermo seja colocado em "enefcio do devedor$ ent'o o devedor tem que pagar no <ermo$ mas se ele quiser ele pode renunciar o <ermo e pagar antes. ( professora disse que vira e me/e ela esquece de pagar a conta telefPnica e para que isto n'o aconteBa$ ela costuma pagar a conta antes$ adiantado$ "om para ela e tam"m para a pr8pria <elemar.

O'ri!ao Condi(ional#
a o"rigaB'o sujeita a condiB'o$ condiB'o suspensiva$ enquanto a condiB'o n'o ocorrer n'o tempo do pagamento. +"rigaB'o 5ondicional impede que o Pagamento efetuado antes que ocorra a 5ondiB'o. < se o $agamento for efetuado antes da Condi"#o; Pagamento efetuado antes da condiB'o um pagamento indevido$ e j& sa"emos que quando o Pagamento indevido ele n'o e/tingue a +"rigaB'o$ ele gera o"rigaB'o de devolver. ( +"rigaB'o 5ondicional tem que ser cumprida com o implemento da condiB'o$ quando a condiB'o ocorrer. (etal e: o credor que deve provar que o devedor tomou ci:ncia do implemento da condiB'o$ ocorreu 9 condiB'o o tempo do pagamento. 5a"e ao credor dar ci:ncia ao devedor que ocorreu a condiB'o$ porque a %ora de pagar. \as$ normalmente a o"rigaB'o ?em <ermo$ a regra a +"rigaB'o n'o ter <ermo$ detal%e$ a +"rigaB'o ?em <ermo o"vio que n'o tem 5ondiB'o. +"rigaB'o ?em <ermo o Normal. E5# ;m aluno c%ega na cantina e pede um refrigerante e pergunta para o vendedor$ qual o tempo do Pagamento$ fi/ado o <ermo$ por e/emplo$ NQ:WI%$ condiB'o. Quando n'o tem <ermo e nem condiB'o pago no ato. Quando a +"rigaB'o n'o tem <ermo ela cumprida imediatamente$ porque a +"rigaB'o vinculo tempor&rio$ um vinculo transit8rio$ se a o"rigaB'o fosse eterna virava escravid'o. <oda o"rigaB'o um vnculo tempor&rio e tem uma %ora que ele vai terminar. 9ual 1 a ora -ue &ai terminar; 9ual 1 o 2empo do $agamento? I)*ortante: Quando n'o %& <ermo$ quando n'o %& 5ondiB'o$ o Pagamento efetuado imediatamente$ com o devedor se li"ertando$ a +"rigaB'o aca"a. (ca"amos de ver o Pagamento$ o Pagamento efetuado pelo solvente e quem rece"e o acipiente. I)*ortante: + devedor paga o que deve no lugar que$ em regra$ o domiclio do devedor e imediatamente se n'o %ouver <ermo. ,amos ver aquilo que a Doutrina c%ama de Pagamento 4ndireto. Primeiro temos que fa0er uma classificaB'o do Pagamento. + Pagamento que aca"amos de estudar c%amado pela Doutrina de Pagamento Direito. ,a!a)ento Direto o pagamento normal$ o cumprimento da o"rigaB'o de modo normal$ espont`neo$ o devedor paga para o credor o que deve$ no lugar com"inado e no <empo com"inado. ?8 que 9s ve0es a +"rigaB'o termina de modo diferente$ ela cumprida de modo diferente$ e a Doutrina di0 que este modo diferente c%amado de Pagamento 4ndireto. ,a!a)ento Indireto s'o outras maneiras de pagar$ s'o outras maneiras de cumprir a o"rigaB'o$ de e/tingui.la. E5# ( professora deve para um aluno =aE$II. ( professora a devedora e o aluno o credor. +s =aE$II o o"jeto do Pagamento. + 3ugar com"inado para o Pagamento o 5urso$ o <empo com"inado dia IHKILKHIIW (%oje $ 9s NI:NE%. Porm$ na %ora que a professora vai pagar o aluno$ ele perdoa a dvida. ( +"rigaB'o aca"ou$ mas a professora n'o pagou do modo normal$ foi um Pagamento 4ndireto$ remiss'o da dvida$ perd'o da dvida. *nt'o e/istem outras maneiras da +"rigaB'o terminar.

?odalidade& do ,a!a)ento Indireto=

1- ( primeira modalidade de Pagamento 4ndireto o c%amado ,a!a)ento ,or Con&i!nao ou Con&i!nao e) ,a!a)ento.

98

Pagamento por 5onsignaB'o ou 5onsignaB'o em Pagamento o Dep8sito >udicial ou */trajudicial da coisa devida. Bsto -uer di,er -ue o de&edor pode escol er se ele paga ao credor ou se ele fa, o depsito /udicial ou extra/udicial da coisa de&ida; N'o$ a 5onsignaB'o s8 possvel nas %ip8teses do artigo WWE. ?e ocorrer algumas dessas %ip8teses do artigo WWE$ a o devedor far& a 5onsignaB'o$ ou seja$ depositar em ju0o ou e/trajudicialmente a coisa devida. + e/emplo mais freqCente a recusa do credor em rece"er$ o credor se recusa a rece"er$ n'o por perd'o da dvida. + credor quer que o devedor pague a quantia devida com aumento$ isto ocorrendo o devedor n'o dever& gastar a quantia com outra coisa$ pois a dvida ainda e/iste. ?e o credor se recusa a rece"er$ ca"e ao devedor fa0er o dep8sito judicial ou e/trajudicial da coisa devida. *ste dep8sito judicial significa a propositura de uma (B'o$ tem que ser proposta uma (B'o para c%amar o credor para rece"er$ esta (B'o n'o se c%ama (B'o de Dep8sito$ e sim (B'o de 5onsignaB'o em Pagamento. + jui0 vai citar o credor$ para o credor rece"er em Data$ 3ugar e Tora marcados$ se o credor n'o comparecer o jui0 prolata uma sentenBa que vale como reci"o. ?entenBa que o devedor vai guardar e vai ser a sua quitaB'o. + Dep8sito */trajudicial s8 possvel quando a coisa din%eiro$ quando a coisa devida din%eiro. (o invs de propor uma (B'o$ poder& fa0er o dep8sito em um *sta"elecimento #anc&rio a favor do credor. ( regulamentaB'o desta consignaB'o uma matria mista$ %"rida$ e afeta o Direito 5ivil e o Processo 5ivil. \as$ o tema que mais se discute em Direito 5ivil em relaB'o 9 5onsignaB'o em Pagamento ou Pagamento por 5onsignaB'o quando ela ca"e$ n'o s'o s8 as %ip8teses do artigo WWE que a +"rigaB'o possvel 5onsignaB'o em Pagamento. >& sa"emos que e/istem tr:s tipos de prestaBDes que v'o gerar tr:s tipos de +"rigaBDes: $resta"#o de (ar% Ma,er e )#o Ma,er. ,amos comeBar com a prestaB'o de >o %aJer$ na PrestaB'o de N'o -a0er n'o ca"e 5onsignaB'o em Pagamento. O'ri!ao de Dar# E5# ( professora deve ao aluno =aE$II$ mas ele n'o quer rece"er$ uma o"rigaB'o$ ent'o a professora fa0 a 5onsignaB'o em Pagamento. Na +"rigaB'o de Dar ca"e 5onsignaB'o em Pagamento. O'ri!ao de %aJer= E5# ( +"rigaB'o da professora dar aula$ mas o diretor do 5urso afirma que a mesma n'o pode entrar. Como ele a impede de dar aula% ela pode fa,er o depsito de suas aulas; I)*ortante: N'o$ na +"rigaB'o de -a0er n'o ca"e 5onsignaB'o em Pagamento$ o 3egislador afirma que n'o ca"e. (gora cuidado$ 9s ve0es$ o fa0er se materiali0a em coisa$ como por e/emplo$ eu me o"riguei a pintar um quadro$ pintei uma o"ra de arte$ quando vou entregar a o"ra ao credor ele di0 que ficou %orrvel e que n'o quer mais o quadro$ porm$ eu me o"riguei a entregar como conclus'o do meu fa0er$ mas o credor se recusa a rece"er$ neste caso ca"e consignaB'o em pagamento$ quando o fa0er se materiali0a em coisa a ser entregue. ( H[ modalidade de Pagamento 4ndireto ,a!a)ento (o) 1u'-ro!ao. $agamento com Sub-roga"#o ?u".rogaB'o a su"stituiB'o de um credor por outro$ mantendo.se o restante da o"rigaB'o. ?u".rogar significa su"stituir$ esta su".rogaB'o vai ser uma su".rogaB'o pessoal$ porque uma pessoa (o credor vai ser su"stituda por outra pessoa$ ent'o temos um credor primitivo e um credor su"seqCente. *sta su".rogaB'o pessoal$ onde a pessoa su"stituda o credor$ s8 o credor vai mudar$ mais nada. Na su".rogaB'o o restante n'o alterado. E5# A credor de 0$ que o devedor. 0 deve =a NII.III$II. A ol%ou para o patrimPnio do devedor e n'o encontrou nada. *nt'o A e/igiu do devedor 0 uma garantia$ que c%amasse um parente com patrimPnio vasto para que o mesmo se responsa"ili0asse por sua dvida. 5omo o parente pode morrer a qualquer momento$ A e/ige de 0 um im8vel. 3em"rando$ e/iste muitas ve0es no patrimPnio da pessoa um im8vel que a pessoa reside com a sua famlia$ c%amado #em de -amlia. + #em de -amlia est& protegido por 3ei$ ele impen%or&vel$ n'o responde$ em regra$ por dvidas$ mesma coisa que nada$ s8 que o credor 9s ve0es$ e/ige que o devedor pegue o #em de -amlia e o d: como garantia$ o im8vel Tipotecado$ se o devedor n'o pagar a casa responde$ se o devedor n'o pagar o fiador responde$ esta uma dvida que tem duas garantias: uma garantia pessoal e uma garantia real$ matria que ainda vamos estudarc Na su".rogaB'o muda o credor$ mas o resto mantido. + fiador terceiro interessado$ ele pode pagar a dvida. Quando o terceiro interessado paga os =aNII.III$II que A tem o direito de rece"er$ A teve seus direitos satisfeitos e a 3ei di0 que

99

quando o terceiro interessado paga ele assume o lugar do credor$ s8 isto que vai acontecer$ o credor foi o )nico que rece"eu$ ele foi satisfeito$ ent'o s8 ele vai mudar. Pela 3ei o fiador passa ser o credor$ a 3ei di0 que s8 vai mudar o credor$ o resto n'o vai sofrer alteraB'o. 7 de&edor ainda de&e; ?im$ o devedor continua devendoY devendo =a NII.III$II$ a casa continua %ipotecada$ s8 dei/a de e/istir o fiador$ 8"vio$ porque o fiador virou credor. + credor foi su"stitudo e o resto da +"rigaB'o foi mantido$ isto se c%ama ?u".rogaB'o. */istem duas modalidades de ?u".rogaB'o: Legal ou Con&encional. 1u'-ro!ao Le!al Quando ela decorre da 3ei (artigo W1W . ( 3ei$ por e/emplo$ di0 que quando o interessado paga$ ele su".roga os direitos do credor. ?ai o credor$ entra o terceiro interessado$ e o resto mantido. De acordo com o artigo W1J todo o resto da o"rigaB'o mantido. Porque a ?u".rogaB'o transfere para o credor su"seqCente tudo que era do credor primitivo. 1u'-ro!ao Con"en(ional Quando ela vem da vontade do credor ou quando ela vem da vontade do devedor$ s8 que temos que ficar atentos para um detal%e$ a su".rogaB'o que vem da vontade do credor ou que vem da vontade do devedor$ ela muito parecida com a 5ess'o de 5rdito e com a NovaB'o$ tudo isto tem que ser muito "em e/plicado. Por enquanto vamos ver a ?u".rogaB'o 3egal$ aquela que decorre da 3ei. ( ?u".rogaB'o 5onvencional pela vontade do credor muito parecida com a cess'o de 5rdito$ esta ?u".rogaB'o s8 vai ser e/plicada quando formos ver 5ess'o de 5rdito$ a vamos ver a diferenBa. ( ?u".rogaB'o convencional pela vontade do devedor vai ser e/plicada ainda nesta aula de %oje$ quando formos ver NovaB'o. 3- <erceira \odalidade de Pagamento 4ndireto: I)*utao e) ,a!a)ento@ 4mputar escol%er. ( 4mputaB'o do Pagamento a escol%a entre mais de um d"ito com o mesmo credor. ?8 vai %aver imputaB'o do pagamento quando o devedor dever ao mesmo credor mais de uma dvida. E5# + devedor deve =aNII$II$ =aNEI$II e =aHII$II$ tr:s dvidas com o mesmo credor. + devedor vai 9 casa do credor e dei/a =aHII$II$ ele est& pagando a dvida de =aHII$II. ,amos imaginar que a dvida de =aNII$II venceu no dia INKIZ$ a dvida de =aNEI$II venceu no dia NIKIZ e a dvida de =aHII$II venceu no dia NEKIZ. ?e ele deu =aHII.II$ ele pode estar pagando a dvida que venceu primeiro e parte da segunda. I)*ortante# necess&rio fa0er a escol%a$ a regra que a imputaB'o (escol%a seja feita pelo devedor$ ele vai fa0er a imputaB'o quando for pagar a dvida$ s8 que 9s ve0es$ o devedor paga$ mas n'o escol%e qual a dvida que est& pagando e neste caso a imputaB'o passa para o credor$ o credor fa0 a imputaB'o na %ora que vai dar a quitaB'o$ na %ora de dar o reci"o. Mas% se o de&edor na ora -ue pagou% n#o fe, a imputa"#o e o credor tamb1m n#o fe, a imputa"#o na ora de dar a -uita"#o% o -ue &ai ocorrer; Quando nem o credor e nem o devedor fa0em a imputaB'o$ a ordem da 3ei que foi paga a primeira dvida que venceu e se elas venceram na mesma data$ a mais onerosa. Quarta \odalidade de Pagamento 4ndireto: da Dao e) ,a!a)ento DaB'o o cumprimento de prestaB'o diversa da dvida$ com a anu:ncia do credor. ( regra que o devedor pague o que deve$ s8 que 9s ve0es o credor concorda em rece"er coisa diversa da devida e o devedor cumpre o que n'o deve com a aceitaB'o do credor. * quando o devedor cumpre o que n'o deve com a aceitaB'o do credor$ este cumprimento e/tingue a +"rigaB'o. E5# A deve a 0$ que credor$ um cac%orro$ s8 que A se apegou ao cac%orro. A vira para 0 e di0: 5Credor ao in&1s de l e entregar o cac orro posso dar aula de (ireito Ci&il para &oc:;6. N'o isto que A deve$ e/istem duas +"rigaBDes contr&rias$ a primeira de Dar e a ?egunda de -a0er. ?e o credor aceitar$ o devedor o"rigado a cumprir a prestaB'o diversa da pretendida. Quando ele cumpre a +"rigaB'o e/tinta. Na %ora que A cumpre a +"rigaB'o de -a0er$ esta +"rigaB'o e/tinta$ e/tinta pela daB'o em Pagamento. Depois de dar a aula de Direito 5ivil$ A n'o deve mais o cac%orro$ a o"rigaB'o de entregar o cac%orro foi e/tinta$ n'o podemos di0er que ela foi cumprida$ que ela foi paga$ pois se dissermos paga$ vamos pensar no Pagamento Direito$ temos que di0er que ela foi e/tinta pela DaB'o em Pagamento$ porque a vamos entender que foi pelo cumprimento de uma prestaB'o diversa da pretendida$ o cumprimento da prestaB'o diversa que a DaB'o.

100

?e A se propuser a dar de0 aulas de Direito 5ivil ao invs de entregar o cac%orro$ enquanto ele n'o cumprir as de0 aulas n'o fa0 a DaB'o. + que se ajusta reali0ando em parte n'o pode ser c%amado de DaB'o. Para ser DaB'o tem que %aver o cumprimento.

>OVA\_O#
Na DaB'o tem que %aver cumprimento. Quando n'o %& cumprimento s8 ajuste NovaB'o. NovaB'o a criaB'o de o"rigaB'o nova para e/tinguir a anterior. $rimeiro (etal e: <em que ter uma o"rigaB'o nova$ diferente da anterior$ ela n'o pode ser igual$ mesmo credor$ mesmo devedor$ mesmo o"jeto (que a prestaB'o . ( o"rigaB'o nova$ a 3ei di0 que tem que ser diferente$ ou muda o credor$ ou o devedor ou o o"jeto$ alguma coisa tem que mudar. I)*ortante# */istem tr:s tipos de NovaB'o: Quando a mudanBa do credor$ c%amamos de )o&a"#o Sub/eti&a Ati&a% quando a mudanBa do devedor$ c%amamos de )o&a"#o Sub/eti&a $assi&a e por )ltimo quando a mudanBa do o"jeto (da prestaB'o $ n8s c%amamos de )o&a"#o 7b/eti&a. Na NovaB'o nos temos um credor A$ que tem o direito de rece"er de um devedor 0 uma prestaB'o$ por e/emplo$ um cac%orro. *sta +"rigaB'o vai ser e/tinta pela criaB'o de uma +"rigaB'o nova$ diferente$ que vai ocupar o seu lugar. ,amos falar primeiro na NovaB'o +"jetiva$ vai ser criada uma o"rigaB'o nova para ocupar o lugar desta$ a +"rigaB'o nova vai ser diferente$ porque vai mudar o o"jeto$ vai mudar a prestaB'o. 0 deve um cac%orro$ 0 vira para o credor e di0: 5A aceita receber no lugar do cac orro um ca&alo;6. + credor aceita e 0 entrega para o credor um cavalo$ 0 cumpriu uma prestaB'o diversa da devida$ isto vai se c%amar DaB'o$ porm$ se 0 s8 ajustar com A$ 0 di0 ao A: USemana -ue &em eu te entrego um ca&alo no lugar do cac orro% &oc: aceita;6 + credor aceita$ 0 n'o entregou o cavalo$ apenas ajustou a entrega$ ent'o n'o podemos c%amar de DaB'o$ vamos c%amar de NovaB'o$ foi criada uma o"rigaB'o nova de entregar o cavalo para e/tinguir a anterior de entregar um cac%orro. 5%ega semana que vem e 0 vira para A e di0: 5Me arrependi% n#o &ou entregar o ca&alo% &oc: aceita -ue eu d: aula de Ci&il;6 . A n'o aceita. 7 -ue 0 de&e% o cac orro ou o ca&alo; 0 deve o cavalo$ pois a o"rigaB'o de entregar o cac%orro foi e/tinta pela NovaB'o. I)*ortante# <nt#o -uando cumprimento: DaB'o$ normalmente na daB'o %& entrega$ a pessoa com"ina entregar uma coisa diferente$ n'o precisa ser s8 entregar$ pode ser fa0er$ pode ser n'o fa0er$ mas tem que ser cumprida. Porque se for s8 um ajuste NovaB'o. muito importante que o aluno entenda a diferenBa de DaB'o e NovaB'o. Professora$ depois que voc: cumprir a NovaB'o ela se transforma em daB'o$ como por e/emplo$ eu ajusto que vou dar um cavalo no lugar de um cac%orro na semana que vem$ isto NovaB'o$ na semana com"inada eu entrego efetivamente o cavalo$ a )o&a"#o foi transformada em (a"#o; N'o$ voc: est& devendo um cavalo e este entregando um cavalo$ isto um Pagamento Direito. \as$ se na %ora de cumprir a o"rigaB'o ele entrega um cac%orro ao invs do cavalo e o credor aceita$ a +"rigaB'o foi e/tinta por DaB'o. NovaB'o a criaB'o$ o ajuste. (iferen"a: *ntregou DaB'o$ com"inou para depois NovaB'o. (gora vamos ver a diferenBa entre ?u".rogaB'o e NovaB'o ?u"jetiva (tiva: Na )o&a"#o Sub/eti&a Ati&a o elemento novo na +"rigaB'o a ser criada o credor. + credor o elemento novo$ mas tem gente que vai di0er: 4sto n#o 1 Sub-roga"#o; Para que possamos entender a diferenBa vamos usar um e/emplo que j& foi dado. A credor e tem direito de rece"er de 0$ que devedor$ =aNII.III$II$ %avia um fiador e %avia uma casa %ipotecada$ o fiador um terceiro interessado. Agora &amos &er a mesma 7briga"#o em outro exemplo: A credor e tem direito de rece"er de 0$ que devedor$ =aNII.III$II. <em um fiador e uma casa %ipotecada. ?8 que agora quem vai querer pagar a dvida o pai de 0. + pai de 0 um terceiro n'o interessado. ( 3ei di0 que quando o terceiro interessado paga ele ocupa o lugar do credor$ A sai porque foi satisfeito$ ocorreu o pagamento para ele$ ele passou o lugar dele para o fiador$ ele su".rogou$ o fiador ocupa o lugar de A porque a 3ei mandou$ uma ?u".rogaB'o 3egal. O01# Quando o terceiro n'o interessado paga$ ele paga em nome pr8prio$ paga no nome dele$ di0 a 3ei que ele tam"m pode co"rar do devedor$ mas atravs de uma (B'o de =eem"olso. Quando o terceiro n'o interessado paga$ o credor satisfeito$ a o"rigaB'o entre A e 0 termina$ ela foi cumprida. + terceiro n'o interessado vai co"rar do devedor e/atamente o que ele gastou$ normalmente o

101

terceiro n'o interessado paga tudo que o devedor deve$ mas se ele pagar menos ele vai co"rar do devedor aquilo que ele gastou. ?e ele pagou =aNII.III$II ele vai co"rar =aNII.III$II$ mas se ele pagou =aLI.III$II e o credor aceitou e/tinguir a +"rigaB'o$ uma NovaB'o Parcial. O01# + terceiro n'o interessado vai co"rar o que ele pagou. <emos que perce"er que o devedor o mesmo$ o o"jeto o mesmo$ a o"rigaB'o entre A e 0 foi e/tinta$ foi criada uma nova$ o devedor continua devendo$ s8 que para outro credor$ n'o podemos di0er que %ouve um Pagamento Direito. No Pagamento Direito quem paga quem deve$ neste caso quem pagou foi um terceiro$ isto n'o um Pagamento Direito$ isto um Pagamento onde ocorreu NovaB'o$ a +"rigaB'o foi e/tinta e criada uma nova onde mudou o credor. I)*ortante# 4sto n'o uma ?u".rogaB'o$ porque na ?u".rogaB'o muda o credor$ mas o resto mantido$ na NovaB'o n'o muda s8 o credor e o resto mantido$ esta +"rigaB'o termina e o (cess8rio segue a sorte do Principal$ as garantias s'o acess8rios$ quando esta +"rigaB'o foi e/tinta aca"ou a fianBa e a %ipoteca tam"m aca"ou no segundo e/emplo$ quando o terceiro n'o interessado paga$ quando o terceiro interessado paga ele ainda tem a Tipoteca. < se a 7briga"#o n#o ti&er nen um acessrio% ficaria igual; Na pr&tica ficaria$ porque quem pagou passa a ser credor$ as duas n'o tem acess8rios$ mas na pr&tica e n'o na 3ei$ para a 3ei no primeiro e/emplo %ouve uma mera su"stituiB'o desta o"rigaB'o$ a o"rigaB'o n'o terminou$ %ouve uma mudanBa de credor. No segundo e/emplo$ a +"rigaB'o foi e/tinta e nasceu uma nova. -oi dito que a ?u".rogaB'o pode se dar por iniciativa do credor ou do devedor$ e foi dito que a ?u".rogaB'o por iniciativa do credor parecida com a 5ess'o de 5rdito e a ?u".rogaB'o por iniciativa do devedor parecida com a NovaB'o. N8s podemos ter uma ?u".rogaB'o por vontade do devedor. ,amos ver a ?u".rogaB'o$ mas tirar o fiador pagando$ o fiador ocupa o lugar do credor$ o fiador ocupa o lugar do credor porque a 3ei manda$ vamos tirar o terceiro interessado pagando no primeiro e/emplo$ vamos reestruturar a o"rigaB'o. ?e o pai do devedor pagar$ ele terceiro n'o interessado$ a o"rigaB'o vai ser e/tinta e vai nascer uma nova$ em que o pai vai ser o credor$ que vai co"rar do fil%o devedor o que ele gastou$ se o pai$ terceiro n'o interessado paga$ a primeira o"rigaB'o termina$ a fianBa vai em"ora e a %ipoteca tam"m some. + pai vira para o fil%o e di0: U\eu fil%o$ vou pagar a sua dvida$ vou procurar o credor e oferecer para ele uns =aLI.III$IIV. =a LI.III$II n'o o que o devedor deve$ porm o credor pode aceitar os =aLI.III$II mel%or do que co"rar na >ustiBa os =aNII.III$II$ quando o credor aceita coisa diversa da devida ocorre DaB'o em Pagamento. ( +"rigaB'o foi e/tinta$ aca"ou$ mas poderia %aver um pagamento parcial$ ele pegou e pagou =aLI.III$II$ mas deve ainda =aHI.III$II$ mas no caso ele vai e/tinguir$ ele vai dar os =aLI.III$II para e/tinguir a o"rigaB'o de =aNII.III$II. + pai s8 vai poder co"rar do fil%o os =a LI.III$II que ele pagou$ a +"rigaB'o nova vai nascer com =aLI.III$II$ uma NovaB'o ?u"jetiva (tiva e +"jetiva$ mudou a prestaB'o tam"m. Porm$ pai pode com"inar com o fil%o de pagar o seu credor$ mas$ em troca o fil%o tem que dar o lugar do credor$ pela 3ei isto n'o acontece$ pela 3ei quando o pai paga$ ele n'o ocupa o lugar do credor$ pela 3ei NovaB'o$ mas o pai com"ina com o fil%o$ que ele vai pagar o credor$ vai sair$ ele passa a ocupar o lugar dele$ o pai passa a ser o credor do fil%o$ isto ?u".rogaB'o pela vontade do devedor. + fil%o aceita a proposta do pai e o dei/a ficar no lugar do credor$ foi uma ?u".rogaB'o por iniciativa do devedor. 4sto s8 vai ocorrer se o devedor quiser$ ningum pode o"rigar o devedor a aceitar$ pela 3ei o que acontece NovaB'o. NovaB'o diferente de uma ?u".rogaB'o pela vontade do devedor. )o lugar do pai o -ue &oc: prefere% ocupar o lugar do credor% pegar a fian"a% a ipoteca e cobrar os ?ZD44.444%44% mesmo tendo pagado s ?ZK4.444%44 ou deixar a conse-V:ncia da Lei% prefere a )o&a"#o ou a Subroga"#o; ( ?u".rogaB'o mel%or$ a NovaB'o est& em e/tinB'o$ na pr&tica a ?u".rogaB'o mais freqCente$ por isto mais freqCente em prova pergunta de ?u".rogaB'o do que de NovaB'o. ( NovaB'o freqCente a o"jetiva$ NovaB'o ?u"jetiva Passiva e (tiva est& em desuso. Por enquanto n'o vai ser dado nen%um e/emplo de NovaB'o ?u"jetiva Passiva$ s8 quando formos ver (ssunB'o de Dvida. ( NovaB'o ?u"jetiva Passiva tam"m est& em desuso$ porque e/iste instituto mel%or que a 5ess'o de 5rdito e a (ssunB'o de Dvida. 15 Aula - 07/0</2003

O0RIFA\aE1

102

7- ,a!a)ento Indireto# ( o"rigaB'o$ no pagamento indireto$ tam"m ser& cumprida$ mas$ de uma maneira diferente. ,imos na )ltima aula 9 consignaB'o$ a su".rogaB'o$ a imputaB'o$ a daB'o e a novaB'o. (gora prosseguimos falando na compensaB'o. %$ Co)*en&ao# *st& disciplinada no 58digo 5ivil$ a partir do artigo WQL do 55. < o -ue 1 compensa"#o; o encontro de dvidas recprocas. Como assim; A credor de 0. + 0 deve para A =aNII$II. (,amos falar que %& dvida recproca quando a pessoa ao mesmo tempo credora e devedora da outra . 0 credor de A em =aNEI$II. *sse encontro pode ser da dvida toda ou de parte da dvida$ por isso a compensaB'o pode ser total ou parcial. Quando a dvida inteira se encontra$ compensaB'o total. Quando parte da dvida que encontrada$ a compensaB'o ser& parcial. Devedorjjjjjj=aNEI$IIjjjjjj 5redor (dvida vencendo em IQKIJKIW . A 0 5redorjjjjjjj=aNII$IIjjjjjjjDevedor (dvida vencida em INKIJKIW .

A deve para 0 =aNEI$II. 0 deve para A =aNII$II. Noc: ac a necessrio -ue o/e o 0 pegue ?ZD44%44 e entregue para A% para -ue o A pegue mais ?ZQ4%44 e de&ol&a para 0; N'o necess&rio$ pois na verdade %ouve um encontro de dvidas de =aNII$IIY ent'o a o"rigaB'o de 0 junto ao A foi e/tinta pela 5ompensaB'o <otal. * a o"rigaB'o de A junto a 0 foi e/tinta pela 5ompensaB'o Parcial. *nt'o A deve para 0 =aEI$II. *sta a compensaB'o da lei que ocorre independentemente da nossa vontade a 5ompensaB'o 3egal. A Compensa"#o Legal exige para existir alguns re-uisitos% -uais s#o os re-uisitos; . + primeiro re-uisito: *st& no conceito que %aja =eciprocidade$ onde uma pessoa o mesmo tempo credor e devedor de outra. Na %ip8tese de A que deve para 0 que deve para C e C que deve para A$ n'o pode %aver compensaB'o$ isso porque n'o %& reciprocidade de dvidas. . + segundo re-uisito: ( compensaB'o s8 ocorre se as dvidas estiverem vencidas. N'o pode %aver compensaB'o de uma dvida vencida com uma que ainda vai vencer. Nesta situaB'o a compensaB'o por vontade pode ser feita$ mas a compensaB'o legal e/ige que as dvidas estejam vencidas. 7 -ue mais; . + terceiro re-uisito: necess&rio que as dvidas sejam lquidas. 9uando 1 -ue uma d&ida 1 li-uida; ;ma dvida lquida quando tem duas caractersticas: ,alor determinado. */ist:ncia certa. +u mel%or$ aquela dvida que determinada quanto ao valor e certa quanto 9 e/ist:nciaY ningum duvida que a dvida e/ista$ %& certe0a que a dvida e/iste$ n'o pode fa0er compensaB'o com uma dvida que ten%o com uma que ac%o que ten%o$ tem que %aver certe0a$ alm disso$ tem que ter os valores determinados. E5# A deve para 0 =aNEI$II na moeda atual que real. 0 deve para A =aNII$II na moeda que e/istia em NJLE$ cru0eiro.
9uanto &ale esses D44 cru,eiros o/e; 0 sa"e que deve$ mas n'o sa"e quanto$ por isso n'o pode compensaB'o$ o valor tem que estar determinado. ?e n'o sa"e o valor$ se tem d)vida quanto ao valor$ n'o pode fa0er compensaB'o.

103

. 9uarto e Hltimo re-uisito: necess&rio que as dvidas sejam fungveis entre si$ su"stituveis entre si.

Cuidado I)*ortante - *ssa fungi"ilidade recproca e fungvel entre si mais do que uma ser trocada pela outra$ na verdade essa fungi"ilidade requer identidade. Como assim; N8s n'o podemos compensar coisas diferentes$ din%eiro eu compenso com din%eiro$ cac%orro com cac%orro$ n'o posso$ por e/emplo$ devo para 0 =aNEI$II e 0 me deve um coel%o$ n'o pode %aver compensaB'o legal. O01# N'o pode fa0er compensaB'o legal se as coisas n'o forem fungveis entre si. -ungveis entre si$ quer di0er id:nticas. ?endo assim$ e/istem quatro requisitos para que %aja compensaB'o$ mas %& casos que a lei veda a 5ompensaB'o 3egal: . ( primeira iptese quando as partes e/clurem a compensaB'o. (s partes podem fa0er um acordo e e/cluir a compensaB'o o que preceitua o artigo WZE do 55. . ( segunda iptese quando as dvidas t:m causas$ origens diferentes$ como disposto no artigo WZW do 55. . ( terceira e Hltima iptese$ a lei veda compensaB'o na %ip8tese do artigo WLI do 55$ fica impedida se prejudicar terceiro. + artigo WZ1 do 55 que trata de compensaB'o$ em matria tri"ut&ria$ foi revogado por uma medida provis8ria$ j& convertida em 3eiY este artigo n'o est& mais em vigor. F$ Con/u&o# 4nstituto previsto no artigo WLN do 55. o encontro de credor e devedor na mesma pessoa. <oda o"rigaB'o tem dois sujeitos que devem ser pessoas distintas. ( mesma pessoa pode ser ao mesmo tempo credora e devedora. ,amos imaginar que nasceu uma o"rigaB'o$ uma pessoa credor e outra devedor$ acontece que no curso da o"rigaB'o$ por uma ra0'o estran%a 9 pr8pria o"rigaB'o$ credor e devedor passam a ser a mesma pessoa.
E5# A jjjjjjjjjj=aNII$IIjjjjjjjjjj 0 5redor Devedor $ai Mil o

A credor de 0 que devedor$ A tem direito de rece"er =aNII$II. (contece que A o pai de 0 que )nico fil%o. A morre$ j& que n'o dei/ou testamento e s8 dei/ou um fil%o$ esse fil%o como %erdeiro de A vai rece"er os "ens e entre eles um crdito. *nt'o 0 passa a ser credor$ a o"rigaB'o foi e/tinta pela confus'o. ?e credor e devedor passam a ser a mesma pessoa$ a o"rigaB'o dei/a de e/istir e/tinta pela confus'o e todos os acess8rios que a o"rigaB'o tiver ser'o e/tintos tam"m. O01# *nt'o se %ouver uma fianBa$ uma %ipoteca$ tudo ser& e/tinto tam"m. *m matria de confus'o %& uma controvrsia$ de menor import`ncia$ mas devemos ficar atentos. Quando a"rimos o artigo WL1 do 55$ verificamos que ele preceitua que a confus'o pode cessar$ pode terminar. E5# No e/emplo anterior$ A que o pai morreu n'o dei/ou testamento e 0 o )nico fil%o$ %erdou. \as vamos imaginar que A n'o dei/ou um testamento not8rio. Passados alguns meses da morte de A surge um testamento particular que ele %avia feito e dei/ado com algum. Nesse testamento A dei/a o crdito para <cio$ ent'o a confus'o n'o ocorreu$ cessou a confus'o$ ela era um est&gio transit8rio. 9ual 1 a contro&1rsia; ?e a confus'o cessa ou pode cessar. (lguns autores sustentam que a confus'o n'o um modo de e/tinguir a o"rigaB'o$ ela n'o termina a o"rigaB'o$ ela neutrali0a a o"rigaB'o$ suspende o dever de cumprir$ porque na %ora que a confus'o cessa a o"rigaB'o retorna$ isso porque ela (o"rigaB'o n'o foi e/tinta. (lguns autores entendem que a confus'o n'o importa em pagamento indireto$ n'o e/tingue a o"rigaB'o$ neutrali0a$ suspende a o"rigaB'o por um perodo que pode ser at indeterminado. ( maioria sustenta que pagamento indireto$ porque foi colocada no 58digo 5ivil junto com as modalidades de Pagamento indireto e muito rara a %ip8tese de uma confus'o cessar.
,amos falar da )ltima modalidade de pagamento indireto encontrado:

104

b$ Re)i&&o# Disposto no artigo WLE do 55. o perd'o da dvida. 7 -ue 1 perd#o; o ato pelo qual o credor isenta o devedor de cumprir a o"rigaB'o ( )nica controvrsia que e/istia no 58digo 5ivil acerca do perd'o$ da remiss'o$ o novo 58digo 5ivil aca"ou. *ste artigo WLE do 55$ pois fim a controvrsia que e/istia na doutrina que era a seguinte: ?emiss#o 1 sinSnimo de ?enHncia; 7u 1 diferente; + novo 58digo 5ivil optou pela diferenBa entre =emiss'o e =en)ncia e essa diferenBa fica clara lendo o artigo WLE do 55. 9ual a diferen"a; que a remiss'o um ato "ilateral$ enquanto a ren)ncia um ato unilateral. ( ren)ncia ato de uma vontade s8$ o credor despojasse do seu crdito$ a"re m'o do seu crdito do seu direito. Di0 que n'o quer rece"er e "asta sua vontade ! credor. ( remiss'o e o perd'o s'o institutos diferentes$ pois s'o "ilaterais$ e/igem duas vontades. Para di0er que ocorreu perd'o$ remiss'o$ necess&rio que o credor li"erte o devedor de pagar e que o devedor aceite. + perd'o pelo artigo WIE deve ser aceito. 9ual a diferen"a prtica disso; E5# C me deve =aEI$II. *u falo para C que o perdPo e se C n'o quiser$ n'o vai ocorrer perd'o. ?e %ouver a insist:ncia para se despojar do direito$ o que vai ocorrer a ren)ncia. <em que o"servar se %& entre esses devedores solidariedade ou n'o$ se n'o %& solidariedade o perd'o$ a remiss'o feita a um devedor n'o vai aproveitar os outros$ mas se %ouver solidariedade o perd'o feito a um devedor aproveita aos demais porque entre eles e/iste solidariedade. O01# ( ren)ncia pode ser total ou parcial$ e se foi deita em relaB'o a uma o"rigaB'o em que %avia pluralidade de devedores solid&rios ou n'o. ?e ren)ncia e os devedores s'o solid&rios %& um aproveitamento se n'o %& solidariedade n'o aproveita. ,amos passar agora para outro item ainda no estudo das o"rigaBDes. outra conseqC:ncia da o"rigaB'o. : ; De&(u)*ri)ento#
<stamos diante de uma obriga"#o% o -ue &ai acontecer; + primeiro efeito n8s aca"amos de estudar: + devedor titular do dever cumpre o dever e o cumprimento na linguagem do 58digo$ quer di0er pagamento. Tavendo o pagamento de modo direto ou indireto$ a o"rigaB'o e/tinta. + devedor agora tem um dever$ uma prestaB'o a reali0ar$ mas n'o reali0a. 7 -ue 1 descumprimento; A ; Con(eito# Taver& descumprimento quando o devedor n'o reali0a a prestaB'o (o dar fa0er ou n'o fa0er no tempo$ lugar ou forma devida. ,ejam que o descumprimento n'o s8 no tempo$ pode ser no lugar ou na forma. E5# 5ontratei um marceneiro para fa0er uma estante na min%a casa$ e pedi uma estante com vinte prateleiras. + marceneiro com"inou que faria a entrega da estante no dia IEKIJ$ na min%a casa. (gora$ pelo e/emplo$ vamos ver o que descumprimento. Se o marceneiro n#o aparece no dia 4Q[4E para entregar a estante% ou&e descumprimento; Touve$ no tempo. \as vamos imaginar que o marceneiro vai no dia IEKIJ na min%a casa$ mas como ac%ou vinte prateleiras muita coisa$ fe0 uma estante s8 com de0 prateleiras. Cou&e descumprimento; Touve$ na forma. \as se no dia IEKIJ$ com uma estante de vinte prateleiras o marceneiro vem e me entrega no 5urso 7lioc%e. Cou&e descumprimento; Touve$ no lugar. + descumprimento n'o s8 ligado ao tempo$ apesar de ser o mais freqCente. ,isto o conceito de descumprimento vamos ver como se classifica. 0 ; Cla&&i/i(ao# */istem dois tipos de descumprimento$ ele admite uma classificaB'o$ podendo ser:

105

- Relati"o# Quando o devedor n'o reali0a a prestaB'o no tempo$ lugar ou forma devida$ mas a prestaB'o ainda \2BL para o credor$ ou seja$ o devedor n'o reali0ou a prestaB'o$ mas ainda pode reali0ar$ porque aquela prestaB'o n'o perdeu sua utilidade. E5# *squeci de pagar a conta telefPnica ontem$ estou ent'o devendo a <elemar$ %ouve um descumprimento em relaB'o ao tempo$ mas quando for pagar a <elemar ir& aceitar$ foi um descumprimento que ainda posso cumprir. O01# *sse descumprimento relativo c%amado pela lei de ?ORA. - A'&oluto# Quando o devedor n'o reali0ar a prestaB'o no tempo ou forma devida$ tornando a prestaB'o B)\2BL para o credor. + devedor n'o cumpriu a prestaB'o (o dar$ o fa0er e o n'o fa0er e ela se tornou um nada$ o credor n'o v: mais interesse naquela prestaB'o. + e/emplo cl&ssico que a doutrina fornece o do fot8grafo que perde o dia do casamento. + fot8grafo esqueceu o dia do casamento$ o casamento era na quarta!feira e ele por ac%ar que anotou errado n'o vai$ s8 aparece na se/ta$ mesmo ele afirmando que s8 colocar o vestido que fica a mesma coisa$ isso n'o verdade. Quando o devedor n'o reali0a a prestaB'o e nem d& para reali0ar depois$ o descumprimento a"soluto. O01# *sse descumprimento a"soluto$ a lei c%ama de I>ADI?,LE?E>TO. (gora vamos estudar separadamente cada tipo de descumprimento$ primeiro a \ora e depois o 4nadimplemento.

C ; ?ORA#
+ 58digo 5ivil fornece o conceito de mora no artigo WJ1 do 55. + curioso que quando a"rirmos o artigo WJ1 do 55 para fa0er a leitura do conceito de mora$ n8s veremos que mora mais do que esse descumprimento relativo. Mora n#o 1 igual ao descumprimento relati&o; <nt#o o -ue 1 Mora; o devedor n'o reali0ar a prestaB'o no tempo$ no lugar e na forma devida$ mas a prestaB'o ainda )til ao credor. (o ler o artigo WJ1 do 55$ verificamos que a mora mais: 1) Con(eito# (rtigo WJ1 do 55 ! 5Considera-se em mora o de&edor -ue n#o efetuar o pagamento e o credor -ue n#o -uiser receb:-lo no tempo% lugar e forma -ue a lei ou con&en"#o estabelecer6. 5onclus'o ! */istem duas modalidades de mora. 2) ?odalidade&#

1- Do De"edor- Devedor n'o reali0a a prestaB'o no tempo$ lugar e na forma devida$ mas ainda ser )til ao credor. 2- Do Credor- 4nicialmente complicado entender como pode e/istir mora do credor. $or -ue mora n#o 1 descumprimento; *nt'o se mora descumprimento$ para %av:.lo tem que ter um dever. < -ual 1 o de&er -ue o credor tem para descumprir e ficar em mora; ,amos ver alguns detal%es para podermos entender: ( o"rigaB'o um vnculo onde de um lado %& um credor que o titular do direito e outro lado o devedor que o titular do dever. + credor com direito a prestaB'o e o devedor com dever de reali0ar a prestaB'o. ?e o devedor tem dever e descumpre de modo relativo$ ele estar& em mora ! mora do devedor.
Como 1 -ue existe mora do credor se ele n#o tem de&er; ,amos ol%ar como pode se c%egar 9 idia que o credor tem dever. ( o"rigaB'o um vnculo transit8rio do qual o devedor quer se livrar. Para se livrar dessa o"rigaB'o necess&rio que o devedor cumpra o dever$ tem que pagar. Quando o devedor paga e cumpre$ a o"rigaB'o termina. Quando o devedor paga$ tem a o"rigaB'o terminada. ?e com pagamento a o"rigaB'o termina e o devedor quer que a o"rigaB'o termine$ ele ter& direito de pagar para a o"rigaB'o terminar. + devedor deve a prestaB'o$ mas por outro lado ele tem direito de pagar para se livrar e se tem esse direito$ o credor tem o dever de rece"er esse pagamento para dei/ar o devedor se livrar$ logicamente que o devedor tem o direito de pagar o certo$ o devido$ no tempo$ lugar e na forma devida. N'o tem direito de pagar de qualquer maneira.

106

Quando o credor n'o rece"e o pagamento devido ele est& prejudicando o devedor. E5# Devo a uma pessoa uma garrafa de &gua c%eia$ %oje$ aqui no curso$ reali0o o pagamento devido$ mas a pessoa n'o aceita. 7 -ue fa,er; >uridicamente$ deve.se reali0ar a consignaB'o em pagamento$ contratando advogado$ propondo uma aB'o e ser& marcada audi:ncia com o jui0. 4sso gera muito tra"al%o$ ent'o a lei vai punir por isso o credor$ esse credor que tem o dever de rece"er o pagamento certo para dei/ar o credor se li"ertar. ( lei vai punir di0endo que %ouve mora. \ora do credor ! +corre quando o credor se recusa a rece"er o pagamento devido. K+#=47(RS+k K PrestaB'o k K k credor devedor (direito (dever K k K k K mora do credor k (e&er de receber 8 ---------------- (ireito de pagar o de&ido no tempo% lugar e forma de&ida G ( lei pune se n'o quiser rece"er. 3) ?ora do De"edor# + devedor n'o reali0a a prestaB'o no tempo$ lugar e forma devida$ mas$ a prestaB'o ainda )til para o credor$ ainda pode ser cumprida. *ssa mora do devedor tem dois requisitosY que devem estar presentes$ s'o eles: 1E o'Teti"o -E5terno$ O o devedor n'o reali0ar a prestaB'o no tempo$ forma e lugar devido$ mas ainda )til. o"jetivo e/terno porque a gente v:. 2E o'Teti"o -Interno$ O N'o "asta o requisito o"jetivo para di0er que o devedor est& em mora$ tem que sa"er o motivo$ o porqu: a mora do devedor tem um requisito su"jetivo e esse requisito est& na lei$ quando voc: a"re o artigo WJQ do 55 verifica o requisito su"jetivo. O arti!o 3<7 do CC diJ a&&i)# UN'o %avendo fato ou omiss'o imput&vel ao devedor$ n'o incorre o devedor em moraV. *nt'o$ o devedor n'o estar& em mora se n'o %ouver fato ou omiss'o imput&vel a ele. *sse fato ou omiss'o imput&vel a ele se c%ama culpa (tudo que se c%amou de culpa no Direito Penal . imprud:ncia$ neglig:ncia$ impercia e o dolo ! volunt&rio . Para o devedor ser moroso necess&rio que alm de n'o ter reali0ado a prestaB'o$ ele n'o o ten%a feito por culpa. E5# N'o paguei min%a conta telefPnica ontem. $or -ue LHcia; ?8 n'o paguei$ n'o ser& mora$ tem que sa"er o dado su"jetivo. N'o paguei$ porque me esqueci. Neste caso foi neglig:ncia$ agiu com culpa. *nt'o estou em mora. $or -ue &oc: n#o pagou a conta ontem; Porque n'o quis. *nt'o$ agi com culpa. No caso de$ por e/emplo$ uma "ala perdida me atingir$ por isso n'o pude ir pagar a conta telefPnica. )este caso n#o ou&e culpa% ent#o &ou di,er -ue o de&edor est em mora; Para o devedor estar em mora$ o n'o reali0ar a prestaB'o tem que ter sido por culpa. 9uando o de&edor est em mora% -ual 1 a conse-V:ncia desta mora; ( conseqC:ncia vem prevista no artigo WJE caput do 55. ?8 que o 58digo 5ivil n'o di0 o principal. + 58digo di0 assim: U=esponde o devedor pelos preju0os que sua mora causar$ acrescido de %onor&rios$ juros$ atuali0aB'o monet&riaV. ?8 di0 a lei que o devedor em mora fica o"rigado a ressarcir os preju0os que a mora causou$ a lei esqueceu de um detal%e importantssimo$ conseqC:ncia da mora$ que vamos c%amar atenB'o para n'o %aver esquecimento. Mora 1 descumprimento absoluto ou relati&o; =elativo$ a prestaB'o ainda )til. Se for Htil o de&edor &ai cumprir; ,ai. Con&e.c6n(ia da ?ora 9 Devedor cumpre a prestaB'o e vai pagar perdas e danos (vai ressarcir os preju0os que causou .

107

+ devedor que est& em mora cumpre a prestaB'o$ alm disso$ tendo causado danos ao credor$ vai ressarcir os danos sejam morais ou materiais. O o pargrafo Hnico do artigo 3EQ do CC; + par&grafo )nico do artigo WJE do 55 n'o est& tratando de mora. Se a presta"#o se tornar inHtil% 1 mora ou inadimplemento; 4nadimplemento. O *ar8!ra/o Nni(o do arti!o 3<5 do CC *re(eitua a&&i)# U?e a prestaB'o devido 9 UmoraV (colocar a mora entre aspas$ pois$ neste caso quer di0er descumprimento se tornar in)til ao credor$ este poder& enjeitar a prestaB'o e e/igir perdas e danosV. O01# Quando a prestaB'o fica in)til inadimplemento$ ent'o o par&grafo )nico do artigo WJE do 55 trata de inadimplemento. + par&grafo )nico est& demonstrando a conseqC:ncia do inadimplemento$ enjeita a prestaB'o e e/ige perdas e danos. 4) ?ora do Credor# ( mora do credor ocorre quando o credor se recusa a rece"er o pagamento devido. + devedor vai pagar o devido e o credor se recusa a rece"er. ( mora do credor s8 tem um requisito$ por isso que a doutrina di0 que a mora do credor o"jetiva$ isso porque ela s8 tem o requisito o"jetivo. O01# ( mora do credor n'o tem requisito su"jetivo$ n'o e/ige culpa. + credor estar& em mora sempre que se recusar a rece"er a prestaB'o devida. #asta o credor se recusar a rece"er a prestaB'o devida$ n'o importa o motivo que estar& em mora. ( lei n'o e/ige culpa para mora do credor$ a lei assim premia a situaB'o do devedor. E5# 5aio telefonou para <cio que dono de uma grande fa0enda$ onde fa0 a criaB'o de cavalos. + 5aio interessado em comprar um cavalo na fa0enda do <cio$ ligou e com"inou que no dia IEKIJ iria l& na fa0enda do <cio para comprar o cavalo =ossi e que pagaria o valor de =aNII.III$II. No dia IEKIJ o 5aio n'o apareceu$ %ouve ent'o mora do credor. N'o importa o pro"lema$ se o credor n'o rece"eu a prestaB'o que estava a sua disposiB'o ele$ credor$ est& em mora. Nai gerar alguma coisa; ?im$ vai gerar conseqC:ncias. 9uais s#o as conse-V:ncias da mora do credor; *m resumo a lei podia ter simplificado di0endo assim: ( conseqC:ncia da mora do credor que o credor vai ter que ressarcir os preju0os que causou ao devedor. ( lei e/plicitou esses preju0os no artigo 1II do 55 e vai listar tr:s conseqC:ncias para a mora do credor. 1 Con&e.c6n(ia# ?e o preBo da coisa oscilar$ o credor vai pagar o valor mel%or para o devedor. 4r& pagar o valor que mel%or atender ao devedor. E5# + cavalo custava =aNII.III$II$ isso em IEKIJ$ mas o credor s8 apareceu em IEKNH$ at esta data o cavalo treinou$ participou de competiBDes$ gan%ou medal%as e est& custando =aEII.III$II. 9uanto o credor ir pagar; 7 &alor do contrato '?ZD44.44%44* ou os '?ZQ44.444%44* -ue &ale o/e; +s =aEII.III$II que vale %oje 2 Con&e.c6n(ia# + credor ressarcir& as despesas efetuadas na conservaB'o da coisa. + credor vai ressarcir todas as despesas que o devedor efetuar para conservar a coisa. E5# + cavalo come$ toma "an%o$ treina$ vai ao veterin&rio. N'o pode o <cio falar para o cavalo que como seu dono n'o veio ele tem que seguir a vida e ir. <cio continuar& treinando$ alimentando o cavalo reali0ando despesas que o credor ter& que ressarcir. 3 Con&e.c6n(ia# + credor em mora li"era o devedor isento de dolo da responsa"ilidade pela conservaB'o da coisa.

CCIDADO - Para n'o ler aqui que o credor li"era o devedor de conservar a coisa$ n'o isso que est& escrito$ s8 porque o credor est& em mora o devedor n'o tem que conservar a coisa$ n'o isso. + que acontece que o credor moroso ele li"erta o devedor que n'o age com dolo$ da responsa"ilidade pela conservaB'o. <ssa obriga"#o -ue o 2cio tem de entregar o ca&alo 1 uma obriga"#o de dar% fa,er ou n#o fa,er; ;ma o"rigaB'o de dar. A coisa 1 certa ou incerta; 5erta. 9uando a coisa 1 certa ela pode sofrer perda ou deteriora"#o;

108

Quando %& perda e deterioraB'o sem culpa a pessoa n'o responde$ mas quando %& perda ou deterioraB'o com culpa a pessoa punida$ porque agiu com culpa. *nt'o se a coisa certa e sofre perda ou deterioraB'o com culpa do devedor$ ele responder& pela perda ou pela deterioraB'o. ,amos imaginar que o credor est& em mora e o devedor continua com a coisa e com a o"rigaB'o de dar coisa certa$ s8 porque o credor est& em mora. ?e o credor tivesse rece"ido j& %averia cumprimento. Se a coisa sofrer perda ou deteriora"#o -ual a culpa do credor; ( regra que o devedor responde$ mas quando o credor est& em mora deve.se fa0er a distinB'o na culpa$ entre dolo e culpa$ isso porque quando o credor est& em mora$ ele li"erta o devedor isento de dolo da responsa"ilidade. Quando a coisa sofre perda ou deterioraB'o e o credor est& em mora$ %avendo dolo o devedor responde$ mas se %ouver culpa o devedor est& li"erto da responsa"ilidade. E5# \eia noite e o 5aio$ dono do cavalo$ n'o apareceu$ ent'o o <cio ol%ou para o cavalo e disse: U?eu dono n'o veio te "uscarVY e por isso atira no cavalo matando.o. Caio sofreu perda; Com dolo ou culpa; ?ofreu a perda e com dolo$ por isso responde. $or1m se ti&esse decorrido de culpa; E5# <cio ao contar para o cavalo que 5aio n'o veio$ o cavalo ficou mal e comeBou a correr sem que ningum pudesse alcanB&.lo. ( perda decorreu de culpa$ <cio n'o responde. 17 Aula - 13/0</2003 Na ultima aula$ nos comeBamos a falar do descumprimento e %& este$ quando o devedor n'o reali0a a prestaB'o$ no tempo$ lugar e forma devida. ,imos que %& duas modalidades de descumprimento: N. O de&(u)*ri)ento relati"o - Quando o devedor n'o reali0a a prestaB'o$ mas esta ainda )til e este descumprimento c%amada de ?ORA. H. O de&(u)*ri)ento a'&oluto - 9uando o devedor n'o reali0a a prestaB'o e nem pode mais reali0ar porque a prestaB'o ficou in)til para o credor. * este c%amado de I>ADI?,LE?E>TO@ 5om relaB'o 9 \+=($ %& duas modalidades de mora$ ou seja$ mora do devedor$ quando ele n'o reali0a a prestaB'o e a mora do credor$ quando este n'o rece"e a prestaB'o que vem na forma$ no lugar e no tempo devido. N8s terminamos a )ltima aula vendo os efeitos$ as conseqC:ncias da mora do devedor e do credor. <m -ue momento se configura a mora; 9uando 1 -ue se pode di,er -ue o de&edor ou o credor esta em M7?A; 5onfiguraB'o da mora nada mais do que e/aminar em que momento pode se afirmar que o devedor e o credor est'o em mora. (n&lise de tr:s situaBDes: D- Como se configura a mora nas obriga"!es positi&as% nas obriga"!es negati&as e por fim em se tratando de ato ilcito; 7 -ue 1 obriga"#o positi&a; aquela em que a conduta do devedor importa em um comportamento ativo$ em uma conduta por comiss'o. *nt'o o"rigaB'o de dar e o"rigaB'o de fa0er$ em que %& uma conduta positiva$ da o"rigaB'o positiva. 7 -ue 1 7briga"#o negati&a; aquela em que %& uma conduta por omiss'o$ ent'o o"rigaB'o de n'o fa0er. 9uando 1 -ue se configura a mora em uma obriga"#o positi&a; Se/a de dar ou de fa,er; Depende. <em que se ol%ar se a o"rigaB'o tem termo$ com termo$ ou se a o"rigaB'o n'o tem termo$ uma o"rigaB'o sem termo. O01# <em que se lem"rar da aula de pagamento$ do tempo do pagamento. 3em"rando: 9uando a obriga"#o tem data de pagamento a ser cumprida% -uando 1 feito o pagamento de uma obriga"#o com termo;

109

Na data$ no termo. quando que se configura a mora numa o"rigaB'o de dar e fa0er que ten%a data$ termo. 5%egou a data o momento de pagar$ n'o pagou$ a mora vem automaticamente. ( mora se configura automaticamente com a data$ veio a data e n'o pagou$ a mora j& esta configurada. ( min%a conta telefPnica venceu ontem$ o"rigaB'o com termo$ eu n'o paguei$ descumprimento. Toje j& estou em mora. Quando a o"rigaB'o com termo a mora vem no pr8prio termo. 5%egou o termo$ n'o pagou$ a mora autom&tica. *ssa mora rece"e o nome de ?ORA ER RE$ que mora que vem da pr8pria coisa$ da pr8pria data do pr8prio vencimento. < -uando a obriga"#o n#o tem termo e data% o de&edor paga -uando; 4mediatamente$ na %ora. E5# ?e comprei &gua$ me o"riguei a pagar o preBo$ o"rigaB'o sem termo. 9uando 1 -ue se configura a mora; Quando a o"rigaB'o n'o tem termo$ ela cumprida imediatamente$ mas a mora s8 fica configurada depois quando o credor co"ra$ reali0ando a interpelaB'o judicial ou e/trajudicial. *nt'o para di0er quando o devedor esta em mora necess&rio que %aja a interpelaB'o$ essa mora vem do ato da pessoa do credor que co"ra$ da se c%amar ?ORA ER ,ER1O>A@ N'o se empresta sem data$ por e/emplo$ um livro$ porque se n'o devolver na segunda. feira est& em mora$ o desavisado empresta para um parente sem data$ corre um risco enorme$ porque s8 est& em mora depois que a gente interpelar. N'o co"rar por telefone ou por e.mail. *nt'o$ emprestou$ tem que marcar data. A o'ri!ao ne!ati"a . +"rigaB'o de n'o fa0er n'o gera mora$ porque toda ve0 que o devedor descumpre uma o"rigaB'o negativa$ esse descumprimento a"soluto. Quando o devedor descumpre a o"rigaB'o negativa$ a prestaB'o fica in)til$ da o descumprimento a"soluto. + Novo 58digo 5ivil n'o trata mais de mora em o"rigaB'o negativa. + N55 colocou a o"rigaB'o negativa no inadimplemento$ tirou da mora. ( o"rigaB'o positiva tem \+=(. (rtigo WJZ N55. O01# ( o"rigaB'o negativa j& que n'o tem mora$ esta fora do captulo da mora$ esta no artigo WJI 55. + devedor desde o momento em que ele descumpre o n'o fa0er$ esta no descumprimento a"solutoY ele est& no inadimplemento$ mas n'o %& mora. E5# <cio se o"rigou a n'o erguer um prdio$ n'o erguer o prdio. ( o"rigaB'o do <icio n'o fa0er. *le se o"rigou a n'o fa0er. ;m dia resolveu a erguer o prdio$ <cio descumpriu e descumprimento relativo$ a prestaB'o ainda )til$ j& o descumprimento a"soluto a prestaB'o ficou in)til. I)*ortante# Descumprimento relativo a ?ORA. Descumprimento a"soluto o I>ADI?,LE?E>TO. +"rigaB'o negativa n'o tem mora$ o descumprimento a"soluto. E5# <cio ergueu o prdio$ como 1 -ue ele &ai cumprir a presta"#o de n#o fa,er; ( prestaB'o ficou in)til$ o inadimplemento que ocorreu. (gora n'o adianta di0er que n'o vai fa0er$ porque est& feito$ ent'o a o"rigaB'o negativa n'o tem mora. ?ora e) de(orr6n(ia de ato il+(ito -arti!o 3<= CC$# Quando uma pessoa pratica um ilcito penal$ responde penalmente. Quando uma pessoa pratica um ilcito civil$ responde civilmente. Quem pratica ilcito civil$ a resposta civil n'o fere$ n'o atinge a nossa li"erdade. =esponde.se civilmente com o patrimPnio. Quem pratica um ilcito civil$ responde civilmente$ ficando o"rigado a reparar os danos que causou. No momento que a pessoa pratica ato ilcito$ assume uma o"rigaB'o de reparar os danos que causou$ s8 que tem gente que n'o cumpre essa o"rigaB'o. E5# *stou dirigindo o meu carro$ atropelo um pedestre na calBada$ ten%o que reparar os danos sofridos pelo pedestre$ s8 que tem gente que n'o repara$ pratiquei ato ilcito$ assumi a o"rigaB'o de reparar os danos. Se o de&edor descumpre a obriga"#o de reparar o dano% ele pode reparar o dano depois; $ode reparar depois% 1 mora% ela se configura -uando; <ssa obriga"#o de reparar o dano tem data; N'o$ ent'o a mora s8 viria quando a vtima fi0esse a interpelaB'o$ mas a 3ei n'o quis que fosse assim$ por isso o artigo WJL 55. I)*ortante# Quando a pessoa pratica ato ilcito fica o"rigada a reparar o dano$ se n'o reparar$ est& em mora desde o dia que praticou o ato ilcito. N'o precisa de interpelaB'o alguma.

110

,CRFA\_O DA ?ORA# aceitar espontaneamente seus efeitos. (nalisamos os efeitos da mora na )ltima aula. + devedor em mora$ responde pelos danos que causou ao credor e cumpre a prestaB'o. Quando o devedor em mora espontaneamente aceita esses efeitos$ est& purgando a mora. + credor em mora vai pagar o valor mais alto da coisa se ocorrer oscilaB'o de preBo. Pode ocorrer purgaB'o da mora por ato do credor$ quando a mora do credor e purgaB'o do devedor quando a mora deste. I)*ortante# \ora descumprimento relativo$ pois descumprimento a"soluto c%amado de inadimplemento. Bnadimplemento% o de&edor n#o reali,ou a presta"#o% ele ainda pode reali,ar a presta"#o; N'o$ porque ela ficou in)til. E5# -ot8grafo que perdeu o dia do casamento O um ato certo ou errado; *rrado. O um ato ilcito ou lcito; 4lcito. Quando o devedor descumpre a sua o"rigaB'o de tal modo que a prestaB'o torna.se in)til$ ele est& praticando ato ilcito. Quem pratica ato ilcito responde civilmente com o patrimPnio assumindo a o"rigaB'o de reparar preju0os$ reparar o dano que causou. + estudo do inadimplemento ligado a responsa"ilidade civil que c%amamos de re&*on&a'ilidade (i"il (ontratual ou ne!o(ialA que estudaremos mais 9 frente. Inadi)*le)ento responsa"ilidade civil porque gera a o"rigaB'o de reparar o dano$ conforme o artigo WLJ do 55. UN'o cumprida a o"rigaB'o responde o devedor por perdas e danos.ll *le fica o"rigado a reparar o danoV. 5omo se repara o dano$ n8s vamos estudar quando falar desta responsa"ilidade civil contratual ou negocial e a estaremos estudando o inadimplemento. ( o"rigaB'o tem tr:s efeitos$ tr:s conseqC:ncias: 1- ( o"rigaB'o cumprida$ o devedor cumpre$ o c%amado *a!a)ento@ 2- + devedor descumpre$ n'o reali0a a prestaB'o. 3- */iste uma o"rigaB'o$ tem credor e devedor. N'o %aver& pagamento para satisfa0er o credor$ e nem descumprimento$ aquela o"rigaB'o ser& transmitida$ muda o credor$ ele n'o rece"e porque ele sai e muda o devedor. + devedor ele nem cumpre e nem descumpre$ ele transfere. *nt'o transmiss'o das o"rigaBDes. ( o"rigaB'o tem dois p8los: o lado do credor e o do devedor$ ent'o teremos dois tipos de transmiss'o da o"rigaB'o. ( transmiss'o da o"rigaB'o do lado do credor se c%ama (e&&o de (r4dito. 5onceito de cess'o de crdito: a transfer:ncia da qualidade de credor para terceiro. ?e o credor transfere sua posiB'o de credor para o devedor$ a o"rigaB'o e/tinta pela (on/u&o@ + credor vai ceder o seu crdito para algum que n'o o devedor$ para terceiro. (s partes na cess'o de crdito s'o: 5*D*N<*$ que o credor primitivo$ aquele que cedeu o seu crdito e 5*??4+N_=4+$ que o credor su"seqCente$ o terceiro que rece"eu o crdito. O01# (lguns autores di0em que %& uma terceira parte que seria o 5*D4D+$ que seria o devedor. 5uidado para n'o pensar que o que cedido o devedor$ porque cedido o crdito. CLA11I%ICA\_O DA CE11_O DE CRPDITO N. <+<(3 ou P(=54(3: Total# Quando todo o crdito transferido$ quando o cedente transfere ao cession&rio a integralidade do crdito. ,ar(ial# Quando o cedente transferi parte do crdito$ o cedente mantido como credor$ porque ele n'o transferiu o crdito por inteiro. H. +N*=+?( +; 7=(<;4<(:

111

Onero&a# Quando o cedente tem uma retri"uiB'o a rece"er. T& uma contra prestaB'o por parte do cession&rio. Fratuita# + cedente n'o tem retri"uiB'o a rece"er n'o tem contra prestaB'o por parte do cession&rio. E5# A credor de 0 (que devedor . 0 deve A NII reais. + A vai transferir a sua qualidade de credor para terceiro$ ele c%ama C e di0 que tem um crdito com 0$ 0 deve NII reais$ que vencer& em HEKNHKIW$ no natal. + A di0: *u estou transferindo para voc: este crdito e n'o precisa me remunerar$ um presente de natal. *ssa cess'o de crdito gratuita$ n'o %& contra prestaB'o. E5# 4maginamos que A est& precisando de din%eiro$ e o crdito dele s8 tem vencimento em de0em"ro$ ele c%ama C e di0: vou transferir para voc: meu crdito de NII reais e "asta que voc: me d: por este crdito JI reais. C entrega JI reais para A e A transferiu o crdito para 0@ *sta cess'o de crdito onerosa. ?8 que a gente fica pensando que na cess'o de crdito onerosa o m&/imo que o C pode entregar para A NII reais$ que o valor que 0 deve. *le pode entregar mais$ porque a cess'o de crdito n'o pagamento$ transmiss'o. * quando for +N*=+?( pode ter car&ter especulativo. ( pessoa pode transferir sem rece"er nada$ porque n'o pagamento. ( pessoa pode transferir muito mais. E5# 5aio apai/onado por <iciana$ esta n'o quer nem v:.lo. 5aio c%egou para o A (credor de <iciana e disse que sa"ia que <iciana tin%a uma dvida que venceria no Natal$ 5aio queria ser credor dela$ ela devia NII reais$ 5aio disse ao A que daria NLI reais pelo crdito de <iciana. *ssa transfer:ncia de crdito +N*=+?(. E%EITO1 DA CE11_O DE CRPDITO ,ARA O DEVEDOR# ( 5ess'o de crdito n'o precisa da concord`ncia do devedor$ este n'o tem que ser ouvido. ]s ve0es a lei veda a cess'o de crdito. T& casos em que %& uma cl&usula que veda a cess'o de crdito$ esta cl&usula tem que ser anterior da cess'o de crdito se reali0ar. Devedor e credor podem ajustar entre eles$ que o credor n'o vai ceder o crdito para ningum. ?e a lei n'o veda$ se n'o %& cl&usula proi"itiva$ ent'o a cess'o de crdito feita independentemente da vontade do devedor. *nt'o temos que sa"er quando a cess'o de crdito gera efeitos para o devedor$ ele n'o precisa consentir$ mas ele vai pagar$ ele quer pagar ao credor$ quer pagar U"emV$ ele precisa sa"er quem o credor. I)*ortante# ( cess'o de crdito s8 gera efeitos para o devedor depois que ele notificado$ e assim sendo$ ele paga ao cession&rio$ porque este o novo credor. * se o devedor n'o for notificado e pagar ao credor primitivo$ est& pagando "em. ?8 restar& ao cession&rio$ que o novo credor$ pedir do credor primitivo o valor da prestaB'o. Para gerar efeitos perante o devedor$ necess&rio que ele ten%a sido notificado. < para gerar efeitos perante terceiros; + A o credor e ele devedor$ pode ter interesse em sa"er se o A cedeu ou n'o o crdito. 9uando 1 -ue os terceiros ser#o atingidos pelos efeitos da cess#o de cr1dito; ( cess'o de crdito s8 vai atingir terceiros: 1M- ?e ela for feita por instrumento p)"lico em sendo assim$ j& %& pu"licidade$ n'o precisa notificar$ ent'o gera efeitos para terceiros. ?e ela for feita por instrumento particular$ tam"m vai gerar efeitos perante terceiros$ desde que estejam presentes os requisitos de uma procuraB'o$ instrumento do mandato. -oi feita a cess'o de crdito. 7 credor primiti&o saiu0 ele n#o responde por mais nada% ele n#o 1 respons&el por mais nada; 9ual 1 a responsabilidade -ue o credor primiti&o mant1m; A-uele credor -ue cedeu o cr1dito% cedente% ainda tem alguma responsabilidade; Dois aspectos ser'o analisados: 1M- ?e o credor respons&vel pela e/ist:ncia do crdito$ vou rece"er cinco mil no natal$ vou ceder este crdito para voc: gratuitamente$ notifiquei o devedor. 9uando &oc: procura o de&edor para receber o cr1dito este n#o existe e a eu sou respons&el pela exist:ncia; ( lei colocou e/ist:ncia$ mas um plano que a lei nem a"orda$ este plano mais amplo que o da validade. (quele plano da e/ist:ncia inclui o plano da validade.

112

?e eu te cedi um crdito que e/iste$ mas nulo$ eu respondo. 7 cedente -ue 1 o credor primiti&o 1 respons&el pela exist:ncia% pela &alidade do cr1dito ou n#o 1; Depende. ?e a 5ess'o for onerosa$ aquela em que o devedor retri"ui$ a o credor ele respons&vel. Mas no caso em -ue a cess#o 1 gratuita o credor responde; Depende se ele estava de "oa ou m&.f. ?e o credor estiver de "oa.f$ quer di0er ele n'o sa"ia que o crdito n'o e/istia$ se n'o sa"ia$ n'o pode ser punido$ ele n'o rece"eu nada em troca$ porque foi gratuita$ n'o responde. ?e ele sa"ia que n'o %avia crdito nen%um$ e mesmo assim agiu de m&. f$ ele vai responder pelos danos que causou ao cession&rio. + segundo aspecto de responsa"ilidade que vamos analisar na cess'o de crdito se o credor responde pela solv:ncia do devedor. *u cedi meu crdito para voc:$ voc: credora agora de <cio$ <cio devedor. Quando voc: procura <cio$ ele insolvente$ n'o tem meios para pagar. 7 credor 1 respons&el pela insol&:ncia do de&edor; *m regra n'o. 5;4D(D+: *le responde se o crdito e/istir ou n'o$ for v&lido ou n'o$ mas n'o vai responder se o devedor for insolvente$ em regra. Por e/ceB'o pode %aver uma cl&usula na cess'o de crdito na qual o credor responde. 1EFC>DA ?ODALIDADE DE TRA>1?I11_O# a (??;NRS+ D( Dg,4D(. -oi o nome que o 58digo 5ivil deu$ mas voc: pode c%amar de (??;NRS+ D* D#4<+. *ssa matria n'o vin%a regulamentada no 55. + N55 regulamentou.a. 5onceito ! a transfer:ncia da qualificaB'o do devedor para o terceiro. \odalidades ! + 55 s8 trata de uma delas. ( doutrina que j& tratava deste instituto$ prev: uma outra modalidade$ que usara as mesmas regras da modalidade que est& em lei. 1- Prevista no 55 ! (ssunB'o de Dvida 3i"erat8ria ! + devedor vai transmitir o seu d"ito para terceiros$ e vai se e/onerar$ dei/ar de ser devedor. 2- (ssunB'o de Dvida 5umulativa ! ?8 est& prevista no 55$ mas aplicaremos as regras do 55. + devedor transfere a sua qualificaB'o de devedor para um terceiro e permanece devedor. Passa %aver solidariedade passivaY nessa dvida cumulativa$ o devedor transfere a sua qualificaB'o de credor para um outro que vai assumir a dvida junto com ele. *le n'o sai. T& dois devedores. O01# N'o esquecer nessa assunB'o de dvida que para ela ocorrer sem e/ceB'o$ precisa. se do consentimento do credor. E5# \es"la$ pessoa jurdica$ faliu. 4maginemos que ainda e/ista. Deve para 5aio =a N.III$II reais. ,ou transferir a min%a qualificaB'o de devedor para \es"la e vou sair (li"erat8ria . \es"la o novo devedor de 5aio. 38gico que 5aio tem de consentir. *le pode fa0er algumas e/ig:ncias$ di0er que n'o concorda. + devedor pode fi/ar um pra0o para o credor di0er se concorda ou n'o com a assunB'o de dvida. Quero transferir a min%a dvida de =aN.III$II reais em que 5aio credor para \es"la. *u vou e notifico 9 \es"la e fi/o um pra0o de trinta dias para di0er se concorda ou n'o. <erminou a pra0o de trinta dias e o credor ficou em sil:ncio. Como 1 -ue &amos interpretar a-uele sil:ncio; 4nterpretamos como =*5;?($ n'o concordou. I)*ortante# ?8 %& uma e/ceB'o que est& prevista no artigo WIW do 55. *ssa e/ceB'o est& dando muita discuss'o. + 55 tem mais de seis meses de vig:ncia. *sse artigo WIW do 55 ser& e/ceB'o a regra de que o sil:ncio significa recusa. E5# (ssunB'o de Dvida em se tratando de im8vel %ipotecado. + A juntou de0 mil reais para que pudesse reali0ar o son%o de comprar a casa pr8pria. ( casa dos seus son%os custava trinta mil reais. A foi 9 5ai/a *conPmica -ederal e pediu vinte mil reais emprestados. ?urgiu entre A e a 5ai/a *conPmica -ederal uma relaB'o o"rigacional. A deve para a 5ai/a *conPmica (credor vinte mil reais. Pegou os vinte mil$ mais os de0 mil que tin%a e pagou a 5aio. -oi feita uma escritura p)"lica de venda e esta foi levada 9 registro. AA propriet&rio da casa$ deve vinte mil reais ao #anco. ?e %ouver descumprimento$ ele responde. ( casa pela 3ei L.IIJ$ se ele mora nela com a famlia$ "em de famlia. N'o responde por dvida em regra. O01# + "em de famlia vai responder pela dvida se ele %ipotecar. ( 5ai/a *conPmica sempre e/ige a %ipoteca ou entregar o "em em garantia.

113

Tipotecar a casa significa que se o devedor n'o pagar a dvida$ a casa vendida$ uma alienaB'o forBada$ e o din%eiro vai ressarcir o credor. ( 5ai/a aceita emprestar$ emprstimo de din%eiro a juros. No futuro veremos que esse emprstimo se c%ama m)tuo feneratcio e A o mutu&rio da casa pr8pria. Tipotecou a casa para que esta pudesse responder pela dvida caso ele n'o pagasse. <udo seria lindo se A pagasse a dvida com todos os reajustes e no final aca"asse a dvida e a %ipoteca. A resolve n'o mais dever a 5ai/a. A dono da casa e a vende por trinta mil reais a <cio$ ele (A repDe os de0 dele e os outros vinte mil$ paga a dvida. N'o tem mais dvida e nem a casa. ]s ve0es n'o ocorre o descrito acima. A anuncia a casa por de0 mil reais$ mas$ a pessoa que comprar assumira sua dvida. *sse assumir a dvida que se c%ama (ssunB'o de Dvida. + <cio vai compra por de0 mil reais$ vai passar a ser propriet&rio depois que for levada a registro$ mas vai assumir a dvida. * para um devedor mudar$ o credor precisa consentir. ,oc: comunica a 5ai/a. ( 5ai/a consultada se concorda ou n'o. *la di0 que depende$ porque quer rever o valor$ as parcelas$ n'o con%ece <cio$ fa0 v&rias e/ig:ncias. O01# (s pessoas costumam vender$ transferem a dvida$ tudo em um contrato que gera efeitos entre as partes$ mas n'o di0em para a 5ai/a *conPmica -ederal$ que n'o fica sa"endo. *nt'o o contrato do jeito que feito de venda e de (ssunB'o de Dvida n'o pode ser levado a registro$ para transferir a propriedade. * aquele contrato c%amado de U5ontrato de 7avetaV$ fica guardado na gaveta das pessoas. + risco o terceiro n'o pagar. ?e ele n'o pagar$ a 5ai/a vai co"rar de A. ?e pagar$ a 5ai/a li"era o devedor$ porque este pagou$ feita a transfer:ncia da propriedade para o A. 9ual 1 o outro risco; <cio n'o paga. ( 5ai/a co"ra de A e A tem de co"rar de <cio. + outro risco o A n'o passar para o <cio. *ste pagou$ terminou de pagar$ a 5ai/a li"erou. ?8 que A morreu. ($ e/istem os %erdeiros$ aqueles pro"lemas. + artigo WIW do 55 veio uma e/ceB'o a regra. 9ual 1 a regra; Quando o devedor fornece um pra0o para o credor di0er se aceita ou n'o$ e o credor fica em sil:ncio$ o sil:ncio importara em recusa. I)*ortante# Pela e/ceB'o do artigo WIW do 55 que para essa %ip8tese de im8vel %ipotecado. ?e o credor ficar em sil:ncio$ este importa em concord`ncia. este o pro"lema que a 5ai/a vem enfrentando. N'o preparou seus advogados para o novo 55. + pessoal esta notificando e a 5ai/a n'o esta respondendo$ ficando em sil:ncio$ ent'o a 5ai/a esta concordando. Daqui a pouco ela vai criar uma carta padr'o para recusar$ mas enquanto n'o fi0er isto algumas pessoas ser'o "eneficiadas pela inrcia. 1: Aula - 20/0</2003 Na )ltima aula n8s terminamos o"rigaBDes e vamos adentrar no estudo dos contratos.

CO>TRATO1
5ontrato o acordo de vontades que gera o"rigaB'o (quando uma s8 ou o"rigaBDes (pode ser mais de uma . Desse conceito de contrato$ n8s vamos tirar dois detal%es importantssimos$ que voc: n'o deve esquecer: ,ri)eiro DetalHe# + contrato um acordo de vontades. Logo% como 1 -ue ns formamos o contrato; Como 1 -ue se d a forma"#o do contrato; Nai ser com uma &ontade s; N'o. ?e voc: tem acordo de vontades$ porque uma vontade vai encontrar com a outra$ tem que ter um acordo$ uma encontrada com a outra$ nesse sentido. >& que contrato um acordo de vontade$ vamos ver como essas vontades se encontram$ como essas vontades entram em acordo. ( primeira vontade para formar o contrato$ a c%amada proposta$ 'ou oferta ou policita"#o*. O .ue 4 a *ro*o&taI Proposta ato de oferecimento$ '9uer uma bala; 9uer comprar o meu relgio; Me empresta a sua caneta;*$ isso proposta$ um ato de oferecimento.

114

*ssa proposta feita por uma pessoa que se c%ama *ro*onente. ?e voc: fala a oferta$ ofertante. ?e voc: fala policitaB'o$ policitante. \as o normal proposta$ proposta feita pelo proponente$ pelo ofertante$ pelo policitante. ele que emana 9 vontade de oferecer. *ssa proposta dirigida a uma pessoa$ ou a v&rias pessoas$ que rece"e o nome de o'lato@ 9uem 1 o oblato; + o"lato o destinat&rio da proposta$ a pessoa que rece"e a oferta$ que rece"e a policitaB'o$ o destinat&rio. ( gente n'o sa"e de antem'o o que o o"lato vai di0er$ eu n'o posso di0er que a proposta feita a quem aceita$ a proposta feita ao o"lato$ que o destinat&rio que pode tomar dois comportamentos: + primeiro comportamento do o"lato di0er n'o. Se o oblato disser n#o% ou&e encontro de &ontades; As &ontades ti&eram acordo; N'o. <iveram desacordo$ ent'o$ quando o o"lato di0 n'o$ n'o se forma o contrato. necess&rio que o o"lato diga sim. Quando o o"lato di0 sim$ quando o o"lato concorda com os termos da resposta$ a o o"lato manifesta a vontade que entra em acordo com a outra$ essa a segunda vontade que entra em acordo com a outra. a aceitaB'o. 7 -ue 1 a aceita"#o; o ato de anu:ncia com os termos da proposta$ o ato de aquiesc:ncia$ o o"lato que disse sim. *sse o"lato que disse sim passa a se c%amar aceitante. * s8 agora nasceu o contrato. + contrato s8 vai nascer se tivermos unido proposta e aceitaB'o. Numa prova o e/aminador perguntou: 57 ditado popular% -uem cala consente% aplicasse aos contratos;6. *u quero que voc: se imagine em um s%opping c%eio de lojas$ (compre aqui a "lusa$ compre aqui o celular . 9uando &oc: recebe esse monte de proposta% como &oc: se c ama; +"lato. Quem cala consente. *nt'o quando voc: c%ega ao final do s%opping$ sua conta est& enorme. *nt'o$ esse sim$ pode vir por um comportamento$ mas ele n'o pode vir pelo sil:ncio. I)*ortante# *m contrato$ quem cala est& di0endo n'o$ e n'o forma contrato nen%um. ( aceitaB'o pode vir por um gesto$ mas n'o pode vir$ pelo sil:ncio$ sal&o$ se a vontade pactuar diferente$ sal&o$ se a lei trou/er uma e/ceB'o (e a gente vai ver que %& e/ceBDes no conte/to da lei . ] &ontade e a lei% pode excepcionar essa regra% -ual regra; ( aceitaB'o n'o se d& pelo sil:ncio. -icou quieto$ n'o formou contrato nen%um. *nt'o$ o contrato formado quando a proposta encontra a aceitaB'o$ duas vontades. ?e n8s concluirmos que eram duas vontades$ vamos c%egar a outras conclusDes: Contrato tem manifesta"#o de &ontade; <em. <st de acordo com a lei; *st& e para gerar efeitos. *nt'o$ o que eu estou querendo resumir: Ser -ue contrato 1 negcio /urdico; e o mais perfeito. Lembra o -ue 1 negcio /urdico; a manifestaB'o de vontade de acordo com a lei apta a produ0ir efeitos. < o -ue a gente fa, no contrato; ( gente manifesta vontade$ de acordo com a lei$ para produ0ir efeitos. *nt'o$ n'o precisa ningum duvidar$ contrato um dos e/emplos de neg8cios jurdicos. (gora$ vamos ver uma classificaB'o do neg8cio jurdico$ eu n'o estou classificando contato$ eu pulei com voc:s a classificaB'o dos neg8cios jurdicos de prop8sito$ porque ela igual 9 classificaB'o dos contratos$ menos essa. *ssa classificaB'o que eu vou dar agora a )nica$ que voc: n'o vai poder usar em contrato. N8s vamos classificar o neg8cio jurdico quanto 9 formaB'o$ quanto 9 maneira com que ele se forma. Quanto 9 formaB'o ele se classifica em: UNeg8cio jurdico unilateral e neg8cio jurdico "ilateralV$ (tem outro nome que mais f&cil$ sinalagm&tico . 9ual 1 a diferen"a;

115

Neg8cio jurdico unilateral aquele que se formaY eu estou ol%ando para a formaB'o$ aquele que se forma com uma s8 vontade. o e/emplo da ren)ncia$ para pessoa renunciar a um direito$ "asta um ato dela$ eu n'o quero mais esse direito. +utro e/emplo: <estamentoY para voc: fa0er seu testamento$ "asta voc: querer$ ningum precisa ir junto com voc:$ concordar com voc:. Quando a pessoa for rece"er$ voc: vai estar morto$ ela n'o precisa sa"er$ concordar$ consentir$ ningum est& ali para concordar. *nt'o$ testamento neg8cio jurdico que se forma com uma s8 vontade$ ent'o$ neg8cio jurdico unilateral. 7 -ue 1 o negcio /urdico bilateral; aquele que se forma com duas vontades. o e/emplo do casamento$ que pena$ se "astasse uma vontade todo mundo casava com aquele que amava. igual o perd'o$ n8s vimos na )ltima aula$ o perd'o tem que ser aceito. ;m perdoa e o outro rece"e o perd'o$ duas vontades$ neg8cio jurdico "ilateral. < o contrato; + contrato se forma com duas vontades. *nt'o$ o contrato$ sem e/ceB'o$ todos eles$ precisam de proposta e aceitaB'o$ todo o contrato neg8cio jurdico "ilateral. 5omo neg8cio jurdico todo contrato$ (compra e venda$ doaB'o$ seguro$ emprstimo$ transporte s'o todos neg8cios jurdicos "ilaterais. $or -u:; Porque se formam com duas vontades$ proposta e aceitaB'o.

1e!undo DetalHe# Quando uma pessoa cele"ra um contrato$ quer di0er$ uniu a proposta e a aceitaB'o. 9ual 1 o efeito do contrato; Do contrato vem a o"rigaB'o$ que o que o contrato gera de efeito$ de conseqC:ncia$ e n8s n'o podemos esquecer isso. $or -u:; Porque falamos errado$ se voc: n'o lem"rar isso na %ora da prova vai escrever errado e o que a gente di0 por a$ vou mostrar: 5ontrato gera o"rigaB'o que tem dois sujeitos$ credor e devedor. + credor ele titular de um direitoY e o devedor titular de um direito. *sse direito aqui um direito su"jetivo$ porque ele est& ligado a dever$ e tem um nome c%amado de direito o"rigacional ou impessoal$ ou de crdito. (o contrato nasce direito obrigacional; Nasce$ porque se nasce o"rigaB'o tem direito o"rigacional para um e dever para o outro. N8s n'o estudamos ainda$ mas$ e/iste um amiguin%o do direito o"rigacional$ que da mesma famlia do direito o"rigacional$ o direito real (a gente ainda n'o estudou $ mas eu estou te di0endo que o direito real da famlia do direito su"jetivo$ ent'o da mesma famlia do direito o"rigacional. ( gente ainda n'o estudou$ mas ac%o que todo mundo tem uma idia$ que o e/emplo do direito real a propriedade. 7 -ue o conceito est di,endo; Contrato 1 um direito -ue gera obriga"#o ou direito real; +"rigaB'o. <nt#o do direito -ue est dentro do contrato 1 direito obrigacional ou real; +"rigacional$ s8 que a gente fala errado$ a gente vive di0endo por a que do contrato nasce direito real$ principalmente direito de propriedade. *u vou falar assim para ela: 9ue lindo o seu gra&ador% como &oc: conseguiu obter a propriedade dele; *u comprei. Compra e &enda 1 contrato% gera para algu1m propriedade -ue 1 direito real; N'o$ o contrato dele n'o nasce direito real$ dele nasce o"rigaB'o. Mas se a propriedade n#o &em do contrato% n#o &em da compra% &em da onde; \atria para outra aula. O01# Como 1 -ue um direito real nasce; Depende$ ele recai so"re uma coisa m8vel ou se ele recai so"re uma coisa im8vel. ?e ele recai so"re uma coisa m8vel$ como o caso do gravador$ a aquisiB'o do direito real se d& pela tradiB'o$ (aqui tradiB'o a entrega$ ato de passar da m'o de um para outro . Na %ora de escrever$ cuidado$ contrato fa0 surgir o"rigaB'o$ direito real$ se o "em for m8vel$ surge pela tradiB'o. < se o bem for im&el;

116

?e o "em for im8vel a aquisiB'o se d& pelo registro de um ttulo$ esse documento$ pode ser at um contrato$ mas n'o o contrato$ que fa0 a pessoa se tornar titular do direito real$ porque o contrato ele tem efeito$ ele gera o"rigaB'o. I)*ortante# Bsso &oc: n#o pode es-uecer: 5ontrato se gera com duas vontades$ e contrato tem por efeito gerar o"rigaB'o.

CLA11I%ICA\_O DO1 CO>TRATO1

*ssa classificaB'o que eu vou iniciar$ vale para contrato e para neg8cio jurdico$ mas voc: vai tomar cuidado$ com essa primeira aqui: *ssa *ri)eira (la&&i/i(ao vai levar em conta os efeitos do contrato$ quanto aos efeitos. Noc: / sabe -ual 1 o efeito do contrato; +"rigaB'o. *nt'o$ voc: vai levar em conta as o"rigaBDes que est'o nascendo$ tantos nomes o legislador tin%a para usar$ di0em que a lngua portuguesa muito vasta$ o legislador podia te usado v&rios nomes$ mas s8 para dificultar ol%a o nome: 3uanto ao& e/eito& o& (ontrato& &e (la&&i/i(a) e): Cnilateral e 'ilateral$ ent'o cuidado l& em neg8cio jurdico unilateral$ voc: di0 que o que se forma por uma vontade s8$ e "ilateral quando ele se forma com duas vontades. (qui voc: vai c%amar do mesmo nome$ unilateral e "ilateral$ por motivo completamente diferente$ nada %aver com a formaB'o$ porque voc: j& sa"e: UQue todo contrato$ sem e/ceB'o se forma com duas vontadesV. *nt'o todo contrato vai ser neg8cio jurdico "ilateral. Depois que nasceu o contrato$ que voc: vai ol%ar para os efeitos e dar nome$ n'o vou usar o nome unilateral e "ilateral agora. ,oc: vai di0er que o contrato ma"# quando ele gerar o"rigaB'o para uma s8 das partes$ toda ve0 que o contrato gera o"rigaB'o para uma das partes s8 ele c%amado de unilateral$ n8s n'o vamos$ ainda$ estudar esse contrato que eu vou dar de e/emplo$ mas um dos contratos mais f&ceis da gente visuali0ar$ porque todo mundo aqui$ eu espero$ j& cele"rou esse contrato: DoaoA voc: c%egou aqui cedo no curso$ tin%a um sujeito praticando doaB'o na porta. Na doaB'o n8s temos duas manifestaBDes de vontade$ voc: n'o era o"rigada a aceitar o livro$ a pessoa ofereceu com o gesto e voc: n'o era o"rigado a aceitar. \as se eu estico a m'o com a oferta$ e voc: aceita$ porque gr&tis$ foi cele"rado o contrato. DoaB'o um contrato que s8 gera o"rigaB'o para uma das partes$ ent'o eu vou colocar uma palavra para voc: visuali0ar: 9uer esse li&ro de gra"a; (4sso uma proposta . *u quero esse livro de graBa. (4sso aceitaB'o . Mormou o contrato; -ormou. Agora -uem 1 -ue tem obriga"#o; Quem tem o"rigaB'o quem fe0 a proposta$ (9uer o li&ro de gra"a; $ voc: n'o o"rigado a aceitar$ mas j& aceitou$ s8 quem tem o"rigaB'o o doador$ voc: n'o est& o"rigado a rece"er$ rece"er um direito ligado a um dever de entregar. 4sso a gente vai estudar mel%or no contrato de doaB'o$ eu s8 quero mostrar para voc:$ que e/iste contrato que s8 gera o"rigaB'o para uma parte. *sse contrato que s8 gera efeitos para uma parte$ rece"e o nome de contrato maB'. Mas 1 contrato; . <nt#o% 1 negcio /urdico bilateral ou unilateral; #ilateral. 7 contrato ma"# 1 negcio /urdico unilateral ou bilateral; #ilateral. (gora$ n8s s8 vamos su"stituir as palavras: DoaB'o um contrato unilateral$ mas um neg8cio jurdico "ilateral. DoaB'o contrato unilateral$ mas neg8cio jurdico "ilateral. 7 -ue 1 contrato bilateral% p:ra;

117

aquele contrato que gera o"rigaB'o para as duas partes$ o e/emplo f&cil de ver da comprar e venda$ e todo mundo aqui j& cele"rou contrato de compra e venda. + nome ajuda$ um comprador e o outro vendedor. + comprador o"rigado a pagar o preBo$ e o vendedor o"rigado a entregar a coisa$ supondo que a coisa m8vel. +s dois t:m o"rigaB'o$ ent'o$ compra e venda contrato p:ra$ vamos usar esse nome. <sse contrato p:ra -ue a compra e &enda 1 um exemplo% ele 1 contrato; $ ent'o ele neg8cio jurdico "ilateral. 5omplete a lacuna: 5ompra e venda$ agora n8s vamos usar o nome certo$ contrato bilateral$ e neg8cio jurdico bilateral. $ode existir um contrato unilateral sendo negcio /urdico bilateral; Pode. Nou dar uma dica: De ve0 em quando d& uma ol%ada na matria$ porque se dei/ar para ver daqui uns meses$ vai esquecer$ cuidado na %ora da prova se o e/aminador est& falando contrato ou neg8cio jurdico$ para ele n'o te confundir com o jogo de palavras. ( &e!unda (la&&i/i(ao vai levar em conta as vantagens$ .uanto L& "anta!en&@ Quanto 9s vantagens$ o contrato se classifica em !ratuito e onero&o$ isso f&cil$ o que gratuito gr&tis. Na maioria das ve0es isso coincide$ mas cuidado se voc: disser na prova que gratuito gr&tis$ est& errado$ no conceito n'o isso. 9uando 1 -ue um contrato 1 gratuito e -uando 1 -ue o contrato 1 oneroso; ,oc: vai ol%ar para as vantagens$ o contrato !ratuito quando ele gerar &antagens para uma s das partesY e voc: vai di0er que onero&o quando gerar &antagens para as duas partes. E5# ,oc: ontem$ isso geralmente coisa de mul%er$ a gente vai a papelaria e n'o consegue ver uma canetin%a diferente e di0: ,ou levar para su"lin%ar uma matria na sala de aulaY a voc: vem para aula com duas canetas e usa a vel%a. ( senta uma pessoa no seu lado$ e di0: Me empresta uma caneta; ,oc: pega a caneta nova e empresta. $ensa no empr1stimo% -ual 1 a &antagem /urdica de -uem empresta; 38gico que quem empresta foi "om$ vai para o cu$ mas juridicamente n'o rece"e nada$ quando muito a caneta usada$ mordida$ fedorenta. *nt'o$ quem empresta n'o tem vantagem nen%uma$ mas quem rece"e tem$ usa a coisa do outro$ usa a caneta al%eia. *nt'o o contrato gera vantagem para um s8$ ent'o ele c%ama.se contrato gratuito. O01# + oneroso aquele que gera vantagem para as duas partes. E5# *u vou pegar o metrP$ transporte$ tem vantagem para as duas partes$ ele rece"e o preBo da min%a passagem e eu sou locomovida de um local para o outro. 7erou vantagem para am"as as partes$ oneroso. ( ter(eira (la&&i/i(ao di0 que o contrato tam"m se classifica .uanto L *re"i&o e) lei$ e pode ser t+*i(o ou tam"m c%amado de nominado$ e contrato at+*i(o tam"m c%amado de inominado. Para voc: lem"rar a diferenBa "asta voc: lem"rar do Direito Penal. + contrato tpico aquele que est& previsto em lei$ o caso da compra e venda$ da doaB'o. \as n8s podemos criar contratos que a lei n'o ten%a previsto$ esses contratos que n'o est'o previstos em lei s'o os contratos atpicos. 7 -ue s#o os contratos atpicos; ?'o aqueles que n'o est'o previstos em lei. + novo 55 e/presso e admite a cele"raB'o de contratos atpicos$ di0endo que para esses contratos atpicos$ n8s vamos aplicar as regras gerais de um contrato$ artigo 1HE do 55. ( .uarta (la&&i/i(ao di0 respeito 9 (o)utati"idadeA na verdade comutatividade tem %aver com equil"rio com proporB'o$ quanto 9 comutatividade os contratos se classificam em (ontrato& (o)utati"o& e aleat rio&. 9ual 1 a diferen"a entre o contrato comutati&o e aleatrio; Detal%e$ em regra o contrato que unilateral$ ele gratuito$ e o "ilateral oneroso. 2em exce"#o;

118

]s ve0es o contrato unilateral oneroso$ para outra n'o tem e/ceB'o$ o "ilateral sempre oneroso. + unilateral que em regra gratuito e por e/ceB'o ser& oneroso. Porque essa classificaB'o quanto 9 comutatividade$ voc: s8 vai usar quando estiver diante de um contrato que ao mesmo tempo "ilateral e oneroso. Contrato bilateral oneroso 1 -ue pode ser classificado -uanto comutati&idade% por -u:; Porque voc: vai pegar aquela "alanBa que a justiBa segura$ e vai colocar nos pratos da "alanBa as o"rigaBDes e as vantagens. *ssa classificaB'o para contrato "ilateral. >ilateral gera obriga"#o para as duas partes; 7era. *nt'o voc: vai colocar uma o"rigaB'o aqui e a outra ali$ essa o"rigaB'o para contrato oneroso$ contrato oneroso gera vantagem para as duas partes. \as se o contrato ficar equili"rado$ ent'o esse contrato comutativo. *nt'o contrato comutativo aquele que %& equival:ncia$ correspond:ncia entre a o"rigaB'o e a vantagem$ o que isso quer di0er: Que a o"rigaB'o que a parte assumiu corresponde 9 vantagem que ele vai ter$ para outra tam"m a o"rigaB'o que ela assumiu corresponde 9 vantagem que ela vai ter. E5# 5ompra e venda. *u sou comprador$ vou pagar um preBo$ min%a o"rigaB'o$ que corresponde 9 coisa que eu vou rece"er$ min%a vantagem. Tavendo esse equil"rio o contrato comutativo e ele assim em regra. >ilateral oneroso e comutati&o. ?8 que por e/ceB'o ele pode ser aleatrio. 7 -ue 1 o contrato aleatrio; +l%a para a palavra aleat8rio$ a palavra aleat8rio tem a palavra &lea$ e essa palavra significa risco. *nt'o$ o contrato aleat8rio aquele em que a parte assumiu o risco da equival:ncia entre a o"rigaB'o e a vantagem$ aquele que a parte assumiu o risco da equival:ncia entre a o"rigaB'o e a vantagem. (ssumiu o risco$ de ter ou n'o aquele equil"rio$ entre a o"rigaB'o e a vantagem que ela vai ter. E5# 5ontrato de seguro. No contrato de seguro as partes s'o seguradas$ e segurador ou seguradora$ vamos imaginar o seguro de um veculo: + segurado tem uma o"rigaB'o$ a o"rigaB'o dele pagar um valor em din%eiro pelo serviBo que o segurador vai prestar$ e esse pagamento em din%eiro leva um nome$ que o pr:mio$ que corresponde ao valor do seguro. *nt'o$ eu consigo ver logo que a seguradora ou o segurador tem uma vantagem$ o segurador e a seguradora v'o rece"er como vantagem aquele pagamento$ aquele pr:mio. Agora% -ual 1 a obriga"#o% -ual 1 o ser&i"o -ue o segurador se obriga a prestar; + segurador se o"riga a indeni0ar o segurado$ a dar um valor em din%eiro$ em caso de sinistro. Para veculo o sinistro$ geralmente$ rou"o$ inc:ndio$ ent'o ele se o"riga a indeni0ar o segurado dos preju0os que ele sofrer caso ocorra sinistro$ um rou"o$ inc:ndio. $ara o segurado -ual 1 a &antagem dele; ( vantagem que ele vai rece"er uma indeni0aB'o em caso de sinistro. *u n'o sei porque que quando o carro tem seguro n'o ocorre o sinistro$ voc: paga um ano$ n'o tem sinistro. Cad: a &antagem; N'o tem. ?egundo ano$ paga o pr:mio$ renova o seguro. Cad: o sinistro; N'o ocorreu. <erceiro ano$ quarto ano$ mesma coisa$ no quinto ano ningum quer esse carro$ s8 euY parece que fica escrito na frente do carro que n'o tem segurado$ a o segurado vai l& na seguradora$ paguei tr:s anos e n'o rece"i o carro$ agora$ eu s8 quero NKW do valor do carro. N'o vai rece"er porque se assumiu o risco. Para o segurador foi um risco tam"m$ rece"eu uma merreca de pr:mio para segurar um carro que vale muito mais$ e 9s ve0es no primeiro m:s o carro rou"ado. $ode acontecer; Pode. + contrato tem lea$ tem risco$ mas n'o regra$ e se n'o regra o risco$ tem que estar mencionado no contrato para que a parte possa assumir. ( .uinta (la&&i/i(ao .uanto L /or)a o (ontrato se classifica em: 8 Contrato n#o solene 8 Contrato solene ou formal 9ual 1 a diferen"a;

119

5ontrato n'o solene regra$ aquele em que a forma livre$ ele pode ser cele"rado por qualquer forma. ?e voc: quiser na %ora do almoBo$ voc: pode cele"rar um contrato de prestaB'o de serviBo na %ora do almoBo$ para aquisiB'o do salgado e do refrigerante$ ent'o$ voc: pode cele"rar como geralmente se cele"ra ver"almente$ pode ser por gesto$ (peBa pelo n)mero pode ser escrito (eu$ 3)cia$ atravs desse documento $ a regra a forma livre. \as$ &s ve0es$ a lei e/ige forma e o contrato solene. < o -ue 1 contrato solene; aquele que a lei e/ige forma. ?e a forma e/igida pela lei deso"edecida o contrato nulo$ a forma prevista em lei e/ceB'o para ser o"edecida$ se n8s deso"edecermos conseqC:ncia o contrato nulo. ( &e5ta (la&&i/i(ao essa voc: tem que prestar atenB'o de novo$ porque essa classificaB'o aqui n'o vale para neg8cio jurdico$ s8 para os contratos. 3uanto L /or)ao# ,oc: j& sa"e como o contrato se forma$ o contrato se forma com o encontro de duas vontades$ proposta e aceitaB'o$ ent'o para ter contrato necess&rio que %aja proposta mais aceitaB'o. 2em exce"#o; 2em algum contrato -ue se forma s com proposta ou s com aceita"#o; N'o$ todo contrato vai precisar das duas vantagens. )esse caso de desobedi:ncia da forma n#o seria caso de inexist:ncia do contrato; + novo 55 n'o prev: o plano da ine/ist:ncia$ voc: pode di0er que o contrato ine/istente quando falta vontade$ quanto 9 forma n'o o"edecida voc: di0 que nulo$ porque a lei comina essa sanB'oY l& no artigo NQQ$ inciso 4,$ esse plano da ine/ist:ncia a lei n'o prev:. (qui em contrato voc: pode di0er que ele ine/istente quando falta vontade. 4m8veis se a gente cele"ra de "oca$ e/iste$ porm nulo. Quanto 9 formaB'o$ ent'o volto afirmar$ todo contrato para se formar$ sem e/ceB'o$ precisa de proposta e aceitaB'o. + que eu vou fa0er agora ampliar o seu con%ecimento$ n8s vamos ver algo a mais: Quanto 9 formaB'o o contrato se classifica em: Con&en&ual e Real@ + contrato consensual a regra$ e aquele que se forma com o consenso$ esse consenso o encontro das vontades$ uni'o das propostas e da aceitaB'o. aquele que se forma com o consenso$ encontro da proposta e da aceitaB'o$ proposta mais aceitaB'o nasceu o contrato. ( regra o contrato consensual. ?8 que o legislador %umano$ con%ece a pr8pria raBa$ ele sa"e que 9s ve0es a gente aceita$ mas tem d)vidas$ ent'o o legislador criou um contrato que vai ser o real$ que tam"m vai precisar de proposta e aceitaB'o$ mas que a lei vai e/igir algo a mais e quando esse algo a mais n'o ocorrer$ n'o vai ter algo formado$ est& na lei. ]s ve0es a lei vai e/igir alm de proposta e aceitaB'o$ algo a mais$ ent'o enquanto esse algo a mais n'o ocorrer o contrato n'o est& formado. < por -ue ele n#o est formado; Porque quando ele se forma ele gera o"rigaB'o. Proposta mais aceitaB'o em contrato consensual j& nasceu 9 o"rigaB'o. $roposta mais aceita"#o no contrato real / &ai ter obriga"#o; 7 -ue 1 o contrato real; *le vai e/igir algo a mais$ alm da proposta e aceitaB'o$ algo a mais e enquanto n'o tiver esse algo a mais$ n'o %& proposta. ,oc: sa"e$ aquela pessoa que grava a aula e transcreve$ ele tra0 o caderno para sala a <cia$ do lado dela sentou o ?iprPnio$ que aquele rapa0 que entrou agora no curso$ v&rias ve0es ele entrou e largou pelo meio$ agora ele resolveu pegar do meio pelo fim. Quando ele sentou do lado da <cia$ ela arrepiou$ pois o ?iprPnio fisicamente era lindo$ e <cia ol%ou para o ?iprPnio sentiu uma ini"iB'o$ o ?iprPnio viu o caderno$ e pediu o caderno emprestado (congela a imagem . Bsso 1 proposta; $ o que passa na ca"eBa da <cia$ se ela disser n'o$ aca"ou o clima$ Umenina egostaV. ( vontade di0er n'o$ ol%a o risco$ vai que ele some. \as rela/a$ pois emprstimo contrato real que precisa de mais alguma coisa$ e esse mais alguma coisa a lei di0 que s8 est& formado o contrato depois da entrega da coisa. ( maior prova que voc: pode dar a algum que quer emprestar a entrega.

120

Quando a gente n'o quer$ a gente di0 t& "om na aula que vem eu trago o caderno$ e n'o tra0$ se esconde. ( a entrega n'o acontece$ porque falta essa alguma coisa. ( o ?iprPnio$ que n'o assistiu essa aula$ ac%a que agora <cia est& o"rigada a entregar o caderno$ pois o"rigaB'o nasce de contrato. <sse contrato / se formou% -uer di,er -ue agora ela tem obriga"#o de entregar; *ntregar ato livre$ espont`neo$ se a pessoa praticar est& agora sim formando o contrato. *nt'o$ contrato real aquele que a lei e/ige$ para a sua formaB'o$ a entrega da coisa. E5# (rtigo EZJ o contrato de comodato$ que um tipo de emprstimo e que a lei e/ige a entrega da coisa. ( lei est& di0endo$ perfa0.se com a tradiB'o$ ou seja$ com a entrega do o"jeto$ coisa$ a lei e/ige para formar o comodato$ que um tipo de emprstimo$ a entrega da coisa. *nt'o$ emprstimo um contrato real por e/ceB'o. ( &4ti)a (la&&i/i(aoA os contratos tam"m se classificam .uanto L li'erdade de ne!o(iao em: 5Contrato paritrio ou negociado e contrato de ades#o ou por ades#o6.

9ual 1 a diferen"a entre contrato paritrio e por ades#o; uma classificaB'o que vai levar em consideraB'o a li"erdade de negociaB'o$ n8s vamos c%amar o contrato de parit&rio quando as partes livremente e discutem e ela"oram as cl&usulas contratuais. o que acontece$ por e/emplo$ quando as partes v'o vender um im8vel$ comprou um apartamento com grande dificuldade$ temp'o pagando$ agora quer vender o apartamento. ,ai renunciar$ vai ouvir o que o o"lato tem a di0er$ vai ela"orar o preBo$ tudo vai ficar acordado por livre discuss'o entre am"as as partes. *nt'o$ o contrato parit&rio ou por negociaB'o demanda tempo$ tempo para a negociaB'o$ e cada ve0 mais n8s estamos sem tempo$ e a a gente priori0a. * por isso que o contrato %oje est& dei/ando de ser parit&rio em regra$ para ser um contrato de ades'o. Porque o contrato de ades'o tem a caracterstica de ser um contrato cele"rado em massa$ v&rias ve0es$ de modo igual$ com v&rias pessoas e at em lugares diferentes. 7 -ue 1 um contrato de ades#o; N8s temos um conceito de ades'o l& no artigo E1 do 5D5$ 3ei LIZLKJI. ,amos ver o conceito: 5ontrato de ades'o aquele em que uma das partes ela"ora as cl&usulas$ e a outra as aceita em "loco$ em conjunto$ sem poder discutir. verdade que 9s ve0es um detal%e ou outro pode ser discutido$ mas esse detal%e n'o influi no conte/to$ no "ojo do contrato$ caso de quando a gente cele"ra o contrato de cart'o de crdito. A gente discute as clusulas; *les s8 dei/am escol%er o vencimento. $or deixar escol er o &encimento ele 1 um contrato paritrio; N'o$ ele um contrato de ades'o$ ou cele"ra do jeito que est& l& ou n'o cele"ra. *sse contrato de ades'o que muito tempo se negou que ele fosse por nature0a jurdica um contrato$ est& previsto no 5D5$ e ningum discute mais. *le contrato e tem regras pr8prias que n8s vamos e/aminar$ mas ele contrato. *u queria c%amar a sua atenB'o$ porque pelo artigo E1 do 5D5$ e/istem dois tipos de contrato de ades'o: */iste um primeiro contrato de ades'o que tem as cl&usulas fiscali0adas pelo governo$ ent'o a gente pode rela/ar porque sa"emos que o governo fiscali0ou as cl&usulas por n8s$ o caso do a"astecimento de lu0 eltrica. um contrato de ades'o$ mas o governo fiscali0a por n8s. T& um segundo contrato de ades'o em que o governo n'o fiscali0a as cl&usulas$ ent'o voc: tem que ol%ar se ele est& o"edecendo o artigo E1$ para ele ser v&lido$ o artigo E1 ele vai fa0er algumas e/ig:ncias para esse contrato de ades'o que o governo n'o fiscali0a. * se essas cl&usulas n'o o"edecerem ao que o artigo E1 preceitua$ elas s'o nulas$ ent'o ela tem que ser redigida em termos claros se %ouver alguma cl&usula que limita direitos essa cl&usula que limita direito tem que estar destacada$ (negrito$ fonte maior . + novo 55 se refere ao contrato de ades'o em dois artigos. + artigo 1HW e o artigo 1H1$ ou seja$ j& que eu aca"ei de mencionar aqui o 5D5$ eu ten%o que te alertar que contrato n'o uma matria disciplinada s8 no 55$ contrato uma matria que tem ser estudada no 55 e no 5D5.

121

7 -ue a gente &ai &er agora; N8s vamos ver agora$ quando n8s vamos aplicar o 5D5. Ser -ue em -ual-uer rela"#o /urdica eu aplico tanto o CC como o C(C; N'o$ o 5D5 uma lei especial para regulamentar uma relaB'o jurdica especial$ essa relaB'o jurdica especial c%amada de relaB'o consumerista. ( relaB'o consumerista nada mais do que a relaB'o de consumo$ voc: s8 vai aplicar o 5D5 quando voc: estiver diante de uma relaB'o de consumo. < se n#o for uma rela"#o de consumo; ( voc: aplica o 55. ( escol%a n'o sua$ o artigo NF do 5D5 preceitua que essa lei uma lei de ordem p)"lica$ ent'o se uma lei de ordem p)"lica a gente n'o pode afastar a aplicaB'o dela por nossa vontade$ se tiver relaB'o de consumo tem que aplicar o 5D5 n'o pode aplicar o 55. 7 -ue 1 uma rela"#o de consumo; ( relaB'o de consumo ela se caracteri0a principalmente pelos sujeitos que a envolvem$ mas tam"m$ pelo o"jeto. 9uais s#o os su/eitos da rela"#o /urdica de consumo; +s sujeitos s'o: + consumidor$ em um p8lo e do outro lado e fornecedor$ toda ve0 que tiver de um alado o consumidor e do outro o fornecedor uma relaB'o de consumo. < -uem 1 consumidor; ( lei di0 quem consumidor$ artigo HF do 5D5$ tra0 o conceito de consumidor$ di0endo assim: 5onsumidor toda pessoa fsica ou jurdica$ ent'o pode ser pessoa jurdica$ que adquire ou utili0a produto ou serviBo$ como destinatrio final. + que caracteri0a ao consumidor n'o ele consumir$ adquirir um produto utili0ar um serviBo$ o que caracteri0a o consumidor que ele o destinat&rio final do serviBo$ se ele n'o destinat&rio final ele n'o consumidor. *nt'o$ n8s temos %ip8tese que fica f&cil ver que n'o %& consumidor. \as e/istem outras %ip8teses em que a doutrina e jurisprud:ncia discutem se ali tem consumidor ou n'o. E51# ( <cia foi 9 -ri"urgo comprar roupas ntimas$ e trou/e para o =io de >aneiro para vender na poca do Natal$ a <cia comprou a roupa ntima e teve um pro"lema na compra. <la -uer saber se esse contrato de compra ela pode aplicar o C(C; N'o$ porque ela n'o destinat&ria final$ ela intermedi&ria$ adquiriu para repassar$ ent'o n'o consumidor. E52# + curso$ voc: sa"e que pessoa jurdica pode ser consumidor$ resolveu comprar dois computadores para moderni0ar esse sistema de fic%as. ,eja que o curso comprou os computadores para utili0ar no serviBo que o curso presta$ ent'o$ alguns di0em que o curso n'o consumidor$ porque adquiriu para passar para diante dentro da sua prestaB'o de serviBo. ( pessoa s8 seria consumidor de um computador$ quando ela compra o computador para ela usar$ sem em outro produto ou outro serviBo. *nt'o$ essa uma situaB'o controvertida$ para alguns uma situaB'o de consumo e para outros n'o . *u c%amo a tua atenB'o que n8s temos tr:s %ip8teses de consumidor por equiparaB'o. 5onsumidor aquele do artigo HF. \as n8s temos tr:s %ip8teses em que voc: vai equiparar algumas pessoas ao consumidor. + artigo NZ tra0 uma %ip8tese que a gente vai estudar em responsa"ilidade civil. + artigo HJ tra0 outro caso$ que n8s vamos estudar na pr8/ima aula$ quando falarmos da oferta no 55. *u agora quero comentar com voc: s8 o par&grafo )nico do artigo HF$ o consumidor pode ser uma pessoa indeterminada$ pode ser uma coletividade. N'o necess&rio para se ter uma relaB'o de consumo que voc: individuali0e quem o consumidor$ 9s ve0es voc: ver o fornecedor$ mas voc: n'o consegue pegar$ segurar na m'o um consumidor$ n'o fa0 mal$ o consumidor pode ser uma coletividade$ um conjunto de pessoas indeterminadas$ por e/emplo: <em uma pessoa que presta um serviBo de ela"oraB'o de propaganda$ colocar o seu produto com uma propaganda veiculada na televis'o$ e a propaganda 9s ve0es ela a"usiva$ porque ela a"usa do senso comum$ muitas ve0es de crianBa$ (eu me lem"ro que teve um em que min%a so"rin%a queria uma "oneca de Natal$ e custou carssimo$ quando ela apan%ou est& faltando coisa$ a "oneca vem em um campo com amigas$ ela ac%ou que vin%a com tudo .

122

claro que no final da propaganda vin%a escrito UN'o vem com o restoV$ mas a gente que adulto n'o sa"e ler$ ainda mais ela que analfa"eta. *nt'o$ a propaganda 9s ve0es a"usiva$ se voc: perguntar: Cad: a crian"a -ue pensou; *la n'o aparece 9 m'e n'o a dei/a se e/por$ o adulto a mesma coisa$ 9s ve0es a gente indu0ido em erro pela propaganda$ mas n'o quer se e/por$ ent'o n'o precisa$ o consumidor pode ser uma pessoa indeterminada$ uma coletividade. 4sso para facilitar a propositura das aBDes coletivas$ da aB'o civil p)"lica. 9uem 1 fornecedor; + fornecedor est& conceituado no artigo WF do 5D5$ pode ser uma pessoa fsica ou jurdica$ pode ser at um ente despersonali0ado$ uma sociedade de fato$ que n'o pessoa$ pode ser considerado fornecedor. -ornecedor toda pessoa fsica ou jurdica de direito p)"lico ou privado$ ou ente despersonali0ado que desenvolvem atividades$ produB'o$ montagem comerciali0aB'o de produtos ou serviBos. 7 -ue 1 principal; + que caracteri0a o fornecedor que ele e/erce atividade. Sabe o -ue 1 ati&idade; a pr&tica reiterada do ato. LHcia &oc: est praticando ati&idade fsica; N'o$ porque um dia aqui$ cinco dias n'o volto$ isso n'o atividade. (tividade a pr&tica reiterada$ ent'o para ser fornecedor tem que ter a pr&tica reiterada do fornecimento. E5# *u vendo para voc: o meu rel8gio$ mas eu n'o ten%o a pr&tica reiterada de venda de rel8gio$ eu n'o sou fornecedora. ,oc: comprou o rel8gio para voc:$ voc: consumidora$ mas como eu n'o sou fornecedora n'o tem relaB'o de consumo. *nt'o$ os sujeitos s'o consumidor e fornecedor. < o ob/eto; + o"jeto aquilo so"re o qual recai 9 vontade$ que o conte)do da vontade que vai ligar o consumidor ao fornecedor. + o"jeto produto ou serviBo. 7 -ue 1 produto; + que produto n'o difcil$ o conceito est& a no artigo WF$ MNF do 5D5$ n'o difcil ver o que produto$ m8vel$ im8vel$ voc: tem que ter um "em$ uma coisa. 7 -ue 1 ser&i"o; ?erviBo tem que ficar atento$ o conceito de serviBo est& no artigo WF$ MHF do 5D5$ vamos ler: 1er"io qualquer atividade$ fornecida no mercado de consumo$ mediante remuneraB'o$ inclusive as de nature0a "anc&ria$ financeira de crdito$ securit&ria$ salvo$ as decorrentes de relaB'o de car&ter tra"al%ista. *nt'o$ cuidado que voc: s8 pode aplicar o 5D5$ quando voc: tiver uma relaB'o de consumo$ e ela e/ige que o serviBo seja prestado$ com remuneraB'o. I)*ortante# ?e o serviBo prestado sem remuneraB'o$ n'o se aplica o 5D5. * a eu quero que voc: preste atenB'o naqueles serviBos que parecem n'o ter remuneraB'o$ a remuneraB'o 9s ve0es indireta$ como por e/emplo: 4magine aquele supermercado que permite que os seus consumidores faBam uso do estacionamento$ o estacionamento de graBa$ a voc: c%ega no estacionamento dei/a o seu carro$ c%ega na porta do elevador e v: que o alarme do seu carro disparou$ v: o meliante correndo com a rs furtiva na m'o$ e voc: comeBa a passar mal$ n'o c%egou a comprar nada. ( primeira coisa que o supermercado vai di0er que o serviBo era gratuito$ estacionamento gr&tis. Mas o estacionamento n#o 1 um atrati&o para a clientela; <em gente que compra do lado de casa$ que caro$ porque perto. <em gente que vai ao supermercado porque tem estacionamento$ porque andar com aquele "ando de "olsa pela rua$ o estacionamento um serviBo aparentemente gratuito. + estacionamento um serviBo aparentemente gratuito$ aparentemente que n'o tem remuneraB'o$ mas no preBo da mercadoria est& em"utido o estacionamento. Mas o su/eito n#o comprou nada; \as o outro que comprou pagou o teu estacionamento.

123

*nt'o$ tem casos que tem que tomar cuidado$ em que essa n'o remuneraB'o s8 aparente. 1= Aula - 2:/0</2003

CO>TRATO1
#i"liografia: . 5l&udia 3ima \arques : U5ontratos no 5D5V. \arco (urlio #e0erra de \elo (\em"ro da #anca do \P .

,RI>CD,IO1 CO>TRATCAI1# A$ ,rin(+*io da Autono)ia da Vontade

Primeiro princpio que n8s vamos estudar$ que norteia os contratos$ o c%amado princpio da autonomia da &ontade. *sse um princpio "&sico dos contratos. ,oc: n'o pode esquecer dele. 7 -ue significa o princpio da autonomia da &ontade; ?ignifica li"erdade de contratar. Pelo princpio da autonomia da vontade$ a nossa vontade livre$ autPnoma para contratar. Ningum contrata porque o"rigado. Ningum contrata de modo forBado. + contrato um ato de vontade$ a nossa vontade que nos leva a contratar. Ningum o"rigou voc: a estar estudando no curso em pleno s&"ado. ,oc: cele"rou contrato por um ato livre de vontade. Para o curso pode at servir. Ningum foi l& na sua casa e disse: U,em estudarV. ?8 que eu quero que voc: avalie essa li"erdade contratual no contrato de fornecimento de lu0 eltrica. ,oc: sa"e que a maioria de n8s cele"ra o contrato de lu0 eltrica com a 3ig%t$ mas n'o porque ela )nica e sim$ porque ela a mel%or. + preBo em comparaB'o com a concorr:ncia o preBo mais "ai/o. ( qualidade do serviBo enorme e$ o principal$ ela nos d& facilidade se n8s nos atrasarmos umas duas ou tr:s contas$ sem corte. *nt'o$ a 3ig%t uma e/celente prestadora de serviBo. por isso que$ diante da gama de prestadores de serviBo$ a maioria de n8s elege a 3ig%t. O assim; Se &oc: n#o -uiser celebrar contrato de lu, com a Lig t% &oc: ir celebrar com -uem; N8s n'o temos para onde correr. <em contratos que n8s temos para onde correr: U<em a <4\$ a +4$ a ,4,+$ etcV. <em tantas$ que tem para onde correr. */istem contratos em que n8s n'o somos livres para contratar. */istem contratos em que$ ou a gente cele"ra com quem est& ali$ ou n'o cele"ra. ]s ve0es$ a pessoa mora numa regi'o que$ para aquela regi'o$ s8 e/iste uma lin%a de Pni"us. + serviBo pssimo$ o Pni"us passa de duas em duas %oras. ( van est& com uma fiscali0aB'o enorme aliY ent'o$ n'o tem mais van. *nt'o$ o sujeito fica ali esperando aquele Pni"us. U*le cele"ra aquele contrato porque ele quer. ?e ele n'o quiser$ ele que v& a pV. ( gente sa"e que tem contratos que a pessoa n'o livre para contratar. *le contrata porque n'o %& outra opB'o. *nt'o$ %oje$ esse princpio da autonomia da vontade se encontra mitigado. \itigado quer di0er atenuado$ misturado. Toje o princpio da autonomia da vontade se v: mitigado por um outro princpio$ que o princpio da funB'o social do contrato. * isso que o NF artigo do 58digo 5ivil di0. isso que est& l& no artigo 1HN do 55. \as atenB'o$ esse princpio da funB'o social em que pese$ ele n'o est& escrito l& no 58digo de Defesa do 5onsumidor. *le tam"m vale para as relaBDes de consumo. >& e/istia nas relaBDes de consumo. (gora est& no 58digo 5ivil. 7 -ue significa o princpio da fun"#o social do contrato; ?ignifica que o contrato n'o e/iste apenas para tender os interesses das partes. 9uem 1 -ue manifesta &ontade no contrato; 2odo mundo ou as partes; A coleti&idade ou as partes; (s partes. + contrato de vontade livre das partes. \as o princpio da funB'o social vem e atenua esse princpio$ di0endo: U+ contrato n'o e/iste s8 para atender os interesses das partes. + contrato e/iste para atender os interesses da sociedade$ da coletividadeV. + contrato n'o mais s8 para servir as partes. + contrato para servir a sociedade. ( nossa maior dificuldade entender.

124

Como assim; 7 contrato tem -ue ser&ir a sociedade; Passa a ficar muito su"jetivo. Passa a ficar difcil de ter sensi"ilidade de compreender. *nt'o eu vou dar uma maneira de voc: compreender: U,oc: deve lem"rar$ %oje$ o tempo todo$ daquele princpio que norteia a =ep)"lica -ederativa do #rasil$ que est& l& no artigo NF$ inciso 444 da 5-KLL$ que o princpio da dignidade da pessoa %umanaV. *sse princpio da dignidade da pessoa %umana tem que ficar colado na sua testa. <udo que voc: ol%ar em direito civil tem que ter ele em mente. Como assim; ?e voc: disser que o contrato de vontade livre das partes$ as partes s8 ir'o ol%ar para os interesses dela. \as quando voc: disser que o contrato tem uma funB'o social$ tem que ser "om para a coletividade$ ent'o voc: vai lem"rar que o contrato uma maneira de tornar os seres %umanos mel%ores$ de ter dignidade para as pessoas. ,amos usar um assunto pol:mico$ agora. 9uer &er um contrato -ue est a celebrado entre as partes -ue a gente% em tese% n#o participa% mas -ue 1 atingido; ,oc: j& viu que$ 9s ve0es$ uma pessoa contrata uma emissora de televis'o para fa0er propaganda do produto dela dentro de um programa. Por e/emplo$ voc: est& assistindo ao programa da Luciana Gimene,. ,oc:s j& viram que quando ela est& no programa$ ela p&ra tudo e di0: U,amos agora ver o produto UtalV. *la p&ra tudo para ver um "iscoito da marca UtalV. (quele "iscoito cele"ra um contrato para a emissora fa0er a propaganda dele no meio daquele programa. * n8s$ que n'o temos nada a ver com isso$ ficamos l& assistindo. ?e voc: pensar s8 nos interesses das partes e n'o pensar em funB'o social$ voc: vai esquecer que os contratos tam"m servem para a coletividade. ,oc: vai esquecer tudo o que anunciado. ,oc: n'o participou$ n'o serve para voc:$ voc: n'o participou daquele programa$ da instalaB'o daquela emissora de televis'o$ voc: n'o participou da contrataB'o daquela pu"licidade no meio do programa$ voc: n'o tem nada a ver com isso. ,oc: s8 est& ali vendo. Noc: n#o ac a -ue a-uele contrato &ai refletir na sua &ida% no -ue est assistindo; 2em -ue ser uma coisa boa; *nt'o vamos imaginar que virasse moda aquilo que aconteceu no dia IZKIJKIW ou ILKIJKIW. Naquele programa (7ugu apareceram aquelas pessoas no meio do "iscoito UtalV. + "iscoito UtalV pagaria$ vamos imaginar$ =a EII$II para ir ao ar. \as como ia ser naquele dia$ e naquele dia todo mundo falando: U+l%a l& o canal UtalV. <odos comentam$ ligam para os outros. *nt'o$ o "iscoito UtalV$ para aparecer ali$ ele pagou =a EI.III$II. Noc: &: -ue as partes enri-ueceram as custas de um peso social% ele pode obter a-uilo para -u:; *nt'o$ contrato$ toda ve0 que um contrato cele"rado$ n'o s8 mais relaB'o de consumo n'o. <oda ve0 que um contrato cele"rado$ o contratante deve lem"rar: U*sse contrato n'o s8 para atender os meus interesses$ para atender os interesses coletivosV. ,ou dar um e/emplo ent'o mais pr8/imo: -ornecimento de lu0. ,oc: sa"e que a pessoa$ para colocar a lu0 l& na nossa casa$ ela tem um gasto *la tem que mel%orar o serviBo em muito para que ele c%egue na nossa casa. * captar a lu0 n'o uma coisa t'o simples. <em que desenvolver tecnologia$ tem que pagar pesquisa tem que importar$ e %& um gasto. ( lei autori0a a pessoa que fornece o serviBo de repassar$ ao usu&rio$ os seus gastos. ?e a pessoa repassa para o usu&rio os gastos$ a lu0$ que j& n'o "arata$ vai ficar um "em que ningum consegue o"ter. ?e a pessoa fi0er o que a lei autori0a$ que repassar os gastos para o usu&rio$ o usu&rio n'o vai conseguir o"ter lu0. ?e pensar s8 na autonomia da vontade: U5ele"ra contrato de lu0$ quem quiser. *nt'o$ quem quiser vai pagar o preBo caro$ e vai ficar cada ve0 mais caro$ porque menos gente usando$ porque n'o pode pagarV. *nt'o$ essa pessoa que fornece a lu0 deve lem"rar que a lu0 indispens&vel para a nossa dignidade. Como 1 -ue &oc: &ai estudar a noite% guardar seus alimentos na geladeira% se &oc: n#o tem lu,; o tpico contrato que atende 9 coletividade. *nt'o$ n'o para repassar de uma ve0 s8 tudo que gastou. ,ai repassar$ ao invs de um ano$ em vinte anos$ lentamente. $or -u:; Para que o contrato sirva aos interesses das partes$ mas tam"m sirva ao interesse social. *nt'o$ lem"re.se$ sempre o contrato n'o cele"rado s8 para servir as partes. *le cele"rado$ tam"m$ para atender aos interesses da sociedade. ?e voc: verificar que aquele contrato n'o atende aos interesses da coletividade$ ent'o ele n'o est& o"edecendo ao princpio da funB'o social$ e a vem a pergunta:

125

7 -ue se pode fa,er; 7 contrato n#o atende ao princpio da fun"#o social% o -ue se pode fa,er; Duas coisas podem.se fa0er: 1E$ Pedir reparaB'o de dano. ?e o contrato n'o atende 9 funB'o social$ a pessoa deve ter sofrido um dano e ela vai$ ent'o$ a ju0o pedir reparaB'o de dano. *la sofreu um dano e vai pedir reparaB'o desse dano. 2E$ O pedir a inter&en"#o do <stado na-uele contrato. Como assim pedir a inter&en"#o do <stado; Pedir que o jui0 reveja as cl&usulas do contrato. ,ai.se ao *stadoY ao jui0 e pede: U.?r. >ui0 reveja as cl&usulas desse contrato$ porque elas n'o est'o atendendo 9 funB'o social.V ($ o contrato ser& revisto pelo jui0$ afim de que ele ven%a a cumprir a funB'o social. *u estou di0endo isso para n'o ficar areo: 5A % 1 um princpio% e se n#o cumprir; Se n#o cumprir% n#o acontece nada;6. N'o. um princpio que est& agora na lei. N'o s8 um princpio. *st& na lei. ?e n'o cumprir$ possvel pedir reparaB'o de danos e possvel pedir a revis'o do contrato pelo jui0 para que %aja o cumprimento da funB'o social.

0$ ,rin(+*io da ,ro'idade
+ segundo princpio que norteia os contratos o princpio da pro"idade. 7 -ue significa o princpio da probidade; + princpio da pro"idade est& a no 58digo 5ivil. ,ou e/plicar junto$ ao lado do princpio da "oa.f. ,oc: os encontra no artigo 1HH do 55. \ais uma ve0$ esses princpios tam"m est'o presentes no 58digo de Defesa do 5onsumidor. + princpio da "oa.f est& no artigo 1F$ inciso 444 do 5D5. + princpio da pro"idade$ ele veio de dentro do princpio da "oa.f. + princpio da "oa. f um Uprincpio.m'eV. Dele nascem v&rios outros princpios$ dentre eles$ esse princpio da pro"idade. 7 -ue significa o princpio da probidade e o princpio da boa-f1; + princpio da pro"idade significa que as partes devem agir$ devem se comportar com eticidade$ com moralidade. + princpio da pro"idade tem um car&ter "em su"jetivo$ porque ele vai e/igir que as partes se comportem dentro da tica$ dentro da moral. * voc: sa"e que o que moral e o que tico$ "em de valor$ "em su"jetivo. 7 -ue 1 um comportamento 1tico; 7 -ue 1 um comportamento moral; */iste uma moral mdia em cada sociedade$ em cada grupo$ mas 9s ve0es$ difcil auferir. *nt'o$ eu vou dar um e/emplo gritante$ que ac%o que vai c%ocar a tica e a moral de todos. ,amos imaginar que eu fosse vendedora de quadros. ,endo quadros que eu pinto. ;m dos meus quadros$ eu estou vendendo por =a WI$II. ;ma pessoa passa e ac%a meu quadro "onito e ac%a que deve valer uns =a EII$II e se dispDe a pagar os =a EII$II. *la pergunta quanto custa o quadro. *u respondo que est& custando =a WI$II e digo que ela pode levar porque o preBo est& "om. *la oferece =a EII$II no quadro$ mas ela quer que a pessoa que pintou o quadro d: uma lam"ida no p dela. *la paga =a EII$II$ mas tem que lam"er o p dela. <xiste alguma lei -ue me impede de dar uma lambida no p1 de algu1m; A lei me impede; N'o. Mas &oc: ac a -ue isso 1 um comportamento 1tico; + sujeito ac%a que meu serviBo vale =a EII$II$ mas eu estou vendendo por =a WI$II. *le d& os =a EII$II desde que ocorra a tal da lam"idin%a no p. < a; *nt'o$ a pessoa n'o est& agindo dentro da moral$ dentro do que tico. *u ainda n'o ten%o nen%um caso concreto desse princpio da pro"idade para te mostrar. Porque$ l& no 58digo de Defesa do 5onsumidor$ se usa muito o da "oa.f e$ dentro da "oa.f que est& o princpio da pro"idade. *nt'o$ geralmente$ se usa como fundamento o da "oa.f e$ o 58digo 5ivil tem pouco tempo de vig:ncia. *nt'o$ eu n'o ten%o nen%um caso para te mostrar de algum que ten%a sido punido porque$ dentro de um contrato$ n'o cumpriu o princpio da pro"idade. \as eu vou ter e/emplo para te mostrar de quem n'o cumpriu o princpio da "oa.f e$ dentro da "oa.f$ est& l& o princpio da moralidade$ da eticidade.

126

*nt'o$ para cumprir o princpio da pro"idade$ as partes devem agir dentro de um car&ter moral$ tico. \as tudo isso vem da "oa.f. < o -ue 1 a boa-f1; Toje se fala muito em dois tipos de "oa.f: U-ala.se na boa-f1 sub/eti&a$ para comparar uma c%amada boa-f1 ob/eti&aV. * a$ o que todo mundo discute a "oa.f o"jetiva. 7 -ue 1 a boa-f1 ob/eti&a; *nt'o$ primeiro$ falar em "oa.f su"jetiva falar numa "oa.f interna. falar numa "oa.f que vem no pensamento e$ durante muito tempo$ se voc: pegar autores como Caio Mrio$ por e/emplo$ voc: vai ver que um dos princpios que norteia o contrato o princpio da "oa.f. ?8 que o princpio da "oa.f$ durante muito tempo$ foi su"jetivo. ( "oa.f estava no pensamento. ( pessoa devia pensar na lealdade. + pensamento dela deveria ser leal$ as pessoas deveriam pensar sempre em$ durante o contrato$ manter a lealdade. 4sso "oa.f su"jetiva. \as a "oa.f$ %oje$ vista de modo o"jetivo. < o -ue significa boa-f1 ob/eti&a; ( "oa.f o"jetiva aquela que e/teriori0ada. aquela que est& do lado de fora$ ela e/terna. aquela que decorre$ n'o do que a pessoa pensa$ mas do que a pessoa fa0. *nt'o$ ela est& na conduta. <nt#o% o -ue 1 boa-f1 ob/eti&a; ?ignifica que as partes devem agir com lealdade. ,eja que na pro"idade eu j& "otei agir. N'o pensar em ser moral$ tico. agir dentro da moral. ( mesma coisa na "oa.f. N'o a pessoa pensar em ser leal$ $ ela se comportar$ de maneira leal. Como 1 -ue &oc: &ai saber se uma pessoa cumpriu ou n#o o princpio da boa-f1; +l%ando para o comportamento dela dentro do contrato. *nt'o$ por e/emplo: Toje em dia$ isto est& at na lei$ mas s8 para voc: ter uma idia do que seria "oa.f. ,oc: sa"e que muita gente tem mania de que n'o quer engordar. * tem gente que$ realmente$ n'o pode comer aB)car. *nt'o$ os produtos que foram lanBados escrevendo Usem aB)carV logo no incio (%& uns quin0e anos atr&s $ depois da 5onstituiB'o$ quando %ouve$ realmente$ uma grande mudanBa e depois$ em NJJI$ depois do 58digo de Defesa do 5onsumidor$ ent'o$ naquela poca %& uns quin0e anos atr&s$ quando vieram os primeiros produtos escritos Usem aB)carV$ vendeu. ( pessoa n'o tin%a nen%um produto sem aB)car. ,eio um$ comeBaram a comprar. ( o outro vem e di0 assim: U?8 porque est& di0endo que sem aB)car$ est& vendendo pra caram"a. + meu tem aB)car$ mas tem pouco. ( maioria das pessoas que compram est'o s8 fa0endo dieta$ n'o s'o dia"ticos. ,ou "otar essa etiqueta no meu produto. ?e tiver um pro"lema ou outro$ uma pessoa ou outra$ em mil$ uma$ fa0 parte. ;ma$ der um pro"lema$ em mil.V *nt'o$ ele "ota a etiqueta Usem aB)carV. *ssa pessoa podia ter a maior vontade de agir dentro da lealdade. *la di0: U*u n'o fi0 por mal. *u n'o estava interessado em prejudicar ningum$ (isso estava$ tudo$ no pensamento dela . *u n'o quis$ em momento algum$ eu n'o quis ser desleal.V Mas agiu de modo desleal; ?im$ agiu. *nt'o$ voc: n'o tem que perguntar o que a pessoa quis$ o que ela pensou$ tem que ol%ar o que ela fe0$ como ela se comportou. *nt'o$ por e/emplo$ voc: vai a"rir uma conta corrente. +s "ancos at %oje n'o se adaptaram. (t %oje eles ac%am que o 58digo de Defesa do 5onsumidor n'o vale para eles$ que uma relaB'o 9 parte$ que um mundo 9 parte$ uma justiBa 9 parte. ,oc: vai ao "anco: UPor favor$ eu gostaria de a"rir uma conta corrente. *u queria sa"er quais s'o os contratos de conta corrente que e/istem. Desde aquela que para quem tem mais din%eiro$ at aquela que para quem tem menos din%eiro$ e e/aminar os contratos.V + "anco responde: UN'o assim n'o. (qui n'o assim n'o. ( gente que vai di0er qual o seu perfil e qual a conta que voc: pode a"rir aqui.V ( pessoa di0: U*nt'o est& "om. (nalise o meu perfil e di0 qual a conta que posso a"rirV. + "anco di0 qual o tipo de conta que voc: pode a"rir. ( pessoa: U*u queria dar uma ol%ada no contrato.V + "anco: 5Como assim;6 ( pessoa: U*u quero ler o contrato que eu vou assinar com o "anco.V + "anco: UN8s temos aqui um panfleto (propaganda . *ssas s'o as cl&usulas principais do contrato.V + "anco convence voc: a a"rir a conta sem ler o contrato. ,oc: assina o contrato e pede uma c8pia e o "anco nega. Noc: ac a -ue 1 agir com lealdade;

127

,oc: n'o fica sa"endo direito$ vem um neg8cio na conta e voc: vai perguntar no "anco o que isso. + "anco responde que isso tem no contrato. *les aumentam valor co"rando por um serviBo que antes n'o co"rava. ,oc: fica 9 merc: da sorte. Bsso 1 agir com lealdade; ,ou tra0er mais para perto$ mais para a realidade aqui do curso. 9uando &oc: se matriculou a-ui no curso% foi dito a &oc: -ue a aula sempre termina Ws DF=34 ou -ue% Ws &e,es% teria uma mat1ria para terminar Ws DK=44 ; <em uma matria que termina 9s NL:II %. Moi dito -ue tem uma mat1ria para DE=34 ; N'o. *nt'o$ vamos imaginar: Durante esse m:s de outu"ro as aulas v'o encerrar 9s NH:WI %. 7 -ue &oc: ac a disso; O agir com lealdade; N'o. -ala uma coisa e fa0 outra. + curso di0: U para o "em dos alunos. +s alunos n'o est'o conseguindo estudar. *nt'o v'o ficar com a tarde livre para estudar.V + curso disse assim: U<oda semana tem Direito 5ivil$ Penal$ Processo Penal$ Processo 5ivilV. Moi dito isso ou a mat1ria 1 a -ue &ier; ( que vier. ( pessoa tem que di0er a verdade. *nt'o$ j& vou di0endo logo uma outra: _s ve0es$ a matria n'o termina em um ano. \as ela dada$ prorroga um pouco$ mas voc: n'o vai pagar mais nada. (ca"ou o m:s de fevereiro$ se precisar dar aula em marBo$ voc: n'o paga mais nada$ mas$ 9s ve0es$ prorroga um pouco. ] ve0es$ vai ter que marcar aula domingo. + que n'o pode c%egar em fevereiro e di0er que aca"ou$ se n'o demos$ por e/emplo$ famlia e sucessDes. + curso di0: U\eus p:sames.V *nt'o$ tem que falar a verdade$ isso agir com lealdade. + comportamento deve ser leal. *nt'o as partes dentro do contrato devem nortear seu comportamento pela lealdade. < se n#o for leal; Se n#o for leal -uem sofreu a deslealdade; < se n#o agiu com probidade; Quem sofreu com a imoralidade pode pedir reparaB'o de danos. ?e n'o %ouver lealdade$ se n'o %ouver moralidade$ est& %avendo o dano e quem sofreu o dano pode pleitear reparaB'o.

C$ ,rin(+*io da Relati"idade Contratual

<erceiro princpio que norteia os contratos o princpio da relatividade contratual ou da relatividade dos contratos. Por esse princpio da relatividade$ o contrato gera efeito entre as parte. + contrato vincula as partes$ gera efeitos entre as partes. 8"vio$ s8 as partes manifestaram vontade. *nt'o$ o contrato s8 pode gerar efeito para quem participou dele manifestando vontade. 9ual 1 o efeito do contrato; 7 -ue o contrato gera; +"rigaB'o. * voc: sa"e que na o"rigaB'o n8s temos dever para uma parte e direito para outra. *m resumo: + contrato s8 vai gerar direitos e deveres$ para quem foi parte. ?e voc: n'o participou de um contrato$ voc: n'o vai ser atingido por ele. + contrato s8 vai gerar efeito para quem foi parte. O01# T& e/ceBDes. T& contratos que aca"am gerando efeitos para quem n'o participou dele. *sses contratos que v'o atingir terceiros$ v'o atingir terceiros "eneficiando os terceiros. *nt'o$ esses contratos que ven%am a favorecer terceiros$ que ven%am a "eneficiar quem n'o participou$ s'o c%amados de estipulaBDes em favor de terceiros. \as estipulaBDes em favor de terceiro$ o terceiro que n'o participou do contrato$ que n'o manifestou vontade$ vai ser "eneficiado por ele (contrato . ,amos ver um e/emplo de estipulaB'o em favor de terceiro: ,amos pensar no contrato de seguro$ e seguro de vida. N8s j& vimos o seguro de um carro na )ltima aula para que voc: tivesse idia das partes. (s partes s'o: ( seguradora ou segurador e o segurado.

128

+ segurado aquele que paga um pr:mio. *le paga um valor mensal ou anual$ a fim de o"ter do seguro$ o"ter do segurador$ o seguro. *sse seguro$ na verdade$ vai importar em uma indeni0aB'o$ no caso de ocorrer o c%amado SB)BS2?7. *nt'o$ o segurado$ ele paga um pr:mio ao segurador e o segurador vai indeni0ar o segurado$ caso ocorra um sinistro. ?8 que estamos pensando em seguro de vida$ e o sinistro a morte do segurado. + segurado cele"ra um contrato pelo qual no ano de HIIW$ se ele morrer$ o segurador indeni0ar& por esse sinistro. Bndeni,ar o morto; Nai dar a indeni,a"#o para o morto no dia do enterro; + segurado vai pagar um pr:mio ao segurador$ que indeni0ar& terceiro. + terceiro vai ser "eneficiado$ o terceiro o "enefici&rio$ o terceiro n'o parte. *le$ 9s ve0es$ nem sa"e do contrato de seguro. *le n'o c%amado$ ele n'o ouvido. ?e o terceiro n'o aceitar$ depois$ o"ter a indeni0aB'o$ a voc: vai c%amar o %erdeiro. \as o terceiro n'o precisa participar. *nt'o$ o terceiro "eneficiado por um contrato que ele n'o participou. 4sso n'o regra$ por que a regra o princpio da relatividade: U+ contrato gera efeitos entre as partesV. ?8 pode tra0er vantagem$ s8 pode tra0er dever para quem participou dele.

D$ ,rin(+*io da O'ri!atoriedade
+ outro princpio que norteia os contratos o princpio da o"rigatoriedade. 7 -ue significa o princpio da obrigatoriedade; Que os contratos s'o o"rigat8rios. *m outras palavras: 7 -ue nasce do contrato; 7 -ue &em do contrato; 7 -ue gera o contrato; +"rigaB'o. <ssa obriga"#o -ue &em do contrato 1 para ser cumprida ou n#o; ?im$ para ser cumprida. <ssa obriga"#o -ue &eio do contrato foi uma obriga"#o -ue a nossa &ontade buscou ou -ue &eio da lei; Contrato 1 ato de &ontade; N8s contratamos porque queremos$ logo$ essa o"rigaB'o veio da vontade. * vai ser cumprida. + princpio da +"rigatoriedade$ na verdade$ tra0 a nossa o"rigaB'o de cumprir o dever que veio do contrato. ?e o contrato gera o"rigaBDes$ essas o"rigaBDes devem ser cumpridas$ porque s'o produtos da nossa vontade. *sse princpio da o"rigatoriedade$ ele lindo$ quando voc: esquece que o tempo passa e as coisas mudam. \uitas ve0es$ n8s cele"ramos um contrato que "om %oje$ mas daqui a um tempo dei/ou de ser. *nt'o$ esse princpio da o"rigatoriedade$ igual ao princpio da autonomia da vontade$ ele vai ficar mitigado$ ele vai ficar diferente. \as para eu e/plicar para voc: a diferenBa$ que ele ficou diferente$ eu ten%o que ir devagar. *u quero que primeiro voc: lem"re do que um contrato comutativo. Contrato (o)utati"o= aquele que ao mesmo tempo "ilateral e oneroso$ e %& um equil"rio entre o"rigaB'o e a vantagem. ( gente viu na )ltima aula que o contrato comutativo aquele que quando voc: coloca em uma "alanBa$ ele tem equil"rio entre as o"rigaBDes e as vantagens. *le n'o mel%or para uma parte do que para outra. *sse contrato comutativo$ 9s ve0es$ logo no incio dele$ ou seja$ logo na %ora que ele nasce$ 9s ve0es$ o contrato comutativo$ logo no momento do nascimento dele$ ele j& est& desequili"rado. Quando um contrato comutativo$ logo no seu nascimento estiver desproporcional. 7 contrato comutati&o 1 para ser desproporcional; N'o$ para ter equil"rio. ?e na %ora do nascimento do contrato$ e voc: j& v: que ele est& desproporcional$ ele tem vcio$ ele tem um vcio c%amado L<SA7. 5ontrato comutativo para ter equil"rio. ?e na %ora em que ele surge$ ele est& desproporcional$ ele tem um defeito$ ele tem um vcio. ;m vcio do consentimento c%amado L<SA7. < a; * a$ a gente j& estudou les'o. Quando um contrato comutativo$ na %ora em que ele nasce$ ele j& apresenta desproporcional$ ele est& viciado pela les'o. * se for uma relaB'o de consumo$ a les'o est& prevista l& no artigo QF$ inciso ,$ N[ parte. ?e for uma relaB'o de consumo$ o consumidor pode pedir ao jui0 a modificaB'o das cl&usulas do contrato que se mostrem desproporcionais$ ou seja$ que se mostrem com les'o.

129

?e na %ora em que o contrato nasce$ ele est& desproporcional e uma relaB'o de consumo$ ent'o$ o consumidor$ pode pedir a modificaB'o das cl&usulas contratuais que est'o desproporcionais. ,ai ao jui0 e pede: U.?r. >ui0$ por favor$ modifique estas cl&usulas$ porque eu assinei esse contrato e n'o tive outra opB'o.V + contrato tem que cumprir uma funB'o social e ele n'o est& cumprindo$ ele est& desequili"rado$ ele est& ruim$ ele tem les'o e$ a$ o jui0 vai e tra0 o equil"rio de volta. < se for uma rela"#o fora de consumo; ?e for uma relaB'o fora de consumo ser& caso de aplicar o 58digo 5ivil (artigo NEZ do 55 . < pelo Cdigo Ci&il% o -ue pode a parte -ue sofre a les#o; *la pode pedir ao jui0 a anulaB'o do contrato. *nt'o$ aquele contrato anulado$ volta tudo ao estado anterior. Pare agora e pensa: 7 -ue 1 mel or% modificar as clusulas para sal&ar o contrato% ou anular o contrato e acabar com ele; ]s ve0es$ a gente cele"ra um contrato e quer o contrato. +utro$ tam"m$ que tem$ v&rias ve0es$ les'o o Plano de ?eguro de ?a)de. *u cele"rei aquele contrato de seguro de sa)de c%eio de cl&usula desproporcional. + segurador$ ele pode UissoV$ UissoV$ UissoV e$ eu s8 posso Uisso aquiV. desproporcional. *les podem um monte de coisas e eu n'o ten%o direito a quase nada$ desproporcional. \as eu quero aquele plano$ eu n'o quero ficar sem. ( anulaB'o desfa0 o contrato. *nt'o$ a doutrina$ n'o est& na lei$ mas a doutrina vem entendendo que se o jui0 pode anular um contrato$ ele pode tam"m modificar as cl&usulas. ?e o jui0 pode o UmaisV$ porque a lei o autori0a$ que anular o contrato$ o jui0 pode tam"m modificar as cl&usulas para manter o contrato. I)*ortante# *nt'o$ a doutrina vem entendendo que tam"m ca"e a modificaB'o das cl&usulas fora de uma relaB'o de consumo$ numa relaB'o comum. + contrato nasce desequili"rado$ ele tem les'o$ mas agora eu vou pensar no que a gente espera o que seja a regra. + contrato comutativo nasceu sem desequil"rio$ nasceu perfeito. Se ele nasceu e-uilibrado% ele tem les#o; 3es'o um defeito no momento em que o contrato nasce. ( les'o$ voc: constata na %ora em que o contrato surge. Agora% o contrato nasceu perfeito% tem les#o; N'o. N'o tem desequil"rio$ n'o est& desproporcional$ n'o tem les'o. \as agora eu quero que voc: pense alm do contrato comutativo. <em equil"rio o comutativo$ agora. *u quero que voc: pense num contrato de e/ecuB'o diferida no tempo. 7 -ue 1 isso; + contrato de e/ecuB'o diferida no tempo aquele contrato que se cumpre$ que se e/ecuta ao longo do tempo. o contr&rio de contrato instant`neo. +s contratos se classificam em instant`neo e contrato de e/ecuB'o prolongada ou diferida no tempo. 9ual 1 a diferen"a entre contrato instantTneo e o contrato de execu"#o prolongada ou diferida no tempo; Contrato instantTneo: ?e e/ecuta$ se cumpre em um ato s8. 5ompra e venda 9 vista. E5# \e v: uma &gua$ pois n'o$ toma. <oma o din%eiro. (ca"ou$ a parte vai em"ora e nunca mais v: o outro. 5ompra e venda 9 vista um e/emplo de contrato que se cumpre em um ato instant`neo. Contrato de execu"#o diferida no tempo: o contrato que n'o se cumpre em um ato s8. + contrato cumprido ao longo do tempo.

9uem 1 -ue contrata loca"#o de im&el% para fim residencial e tem a condi"#o de pagar em um ato s; \esmo que o locat&rio pague o aluguel em um ato s8$ a o"rigaB'o do locador de e/ecuB'o diferida no tempo. Porque a o"rigaB'o do locador conceder o uso pelo tempo de contrato. + locador vai ter que permitir o uso no tempo. *nt'o$ e/istem contratos que se prolongam no tempo. < da; * da que aquele contrato que nasceu equili"rado$ com o passar do tempo$ ele foi ficando todo UtortoV$ desequili"rou. < a; ?e voc: lem"rar do princpio da o"rigatoriedade$ tem que cumprir. + contrato o"rigat8rio. ?e com o passar do tempo ele ficou UtortoV$ pro"lema seu. Da aquela frase: U5ontrato lei entre as partes.V

130

3ei aquilo que a gente cumpre nem que 9 custa de um sacrifcio enorme. lei$ n'o pode$ paci:ncia. N'o pode. 4magina se$ de repente$ vem uma lei di0endo: U Proi"ido o uso do ta"aco e cigarroV. < o su/eito -ue 1 &iciado; + pro"lema dele. 3ei lei. (qui a mesma coisa. 7 contrato ficou dese-uilibrado% e a; Pro"lema seu. + contrato o"rigat8rio$ tem que cumprir. ?e n'o cumprir vai pagar uma multa enorme. ?e n'o cumprir$ v'o levar todo o seu patrimPnio. isso. ( o princpio ficou mitigado. ,ai surgir um outro princpio para atenuar o princpio da o"rigatoriedade. N'o les'o$ porque les'o$ a gente v: na %ora em que o contrato nasce. *u$ agora$ estou pensando que o contrato nasceu perfeito$ mas com o passar do tempo$ ele ficou desproporcional. < a; * a surgiram duas teorias. ( primeira teoria que surgiu (voc: sa"e que teoria um conjunto de princpios $ a primeira teoria que surgiu deu origem a uma cl&usula e$ %oje$ ela con%ecida pelo nome da pr8pria cl&usula: a cl&usula rebus sic standibus. *ntendeu.se que em todo contrato de e/ecuB'o diferida no tempo %avia implcita uma cl&usula: esta cl&usula rebus sic standibus. Pela cl&usula rebus sic standibus$ se o contrato ficar desequili"rado$ n'o porque motivo$ mas se o contrato ficar desequili"rado$ ser& possvel$ ou resolver o contrato$ desfa0er o contrato$ aca"ar com ele ou a revis'o do contrato. ?e o contrato ficou desequili"rado possvel ou aca"ar com o contrato ou rever o contrato. 4r ao jui0 e pedir para modificar as cl&usulas do contrato$ rever as cl&usulas do contrato. *sta cl&usula$ rebus sic standibus$ inspirou.se em uma teoria. *u disse que %oje ela con%ecida por cl&usula rebus$ mas ela sofreu inspiraB'o em uma teoria. *ssa teoria c%amada de teoria da 'a&e do ne! (io Tur+di(o@ 7 -ue significa teoria da base do negcio /urdico; *ssa teoria$ da "ase do neg8cio jurdico$ di0 que o contrato est& fundamentado$ est& "aseado$ est& fundamentado no equil"rio. + fundamento$ a "ase$ o que sustenta o contrato o equil"rio dele. * voc: sa"e que contrato neg8cio jurdico. + que sustenta o contrato como neg8cio jurdico que ele tem equil"rio$ logo se o contrato fica desequili"rado$ aca"ou a sua "ase. Da a necessidade de e/istir$ no contrato de e/ecuB'o prolongada no tempo$ uma cl&usula implcita que permita aca"ar com o contrato ou ir ao jui0 pedir a sua revis'o. ?e aquele equil"rio terminou$ ent'o$ o contrato termina tam"m$ ou ent'o se vai ao jui0 para que o jui0 traga de volta$ o equil"rio. <em gente que di0 que a cl&usula rebus a )nica teoria que e/iste. #aseada na "ase do neg8cio jurdico$ a )nica que e/iste. \as tem autores que fa0em diferenBa e me parece que s'o maioria$ que fa0em diferenBa entre a cl&usula rebus e a c%amada teoria da impre&is#o. <em gente que pensa que n'o tem diferenBa entre cl&usula rebus e teoria da imprevis'o$ mas a maioria v: a diferenBa. ( teoria da imprevis'o tam"m foi "aseada na teoria da "ase do neg8cio jurdico. \ais uma ve0$ a "ase$ o que sustenta o neg8cio jurdico que$ como o contrato$ o equil"rio. Quando o contrato fica desequili"rado aca"ou o sustento$ aca"ou a "ase. <emos que encontrar a soluB'o$ e a soluB'o$ pela teoria da imprevis'o$ a seguinte: N'o qualquer motivo de desequil"rio que tem que ter revis'o$ que tem que ter soluB'o. ( teoria da imprevis'o$ ela s8 considera relevante o desequil"rio que decorra de fatos que n8s n'o poderamos prever quando o contrato foi cele"rado. */istem acontecimentos que$ quando a gente cele"ra um contrato$ j& sa"em que podem ocorrer e n'o $ ent'o$ o desequil"rio por qualquer motivo que vai permitir alguma modificaB'o. o desequil"rio que decorra de fatos imprevisveis. (qui vamos c%egar a um ponto da aula. N8s n'o vamos discutir o que fato imprevisvel. <em gente que prev: tudo e tem gente que n'o prev: nada. *nt'o$ o que previsvel e o que imprevisvel$ isso discuss'o para casos concretos. Por e/emplo: ,oc:$ %omem$ no m&/imo trinta anos$ solteiro. 2er um fil o o/e 1 pre&is&el ou impre&is&el; Se &oc: disser impre&is&el% ser; Quem est& na &rea do risco previsvel$ o resultado.

131

<em gente que di0 que ter fil%o agora imprevisvel$ pode ser previsvel. 4nflaB'o no pr8/imo ano. Bmpre&is&el; ?8 se voc: vive num mundo dourado. previsvel. *nt'o$ tem gente que n'o prev: nada e tem gente que prev: tudo$ e n'o vamos ficar nessa discuss'o. + que importa que$ para a teoria da imprevis'o (que se fundamentou na teoria da "ase$ tam"m$ porque o que sustenta o contrato o equil"rio $ n'o qualquer desequil"rio que relevante. ?8 relevante o desequil"rio que decorra de fatos imprevisveis. 7correu um dese-uilbrio por um fato impre&is&el% e a; * a$ a teoria da imprevis'o$ ela s8 autori0a a revis'o do contrato. *la n'o permite a resoluB'o do contrato$ n'o permite desfa0er o contrato. Porque ela di0 assim: UPermitir resolver um contrato dei/ar as partes insegurasV. ( gente n'o cele"ra um contrato para daqui a pouco ele ficar desequili"rado e aca"ar. ( gente cele"ra um contrato para que$ se por acaso ele ficar desequili"rado$ ele vai ser revisto$ mas mantido. Permitir resolver um contrato dei/ar as partes muito inseguras. *nt'o a teoria da imprevis'o ficou diferente da cl&usula rebus. ?8 que tudo isso teoria. <eoria e conjunto de princpios e voc: j& sa"e que o princpio n'o a principal fonte do direito. 9ual 1 a principal fonte do direito; ( lei. *nt'o$ a lei ol%ou para os princpios e disse$ o legislador$ na %ora de ela"orar a lei$ ele ol%ou para os princpios e disse: UNossa$ como esses princpios s'o "onsV. * resolveu "otar esses princpios na lei. Toje n8s temos esses princpios dentro da lei. ( lei se inspirou nesses princpios. *nt'o$ vamos ol%ar primeiro a lei$ o 58digo de Defesa do 5onsumidor. <la se inspirou nesses princpios e criou o -ue; *la criou a previs'o do artigo QF$ inciso ,$ H[ parte. Arti!o 7EA in(i&o VA 2 *arte - U?'o direitos "&sicos do consumidormV Direito "&sico do consumidor aquele que$ ele mesmo$ devia escrever num papel e levar no "olso$ porque todos devem 0elar por esses direitos. In(i&o VA 2 *arte - U?'o direitos "&sicos do consumidor a revis'o das cl&usulas contratuais que$ em ra0'o de fatos supervenientes$ que as tornem e/cessivamente onerosasV. I)*ortante# *nt'o veja s8$ possvel a revis'o das cl&usulas contratuais que$ em ra0'o de fato superveniente$ ten%am se tornado e/cessivamente onerosas. U<ornar e/cessivamente onerosasV$ significa que %ouve desequil"rio. *nt'o$ o desequil"rio tem que ocorrer. 5$or fatos super&enientes6% mas os fatos t:m -ue ser impre&is&eis; ?8 tem que ocorrer depois. ,oc: j& sa"e que$ se o desequil"rio vem na %ora$ isso les'o. desequil"rio que ocorreu depois: UPor um fato supervenienteV. Mas tem -ue ser impre&is&el; N'o precisa ser um fato imprevisvel. Se o contrato ficou dese-uilibrado% por -ual-uer fato% n#o precisa ser um fato impre&is&el% o -ue o consumidor pode fa,er; *le pode pedir a revis'o das cl&usulas contratuais. <% numa rela"#o -ue n#o se/a de consumo; 9ual 1 o direito -ue o consumidor tem% -uando% em uma rela"#o -ue n#o 1 de consumo% o contrato fica dese-uilibrado; Primeiro n8s vamos ol%ar o artigo 1ZL do 55. + artigo 1ZL do 55 est& tratando de desfa0imento de contrato$ de maneiras$ do contrato$ terminar. Arti!o 2:= do CC# UNos contratos de e/ecuB'o continuada ou diferida$ se a prestaB'o de uma das partes se tornar e/cessivamente onerosa (se tornar e/cessivamente onerosa significa desequil"rio $ com e/trema vantagem para outra$ em virtude de acontecimentos e/traordin&rios e imprevisveis (ent'o os fatos t:m que ser imprevisveis $ poder&$ o devedor$ pedir a resoluB'o do contrato.V <nt#o% o tratamento foi igual no Cdigo Ci&il e no Cdigo de (efesa do Consumidor; N'o. Na relaB'o de consumo$ o consumidor pode pedir a re&is#o e$ numa relaB'o comum o que se pode pedir a resolu"#o. * mais$ numa relaB'o de consumo o fato que trou/e o desequil"rio n#o precisa ser impre&is&el e$ na relaB'o comum$ tem que ser um fato impre&is&el. O01# $or -ue 1 -ue ali n#o precisa ser impre&is&el; $or -ue a lei n#o exigiu -ue fosse impre&is&el;

132

Porque voc: n'o deve esquecer que na relaB'o de consumo o que se quer proteger o consumidor. + consumidor considerado %ipossuficiente. ( %ipossufici:ncia n'o econPmica$ a %ipossufici:ncia jurdica. + consumidor n'o suficiente igual ao outro juridicamente. *squece at o plano econPmico. \as$ no plano jurdico. Para comeBar$ pela contrataB'o de um advogado. ( maioria dos consumidores aca"a parando no >ui0ado *special 5vel$ onde ele n'o precisa contratar advogado nen%um e ele aceita uma limitaB'o na reparaB'o de seu dano$ e/atamente porque ele n'o tem condiBDes de contratar um advogado. *le s8 sa"e que ele tem direito de uma coisa$ mas quais s'o os direitos e fa0er valer aqueles direitos$ ele n'o sa"e. \uitas ve0es$ ele litiga com algum que pode contratar o mel%or escrit8rio de advocacia do *stado ou do Pas. *nt'o$ a %ipossufici:ncia e/iste para o consumidor$ por isso voc: vai encontrar uma srie de regras que s'o mel%ores numa relaB'o de consumo para proteger o consumidor$ que numa relaB'o comum. *u ten%o verificado$ na pr&tica$ que$ mesmo na relaB'o de consumo$ os ju0es est'o aplicando o artigo 1ZL cominado com o artigo NLZ. *les aca"am entendendo que$ %avendo desequil"rio$ eles permitem a resoluB'o dos contratos. 7 -ue% pelo Cdigo Ci&il 1 poss&el; Pelo 58digo 5ivil possvel a resoluB'o. ,ou di0er a mesma coisa que eu %avia dito no caso da les'o. 7 -ue eu disse da les#o; Que %&$ %avendo les'o no 58digo 5ivil$ possvel a anulaB'o do contrato. <odavia$ se pode o UmaisV$ pode o UmenosV. (qui tam"m. Quando o 58digo 5ivil autori0a que se faBa a resoluB'o do contrato quando ele ficar desequili"rado. $or -ue o /ui, n#o poderia fa,er o 5menos6 e re&er o contrato para mant:-los; *nt'o possvel$ segundo a doutrina$ a revis'o do contrato. ( lei s8 autori0a a resoluB'o$ mas a doutrina entende que ca"e tam"m a revis'o. 5%egando no ponto em que voc: perguntou$ que o 58digo de Defesa do 5onsumidor veio para proteger o consumidor$ porque ele %ipossuficiente. \as o 58digo de Defesa do 5onsumidor s8 autori0a a revis'o$ tanto na les'o como aqui. *m caso de desproporB'o$ ou usando a linguagem da lei$ em caso de onerosidade e/cessiva. ( a doutrina veio e disse: Mas ser -ue se o Cdigo Ci&il autori,a a resolu"#o numa rela"#o comum% isso n#o poderia ser usado para beneficiar a parte ipossuficiente; Se numa rela"#o /urdica -ue n#o ipossufici:ncia a lei autori,a a resolu"#o% por -ue n#o aplicar essa resolu"#o tamb1m -uando n#o ou&er uma parte -ue precisa de maior prote"#o; *nt'o$ a doutrina vem entendendo que ca"e a resoluB'o tam"m numa relaB'o de consumo$ ou seja$ su"siste mesmo como diferenBa (o que eu j& disse que a gente s8 vai poder discutir em casos concretos$ que se o fato previsvel ou imprevisvel . -ato imprevisvel e/igida apenas numa relaB'o comum$ em relaB'o de consumo isso n'o e/igido.

VDCIO1 REDI0IT]RIO1
Namos passar para o outro ponto ainda dentro dos contratos% &amos falar dos &cios redibitrios. ,cio redi"it8rio uma matria que %oje est& disciplinada$ tanto no 58digo 5ivil$ quanto no 58digo de Defesa do 5onsumidor. N8s vamos estudar primeiro a disciplina do vcio redi"it8rio no 58digo 5ivil e depois vamos falar do vcio redi"it8rio dentro de uma relaB'o de consumo. 7 -ue 1 &cio redibitrio; 9ual 1 o conceito de &cio redibitrio; ?8 para voc: poder acompan%a se quiser$ essa matria (vcio redi"it8rio vem regulamentada no 58digo 5ivil a partir do artigo 11N. 9ual 1 o conceito de &cio redibitrio; Ncio redibitrio o defeito oculto na coisa que a torna impr8pria para o fim a que se destina ou que diminui seu valor. Desse conceito n8s vamos retirar tr:s requisitos para configuraB'o do vcio redi"it8rio. ,oc: s8 vai di0er que estaremos diante de vcio redi"it8rio quando estivessem presentes esses tr:s requisitos: 1E$ 3ue o de/eito &eTa o(ulto#

133

Defeito oculto aquele que o %omem mdio n'o perce"e$ passa desaperce"ido pelo %omem mdio. Noc: ac a -ue o omem m1dio percebe -uando ele compra um produto fora da data de &alidade; ?im$ perce"e. No produto tem: ,encimento.validade at NIKILKIW. ($ vai voc: compra (HZKJ $ data vencida. *nt'o n'o pode di0er que esse um defeito oculto. \as quando voc: compra um iogurte dentro da data de validade$ tendo validade at NIKNIKIW. ,oc: compra. < se esti&er podre por dentro; Como 1 -ue &oc: fa, para saber se est podre ou n#o est% l dentro; ,oc: a"re. Mas como 1 -ue &oc: &ai fa,er isso no estabelecimento comercial; Com um saco de a"Hcar% como 1 -ue &oc: fa, para saber se est furado ou n#o; 3evanta o saco e d& umas tapas e v: se est& ou n'o furado. \as com o iogurte n'o d& para voc: fa0er. + defeito oculto aquele que passa desaperce"ido pela pessoa de prud:ncia normal. 2E$ O de/eito te) .ue e5i&tir# <em que ser concomitante ao momento da aquisiB'o do produto. N'o para ser um defeito anterior ou um defeito futuro. + defeito e/iste no momento da aquisiB'o do produto. ,eja$ eu n'o estou di0endo que o defeito ten%a que se manifestar na %ora da aquisiB'o do produto$ 9s ve0es$ o defeito s8 se manifesta depois$ mas ele um defeito que j& e/istia na %ora da aquisiB'o. ]s ve0es$ isso vai ser muito difcil de ser provado$ mas o defeito tem que e/istir no momento da aquisiB'o. 3E$ O de/eito te) .ue !erar (on&e.c6n(ia# * por fim$ aquele defeito gerou uma conseqC:ncia. 9ual foi a conse-V:ncia; *le tornou a coisa impr8pria para o fim de que se destinava ou destinava ou diminuiu o valor da coisa. ?e o defeito n'o torna a coisa imprest&vel$ se o defeito n'o diminui o valor da coisa$ ent'o n'o %& que se falar em vcio redi"it8rio. ,amos dar um e/emplo de que torne a coisa imprest&vel. E5# ,oc: a"re o iogurte que est& dentro do pra0o de validade. ("riu e parece que soltaram um g&s. ;m c%eiro %orrvel vem de dentro do pote. Quer di0er$ est& impr8prio para o fim que se destina que comer. ,amos imaginar que agora voc: a"risse o iogurte e ele estivesse perfeito$ sem c%eiro nen%um. ?8 que tivesse ali todo o pote$ que seria de HIIml$ teria EIml. *st& pr8prio para o fim a que se destina$ d& para comer. S -ue est &alendo a mesma coisa; ,oc: pagou HIIml e s8 vem EIml. <st &alendo a mesma coisa; N'o. *nt'o$ ou o defeito tornou a coisa imprest&vel ou diminuiu o valor da coisa$ a voc: pode falar em vcio redi"it8rio. Muito bem% presente o &cio redibitrio% -ual 1 o efeito% -ual 1 a conse-V:ncia do &cio redibitrio; + adquirente aquele que adquiriu a coisa$ ou porque comprou$ ou porque trocou$ mas o adquirente vai ter um direito$ direito esse que ele vai e/ercer em face do alienante. 9uem 1 o alienante; + alienante aquele que alienou a coisa$ seja porque vendeu$ seja porque trocou. *nt'o$ o adquirente ter& um direito a ser e/ercido em face do alienante. 9ue direito 1 esse; *sse direito e/ercido atravs de uma aB'o. Para voc: n'o esquecer o nome dessa aB'o$ vamos imaginar: 4magina que voc: pudesse na %ora do almoBo$ aqui no s&"ado do curso$ comer em casa. 4r almoBar em casa. 4magina mais$ que c%egando na sua casa$ uma pessoa sensvel pelo fato de voc: passar sempre os s&"ados no curso$ tivesse feito aquela comida j& estivesse posta na mesa. +l%ando para aquela comida que voc: admira tanto voc: ia suspirar e di0er: U*dilciaV. Edil+(ia o nome dessa aB'o. Para voc: n'o di0er que a aB'o c%ama redi"it8ria$ a aB'o do vcio redi"it8rio se c%ama a"#o edilcia.

134

* aB'o edilcia se divide em duas: A"#o redibitria e a"#o estimatria. ( estimatria tem um outro nome$ ela c%amada tam"m de -uanti minoris. *nt'o$ o adquirente diante da aquisiB'o de uma coisa que ten%a vcio redi"it8rio$ ela vai poder propor$ em face do alienante$ uma aB'o edilcia$ ou redi"it8ria ou estimat8ria$ sendo a estimatria tam"m c%amada de -uanti minoris. < o -ue o ad-uirente &ai pleitear na a"#o edilcia% se/a ela redibitria ou estimatria;

1< Aula - 02/10/2003 Toje n8s vamos prosseguir no estudo dos 5ontratos e n8s vamos falar dos vcios redi"it8rios. ,amos lem"rar o que falamos so"re o vcio redi"it8rio na )ltima aula. N8s vimos primeiramente o conceito de vcio redi"it8rio que o vcio na coisa e torna a coisa impr8pria para o fim a que se destina ou diminui o seu valor. * a quando n8s analisamos os requisitos dos vcios redi"it8rios e n8s comeBamos a falar dos efeitos do vcio redi"it8rio. + vcio redi"it8rio comeBa no artigo 11N do 58digo 5ivil e n8s vimos que quando o adquirente rece"e uma coisa com o vcio redi"it8rio ele pode e/igir do alienante que responda e ele pode propor uma aB'o em face do alienante c%amada de aB'o edilcia. ( aB'o edilcia se divide em duas espcies: (B'o redi"it8ria (B'o estimat8ria ou aB'o quanti minoris. Paramos a. 7 -ue 1 -ue o ad-uirente pleiteia do alienante numa a"#o redibitria e o -ue 1 -ue o ad-uirente pleiteia numa a"#o estimatria; Na aB'o redi"it8ria o que se quer redi"ir o contrato$ ou seja$ redi"ir o contrato significa desfa0er o contrato$ aca"ar com o contrato. + adquirente di0: *u n'o quero esta coisa porque esta coisa tem defeito$ ent'o$ ele vai devolver a coisa ao alienante e ele vai pedir de volta o preBo que ele pagou$ ele quer a restituiB'o do preBo pago$ o contrato desfeito porque foi redi"ido. 5ontrato redi"ido voc: associa logo$ ou seja$ contrato desfeito pelo vcio redi"it8rio. Na aB'o estimat8ria o adquirente vai di0er ao alienante que ele aceita ficar com a coisa$ apesar do defeito que ela tem$ mas a coisa j& que ela est& valendo menos$ ele quer o a"atimento do preBo. (%c * se ele j& pagou o preBo$ ele quer o a"atimento$ logo$ ele quer o a"atimento de parte do preBo. *nt'o o adquirente ou desfa0 o contrato ou ele mantm o contrato$ fica com a coisa e pleiteia o a"atimento. Qual o pra0o que o adquirente tem para propor a aB'o$ veja que para propor a aB'o$ ir 9 >u0o$ n'o estou di0endo aqui do pra0o para reclamar junto alienante. 9ual 1 o pra,o -ue o ad-uirente tem para ir a /u,o e propor a a"#o; Depende. Depende se o "em m8vel ou se o "em im8vel. ?e o "em for m8vel o pra0o de trinta dias e se o "em for im8vel o pra0o de um ano. 9uando 1 -ue come"a a correr o pra,o;9ual 1 o termo inicial do pra,o; 9uando 1 -ue come"a a correr este pra,o de trinta dias ou um ano? =egra: ( regra que o pra0o se inicia com a entrega da coisa. ( partir da entrega da coisa$ o adquirente tem trinta dias ou um ano para ir a ju0o e propor uma aB'o edilcia$ s8 que a lei vai fi/ar duas e/ceBDes: 1$ ( primeira e/ceB'o quando a coisa j& estiver na posse do adquirente$ quando a coisa j& estiver junto ao adquirente. Quando a coisa j& estiver junto ao adquirente o pra0o comeBa a correr da cele"raB'o do contrato. ,ou dar um e/emplo: *u vou numa loja e compro um gravador$ comprei no dia vinte de setem"ro$ mas a mo"a di, para mim: U.*u n'o vou entregar este gravador que est& aqui na loja porque ele mostru&rio. *u vou

135

pegar o gravador l& na matri0 e vamos fa0er a entrega na tua casa dentro de uma semanaV. =ealmente uma semana depois$ no dia vinte e sete de setem"ro$ o gravador estava em min%a casa. 9uando 1 -ue come"a a correr o pra,o; + pra0o comeBa a correr da entrega da coisa e n'o da cele"raB'o do contrato. (gora na primeira e/ceB'o$ se a coisa j& estava na posse do adquirente$ o pra0o comeBa contar da cele"raB'o do contrato. E5# ,oc: me empresta um gravador para ficar uma semana$ mas eu sou folgada e estou com o teu gravador %& um ano e voc: di0 para mim: LHcia sabe a-uele gra&ador -ue 1 meu e est com &oc: um ano; 3)cia: Desculpa$ mas eu esqueBo de tra0:.lo. ,oc: me di0: LHcia &oc: n#o -uer comprar o gra&ador% pois / est contigo mesmo; 3)cia: *st& "omc < a o pra,o come"a da entrega; ?e for da entrega j& perdi o pra0o.,oc: me entregou na %ora em que emprestou o gravador. + pra,o nesta %ip8tese comeBa da celebra"#o do contrato. 2$ ( segunda e/ceB'o para aqueles vcios difceis de se perce"erem num primeiro momento$ esta e/ceB'o est& no artigo 11E$ MNF do 55$ e a lei di0 assim: UQuando o vcio por sua nature0a s8 puder se con%ecido mais tardeV. 7 -ue 1 isto de &cio por sua nature,a s puder ser con ecido mais tarde; */istem defeitos que s'o difceis de constatar e n8s n'o o constatamos no primeiro dia$ segundo dia que usamos$ n'oc ?8 constatamos tempos depois. $or exemplo= 5omputador uma coisa que ajuda muito$ mas 9s ve0es nos dei/a na m'o. ,amos imaginar que voc: compra um programa que veio com o seguinte vcio oculto: ,ai deletar todas as informaBDes do teu computador em um pra0o$ dependendo do uso$ de um ano. Depois de um ano voc: n'o tem mais nada no seu computador e a voc: perce"e que daquele programa adquirido. + vcio voc: n'o perce"e na %ora$ pela nature0a$ voc: s8 vai detect&.lo depois de j& ter deletado todas as informaBDes do seu computador. Pois "em$ quando o vcio pela sua nature0a s8 puder ser con%ecido mais tarde$ o pra0o contar.se.& do momento em que dele tiver ci:ncia$ logo$ o pra0o neste e/emplo s8 comeBa com a ci:ncia do defeito$ da ci:ncia do vcio$ enquanto a pessoa n'o sou"er do vcio o pra0o n'o corre. ?8 que a lei n'o para a porque ela vai ter uma redaB'o no final0in%o do par&grafo primeiro do artigo 11E do 55 e que a doutrina n'o est& sa"endo o que a lei quer di0er e/atamente. *ste final0in%o do par&grafo primeiro do artigo 11E do 55 controvertido. Va)o& ler o arti!o 225A V 1E do CC - Quando o vcio por sua nature0a$ s8 puder ser con%ecido mais tarde$ o pra0o contar.se.& do momento em que dele tiver ci:ncia at o pra0o m&/imo de cento e oitenta dias em se tratando de "ens m8veis e de um ano em se tratando de "ens im8veis. *nt'o quando o vcio for difcil de se detectar n8s temos duas correntes$ a sa"er: 1 (orrente# + pra0o n'o mais aquele porque o vcio difcil de se detectar o pra0o outro. ?e o "em m8vel o pra0o ser& de cento e oitenta dias e se o "em im8vel o pra0o ser& de um ano. *nt'o se o vcio for difcil de se detectar$ pela nature0a deles$ o pra0o comeBa da nossa ci:ncia$ n'o da entrega e sim da nossa ci:ncia e o pra0o diferente$ principalmente ol%ando para coisa m8vel. 2 (orrente# + segundo entendimento di0 assim: N'o isto que est& escrito a. + pra0o continua sendo o mesmo$ ou seja$ trinta dias para "ens m8veis ou um ano para "ens im8veis. Mas -ue pra,o 1 este de cento e oitenta dias ou um ano -ue est escrito no pargrafo primeiro do artigo JJQ do Cdigo Ci&il; ?egundo entendimento desta corrente$ este pra0o de cento e oitenta dias ou um ano s'o os pra0os para que voc: ten%a ci:ncia do defeito. ( primeira corrente est& di0endo que este pra0o de cento e oitenta dias ou um ano s'o os pra0os para a propositura da aB'o. Para a segunda corrente o pra0o para a propositura da aB'o igual aquele l&: trinta dias para "ens m8veis e dias para "ens im8veis. <nt#o para -ue ser&e o pra,o de cento e oitenta dias e um ano; para voc: tomar ci:ncia do defeito. No e/emplo que eu dei do computar onde foi colocado nele um programa que veio depois de um ano deletar todas as informaBDes nele contidas$ assim$ para a primeira corrente depois de um

136

ano eu tomei ci:ncia e como o "em que eu comprei m8vel eu ainda ten%o cento e oitenta dias para propor a aB'o. $ara a segunda corrente% o pra,o come"a da ci:ncia% mas eu ten o -ue tomar ci:ncia em cento e oitenta dias se o bem for m&el ou um ano se o bem for im&el; No meu e/emplo$ eu tomei ci:ncia do defeito$ um ano depois e o "em era m8vel$ logo$ eu j& perdi o pra0o para tomar ci:ncia. + pra0o para ir 9 >u0o comeBa da ci:ncia$ mas eu ten%o que ter ci:ncia neste pra0o aqui: 5ento e oitenta dias para "ens m8veis ou um ano para "ens im8veis. Para primeira corrente voc: pode tomar ci:ncia cinco anos depois e a comeBa a contar o seu pra0o$ mas para a segunda corrente$ n'oc Para a segunda corrente voc: tem este pra0o de cento e oitenta dias ou um ano para tomar ci:ncia do defeito. $rofessora e se eu descobri o defeito depois deste pra,o; 5%orac N'o se pode fa0er mais nada. (s duas interpretaBDes s'o ra0o&veis pelo par&grafo primeiro do artigo 11E do 58digo 5ivil. < -ual &ai pre&alecer; <am"m n'o sei. *u at ac%o que a maioria da doutrina vem defendendo a segunda corrente$ mas a primeira corrente parece que nos tra0 mais seguranBa onde n8s aca"amos nos tendendo a primeira corrente. \as isto numa relaB'o que n'o de consumo. ,oc:s j& devem ter ouvido falar que 9s ve0es um produto$ uma coisa vendida com garantia: + comerciante di0 que oferece um pra0o de um ano de garantia e ficou at famoso aquele caso da compra da televis'o que dava garantia at a pr8/ima copa. <ste pra,o de garantia fa, o -ue com o pra,o de garantia legal; *ste pra0o de garantia suspende o pra0o de garantia da lei. + pra0o da lei s8 vai correr ap8s o pra0o de garantia e a linguagem do 58digo 5ivil novo "em clara quanto a isto. O arti!o 227 do C di!o Ci"il diJ - N'o correr'o os pra0os do artigo antecedente na const`ncia da cl&usula de garantia. *nquanto %ouver o pra0o da garantia$ o pra0o da lei fica suspenso. <erminou o pra0o da garantia a comeBa o pra0o da lei. ,amos ver aqui o que o 58digo 5ivil continua di0endo na redaB'o do artigo 11Q do 58digo 5ivil: + adquirente deve denunciar o defeito ao alienante nos trinta dias seguintes ao seu desco"rimento so" pena de decad:ncia. 7 -ue significa isto; ?ignifica que aqui no 58digo 5ivil %avendo pra0o de garantia$ primeiro corre o pra0o de garantia para depois correr o pra0o da lei. ?e no pra0o de garantia %ouver um defeito$ o adquirente tem trinta dias para procurar o alienante e contar do defeito$ denunciar o defeito. < se o ad-uirente deixa passar o pra,o de trinta dias para procurar o alienante; Perdeu o pra0o$ logo$ ocorre a decad:ncia. *u nem precisava di0er que este pra0o de decad:ncia porque se este pra0o n'o est& no artigo HIE do 58digo 5ivil e n'o est& no artigo HIQ do 58digo 5ivil$ logo$ o pra0o s8 pode ser decadencial. ,amos ol%ar agora o vcio redi"it8rio l& na 3ei LIZLKJI o c%amado 58digo de Defesa do 5onsumidor. 9uando ou&er uma rela"#o de consumo como 1 -ue fica o &cio redibitrio; 3& no 58digo de Defesa do 5onsumidor a lei deu um tratamento ao vcio redi"it8rio$ diferente do 58digo 5ivil$ regulamentou a matria pelo seu nome correto. Quando a pessoa transfere uma coisa que tem defeito$ ela est& praticando ato ilcito$ ela est& gerando dano aos outros$ ela ent'o$ vai responder civilmente. + 58digo de Defesa do 5onsumidor j& trata desta matria$ vcios$ junto com a responsa"ilidade civil. *ssa matria comeBa l& no artigo NL do 5D5 e se voc: a"rir l& no artigo NL do 5D5 e ol%ar para a sua ementa$ vai ver que ela di0 assim: Da =esponsa"ilidade 5ivil pelo vcio do produto e pelo vcio do serviBo. Dua& o'&er"aOe&# 1$ + 58digo de Defesa do 5onsumidor n'o est& di0endo que o vcio redi"it8rio$ ou seja$ ele n'o est& di0endo que o vcio precisa ser oculto. Para voc: reclamar junto ao 58digo 5ivil o vcio tem que ser oculto. ?e o vcio aquele que o %omem mdio perce"e numa relaB'o do 58digo 5ivil$ voc: n'o vai poder fa0er nada. (gora$ se a relaB'o for de consumo$ lembra; + consumidor a parte mais fraca$ a parte %ipossuficiente e rece"eu da lei toda proteB'o. Como prote"#o; No 58digo de Defesa do 5onsumidor o vcio pode ser oculto$ que o vcio redi"it8rio que o %omem normal$ %omem mdio n'o perce"e ou pode ser um vcio aparente.

137

+ vcio aparente tam"m nos tra0 dano veja: *u fui ao supermercado e estava com uma pressa enorme$ peguei um iogurte$ coloquei no carrin%o e levei para casa e quando c%eguei em casa$ a que sentei$ a que eu fui comer$ a que eu fui perce"er que a data de validade estava vencida. ( min%a m'e fala assim: 5omo que eu n'o notei$ "urra$ euc * joga fora o produto. 3)cia: \'e um vcio aparente. ( m'e: min%a fil%a o vcio aparente$ mas eu n'o perce"i. 3)cia: \'e$ isto n'o podia estar e/posto. \'e: (%$ 3)cia voc: t'o encrenqueirac + 58digo de Defesa do 5onsumidor n'o e/ige que o vcio seja oculto$ mesmo que o vcio seja aparente. Cad: a -ualidade do produto; *ste o primeiro detal%e$ qual seja$ numa relaB'o de consumo voc: n'o tem que ol%ar se o vcio oculto ou n'o oculto. ,oc: tem que ol%ar se o produto ou serviBo tem vcio. 7 -ue 1 produto ou ser&i"o com &cio; ( 3ei di0 o que produto com vcio e est& a no artigo NL$ MQFdo 5D5 e no artigo HI$ MHF do 5D5 voc: vai encontrar o que serviBo defeituoso. 2$ *ra esta a segunda o"servaB'o que eu queria fa0er: + 58digo 5ivil n'o trata de vcio redi"it8rio em serviBo$ s8 em coisa$ ent'o$ produto. novidade uma lei tratando de vcio em serviBos e n8s n'o estamos ainda acostumados a reclamar de defeitos que os serviBos apresentam. \as n8s temos o direito de reclamar ou por defeito aparente ou por um defeito oculto$ principalmente$ quando o defeito aparente e ningum fa0 nada. 5omo di0 min%a m'e: falta de sorte min%a. ,ou dar um e/emplo: Quando eu estava fa0endo concurso$ teve um dia que eu tive ataque de desespero$ dentre v&rios dias$ em um deles$ eu falei: UToje n'o vou estudar nada$ eu me dou o direito de ir ao cinemaV$ e a fui ao cinema numa primeira seB'o$ num dia em que estava fa0endo um sol enorme$ a populaB'o inteira estava na praia$ eu levei meus fil%os para a casa da min%a sogra e fui ao cinema com o meu marido$ a c%eguei l& para ver aquele filme U\atri/V. +l%a eu n'o sei se foi arrependimento$ sentimento de culpa$ eu estava fora do ar$ s8 sei que l& pelas tantas eu ol%ei para tela e vi tudo nu"lado e pensei: U(%$ caram"a$ eu n'o estou conseguindo en/ergar nada de tanta culpa por estar aqui no cinemaV$ passou um tempo$ eu cocei meu ol%o por causa da lente que eu uso$ virei para o meu marido e disse: U.N'o estou en/ergando mais nadaV$ e ele me disse: U.*u tam"m n'oV. N'o conseguamos ver mais nada e aca"ou o filme. Quando a seB'o terminou n'o e/itei$ conspirei com algumas pessoas ali na porta e disse: U.N8s temos que fa0er alguma coisa porque o serviBo foi viciadoV. 5onseguimos reunir umas sete pessoas e fomos at ao setor de "il%eteria para reclamar e eu queria recitar os artigos do 5D5$ nem precisou e os sete entraram e gan%aram um "il%ete v&lido por trinta dias para qualquer seB'o daquele cinema. ( qualidade dos serviBos n'o mel%ora porque n8s n'o reclamamos. 9uais s#o os nossos direitos -uando produto &iciado e ser&i"o &iciado; Primeiro vamos ver o vcio do produto. Quando o produto est& viciado$ o primeiro direito que o consumidor tem est& no artigo NL do 58digo de Defesa do 5onsumidor e pelo artigo NL do 5D5$ o consumidor pode pleitear seus direitos quando o produto est& viciado. E5# 5omprei um ar condicionado no incio de outu"ro para passar o ver'o sentindo.me fresquin%a$ ligo o ar condicionado e vai a famlia inteira$ umas quin0e pessoas para o quartoY um "arul%oc Da sai metade do pessoal$ sai todo mundo$ o quarto fica va0io. ,oc:s sa"em que eu sou igual ao professor 7lioc%e e para ter ar condicionado para sentir frio no osso$ tem que congelar$ se n'o congelar est& com defeito. 9ual 1 o meu direito; + primeiro direito como consumidora o de pedir a su"stituiB'o da parte viciada. ( eu vou l& na loja e digo: U.+l%a este ar condicionado n'o refrigera e eu quero a su"stituiB'o da parte viciadaV. Primeiro detal%e que voc: vai guardar: (quela reclamaB'o que o consumidor fa0$ desde que ele possa comprovar a reclamaB'o$ mel%or ser escrita. (quela reclamaB'o que o consumidor fa0 vai suspender o pra0o para ir 9 >u0o. *nt'o quando eu c%ego l& eles di0em assim: U.<em que dei/ar o ar condicionado aqui$ pois vamos remet:.lo para nosso setor de fa"ricaB'o e enviaremos para a sen%ora a respostaV. U.Pois n'o$ eu quero por escritoV. + vendedor di0: U.N'o d& para ser por escrito a reclamaB'o porque norma da casaV.

138

3)cia: U.\eu fil%o$ eu estou com um srio pro"lema de ca"eBa e eu esqueBo de tudo$ ent'o eu vou pegar aqui um pedaBo de papel$ um lenBo de pano e voc: escreva aqui$ por favor$ n'o por malV. 5om a reclamaB'o escrita$ meu pra0o fica suspenso e eu volto para a casa. Di0 9 lei que o fornecedor tem trinta dias para fa0er a su"stituiB'o$ mas este pra0o pode ser redu0ido para sete dias ou aumentado para cento e oitenta dias$ mediante acordo entre as partes. (s partes podem aumentar ou redu0ir o pra0o. Decorreu.se quarenta e cinco dias para fa0er o conserto e metade do ver'o j& se passou e eu aqui sem o ar condicionado$ terminou o pra0o. 7 -ue o consumidor pode fa,er se terminou o pra,o e n#o ocorreu o conserto; + consumidor ter& direitos alternativos$ se o conserto n'o se reali0ar nos trinta dias. 7 -ue significa direitos alternati&os; ?ignifica um$ ou outro$ ou outro. (qui %& uma o"rigaB'o alternativa com pluralidade de d"itos e uma s8 prestaB'o a cumprir. + consumidor vai poder e/igir um destes direitos aqui$ a escol%a dele$ feita 9 escol%a$ s8 aquilo que devido$ feito a escol%a 9 o"rigaB'o passa a ser simples. 7 -ue o consumidor pode; + consumidor pode$ igual l& no 58digo 5ivil$ desfa0er o contrato$ redi"ir o contrato e pedir o preBo de voltaY ele pode di0er que aceita ficar com o produto$ mas di0 que quer o a"atimento do preBo$ igual l& no 58digo 5ivil. ?8 que aqui %& uma opB'o que n'o %avia l& no 58digo 5ivil$ qual seja$ o consumidor pode pedir a troca de um produto por outro em perfeitas condiBDes de uso. *nt'o me deram quarenta e cinco dias$ quarenta e cinco dias se passam e n'o %ouve o conserto$ a vou l& e digo: U.*u quero outro ar condicionado em perfeitas condiBDes de usoV. ?8 que tem um detal%e$ 9s ve0es o defeito que o produto apresenta vai dar ao consumidor um outro direito e voc: vai ol%ar para o par&grafo terceiro do artigo NL do 5D5$ este MWF do artigo NL do 5D5 permite ao consumidor que faBa uso imediato daqueles direitos alternativos. Ma"a uso imediato; *ste par&grafo terceiro do artigo NL do 5D5 autori0a o consumidor logo que veja o defeito no produto peBa os direitos alternativos ao invs de pedir antes$ a su"stituiB'o da parte viciada. ( %ip8tese em que o consumidor pode fa0er uso imediato dos direitos alternativos quando o defeito comprometer todo o produto. E5# *u comprei um iogurte com a data de validade vencida e vou l& na loja pedir a su"stituiB'o da parte viciada$ o copin%o est& 8timo$ mas o conte)do est& com a data de validade vencida. N'o tem sentido eu trocar o conte)do e manter o copin%o$ logo$ eu vou c%egar l& e fa0er uso imediato das soluBDes$ quais sejam: desfa0.se o contrato e rece"e o din%eiro de voltaY ficar com o copin%o e pedir o a"atimento do preBo ou ent'o se troca o produto com a validade vencida por outro. +utro caso quando se trata de um produto essencial. Produto essencial tam"m n'o d& para fa0er a troca. ,amos imaginar um sujeito que comprou um carro que tem defeito no freio e ele usa o carro como ta/ista$ n'o d& para ficar trinta dias sem o carro para consertar a parte viciada do carro porque ele precisa do carro para ofcio dele$ ent'o$ ele pode fa0er uso imediato destas soluBDes$ destes direitos alternativos. + segundo direito que tem o consumidor quando %& vcio no produto est& l& no artigo NJ do 58digo de Defesa do 5onsumidor$ este artigo tam"m trata de vcio do produto. ( nossa d)vida : 9uando 1 -ue &ou usar o artigo DK do C(C para &cio do produto e -uando 1 -ue eu &ou usar os direitos do artigo DE do C(C; + artigo NJ do 5D5 vai tra0er direitos alternativos para o consumidor$ direitos estes que voc:s ver'o depois uma ve0 que a redaB'o do dispositivo n'o difcil. + artigo NJ do 5D5 vai tra0er direitos para o consumidor quando n'o %& vcio no produto$ mas vcio na quantidade. *nt'o a nossa d)vida a esclarecer aqui apenas quando usar o artigo NL do 5D5 e quando usar os direitos do artigo NJ do 5D5. ,oc: vai usar o artigo NJ do 58digo de Defesa do 5onsumidor quando o vcio que o produto tiver for um vcio de quantidade. <oda ve0 que o defeito estiver na quantidade esquece o artigo NL do 58digo de Defesa do 5onsumidor$ voc: vai aplicar para o consumidor os direitos que est'o l& no artigo NJ do 58digo de Defesa do 5onsumidor. E5# *u vejo que muita gente aqui no curso compra &gua l& fora$ aca"am comprando uma garrafin%a dl&gua ao invs de tra0er de casa como eu faBo. (qui %& uma garrafin%a com ENI ml de &gua e %& tam"m aqui uma garrafin%a com EII ml e as pessoas pagaram o mesmo preBo$ =aN$II (um real .

139

( quest'o : Noc:s / mediram; + c egaram em casa e colocaram em um copo para medir e certificar de -ue na garrafin a d^gua tem Q44 ml ou QD4 ml; Ningum c%eca nada$ o que n8s esperamos que o controle de qualidade feito pelo 7overno c%eque para n8s. ,amos supor que voc: leve para casa e c%eque a quantidade e certifica que s8 tem 1JI ml$ isto vcio de quantidade. ,oc: n'o vai fa0er uso da su"stituiB'o da parte viciada$ voc: vai fa0er uso das opBDes que est'o a no artigo NJ do 58digo de Defesa do 5onsumidor.

V+(io& do 1er"io
,amos estudar agora os vcios do serviBo. Quando o produto tem defeito n8s vimos o que acontece. + 58digo 5ivil n'o trata dos serviBos com defeito$ mas o 58digo de Defesa do 5onsumidor trata. 9uando o ser&i"o tem defeito -uais s#o os direitos -ue o consumidor tem; + consumidor t:m direitos alternativos. 9uais s#o estes direitos alternati&os; + *ri)eiro direito que o consumidor tem de pleitear a ree/ecuB'o do serviBo. + &e!undo direito o desfa0imento do contrato$ l8gico que n'o vai se devolver o serviBo mal prestado$ voc: s8 ter& de volta o din%eiro pago. + ter(eiro direito pleitear o a"atimento do preBo. ( professora 3)cia ac%a que o desfa0imento mel%or uma ve0 que no a"atimento voc: ter& o desconto$ mas vai ter que gastar alguma coisa e se n'o tem como devolver o serviBo$ ent'o$ pede logo o desfa0imento e se devolve tudo que foi pago. 9ual 1 o pra,o -ue o consumidor tem para ir a /u,o para reclamar pelos &cios do produto e pelos &cios do ser&i"o? O01: N'o n'o para reclamar junto ao comerciante. + pra0o para ir a ju0o est& l& no artigo HQ do 58digo de Defesa do 5onsumidor e este pra0o decadencial. 9ual 1 o pra,o; + pra0o de trinta dias se o produto ou serviBo for n'o dur&vel. Produto n'o dur&vel seria a %ip8tese do iogurte e serviBo n'o dur&vel seria a %ip8tese do cinema. + pra0o de noventa dias quando o produto ou serviBo for dur&vel. Produto dur&vel a %ip8tese do ar condicionado e serviBo dur&vel a %ip8tese da pintura de parede ve0 que pintura de parede permanece. Corte de cabelo 1 dur&el; N'o. */i"iB'o de um filme tam"m n'o dur&vel$ a aula tam"m n'o dur&vel. 9uando 1 -ue se inicia este pra,o; 9ual 1 o termo inicial deste pra,o; ?8 aqui a lei vai fa0er distinB'o entre o vcio oculto e o vcio aparente. V+(io o(ulto aquele que o %omem mdio n'o perce"e e o pra0o para reclamar dele de trinta ou noventa dias$ mas este pra0o s8 vai iniciar do momento em que ficar evidenciado o defeito. *nquanto o consumidor n'o sou"er do defeito o pra0o n'o inicia. < se o consumidor ficar sabendo do defeito cinco anos depois; 5inco anos depois comeBa o pra0o de trinta ou noventa dias. + pra0o s8 comeBa quando ele tomar ci:ncia do defeito$ quando aparecer o defeito$ quando o defeito ficar evidenciado. < se o &cio for aparente; V+(io *arente aquele que a pessoa de dilig:ncia normal perce"e. Pode reclamar em trinta ou noventa dias. < -uando come"a este pra,o; + pra0o comeBa da entrega do produto. < -uando o pra,o come"a a correr tratando-se de ser&i"o; + pra0o comeBa correr da sua e/ecuB'o. + pra0o comeBa da e/ecuB'o do serviBo. *u quero fa0er outras o"servaBDes com voc:s so"re a responsa"ilidade civil pelo vcio do produto e pelo vcio do serviBo. Duas o"servaBDes que deveriam ser aguardadas no momento do estudo da responsa"ilidade civil porque eu n'o vou poder e/plicar muita coisa agora$ mas eu j& quero fa0er estas o"servaBDes uma ve0 que vou considerar esta matria dada para n'o ter que voltar no vcio do produto e do serviBo l& em responsa"ilidade civil. 1 o'&er"ao#

140

9uem 1 -ue responde pelo &cio do produto e pelo &cio do ser&i"o; ( lei di0 assim: + fornecedor do produto e o fornecedor do serviBo$ ent'o$ esta palavra fornecedor vai incluir o comerciante. =esponde pelo vcio do produto e pelo vcio do serviBo quem os fornecem$ inclusive$ o comerciante. + comerciante est& solid&rio aos demais respons&veis. Pode ter mais de um fornecedor do produto ou do serviBo$ mas eles ser'o solid&rios. *nt'o o consumidor pode escol%er: *u quero reclamar do produto na f&"rica ou na loja que me vendeu o produto$ naquela compan%ia que me trou/e at a min%a porta$ logo$ se t:m mais de um fornecedor eles ser'o solid&rios$ isto inclui o comerciante. 4sto n8s vamos ver que no fato do produto n'o assim$ mas no vcio assim. 2 o'&er"ao# *sta responsa"ilidade civil que fa0 com que o fornecedor responda pelos vcios uma responsa"ilidade civil que n'o vai precisar da culpa. *la vai ter um nome daqui a algumas aulas. *la vai se c%amar responsa"ilidade civil o"jetiva. Para o consumidor reclamar ele n'o vai precisar provar a culpa do fornecedor e nem o fornecedor vai se e/imir de pagar se disser que n'o teve culpa. 4sto eu vou e/plicar mel%or em outra aula$ mas s8 para que voc:s fiquem com a matria organi0ada no caderno eu ac%ei por "em di0er. ,amos passar agora ao e/ame da evicB'o. 9ual 1 o conceito de e&ic"#o; E"i(o a perda da coisa por decis'o judicial que a recon%ece como direito anterior de outrem. ,ou dar um e/emplo para voc: compreender esta perda$ esta evicB'o: + 5aio anuncia a venda de uma casa$ (uma casa linda . 3)cia fica apai/onada pela casa e quer compr&.la$ procura 5aio e conversa com ele. 5aio mostra toda a documentaB'o da casa para 3)cia. 3)cia vai ao cart8rio e confirma que aquela documentaB'o est& perfeita. 3)cia verifica que todos os impostos est'o pagos e ent'o resolve comprar a casa que de 5aio. 5ele"rada a compra e venda da casa e levada a registro$ a propriedade da casa passa para 3)cia. Dois anos depois aparece o <cio que vai 9 casa da 3)cia e di, assim: U.3)cia esta casa que voc: comprou de 5aio$ voc: comprou malcV. * ela di0 assim: U.+ qu:c \as eu fui ao cart8rio$ c%equei toda a documentaB'o da casaV. * <cio di0 a ela: U.Touve um erro$ 3)cia$ porque anos atr&s o pai de 5aio teve um pro"lema com o meu pai$ pela "riga desta casa$ onde o pai de 5aio passou para um sujeito do cart8rio e este sujeito do cart8rio registrou a casa em nome do pai de 5aio. + pai de 5aio morreu$ passou para o 5aio. Na verdade esta casa tin%a que ser do meu paiV. 3)cia di0 assim: U.Que %ist8ria do arco da vel%aV$ e como &oc: descobriu -ue o pai de Caio pagou para o su/eito do cartrio;6. <cio responde: U.+ sujeito do cart8rio est& 9 "eira da morte e disse que fe0 muita fraude e quer ser perdoado e c%amou as pessoas para contarV. 3)cia: U.\as que %ist8ria ridculac Noc: ac a -ue eu &ou acreditar nisto;6. ,ai se em"ora e se voc: tem algum direito pede.o na justiBaY UpleftV fec%ou a porta. 5omo 3)cia n'o aceitou a %ist8ria dele$ ent'o$ <cio aju0a uma aB'o contra ela di0endo que a casa dele e ele quer que o >ui0 declare que a casa dele. <cio conta esta %ist8ria toda e junta as papeladas todas$ inquire como testemun%a o sujeito do cart8rio para di0er do ocorrido$ a o >ui0 prolata uma sentenBa julgando procedente o pedido do <cio. * a casa de <cio mesmo. 7 -ue aconteceu com a LHcia; 3)cia perdeu a casa por uma decis'o judicial que recon%eceu aquela casa como direito anterior de uma outra pessoa. *sta pessoa que perde a coisa c%amado de e&icto. E"i(to aquele que sofre a evicB'o. * pessoa que fe0 3)cia perder a coisa$ 5aio$ c%amado de e&ictor. ,eja que a casa materialmente perfeita$ n'o %& vcio oculto ou aparente na casa$ n'o %& que se falar em vcio redi"it8rio$ mas a casa tem um defeito jurdico. 9ual 1 a diferen"a entre &cio redibitrio e e&ic"#o; ,cio redi"it8rio um vcio material$ ou seja$ a coisa tem um defeito ao passo que na evicB'o um defeito jurdico que a coisa tem. Mas di, LHcia -ue ela n#o sabia da e&ic"#o e a; * a que o evictor responde pela evicB'o. 9ual 1 a conse-V:ncia da e&ic"#o;

141

+ evictor vai responder pela evicB'o. < o e&ictor &ai responder como; *le vai ter que restituir o preBo que foi pago e alm disto ele ter& que dar ao evicto tudo que consta aqui dos incisos do artigo 1EI do 58digo 5ivil$ que n'o tem redaB'o difcil e voc: pode ler depois$ ou seja$ quando a pessoa sofre a evicB'o ela pode procurar o evictor para que ele responda por esta perda$ responda devolvendo o preBo e mais tudo que est& a nos incisos do artigo 1EI do 58digo 5ivil. ,oc: vai ver o evictor pagando custas e %onor&rios. *u s8 quero c%amar a tua atenB'o porque a lei preceitua que esta responsa"ilidade do evictor$ segundo o artigo 11L do 58digo 5ivil$ autori0a as partes por cl&usulas e/pressas reforBar$ diminuir ou e/cluir a responsa"ilidade por evicB'o. 9ual 1 a responsabilidade pela e&ic"#o; + evictor vai restituir o preBo pago mais as responsa"ilidades que constam dos incisos do artigo 1EI do 58digo 5ivil$ mas esta responsa"ilidade pode ser reforBada$ quer di0er ela pode aumentar$ ela pode sofrer diminuiB'o$ ent'o ela fica redu0ida ou ent'o ela pode nem e/istir$ desde que %aja cl&usula e/pressa neste sentido. Por isto voc:s t:m que tomar cuidado quando assinam um contrato$ tem que l:.lo. Lendo-o para -u:; Para sa"er se n'o e/iste l& uma cl&usula que e/onere o evictor da responsa"ilidade$ que diminui a sua responsa"ilidade ou que ven%a reforBar a sua responsa"ilidade. ?e voc: fi0er a leitura de todos os artigos so"re a evicB'o n'o vai encontrar em nen%um deles menB'o de que a evicB'o a perda judicial$ por decis'o judicial. ( lei n'o d& um conceito de evicB'o para di0er que a evicB'o uma perda que decorre de decis'o judicial$ mas a doutrina toda fa0 esta afirmaB'o$ isto $ di0 que precisa de uma decis'o judicial. $or -ue a doutrina di, isto; Primeiro porque nos incisos do artigo 1EI do 58digo 5ivil voc: vai ter a menB'o 9s custas e custas tra0em a idia de que %ouve aB'o$ mas o principal pelo que consta no artigo 1EQ do 58digo 5ivil$ este artigo preceitua assim: Para poder e/ercitar o direito que da evicB'o l%e resulta$ o adquirente notificar& do litgio o alienante mediato ou qualquer dos anteriores quando e como l%e determinarem as leis do processo. + evicto reclama do evictor atravs de como disserem as leis do processo. Na lei do processo que a lei processual civil n8s vamos encontrar a denunciaB'o 9 lide. ?em requerer adentrar aqui ao e/ame da denunciaB'o 9 lide$ que matria processual$ surge l& na denunciaB'o a lide uma controvrsia onde muitos autores di0em que a )nica maneira do evicto co"rar do evictor que responda pela evicB'o denunciando.o a lide e por isto este um caso de denunciaB'o a lide o"rigat8ria$ ou voc: denuncia 9 lide ou n'o pode mais propor a aB'o e pleitear a responsa"ilidade. Por outro lado$ outros autores entendem que podem sim e que a denunciaB'o 9 lide n'o seria o"rigat8ria$ o artigo 11Q do 58digo 5ivil$ di0 que podem co"rar como disserem as leis do processo. < a Hnica lei do processo -ue existe 1 a-uela -ue regulamenta a denuncia"#o W lide; N'o. 3& est& di0endo que voc: pode usar da evicB'o atravs da denunciaB'o & lide$ mas pode usar depois tam"m uma aB'o de regresso. Perdeu a coisa usa.se de uma aB'o de regresso depois. 4sto uma controvrsia processual que veio aqui por este artigo do Direito 5ivil. ?etomando= ?e for como disser a lei do processo surge 9 idia de que a evicB'o uma perda por decis'o judicial$ mas isto n'o est& escrito no 58digo 5ivil$ mas eu estou di0endo isto para voc: porque alguns autores defendem que poderia %aver evicB'o em decorr:ncia de decis'o administrativa. 5om entrada em vigor do 58digo de Defesa do 5onsumidor$ isto j& fa0 tre0e anos$ perdeu um pouco o sentido esta corrente$ mas %& at %oje quem diga isto$ isto $ que possvel usar da evicB'o quando %ouver uma decis'o administrativa que gera perda. ,ou d&.los um e/emplo para que voc:s entendam: -ui ao uma loja para comprar um carro usado. 5%ego l& na loja para comprar um carro usado e pergunto assim para o vendedor: 9uantos proprietrios este carro te&e; * o vendedor responde: ?8 teve um propriet&rio. 2em certe,a de -ue s te&e um proprietrio? ,endedor responde: ?im e se voc: comprar ser& a segunda propriet&ria. Como &oc: pode ter certe,a de -ue s te&e um s proprietrio; ,endedor: *u ten%o certe0a porque eu j& consultei os cadastros do (<2?A). *st& "emc + (<2?A) aquele 8rg'o respons&vel pela fiscali0aB'o dos veculos (e de uma compet:ncia enorme .

142

-ui l& e comprei aquele carro. ,amos imaginar que num domingo de ver'o$ todo mundo dentro do carro$ os %omens sem camisa e as mul%eres tam"m de "iquni ou maiP. <odo mundo l& dentro do carro$ feli0es$ pulando e numa "lit0 os policias fa0em o carro parar e no computador de "ordo$ os policiais c%ecam a placa do carro e c%egam 9 conclus'o de que o carro rou"ado. +s policias di0em: U.+l%am n8s vamos at a delegacia local para averiguar esta informaB'oV. U.\as este carro s8 teve um dono e ol%a aqui o documento escrito pelo (<2?A)6. Policias: U.\as o pr8prio cadastro do (<2?A) que n8s consultamos aqui pelo computador que nos est& di0endo que o carro rou"adoV. <odo mundo na delegacia. 5%egando l& voc: vai imaginar que este pro"lema vai ser solucionado no m&/imo em umas seis %oras. Policias: U.+l%a$ o carro tem que ficar apreendido aqui para percia$ para ver se por ventura n'o clonado. No dia em que o carro ficar l&$ esquecem porque voc: perdeu o carro por aquela decis'o administrativa. ( comeBa a "riga. ,amos imaginar que o carro rou"ado sim$ mas o sujeito que foi lesado j& n'o quer mais o carro. + seguro ol%a para o carro e di0: U<am"m n'o quero maisV$ porque depois de um tempo$ eu n'o sei o que acontece e/atamente$ o carro quando ao invs de voltar conservado na percia$ ele volta pior. N'o sei o que acontece$ mas n'o vamos entrar em detal%es aqui$ eu sei que ele volta e ningum quer$ nem o sujeito que estava l& feli0 com o carro. ( o sujeito que teve o carro apreendido naquela "lit0 se di0 evicto porque perdeu o carro por aquela decis'o administrativa que di0 que o carro era de outra pessoa$ ve0 que era rou"ado. + sujeito vai a ju0o e com "ase nos artigos da evicB'o pede que aquele que vendeu para ele o resguarde$ restitua o preBo mais tudo que cou"er do artigo 1EI do 58digo 5ivil. Toje com "ase numa relaB'o de consumo n8s podemos usar dos direitos que o 58digo do 5onsumidor tra0$ mas de qualquer maneira$ se n'o %ouver relaB'o de consumo$ pode.se usar desta construB'o da jurisprud:ncia de que ca"e evicB'o por forBa de decis'o administrativa. -oi para este caso concreto que surgiu.

E&tudo da Cl8u&ula ,enal

(ntes de comeBar a falar em cl&usula penal quero c%amar a tua atenB'o por um detal%e muito importante$ qual seja$ n8s estamos estudando cl&usula penal junto com os contratos$ porm$ cl&usula penal n'o um instituto s8 dos 5ontratos. *sta matria est& tratada l& no artigo 1IL do 58digo 5ivil e se voc: ol%ar est& na parte que trata de o"rigaBDes$ logo$ cl&usula penal n'o um instituto s8 dos 5ontratos$ qualquer o"rigaB'o vinda de contrato ou n'o pode ter cl&usula penal. *u vou estudar cl&usula penal s8 agora desta ve0 porque eu quero comparar a cl&usula penal com as arras e arras s8 tem em contratos$ mas cl&usula penal um instituo para qualquer o"rigaB'o que ven%a de contrato ou n'o. -eita esta o"servaB'o vamos l&. 7 -ue 1 clausula penal; 9ual 1 o conceito de clusula penal; 5l&usula penal o acordo pelo qual o devedor se o"riga a entregar din%eiro ou um outro "em economicamente apreci&vel$ em caso de descumprimento. *nt'o a cl&usula pena vem por um acordo$ um acordo que esta"elece que caso o devedor descumpra a o"rigaB'o vai entregar para o credor din%eiro$ normalmente din%eiro$ mas pode ser outro "em economicamente apreci&vel. ,oc: j& sa"e que diante de uma o"rigaB'o tr:s coisa podem acontecer: +u o devedor paga$ pagamento$ cumprimento da o"rigaB'oY ou o devedor transfere o d"ito$ cess'o de d"itoY ou o devedor descumpre a o"rigaB'o. Quando o devedor acorda com o credor$ caso ele descumpra a o"rigaB'o$ vai entregar um din%eiro ao credor ou ent'o ele vai entregar um "em ao credor. 5l&usula penal nada mais do que n8s c%amamos no dia.a.dia de multa. uma multa convencional$ outro nome dado 9 cl&usula penal. \ulta que vem da nossa vontade.

143

Para falarmos em cl&usula penal e os seus tipos$ temos que lem"rar com voc:s os tipos de descumprimento. ,amos entender isto: + devedor di0 para o credor que ele aceita entregar din%eiro ao credor$ caso ele descumpra a o"rigaB'o$ lembram; */istem dois tipos de descumprimento e por isto v'o e/istir duas modalidades de cl&usula penal. + descumprimento pode ser relativo e ser& relativo quando o devedor n'o cumpriu e pode cumprir depois$ c%amado na lei de mora e o descumprimento pode ser a"soluto e ser& a"soluto quando o devedor n'o cumpriu e nem pode cumprir$ c%amado na lei de inadimplemento. */iste uma cl&usula penal para a mora e e/iste uma cl&usula penal para o inadimplemento. ( cl&usula penal para a mora c%amada de cl&usula penal morat8ria e a cl&usula penal para o inadimplemento c%amada de cl&usula penal compensat8ria. *nt'o quando %ouver o descumprimento relativo 9 cl&usula penal morat8ria e quando %ouver descumprimento a"soluto a cl&usula penal compensat8ria. ,amos dar um e/emplo: +ntem$ se/ta.feira$ venceu a min%a conta telefPnica com a <elemar$ mas eu esqueci. Mora ou inadimplemento; \ora. -oi feito um acordo com a <elemar$ contrato de ades'o$ que caso eu descumprisse a o"rigaB'o entregaria din%eiro e por isto que se eu for pagar a min%a conta na segunda.feira$ a <elemar di0 que a multa vai incidir na pr8/ima conta. $or -ue eu ten o -ue pagar com a multa; Porque a multa um acordo que eu fi0 de entregar din%eiro. (%c \as a <elemar poderia di0er: U5ada ve0 que voc: descumprir voc: vai pagar a conta e junto vai ter que dei/ar aqui um saco de arro0$ outro "em economicamente apreci&vel$ mas isto n'o o normal$ normalmente em din%eiro. (qui no curso eu ten%o srias d)vidas de qual a data de vencimento que incide aqui neste contrato$ mas este contrato que tam"m ver"al. Noc:s / ou&iram di,er -ue tem clusula penal% tem multa; N'o$ aqui o descumprimento sempre a"soluto. N'o tem cl&usula penal morat8ria porque ela vem sempre de acordo. 9ual 1 a conse-V:ncia da clusula penal moratria; Tavendo cl&usula penal morat8ria$ a o"rigaB'o ser& cumprida pelo devedor e alm disto ele vai pagar o valor da cl&usula penal. < se a clusula penal for compensatria; ( cl&usula penal compensat8ria importa em opB'o para o credor$ escol%a para o credor$ isto $ o credor pode escol%er dentre uma destas duas alternativas$ quais sejam$ o credor pode e/igir o valor da cl&usula penal compensat8ria ou ent'o o credor vai 9 >u0o para co"rar perdas e danos. + que eu estou tentando di0er para voc:s a ra0'o de um contrato ter cl&usula penal. $or -ue as pessoas fa,em acordo para colocar clusula penal no contrato; <rata.se de um assunto importante e n8s comeBaremos da pr8/ima aula. 20 Aula - 11/10/2003

CO>TRATO1 Cl8u&ula ,enal a$ Conceito=

5l&usula penal um acordo pelo qual o devedor se o"riga a entregar ao credor certa quantia em din%eiro ou outro "em economicamente apreci&vel em caso de descumprimento.

144

'$ Modalidades=
G Clusula penal moratria= 5umpri a prestaB'o d Pagamento de cl&usula penal G Clusula penal compensatria= +pB'o do credor perdas e danos cl&usula penal

N8s lem"ramos que e/istem dois tipos de descumprimento$ o descumprimento relativo$ que tam"m c%amado de UmoraV e o descumprimento a"soluto$ tam"m c%amado de UinadimplementoV. >& que e/istem dois tipos de descumprimento$ n8s conclumos ent'o que tam"m e/istem dois tipos de cl&usulas penais$ uma cl&usula penal para o descumprimento relativo$ que a c%amada cl&usula penal morat8ria e uma cl&usula penal para o caso de descumprimento a"soluto$ na %ip8tese de inadimplemento$ que a cl&usula penal compensat8ria. ,amos imaginar que eu ten%a cele"rado um contrato e colocado cl&usula penal morat8ria. *u cele"rei um contrato com a <elemar pelo qual eu ten%o que pagar dia de0 de cada m:s a min%a conta telefPnica$ mas dia de0 c%egou e eu n'o paguei. ?e eu n'o paguei$ eu descumpri$ de modo relativo. 3& no contrato est& previsto que caso eu n'o pague no dia do vencimento vai incidir so"re o valor uma multa$ e essa multa a cl&usula penal. <ssa clusula penal 1 moratria ou compensatria; \orat8ria. 7 -ue &ai acontecer; ,ai acontecer que no dia que eu resolver pagar eu vou cumprir a min%a prestaB'o$ vou cumprir a o"rigaB'o porque o cumprimento relativo$ ent'o eu ainda posso cumprir e$ alm disso$ eu vou pagar o valor da cl&usula penal. isso que vai acontecer. )s estamos diante de uma iptese de mora ou inadimplemento; De mora. 9ual a conse-V:ncia do de&edor -ue esta em mora; *le cumpre a prestaB'o e paga perdas e danos. O01# Quando o devedor est& em mora ele cumpre a prestaB'o e$ alm disso$ ele paga perdas e danos. < se o contrato ti&er uma clusula penal compensatria; 7 -ue &ai acontecer; + devedor vai cumprir a prestaB'o e ao invs de ter que pagar todos os preju0os que ele causou ele vai pagar um valor que j& est& pr.fi/ado$ um valor que est& acordado$ ele vai pagar o valor da multa da cl&usula penal. *stou mostrando isso para voc: ver a vantagem de um contrato ter uma cl&usula penal. $or -ue 1 interessante -ue uma obriga"#o &en a com clusula penal; Porque eu descumpro uma o"rigaB'o e estou em mora$ falando em descumprimento relativo (descumpri uma o"rigaB'o de modo relativo $ eu pago a prestaB'o e mais perdas e danos. Pagar perdas e danos para algum pode arruinar o meu patrimPnio$ eu posso causar um preju0o para a pessoa enorme. *nt'o pra mim que sou devedor "om ter cl&usula penal$ porque eu j& sei de ante m'o o quanto eu vou pagar em caso de mora. *u n'o vou ter que pagar todos os preju0os que eu causei aquela pessoa$ eu vou pagar o valor da cl&usula penal. Para o credor tam"m "om$ porque ao invs de ter que ir a ju0o provar o preju0o dele$ provando as perdas e danos para o poder co"rar o devedor$ ele j& co"ra aquele valor que ficou acordado. *nt'o a cl&usula penal tem a funB'o de antecipar as perdas e danos. essa a funB'o da cl&usula penal$ ela antecipa as perdas e danos. + devedor e o credor ficam sa"endo antes mesmos de descumprir qual o valor que eles v'o pagar e rece"er a ttulos de perdas e danos. ,amos ver agora a clusula penal compensatria$ nesse caso$ o descumprimento a"soluto. aquele sujeito que com"inou de ir ao meu casamento tirar fotografias e n'o foi. Descumprimento a"soluto$ inadimplemento. * l& no contrato est& previsto uma cl&usula penal compensat8ria. ?e fosse inadimplemento sem causa o"rigat8ria eu poderia co"rar dele todos os preju0os que eu sofri$ mas %avendo cl&usula penal compensat8ria$ a cl&usula penal antecipa as perdas e danos$ ent'o ela vai di0er quanto ficou com"inado do devedor pagar a ttulo de cl&usula penal.

145

]s ve0es o valor da cl&usula penal muito pequeno diante do valor do dano$ ent'o quando for cl&usula de inadimplemento a cl&usula penal uma opB'o do credor$ o credor vai poder escol%er entre a conseqC:ncia do inadimplemento$ que ele co"rar todos os preju0os que ele sofreu$ pedir perdas e danos$ ou ent'o co"rar somente o valor da cl&usula penal. ( clusula penal moratria n'o assim$ mas a compensat8ria d& ao credor a opB'o de escol%er entre ir a ju0o e co"rar perdas e danos$ 9s ve0es n'o precisa nem ir a ju0o$ o devedor admite que deve e paga ao credor o valor das perdas e danos$ ou ent'o co"rar o valor l& da cl&usula penal. 5om o 58digo 5ivil de NJNQ a cl&usula penal terminava aqui. \as o 58digo 5ivil novo trou/e uma novidade. \as pra eu e/plicar a novidade eu vou ter que e/plicar de novo aquilo que n'o novidade.

($ $re/u,o=
Para o credor e/igir a cl&usula penal$ co"rar o valor da cl&usula penal seja ela morat8ria ou compensat8ria ele n'o precisa ter efetivo preju0o. ( cl&usula penal dispensa a comprovaB'o de preju0o$ por isso que alguns di0em que a cl&usula penal tem a mesma funB'o que a pena$ ela intimida o descumprimento. ?eria a segunda funB'o da cl&usula penal$ ela intimida$ ela ini"e o descumprimento. 4sso porque quando o contrato tem cl&usula penal$ eu pago a cl&usula penal independentemente de ter causado preju0o ao credor. + credor para co"rar a cl&usula penal n'o precisa provar que sofreu o preju0o. E5# Noc: ac a -ue a 2elemar sofre algum pre/u,o se eu deixar de pagar min a conta dia de, e pagar dia do,e; Logo a 2elemar% -ue 1 a-uela empresa -ue / causou pre/u,o para um monte de gente; *la n'o sofre preju0o nen%um$ mas co"ra a cl&usula penal mesmo assim$ isso porque a <elemar (credor para co"rar a multa n'o precisa provar que sofreu algum preju0o. N8s ol%amos para conta e pensamos assim: 5aram"accc *u vou ter que pagar essa multac *nt'o n8s ficamos ini"idos de descumprir o contrato. Porque quando n'o tem multa n8s nem lem"ramos$ n'o nos ini"imosc ,amos imaginar aqui no curso$ tem uma data de vencimento e voc: passa da data do vencimento$ mora$ e voc: vai pagar depois. 2em multa; N'o. + curso para co"rar de voc: perdas e danos vai ter que provar o preju0o. ?e tivesse uma multa$ todo mundo ia fa0er o possvel para pagar no dia do vencimento. N'o tem multa$ ent'o ningum fica ini"ido de descumprir. I)*ortante# *nt'o se e/istir cl&usula penal$ o credor n'o precisa provar que %ouve preju0o. \as o 58digo 5ivil novo trou/e uma novidade$ que est& no par&grafo )nico do artigo 1NQ. *sse par&grafo )nico vai tra0er uma regra e uma e/ceB'o. Re!ra# A clusula penal antecipa as perdas e danos% ent#o o credor cobra o &alor da clusula penal e ponto final. ?eja a cl&usula penal morat8ria ou a compensat8ria$ o credor quando ele e/igir o valor da cl&usula penal$ e para isso ele n'o precisa provar preju0o$ ele e/ige o valor da cl&usula penal e se satisfa0$ isso porque a cl&usula penal antecipa as perdas e danos. Re!ra# \esmo que o credor ten%a sofrido um preju0o maior que o valor da cl&usula penal ele n'o vai poder co"rar mais nada. ( cl&usula penal antecipou as perdas e danos. + credor n'o pode e/igir uma indeni0aB'o suplementar$ ele s8 vai poder co"rar o valor da cl&usula penal. + credor n'o vai poder pedir alm da cl&usula penal algo a mais$ mesmo o preju0o sendo maior$ ele n'o pode pedir uma indeni0aB'o$ ele tem que se contentar com o valor da cl&usula penal. ?8 que o 58digo novo trou/e uma exce"#o. + 58digo agora admite que desde que %aja uma cl&usula e/pressa (ent'o passe a ler os seus contratos o credor pode co"rar indeni0aB'o suplementar$ e a a cl&usula penal vai valer como mnimo. ,or e5e)*lo# *u ac%o que isso vai valer muito para cl&usula penal compensat8ria$ porque na morat8ria raro ter preju0o. ,amos imaginar uma %ip8tese de cl&usula compensat8ria$ onde o fot8grafo n'o foi tirar as fotos do meu casamento$ e o valor da cl&usula penal com"inada foi de =aNII$II. Noc: ac a -ue o fotgrafo n#o tirar as fotos do meu casamento me causa um pre/u,o s de ?ZD44%44 ou maior -ue isso; \aior. *u nunca mais vou poder ter aquela foto do dia que eu pensei que era feli0c >& falei para voc:s que a foto do casamento serve pra gente lem"rar: 5aram"accc *u gostava daquela pessoaccc Da voc: ol%a e energi0a para continuar casadac (gora com o novo 58digo eu posso colocar uma cl&usula no meu contrato di0endo que o valor da cl&usula penal o mnimo. + devedor vai pagar no mnimo o valor da cl&usula penal$ mas se eu

146

quiser eu posso e/igir uma indeni0aB'o complementar. *u posso ir a ju0o e pedir complementaB'o. Quanto ao fot8grafo$ eu ac%o que o meu dano ficou em =aN.III$II$ eu vou a ju0o co"rar os =aJII$II que est'o faltando. (gora n8s vamos ao ponto mais discutido da cl&usula penal. Que o valor.

d$ Nalor 'artigo JDG do CC*=

9ual 1 o &alor -ue se pode cobrar a ttulo de clusula penal; + 58digo 5ivil tra0 um artigo falando do valor$ o artigo 1NH. *sse artigo n'o esta di0endo se a cl&usula penal morat8ria ou compensat8ria$ ent'o em tese$ j& se imaginou que ele tratava das duas cl&usulas. + artigo 1NH do 55 di0 que o valor da cl&usula penal n'o pode ultrapassar o valor da o"rigaB'o principal. Daqui ent'o n8s vamos tirar um detal%e$ a nature0a jurdica da cl&usula penal$ se n'o pode ultrapassar o valor da o"rigaB'o principal a cl&usula penal uma o"rigaB'o acess8ria. Pela cl&usula penal o devedor se o"riga$ ent'o ela uma o"rigaB'o acess8ria de uma o"rigaB'o principal. *nt'o ela uma o"rigaB'o acess8ria. ,isto isso vamos voltar para o valor. + valor da cl&usula penal segundo o artigo 1NH do 55 n'o pode ultrapassar o valor da o"rigaB'o principal. *nt'o vamos imaginar que o valor do serviBo que o fot8grafo co"ra de =aN.III$II$ sendo assim o valor da cl&usula penal n'o pode ultrapassar a quantia de =aN.III$II. (gora vamos aplicar isso na cl&usula penal morat8ria. ( min%a conta do cart'o de crdito ficou em =aEII$II$ vamos imaginar que o valor da cl&usula penal pelo artigo 1NH do 55 n'o pode ultrapassar o valor da o"rigaB'o principal. <nt#o -uanto seria o &alor da multa; ( multa seria de =aEII$II. Noc: ac a -ue o cart#o de cr1dito &ai -uerer -ue eu pague ou -ue eu n#o pague; ,ai torcer por voc: n'o pagarY U<omara que essa devedora n'o pague$ porque a multa$ caram"a de =aEII$IIcV. *ssa uma multa que n'o d& para esquecer$ com certe0a quando c%egar 9 fatura eu vou correndo pagar. ?8 que esse o tipo de valor que fa0 o credor querer o contr&rio$ querer quer o devedor n'o pague no dia do vencimento$ uma cl&usula penal que fa0 com que o credor queira o descumprimento. *nt'o a doutrina comeBou a ol%ar para esse tipo de cl&usula penal que ele um valor vedado$ um valor a"usivo$ ele re0a o enriquecimento sem causa$ essa cl&usula penal leonina$ porque ela enriquece sem causa. *nt'o podemos o"servar que para a cl&usula penal compensat8ria$ vale o disposto no artigo 1NH do 55$ pode ser at o valor da o"rigaB'o principal. \as para a cl&usula penal morat8ria est'o surgindo outras leis. ( primeira lei que surgiu foi 9 c%amada 3ei de ;sura$ que na verdade um Decreto HH.QHQKWW$ e o artigo JF desse Decreto prev: que a cl&usula penal morat8ria n'o pode ultrapassar NIn do valor da o"rigaB'o principal. N8s temos outras leis que tratam de cl&usula penal morat8ria$ o 5D5 l& no artigo EH$ MNF preceitua uma multa de Hn$ e essa multa controvertida quanto a sua incid:ncia. 9uando 1 -ue incide essa multa de G_; +l%a s8$ com a 3ei de ;sura a cl&usula penal passou a ser NIn$ mas a veio o 5D5 e lanBou uma multa de Hn. 9uando 1 ent#o -ue &ai incidir a multa de G_; (lguns autores entendem que essa cl&usula penal morat8ria do 5D5 vale para todas as relaBDes de consumo$ e voc: v: quem defenda isso. >& outros autores entendem que o valor da cl&usula penal de Hn s8 incide naqueles contratos que est'o mencionados no caput do artigo EH do 5D5. ,eja "em essa multa de Hn esta prevista no MNF do artigo EH$ e$ portanto$ ligado ao caput. *nt'o %& quem entenda que essa multa de Hn vale somente para os contratos mencionados no caput do artigo EH. *sses contratos previstos no caput$ voc: pode o"servar que s'o contratos de financiamento$ aqueles contratos onde %& uma concess'o de crdito ao consumidor. N'o %& aqui uma posiB'o majorit&ria$ se voc: for 9 justiBa comum prevalece 9 idia de que essa multa de Hn incide somente so"re os contratos$ mas se voc: for ao jui0ado especial prevalece 9 idia de que essa multa de Hn incide so"re todas as relaBDes de consumo$ ent'o podemos o"servar que essa multa controvertida na pr&tica. >& %ouve at uma terceira corrente$ onde alguns autores entenderam que a essa multa de Hn teria revogado a 3ei de ;sura e se aplicava a todos as %ip8teses$ mas %oje essa posiB'o encontra.se superada.

147

*u quero c%amar sua atenB'o para a multa de HIn prevista para os condomnios$ os condomnios podiam$ pela lei anterior$ co"rar uma multa de HIn$ porm agora o artigo N.WWW$ MNF do 55 prev: que nos condomnios a multa ser& de Hn. 5P\ Decreto HH.QHQKWW artigo JF ! NIn 3ei L.IZLKJI artigo EH$ MNF ! Hn 58digo 5ivil artigo N.WWQ$ MNF ! Hn

Para terminar eu queria que voc:s dessem uma ol%adin%a no artigo 1NW do 55$ esse artigo ele vai permitir$ logicamente desde que provocado$ que o jui0 ven%a a redu0ir o valor da cl&usula penal. *nt'o toda ve0 que uma cl&usula penal for colocada no contrato$ seja ela morat8ria ou compensat8ria$ podendo at estar dentro da lei$ o"edecendo a lei$ dentro dos valores da lei$ mesmo assim esse artigo que o interessado v& a ju0o e peBa a reduB'o da cl&usula penal e para isso o artigo 1NW$ 55 tra0 duas %ip8teses: ( 1 Hi* te&e quando a o"rigaB'o tiver sido cumprida em parte$ parte da o"rigaB'o foi cumprida$ eu quero que voc: associe isso 9 cl&usula penal compensat8ria$ e n'o a morat8ria. A clusula penal compensatria o descumprimento 1 relati&o ou absoluto; Absoluto n#o 1; *nt'o n8s pensamos que a o"rigaB'o n'o foi cumprida e nem pode ser mais$ mas 9s ve0es a o"rigaB'o n'o foi cumprida por uma parte$ e na outra foi e a o valor da cl&usula penal fica muito alto. E5# *u cele"rei um contrato de locaB'o por um ano$ o contrato vai durar um ano. No primeiro dia que eu entrei no apartamento$ U5aram"aV$ UQue mofo$ n'o vou ficar nesse apartamento n'oV. ,olto paro o locador e digo: U! +l%a eu n'o vou cumprir o contrato$ eu n'o vou ficar um ano naquele apartamento$ eu quero desfa0er o contratoV. ( o locador fala: U! ,ai desfa0er nada$ se voc: desfi0er o contrato vai pagar cl&usula penal compensat8riaV$ (compensat8ria porque voc: n'o pode cumprir depois$ diferente da compensat8ria . #om a vejamos$ o valor da cl&usula penal n'o pode ultrapassar o valor da o"rigaB'o$ vamos imaginar ent'o que a cl&usula penal$ o que n'o de pra/e no mercado$ fosse dentro da lei$ o valor da o"rigaB'o principal$ o aluguel de um ano. ,amos imaginar que o aluguel seja =aNII$II$ ent'o o valor do contrato de =aN.HII$II$ ent'o o valor da cl&usula penal =aN.HII$II. (gora vamos a outra situaB'o: *u entrei no apartamento e n'o perce"i o mofo logo de cara. + mofo estava camuflado e voc: n'o perce"e$ mas depois que voc: esta l& j& a uns seis meses comeBa a notar a presenBa do mofo$ a famlia inteira espirrando$ mofo de"ai/o do tapete. ( eu digo paro locador que eu quero desfa0er o contrato$ eu n'o quero mais ficar aqui nesse apartamento. <u &ou cumprir depois ou n#o &ou cumprir mais; N'o vou cumprir mais$ estou descumprindo o contrato. ( min%a o"rigaB'o era ficar l& um ano$ e eu s8 to ficando seis meses$ eu estou descumprindo min%a o"rigaB'o de modo a"soluto e l& no contrato esta cl&usula penal compensat8ria de =aN.HII$II. Noc: ac a /usto -ue eu pague a mesma clusula penal -ue eu pagaria se eu descumprisse a obriga"#o no mesmo dia; N'o justo$ mas est& l& no contrato. *nt'o eu vou a ju0o e digo$ seu jui0 eu cumpri parte da o"rigaB'o$ de um ano eu fiquei seis meses. ( o jui0 vai redu0ir o valor da cl&usula penal proporcionalmente ao tempo que eu fiquei. 4sso n'o novidade$ a novidade esta na H[ %ip8tese do jui0 redu0ir o valor da cl&usula penal. 2 Hi* te&e# + jui0 pode redu0ir o valor da cl&usula penal se o montante da penalidade for manifestamente e/cessivo$ tendo.se em vista a nature0a e a finalidade do neg8cio. *nt'o o jui0 vai fa0er um e/ame do caso concreto e verificar se naquele caso concreto$ o valor da cl&usula penal n'o esta e/cessivo considerando a finalidade e a nature0a do neg8cio. (*u ainda n'o vi esse artigo aplicado$ n'o ten%o nen%um caso concreto para te dar$ n'o ten%o e/emplo para te dar porque eu nunca vi isso ser julgado . \as o que vai acontecer$ 9s ve0es o valor da cl&usula penal esta dentro da lei e na %ora que eu vou pagar eu digo para o jui0 que esse contrato$ pela nature0a dele$ pela finalidade dele$ ele n'o poderia ter esse valor de cl&usula penal. *u n'o ten%o e/emplo porque eu ainda n'o vi isso ser julgado$ mas vamos imaginar uma locaB'o: N'o poderia o locador co"rar como cl&usula compensat8ria os =aN.HII$II$ est& dentro da lei$ n'o a pra/e do mercado$ mas esta dentro da lei$ o mercado j& esta %a"ituado a isso. Que est& nesse artigo$ esse artigo foi at inspirado por essa pr&tica de mercado$ voc: n'o cele"ra um contrato de locaB'o e v: nesse contrato que o valor da cl&usula penal todo o valor de contrato$ na pr&tica$ a maioria dos

148

contratos de locaB'o colocam como valor de cl&usula penal compensat8ria tr:s meses de aluguel. 4sso porque eles sa"em que uma locaB'o de im8vel ur"ano e para fim residencial$ a finalidade do sujeito n'o e/plorar um comrcio$ n'o enriquecer$ morar. ( nature0a e a finalidade do contrato mostram que em"ora a lei permita o valor da o"rigaB'o principal como cl&usula penal$ isso a"usivo. ,amos imaginar que eu cele"rei um contrato de locaB'o com o <cio e ele colocou o valor da cl&usula penal igual ao valor da o"rigaB'o principal. * na %ora que eu vou pagar essa cl&usula penal eu vou ao jui0 e digo que esse valor$ levando.se em consideraB'o a nature0a e a finalidade do neg8cio$ a"usivo. ( o jui0 redu0$ redu0 para a pr&tica do mercado que de tr:s meses.

Arra& ou 1inal -arti!o 21: do CC$

a) Conceito=

Arra& s'o um instituto e/clusivo dos contratos. *u c%amei sua atenB'o na aula passada e vou c%amar de novoc Clusula penal 1 um instituto exclusi&o dos contratos ou 1 para todas as obriga"!es; Para todos os contratos. *nt'o a cl&usula penal um instituto concernente a todas as o"rigaBDes. + 58digo 5ivil novo colocou as arras do lado das cl&usulas penais. 6timo$ porque s'o institutos parecidos. ?8 que quando o 58digo 5ivil colocou as arras do lado das cl&usulas penais ele trou/e as arras para a parte de o"rigaBDes$ e a voc: pode pensar que as arras s'o para qualquer o"rigaB'o$ e isso n'o verdade. 5Arras s#o um instituto exclusi&o de contratos6. ,oc: s8 pode encontrar arras em contratos. I)*ortante - (ntes de entrarmos na matria propriamente dita$ eu vou fa0er uma o"servaB'o de lngua portuguesa. (rras uma palavra de nature0a no plural$ n'o e/iste arra$ s'o sempre as arras. * a vem o pro"lema da concord`ncia ver"al$ as arras s'o$ mas na maioria das ve0es$ como eu aca"ei de falar eu vou falar as arras . (qui falando at v& l&$ cuidado na prova escrita$ para n'o sair 9s arras $ ou a arra $ n'o tem a arra. ?'o sempre as arras. *nt'o eu prefiro para n'o errar aqui na sala$ usar o sinPnimo de arras. (rras sinPnimo de sinal. *u j& vou usar para o conceito de arras a palavra sinal$ sen'o voc: vai ac%ar que o conceito que eu vou dar de arras j& esta com a concord`ncia errada. 7 -ue s#o as arras% ou o sinal; (s arras s'o a entrega em din%eiro ou outro "em economicamente apreci&vel$ para firmar a presunB'o de contrato o"rigat8rio. *ssas arras na pr&tica aca"am sendo em din%eiro$ mas poderia ser tam"m um outro "em economicamente apreci&vel. Nas arras uma pessoa vai entregar a outra certa quantia em din%eiro ou um "em$ para dei/ar claro$ entre as duas que o contrato o"rigat8rio$ para di0er entre elas na verdade que o contrato est& cele"rado$ que o contrato esta feito$ que o contrato esta terminado. E5# ;ma mul%er c%ega numa loja e di0 que ac%ou um sapato lindo e que vai ficar com ele. ( vendedora di0 9 mul%er que esse o )ltimo par. ( mul%er di0 9 vendedora que s8 vai pegar o din%eiro que est& com o marido$ porque o marido tem o %&"ito de andar com a min%a "olsa (para cercear o que eu to comprando $ e pede para vendedora guardar para ela. \as a vendedora di0 que se outra pessoa quiser que ela vai vender. Quando n8s di0emos de "oca que est& aceita a proposta de venda$ o contrato de compra e venda para ele se formar$ "asta 9 proposta e aceitaB'o. Na loja est& a venda o sapato$ uma proposta$ a mul%er di0 que vai levar$ que est& aceito. 7 contrato est confirmado; *st&$ afinal s8 "asta 9 proposta e a aceitaB'o$ mas a vendedora n'o acredita. <em tanta gente que passa ali e di0 que vai levar o sapato que ela n'o acredita$ a palavra perdeu o valor. (s arras foram criadas por isso. ?e o contrato est& firmado %& entrega de din%eiro$ se n'o %& din%eiro entrega.se um outro "em. ,oltando ao e/emplo da loja. ( vendedora di0 pra mul%er: U.Dei/ar um sinal$ dei/ar pelo menos =aNI$IIV. \as a mul%er n'o tem nem =aNI$II$ a vendedora di0 para ela dei/ar o anel. ( mul%er pode at ac%ar isso um %orror$ que a loja mesquin%a e que n'o acredita no consumidor. (gora pensa num outro "em$ U5arroV. ,oc: c%ega numa loja de carro e di0 assim: U3indo eu quero comprarV. ,oc: ac%a que o vendedor d& crdito$ que s8 di0er que quer comprar o suficiente. *nt'o comum o vendedor virar para o cliente e falar: 5-7 sen or -uer comprar; <nt#o o sen or deixa um sinal. (eixa a-ui um c e-ue de ?ZD44%44% ?ZG44%44 ou ?Z344%44% -ue eu guardo6.

149

Cliente= U.\as eu estou sem c%equeV. Nendedor= U.*nt'o dei/a aqui o anel$ sua alianBaV. * a quando voc: entrega aquele din%eiro ou aquele "em fica certo entre as partes que o contrato esta formado. * nasce do contrato a o"rigaB'o. -ica certo que o contrato est& formado e que as partes v'o cumprir as suas o"rigaBDes. \as acontece que n8s somos seres %umanos$ e o ser %umano tem dentro dele uma coisa normal que se c%ama arrependimento. \uitas ve0es fa0emos coisas que nos arrependemos. ,amos imaginar uma mul%er que ten%a ido a uma feira de autom8veis com o marido. + marido di0 a mul%er: U.,ai indo por um lado da feira procurar o carro que eu vou pelo outro lado e meio dia n8s nos encontramos aqui no poste e vemos o que voc: encontrou o que eu encontrei e n8s discutimosV. ( mul%er sai andando e v: um carro lindo$ ### ("om$ "onito e "arato . ,amos imaginar que eles tivessem para comprar um carro =aZ.III$II$ e o carro que a mul%er gostou custa =aE.III$II$ mas est& inteiro. ( mul%er di0 para o vendedor que adorou o carro e que o marido dela n'o vai ac%ar um carro mel%or do que esse est& fec%ado o neg8cio. \as o vendedor n'o acreditou. ( mul%er pergunta ao vendedor se ele n'o est& creditando s8 porque ela mul%er e torna a di0er que esta fec%ado. * o vendedor di0 que a mul%er tem que dei/ar um sinal para ele acreditar$ porque se outra pessoa c%egar com =aE.III$II eu vendo para essa pessoa na %ora. UDei/a a a sua alianBaV. ( mul%er dei/a a alianBa e volta para o poste para esperar o marido que marcou meio dia$ e o marido s8 c%ega W:II %oras da tarde e j& c%ega de carro. + marido j& fec%ou o neg8cio$ j& comprou outro carro. * a mul%er como que fica$ ela entregou um sinal. *la deu as arras$ di0endo para o vendedor que o contrato era o"rigat8rio. */istem duas modalidades de arras.

'$ Modalidades=
*/istem duas modalidades de arras. ( primeira que n8s vamos ver s'o as c%amadas arras de regra:

'@1$ Arra& de re!ra -arti!o 21< do CC$# *ssas arras de regra n'o t:m previs'o de arrependimento. Quando se d'o 9s arras para di0er para outra parte que o contrato est& formado e que vai ser cumprido. (s arras s'o para dei/ar a outra parte segura de que se vai cumprir o contrato. 5omo regra eu dou arras sem prever o arrependimento. *ssas arras se c%amam arra& (on/ir)at ria&. 5omo o pr8prio nome est& di0endo$ elas confirmam que o contrato est& firmado$ confirmam a palavra. + contrato est& cele"rado. (contece que 9s ve0es a parte muda de idia$ mas ela n'o se reservou o direito de mudar de idia$ ela n'o se reservou o direito de voltar a tr&s$ mas ela muda de idia$ n'o quer mais cumprir. 7 -ue acontece% por exemplo% com a a-uela mul er -ue entregou as arras e n#o -uer mais cumprir o contrato; ?e o arrependimento for da parte que deu as arras$ a parte perde as arras. No e/emplo da mul%er que deu a alianBa$ ela vai perder o valor da alianBa. ( mul%er n'o perde a alianBa$ ela perde o valor da alianBa. ( alianBa vai se transformar em din%eiro e a mul%er vai perder esse din%eiro. por isso que n'o de pra/e do dia a dia entregar outro "em$ a pr&tica e entrega de din%eiro. ?inal em din%eiro. ?e a parte dei/ar um sinal de =aEII$II e n'o quiser$ mas cumprir o contrato ela perde os =aEII$II. Quem deu as arras e se arrepende$ perde as arras. \as vamos imaginar ainda no caso da mul%er e do marido que foram comprar o carro. ( mul%er comeBa a c%orar di0endo que vai perder a alianBa$ que ela j& tin%a dado as arras$ a palavra dela. * o marido di0 ent'o que vai comprar um carro pra mul%er. =esolve comprar o tal carro para mul%er e v'o procurar o vendedor. Quando c%egam para falar com o vendedor$ o vendedor di0 que j& vendeu o carro para outra pessoa. (pareceu um outro ot&rio mais ot&rio que voc: aqui$ ofereceu mais pelo carro e eu vendi. Pagou =aQ.III$II por essa lata vel%a e eu vendi. Nesse caso o arrependimento por parte daquele que rece"eu as arras. ?e 9 parte que rece"eu as arras se arrepender vai devolver as arras em do"ro. Devolver em do"ro significa devolver as arras que foram dadas e mais o mesmo valor de novo. ?e as arras foram de =aEII$II$ por e/emplo$ 9 parte que rece"eu as arras vai devolver as arras que rece"eu$ mais =aEII$II do "olso dele. Quando eu dou as arras para dei/ar a parte certa de que o contrato o"rigat8rio$ mas mudei de idia.

150

<u descumpri min a obriga"#o; Descumpri. )o caso do &endedor -ue desistiu de me &ender ele tamb1m n#o descumpriu a obriga"#o; Descumpriu. <nt#o ou&e descumprimento relati&o ou absoluto; ("soluto. )o descumprimento absoluto o -ue acontece; 9ual a conse-V:ncia; ] parte que causou o preju0o vai ressarci o preju0o. *nt'o as arras v'o ter a mesma funB'o da cl&usula penal. (s arras antecipam as perdas e danos. Quando eu entrego arras a uma pessoa e depois eu descumpro$ eu n'o vou pagar os preju0os que eu causei a ela$ eu vou pagar o valor das arras. + valor das arras fica a ttulo de perdas e danos. N'o se tem que pagar mais nada. (Pelo menos por enquanto eu quero que voc: pense dessa maneira. . E5# *u dei/ei arras de =aEII$II. 9uanto eu &ou pagar a ttulo de perdas e danos; + valor das arras que eu perdi$ os =aEII$II e mais nada. *ssas s'o as arras sem previs'o de arrependimento. N'o ca"e indeni0aB'o suplementar. ( segunda modalidade de arras s'o as arras da e/ceB'o:

'@2$ Arra& da e5(eo -arra& *eniten(iai& arti!o 220A CC$# (s arras de e/ceB'o t:m que estarem escritas$ se n'o %ouver previs'o as arras utili0adas s'o as arras de regra. (s arras por e/ceB'o podem ser com precis'o de arrependimento. *ssas arras com previs'o de arrependimento s'o c%amadas de arras penitenciais. (rrependimento um ato %umano$ e como %umano eu posso prever$ e eu posso colocar no contrato que eu sei que posso me arrepender. *u estou entregando arras$ mas eu me reservo o direito de me arrepender. Ateno - N8s falamos direito de arrependimento$ n'o significa que um direito que e/ercemos e que n'o tem conseqC:ncia nen%uma. <em conseqC:ncia sim. \uitas ve0es as arras tem previs'o de arrependimento$ d'o o direito da pessoa se arrepender$ mas isso n'o significa que a pessoa vai e/ercer o direito de arrependimento e n'o vai acontecer nada. E5# *u fui l& e entreguei =aEII$II de sinal e agora com previs'o de arrependimento. *u virei para o vendedor e disse$ U*u estou entregando essas arras$ mas eu quero reservar o direito de me arrependerV. ,ai acontecer que se a pessoa que deu arras realmente se arrepende$ ela perde as arras. ?e o arrependimento for daquela parte que rece"eu as arras$ a parte vai devolver em do"ro. ,ai devolver os =aEII$II que eu dei e mais =aEII$II do "olso dela$ a ttulo de perdas e danos. As arras penitencias s#o a mesma coisa -ue as arras confirmatrias; <em diferenBa$ em uma %& o arrependimento$ e na outra n'o. *las s'o diferentes$ mas suas conseqC:ncias s'o iguais. *ra assim no 58digo de NJNQ. \as a jurisprud:ncia comeBou a construir e a lei nova j& trou/e modificaB'o. (s arras penitenciais t:m previs'o de arrependimento$ a outra n'o. Nas arras penitenciais eu me reservo o direito de mudar de idia$ ent'o j& fica claro no contrato que quem deu arras perde$ quem rece"eu devolve em do"ro$ mais nada$ no 1 poss&el pedir indeni,a"#o suplementar. (s arras s'o com previs'o de arrependimento para antecipar as perdas e danos$ se eu causar um dano maior n'o vou reparar$ porque n'o ca"e indeni0aB'o suplementar. ?e a pessoa que rece"eu as arras se arrepende me d& o valor em do"ro$ e o meu dano foi muito maior eu tam"m n'o posso pedir indeni0aB'o suplementar. I)*ortante# >& no caso das arras de regra$ a pessoa n'o %avia se reservado o direito de se arrepender$ ent'o 1 poss&el pedir indeni0aB'o suplementar. ( pessoa que deu as arras$ se ela descumpre ela perde as arras$ mas se ela tiver causado um preju0o maior 9 outra parte ela pode ser compelida a pagar aquele preju0o. ( pessoa que rece"eu as arras se ela mudar de idia ela vai pagar em do"ro$ mas se$ alm disso$ ela tiver causado um preju0o maior$ ela pode ser o"rigada a reparar aquele preju0o maior. O01# *m algumas provas o e/aminador pergunta qual a diferenBa entre a cl&usula penal e as arras. ( (l8u&ula *enal vale para antecipar as perdas e danos e as arra& tam"m$ principalmente quando elas s'o penitenciais$ porque n'o ca"e indeni0aB'o suplementar$ e eu j& sei quanto eu vou pagar a ttulo de perdas e danos$ o valor das arras. ( N[ diferenBa entre cl&usula penal e arras que a cl&usula penal para qualquer o"rigaB'o$ e arras s8 para contrato.

151

( H[ diferenBa que a cl&usula penal para o cumprimento relativo e a"soluto$ para mora e inadimplemento e as arras s8 para o descumprimento a"soluto. (rras s8 pra inadimplemento. ( W[ diferenBa que as arras s'o o pagamento antecipado das perdas e danos$ as arras configuram um pagamento antecipado das perdas e danos. (s arras t:m nature0a real$ real porque elas s'o entregues. *u entrego as arras$ eu entrego o valor das perdas e danos antes de descumprir$ se eu descumpri as arras j& est'o ali$ j& est'o entregues. <em nature0a real$ real vem da entrega da coisa. >& a cl&usula penal tem nature0a pessoal$ no sentido de que elas n'o s'o entregues antecipadamente$ primeiro a pessoa descumpre$ para depois pagar o valor da cl&usula penal. $osso cumular arras com clusula penal compensatria; N'o$ porque se n'o voc: vai estar com um mesmo instituto para o mesmo fim. (gora$ voc: pode ter arras e cl&usula penal morat8ria. 5)as arras penitenciais &oc: n#o pode pedir nada a mais% nem a ttulo de danos morais nem a ttulo de danos materiais% s nas arras confirmatrias6. Arti!o 21< do CC ; ( parte inocente ( quem sofreu o descumprimento por parte da outra$ no caos de eu n'o querer mais comprar o carro$ o vendedor a parte inocente pode pedir indeni0aB'o suplementar$ se provar maior preju0o$ ol%ando as arras como ta/a mnima. Pode tam"m a parte inocente e/igir a e/ecuB'o do contrato$ com as perdas e danos$ valendo as arras como mnimo da indeni0aB'o. Cuidado - *sse artigo 1NJ do 55 se refere 9s arras confirmat8rias. (s arras penitenciais est'o no artigo 1HI do 55$ e l& no final0in%o do artigo 1HI do 55 voc: v: que n'o ca"e indeni0aB'o suplementar. *nt'o quando as arras s'o confirmat8rias a conseqC:ncia que quem deu$ perde e quem rece"eu devolve em do"ro$ e pode pedir indeni0aB'o suplementar$ e pode ainda ao invs de e/igir perdas e danos e/igir a e/ecuB'o do contrato. *sse caso de e/igir a e/ecuB'o do contrato eu nem precisava e/plicar isso aqui$ porque o 55 trou/e agora regras que s'o at de cun%o processual$ a regra o cumprimento especfico da o"rigaB'o$ ent'o se a pessoa descumpriu$ mas eu ten%o condiBDes de e/igir que ela cumpra na nature0a da pr8pria o"rigaB'o$ ela vai cumprir na nature0a da pr8pria o"rigaB'o. E5# *u c%eguei para o vendedor e disse que tin%a mudado de idia e que n'o queria mais vender o carro$ a conseqC:ncia que eu vou perder as arras e se o vendedor tiver sofrido um preju0o maior$ ele pode pedir indeni0aB'o suplementar. + vendedor na verdade queria era vender aquele carro$ e a lei prev: a su"stituiB'o$ que ele pagar o valor inteiro do carro por uma outra que pagar perdas e danos. \as a regra a tutela especfica da o"rigaB'o$ ent'o o vendedor pode e/igir de mim o valor inteiro do carro$ e o cumprimento do contrato. *nt'o sempre ca"e quando uma pessoa descumpre uma o"rigaB'o que eu e/ija dela antes das perdas e danos que ela cumpra o contrato$ isso possvel sempre. + artigo 1NJ do 55 realmente s8 para as arras confirmat8rias e o artigo 1HI do 55 para as arras penitenciais.

E5tino a$ Cumprimento da obriga"#o=

N8s vimos como o contrato se forma e agora ent'o n8s vamos ver como o contrato termina. + contrato fonte de o"rigaB'o$ gera o"rigaB'o. ( *ri)eira )aneira de um contrato terminar$ que o que se espera que aconteBa$ com o cumprimento da o"rigaB'o. ( primeira maneira de se e/tinguir um contrato cumprir as o"rigaBDes que dele nasceram. Quando as o"rigaBDes s'o cumpridas o contrato termina. \as a lei prev: outras maneiras de se e/tinguir um contrato. '$ (istrato ou resili"#o bilateral 'artigo JLG do CC*= ( &e!unda )aneira de se e/tinguir um contrato pelo c%amado$ na letra da lei$ distrato. + distrato tam"m con%ecido na lei como resiliB'o "ilateral$ artigo 1ZH do 55. + distrato o contr&rio do contrato$ o acordo de vontades para e/tinguir as o"rigaBDes. No contrato n8s temos um acordo de vontades para criar e gerar o"rigaBDes$ j& no distrato as partes v'o acordar para e/tinguir a o"rigaB'o. E5# *u com"ino com voc: que eu vou comprar o seu rel8gio por =aEI$II$ e quando eu c%ego

152

em casa eu penso$ U.Po/a$ =aEI$II num rel8gio$ eu j& ten%o rel8gio$ n'o estou querendo maisV. ,ou ter que descumpri a o"rigaB'o$ eu n'o quero mais. ( eu c%ego para voc: e digo que preciso falar contigo e voc: di0 que tam"m precisa falar comigo. * a voc: me di0 que voc: est& precisando muito de din%eiro$ mas que esse rel8gio tem para mim um sentimento enorme$ eu gan%ei de uma namorada que eu n'o estou mais namorando$ foi uma namorada especial para mim$ n'o sei se outra namorada vai me dar. N'o quero mais vender. 6timo$ eu tam"m n'o quero mais comprar$ vamos aca"ar ent'o com esse neg8cio. * destratam$ ent'o UdistratoV o acordo feito pelas partes para e/tinguir o contrato$ aca"ou$ ningum vai ter que pagar perdas e danos.

($ ?esili"#o unilateral 'artigo JL3 do CC*=

( ter(eira Hi* te&e que pode ocorrer para e/tinguir o contrato a resiliB'o unilateral$ artigo 1ZW do 55. ]s ve0es a lei prev: que 9 vontade de uma s8 das partes$ independentemente da vontade da outra$ tem o cond'o de e/tinguir o contrato. ]s ve0es a lei autori0a que o contrato termine s8 porque uma das partes n'o quis mais continuar. * tam"m l8gico que a lei vai fa0er algumas e/ig:ncias$ a lei vai di0er que 9 parte que mudou de idia comunique a outra com uma certa anteced:ncia. *sse ato de comunicar a outra parte que mudou de idia$ que n'o quer mais prosseguir o contrato$ c%amado de denunciar o contrato. Denunciar o contrato l8gico que n'o promover uma aB'o p)"lica incondicionada em face do contrato. *u quero denunciar o contrato$ quer di0er$ a lei me autori0a a terminar o contrato s8 pela min%a vontade e eu estou te informando isso. Para que e/ista a resiliB'o unilateral$ ou seja$ a e/tinB'o do contrato s8 por uma parte$ que possvel nos casos que a lei autori0a$ preciso que 9 parte que pode e/tinguir o contrato s8 pela sua vontade denuncie o contrato pra outra parte. E5# + artigo QF da 3ei do 4nquilinato autori0a o locat&rio naqueles contratos que s'o por pra0o indeterminado$ a resolver o contrato a qualquer momento$ quando ele quiser$ a e/tinguir o contrato a qualquer momento quando ele quiser$ mas para isso ele tem que notificar o locador com trinta dias de anteced:ncia. E5# *m de0em"ro eu n'o vou ficar mais aqui nesta casa$ mas estou te avisando %oje$ dia on0e de outu"ro$ com mais de um m:s de anteced:ncia. Nesse caso no dia primeiro de de0em"ro o contrato vai terminar$ eu tiro min%as coisas de l& e aca"ou$ n'o ten%o que pagar nada$ a lei autori0a a e/tinB'o do contrato por uma s8 das partes$ por isso que resiliB'o "ilateral$ e/tinB'o do contrato por uma s8 das partes. Que possvel quando previsto em lei e se %ouver a denunciaB'o do contrato.

d$ ?esolu"#o ou rescis#o 'artigo JLJ do CC*=

(s maneiras de e/tinguir o contrato$ seguindo a letra da lei$ o 58digo 5ivil trata essa disciplina$ essa matria a partir do artigo 1ZH do 55. + artigo 1ZH do 55 tra0 o distrato$ o artigo 1ZW do 55 tra0 a resiliB'o unilateral$ e agora a lei nos d& um nome cl&usula resolutiva$ nos artigos 1Z1 e 1ZE do 55. ?esolu"#o que o nome que a lei deu$ na verdade um nome genrico. Para essa %ip8tese aqui a doutrina costuma usar o nome rescis'o$ artigo 1Z1 do 55. ( ?escis#o a e/tinB'o do contrato por culpa$ n'o falou em que culpa$ ent'o me dei/a dar outro significado para voc: entender$ rescis'o a e/tinB'o do contrato por culpa$ ou em ra0'o do seu descumprimento$ e voc: vai ver que esse descumprimento culposo. + inadimplemento da o"rigaB'o e/ige culpa. uma responsa"ilidade civil su"jetiva. *nt'o uma outra maneira de e/tinguir o contrato di0endo assim$ ol%a a outra parte descumpriu$ ent'o eu quero e/tinguir o contrato. (contece que quando se cele"ra um contrato$ duas %ip8teses podem ocorrer: 1 Hi* te&e# No meu contrato %& uma cl&usula resolutiva$ ou seja$ no meu contrato tem uma cl&usula di0endo que o contrato ser& e/tinto em caso de descumprimento. *nt'o eu com"inei com voc: que eu ia comprar o seu rel8gio e pagaria o valor do rel8gio no dia IE de outu"ro de HIIW$ e l& no contrato esta escrito$ caso n'o %aja o pagamento no dia IE de outu"ro de HIIW o contrato est& resolvido. *nt'o eu n'o posso c%egar %oje para voc: e di0er que eu quero pagar o valor do rel8gio. <u n#o paguei no dia e o -ue aconteceu; + contrato terminou$ o contrato foi resolvido. *ssa cl&usula resolutiva altera de pleno direito$ ou seja$ ningum precisa di0er nada$ se no dia do vencimento n'o %ouve o cumprimento da o"rigaB'o o contrato e/tinto sem ningum falar nada de pleno direito. *nt'o o contrato terminou. l8gico que quem sofreu o preju0o pode ir a ju0o pedir perdas e danos$ mas o contrato est& desfeito.

153

( &e!unda Hi* te&e que pode ocorrer n'o e/istir no contrato uma cl&usula resolutiva. *nt'o c%egou o dia IE de outu"ro$ dia de pagar o valor do rel8gio e eu n'o paguei. *u descumpri o contrato$ mas n'o tem no contrato uma cl&usula di0endo que ele est& desfeito$ ent'o n'o se pode resolver o contrato$ e/tinguir o contrato por falta de descumprimento$ ter& que ir a ju0o. N'o vai se e/tinguir o contrato de pleno direito ter& que ir a ju0o. Quando se vai a ju0o se pode co"rar o cumprimento do contrato$ ou seja$ se co"rar 9 tutela especfica$ e/igir o cumprimento da o"rigaB'o. 3ogicamente que se ele sofreu algum preju0o ele vai pedir perdas e danos pelo preju0o. *le (credor pode ir a ju0o e/igir o cumprimento do contrato$ mas ele pode tam"m ir a ju0o e pedir a rescis'o$ pedir que rescinda o contrato$ que termine com aquele contrato. *le pode ir a ju0o resolver o contrato e l8gico que se ele tiver sofrido preju0os ele vai poder pleitear esses preju0os. *nt'o quando uma parte descumpri sua o"rigaB'o e n'o %& cl&usula resolutiva$ o contrato n'o desfeito automaticamente. um erro que muita gente pensa$ U.*u n'o paguei ent'o o contrato est& desfeitoV$ est& desfeito nada. N'o pagou$ a outra parte pode ir a ju0o e/igir o cumprimento ou e/igir o desfa0imento daquele contrato mais as perdas e danos.

e$ <xce"#o de contrato n#o cumprido=

( vem o 55 e c%ama sua atenB'o para um detal%e$ c%ama sua atenB'o para o artigo 1ZQ do 55. Na verdade o artigo 1ZQ do 55 est& ligado 9 matria de rescis'o$ ele est& tra0endo a c%amada e/ceB'o de contrato n'o cumprido$ na verdade esse um tema ligado 9 rescis'o. N8s estudamos que o contrato pode ser e/tinto em favor do descumprimento$ em ra0'o da parte descumprir sua o"rigaB'o$ e quando %& uma cl&usula resolutiva o contrato desfeito de pleno direito$ mas se n'o %& a pessoa vai a ju0o ou para pedir o desfa0imento ou para e/igir seu cumprimento. * a vem o c8digo no artigo 1ZQ e a"re uma e/ceB'o. *ssa e/ceB'o voc: vai aplicar nos contratos "ilaterais$ aquele que gera o"rigaB'o pra duas partes. */ceB'o de contato n'o cumprido um meio de defesa$ e/ceB'o aqui uma idia de defesa. + que a lei quis di0er que uma pessoa n'o pode ir a ju0o e/igir o cumprimento da o"rigaB'o da outra parte sem ter cumprido a sua. um contrato que e/ige o"rigaB'o das duas partes$ a eu digo assim: U.-ulano voc: n'o cumpriu sua o"rigaB'o$ eu vou a ju0o e/igir que voc: cumpra$ mas se o contrato "ilateral eu tam"m tin%a o"rigaB'o$ e eu n'o posso ir a ju0o e/igir o cumprimento da o"rigaB'o da outra parte sem ter cumprido a min%aV. + que a lei est& querendo di0er que para uma parte ir a ju0o e/igir o cumprimento da outra parte$ ou pra desfa0er o contrato ela tem que ter cumprido a sua o"rigaB'o. a idia de quem torpe n'o pode ir a ju0o. Como &oc: &ai exigir -ue a outra parte cumpra a obriga"#o se &oc: n#o cumpriu a sua; *nt'o voc: n'o pode ir a ju0o. ( mais$ eu vou assim mesmo$ eu vou a ju0o e/igir o cumprimento da sua o"rigaB'o apesar de n'o ter cumprido a min%a. + que a outra parte vai fa0er$ vai usar como defesa o artigo 1ZQ do 55. + artigo 1ZQ na verdade$ di0 que uma pessoa pode se defender di0endo que eu n'o cumpri$ mas ele tam"m n'o. * nesse caso o jui0 n'o vai nem apreciar os motivos do descumprimento. ;ma pessoa pra ir a ju0o e/igir a o"rigaB'o de uma das partes ela tem que ter cumprido a sua. Porque se a outra parte alegar em ju0o$ que ele tam"m na cumpriu$ aca"ou$ n'o podia ter proposta a aB'o$ o pedido vai ser julgado improcedente.

/$ ?esolu"#o por onerosidade excessi&a 'artigo JLK do CC*=

Por fim o 58digo tra0 a )ltima maneira e e/tinguir o contrato 9quilo que n8 j& estudamos$ o artigo 1ZL$ a resoluB'o pela onerosidade e/cessiva. + contrato pode resolver sem culpa agora$ por isso que eu falei que no artigo 1ZW do 55 era rescis'o com culpa$ porque agora n8s vamos ter rescis'o por onerosidade e/cessiva. ( lei permite que o contrato seja e/tinto sem culpa$ a e/tinB'o do contrato se culpa. N'o porque %ouve descumprimento$ porque o contrato que com o passar do tempo por um motivo imprevisvel tornou.se desproporcional$ foi aquilo que n8s estudamos que foi a aplicaB'o da teoria da imprevis'o. *u c%amei sua atenB'o e volto a c%amar agora que a lei prev: que o jui0 diante de um caso concreto$ se o contrato com o passar do tempo$ por motivo imprevisvel$ tornou.se imprevisvel$ pode resolver$ e/tinguir o contrato$ mas a doutrina vem defendendo que quem pode o mais$ pode o menos$ ent'o o jui0 poderia ao invs de resolver o contrato rever as cl&usulas do contrato para mant:.lo. *stou c%amando sua atenB'o para esse detal%e porque alguns n'o concordam com essa opini'o$ que o jui0 possa rever o contrato. 4sso porque voc: sa"e que e/iste uma regra processual que di0

154

que o jui0 n'o pode julgar fora do pedido. ?e o autor vai a ju0o e di0: U.+l%a seu jui0 o contrato ficou muito pesado o meu pedido resolver. *u quero resolver o contrato$ eu quero aca"ar com eleV. + jui0 logicamente cita o ru$ o ru ouvido e di0 que concorda ou que n'o concorda e d& o motivo pelo qual ele n'o quer. $ode o /ui, ao in&1s de resol&er% ningu1m falou em re&is#o% re&er o contrato; ?egundo o que eu aca"ei de di0er para voc:$ quem pode mais pode menos. + jui0 pode ao invs de resolver$ rever. \as a quem diga que ele est& julgando fora do pedido$ ningum pediu revis'o para ele. * a lei aqui no artigo 1ZJ do 55 di0 assim: A resolu"#o poder ser e&itada% oferecendo-se o r1u a modificar e-Vitati&amente as condi"!es do contrato. *nt'o alguns est'o di0endo que o jui0 ao invs de resolver o contrato$ vai poder rever o contrato$ mas para isso tem que %aver pedido do ru. + ru nem precisa fa0er uma reconvenB'o n'o$ o ru na pr8pria contestaB'o$ na sua defesa$ ele di0 que se oferece a modificar eqCitativamente o contrato. \as se o ru n'o pede$ para uns$ quem pode mais$ pode menos$ para outros o jui0 n'o pode rever$ porque se n'o ele esta julgando fora do pedido. 21 Aula - 1=/10/2003 O01# ?e a gente seguir o programa normal do 5urso$ %oje comeBaramos a estudar os Contratos em <sp1cie$ ou seja$ passaramos a falar um pouquin%o de cada uma das modalidades de contrato que tem maior import`ncia dentro dos concursos: 5Compra e Nenda% (oa"#o% Loca"#o e <mpr1stimo6. (contece que a matria do 5urso est& muita atrasada$ neste momento o mel%or$ pular o 5ontrato em *spcie e passar a estudar logo a ?esponsabilidade Ci&il$ porque =esponsa"ilidade 5ivil uma matria mais freqCente em concursos$ os 5ontratos em *spcie um assunto que n'o costuma muito cair$ importante$ n8s vamos ver$ mas n'o t'o relevante quanto a =esponsa"ilidade 5ivil para uma prova. ( gente vai comeBar a falar em responsa"ilidade 5ivil e vamos dei/ar o estudo dos 5ontratos em *spcie para depois.

RE1,O>1A0ILIDADE CIVIL# Con(eito# =esponsa"ilidade 5ivil a o"rigaB'o de reparar o dano que nasce da pr&tica de um ato ilcito ou da 3ei. Por enquanto$ a gente s8 vai estudar =esponsa"ilidade 5ivil nascendo da pr&tica de um ato ilcito$ depois que terminarmos de estudar esta =esponsa"ilidade passaremos para outra$ que nasce da 3ei. ,ri)eiro a&*e(to= =esponsa"ilidade 5ivil a o"rigaB'o de reparar o dano que nasce da pr&tica de um ato ilcito. +ra$ ato ilcito contr&rio a 3ei. ,oc: j& sa"e que a 3ei se diferencia das outras normas de conduta porque dotada de sanB'o$ quando n8s n'o o"edecemos a 3ei$ a o ato contr&rio a ela$ o ato ilcito$ estamos sujeitos a uma sanB'o. N'o e/iste uma diferenBa material$ conceitual ou como di0em ontol8gica entre os ilcitos$ n'o %& uma diferenBa su"stancial$ material entre o ilcito penal$ ilcito civil e o ilcito administrativo$ ilcito o que contr&rio a 3ei. ( diferenBa est& na Nature0a$ no tipo de sanB'o. ,oc:s j& sa"em que descumprida a 3ei Penal$ surge o ilcito penal$ que pode ser o crime ou a contravenB'o$ quando descumprida a 3ei Penal vem uma sanB'o e esta sanB'o penal$ ainda %oje$ atinge$ principalmente$ a li"erdadeY quem pratica um ilcito penal$ quem descumpre a 3ei 5ivil$ tam"m responde civilmente$ s8 que responde civilmente n'o com a li"erdade$ responde civilmente com o patrimPnio$ a sanB'o civil de Nature0a Patrimonial. ( pessoa que pratica um ato ilcito responde com seus "ens que tem e/press'o econPmica$ porque esta pessoa que praticou o ato ilcito est& causando um dano$ ent'o$ ela vai pagar com "ens de seu patrimPnio para reparar o dano que ela causou. *nt'o$ a sanB'o civil patrimonial. + que vamos estudar aqui e/atamente$ a resposta civil para quem pratica um ato civil ilcito. Primeira coisa que temos que estudar o Ato Blcito Ci&il$ o ilcito civil diferente do ilcito penal. + Blcito $enal est& sujeito ao Princpio da <ipicidade$ s8 ilcito penal o que tpico$ o que a 3ei tipifica$ o que a 3ei define. No Direito 5ivil n'o assim$ vai ter um artigo s8 di0endo o que ilcito civil$ tudo que se encai/ar naquela definiB'o ilcito civil$ o ilcito civil n'o precisa estar pormenori0ado$ n'o est& sujeito ao Princpio da <ipicidade.

155

,amos ver agora quais s'o os elementos do (to 4lcito: *sses elementos do ato ilcito n8s vamos e/trair do conceito que a 3ei fornece no artigo NLQ$ quando estiverem presentes esses elementos$ que s'o as partes que compDem o ato ilcito. ?e a pessoa praticou um ato ilcito civil$ conseqC:ncia$ ela vai responder civilmente$ ela vai ficar o"rigada a reparar o dano. 9uais s#o os elementos do Ato Blcito; ,ri)eiro Ele)ento# Para que voc: possa falar em ato ilcito civil necess&rio que %aja uma aB'o$ esta aB'o em sentido amplo$ latu sensu$ ou seja$ necess&rio que %aja uma conduta$ que inclui aB'o em sentido estrito$ e inclui a omiss'o. + ato civil pode ser causado por uma aB'o (facere ou por uma omiss'o (non facere . E5# *u ol%o para o meu desafeto e quero mat&.lo$ pego uma faca e dou umas trinta ou cinqCenta facadas nele. ,ou estar praticando um ato civil por aB'o. (gora$ eu ol%o para o meu desafeto$ que o meu fil%o$ n'o gosto dele$ ele me persegue$ c%ora o dia inteiro. Quero mat&.lo$ f&cil$ para isto dei/o de aliment&.lo. \ato meu fil%o por omiss'o. 7 problema a-ui -ual 1; <udo que voc: estudou so"re aB'o em Direito Penal vale no Direito 5ivil$ e tam"m vale o que voc: estudou so"re omiss'o$ e para isto que ten%o que c%amar sua atenB'o$ voc: sa"e que o comportamento por omiss'o um comportamento que a pessoa dei/a de agir$ ela n'o age. 9uando este n#o agir 1 rele&ante para ser considerado um ilcito; No Direito Penal di0$ no Direito 5ivil n'o di0. *nt'o$ voc: vai usar por analogia o pr8prio Direito Penal$ ou seja$ aquelas %ip8teses l& discutidas no artigo NW$ MHF do 5P$ naquelas %ip8teses em que a omiss'o penalmente relevante$ elas v'o ser tam"m civilmente relevantes. No Direito Penal voc: sa"e que a omiss'o relevante quando a pessoa tem o dever de agir e n'o age$ seja por lei$ seja pelo contrato$ seja pela conduta anterior de risco. Quando a pessoa tem dever de agir e n'o age$ a sim a omiss'o relevante. *nt'o$ eu vou usar por analogia o Direito Penal. *m resumo$ n'o %& mistrio no estudo da elementaB'o no Direito 5ivil$ porque o estudo coincide com aquele que a gente tem no Direito Penal. 1e!undo ele)ento do ato Il+(ito= Dano$ artigo NLQ. 7 -ue 1 (ano; Dano les'o ao #em >urdico. <oda ve0 que um #em >urdico atingido$ lesionado$ ocorre Dano. 0e) Bur+di(o= um interesse protegido pelo Direito. ?8 posso di0er que sofri um Dano quando tiver um interesse que o Direito protege ameaBado$ lesionado. ?8 que o 58digo 5ivil di0$ repetindo %oje$ o que consta na pr8pria 5onstituiB'o que possvel a reparaB'o do Dano \aterial e \oral$ isto est& na 5onstituiB'o$ no artigo EF$ inciso X. 9ual 1 a diferen"a entre dano material e dano moral; Como &ou fa,er a distin"#o entre o dano material e o dano moral; que e/istem dois tipos de "ens jurdicos$ por isto v'o e/istir dois tipos de danos. */istem "ens jurdicos que tem e/press'o econPmica$ ou seja$ podem ser valorados em din%eiro$ s'o os "ens jurdicos$ que n8s estudamos$ que compDem o nosso patrimPnio$ meu carro$ min%a "olsa$ tudo isto pode ser valorado em din%eiro e quando atingido$ eu sofro dano. *ssa les'o ao #em >urdico que tem e/press'o econPmica o que c%amamos de Dano \aterial ou Dano Patrimonial. (gora$ e/istem #ens >urdicos que n'o tem e/press'o econPmica. *sses #ens >urdicos que n'o tem e/press'o econPmica formam %oje$ aquilo que o pr8prio civil c%ama de Direitos da Personalidade. N8s temos interesse que o Direito protege$ "ens jurdicos$ portanto$ que n'o tem e/press'o econPmica$ que nem sequer podemos di0er que eles est'o no mercado para dispormos deles. ?'o os direitos da personalidade$ eles s'o intransmissveis$ inalien&veis$ n'o tem e/press'o econPmica$ ent'o$ eles s'o inestim&veis. *les pr.e/istem a n8s$ antes mesmo de nascermos eles j& e/istiam$ eles s'o pr. e/istentes. *sses direitos da personalidade s'o$ por e/emplo$ o direito 9 vida$ a integridade fsica$ 9 imagem$ 9 %onra$ 9 li"erdade em todos os seus planos (li"erdade de e/press'o$ de circulaB'o $ enfim$ estes direitos da personalidade est'o ligados a um Princpio 5onstitucional$ artigo NF$ inciso 444$ Princpio da Dignidade da Pessoa Tumana. +s direitos da personalidade est'o ligados a nossa Dignidade. Quando um direito da personalidade atingido (este direito n'o tem e/press'o econPmica $ ent'o o Dano c%amado de Dano \oral ou Dano */trapatrimonial ou Dano 4material. I)*ortante - Quero c%amar sua atenB'o que tem gente por a que define$ conceitua Dano \oral como Dor e ?ofrimentoY dor e sofrimento s'o conseqC:ncias do Dano \oral$ quando a

156

pessoa sofre um Dano \oral$ sofre quer di0er$ que ela tem um "em que n'o tem e/press'o econPmica atingido$ ela tem dor$ ela tem sofrimento$ mas o Dano \oral s8 vai ocorrer quando voc: tiver uma pessoa atingida de fato na sua dignidade. <emos que prestar atenB'o neste detal%e$ porque %oje o que mais se fala por a na tal 4nd)stria do Dano \oral. 7 -ue 1 Bndustria do (ano Moral; Quando em NJLL$ %& quin0e anos atr&s$ a 5onstituiB'o disse claramente$ para ningum mais ter d)vidas$ que possvel a reparaB'o do dano moral e do dano material$ as pessoas n'o estavam acostumadas. (s pessoas estavam acostumadas a o"ter a reparaB'o do dano material. + dano material pode ser o"jeto de reparaB'o. 7 -ue 1 reparar; =eparar fa0er voltar ao estado anterior. + dano moral n'o tem como voltar ao estado anterior$ por e/emplo$ o sujeito atropelado e perdeu a perna$ n'o tem como coloc&.la no lugar novamente$ n'o tem como reparar o dano$ realmente$ reparar voltar ao estado anterior$ reparar o dano n'o pode$ mas$ a 5onstituiB'o prev: que ca"e aquilo que$ dentro da tcnica$ deve se c%amar compensaB'o. + dano moral n'o reparado$ porque n'o volta ao estado anterior$ mas ele pode ser o"jeto de compensaB'o. Co)*en&ao significa que possvel entregar um din%eiro que ameni0e e/atamente aquela conseqC:ncia do dano moral$ que a dor$ que o sofrimento. ( dor de se ver atingido na sua integridade fsica n'o tem como voltar$ ent'o$ o que possvel entregar um din%eiro que ameni0e esta dor. Numa sociedade consumista como a nossa$ o din%eiro ameni0a a dor. ?8 que a sociedade diante da 5onstituiB'o de LL comeBou a "rigar pelos seus direitos$ direito de ser compensado do dano moral$ sem d)vidas aumentou a ida ao >udici&rio para pedir compensaB'o de dano moral. ?8 que o pro"lema que %oje se v: na pr&tica e a gente l: em todos os ac8rd'os$ que tudo virou dano moral$ o dano moral est& "anali0ado$ o dano moral s8 quando tivermos a nossa dignidade atingida$ tem que ter o direito da personalidade atingido. Toje$ quase ningum pode fa0er mais nada$ porque tudo dano moral. */emplo$ se eu estou dirigindo o meu carro$ uma pessoa me d& uma cortada$ eu sofro na min%a li"erdade de colocaB'o$ eu era primeiro$ me cortou$ passou na min%a frente. *u vou anotar aplaca do carro$ recol%er o nome das min%as testemun%as$ e ajui0ar uma aB'o pedindo a reparaB'o do meu dano moral. N'o tam"m para e/agerar. N'o 9 toa que %oje tem um entendimento que o descumprimento do contrato$ em regra$ n'o enseja dano moral. $or -ue estou di,endo isto -ue% em regra% o descumprimento de uma obriga"#o oriunda de um contrato n#o ense/a dano moral; Porque "anali0ou$ voc: tem que ol%ar se realmente a pessoa foi muito atingida dentro de sua dignidade pelo descumprimento de um contrato. E5# ;m sujeito ficou de entregar uma <, numa se/ta.feira. Po/ac ?egunda comeBou uma novela nova e ele n'o entregou a <, na se/ta$ nem no s&"ado e nem no domingo. *le s8 entregou a <, na terBa.feira$ perdi o primeiro captulo da novela$ voc:s sa"em o primeiro captulo essencial para entender toda novela. *nt'o$ a pessoa vai ao >u0o e pede reparaB'o do dano moral. 4sto um a"surdo. *m regra$ descumprir o contrato n'o enseja dano moral$ porque para %aver dano moral tem que ser atingida a dignidade da pessoa. Como se calcula o &alor da repara"#o e o &alor da compensa"#o; + valor da reparaB'o se d& por um c&lculo$ em regra$ se d& por um c&lculo$ pelo c&lculo das c%amadas Perdas e Danos. + valor da reparaB'o de Dano \aterial feito pelo c&lculo das c%amadas Perdas e Danos. ,&rias ve0es aqui$ at a aula de %oje$ n8s falamos assim: +l%a agora ca"e Perdas e Danos. 7 -ue s#o $erdas; < o -ue s#o (anos; A& ,erda& configuram aquilo que a doutrina c%ama de Dano *mergente. ,oc:s v'o ac%ar que %ouve um equivoco. N'o %ouve$ n'o$ assim mesmo. E o dano configura aquilo que a doutrina c%ama de 3ucro 5essante. *m regra$ para sa"er calcular o valor de uma reparaB'o de um dano material. ,amos fa0er esta conta aqui$ a pessoa tem direito tanto a reparaB'o do dano emergente quanto 9 reparaB'o do lucro cessante$ voc: fa0 a conta.

157

7 -ue 1 (ano <mergente ou $erda; Dano *mergente di0 a 3ei assim$ aquilo que o credor (credor aqui a vtima do dano $ efetivamente perdeu$ vai ser a perda. + dano emergente aquilo que o credor gastou$ tirou do "olso por causa do dano. E5# \eu carro foi amassado$ eu tive que pagar o re"oque$ tive que pagar a oficina$ gastei din%eiro de locomoB'o de t&/i$ porque sem carro para usar. <odo esse din%eiro que gastei$ Dano *mergente. *u ten%o direito de ser reparado de modo efetivo$ de tudo$ s8 eu juntar no processo todos os reci"os$ quanto eu gastei$ ten%o direito a efetiva reparaB'o. ?8 que o dano material tem que ser reparado tam"m no 3ucro 5essante. 7 -ue 1 Lucro Cessante; aquilo que o credor (a vtima do dano $ ra0oavelmente dei/ou de gan%ar. *nt'o$ voc: vai fa0er um c&lculo para o futuro. * voc: nunca vai conseguir fa0er um c&lculo certo. ,ai fa0er um c&lculo ra0o&vel. *m ra0'o do dano$ quanto mais ou menos dei/ou de rece"er. $or exemplo% -uando o meu carro 1 amassado% o -ue eu deixei de receber; *u consegui e/ercer a min%a atividade profissional do mesmo modo. 7 -u: eu deixei de receber; Nada. *nt'o$ tem casos que o dano material s8 gera perda$ s8 gera dano emergente. Cad: o lucro cessante; N'o teve. (gora$ vamos imaginar que o meu carro$ fosse o carro que eu uso como ta/ista e foi amassado. -iquei de0 dias com o meu carro na oficina por causo do dano. (gora eu dei/ei de tra"al%ar$ eu dei/ei de gan%ar din%eiro. \as$ eu nunca vou sa"er e/atamente quanto eu dei/ei de gan%ar. *nt'o$ vamos fa0er um c&lculo por estimativa$ mais ou menos. 5om isto o dano material inclui$ em %avendo$ dano emergente e lucro cessante. N'o d& para usar esta conta com dano moral. ,ejam$ a mesma aB'o pode gerar dois danos$ o dano moral e o dano patrimonial. *u tive um caso uma ve0 em Nova 4guaBu$ que o pai foi morto na porta de casa com o fil%o no colo$ foi assassinado com v&rios tiros$ n'o sei como n'o acertaram a crianBa. 7 fil o de -uatro anos perdeu o pai% 1 dano material; $ vamos imaginar que o fil%o teve que pagar o enterro do pai$ dano emergente. *le sendo uma crianBa n'o se sustenta$ o pai que o sustentava$ lucro cessante. *$ alm disso$ foi atingido na sua dignidade$ pois o correto ter pai. Pelo Princpio Dignidade$ vamos ver mais na frente$ todo mundo tem direito de sa"er quem o pai. Perdeu o pai com quatro anos e deste modo$ dano moral. Con(lu&o# Como 1 -ue &amos fa,er o clculo da compensa"#o do (ano Moral; N'o d& para di0er$ perda (dano emergente $ dano (lucro cessante . + 58digo 5ivil de NJNQ di0ia que o valor desta compensaB'o viria por ar"itramento$ ou seja$ o jui0 ia fi/ar um valor de acordo com o caso concreto. \as$ ele n'o tin%a nen%um par`metro que o orientasse$ ar"itramento. + novo 58digo 5ivil omisso$ o novo 58digo 5ivil n'o di0 como que se far& o c&lculo do valor da 5ompensaB'o$ a maioria da doutrina diante desta lacuna da 3ei$ est& aplicando o costume que ficou$ ar"itramento. (lguns autores est'o defendendo o uso da analogia$ analogia com o artigo EJ do 5P. *ste artigo EJ do 5P tra0 as c%amadas 5ircunst`ncias >udiciais para fi/ar a pena "ase. <ra0 aqui algumas circunst`ncias que o jui0 deve usar para fi/ar a c%amada pena "ase$ o jui0 deve ol%ar o comportamento da vtima$ a intensidade do dolo$ as conseqC:ncias do crime$ as conseqC:ncias do dano$ ent'o$ uma maneira do jui0 se socorrer no caso concreto e para calcular a compensaB'o do dano moral. *u quero c%amar sua atenB'o para fato de que n'o %& na 3ei um par`metro. *nt'o$ voc: pode usar at$ como alguns usam$ o Direito *strangeiro$ voc: tem legislaB'o estrangeira que orienta que a reparaB'o do dano moral tem que ser punitiva. T& quem defenda uma puniB'o para quem gera dano moral$ uma compensaB'o$ uma indeni0aB'o punitiva. 9ual 1 o problema desta indeni,a"#o puniti&a; 9ual 1 a id1ia; ,oc: pune quem pratica o dano moral$ fi/ando o valor da compensaB'o l& no teto$ a pessoa ol%a este valor e se assusta e n'o causa mais dano moral. *la verifica que o valor est& altssimo$ ela fica irritada$ com medo de novas sanBDes$ e se a"st:m de causar dano moral. + pro"lema que esta fi/aB'o punitiva do dano moral enriquece. l8gico$ se quem te causou o dano foi o o das 5ouves$ para ele pagar dois sal&rios mnimos puniB'o. \as$ se$ por e/emplo$ foi a =ede 7lo"o que te causou um dano$ dois sal&rios mnimos n'o nada. Por e/emplo$ a =ede 7lo"o filmou seu fil%o sem o seu consentimento$ ele apareceu na novela em destaque. ,oc: falava sempre que n'o ia colocar seu fil%o como figurante e ele apareceu. <odos

158

te ligam para perguntar quanto que voc: gan%ou para seu fil%o aparecer. ,oc: responde que n'o gan%ou nada$ que n'o sa"ia. + porteiro comenta$ os vi0in%os falam: U+l%a l&$ tirando din%eiro do seu fil%o$ e/plorando a crianBaV. 9uanto &oc: ac a -ue a ?ede Globo de&eria pagar para prestar mais aten"#o na ora de utili,ar a imagem de -uem n#o autori,ou; =aN.III.III$II. Nossac <omara que seja o meu fil%o escol%ido para aparecer sem a min%a autori0aB'o. No nosso pas$ n'o podemos negar$ somos miser&veis$ a maioria da populaB'o n'o tem nada. *nt'o$ ao invs da pessoa n'o querer sofrer o dano moral$ ela quer. 5omo vamos sa"er se a pessoa que apareceu na <,$ apareceu sem querer ou apareceu querendo. N'o %& nada na 3ei$ o 58digo 5ivil foi muito criticado por isto$ porque como vai ser feita a compensaB'o do dano moral. ( doutrina est& discutindo o Dano *sttico. + Dano *sttico o aleij'o$ a deformidade. */istem aBDes que geram deformidade$ aleij'o$ a pessoa fica deformada na sua imagem pl&stica$ no seu visual. + pro"lema do dano esttico %oje o seguinte: 7 dano est1tico 1 um terceiro tipo de dano% -uer di,er% a a"#o pode causar tr:s danos; 7 material% o moral e o est1tico; ?e voc: disser que o dano esttico um terceiro tipo de dano$ tr:s valores$ tr:s din%eiros a pagar$ um pelo dano material$ outro pelo dano moral e o terceiro pelo dano esttico. * esta a posiB'o que vem prevalecendo dentro da >urisprud:ncia$ que o dano esttico tem que ser reparado a parte. \as$ na doutrina o entendimento que prevalece n'o esteY que o dano esttico est& includo no dano moral$ porque a les'o a nossa integridade fsica$ ent'o$ s'o dois valores: UDo dano material e do dano moralV$ que inclui o dano esttico. claro$ que se o dano moral tam"m tem dano esttico$ est& dentro dele$ aumenta o valorY mas$ n'o um terceiro tipo de dano. *sta a posiB'o que prevalece nos livros$ na doutrina. Ter(eiro ele)ento do Ato Il+(ito= 5ulpa. 5ulpa em sentido amplo$ culpa latu sensu. No artigo NLQ n8s vamos encontrar a palavra culpa$ no artigo NLQ vamos encontrar assim: <odo aquele que por aB'o ou omiss'o volunt&ria$ negligencia ou imprud:ncia... + 58digo 5ivil n'o usou a palavra culpa. (gora$ ol%a para as tr:s palavras que o 58digo 5ivil usou est'o separadas por vrgula ou pela partcula ou$ o que significa que o 58digo 5ivil n'o quis fa0er distinB'o entre essas tr:s condutas$ n'o quis fa0er distinB'o penal$ por isto voc: c%ama tudo isto de culpa. No Direito 5ivil ten%a agido com vontade de causar um dano ou assumir um risco de causar um dano$ ten%a dei/ado de o"servar o dever de cuidado$ n'o importa$ tudo isto culpa$ s8 que a gente sa"e Direito Penal e aca"a querendo encai/ar o Direito Penal aqui. Como 1 -ue &ai encaix-lo; <oda ve0 que o comportamento for volunt&rio$ voluntariedade no sentido de querer o resultado ou assumir o risco deste resultado$ isto o dolo do Direito Penal$ este dolo do Direito Penal os civilistas c%amam de 5ulpa 7rave. 7 -ue 1 Culpa Gra&e; o comportamento doloso. E5# *u dou cinqCenta facadas no meu desafeto$ porque eu quis$ isto 5ulpa 7rave. Quando %ouver neglig:ncia e imprud:ncia$ s'o modalidades de culpa$ pelo Direito Penal$ aquela culpa do Direito Penal que nada mais do que a ino"serv`ncia do dever de cuidado. N'o o"servou o dever de cuidado$ culpa$ esta culpa do Direito Penal no Direito 5ivil voc: c%ama de 5ulpa 3eve. 5ulpa 3eve n'o quer di0er que quase n'o teve culpa$ quer di0er neglig:ncia e imprud:ncia. < a impercia; 4mpercia n'o est& aqui e/pressamente$ mas voc: sa"e que a impercia uma neglig:ncia profissional. *nt'o$ voc: considera a impercia dentro da neglig:ncia$ a palavra neglig:ncia inclui a neglig:ncia profissional$ que a impercia. +s civilistas em algumas %ip8teses$ que n8s vamos ver$ fa0em a distinB'o entre e dolo e culpaY e a voc: vai precisar usar o seu con%ecimento de penal. \as$ em regra$ a pessoa n'o vai reparar o dano diferente$ porque ela agiu com dolo ou com culpa. Agora ns &amos para o .uarto e Nlti)o% porm o mais importante *lemento do ato 4lcito: >e5o de (au&alidade ou >e5o Cau&al@

159

Ne/o de 5ausalidade ou Ne/o causal o liame que une a aB'o (em todo ato ilcito tem aB'o ao resultado desta aB'o$ que o dano. + dano o resultado da aB'o. Diante de um caso concreto vamos ter que ol%ar$ vamos ter que procurar qual foi 9 aB'o que gerou o dano$ que resultou o dano. + ne/o de causalidade este fio invisvel que mostra para n8s qual foi 9 aB'o que resultou o dano. + pro"lema que vamos encontrar ao lado da aB'o outras$ 9s ve0es$ a aB'o n'o est& so0in%a$ ela tem outra ao seu lado. <emos a aB'o A e do lado uma outra aB'o$ podemos ter d)vida qual foi 9 aB'o que causou o dano. <em casos que n'o %& a menor d)vida e tem outro que a d)vida pode aparecer. E5# ;m atropelamento$ no local tem dois carros e a vtima no c%'o. 9ual foi a a"#o -ue causou o dano; <em casos que voc:s v'o ter d)vidas. *nt'o$ e/iste uma teoria para a gente utili0ar para sa"er qual a aB'o que causou o dano. T& uma teoria que vai nos mostrar como solucionar o ne/o. + Direito 5ivil utili0ou a teoria c%amada <eoria da 5ausalidade (dequada. Sabe -ual 1 o problema desta teoria; N'o a mesma do Direito Penal$ no Direito Penal a gente usa aquela teoria da Condictio -ua non. + Direito Penal manda ol%ar para causas e di0 que tudo que concorre para o resultado causa. Pr.e/istente$ ?uperveniente e 5ausa. No Direito 5ivil e/iste a <eoria da 5ausalidade (dequada$ ou seja$ voc: tem que ol%ar qual a aB'o preponderante$ principal para gerar o dano. Quando tivermos o dano temos que procurar qual foi 9 aB'o preponderante para gerar este danoY esta a aB'o principal para gerar este dano$ esta aB'o principal o ato ilcito$ as outras aBDes n'o s'o as preponderantes$ ent'o elas s'o atos lcitos. Parece simples$ mas n'o $ nem sempre justo. * aqui a gente encontra um pro"lema entre a 3ei e a >ustiBa. Nem tudo que 3cito justo. */emplo que caiu em uma prova um tempo atr&s$ o e/aminador aca"ou aceitando duas respostas$ que a maioria justificadamente deu uma resposta que era errada pela 3ei. 7utro exemplo= ;m sujeito parou um carro$ parou o carro em um local proi"ido$ tin%a uma placa de proi"ido estacionar em qualquer %ip8tese. \as$ ele parou o carro ali$ parou rapidamente$ era coisa de um a dois minutos e dei/ou o carona$ caso viesse o guarda. Nisto veio um outro carro pela contra.m'o para fa0er a curva e "ateu no outro carro e matou o carona. ( pergunta era: 9uem tin a -ue reparar o dano% o dono do carro parado ou o dono do outro carro; ,amos l&$ pensando civilmente. 9ual 1 a a"#o preponderante para gerar o dano; + carro que veio pela contra.m'o$ se ele n'o tivesse "atido$ o outro so0in%o n'o geraria o dano$ o preponderante o carro que veio pela contra.m'o. \as$ a gente tem influencia penal$ se o sujeito n'o tivesse parado ali nada disso teria acontecido$ n'o justo que o outro repare so0in%o. ( idia nossa de >ustiBa passa pelos nossos princpios. 5om a regra do Direito 5ivil <eoria da 5ausalidade (dequada$ a aB'o do carro que veio pela contra.m'o preponderante$ a aB'o do carro parado um ilcito administrativo e n'o civil. Parar o carro em local inadequado$ inapropriado n'o causa a morte de ningum$ a n'o ser que ven%a outro carro e mate. + carro parado cometeu um ilcito administrativo e n'o civil$ civilmente lcito. Ningum vai ter que reparar o dano de algum porque parou na calBada$ vai ser multado$ mas n'o vai reparar o dano de ningum. \as$ a maioria dos candidatos respondeu que os dois deveriam ser responsa"ili0ados pelos danos$ o e/aminador aca"ou aceitando. + principal na %ora da prova que a gente fundamente a resposta. N'o tem certo e errado$ tem "em fundamentado e mal fundamentado. <em que sa"er defender os eu ponto de vista. Dentro da <eoria da 5ausalidade (dequada temos que ol%ar as aBDes que est'o em volta. Como 1 -ue os ci&ilistas fa,em para estudar as a"!es -ue est#o em &olta; *le estuda as aBDes que est'o em volta atravs das c%amadas */cludentes do Ne/o 5ausal. (o estudarmos as */cludentes de Ne/o de 5ausal$ n8s vamos ol%ar aqueles comportamentos que est'o ao redor da aB'o preponderante para gerar o dano$ e a voc: pode mudar de opini'o$ se ac%ar que aquela aB'o n'o foi 9 )nica$ que teve uma outra. ( primeira */cludente do Ne/o de 5ausalidade o c%amado -ato */clusivo da ,tima. Na verdade o que esta e/cludente est& pedindo que quando %ouver um dano$ e logicamente o dano sofrido pela vtima$ que voc: ol%e para a aB'o$ para o comportamento da vtima$ que 9s ve0es o dano que a vtima di0 que foi o que causou$ 9s ve0es o dano que a vtima sofre$ foi causado pela aB'o da pr8pria

160

vtima. E5# (conteceu %& dois anos atr&s numa festa de famlia na casa de meus pais$ eu su"i para o segundo andar e comecei a "rigar com o meu marido$ a gente se e/cedeu e comeBamos a gritar$ todo mundo ouviu o "arraco. -iquei t'o envergon%ada e falei que ia em"ora$ ia pegar meus fil%os e ir em"ora$ descia as escadas correndo$ logo nos primeiros degraus tropecei e rolei escada a"ai/o e cai em cima da min%a pr8pria perna$ fiquei um tempo com a perna imo"ili0ada. ( situaB'o estava pssima l& em casa$ a famlia se juntou e eu n'o tive coragem de falar que tropecei. (ssim que eu cai$ imediatamente levantei o corpo$ da cintura para cima$ ol%e para o meu marido e falei para ele que ele tin%a me empurrado da escada. ( min%a famlia ficou %orrori0ada. Para as outras pessoas o dano foi causado pelo meu marido. (t %oje a min%a famlia ac%a que ele me empurrou. do ser %umano di0er que algum gerou o nosso dano. * quantas ve0es a vtima com sua pr8pria aB'o gera o dano so0in%a. ?8 que aqui para voc: ol%ar a aB'o da vtima ou a omiss'o da vtima. ;ma aB'o ou omiss'o da vtima pode ter gerado o dano. ,amos passar para um e/emplo concreto para voc:s verem como n'o f&cil aplicar. >& ouviu falar no surfista de trem ou pingente$ aquele sujeito que se pendura no trem lotado$ s8 que 9s ve0es ele n'o tem forBa para ficar pendurado e aca"a caindo$ morre ou fica inv&lido. ( vai 9 >ustiBa pedir reparaB'o do dano. 9ual foi a a"#o preponderante para gerar o dano; T& uma discuss'o. <em gente que di0 que a aB'o preponderante a falta de fiscali0aB'o por parte das empresas de trem. <em outras pessoas que di0em que a aB'o preponderante a do sujeito que se pendura no trem$ que a omiss'o por si s8 n'o ilcito civil. ?e voc: for aplicar friamente a 3ei a aB'o preponderante do pingente$ do surfista de trem. Quando o surfista ferrovi&rio so"e no trem$ porque ele est& lotado$ a fiscali0aB'o di0 para eles aguardarem o pr8/imo trem$ ameaBam n'o partirem o trem enquanto eles n'o descerem$ eles n'o descem e as pessoas que est'o dentro do trem comeBam a ser revoltar$ di0endo que eles que se danem. N'o t'o simples quanto parece. 9ual 1 a"#o preponderante; ?e aplicarmos friamente e 3ei$ -ato */clusivo da ,tima$ o -ato e/clusivo da ,tima e/clui o ne/o de 5ausalidade$ ent'o$ quando voc: disser que o -ato */clusivo da ,tima$ a vtima n'o vai ser indeni0ada$ porque ela gerou o dano que sofreu. ?8 que 9s ve0es voc: vai ter d)vida$ voc: pode ac%ar que %ouve o c%amado -ato 5oncorrente da ,tima. Como assim; ,oc: pode ac%ar que o dano foi causado pela aB'o da vtima de su"ir no trem$ de se pendurar no trem e a omiss'o da transportadora de n'o fiscali0ar$ se voc: disser que aB'o da vtima atuou junto$ ent'o um -ato 5oncorrente. + -ato 5oncorrente da ,tima n'o e/clui o Ne/oY o Ne/o est& l&$ aquela aB'o gerou o dano junto com a outra. <em que e/plicar isto na %ora da prova$ porque voc: ac%a que as duas aBDes geraram o dano. + -ato 5oncorrente da ,tima serve como atenuante da =esponsa"ilidade 5ivil. ( vtima em parte causou o dano. ,amos imaginar que o dano seja de =aNII$II$ este o dano que a vtima alega que sofreu. ?e ficar provado que %ouve fato concorrente da vtima$ esta reparaB'o vai ser atenuada. + sujeito n'o vai pagar os =aNII$II. ?e voc: conseguir fa0er uma conta de quanto cada um cola"orou para o dano$ ano conseguindo fa0er a conta$ a divis'o fica meio a meio$ se ficar comprovado que %ouve -ato 5oncorrente da ,tima 9 pessoa vai reparar parte do dano$ vai ficar atenuada a sua responsa"ilidade civil. ;m detal%e importantssimo: 7 -ue significa Mato; A"#o ou omiss#o; ,ai ol%ar para a conduta da vtima. N'o precisa valorar a conduta da vtima$ n'o precisa di0er se a aB'o da vtima foi dolosa ou culposa. + sujeito su"iu no trem$ su"iu$ su"iu porque quis$ su"iu porque foi imprudente$ n'o precisa. (to */clusivo da ,tima para ol%ar a aB'o ou omiss'o da vtima e quanto isto concorreu$ porque Ne/o para o dano. + nosso pro"lema que a gente n'o sa"e ol%ar para nada sem valorar. *stou di0endo isto porque na maioria das leis e no pr8prio caso concreto que vem na prova$ voc: n'o vai encontrar a palavra -ato$ a palavra -ato a doutrina que di0$ porque ela est& interessada em nos ensinar. Na 3ei no lugar da palavra -ato est& a palavra 5ulpa.

161

,oc: vai ouvir falar assim: Touve culpa e/clusiva da vtima. 5uidado$ a palavra culpa est& mal aplicada$ n'o significa dolo ou culpa$ significa -ato$ para analisar a aB'o da vtima ou a omiss'o da vtima. ?e voc: n'o prestar atenB'o neste detal%e vai aca"ar errando na %ora da prova. -oi alegada a 5ulpa */clusiva da ,tima$ a culpa da vtima e/clui a culpa do autor. O isto; 9ual 1 o elemento -ue a gente est discutindo; )exo ou Culpa; Ne/o$ culpa ali n'o tem nada a ver com culpa. No meu 58digo toda ve0 que encontrei a palavra Uculpa6 eu coloquei aspas$ aspas no sentido que tem algo errado$ porque n'o culpa -ato. (rtigo NH$ MNF$ 444 do 5D5 (58digo de Defesa do 5onsumidor $ vamos comeBar a entender como a 3ei se e/pressa$ este artigo di0 assim: + fornecedor de um produto n'o responder& se ficar provado que %ouve culpa da vtima. Uma pessoa n#o responde -uando a culpa 1 exclusi&a ou concorrente; Primeiro detal%e que temos que ver que esta culpa e/clusiva$ a quem n'o responde. N'o responde porque e/clui o Ne/o$ e/clusiva. ( palavra usada foi culpa quando o correto seria -ato. (gora o principal$ ol%a o artigo J1E do 55$ esta redaB'o pssima$ est& di0endo que se a vtima estiver concorrido culposamente para o dano 9 culpa do outro atenuada. N'o tem nada de culpa a$ a palavra culpa na verdade significa fato. + artigo quer di0er que se %ouver fato concorrente da vtima$ atenua.se a =esponsa"ilidade 5ivil. N'o para valorar a conduta da vtima e di0er que ela agiu com dolo ou com culpa. s8 para voc: ol%ar se o dano n'o foi causado tam"m com a aB'o dela. 22 Aula - 25/10/2003

Re&*on&a'ilidade Ci"il
,amos prosseguir o estudo da =esponsa"ilidade 5ivil. Na )ltima aula comeBamos a analisar os elementos do ato ilcito$ e vimos que estes elementos s'o quatro: A"#o (ano Culpa )exo Causalidade *st&vamos analisando o ne/o$ vimos que s8 podemos imputar a uma pessoa a pr&tica de um ato ilcito se ficar e/atamente demonstrado que foi aquela aB'o que gerou o resultado$ o dano. ;ma pessoa pratica ato ilcito$ se foi a aB'o dela que causou$ que gerou o dano. *sse que causou o Ne/o de 5ausalidade. 5%amamos a atenB'o que a teoria adotada no Direito 5ivil n'o a mesma adotada no Direito Penal. ( teoria aqui a <eoria da 5ausalidade (dequada$ ent'o vamos procurar$ qual foi a aB'o preponderante para gerar o dano e vamos di0er que essa aB'o$ j& que ela foi a principal (preponderante $ considerada ato ilcito. Para o"servarmos a aB'o preponderante$ devemos o"servar o que est& ao redor$ e a primeira coisa que est& ao redor que precisamos ol%ar o comportamento da pr8pria vtima. Porque 9s ve0es$ foi a aB'o so0in%a da vtima que gerou o dano. *m"ora$ o mel%or seja$ Mato <xclusi&o da Ntima$ por ve0es a lei n'o usa a palavra Mato$ usa a palavra Culpa.

1e!unda e5(ludente do >e5o

* vamos ver que com essa segunda e/cludente ocorrer& mesma situaB'o. (gora vamos ol%ar os terceiros$ que sa"emos que aquele que n'o parte. *nt'o o terceiro n'o a vtimaY a vtima sofreu o dano e o terceiro n'o aquela pessoa que praticou a aB'o que a vtima di0 que causou o dano. Quando a vtima sofreu o dano ela ol%a para uma pessoa e di0 assim: U-oi a culpa dessa pessoa que gerou meu danoV. ( vtima aponta uma pessoa como autora da aB'o causadora do dano. *ssa pessoa$ muitas ve0es j& em ju0o$ vem e di0 assim: UN'o foi a min%a aB'o que gerou o dano$ a aB'o que gerou o dano foi a aB'o de um terceiro. Quer di0er$ n'o foi a min%a$ n'o foi a vtima$ foi aB'o de algum que n'o parte$ foi de um terceiroV.

162

*nt'o a segunda e/cludente o c%amado Mato$ vamos ver que a lei mais uma ve0$ usa a palavra culpa ! Mato exclusi&o de outrem ou de terceiros. ]s ve0es o dano foi causado n'o por aquela pessoa que a vtima imputa$ mas por um terceiro. * se ficar provado que foi a aB'o so0in%a do terceiro que gerou o dano da vtima$ n'o %aver& ne/o. ,amos ver um caso concreto de -ato */clusivo de <erceiro: E5# ;ma pessoa teve um c%eque protestado$ indevidamente$ sendo ent'o vtima de um dano j& que ela n'o emitiu o c%eque para que ele fosse protestado. ( pessoa est& di0endo que o causador do dano foi o cart8rio$ que protestou o c%eque. + que causou o dano foi o protesto e quem fe0 o protesto foi o cart8rio. ?8 que o cart8rio est& di0endo que cumpre ordens do credor. Que o credor "enefici&rio do c%eque$ que vai l&$ mostra que o c%eque est& vencido e n'o foi pago$ ele intima o emitente do c%eque$ e se este n'o disser nada ele protesta. *nt'o ele est& di0endo que n'o foi ele que causou o dano$ e sim quem causou foi o credor daquele c%eque. ( defesa usada que %ouve Mato <xclusi&o de 2erceiro. A podemos concluir; N'o$ pois para mim n'o foi s8 o terceiro que gerou o dano e sim os dois juntos$ o credor que entregou mal o c%eque e o cart8rio por n'o ter tomado as cautelas para fa0er o protesto. + Mato <xclusi&o de 2erceiro vai romper com o ne/o$ vai e/cluir o ne/o o ne/o causal$ e logo n'o %aver& =esponsa"ilidade 5ivil. ?e entendermos que foi o terceiro so0in%o que gerou o dano$ n'o %aver& ne/o$ e/clui o ne/o$ ent'o o cart8rio n'o respons&vel civilmente por nada$ porque n'o praticou o ato ilcito. o caso$ por e/emplo$ do sujeito que tem o seu carro atingindo pela traseira$ a vtima afirma que quem causou o dano foi o carro um porque "ateu em sua traseira. + carro um afirma$ por sua ve0 que foi empurrado pelo carro dois. + carro dois "ateu na traseira do carro um que "ateu no da vtima o c%amado engavetamento. Normalmente se propDe a aB'o contra aquele que "ateu na traseira$ este vai e afirma que foi um fato so0in%o do carro dois$ do terceiro. ?e entendermos que o terceiro causou o dano so0in%o$ e/clui.se o ne/o$ n'o %& =esponsa"ilidade 5ivil para ele. \as 9s ve0es pode.se concluir que o dano da vtima foi causado pelos dois carros. ?e o carro que "ateu na vtima estivesse afastado$ quando o outro "atesse$ ele n'o se encostaria ao da vtima pararia ou c%egaria pr8/imo$ mas n'o "ateria$ ent'o se pode concluir que o dano foi resultado de duas aBDes$ da pode concluir que o dano foi causado pela aB'o que a vtima imputa e pela aB'o do terceiro. Neste caso$ fato concorrente de terceiro. (gora temos que ficar atentos para um detal%e$ temos que ol%ar o artigo J1H do 55$ que preceitua assim: U+s "ens do respons&vel pela ofensa ou violaB'o do direito de outrem ficam sujeitos a reparaB'o do dano causadoY se a ofensa tiver mais de um autor$ todos responder'o solidariamente pela reparaB'oV. ?e a ofensa tiver mais de um autor$ eles responder'o solidariamente. ?e concluirmos que %ouve fato concorrente de terceiro no e/emplo anterior o que "ateu no carro da vtima autor do dano e o terceiro tam"m ser& autor do dano$ e/iste ent'o dois autores para o dano e os dois s'o solid&rios. <nt#o -uando a &tima prop!e a"#o contra% em face% da-uele -ue bateu em seu carro% e conclui-se -ue ele n#o gerou dano so,in o% -ue ele gerou dano /unto com outro% ele &ai deixar de responder ou ele 1 solidariamente respons&el; ?e for solidariamente respons&vel$ ele paga tudo e propDe uma aB'o de regresso em face do outro$ para co"rar do outro 9 parte do outro. *le n'o pode pedir ao jui0 que como ficou demonstrado que causou o dano junto com outro que repare a sua parte e a vtima vai pedir para o outro 9 parte do outro. 5om "ase no artigo J1H do 55$ e/iste solidariedade$ se causou o dano junto com o outro$ responde tudo perante a vtima e tem uma aB'o de regresso em face do outro. Por isso n'o aconsel%&vel que a vtima$ sa"endo que tem dois causadores do dano$ propon%a aB'o contra os dois. Para a vtima mel%or propor aB'o em face de um s8. ?endo um ru s8$ a aB'o mais r&pida. ] ve0es a vtima sa"e que a aB'o tem v&rios causadores$ a ela propDe aB'o contra todos$ a aB'o se torna uma "agunBa$ tr:s litigando contra a vtima so0in%a$ a pro"a"ilidade dela perder muito maior. *nt'o a vtima propDe aB'o contra uma pessoa$ se causou o dano concorrendo com outro$ a pessoa responder& pelo dano todo$ mas ter& uma aB'o de regresso em face do outro. $ode a&er denuncia"#o no fato;

163

?im$ pode %aver$ que 9s ve0es a pessoa n'o usa de uma intervenB'o de terceiros porque ela ainda n'o sa"e se causou o dano so0in%a ou se foi a outra. \as ela poderia c%amar o terceiro para integrar a lide. *nt'o quando %ouver fato concorrente de terceiro temos que lem"rar do artigo J1H do 55$ que n'o rompe o ne/o$ tra0 solidariedade entre todos os autores do dano. )o caso de uma transportadora% o assalto no Snibus% responsabilidade ob/eti&a% a transportadora responde por esse assalto% ou n#o; ,amos pensar friamente$ ainda n'o estudamos responsa"ilidade o"jetiva$ nem o que o assalto configura$ uma pessoa assaltada dentro de um Pni"us$ ela propDe uma aB'o em face da transportadora di0endo que a transportadora l%e causou o dano. *m princpio fa0 sentido que a transportadora diga que n'o foi ela que causou o dano$ que quem causou foi o assaltante. \as o pro"lema que devemos analisar se ela n'o concorreu de alguma maneira para esse assalto ocorrer. ?e ela por e/emplo negligenciou de alguma maneira. ?e ficar configurado que a transportadora participou$ concorreu$ ela vai responder so0in%a. Por enquanto essa vai ser a resposta a pergunta$ depois vamos ter mais con%ecimento do que responsa"ilidade o"jetiva$ a poderemos discutir se o assalto realmente fato concorrente de terceiro ou %& algo diferente.

Ter(eira E5(ludente do >e5o 4 a (Ha)ada# Cl8u&ula de >o indeniJar Cuidado# *ssa cl&usula na realidade$ verdadeiramente falando$ ela n'o e/clui ne/o nen%um$ o ne/o esta presente$ ou seja$ uma pessoa com a sua aB'o vai causar o dano de outrem. ?8 que essa pessoa que praticou a aB'o n'o vai responder pelo danoY ent'o a doutrina vai di0er que rompeu o ne/o quando na verdade n'o rompeu$ porque %ouve um acordo$ porque foi ajustado que ela n'o responderia. ( cl&usula de n'o indeni0ar e/ige que %aja um contrato entre as partes no qual fica estipulado que ainda que uma aB'o da parte cause dano 9 outra$ n'o %aver& dever de indeni0ar. *nt'o na verdade ne/o %&$ o acordo de vontade das partes e a isentou uma de reparar o dano que causasse a outra. l8gico que essa cl&usula de n'o indeni0ar ter& alguns requisitos para sua validade. N'o sempre que a cl&usula de n'o indeni0ar v&lida. Para ser v&lida e logo gerar efeitos necess&ria a presenBa de dois requisitos: 1E$ 0ilateralidade 9 ?ignifica que as duas partes devem querer a cl&usula. *ssa cl&usula pode ter vindo pela vontade de uma parte s8$ as duas partes anuram$ concordaram que no contrato e/istisse aquela cl&usula. E5# +l%a voc: n'o vai reparar os danos que causar a mim$ mas tam"m vou pagar pouco a voc:$ ent'o tudo "em. ?e a "ilateralidade e/igida$ desde agora deve ser dada atenB'o que a cl&usula de n'o indeni0ar n'o pode ser colocada em contratos de ades'o. 4sto nos contratos de ades'o n'o e/iste uma formaB'o de contrato negociada$ n'o e/iste uma formaB'o de contrato em que as duas partes manifestam a vontade$ pelo contr&rio$ uma das partes vai ela"orar as cl&usulas e a outra ou aceita tudo ou n'o aceita nada. *nt'o este Uaceitar tudoV n'o suficiente para di0er que %ouve "ilateralidade. I)*ortante# 3ogo nos contratos de ades'o as cl&usulas de n'o indeni0ar n'o s'o v&lidas$ s'o nulas n'o geram efeitos. + que mais vemos por a contrato de ades'o com cl&usula de n'o indeni0ar. ;m e/emplo o estacionamento$ que um contrato de ades'o$ quando se c%ega l& n'o se negocia o perodo a %ora$ o tempo que vai ficar ali$ o valor$ est& fi/ado tantas %oras$ tantos reais. Na maioria dos lugares aonde vamos encontramos uma placa enorme di0endo Un'o nos responsa"ili0amos pelos o"jetos dei/ados no interior do veculoV. 7ra o ob/eto est no interior do &eculo% n#o tem -ue tomar conta do &eculo; + acess8rio segue a sorte do principal$ se tem que tomar conta do que est& dentro. *nt'o essa cl&usula do UN'o nos responsa"ili0amos...V nula$ s8 que ela tem um efeito moral$ por isso ningum tira. ?a"emos que a cl&usula nula$ mas sa"emos tam"m que temos que ser diligentes com que nosso.

164

N'o porque eles v'o se responsa"ili0ar pelo que est& ali dentro que voc: vai levar "arras de ouro e dei/ar no "anco do carro$ ou ent'o n'o ter mais a cautela de pegar o 5D e colocar em"ai/o do "anco$ a cautela mnima. ( cl&usula nula$ se o carro for arrom"ado e tirarem o que est& dentro$ voc: poder& di0er que eles s'o respons&veis e que a cl&usula nula e n'o gera efeito. ,amos imaginar um contrato em que %aja "ilateralidade ent'o o primeiro requisito est& presente o contrato negociado %ouve "ilateralidade$ %& um segundo requisito para que a cl&usula de n'o indeni0ar seja v&lida. + segundo requisito :

2E$ 3ue no &eTa "edada *or u)a lei (o!ente ` (3ei cogente lei de ordem p)"lica$ lei que n'o se pode afastar pela vontade . N'o adianta a "ilateralidade$ se a lei veda a cl&usula. ?e a lei cogente impede aquela cl&usula$ ela n'o pode estar no contrato$ se estiver inv&lida$ nula. 5%amamos atenB'o para o 58digo de Defesa do 5onsumidor que veda a cl&usula de n'o indeni0ar. vedada a cl&usula de n'o indeni0ar em relaB'o jurdica de consumo. (inda que as partes queiram se for relaB'o de consumo$ relaB'o regulamentada pelo 58digo de Defesa do 5onsumidor$ aquela lei veda cl&usula. ?8 ser& possvel em uma relaB'o jurdica em que n'o incidam as normas do 58digo de Defesa do 5onsumidor. 3uarta e Nlti)a E5(ludente do >e5o# O01# (.J Caso fortuito e a for"a maior 'Namos discuti-la mais W frente* <xcluem o nexo de casualidade 3 ; CLA11I%ICA\_O DA RE1,O>1A0ILIDADE CIVIL
( =esponsa"ilidade 5ivil nasce da pr&tica de um ato ilcito$ e ser& classificada pela doutrina:

1E$ Re&*on&a'ilidade Ci"il *ode &er# 5ontratual ou Negocial */tracontratual ou (quiliana

9ual 1 a diferen"a; ( =esponsa"ilidade 5ivil 5ontratual a pr&tica de (to ilcito dentro do contrato. *nquanto a =esponsa"ilidade 5ivil */tracontratual a pr&tica de ato ilcito fora de contrato. *ssa uma maneira simplificada de na pr&tica identificar o que a =esponsa"ilidade 5ivil 5ontratual e o que a */tracontratual. ,or e5e)*lo# ;ma pessoa est& dentro de um Pni"us sendo levada para 5opaca"ana. A pessoa -ue est dentro do Snibus 1 passageiro; Moi celebrado um contrato; ?im$ o de transporte. *nt'o$ o passageiro cele"rou um contrato de transporte com a transportadora$ cujo motorista est& dirigindo o Pni"us$ a aquele Pni"us vem a colidir com outro carro. Pare e pense: (quele passageiro que estava ali dentro$ em ra0'o da colis'o$ sofreu lesDes$ sofreu dano. <ssa ?esponsabilidade Ci&il -ue nasceu% ela 1 contratual ou extracontratual; 7 passageiro sofre um dano pela transportadora atra&1s de seu motorista% esse ato ilcito 1 dentro de contrato ou fora; *nt'o para aquele passageiro a =esponsa"ilidade 5ivil contratual. + Pni"us colidiu com um veculo$ o veculo n'o cele"rou contrato de transporte$ o veculo ficou amassado$ sofreu dano. + ato ilcito com o veculo fora de contrato$ ent'o quando o veculo for pleitear separaB'o de dano$ a =esponsa"ilidade 5ivil ser& e/tracontratual.

165

*ssa uma forma simplificada de diferenciar =esponsa"ilidade 5ivil 5ontratual e a */tracontratual$ mas na verdade n'o "em essa a diferenBa. <emos que entender o que um ato ilcito dentro do contrato. 7 contrato gera o -u:; +"rigaB'o. + contrato fonte de o"rigaB'o. S o contrato gera obriga"#o ou a obriga"#o nasce de outros lugares; Nasce de outros lugares. este o detal%e$ por isso que n'o c%amada s8 de contratual c%amada tam"m de negocial. <emos que pensar que o"rigaB'o nasce de neg8cio jurdico$ lateral ! contrato ! ou unilateral ! promessa de recompensa ( uma vontade s8 gerando o"rigaB'o . 9uando ti&ermos uma obriga"#o% -ual 1 o certo% cumprir ou descumprir; + certo cumprir$ mas 9s ve0es a o"rigaB'o descumprida$ a pessoa tem uma o"rigaB'o e descumpre. Quando a o"rigaB'o descumprida$ quando %ouver o descumprimento$ sa"emos que este poder& ser relativo (mora ou a"soluto (inadimplemento . Quando ocorrer o descumprimento$ seja relativo$ ou seja a"soluto$ a pessoa que tem uma o"rigaB'o e descumpre estar& praticando ato ilcito e vai nascer a =esponsa"ilidade 5ivil. Quem descumpre uma o"rigaB'o est& praticando uma aB'o que est& causando dano e agindo com culpa. *nt'o quem descumpre est& praticando ato ilcito e essa =esponsa"ilidade 5ivil se c%ama 5ontratual. =aramente se estuda a o"rigaB'o vinda de outras fontes que n'o o contrato$ isso porque ficou enrai0ada a idia de =esponsa"ilidade 5ivil 5ontratual. Normalmente$ o que vemos em provas a o"rigaB'o estar dentro de um contrato. * quem descumpre a o"rigaB'o do contrato$ est& praticando ato ilcito dentro do contrato. Quem tem uma o"rigaB'o no contrato e descumpre a o"rigaB'o$ est& praticando ato ilcito dentro do contrato$ vai responder civilmente$ =esponsa"ilidade 5ivil 5ontratual. *u sou comprador$ comprei uma "olsa e n'o paguei o preBo. ( min%a o"rigaB'o como compradora pagar o preBo e eu n'o paguei$ estou praticando ato ilcito dentro de contratos$ logo a =esponsa"ilidade 5ivil se c%ama 5ontratual. ( =esponsa"ilidade 5ivil 5ontratual tem um artigo que se costuma usar$ o artigo WLJ 55$ artigo do inadimplementoY n'o cumprida a o"rigaB'o$ responde o devedor. ( =esponsa"ilidade 5ivil */tracontratual fica para aqueles atos ilcitos diferentes desses. 9ue ato ilcito 1 esse; Quando o ato ilcito for outro qualquer$ que n'o esse descumprimento da o"rigaB'o$ vamos c%amar a =esponsa"ilidade 5ivil de */tracontratual. +ra$ se o ato ilcito outro qualquer que n'o descumprimento da o"rigaB'o$ veremos que as pessoas n'o t:m vnculo entre elas$ n'o %& uma relaB'o jurdico o"rigacional entre elas$ da se falar fora de contrato. -ora de contrato quer di0er fora de uma relaB'o jurdica$ aquela pessoa que causa dano 9 outra$ pratica ato ilcito$ mas que n'o tin%a relaB'o jurdica o"rigacional nen%uma com a outra. E5# *stou andando pela sala$ viro para uma pessoa e pergunto por que est& me ol%ando e dou um soco. Causo um dano tem descumprimento de alguma obriga"#o; N'o. *nt'o esse ato ilcito fora de uma relaB'o jurdica$ logo o ato ilcito fora do contrato$ =esponsa"ilidade 5ivil */tracontratual. E5# <cio alugou o apartamento do 5aioY %& uma relaB'o jurdica entre os dois$ o <cio o locat&rio e o 5aio o locador. Por coincid:ncia$ <cio estava dirigindo seu carro e "ateu no carro da frente. Quando <cio saiu do carro$ verificou que o carro era do 5aio. 7 locatrio &ai ter -ue reparar o dano; ,ai. 7 locatrio praticou ato ilcito% dentro ou fora do contrato; -ora. *nt'o perce"emos que ainda que e/ista uma relaB'o jurdica entre as partes$ s8 vai c%amar de contratual$ se o ato ilcito for descumprimento daquela o"rigaB'o que e/iste entre as partes. ?e o ato ilcito for outro qualquer que n'o o descumprimento de uma o"rigaB'o$ vamos c%amar a =esponsa"ilidade de */tracontratual.

166

*nt'o vamos usar como fundamento da =esponsa"ilidade 5ivil */tracontratual$ o pr8prio artigo que define ato ilcito que o artigo NLQ do 55. N'o que na 5ontratual n'o e/ista ato ilcito$ e/iste$ mas que o ato ilcito aqui o descumprimento da o"rigaB'o. *nt'o aca"a colocando o conceito de ao ilcito para os outros que n'o s'o descumprimento da o"rigaB'o.

2E$ Re&*on&a'ilidade Ci"il#

- Sub/eti&a ou Com Culpa 9uando 1 -ue &amos c amar a ?esponsabilidade Ci&il de Sub/eti&a ou Com Culpa; ,amos ol%ar agora o fundamento da =esponsa"ilidade 5ivil. $or -ue uma pessoa responde ci&ilmente; *ssa =esponsa"ilidade ?u"jetiva "aseada em uma teoria$ que veio dar nome a ela e essa teoria o fundamento$ o porqu: da =esponsa"ilidade 5ivil. ( pergunta quando feita tem a seguinte resposta da teoria: ( pessoa vai responder civilmente porque agiu com culpa. *ssa teoria que serve de fundamento para a =esponsa"ilidade 5ivil ?u"jetiva a 2eoria da Culpa. ( <eoria da 5ulpa entende que uma pessoa s8 deve responder civilmente$ ficar o"rigada a reparar um dano$ quando causou esse dano com culpa. ?e causei o dano$ mas n'o tive culpa$ di0 a teoria que n'o vou responder. 4sso porque o fundamento$ a ra0'o para reparar o dano ter agido com culpa. Culpa ` Quis o dano ou assumi o risco de produ0ir ou n'o o"servei o dever de cuidado. *ssa teoria fa0 uso de todos os elementos do ato ilcito. 9uais s#o os elementos do ato ilcito; (B'o$ Dano$ Ne/o 5ausal e 5ulpa. Para essa teoria uma pessoa s8 vai responder civilmente quando a aB'o dela causou um dano e ela agiu com culpa. ,amos parar e pensar naquela regrin%a do artigo WWW do 5P5$ que a regra que tra0 a distri"uiB'o do Pnus da prova: *u fui vtima de um dano e entendo que o causador do dano foi o <cio

(utor da (B'o 5ivil

=u da (B'o 5ivil

(B'o 5ivil a aB'o que vou pleitear reparaB'o de dano. ( =esponsa"ilidade 5ivil$ neste caso$ su"jetiva e fundada na culpa$ ent'o eu vtima do dano e autor da aB'o civil$ vou ter que provar de acordo com a regra do artigo WWW do 5P5$ provar o fato constitutivo do meu direito. ,ou ao jui0 e digo que sofri um dano$ ten%o que provar o dano. 4nformo ao jui0 que foi a aB'o do <cio que causou o dano$ ten%o que provar a aB'o e o ne/o. 2erei -ue pro&ar -ue agiu com culpa; ?im$ vou ter que provar. (e -uem 1 o Snus da pro&a dos -uatro elementos -ue criam a ?esponsabilidade Ci&il Sub/eti&a; Da vtima do dano$ autor da aB'o civil. <em que provar os quatro elementos e isso n'o f&cil$ principalmente provar a culpa$ que n'o f&cil. E5# 4magine que eu$ professora$ aqui dando aula %oje$ muito furiosa$ pergunto porque voc: est& me ol%ando$ afirmo que j& pedi para voc: n'o me ol%ar$ voc: di0 que est& me ol%ando porque estou dando aula$ eu vou na sua direB'o e te agrido. 5om esta situaB'o te agredi fisicamente$ desonrei voc: na sala. ( voc: resolve ingressar para propor uma aB'o pleiteando de mim a reparaB'o do dano. ?e voc: pleitear de mim a reparaB'o do dano$ j& vou adiantando$ a responsa"ilidade civil su"jetiva$ voc: vai ter que provar$ o que n'o ser& difcil$ j& que e/istem testemun%as$ o dano$ o ne/o e a culpa. Por outro lado j& afirmo que n'o ten%o "ens$ dificilmente voc: vai conseguir com esse meu patrimPnio$ uma reparaB'o de dano 9 altura do seu dano.

167

?endo assim$ voc: poderia ingressar com uma aB'o em face do curso$ afinal de contas$ eu$ professora$ sou preposto do curso$ e a =esponsa"ilidade 5ivil do curso$ vamos imaginar que fosse su"jetivaY apesar de n'o ser su"jetiva$ a voc: teria que provar a aB'o$ o dano$ o ne/o e a culpa do curso$ e n'o a do preposto. ,ai ter que provar a min%a aB'o como preposto$ o dano$ o ne/o e a culpa do curso. ,ai ter que provar que o curso agiu com falta de o"serv`ncia do dever de cuidado quando me contratou. ,oc: sa"e que o meu processo seletivo$ foi um pouco estran%o$ voc: vai ter que adentrar nesse processo de seleB'o e di0er que esta n'o teve a cautela necess&ria$ lamento di0er que vai ser muito difcil que voc: prove que o curso teve culpa nessa contrataB'o. ?e voc: tivesse que provar essa culpa$ voc: n'o iria ser reparado. ?e n'o ficarem provados os quatro elementos$ n'o est& provado o fato constitutivo. N'o provado o fato constitutivo o pedido julgado improcedente$ a vtima n'o vai ter o dano reparado. *nt'o a doutrina e a jurisprud:ncia comeBaram a ficar com pena da vtima$ a surgiu ainda dentro da responsa"ilidade su"jetiva$ uma mitigaB'o$ a responsa"ilidade civil su"jetiva criou uma variante$ criou aquilo que c%amado por a de =esponsa"ilidade 5ivil com 5ulpa Presumida. (tenB'o: voc: vai precisar di0er$ presunB'o relativa$ mas . *ssa =esponsa"ilidade 5ivil com 5ulpa Presumida$ ela tem o elemento culpa presumida de modo relativo. N'o precisa di0er$ a presunB'o de culpa relativa$ se relativa pode fa0er prova em contr&rio$ admite prova em contr&rio. *la inverteu o Pnus da prova. 4nvers'o do Pnus da prova do elemento culpa. 9uando a ?esponsabilidade Ci&il 1 Sub/eti&a% -uem tem o Snus de pro&ar os -uatro elementos% a &tima do dano ou o causador do dano; ( vtima do dano$ autor da aB'o civil tem o Pnus de provar os quatro elementos. Para facilitar a vtima$ surgiu a =esponsa"ilidade 5ivil com 5ulpa Presumida$ que inverteu o Pnus da prova s8 do elemento culpa. + elemento culpa ficou presumido$ ent'o a vtima$ n'o tem mais o Pnus de provar o elemento culpa. I)*ortante# Quando a =esponsa"ilidade 5ivil for com culpa presumida$ a vtima prova a aB'o$ o dano$ o ne/o$ mais n'o precisa provar a culpa$ apesar dessa ser elemento$ n'o precisa provar$ pois a culpa est& presumida. Quer di0er$ a lei$ a jurisprud:ncia$ colocou a culpa a para que a vtima n'o precisasse provar$ mas a culpa ainda elemento. *nt'o vamos lem"rar do lado do ru. + ru na aB'o civil o causador do dano$ ele tem o Pnus de provar tudo aquilo que impede$ modifica ou e/tingue o direito do autor. Tavendo invers'o do Pnus da prova do elemento culpa$ o que temos que lem"rar que tem todos os Pnus da defesa. *squeBamos a invers'o do Pnus prova por enquanto$ estamos em uma =esponsa"ilidade 5ivil ?u"jetiva ou 5ulpa normal$ sem invers'o do Pnus da prova$ a vtima prova aB'o e o ru pode se defender di0endo que essa aB'o n'o foi deleY a vtima prova o ne/o$ o ru pode di0er que %ouve fato e/clusivo da vtima$ para romper o ne/oY a vtima prova a culpa$ o ru pode se defender di0endo que n'o teve culpa. (gora vamos pensar na =esponsa"ilidade 5ivil com 5ulpa Presumida. Culpa continua sendo elemento% o -ue mudou; que agora a vtima n'o tem mais que provar a culpa$ quem vai ter que discutir a culpa$ porque inverteu o Pnus da prova o ru. ( vtima prova a aB'o$ o dano$ o ne/o$ mas n'o precisa provar a culpa$ porque est& presumida$ mas uma presunB'o relativa$ pode ser afastada pelo ru$ que tem o Pnus de se defender. *stamos em uma =esponsa"ilidade 5ivil com 5ulpa Presumida$ o ru vai se defender da aB'o$ do dano$ do ne/o e da culpa$ ele pode provar que n'o teve culpa$ se juntar$ por e/emplo$ uma percia com HII fol%as$ o jui0 ter& que ler$ porque ali pode estar a prova de que ele n'o teve culpa. Na =esponsa"ilidade 5ivil com 5ulpa Presumida$ a culpa ainda elemento$ o ru pode discutir a culpa e se ele conseguir afast&.la ele n'o responde. ,eremos agora a segunda modalidade dentro desta classificaB'o. O'Teti"a ou 1e) Cul*a (qui teremos um pequeno jogo de palavras que tem que ficar "em visto na ca"eBa para n'o errar ao interpretar uma prova. <ssa ?esponsabilidade Ci&il Sub/eti&a com Culpa $resumida% a presun"#o 1 absoluta ou 1 relati&a; ( presunB'o relativa. A presun"#o pode ser afastada ou n#o;

168

Pode ser afastada. (gora vamos para a =esponsa"ilidade 5ivil +"jetiva$ como j& foi dito$ estamos classificando$ ol%ando o porqu: uma pessoa responde civilmente$ -ual 1 o fundamento de uma pessoa responder ci&ilmente; Na =esponsa"ilidade 5ivil ?u"jetiva$ o fundamento era a culpa$ uma pessoa vai responder civilmente$ porque agiu com culpa$ mas a sociedade foi evoluindo e comeBou a perce"er que e/istem aBDes que geram dano com muita facilidade. */istem aBDes que representam para n8s um verdadeiro perigo$ s8 que s'o aBDes importantes. ?'o aBDes com as quais precisamos conviver$ mas s'o aBDes perigosas. *nt'o a sociedade comeBou a ac%ar que quando uma pessoa resolve desempen%ar essas aBDes que s'o perigosas$ ela deve arcar com os danos que vierem daquela aB'o$ mesmo que ela n'o ten%a tido culpa. + fundamento da =esponsa"ilidade 5ivil passou a ser outro$ passou a ser o =isco das (BDes e a teoria a <eoria do =isco. ( <eoria do =isco comeBou a ol%ar que e/istem aBDes perigosas$ arriscadas que mesmo assim tem gente que quer praticar e que s'o importantes realmente para n8s. *ssas aBDes arriscadas causam dano com uma grande pro"a"ilidade. Por e/emplo: carro$ Pni"us$ metrP s'o meios de transporte$ mas podemos reparar a quantidade de pessoas que morrem atropeladas$ morrem dentro de transporte. 5onclus'o: a pessoa quer desenvolver a aB'o$ tudo "em$ mas essa aB'o causa dano com muita facilidade$ um risco desenvolver essa aB'o$ se quer desenvolver$ 8timo$ pode desenvolver$ mas voc: vai responder civilmente$ "aseado pelo risco$ tendo por "ase o risco. ?e a aB'o causar um dano$ s8 isso suficiente$ a pessoa sa"e que a aB'o dela uma aB'o de risco. ?e a aB'o dela uma aB'o de risco$ se a aB'o dela causar um dano$ ela vai responder. 7nde est a Culpa; ( 5ulpa n'o aparece$ por isso c%amada de sem culpa. Na verdade$ vamos falar sinceramente$ a culpa est a-ui; N'o. ?e a culpa n'o est& aqui$ os autores afirmam : culpa n'o elemento. ( =esponsa"ilidade 5ivil +"jetiva tam"m c%amada de sem culpa porque n'o vai se discutir o elemento culpa. ( culpa n'o elemento. Quando falamos isso$ causamos um pro"lema muito srio$ sabe -ual 1; 9uais s#o os elementos do ato ilcito; (B'o$ dano$ ne/o e culpa. \as se a culpa n'o elemento aqui$ %& quem n'o entenda$ uma pessoa vai responder sem culpa$ mas o ato ilcito tem o elemento culpa$ ent#o ela &ai responder mesmo -ue n#o ten a praticado ato ilcito; N'o isso$ temos que criar um jogo de palavras para adequar uma =esponsa"ilidade 5ivil em que culpa n'o elemento$ ao conceito de ato ilcito. < no conceito de ato ilcito% tem culpa; <em. ,amos adequar fa0endo um jogo de palavras assim$ tem que colocar o elemento culpa$ pois a culpa elemento do ato ilcito$ n'o da =esponsa"ilidade 5ivil +"jetiva$ mas do ato ilcito. N'o podemos di0er que a pessoa responde sem %aver ato ilcito e o ato ilcito e/ige aB'o$ dano$ ne/o e a culpa$ ent'o vamos colocar a culpa e vamos di0er que esse elemento culpa est& presumido de modo a"soluto. Con(lu&o# na =esponsa"ilidade 5ivil +"jetiva a culpa$ na verdade$ n'o elemento. N'o elemento$ quer di0er que ningum vai discutir$ irrelevante. ?8 que culpa um elemento do ato ilcito e n8s estamos vendo =esponsa"ilidade 5ivil que nasce da pr&tica de ato ilcito. Como 1 -ue &amos di,er -ue a-ui na ?esponsabilidade Ci&il 7b/eti&a n#o tem culpa% se culpa 1 elemento do ato ilcito; *nt'o vamos di0er de outra maneira$ vamos di0er assim: Na =esponsa"ilidade 5ivil +"jetiva ou ?em 5ulpa$ a culpa um elemento presumido de modo a"soluto. PresunB'o a"soluta aquela que ningum afasta$ que ningum discute. (inda que tivssemos meio de afastar$ n'o pode fa0e.lo. *nt'o a culpa est& aqui$ mas ningum discute. Na verdade est& certo di0er que a culpa n'o elemento e tam"m est& certo di0er a culpa o elemento presumido de modo a"soluto. Na =esponsa"ilidade 5ivil +"jetiva$ a culpa ningum vai discutir$ seja porque voc: vai di0er que n'o elemento$ seja porque voc: vai di0er que est& presumida de modo a"soluto$ mas a culpa ningum vai discutir.

169

*nt'o quando tivermos um caso de =esponsa"ilidade 5ivil +"jetiva$ como o do patr'o pelos atos do empregado$ se vou e te espanco aqui na sala$ voc: tem que provar a aB'o ! fato constitutivo do direito ! o dano e o ne/o. Noc: tem -ue pro&ar a culpa; N'o$ a culpa n'o elemento. (gora vamos ol%ar o lado do ru. 7 r1u tem Snus de se defender; <em. 7 r1u pode se defender di,endo -ue n#o ou&e a"#o; Pode. 7 r1u pode se defender di,endo -ue n#o ou&e nexo; Pode. 7 r1u pode se defender di,endo -ue n#o ou&e dano; Pode. ( o ru vai e junta um laudo$ de um perito famoso$ com EII fol%as e neste laudo est& demonstrado que ru n'o teve culpa. O preciso ler o laudo; N'o$ mesmo que o laudo conclua que ele n'o teve culpa ou culpa n'o elemento ou est& presumida de modo a"soluto$ a culpa ningum discute. I)*ortante# ( diferenBa da =esponsa"ilidade 5ivil com 5ulpa Presumida para a =esponsa"ilidade 5ivil +"jetiva est& no ru$ n'o na vtima. Nas duas responsa"ilidades a vtima tem que provar somente a aB'o$ o dano e o ne/o$ em uma n'o prova a culpa porque esta est& presumida$ na outra n'o prova a culpa ou porque a culpa n'o elemento ou porque est& presumida de forma a"soluta. Para a vtima n'o muda nada$ ela n'o prova a culpa nem na =esponsa"ilidade 5ivil ?u"jetiva com 5ulpa Presumida nem na =esponsa"ilidade 5ivil +"jetiva. \uda para o ru$ pois na =esponsa"ilidade 5ivil com 5ulpa Presumida o ru pode se isentar de responder se ele provar que n'o teve culpa. \as na =esponsa"ilidade 5ivil +"jetiva$ o ru n'o vai se isentar de responder mesmo que n'o ten%a culpa. (gora vamos ver dois detal%es: NF detal%e: *stamos diante de um caso concreto de =esponsa"ilidade 5ivil +"jetiva ! culpa n'o elemento ! onde a aB'o$ o dano e o ne/o s'o elementos. ( vtima propDe uma aB'o civil$ pleiteando reparaB'o de danos$ o caso de =esponsa"ilidade 5ivil +"jetiva. ( vtima prova a aB'o$ o dano$ o ne/o$ a vem o ru que se defende di0endo que %ouve culpa e/clusiva da vtima. + ru di0 assim: Dr. >ui0$ eu n'o ten%o que responder porque vou provar que %ouve culpa e/clusiva da vtima. Como /ui,% &oc: aceitaria essa defesa; +l%a o maior erro que %& at entre os ju0es$ n'o se pode discutir a culpa da vtima porque a responsa"ilidade +"jetiva ou ?em 5ulpa. *sse o maior erro$ a culpa e/clusiva da vtima$ lem"ra essa palavra culpa$ significa fato$ isso discuss'o do elemento ne/o$ n'o discuss'o de culpa. Quando o ru alega culpa e/clusiva da vtima$ ele est& discutindo o ne/o$ que elemento. *ssa a maior pegadin%a em prova$ o e/aminador coloca um caso concreto que voc: sa"e que de =esponsa"ilidade 5ivil +"jetiva$ mas coloca que em defesa o ru alegou culpa e/clusiva da vtima$ como sem culpa$ quando o candidato l: que alegou culpa e/clusiva da vtima ac%a que acertou a quest'o di0endo que n'o pode ser discutida a culpa$ mas n'o acertou$ pois culpa e/clusiva da vtima discuss'o de ne/o$ que elemento. HF detal%e: *ssa <eoria do =isco leva v&rios nomes$ cada atividade tem um risco$ ent'o conforme a atividade a <eoria do =isco vai gan%ando nomes. E5# <eoria do =isco (dministrativo$ para (dministraB'o P)"licaY <eoria do =isco do *mpreendimento$ no 58digo de Defesa do 5onsumidorY <eoria do =isco 5riado$ teoria do =isco (ssumido. */iste um nome que temos que prestar atenB'o$ quando der o nome <eoria do =isco ("aca/i$ <eoria do =isco \orango$ n'o precisa se preocupar$ nada vai mudar$ agora quando aparecer <*+=4( D+ =4?5+ 4N<*7=(3 devemos ficar alerta. *ssa <*+=4( D+ =4?5+ 4N<*7=(3 modificou um pouco a =esponsa"ilidade 5ivil +"jetiva$ mudou a fisionomia$ o correto seria ter dado um nome a essa =esponsa"ilidade 5ivil "aseada na <eoria do =isco 4ntegral$ porque ela ficou diferente. Deveria ser como a =esponsa"ilidade 5ivil ?u"jetiva com 5ulpa Presumida$ parecida$ mas diferente$ ent'o tem outro nome. + pro"lema que aqui a =esponsa"ilidade 5ivil vai ficar diferente$ sem levar nome diferente.

170

( =esponsa"ilidade 5ivil +"jetiva "aseada na <eoria do =isco qualquer coisa$ tem sempre tr:s elementos: (B'o$ Ne/o e Dano. ?8 que 9s ve0es a teoria em que a =esponsa"ilidade 5ivil +"jetiva se "aseia o <*+=4( D+ =4?5+ 4N<*7=(3 e a em"ora ela n'o mude de nome$ ou seja$ em"ora ela continue sendo c%amada de o"jetiva$ ela vai ficar diferente. ( =esponsa"ilidade 5ivil +"jetiva quando ela for "aseada na <*+=4( D+ =4?5+ 4N<*7=(3$ ela s8 vai ter dois elementos: (B'o e Dano. + ne/o dei/ou de ser elemento$ como a culpa que j& n'o era. + maior nervoso que nos d& para sa"ermos quais s'o os casos da =esponsa"ilidade ?u"jetiva$ quais os da +"jetiva$ quais os da com a <eoria do =isco 4ntegral$ s8 que n'o %& um artigo elencando$ vamos ver os casos devagar. REFRA# artigo JHZ caput 55 . aquele que por ato ilcito causar dano a outrem$ fica o"rigado a repar&.lo. (to ilcito tem como elemento a culpa$ ent'o no artigo JHZ caput 55$ estamos encontrando a regra entre n8s$ regra: uma pessoa s8 vai responder se agiu com culpa. ( regra ainda a responsa"ilidade 5ivil ?u"jetiva. (gora vamos ler o par&grafo )nico do artigo JHZ 55 ! %aver& o"rigaB'o de reparar o dano independentemente de culpa (virou o"jetiva $ nos casos especificados em lei ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano$ implicar por sua nature0a risco para os direitos de outrem. *nt'o %& casos em que a =esponsa"ilidade 5ivil ser& +"jetiva porque a nature0a da atividade envolve risco. ( lei n'o di0 que a =esponsa"ilidade 5ivil o"jetiva$ mas ela permite que o jui0 e/aminando o caso concreto conclua que determinada nature0a da atividade de risco e passe a =esponsa"ilidade 5ivil a ser +"jetiva. =*?;\4ND+: T& =esponsa"ilidade 5ivil +"jetiva quando a lei disser e quando no caso concreto voc: concluir que a nature0a da atividade desenvolvida envolve risco. No )ltimo concurso da \agistratura$ o e/aminador$ no prov'o$ usou essa pergunta$ ele perguntou se a direB'o de veculo automotor uma atividade de risco para a =esponsa"ilidade 5ivil ser +"jetiva. 7 -ue &oc: ac a% dirigir carro en&ol&e risco; ?e voc: disser que envolve$ vai passar a responder independentemente de culpa pelos danos que causar$ vai ficar muito perigoso dirigir. ?e considerar que n'o perigoso$ n'o passa a ser +"jetiva.

9uando 1 com base na 2<7?BA (7 ?BSC7 B)2<G?AL; (s %ip8teses s'o: - Nos acidentes de tra"al%o$ para o"ter o valor da indeni0aB'o paga pelo 4N??$ a =esponsa"ilidade 5ivil o"jetiva e "aseada na teoria do =isco 4ntegral . 3ei LHNWKJN. - Para o"ter o valor do seguro o"rigat8rio para veculos automotores$ nos caos de morte$ invalide0$ seguro DP,(< . 3ei QNJ1KZ1. N'o %& controvrsia com relaB'o a essas duas leis. *ssas outras duas leis que veremos$ %& controvrsias$ a doutrina discute. Para alguns o caso do dano nuclear$ 3ei Q1EWKZZ junto com a 5onstituiB'o -ederal artigo HN$ inciso X444$ alnea c$ a =esponsa"ilidade 5ivil oriunda de um dano nuclear +"jetiva com "ase na <eoria do =isco 4ntegral. + outro caso s'o os danos causados ao \eio (m"iente$ 3ei QJWLKLN com"inada com a 5onstituiB'o -ederal artigo HHE MWF. Quanto aos danos nucleares e aos danos ao meio am"iente$ %& controvrsia. + que se sa"e que a =esponsa"ilidade 5ivil o"jetiva$ mas se ela "aseada na <eoria do =isco 4ntegral ou s8 na <eoria do =isco %& controvrsia. Para di0er que "aseada na <eoria do =isco 4ntegral tem que utili0ar a 5onstituiB'o -ederal. 5ontrovrsia so"re o que o caso fortuito e forBa maior. *u disse assim na )ltima aula: ( )ltima e/cludente do ne/o de causalidade o caso fortuito e a forBa maior$ mas eu n'o posso e/plicar agora. *u preciso que voc: ten%a um pouco mais de

171

con%ecimento para poder discutir com voc: o que caso fortuito e forBa maior. Depois eu vou continuar a classificaB'o da =esponsa"ilidade 5ivil. N8s est&vamos vendo a classificaB'o da =esponsa"ilidade 5ivil contratual e e/tra contratual$ su"jetiva e o"jetiva. <em uma terceira classificaB'o para ser dada$ mas eu vou parar a classificaB'o e n8s vamos ver o que caso fortuito e forBa maior. 3uarta e5(ludente do ne5o# 5aso fortuito e forca maior a quarta e/cludente do ne/o$ n8s e/aminamos e depois voltamos a falar da =esponsa"ilidade 5ivil. N8s temos a noB'o de caso fortuito e forca maior de uma coisa assim meio esquisita$ meio maluca$ que acontece e que causaria dano. \as na verdade a lei do conceito do que seja caso fortuito$ do que seja forBa maior. + caso fortuito e a forBa maior realmente s'o uma coisa e/traordin&ria$ uma coisa maluca que vai acontecer e que vai causar o dano$ e vai romper o ne/o com aquela aB'o que a vtima imputava como causadora do dano. 9uer &er um exemplo; ;ma fotografia juntada no processo$ uma pessoa deitada no asfalto$ um carro em cima da pessoa deitada no asfalto. Dentro do carro o motorista assustado$ p&lido. ( vtima so"reviveu$ ficou inv&lida$ mas so"reviveu. *la di0 que quem causou o dano foi o motorista. Di0 que ele foi o autor do dano. ,oc: (jui0 j& ol%ou o fato e pr julgou: l8gico que foi ele. *sta l& sentado dentro do carro$ o carro em cima da pessoa. \as voc: tem que escol%er a prova testemun%al que o outro protestou. * a vem a testemun%a. ( testemun%a um fotografo que estava no local$ junto com a vtima$ conversando com ela$ de repente (isso a testemun%a contando o tempo fec%ou$ veio um furac'o$ um tornado$ um tornado enorme. ,oc: viu aquele filme que tin%a um tornado$ nunca me esqueBo daquela vaca que tin%a. Pois a testemun%a conta que no meio daquele furac'o vin%a um carro$ e l& dentro o motorista$ e assim quando o furac'o c%egou$ ele foi em"ora. Quando o furac'o foi em"ora o carro caiu so"re a vtima. *u com min%a m&quina fotogr&fica n'o acreditei que aquilo foi comigo e tirei a foto. Depois os policiais c%egaram e eu dei as fotos. 5onclus'o foi um tornado que pegou aquele carro$ como poderia ter sido qualquer outro e jogou em cima da vtima$ caso fortuito e forBa maior. Moi a a"#o dele -ue gerou o dano; 7 -ue foi o principal; Moi a a"#o dele; N'o. 9ual foi a a"#o preponderante para o dano; -oi aquela coisa maluca (tornado . *nt'o essa a idia que n8s temos de caso fortuito e forBa maior$ uma coisa esquisita que gera o dano. Mas -ual 1 o conceito; ( lei d& um conceito$ a lei fornece um conceito e esse conceito dado pela lei n8s vamos encontrar no artigo WJW$ vai ser a primeira corrente. ,ri)eira (orrente - Nos termos no artigo WJW$ )nico caso fortuito igual 9 forBa maior$ porque a lei d& o mesmo conceito. ( lei di0 assim: + devedor n'o responde pelos preju0os resultantes de caso fortuito ou de forBa maior (esse UouV porque sinPnimo verifica.se no fato necess&rio cujos efeitos n'o era possvel evitar ou impedir. <nt#o caso fortuito 1 igual W forca maior o -ue 1; * um fato necess&rio. aquele acontecimento que gente n'o tem como impedir$ e um fato necess&rio.N'o temos como impedir. A lei esta di,endo a se esse fato necessrio 1 do omem ou 1 da nature,a; N'o. *nt'o servem os dois. A lei esta di,endo a se esse fato necessrio -ue a gente n#o pode impedir% e pre&is&el ou impre&is&el; N'o. *nt'o tanto fa0. <anto fa0 se o fato da nature0a ou do %omem$ tanto fa0 se previsvel ou imprevisvel$ tanto fa0 se o fato est& dentro de uma atividade de risco ou n'o. + caso fortuito e a forBa maior s'o aqueles acontecimentos que n8s n'o temos como evitar. ,oc: sa"e que tem gente que di0 que d& para evitar tudo$ s8 n'o da para evitar a morte$ capa0 de di0er que at a morte d& para evitar. Nem tudo da para evitar. <em acontecimentos que n'o d'o para evitar. <em gente que nunca v: caso fortuito e forBa maior$ porque tem gente que quer proteger a vtima. Sabe o -ue acontece -uando &oc: recon ece -ue ou&e caso fortuito e for"a maior;

172

=ompeu o ne/o. <nt#o -uem 1 -ue &ai reparar o dano da &tima; )#o foi ela -ue causou o dano so,in a foi; N'o. )#o foi terceiro foi; N'o. -oi o tornado$ foi o furac'o. <la &ai propor uma a"#o em face de -uem; (e (eus% da nature,a; Quando voc: recon%ece que %ouve caso fortuito e forBa maior$ JJ$J n das ve0es a vtima n'o vai ser indeni0ada. Por isso %oje temos que ol%ar "em para as %ip8teses que vai di0er em que %ouve caso fortuito e forBa maior. *ssa uma primeira posiB'o$ que eu ac%o que uma posiB'o que voc: deve guardar$ porque est& na lei$ na %ora da prova vamos usar essa posiB'o. ,amos di0er que n'o %& diferenBa porque nos termos da lei$ a lei n'o fe0 distinB'o e ponto final.

1e!unda Corrente ; *la se "aseou no contrato de dep8sito. ;ma regra que agora no 58digo 5ivil novo n8s nem encontramos tanto$ mas l& no contrato de dep8sito tam"m tem. *nt'o tam"m "om na %ora da prova para usar. *ra o artigo vel%o N.HLE (no 58digo vel%o $ no 58digo novo o artigo o QEI$ mas o artigo QEI j& n'o fa0 o uso da palavra que vai nos ajudar. *sse artigo N.HLE do 58digo 5ivil de NJNQ di0 assim: U5essa a responsa"ilidades dos %ospedeirosV. 4nciso 44 . U?e ocorrer forBa maiorV N'o tem do lado caso fortuito$ s8 est& escrito forBa maior. U?e ocorrer forBa maior$ ou seja$ o %ospedeiro aquele que %ospeda$ n'o responde$ cessa a responsa"ilidade dele (inciso 44 se ocorrer forca maior...V. 5omo nas %ip8teses de escalada$ invas'o da casa$ rou"o a m'o armada$ ou viol:ncias semel%antes. ?oubo 1 ato da nature,a ou do omem; <scalada; Bn&as#o da casa; 4nvas'o da casa pode ter a d)vida se a &gua invadindo$ mas essa invas'o da casa %umana tam"m. *nt'o$ primeiro$ est& vendo que m'o armada foi considerada forBa maior$ pela letra da lei$ isso em NJNQ. * escalada$ invas'o da casa$ tudo comportamento do %omem. *nt'o veio uma segunda corrente e disse que forBa maior$ eu vou continuar usando o conceito do 58digo 5ivil: um fato necess&rio que n'o se pode evitar$ mas %umano$ do %omem$ de uma pessoa. O01# Quando voc: tiver fato necess&rio cujos efeitos n'o se pode evitar$ da nature0a$ a voc: c%ama caso fortuito. *nt'o o tornado$ o furac'o seria caso fortuito$ j& um rou"o$ uma invas'o seria fato do %omem$ forBa maior. Ter(eira Corrente ; *u n'o sei qual o fundamento legal dessa corrente. *u n'o sei de que lei essa terceira corrente "uscou essa diferenBa$ mas ela e/iste. ( terceira corrente di0 que a diferenBa entre forBa maior e caso fortuito a seguinte: ( forBa maior o evento (vejam vou continuar usando o conceito da lei $ o fato necess&rio cujos efeitos n'o se pode evitar e que seja imprescindvel. ?'o aqueles eventos que a gente n'o pode evitar$ porque se quer pode prever$ os eventos imprescindveis. +s casos fortuitos s'o aqueles eventos necess&rios que n'o se tem como evitar$ mas que se pode prever$ previsvel. O01# Nessa terceira corrente voc: s8 vai ol%ar se previsvel ou imprevisvel. ?e di0 que a forBa maior o ato de Deus$ aquilo que o %omem n'o poderia prever$ alguns c%amam de ato de Deus. Toje e/iste uma quarta corrente. 3uarta Corrente ; a mais usada atualmente$ a corrente que voc: encontra na moda. *nt'o se na %ora da prova voc: n'o quiser ficar na simplicidade da lei$ di0endo que caso fortuito igual forBa maior$ que os dois rompem o ne/o$ para que ficar com tanta distinB'o se os dois rompem o ne/o. ,oc: notou que o artigo WJW ol%a o caput: U+ devedor n'o responde se %ouver caso fortuito e forBa maiorV. -oi o que eu disse para voc:s. <oda ve0 que recon%ecermos que %ouve caso fortuito e forBa maior a vtima vai ficar sem ser indeni0ada$ ningum vai reparar o dano dela. (gora eu queria que voc: ol%asse para essa quarta corrente porque ela surgiu com "ase no 58digo de Defesa do 5onsumidor. *u at poderia dei/ar para e/aminar essa quarta corrente no 58digo de Defesa do

173

5onsumidor$ mas j& queria desde agora que voc: sou"esse essa quarta corrente$ por isso eu vou falar logo. No 58digo de Defesa do 5onsumidor voc: vai encontrar %ip8tese de =esponsa"ilidade 5ivil +"jetiva$ voc: vai encontrar o artigo NH e o artigo N1 tra0endo =esponsa"ilidade 5ivil +"jetiva. *u queria que voc: ol%asse o terceiro desse dois artigos$ tanto no artigo NH do artigoN1. *sse terceiro tanto do artigo NH quanto do artigo N1 esta tra0endo %ip8teses em que um fornecedor de um produto$ em que um prestador de um serviBo n'o responde. *u j& mostrei na )ltima aula esses artigos di0endo que a est& a culpa do consumidor e culpa de terceiro. *ssa =esponsa"ilidade 5ivil do artigo NH e artigo N1 58digo de Defesa do 5onsumidor s'o %ip8teses$ que vamos c%amar atenB'o depois de o"jetivas$ %ip8teses de =esponsa"ilidade 5ivil +"jetiva. Agora &oc: / sabe% a iptese de ?esponsabilidade Ci&il 7b/eti&a 1 baseada na culpa ou no risco; No risco.<em atividade de risco aqui$ ela "aseada no risco. ( vem o terceiro e di0: U+ fornecedor de um produto$ prestador de um serviBo$ n'o responde se %ouver culpa da vtima$ se %ouve culpa de terceiroV. ,oc: j& sa"e que cl&usula de n'o indeni0ar n'o vale em relaB'o de consumo. ,amos lem"rar quais s'o as e/cludentes do ne/o: 5ulpa da vtima. Culpa da &tima exclui o nexo; < &ai &aler em rela"#o de consumo; ?im. ?e ficar provado que a vtima causou o dano ela n'o vai ser ressarcida. Culpa de terceiro exclui o nexo; ?im. < &ale em rela"#o de consumo; ?im$ porque est& no terceiro. ,tima e terceiro est& no terceiro$ ent'o e/cluem o ne/o em relaB'o de consumo. 9ual 1 a terceira excludente do nexo; 5l&usula de n'o indeni0ar. Clusula de n#o indeni,ar &ale em rela"#o de consumo; N'o. 9ual 1 a -uarta excludente do nexo; 5aso fortuito e forBa maior. +l%a para o terceiro. Caso fortuito e for"a maior excluem o nexo; N'o. N'o est& escrito que o caso fortuito e forBa maior e/cluem o ne/o. < a exclui ou n#o; Quando a lei omissa$ %& controvrsia. Caso fortuito e for"a maior excluem o nexo numa rela"#o /urdica de consumo; <em gente que di0: mesmo %avendo caso fortuito e %avendo forBa maior$ o fornecedor do produto$ o prestador de serviBo vai responder. $or -u:; Porque a lei n'o menciona que caso fortuito e forBa maior e/cluem o ne/o. ?e a lei n'o menciona porque n'o e/clui. N'o possvel %oje ainda di0er que a maioria sustenta assim. ?ealmente% por -ue a lei n#o colocou caso fortuito e for"a maior a; Porque ela n'o quis. *la quer que uma pessoa responda civilmente mesmo que ten%a ocorrido caso fortuito e forBa maior$ porque a vtima do dano numa relaB'o de consumo o consumidor$ a parte mais fraca. *nt'o a vtima do dano vai ser reparada mesmo que o dano seja proveniente de caso fortuito e forBa maior. ( legislaB'o n'o colocou porque n'o aceitou s8 que isso ainda e muito evoludo para a maioria dos nossos juristas$ porque sempre o caso fortuito e a forBa maior e/cluram o ne/o$ e a vtima que se dane$ mas e/clui o ne/o. *nt'o a maioria da doutrina ainda sustenta a segunda posiB'o di0endo assim: UQuando o 58digo de Defesa do 5onsumidor omisso n8s vamos para o 58digo 5ivilV. Na lacuna do 58digo de Defesa do 5onsumidor deve o interprete se socorrer do 58digo 5ivil. < o -ue di, o Cdigo Ci&il; Caso fortuito e for"a maior excluem o nexo ou n#o; */clui. */clui porque voc: vai usar o 58digo 5ivil e$ at agora eu n'o te falei nen%uma diferenBa entre caso fortuito e forBa maior. *u te dei duas correntes. Primeira corrente ! 5aso fortuito e forBa maior n'o e/cluem. ?egunda corrente ! 5aso fortuito e forBa maior e/cluem.

174

Mas a a doutrina falou: U<am"m n'o pode tudo e/cluirV. *ssa a majorit&ria$ n'o pode tudo e/cluir. *nt'o comeBou.se a tentar fa0er uma diferenBa entre caso fortuito e forBa maior$ porque voc: vai ver que uma e/clui e outro n'o. ( responsa"ilidade civil no 58digo de Defesa do 5onsumidor "aseada no risco$ e para esse risco que eu quero que voc: ol%e para n8s podermos fa0er a discriB'o entre caso fortuito e forBa maior. *sse risco aquilo que vamos c%amar do conceito do caso fortuito e forBa maior. *sse risco aquele fato necess&rio que n'o se tem como evitar ou impedir. *u quero que voc: ol%e para esse acontecimento necess&rio inevit&vel e$ voc: pense que a responsa"ilidade civil o"jetiva esta "aseada no risco da atividade desempen%ada e$ voc: tente ligar esse acontecimento inevit&vel ao risco. ]s ve0es o acontecimento inevit&vel est& ligado ao risco do empreendimento$ esta ligado ao risco da atividade desenvolvida. ]s ve0es o acontecimento inevit&vel esta inserindo dentro do conceito da atividade arriscada que desenvolvida. Por e/emplo: <er um ataque cardaco ao volante. O um acontecimento ine&it&el; *u j& falei para voc: que tem gente que ac%a que tem como evitar tudo. (c%a que tem como evitar um ataque cardaco$ dormindo "em$ comendo "em$ n'o "e"endo$ etc. (inda que voc: possa evitar um ataque cardaco. Noc: tem como e&itar em -ue momento ela &ai ocorrer; ]s ve0es a pessoa esta dirigindo e passa mal ali. (gora pensa essa pessoa que esta passando mal ao volante um motorista de Pni"us. Noc: tem como ter um Snibus transportando sem motorista na realidade atual do nosso pas; N'o$ Pni"us precisa de motorista. Motorista passar mal 1 um acontecimento ine&it&el; ?im. Mas esta dentro do risco da ati&idade; ,oc: n'o tem como ter Pni"us sem motorista$ voc: n'o tem como evitar que o motorista passe mal ao volante$ mas voc: aceita que voc: ir& colocar um motorista ali e que ele possa passar mal. *sse um risco que est& ligado$ e um risco nsito$ de dentro a atividade desenvolvida. +utro e/emplo: pni"us$ transporte. anibus tem pneu;7 pneu pode furar e o Snibus capotar; ?im Noc: tem como e&itar -ue um Snibus passe por um prego% por uma pedra e capote; <em gente que ac%a que pode evitar tudo. Di0 que s8 vai "otar garis limpando a pista diariamente$ etc. *ssa n'o a realidade do nosso pas. <em lugar que o sujeito para so"reviver ele joga prego e monta "orrac%aria$ e inevit&vel$ a fome. + sujeito tem que tra"al%ar foi o meio que ele encontrou. ?e eu desco"rir quem esta fa0endo isso$ puno essa pessoa$ mas n'o d& para evitar que ten%a uma pedra$ um prego$ que o Pni"us passe por ali$ fure o pneu e ven%a a capotar. \as a pessoa aceita esse risco$ porque ela sa"e que n'o tem como ter Pni"us sem pneu. *nt'o um risco dentro da atividade re desenvolvida. 9ual 1 a id1ia; ( idia que esses riscos que est'o dentro da atividade desenvolvida configuraram o c%amado Mortuito interno. o caso fortuito dentro da atividade$ se era um risco ligado 9 atividade desenvolvida$ fica dentro da responsa"ilidade civil o"jetiva$ e logo$ o fortuito interno ele n'o e/clui a responsa"ilidade civil. *st& dentro do risco$ ent'o n'o e/clui a responsa"ilidade civil. O01# ( doutrina tem c%amado esse fortuito interno apenas de caso fortuito. (gora e/istem riscos que est'o fora da atividade desenvolvida. */istem riscos que s'o al%eios$ estran%os a atividade desenvolvida. ,eja s8$ eu vou dar um e/emplo para voc:$ mas temos que ol%ar como concreto. Para sa"er se risco dentro da atividade ou fora da atividade tem que e/aminar o caso concreto. ,ou te dar ent'o o caso concreto: ,oc: sa"e que tem um Pni"us de Nova -ri"urgo e vai at ?anta \aria \adalena. ,oc: vai ate -ri"urgo e de l& pega um Pni"us para ?anta \aria \adalena$ leva quatro %oras$ porque ele vai parando nas cidades. Naquela regi'o de -ri"urgo n'o tem o ndice de viol:ncia do =io de >aneiro. *u quero que voc: imagine o trajeto do Pni"us. Para o Pni"us transitar naquela &rea$ que n'o uma &rea violenta como =io de >aneiro (capital . $ara a ati&idade se desen&ol&er 1 necessrio -ue ten a dentro do Snibus uma pessoa como seguran"a armado; Noc: ac a -ue 1 necessrio uma porta com detector de metais% para n#o passar -uem n#o esti&er armado% por-ue ali

175

tem muita gente -ue ir entrar armada no Snibus; Noc: ac a -ue 1 necessrio para a ati&idade se desen&ol&er -ue ten a algu1m armado no Snibus; N'o. (t que determinado momento entra uma pessoa armada$ e comeBa a assaltar todos que est'o dentro do Pni"us. *sse um acontecimento$ ali naquele caso concreto inevit&vel. ,eja s8$ sempre possvel voc: di0er que rou"o inevit&vel. Mas nesse caso &oc: iria e&itar como% se &oc: nem consegue imaginar -ue isso iria ocorrer; ( n'o ser a pessoa que tem mania de que tudo vai acontecer com ela. *la ac%a sempre que tudo vai acontecer com ela. ( pessoa entrou no Pni"us e comeBou a assaltar. ;m assalto ali inevit&vel$ n'o d& para evitar. ,oc: n'o tem que di0er que tem que %aver uma medida de seguranBa. N'o d& para evitar. um acontecimento inevit&vel. Agora esta dentro da ati&idade ou 1 um fato estran o; A ati&idade se desen&ol&e sem roubo; ?im. (tividade n'o se desenvolve sem pneu$ n'o se desenvolve sem motorista$ mas sem rou"o se desenvolve. *nt'o um fato estran%o a atividade desenvolvida. ,ai caracteri0ar ent'o o c%amado Mortuito <xterno. + fortuito e/terno como ele estran%o a atividade$ ele ultrapassa a teoria do risco. *le configura ent'o um e/cludente de responsa"ilidade civil. + fortuito e/terno aquilo que a doutrina vem c%amando de forBa maior. (gora pense numa lin%a de Pni"us que passe dentro de uma favela no =io de >aneiro. Pela favela no =io de >aneiro sa"emos que s'o locais de pouca seguranBa$ onde a pro"a"ilidade de ingressar algum armado muito grande. Como de&eria se fa,er para e&itar um assalto na-uele local; T& quem diga que para se "otar algum armado no Pni"us. *u ac%o que isso s8 tra0 mais viol:ncia. <:m pessoas que di0em para colocar uma porta com detector de metal. 9ual &ai ser o pre"o da passagem com uma porta com detector de metal; *u ac%o que deveria ter um investimento para ningum entrar armado. *m uma &rea que tem muito assalto$ que tem muita gente entrando armado$ que o Pni"us com freqC:ncia assaltado$ a passa a ser um acontecimento que esta dentro da atividade$ e se o sujeito continua desenvolvendo aquela atividade ele esta assumindo riscos. *nt'o assalto n'o adianta ler ementa do ac8rd'o e v: assalto$ (configura forBa maior $ e/clui. ( voc: l: outra ementa: (ssalto configura caso fortuito$ n'o e/clui. Afinal de contas o assalto o -ue 1; Depende do caso concreto +utro caso que freqCente em prova$ porque freqCente na pr&tica$ e o Pni"us ser apedrejado. +s Pni"us dos guardas municipais t:m uma grade por fora do vidro porque sa"em que em certos locais por onde passam aqueles guardas s'o apedrejados. ?e voc: sou"er que esta dentro da atividade$ virou caso fortuito e n'o e/clui. Normalmente uma pessoa jogar uma pedra um acontecimento que n'o tem nada %aver com a atividade. ,oc: n'o pode prever o comportamento de um maluco. *m regra$ normalmente o comportamento normal$ a pedra jogada por um terceiro$ l& de fora e/clui. ;ma pessoa esta dirigindo o seu carro e dorme ao volante e o Pni"us "ate naquele carro. N'o foi a aB'o do motorista (Pni"us que gerou o dano. -oi a aB'o daquele veculo da frente que parou porque sujeito dormiu e a o Pni"us "ateu. *nt'o uma "atida$ uma colis'o$ 9s ve0es a empresa transportadora di0 que foi causada pelo terceiro. N8s sa"emos que o fato e/clusivo de terceiros e/clui a responsa"ilidade civil. *u quero ol%ar junto com voc: para esse fato e/clusivo de terceiro: <em gente que di0 que rou"o fato e/clusivo de terceiro. Quem causou o dano da vtima foi o sujeito armado que entrou no Pni"us. \esmo que seja um local de assalto o fato e/clusivo do terceiro que causou o dano. 7 -ue estou -uerendo di,er; O01# *ssa quarta corrente fa0 a distinB'o entre caso fortuito e forBa maior pelo risco. ?e aquele acontecimento estava dentro da atividade o c%amado caso fortuito e n'o e/clui a responsa"ilidade civil. ?e o acontecimento inevit&vel esta fora da atividade o c%amado forBa maior e e/clui a responsa"ilidade civil. *ssa a diferenBa. \as eu quero complicar um pouco mais e ol%ar com voc: o fato de terceiro. Mato exclusi&o de terceiro exclui a responsabilidade ci&il; ?im

176

+ fato e/clusivo de terceiro e/clui a responsa"ilidade civil. \as agora vamos misturar o fato e/clusivo do terceiro aqui. <udo isso porque a lei m& usou a palavra culpa. N'o culpa /ato$ mas ela usou a palavra UculpaV. Noc: abre o Cdigo de (efesa do Consumidor e o -ue &em dito; + que e/clui a responsa"ilidade civil a culpa do terceiro ent'o quando um terceiro causar um dano culposamente (o e/emplo da "atida voc: ira pensar de uma maneira. \as a caso que o terceiro causa um dano dolosamente o caso do assalto. ,amos fa0er a diferenBa penal: */istem condutas de terceiro culposas. */istem condutas de terceiro dolosas. ( (onduta (ul*o&a de um terceiro um evento dentro da atividade. Quem est& transportando sa"e que o motorista da frente pode frear e o Pni"us "ater$ e n'o vai poder alegar culpa de terceiro para n'o poder reparar o dano. + evento culposo do terceiro esta dentro do risco da atividade. *nt'o eu sou passageiro estou dentro do Pni"us$ e o Pni"us colide com um carro$ foi o carro que gerou o dano$ mas gerou o dano por culpa. 5ulpa no sentido penal$ culpa no sentido da ino"serv`ncia do dever de cuidado. ( transportadora vai responder pelo meu dano$ porque o fato culposo do terceiro n'o e/clui a responsa"ilidade civil$ o c%amado %oje de /ortuito interno@ 5aso fortuito n'o e/clui. o risco de quem esta desempen%ando uma atividade. (gora$ o assalto$ a pedra que jogada$ e voc: j& sa"e que tem que fa0er uma an&lise no caso concreto$ mas normalmente o assalto inevit&vel e n'o tem nada a ver com o transporte. Pedra inevit&vel e n'o tem nada a ver com o transporte. *nt'o normalmente o /ato dolo&o do terceiro e/clui a responsa"ilidade civil. (lgum perguntou se o rou"o n'o era fato de terceiro. Na verdade o rou"o um fato de terceiro$ s8 que temos a mania de di0er que rou"o forca maior porque o 58digo di0ia. *nt'o agora encontraram essa sada aqui. =ealmente o rou"o fato doloso de terceiro$ e fato doloso de terceiro$ em regra$ e/clui a responsa"ilidade civil$ porque aquilo que n8s c%amamos de forBa maior. Cuidado - Porque voc: vai fa0er um e/ame concreto e 9s ve0es um fato doloso de um terceiro$ um rou"o$ num caso concreto de uma &rea de risco$ que a empresa transportadora sa"e que a &rea de risco$ mas no fundo no fundo ela est& gan%ando din%eiro transportando aquelas pessoas ali$ ent'o ela continua transportando$ ela n'o pede nen%uma medida administrativa. *la n'o se socorre do Direito (dministrativo para tentar mudar o itiner&rio$ para parar de desenvolver aquela atividade$ ela continua ali. *nt'o passa para o risco de dentro da atividade. No e/ame concreto voc: pode ter o fato doloso de terceiro como caso fortuito interno$ como caso fortuito$ mas normalmente assim. Uma pessoa /ogou uma pedra no Snibus% -ue acertou o motorista% o Snibus desgo&ernou e os passageiros &ieram a ser lesionados% o caso fortuito 1 externo ou interno; O doloso ou culposo; *sse fortuito parece ser e/terno. o fato doloso do terceiro e a transportadora n'o ir& responder por esses danos. < assalto em caixa eletrSnico; \ais uma ve0 a discuss'o. Bsso esta dentro da ati&idade ou fora; O um risco da ati&idade ou n#o 1; ( discuss'o toda aqui. um rico de fora da atividade$ n'o tem nada a ver com a atividade desenvolvida. a idia do poder p)"lico fiscali0ar$ n'o da min%a atividade. *nt'o um fato doloso de terceiro$ e/clui. 9ual a medida -ue ele poderia tomar para e&itar o assalto; Colocar uma cTmera; RE1C?O# Cul*o&a do ter(eiro =isco nsito a atividade desenvolvida . n'o e/clui responsa"ilidade civil ! caso (fortuito interno .

Dolo&a do ter(eiro -ato necess&rio al%eio 9 atividade desenvolvida . e/clui responsa"ilidade civil ! forca maior. 4nevit&vel (fortuito e/terno .
( responsa"ilidade civil ela se classifica em: ?esponsabilidade ci&il por fato prprio

177

?esponsabilidade ci&il por fato de outrem ?esponsabilidade ci&il por fato da coisa

,amos ver o que cada um deles: 1) A re!ra 4 re&*on&a'ilidade (i"il *or /ato *r *rio. 7 -ue 1 responsabilidade ci&il por fato prprio; responder civilmente a pr8pria pessoa que praticou o ato ilcito$ o fato. 9uem 1 -ue &ai responder ci&ilmente -uando eu causo um dano; ?e o dano meu o fato ilcito meu$ a responsa"ilidade civil min%a. 4sso o que nos di0 dois artigos: (rtigo J1H$ caput e o artigo JHZ$ caput. Arti!o <22 (a*ut# U+s "ens do respons&vel pela ofensa$ ou violaB'o de direito de outrem ficam sujeitos a reparaB'o do dano causadoV. 7s bens de -uem respondem; Do causador da ofensa$ do violados d'o direito de outrem. *nt'o a regra essa$ eu causei um dano$ eu respondo. Quando voc: causa um dano voc: vai responder$ quando <cio causa um dano ele vai responder. Outro arti!o 4 o arti!o <2: (a*ut# U(quele que por ato ilcito causa dano a outrem fica o"rigado a repar&.loV. (quele que causa ato ilcito que fica o"rigado a reparar. *nt'o respira aliviado$ quando eu causo dano$ voc: n'o vai responder quando voc: causa danos eu n'o ten%o que responder.

2$ ?a& e5i&te a Re&*on&a'ilidade Ci"il *or /ato de outre)@ Que alguns c%amam tam"m =esponsa"ilidade 5ivil por fato de terceiro. e/ceB'o. *nt'o presta atenB'o. ?e for e/ceB'o$ voc: vai ter que encontrar na lei$ n'o para voc: imaginar. )a responsabilidade ci&il por fato de outrem o -ue &ai acontecer; ;ma pessoa vai responder civilmente tendo a ato ilcito que outro a praticou. Mas por -ue uma pessoa &ai responder ci&ilmente pelo ato ilcito outra; Porque a lei assim determina. */istem pessoas est'o muito vinculadas$ por algum motivo$ umas as outras e a lei atenta para isso fe0 ent'o com que uma pessoa respondesse civilmente$ tendo ato ilcito pelo fato que foi outra que praticou. + principal artigo de responsa"ilidade civil por fato de outrem est& no 58digo 5ivil no artigo JWH. Nele voc: vai encontrar os pais respondendo pelos atos dos fil%os$ o patr'o respondendo pelo dano do empregado$ etc. N8s vamos analisar esse artigo JWH daqui a pouco$ e ele tra0 responsa"ilidade civil por fato de outrem. ( responsa"ilidade civil por fato pr8prio est& no artigo JHZ$ caput$ ent'o ela su"jetiva. ,oc: j& sa"e$ em regra$ porque %& caso em que a lei di0 que ela o"jetiva$ mas regra eu e voc: s8 vamos responder pelos nossos danos se agirmos com culpa. ( responsa"ilidade civil por fato de outrem est& no artigo JWH$ o principal artigo$ vamos analisar ele daqui a pouco$ mas nos termos do artigo JWW essa responsa"ilidade civil o"jetiva. <nt#o eu brinco inclusi&e di,endo% -ue &e/am s% a responsabilidade ci&il ob/eti&a ela 1 fundamental na culpa ou no risco; =isco +s pais respondem pelos danos causados pelos fil%os de modo o"jetivo. porque %oje ter fil%o uma atividade de risco. <er um empregado uma atividade de risco. uma atividade de risco$ est& no artigo JWW. 3$ E5i&te *or /i) a re&*on&a'ilidade *or /ato da (oi&a@ ( responsa"ilidade civil por fato da coisa n'o tem um genrico$ n'o tem um artigo di0endo genericamente so"re ela$ mas ela se conclui. Nou explicar mel or o -ue 1 a responsabilidade ci&il por fato da coisa; ;ma pessoa vai responder civilmente pelo fato danoso gerado por uma coisa. ,oc: sa"e que coisa n'o tem personalidade$ por isso que coisa e$ logo n'o pode assumir a aB'o de reparar o dano. \as as coisas tam"m causam dano. Quando uma pessoa gera dano n'o possvel pleitear a reparaB'o do dano da coisa$ porque a coisa n'o pode assumir a o"rigaB'o de reparar o dano. E5# >oguei gi0 em cima de voc:. Mac ucou; Pleiteia o ressarcimento do gi0$ porque eu nem toquei em voc:. Quem causou o dano foi o gi0.

178

E5# 5omeBo a piscar a lu0. >& reparou que quando a lu0 pisca a primeira reaB'o nossa ol%ar. ( l`mpada e/plode$ a pessoa ficou cega. (e -uem ela &ai pleitear a repara"#o; N'o da l`mpada. ( coisa n'o responde civilmente. 7 -ue o direito fe,; N'o tem artigo. N'o tem um artigo para di0er o que vou falar agora. ;ma pessoa vai responder civilmente pelos danos causados pela coisa. N8s vamos procurar uma pessoa para responder civilmente pelo fato danoso que a coisa praticou. 9uem 1 essa pessoa; ,eja$ isso na lei. N'o esta na lei$ mas de se sustentar$ l8gico. ?e eu n'o posso pleitear a reparaB'o do dano da coisa$ eu vou ter que encontrar uma pessoa para reparar o dano. 9uem 1 essa pessoa; 9uem 1 essa pessoa respons&el ci&ilmente pelos fatos da coisa; uma pessoa que n8s vamos c%amar de guarda ou guardi'o da coisa. o guarda ou guardi'o da coisa que vai responder pelos danos que a coisa gera. *m regra$ porque v'o ter situaBDes que n8s vamos precisar analisar$ o guarda da coisa que responde civilmente pelos danos que a coisa gera$ o seu propriet&rio. Quando nos estudarmos propriedade voc: vai ver que o propriet&rio quem pode usar a coisa. *nt'o ele tem o dever que corresponde o seu direito de usar$ o dever de vigiar a coisa$ o dever de guardar a coisa$ evitar que a coisa gera danos. ?e a coisa vier a gerar um dano o propriet&rio vai responder. \as n'o tem nen%um artigo na lei di0endo isso n'o. U+ propriet&rio da coisa seu guarda e responde quando a coisa gerar danoV$ n'o tem$ mas intuitivo$ de se concluir. ?e uma coisa gera dano$ regra$ o dono da coisa vai responder. Como; <ssa responsabilidade ci&il como ela 1; <la 1 ob/eti&a; <la 1 sub/eti&a; +ra$ se n'o tem artigo$ tam"m n'o tem essa resposta na lei. N'o %& artigo na lei di0endo: U+ propriet&rio responde pelos danos que a coisa gera e com culpa$ e sem culpaV$ n'o tem esse artigo na lei. (contece que a lei e$ ou mel%or$ no 58digo 5ivil$ tem tr:s artigos em que ele trata de casos especficos$ concretos de responsa"ilidade civil pelo fato da coisa. ,amos analisar esses artigos. ?'o os artigos JWQ$ JWZ$ JWL. *sses s'o os artigos do 58digo 5ivil em que ele tra0 responsa"ilidade civil pelo fato da coisa. ,amos c%egar a uma conclus'o$ a maneira com a lei tratou esses tr:s casos n8s vamos tratar todos os outros. ?e a lei disser nesses tr:s casos que a responsa"ilidade civil o"jetiva$ todos os casos v'o ser o"jetivos. ?e a lei disser nesses tr:s casos que a responsa"ilidade civil su"jetiva$ todos os outros caso v'o ser su"jetivos. 23 Aula - 01/11/2003

Re&*on&a'ilidade Ci"il - (ontinuao$

,amos comeBar analisar alguns casos concretos$ que s'o casos freqCentes em provas. Primeiro caso concreto que vamos analisar a =esponsa"ilidade 5ivil do 4ncapa0. (t para voc: n'o fa0er o raciocnio do Direito Penal$ pois no Direito Penal o incapa0 inimput&vel. <emos que tomar cuidado com isto. ,amos dar uma ol%adin%a no artigo JHL do 55. *ste artigo preceitua que o incapa0 responde$ n'o est& di0endo se o a"solutamente incapa0 ou o relativamente incapa0. *nt'o$ toda incapa0 responde$ se ele responde porque ele imput&vel$ ou seja$ o incapa0$ a"solutamente ou relativamente$ incluindo$ o"vio os menores$ respondem civilmente$ tem responsa"ilidade civil$ s'o imput&veis. \as$ eu quero c%amar sua atenB'o para alguns detal%es: ,ri)eiro ; +l%e o artigo JWH$ 4 e 44 do 55$ este artigo e seus incisos di0em que s'o tam"m respons&veis os pais pelos atos dos fil%os menoresY o curador e o tutor pelo ato do curatelado e do tutelado. +ra$ se a pessoa est& so" curatela ou so" tutela$ porque ela incapa0. *nt'o$ eu gostaria de c%amar sua atenB'o$ que o incapa0 responde$ mas$ ele n'o responde so0in%o$ quando ele causa um dano ele n'o responde so0in%o$ porque nos termos do artigo JWH$ 4 e 44$ e/istem pessoas respons&veis pelos atos praticados pelo incapa0. Como 1; A &tima &ai acionar o incapa, ou &ai acionar o pai% a m#e% o curador ou o tutor; <les s#o solidrios; 7u algum deles &em na frente; Para isto temos que primeiro ol%ar o artigo J1H$ par&grafo )nico. (tenB'o este artigo n'o est& se referindo s8 aos pais$ curador ou tutor$ mas sim a todas as pessoas do artigo JWH. *le di0 que

179

s'o solidariamente respons&veis os autores$ os c)mplices$ os co.autores e as pessoas do artigo JWH. *st& muito claro$ s'o solidariamente respons&veis. *u poderia di0er que entre o incapa0$ os pais$ o tutor ou o curador$ e/iste solidariedade. * se e/iste solidariedade a vtima pode escol%er$ ela pode pedir toda reparaB'o do dano ao incapa0 ou ela pode pedir toda reparaB'o do dano ao curador do incapa0. E5# ,amos imaginar que uma menina estava penteava seu ca"elo perto da janela do seu apartamento$ quando ela ol%ou para o prdio de frente$ viu do outro lado um rapa0$ ela educada deu um tc%au. ?8 que aquele rapa0 era um doente mental$ sem discernimento$ e/atamente porque ele n'o tem discernimento$ ele v: uma coisa e pensa que outra. Quando ela deu o tc%au0in%o$ em sua ca"eBa$ ele pensou$ deu mole$ est& interessada em mim. Na verdade este rapa0 tem um curador$ este curador estava com ele no apartamento$ ele (o jovem estava medicado$ n'o era para apresentar transtorno nen%um. \as$ ele foi para o apartamento dela. Quando ela o viu$ ela lem"rou que o curador j& %avia l%e dito que ele doente mental$ que ele incapa0$ que n'o tem discernimento$ que n'o tem que trat&.lo como uma pessoa normal. *la a"riu a porta e falou com ele como normalmente falaria com algum. 5omo ele era doente$ sem discernimento$ imaginou que ela estava querendo outras coisas mais$ ele atacou a mul%er$ fe0 de tudo com ela. *la era virgem$ imagina o dano. *la pode pleitear a reparaB'o do dano do curador ou ela pode pleitear a reparaB'o do dano do incapa0$ pois ele tam"m responde. Pelo artigo J1H$ par&grafo )nico e/iste solidariedade. ?8 que esta uma solidariedade anormal$ anormal pelos seguintes fatos: Primeiro temos que analisar o artigo JW1$ este artigo tam"m est& se referindo a todo artigo JWH$ n'o s8 os pais$ curador ou tutor. + artigo JW1 di0 que estas pessoas que repararem o dano causado por outra$ ter'o aB'o de regresso em face daquelas que causaram o dano$ e/ceto se for a"solutamente ou relativamente incapa0. Quer di0er que as pessoas do artigo JWH est'o reparando dano que n'o foram elas que causaram$ foram outras pessoas$ quando elas reparam o dano causado por outras pessoas$ tem aB'o de regresso em face dessas outras pessoas$ e/ceto se estas pessoas forem descendentes$ a"solutamente ou relativamente incapa0es. *nt'o$ quando um pai repara um dano causado pelo fil%o$ di0 a lei$ solid&rio$ porm o pai n'o tem aB'o de regresso em face do fil%o incapa0. uma solidariedade esquisita$ tam"m l8gico$ nen%um pai vai propor aB'o de regresso em face de um fil%o. uma solidariedade sem regresso. ?egundo: Quero que voc: analise agora todo o artigo JHL para ver que esta solidariedade n'o "em uma solidariedade n'o$ o artigo JHL di0 que o incapa0 responde pelos preju0os que causar a outras pessoas$ se as pessoas por ele respons&veis n'o tiverem o"rigaB'o de fa0:.lo ou n'o dispuseram de meios suficientes. *nt'o o incapa0$ de acordo com o artigo J1H$ par&grafo )nico$ solid&rio com os pais$ curador ou tutor. Pela leitura do artigo JHL$ ele s8 responde se estiverem presentes dois requisitos. *le responde se a pessoa$ de acordo com a lei$ no caso concreto$ respons&vel por reparar o dano$ n'o est& o"rigada. *stes requisitos s'o alternativos$ ou acontece um ou acontece outro. Quando eu li pela primeira ve0 este artigo do 58digo 5ivil$ eu pensei vou desistir de dar aula. N'o entendi nada. \as$ eu fui lendo outros livros$ vi palestras so"re o tema$ a fui comeBando entender. 5onfesso que muito raramente isto vai acontecer$ pois na maioria das ve0es a pessoa respons&vel responde$ mas pode acontecer de voc: ter uma situaB'o em que o incapa0 vai responder$ porque as pessoas que s'o respons&veis por ele$ no caso concreto$ n'o est'o o"rigadas a reparar o dano$ n'o est'o o"rigadas a responder. */emplo que foi retirado daqueles enunciados do ?<>. No ano passado o 58digo 5ivil estava no perodo de Nocatio Legis$ alguns ministros do ?<> se reuniram com doutrinadores de todo pas e fi0eram enunciados$ que n'o foram julgados$ enunciados so"re o Novo 58digo 5ivil. *sses enunciados que a gente c%ama por a de enunciado do ?<> so"re o Novo 58digo 5ivil. ,oc:s encontram esses enunciados em diversas p&ginas da 4nternet$ entre essas p&ginas a do 5onsel%o da >ustiBa -ederal. */istem tr:s enunciados s8 para tentar entender o artigo JHL. *ste e/emplo que vou dar vem destes enunciados$ sinceramente ac%o que tem s8 mais um$ mas este outro eu ten%o d)vidas. Pela letra do artigo J1H os pais$ o curador ou o tutor solidariamente respons&vel com o incapa0. >& c%amei sua atenB'o pelo fato desta solidariedade ser anormal$ primeiro porque n'o %& aB'o de regresso e segundo$ pela leitura do artigo JHL$ voc: vai ver que n'o "em solidariedade$ porque se fosse solidariedade a vtima poderia escol%er$ ou ela iria pedira a reparaB'o do dano ao incapa0 ou ela ia pedir a reparaB'o do dano ao curador. )o caso da &i,in a -ue foi toda arrebentada% ser -ue ela pode pedir repara"#o do dano ao incapa, e /unto do curador; 7u primeiro em face do incapa, e depois do curador se o incapa, n#o ti&er bens; Como ela de&e proceder; ,amos para o artigo JHL$ este artigo di0 que o incapa0 responde primeiro se$ primeiro$ as pessoas respons&veis por ele n'o forem o"rigadas a responder$ que v'o e/istir casos em que a pessoa

180

respons&vel n'o est& o"rigada a responder. */emplo: + adolescente quando pratica uma conduta descrita na 3ei Penal como crime ou contravenB'o$ n8s afirmamos que ele praticou um ato infracional$ ele responde pela pratica do ato infracional atravs das \edidas ?8cio.educativas. *ntre as \edidas ?8cio. educativas tem uma do artigo NNQ do *5( que eu queria que voc:s ol%assem. + adolescente pessoa entre NH e NL anos$ incapa0. ( \edida ?8cio.educativa que se encontra no artigo NNQ do *5( para o adolescente$ para o incapa0 a o'ri!ao de re*arar o dano. + incapa0 pode sofrer como \edida ?8cio.educativa a o"rigaB'o de reparar o dano. + jui0 da 4nf`ncia e da adolesc:ncia aplica esta medida s8cio.educativa de reparaB'o do dano$ neste caso o pai n'o solid&rio$ neste caso as pessoas respons&veis n'o s'o o"rigadas a reparar o dano. *nt'o$ o incapa0 responde$ mas primeiro$ se as pessoas respons&veis por ele n'o forem o"rigadas. ?e os pais$ tutor ou curador estiver o"rigado o incapa0 n'o responde. <em um outro e/emplo$ mas n'o ten%o certe0a se ele est& muito certo: ,amos imaginar uma pessoa que ten%a N1 anos$ 8rf'$ sem tutor. ( pessoa que a lei considera respons&vel por ela n'o e/iste$ n'o est& o"rigada. Neste caso este menor pode ser c%amado para reparar o dano. + incapa0 responde primeiro se a pessoa respons&vel por ele n'o estiver o"rigada$ mas na maioria das ve0es ele tem pai$ m'e$ tutor ou curador$ que v'o estar o"rigados$ que v'o responder$ o incapa0 n'o. 4sto n'o solidariedade$ se os pais$ o tutor ou curador est'o o"rigados$ o incapa0 n'o precisa reparar o dano. <em um segundo requisito que tam"m est& no artigo JHL$ se a pessoa respons&vel por ele n'o tiver meios suficientes$ n'o dispuser de meios suficientes (novidade no novo 58digo $ o pai$ a m'e$ o curador e o tutor$ em ra0'o de reparar um dano n'o podem perder tudo que tem. *les n'o est'o reparando um dano que eles causaram$ est'o reparando um dano que causou foi outra pessoa$ ent'o$ n'o seria correto que eles perdessem tudo que tem reparando um dano causado por outro. -ere a dignidade de uma pessoa pensar que ela vai reparar o dano causado por outra pessoa e perder tudo. *nt'o$ 9s ve0es essas pessoas respons&veis$ que est'o o"rigadas a reparar o dano$ mas n'o dispDe de meios suficientes$ pois se elas tiverem que reparar o dano v'o perder tudo$ neste caso pode o incapa0 ser c%amado para reparar. + incapa0 s8 vai reparar o dano se estiverem presentes esses requisitos: a pessoa respons&vel n'o est& o"rigada ou est& o"rigada$ mas n'o dispDe de meios suficientes para isto. (gora n8s vamos analisar um segundo caso concreto: ( =esponsa"ilidade 5ivil dos Pais ! (rtigo JWH$ inciso 4. *sta =esponsa"ilidade 5ivil dos Pais nos termos do artigo JWW$ ela uma =esponsa"ilidade +"jetiva. ,oc: j& sa"e que nos termos do artigo JW1 os Pais n'o ter'o (B'o de =egresso em face dos fil%os incapa0es. + pai e a m'e respondem pelos danos causados pelos fil%os independente de culpa$ e sem poder co"rar do fil%o depois. <emos que analisar o inciso 4 e seus pormenores. Di0 assim: ?'o tam"m respons&vel: I ! +s pais... primeiro detal%e este$ o pai e a m'e$ n'o para fa0er uma interpretaB'o el&stica e incluir av8s$ "isav8s$ s'o s8 os pais (pai e m'e . *sta uma regra de e/ceB'o$ em que uma pessoa responde pelo dano que n'o foi ela que causou$ foi outra. ( interpretaB'o restritiva$ os av8s por enquanto n'o podem responder. 5ontinuando$ s'o tam"m respons&veis: os pais pelos fil%os menores... + Novo 58digo 5ivil diminuiu a menoridade$ ou seja$ os pais s8 v'o responder at os NL anos. \el%orou muito$ porque o fil%o entre NL e HN anos pode praticar v&rios danos$ um perodo muito difcil para os pais controlarem. (lgumas controvrsias que e/istiam aca"aram$ como$ por e/emplo$ o fil%o com NL anos tirava 5arteira de Ta"ilitaB'o e podia dirigir$ o *stado di0ia que ele podia dirigir$ que ele estava %a"ilitado para dirigir. *le pegava o carro$ "atia$ lesionava$ e a a vtima ia pedir reparaB'o dos danos dos pais$ o fil%o era menor. + pai di0ia: *u n'o vou responder$ o *stado autori0ou meu fil%o dirigir$ o *stado que responda. *$ %avia esta controvrsia$ porque tin%a pessoas que entendiam assim$ como voc: vai di0er para o seu fil%o: ,oc: tirou 5arteira de Ta"ilitaB'o$ mas voc: n'o vai dirigir$ que aqui em casa mando eu$ voc: menor$ n'o completou HN anos$ o *stado di0 que voc: pode dirigir$ mas eu n'o dei/o. + di&logo entre pais e fil%os nesta idade muito difcil$ os pais n'o tin%am controle$ o *stado di0ia que eles podiam dirigir$ para os fil%os tirarem a 5arteira de Ta"ilitaB'o n'o necess&rio autori0aB'o dos pais$ n'o necess&rio que eles concordem. *sta discuss'o agora aca"ou$ porque o fil%o com NL anos agora maior. 5ontinuando a redaB'o do inciso 4$ s'o tam"m respons&veis: os pais$ pelos atos dos fil%os menores que estiverem so" sua autoridade. *sta palavra autoridade nova$ no 58digo de NJNQ a palavra era poder$ saiu 9 palavra poder e entrou a apalavra autoridade$ mas o significado o mesmo. que

181

o novo 55 quis aca"ar com aquelas palavras que eram mal vistas. N'o ficava "em di0er que o pai tin%a poder so"re os fil%os. + fil%o n'o est& so" o poder dos pais e sim so" autoridade dos pais. *sta palavra autoridade aqui significa Poder -amiliar$ Poder -amiliar o novo nome do P&trio Poder. *nt'o$ os pais respondem pelos atos dos fil%os menores$ desde que os fil%os menores estejam so" o Poder -amiliar. Como &ai ter o fil o menor -ue n#o est sob o $oder Mamiliar; N8s n'o estudamos ainda poder familiar$ mas eu preciso dar algumas noBDes. + Poder -amiliar significa um conjunto de direitos dados aos pais. Pelo Poder -amiliar os pais t:m um conjunto de direitos$ mas este conjunto de direitos os pais rece"em para cumprir deveres. <r:s deveres principais: dever de sustento (alimentaB'o$ moradia$ vestu&rio$ etc $ dever de educaB'o e dever de guarda ( o que nos interessa . *m decorr:ncia do Poder -amiliar os pais rece"em um conjunto de direitos para cumprir deveres$ entre esses o dever de guarda. */atamente porque os pais tem o dever de guardar os fil%os$ de tomar conta dos fil%os$ que eles respondem pelos atos que os fil%os praticarem. *ste poder familiar nasce para os pais a partir do momento que eles recon%ecem os fil%os. ,amos imaginar o que normal: ?e o pai e a m'e registram o fil%o no nome deles$ automaticamente com o recon%ecimento$ aquele pai e aquela m'e e/ercem o poder familiar. *$ este poder familiar$ regra$ vai at a maioridade$ vai at os NL anos. *nt'o$ normalmente os fil%os menores v'o estar so" o poder familiar dos pais. + pai e a m'e v'o responder pelos danos causados pelos fil%os menores e que est'o so" o poder familiar. ?8 que tem um caso que a gente precisa analisar$ o caso do fil%o emancipado. ,amos lem"rar o que acontece na *mancipaB'o$ a *mancipaB'o n'o torna a pessoa maior$ torna a pessoa capa0$ aqui n8s temos uma controvrsia. + normal que o fil%o emancipado$ em"ora continue menor$ como foi emancipado$ est& fora do Poder -amiliar. *nt'o$ os pais n'o respondem mais pelos danos causados por este fil%o$ em"ora menor. *le menor$ mas est& fora do Poder -amiliar$ ent'o os pais n'o respondem. ,oc: sa"e que e/iste uma *mancipaB'o que vem pelo ato dos pais$ c%amada de *mancipaB'o por 5oncess'o dos Pais. (gora autores di0em que quando o fil%o emancipado por concess'o dos pais$ os pais continuam respons&veis civilmente pelos danos causados por este fil%o. + fil%o menor$ mas foi emancipado por concess'o dos pais. $or -ue os pais continuam obrigados% se eles est#o fora do poder familiar; Por duas ra0Des: primeiro$ uma pessoa tem mais de NL anos$ o que se espera$ j& que ela capa0$ maior$ que ela n'o cause danos. Quem causa danos com mais pro"a"ilidade s'o os menores$ os incapa0es$ que ainda n'o tem discernimento$ ent'o$ ele vai praticando atos que 9s ve0es pode causar danos. ($ vem os pais e di0em para seu fil%o: \eu fil%o voc: s8 tem NQ anos$ mas tem um e/celente discernimento$ o pai e a m'e resolvem emancip&.lo. (gora voc: vai pensar que este fil%o de NQ anos$ que os pais ac%avam que tin%a discernimento causou dano$ este fil%o emancipado causou dano$ ent'o$ os pais fal%aram ao emancip&.lo. >& que os pais fal%aram$ eles continuam respons&veis civilmente pelos danos causados pelo fil%o. 4sso s8 vale para a *mancipaB'o por 5oncess'o dos Pais. *sta a primeira ra0'o$ e/iste uma segunda ra0'o. ( segunda que 9s ve0es os pais emancipam os fil%os$ n'o para "eneficiar os fil%os$ mas para se "eneficiarem$ com isto os pais devem continuar respons&veis pelos danos causados por este fil%o$ porque a emancipaB'o foi feita em prol deles pais e n'o dos fil%os. <en%o um fil%o de quatro anos que uma prola$ voc: j& imaginou o que me espera daqui mais ainda NI anos$ e ele s8 vai ter N1 anos. Quando ele c%egar aos NQ anos$ caram"a$ posso emancip&.lo$ e a eu n'o respondo mais$ eu n'o vou emancipar porque meu fil%o tem discernimento pleno$ vou emancip&.lo para me livrar de responsa"ilidade. esta a idia que a )ltima doutrina tem. ?e a emancipaB'o foi feita para "eneficiar os pais$ os pais devem continuar civilmente respons&veis pelos danos causados pelo fil%o. \as$ n'o parou aqui$ agora vai vir 9 palavra do inciso 4 que gera mais discuss'o. ( 3ei di0 assim: ?'o respons&veis os pais pelos atos dos fil%os menores que estiverem so" sua autoridade em sua compan%ia. 7 -ue significa a pala&ra compan ia; N'o vai pensar que compan%ia do seu lado$ porque fil%o do lado raramente causa dano$ compan%ia aqui quer di0er guarda$ n'o "asta o poder familiar$ para os pais responderem pelos danos causados pelos fil%os menores$ alm dos fil%os menores estarem so" o Poder -amiliar$ este fil%o menor deve estar so" a guarda dos pais. Como assim 5guarda6; +l%a para que eu disse so"re Poder -amiliar. Poder -amiliar um conjunto de direitos que os pais rece"em para cumprir deveres$ entre esses est& o dever de guarda$ vigil`ncia. ( guarda um dever do pai e da m'e$ porque um dever que decorre do poder familiar. <anto o pai como a m'e tem o dever de guardar o fil%o. ?8 que tem um pro"lema$ o poder familiar n'o alterado pelo estado civil dos pais$ ou seja$ o pai e a m'e sejam casados$ separados judicialmente$ divorciados$ separados de fato$

182

compan%eiros$ compan%eiros que j& aca"ou o relacionamento$ pais que nunca viveram juntos$ n'o importa$ o pai e m'e recon%eceram o fil%o$ e/ercem o poder familiar$ e nen%uma dessas situaBDes jurdica do pai ou da m'e altera este poder familiar$ n'o porque a m'e n'o casou com o pai$ que ele ou ela n'o tem o Poder -amiliar. =econ%eceu o fil%o tem o poder familiar$ regra$ ele vai at os NL anos. + poder familiar gera para os pais o dever de guarda. * a guarda s8 possvel pelos dois quando est'o juntos$ se o pai e m'e n'o coa"itam$ por qualquer ra0'o$ esta guarda n'o possvel pelos dois. ?e o pai e a m'e coa"itam$ por qualquer motivo tam"m$ podem os dois guardar. O01# ?e o pai e a m'e$ por e/emplo$ s'o casados$ mas est'o separados de fato$ um se afasta do outro$ e n'o foram a ju0o regulamentar o dever de guarda$ a guarda continua com os dois$ isto quer di0er$ que mesmo que o pai ten%a sado de casa$ tr:s anos que ele n'o v: o fil%o$ e o pai tem din%eiro$ se o fil%o causar dano a vtima pode pedir a reparaB'o do dano do pai$ porque pai pai$ o fil%o menor$ est& so" o poder familiar e o pai tem a guarda. ( guarda n'o foi regulamentada. \as$ normalmente$ se espera que quando o casal$ por qualquer ra0'o se afasta$ que esta guarda seja regulamentada. *sta guarda pode passar para um terceiro$ como por e/emplo$ para os av8s$ a os av8s v'o responder civilmente pelos danos causados pelo neto. ?e a guarda passa para os av8s$ guarda de direito$ foi ao jui0$ pleiteou a guarda e o"teve. ?e a guarda passou para um irm'o mais vel%o$ o irm'o mais vel%o responde civilmente$ foi a guarda de direito que passou$ com autori0aB'o do jui0$ guarda de fato n'o transfere responsa"ilidade civil. 7uarda de -ato$ por e/emplo$ quando eu ven%o dar aula no s&"ado$ ten%o que dei/ar meu fil%o em algum lugar$ eu dei/o na casa da min%a m'e$ junto com outros so"rin%os. PeBo para min%a m'e ol%ar meu fil%o$ falo para ela que se ele causar dano$ ela vai responder. -alo isto para ela ol%a.lo$ se eu contar para ela a 3ei$ falar para ela que o dever de guarda meu$ guarda de fato n'o transfere responsa"ilidade civil. 5omo eu quero que ela cuide dele$ eu digo para ela que quando ele estiver com ela$ ela tem responsa"ilidade civil$ que ela responde. igual com a "a"& e com a empregada. I)*ortante# ( guarda dos pais$ a guarda de fato n'o transfere responsa"ilidade civil$ porque se a guarda de fato transferisse responsa"ilidade civil$ ningum seria solid&rio$ ningum ficaria com o fil%o dos outros$ porque se eles causassem danos eles iriam responder. Quando o pai e m'e regulamentam a guarda$ a guarda dividida$ o dever de guarda que vem do Poder -amiliar dividido. dividido em Poder -amiliar propriamente dito e visitaB'o propriamente dito. Ateno# ( gente vai voltar neste assunto de ?eparaB'o >udicial e Div8rcio. \as$ %oje e/iste e at quem diga que est& prevista no 58digo civil$ uma guarda c%amada de 7uarda 5ompartil%ada. Nas 7uarda 5ompartil%ada$ n'o %& guarda e visitaB'o$ a rotina do fil%o dividida pelos pais. *nt'o$ os dois continuam respons&veis civilmente$ porque a guarda comum$ os dois respondem. Quando a guarda dividida em guarda propriamente dita e visitaB'o$ os pais s8 v'o responder quando estiver no seu dia de guarda. E5# ( m'e tem a guarda durante a semana e o pai ficou com a visitaB'o nos fins de semana. 7 pai responde ci&ilmente pelo dano causado pelo fil o durante a semana; N'o$ porque durante a semana o pai n'o tem a guarda$ quem tem a guarda m'e$ ent'o ela responde. E5# 5%egou s&"ado$ IL:II % da man%'$ %ora do pai "uscar o fil%o e n'o apareceu. >& tr:s finais de semana que o pai n'o aparece e a crianBa est& sentindo saudade. No quarto final de semana o pai n'o apareceu$ a m'e n'o pensou duas ve0es$ levou o fil%o para a casa dos av8s paternos$ e largou o fil%o l&. ( av8 adorou. Na casa dos av8s a crianBa causou um dano. 9uem responde; Quem transferiu a guarda que tin%a foi a m'e. ( m'e quem estava com guarda$ ent'o a m'e que responde pelos danos causados pelo fil%o$ em"ora o final de semana seja do pai. <erceiro caso concreto que n8s vamos analisar so"re =esponsa"ilidade civil$ a =esponsa"ilidade 5ivil prevista no 58digo de Defesa do consumidor$ nas relaBDes de consumo. ( responsa"ilidade 5ivil nas relaBDes de consumo se divide em dois grupos: ( partir do artigo NL n8s encontramos a responsa"ilidade pelo ,cio do Produto e do ?erviBo$ e esta =esponsa"ilidade os j& estudamos$ s'o aquelas %ip8teses que a gente analisa na aula de vcios redi"it8rios$ quando o produto ou serviBo viciado$ o consumidor j& est& sofrendo dano$ ele pode pedir a reparaB'o do dano na forma prevista no 58digo de Defesa do consumidor. Toje vamos estudar a responsa"ilidade civil que comeBa no artigo NH$ a responsa"ilidade civil c%amada de =esponsa"ilidade 5ivil pelo -ato do Produto ou do ?erviBo. >& teve mais de um concurso que foi perguntado qual a diferenBa entre =esponsa"ilidade 5ivil pelo ,cio e =esponsa"ilidade 5ivil pelo -ato. Na =esponsa"ilidade 5ivil pelo

183

,cio %& um mero defeito$ o produto ou serviBo defeituoso$ n'o passa disso s8 um defeito. Porm$ j& suficiente para pedir reparaB'o do dano. (gora$ na responsa"ilidade pelo -ato do Produto$ pelo -ato do ?erviBo diferente$ um produto em ra0'o do defeito vai gerar um acontecimento$ um fato danoso$ n'o um mero defeito. + defeito gera um acontecimento$ esse acontecimento a doutrina c%ama de (cidente de 5onsumo. E5# a m'e compra um iogurte para o fil%o$ este iogurte est& dentro do pra0o de validade. *la a"re o iogurte$ ele tem um c%eiro %orrvel$ est& podre$ mas$ a m'e est& muito resfriada e n'o perce"e o mal c%eiro. D& o iogurte para o fil%o$ o fil%o n'o quer$ fa0 `nsia de vPmito$ a m'e o"riga o fil%o comer$ quase o agride fisicamente. ( crianBa ingere aquele produto podre. ?e tivesse ficado s8 nisso era vcio no produto. ?8 que a crianBa passou muito mal$ foi para o %ospital. *nt'o$ isto n'o defeito$ um acontecimento. +utro e/emplo: ;ma pessoa compra um carro usado que vem com um defeito no freio$ defeito$ vcio no produto. \as$ a pessoa n'o perce"e e um dia$ descendo uma rua$ sem freios aca"ou "atendo$ n'o foi s8 o defeito$ "ateu$ um fato. I)*ortante# ( diferenBa est& que na =esponsa"ilidade 5ivil pelo ,cio vamos ter um defeito e na =esponsa"ilidade 5ivil pelo -ato$ vamos ter um evento decorrente de um defeito. ,amos estudar a responsa"ilidade civil pelo fato do produto e pelo fato do serviBo. Primeiro vamos falar da =esponsa"ilidade 5ivil pelo -ato do Produto: Quando um produto gera um acontecimento danoso a =esponsa"ilidade 5ivil comeBa no artigo NH e lendo este artigo voc: vai se perguntar quem responde pelo -ato do Produto. Neste artigo NH n8s vamos encontrar quatro pessoas: o produtor$ o fa"ricante$ o construtor e o importador. *ssas pessoas s'o solid&rias. ( vtima pode propor aB'o pleiteando reparaB'o de dano de qualquer delas. + artigo NH dispDe que estas pessoas respondem independente de culpa$ esta responsa"ilidade civil o"jetiva. 5urioso$ entre essas pessoas n'o est& o comerciante.E5# ,amos imaginar que uma l`mpada comeBasse a piscar. ;ma pessoa curiosa ol%a "em de perto$ a l`mpada e/plode e os caquin%os caem na sua vista$ dei/ando.a cega. (e -uem eu &ou pedir repara"#o de dano; <u n#o posso ir ao supermercado onde comprei a lTmpada; Cad: o comerciante; + comerciante est& no artigo NW. Primeira pergunta que eu faBo: A ?esponsabilidade do Comerciante tamb1m 1 ob/eti&a; $ porque o artigo NW di0 que o comerciante igualmente respons&vel nos termos do artigo anterior$ ent'o a responsa"ilidade do comerciante tam"m o"jetiva. ( segunda pergunta : 7 comerciante 1 solidrio% ele responde /unto; * aqui %& controvrsias$ %& quem entenda que a responsa"ilidade civil do comerciante solid&ria$ tiraram a solidariedade da redaB'o do artigo NW$ caput$ pois este artigo dispDe que o comerciante igualmente respons&vel$ quer di0er$ respons&vel junto$ solid&rio. \as$ se voc: ol%ar para os incisos do artigo NW vai concluir que o comerciante tem uma responsa"ilidade su"sidi&ria$ quer di0er$ que vem depois$ porque no artigo NW em seus incisos di0 que o comerciante responde quando o fa"ricante$ o produtor$ o construtor e o receptador n'o puderem ser identificados. + inciso 44 di0 que quando o produto for fornecido sem identificaB'o clara do fa"ricante$ do construtor$ do produtor e do receptador. *nt'o$ se voc: fi0er a leitura dos incisos$ voc: vai ver que o comerciante surge depois. =a0'o$ pela qual$ alguns sustentam que a responsa"ilidade civil do comerciante su"sidi&ria. + <ri"unal de >ustiBa rev: as decisDes das ,aras 5veis$ para o <> prevalece a su"sidi&ria. Na doutrina prevalece a su"sidi&ria. \as$ no julgamento das <urmas =ecursais (que rev: as decisDes dos >ui0ados especiais $ ele passa a m'o na ca"eBa dos consumidores$ prevalece a solidariedade. *nt'o$ eu n'o sei o que prevalece. ( segunda =esponsa"ilidade 5ivil a =esponsa"ilidade 5ivil pelo -ato do serviBo. E5# ,amos imaginar que voc: ten%a resolvido vir ao curso de carro e parou seu carro no estacionamento$ dei/ou a c%ave. No final da aula$ voc: foi "uscar o carro e o encontrou "atido. 7 ser&i"o foi s defeituoso; N'o$ ele gerou um acontecimento danoso. +utro e/emplo: *stou muito cansada$ resolvi pegar um Pni"us para ir para casa$ dormi. + Pni"us "ateu$ fui cuspida para fora. 4sto uma =esponsa"ilidade 5ivil pelo fato do ?erviBo. *sta =esponsa"ilidade est& regulamentada a partir do artigo N1. 9uem responde ci&ilmente; =esponde civilmente o fornecedor do serviBo. ?e tiver mais de um fornecedor$ eles s'o solid&rios.

184

Di0 o artigo N1 que esta =esponsa"ilidade 5ivil independe de culpa$ uma =esponsa"ilidade 5ivil +"jetiva. 2odos os prestadores de ser&i"o respondem de forma ob/eti&a; N'o. <em uma e/ceB'o. <em um prestador de serviBo que responde com culpa$ o artigo N1$ M 1F di0 que a responsa"ilidade pessoal do profissional li"eral depende da comprovaB'o da culpa. *la uma responsa"ilidade su"jetiva. Pessoa$ quando a vitima propuser uma aB'o em face da pessoa do profissional li"eral. E5# *u vou a uma clnica$ indicada por um "om mdico$ porque que"rei o "raBo$ na %ora o mdico n'o ol%ou direito e engessou o "raBo errado$ fiquei com uma dor %orrvel. Quando ele tirou o gesso$ fiquei com o "raBo torto. ?e eu for acionar a clinica uma =esponsa"ilidade 5ivil +"jetiva$ se eu for acionar o mdico que me engessou a =esponsa"ilidade 5ivil Pessoal. $or -ue o profissional liberal tem ?esponsabilidade Ci&il Sub/eti&a; $arece um pri&ilegio para ele. $or -ue esta diferen"a; Porque a o"rigaB'o do profissional li"eral diferente dos demais prestadores de serviBo. Para isto eu quero que voc: veja esta classificaB'o da o"rigaB'o. +"rigaB'o pode ser de resultado e a o"rigaB'o pode ser de \eio. + nome ajuda ver a diferenBa$ a diferenBa que o"rigaB'o de resultado o profissional se o"riga a alcanBar um fim$ por e/emplo$ se voc: c%ama uma pessoa para consertar o ar condicionado$ ela vai estar assumindo a o"rigaB'o de dei/ar o ar condicionado perfeito$ um serviBo e a o"rigaB'o de resultado. Na o"rigaB'o de \eio$ que a o"rigaB'o do profissional li"eral$ o profissional se o"riga a colocar a percia dele$ vou su"stituir esta palavra$ vou colocar tcnica para alcanBar um fim$ tentar$ n'o di0 que vai alcanBar o fim. 5uidado com o dever de transpar:ncia$ %oje n8s sa"emos que tica norteia as nossas relaBDes$ o profissional deve ser transparente. \esmo uma operaB'o "o"a de garganta ele deve di0er que JJn dos meus pacientes operam a garganta e ficam "oas. *u coloco toda a min%a tcnica e normalmente$ alcanBo o fim$ mas tem casos$ j& citados na ci:ncia$ n'o aconteceu comigo$ que as pessoas foram operar a garganta e morreram$ tem que di0er. ,ou colocar toda a min%a tcnica$ provavelmente o fim vai ser alcanBado. Quando o profissional li"eral n'o cumpre o dever dele$ ele considerado imperito. Quando a gente vai discutir a impercia$ ou mel%or$ o descumprimento do dever do profissional li"eral$ a gente est& discutindo a culpa dele. por isto que a =esponsa"ilidade civil do profissional li"eral diferente dos outros$ su"jetiva. 22 Aula - 0=/11/2003

Re&*on&a'ilidade Ci"il - Continuao$

-icou faltando eu falar so"re os artigos NZ e HZ da do 58digo de Defesa do 5onsumidor (3ei L.IZLKJI .

Arti!o 1: do C di!o de De/e&a do Con&u)idor -Lei =@0:=/<0$ - Para voc: entender o artigo NZ da 3ei L.IZLKJI$ eu vou lem"rar de um acontecimento que ocorreu em ?'o Paulo %& uns tempos atr&s. *m ?'o Paulo tem um aeroporto$ que ao contr&rio do =io de >aneiro$ no centro da cidade. Perto desse aeroporto e/istem v&rias casas. * %& uns anos atr&s uma aeronave foi decolar e perdeu o controle$ caindo so"re v&rias casas. (gora vamos imaginar que <cio estava dentro de sua casa dormindo$ quando a aeronave caiu so"re sua casa$ e morreu. (lm de <cio v&rias pessoas morreram. )o caso de um passageiro% ns temos uma ?esponsabilidade Ci&il contratual ou extracontratual; <emos uma =esponsa"ilidade 5ivil 5ontratual$ sendo assim$ uma =esponsa"ilidade 5ivil +"jetiva$ que "aseada no 58digo de Defesa do 5onsumidor. ;m fornecedor do serviBo praticou uma aB'o e provocou um dano$ essa =esponsa"ilidade 5ivil +"jetiva. (gora com o <cio$ por e/emplo$ que estava dormindo em casa quando o avi'o caiu$ n'o %& contrato$ sendo assim a =esponsa"ilidade 5ivil */tracontratual$ n'o tendo que se falar em 58digo de Defesa do 5onsumidor. Nesse caso vamos utili0ar ent'o o artigoNLQ do 58digo 5ivil$ que tra0 uma =esponsa"ilidade 5ivil ?u"jetiva. *nt'o podemos o"servar que um mesmo acontecimento gera para uma pessoa =esponsa"ilidade 5ivil +"jetiva e para outra =esponsa"ilidade 5ivil ?u"jetiva. ( lei quis aca"ar com isso$ e criou o artigo NZ. + artigo NZ equipara a consumidor todas as vtimas do evento$ ent'o o <cio que foi

185

vtima do evento e n'o era consumidor$ pela regra do artigo HF do 58digo de Defesa do 5onsumidor$ ele n'o era destinat&rio final do serviBo (s8 se ele tivesse contratado o serviBo de aeronave a domiclio . <cio n'o consumidor pelo artigo HF do 58digo de Defesa do 5onsumidor$ mas ele foi vtima do evento$ ent'o ele consumidor por equiparaB'o$ e pode fa0er uso do 58digo de Defesa do 5onsumidor$ ent'o ele pode propor uma aB'o em face da transportadora para pleitear a reparaB'o do seu dano de forma o"jetiva. *ssa =esponsa"ilidade 5ivil passa a ser +"jetiva$ j& ele um consumidor por equiparaB'o. ?e n'o e/istisse o artigo NZ o <cio teria que propor uma aB'o fundamentada na culpa. (gora n8s vamos analisar o artigo HZ do 58digo de Defesa do 5onsumidor: Arti!o 2: do C di!o de De/e&a do Con&u)idor -Lei =@0:=/<0$ - + artigo HZ do 58digo de Defesa do 5onsumidor est& tra0endo o pra0o que o consumidor tem para pleitear a reparaB'o do dano. 7 consumidor sofre um fato do ser&i"o ou um fato do produto% -ual 1 o pra,o para pleitear a repara"#o do seu dano; *sse pra0o tem nature0a prescricional que de cinco anos. Quando estava em vigor o 58digo de NJNQ esse pra0o era muito esquisito$ porque a regra fora de uma relaB'o de consumo para pleitear reparaB'o de um dano era de vinte anos e em uma relaB'o de consumo$ onde deve se proteger o consumidor$ que 9 parte %ipossuficiente$ o pra0o era de cinco anos. 4sso era no mnimo estran%o$ o consumidor tin%a o pra0o de cinco anos para pleitear os danos e uma pessoa fora da relaB'o de consumo tin%a o pra0o de vinte anos. ( doutrina di0ia que o consumidor tin%a cinco anos para pleitear a reparaB'o do dano usando o 58digo de Defesa do 5onsumidor$ e se o consumidor perdesse o pra0o ele poderia usar os outros quin0e anos usando a =esponsa"ilidade 5ivil do 58digo 5ivil$ ou seja$ "aseado na culpa. *nt'o quando se perdia o pra0o dos cinco anos n'o se tin%a mais a =esponsa"ilidade 5ivil +"jetiva$ mas se tem ainda quin0e anos para pleitear a reparaB'o do dano$ s8 que agora se usa o 58digo 5ivil$ e$ portanto a =esponsa"ilidade 5ivil ?u"jetiva. 5om a entrada em vigor do novo 58digo 5ivil$ isso aca"ou. Quando o 58digo 5ivil de HIIH foi pu"licado ele revogou o 58digo 5ivil de NJNQ$ mas n'o revogou as leis e/travagantes. *ssa a regra. =egra: 3eis e/travagantes tratam de matrias especficas e n'o foram revogadas pelo 58digo 5ivil de HIIH trata de um assunto que leis e/travagantes j& tratavam. Da vem 9 pergunta: Cou&e re&oga"#o ou n#o; ( lei posterior genrica n'o revoga lei posterior especfica$ essa a regra. Por e/emplo$ o 58digo 5ivil trou/e pra0o prescricional de tr:s anos$ mas n'o revogou o pra0o de cinco anos do 58digo de Defesa do 5onsumidor. *sse o entendimento que vem prevalecendo. (gora n8s vamos completar o que ficou faltando de =esponsa"ilidade 5ivil e depois vamos verificar contratos. Quando terminarmos contratos$ s8 ent'o vamos ver os Direitos =eais.

Con(eito Ele)ento& do ato il+(ito Cla&&i/i(ao da Re&*on&a'ilidade Ci"il Ca&o& (on(reto& Re&*on&a'ilidade Ci"il Oriunda da Lei
No conceito de =esponsa"ilidade 5ivil n8s vimos que =esponsa"ilidade 5ivil a o"rigaB'o de reparar o dano (que nasce da pr&tica de um ato ilcito ou da lei . ]s ve0es$ a =esponsa"ilidade 5ivil nasce da pr8pria lei e n'o de se praticar um ato ilcito. E5# 58digo 5ivil artigo NLL. No artigo NLL n8s encontramos %ip8teses em que a lei considera um ato lcito. ( lei di0 que se considera lcito: I - +s atos praticados em legtima defesa e no e/erccio regular de direito. No in(i&o II n8s encontramos a descriB'o do *stado de Necessidade. + ato praticado em *stado de Necessidade lcito segundo a lei. No Direito Penal n8s j& vimos isto. Quem pratica um ato descrito na lei penal como um crime ou uma contravenB'o est& praticando um fato tpico. \as se este fato tpico foi praticado em legtima defesa$ no e/erccio regular de direito ou em *stado de Necessidade$ essas s'o causas que e/cluem a ilicitude$ s'o causas e/cludentes da ilicitude. No Direito Penal$ se o sujeito praticou o fato tpico$ mas se

186

foi em legtima defesa$ por e/emplo$ ele n'o praticou crime$ ele n'o praticou ato ilcito. + ato que ele praticou lcito. No Direito 5ivil vai ser a mesma coisa$ quando a pessoa causa um dano$ mas causa um dano amparado por uma dessas e/cludentes da ilicitude$ ela causa o dano$ mas est& e/cluda a ilicitude$ logo$ o ato lcito. No Direito Penal tem uma e/cludente da ilicitude$ que o estrito cumprimento do dever legal. + estrito cumprimento do dever legal est& no 58digo 5ivil implicitamente. + estrito cumprimento do dever legal n8s vamos encai/&.lo no e/erccio regular de um direito. Quem age no estrito cumprimento de dever legal est& e/ercendo regularmente um direito. O01# No Direito Penal e/iste a c%amada causas supralegais (fora da lei de e/clus'o da ilicitude. *ntre essas causas supralegais de e/clus'o da ilicitude est& o consentimento do ofendido. (qui no Direito 5ivil tam"m ser'o aplicadas as causas supralegais de e/clus'o da ilicitude$ e$ entre elas o consentimento do ofendido. (ssim como o consentimento do ofendido e/clui a ilicitude no Direito Penal$ e/clui a ilicitude no Direito 5ivil e o ato torna.se lcito. 9uando um ato no (ireito $enal 1 lcito a pessoa 1 punida; A pessoa responde com a pena; N'o. < no (ireito Ci&il; 9uando a pessoa gera um dano em legtima defesa 'o ato 1 lcito* ser -ue ela &ai responder penalmente; *m regra n'o. *m regra$ quando uma pessoa pratica um ato lcito$ assim como ela n'o responde penalmente$ em regra no Direito 5ivil ela tam"m n'o responde civilmente. E5# ?e eu pratiquei um ato danoso$ mas este ato danoso foi praticado em legtima defesa ou no estrito cumprimento do dever legal ou %avendo o consentimento do ofendido$ ent'o$ o meu ato lcito$ logo$ eu n'o vou responder civilmente. Porm$ a lei tr&s e/ceBDes. ( lei tr&s %ip8teses por e/ceB'o em que o ato lcito$ mas que a pr8pria lei di0 que a pessoa responde civilmente. T& casos em que uma pessoa causa um dano$ mas que est& em legtima defesa$ em *stado de Necessidade$ ou seja$ praticando um ato lcito$ contudo$ a lei manda que a pessoa repare o dano. Nos concursos n8s podemos encontrar essa matria de duas maneiras (nos programas . (lguns autores di0em que a =esponsa"ilidade 5ivil est& nascendo da lei$ porque a lei que est& fa0endo a pessoa responder civilmente. \as alguns autores e alguns programas de concursos di0em que a =esponsa"ilidade 5ivil est& nascendo da pr&tica de um ato lcito. (t que se pode di0er que nasce =esponsa"ilidade 5ivil de um ato lcito$ porm$ isto uma e/ceB'o$ em regra$ de um ato lcito n'o nasce =esponsa"ilidade 5ivil. ?8 vai nascer =esponsa"ilidade 5ivil de um ato lcito por e/ceB'o$ quando a lei disser (por isto que prefervel di0er que quem est& tra0endo a =esponsa"ilidade 5ivil a lei . N'o a lei no artigoNLL$ s'o outros artigos. <eremos que ler o artigo JHJ e JWI. ?'o estes dois artigos que v'o tra0er =esponsa"ilidade 5ivil quando o ato lcito. Desses artigos n8s vamos e/trair os requisitos para que surja a e/ceB'o$ para que uma pessoa tendo praticado o ato lcito responda. ,amos verificar um e/emplo que muito utili0ado no Direito Penal$ e$ vamos ver o que acontece no Direito Penal e porque o Direito 5ivil concluiu diferente. Pegou fogo na primeira casa$ e o fogo est& t'o forte que se alastrou para a segunda casa. Da surge uma pessoa e destr8i a terceira casa$ logo o fogo n'o se alastra mais. *sta pessoa destruiu$ danificou a terceira casa$ mas salvou as outras casas$ ou seja$ ele praticou um fato descrito na lei penal como crime (crime de dano $ mas ele agiu amparado por uma e/cludente de ilicitude$ ele agiu em *stado de Necessidade$ ele sacrificou o "em de menor valor para salvar os "ens de maior valor. + Direito Penal di0 que o ato que ele praticou tpico$ mas n'o ilcito$ ent'o$ ele n'o praticou crime$ n'o responde civilmente. ( dona da casa c%ega ao local do fato com os seus oito fil%os. *ssa mul%er foi vtima de um dano. Quem causou o dano foi a pessoa que destruiu a casa dela$ mas o ato que ele praticou foi lcito. Pela regra do ato lcito n'o gera =esponsa"ilidade 5ivil$ s8 vai gerar quando a lei assim determinar$ ou seja$ quando estiverem presentes os requisitos dos artigos JHJ e JWI do 58digo 5ivil. (rtigo JHJ. ?e a pessoa lesada ou o dono da coisa (vtima do dano no caso do inciso 44 do artigo NLL (*stado de Necessidade n'o for culpada do perigo. *ssa pessoa que colocou fogo na primeira casa a causadora do perigo. < se ningu1m colocou fogo na primeira casa ; < se foi uma descarga el1trica; Neste caso n8s n'o temos o causador do perigo. No e/emplo dado$ %& o causador do perigo.

187

(rtigo JHJ. ?e a vtima do dano no caso do *stado de Necessidade n'o for culpada do perigo$ assitir.l%e.& direito 9 indeni0aB'o do preju0o que sofreu. Para a vtima ter direito 9 indeni0aB'o do preju0o que sofreu o primeiro requisito : ( vtima do dano n'o pode ser o causador do perigo. *ste o primeiro requisito. Para a vtima de dano pleitear reparaB'o por este dano ela n'o pode ter sido a causadora desse perigo. No e/emplo dado anteriormente$ em que a m'e c%egava em casa com os fil%os$ n'o foi ela quem colocou fogo na primeira casa$ n'o foi ela a causadora do perigo$ ent'o$ ela tem direito de pleitear reparaB'o de dano. 2em direito de pleitear repara"#o de dano de -uem; De quem tem ne/o de causalidade com o dano dela. 9ual foi a a"#o -ue causou o dano; ( aB'o da pessoa que destruiu a casa. No Direito 5ivil n8s temos que verificar qual a aB'o preponderante. ( aB'o preponderante para destruir a casa dessa mul%er foi a do causador do dano. Quando o artigo JHJ di0 que a vtima do dano desde que n'o seja o causador do perigo tem direito de reparaB'o de dano$ ela vai pedir a reparaB'o do dano sofrido ao causador do dano (praticou ato lcito . (rtigo JWI. No caso do inciso 44 do artigo NLL (*stado de Necessidade se o perigo ocorrer por culpa de terceiro ( aquele que n'o parteY n'o a vtima do dano e nem o causador do dano contra este terceiro ter& o autor do dano aB'o regressiva$ para %aver a import`ncia que tiver ressarcido ao lesado. No e/emplo$ o causador do dano praticou ato lcito$ mas a lei privilegiou a vtima do dano. N8s s8 vamos falar em =esponsa"ilidade 5ivil vindo de ato lcito quando n'o for o causador do dano o causador do perigo. + causador do dano n'o foi o causador do perigo$ ent'o ele tem uma aB'o regressiva em face do causador do perigo. *le vai reparar o dano da vtima$ mas tem aB'o de regresso em face do causador do perigo. < se o causador do perigo n#o fosse identificado; < se o inc:ndio ti&esse sido acidental; Neste caso n'o tem jeito. + causador do dano pode c%orar$ pois ele praticou um ato lcito$ mas n'o vai ter contra quem propor a aB'o de regresso. Normalmente nesses e/emplos o causador do dano o policial "om"eiro$ e a vtima do dano ent'o aciona o *stado$ e se o *stado n'o encontrar o causador do perigo$ fica sem ter aB'o de regresso. Quando o *stado repara um dano %& uma sociali0aB'o desse dano$ todos n8s estamos reparando. ,ai %aver e/emplos que realmente o causador do dano n'o vai tem contra quem propor a aB'o. =esumo do que significa esses dois requisitos: Para se ter =esponsa"ilidade 5ivil +riunda da 3ei$ para que se ten%a uma pessoa respondendo civilmente por um ato lcito$ n8s temos que encontrar tr:s pessoas$ cada uma em um papel. ;ma pessoa vtima do dano$ outra pessoa causadora do dano e outra pessoa causadora do perigo. N'o pode a mesma pessoa assumir dois papis$ ela n'o pode$ por e/emplo$ ser causadora do dano e causadora do perigo$ vtima do dano e causadora do perigo$ isto n'o pode. ?'o tr:s pessoas com papis distintos. + par&grafo )nico desse artigo JWI estende essa =esponsa"ilidade 5ivil +riunda da 3ei para as %ip8teses do inciso 4$ ou seja$ estende a =esponsa"ilidade 5ivil +riunda da 3ei para a legtima defesa$ para o e/erccio regular de um direito. <emos que prestar atenB'o para encontrar tr:s pessoas$ e cada uma em um papel. ?e n'o encontrarmos cada uma pessoa em um papel$ n8s n'o temos =esponsa"ilidade 5ivil +riunda da 3ei. N8s vamos concluir depois$ que se o causador do dano o causador do perigo$ o ato que ele praticou ilcito. Por isso que para ter =esponsa"ilidade 5ivil vinda de ato lcito tem que ter tr:s personagens$ caso contr&rio (nem ato lcito ato ilcito. E5# s&"ado pela man%'$ o marido sai para ir ao curso$ a mul%er do sujeito ficou em casa muito entediada. (o retornar para casa ele a"re a porta da sala e escuta um "arul%o vindo do quarto do casal que fica logo ap8s a sala. (o escutar o "arul%o ele fica desconfiado$ identificando no "arul%o a vo0 de sua mul%er. (ndando nas pontas dos ps ele c%ega at a porta do quarto e verifica o que est& ocorrendo$ e viu a sua mul%er deitada na cama e em cima dela um sujeito que est& armado. *le perce"e que em cima de um m8vel %& um candela"ro que era de sua sogra. *le pegou o candela"ro e deu uma pancada na ca"eBa do meliante que morreu. + candela"ro se que"rou. ( mul%er perce"endo que o

188

candela"ro se que"rou liga para a m'e di0endo que para ela ir para l& que aconteceu algo terrvel. ( m'e ao c%egar na casa da fil%a perce"e que o candela"ro est& destrudo. 9uem era o proprietrio do candelabro; ( sogra. + candela"ro que"rou$ logo$ a sogra foi vtima de dano. 9uem causou o dano; + genro. + genro o causador do dano. Mas o genro foi causador do perigo; )#o. 9uem foi o causador do perigo; + meliante. ( sogra se quisesse poderia pleitear reparaB'o de dano$ e teria que pedir reparaB'o de dano ao genro. 7 genro foi o causador do perigo; N'o. 3ogo$ a aB'o de regresso do genro teria que ser em face do meliante. ,amos imaginar que no momento em que o marido deu aquela pancada na ca"eBa do meliante$ este perdeu a noB'o da realidade e dos fatos e teve uma seqCela neurol8gica sria (perdeu inclusive a capacidade de e/ercer a sua masculinidade . 7 meliante sofreu um dano; ?ofreu. <le foi &tima de dano; -oi. <le pode pleitear repara"#o de dano; N'o. Neste caso n8s n'o vamos ter os tr:s personagens$ pois ele tam"m o causador do perigo. + sujeito praticou um ato ilcito. *le n'o pode pleitear reparaB'o de dano. + ato do genro que causou dano ao meliante foi lcito$ porm$ n'o %aver& como o meliante pleitear indeni0aB'o$ n'o %aver& =esponsa"ilidade 5ivil do genro para com o meliante. bi* te&e# Quando o marido deu aquela pancada na ca"eBa do meliante$ este n'o resistiu e morreu. + meliante tra"al%ava e tin%a oito fil%os com sua mul%er$ e ele recon%ecia todos$ alimentava a todos. (s crianBas est'o sofrendo muito com a perda desse pai. <ssas crian"as s#o &timas de dano; ?'o. ?8 que para pleitear aB'o de responsa"ilidade por danos tem que ter tr:s personagens. *m tese$ eu vejo apenas tr:s personagens: ( vtima do dano$ o genro (marido causador do dano e o meliante que morreu$ que o causador do perigo. N'o %aver& reparaB'o de danos$ porque quando uma pessoa morre$ ela su"stituda por seus %erdeiros. +s %erdeiros ocupam o lugar do morto$ ent'o passa a %aver uma coincid:ncia$ a vtima do dano ocupa o lugar do causador do perigo. Neste caso n'o %& =esponsa"ilidade 5ivil. Outro e5e)*lo# ( polcia est& perseguindo o "andido pela rua. (s duas partes est'o armadas. ( polcia fala para o "andido parar e ele n'o p&ra. + policial fa0 o disparo do projtil e atinge uma mul%er que estava pr8/ima ao "andido$ e esta mul%er vem a falecer. + policial estava perseguindo o meliante que assaltou uma loja$ e o policial estava atuando em legtima defesa do terceiro (da loja . 3& na esfera penal j& ficou decidido$ o policial agiu em legtima defesa do terceiro. ( morte da mul%er foi causada em legtima defesa do terceiro. A fil a desta mul er -ue morreu foi &tima de dano; -oi. 9uem foi o causador do dano; + policial. 9uem foi o causador do perigo; + meliante. ( fil%a da mul%er poderia propor uma aB'o em face do policial (*stado $ que por sua ve0 teria a aB'o de regresso face ao meliante. ( aB'o seria em face do *stado$ porque ele estava agindo em serviBo p)"lico de seguranBa. (rtigo NLL$ inciso 4. 5onsidera.se o ato lcito quando praticado no e/erccio regular de um direito. Quem tem o direito pode e/ercer este direito que estar& praticando um ato lcito. + artigo NLZ est& tra0endo uma figura$ um instituto c%amado de ("uso de Direito.

189

+ ato praticado no e/erccio normal de um direito (regular de direito configura conduta ato lcito. <odavia$ se a pessoa tem o direito e e/erce este direito de modo anormal$ de modo irregular$ o ato dei/a de ser lcito. Quando o e/erccio anormal$ irregular$ configura aquilo que a doutrina c%ama de a"uso de direito. + a"uso de direito$ ou seja$ o e/erccio anormal$ irregular de um direito est& a no artigo NLZ$ ato ilcito. + pro"lema todo sa"er quando o e/erccio anormal$ quando o e/erccio do direito irregular$ porque se o e/erccio regular o ato lcito. Quando o e/erccio anormal a sim ato ilcito$ a"uso de direito. + artigo NLZ vai nos fornecer uma noB'o de quando que %& a"uso de direito$ de quando que uma pessoa est& e/ercendo o seu direito de um modo a"usivo$ anormal. N'o espere encontrar no 58digo um conceito rgido$ um conceito fec%ado. + novo 58digo 5ivil$ o que ele mais tem s'o cl&usulas a"ertas s'o conceitos c%eios de tica para serem analisados dentro de um caso concreto. Arti!o 1=: do C di!o Ci"il ; Q<am"m comete ato ilcito o titular de um direito$ que$ ao e/erc:.lo e/cede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econPmico ou social$ pela "oa.f ou pelos "ons costumesV. Para se sa"er o que a"uso de direito tem que verificar o caso concreto$ analisar se a pessoa ao e/ercer o seu direito ali n'o a"usou do fim econPmico e social$ n'o a"usou da "oa.f$ se n'o a"usou o cPnjuge dos cPnjuges$ o e/ame completo. ( =esponsa"ilidade 5ivil que nasce da lei$ e a =esponsa"ilidade 5ivil que nasce desse a"uso de direito uma =esponsa"ilidade 5ivil o"jetiva$ independe de culpa. ( =esponsa"ilidade 5ivil +riunda da 3ei$ e tam"m no a"uso de direito uma pessoa vai responder independentemente de culpa. E5# <en%o um direito$ e quando vou e/ercer este direito eu a"uso dele$ eu e/cedo. *nt'o$ %avendo a"uso de direito eu vou responder civilmente. N8s vamos ver uma lei que tr&s e/emplos de a"uso de direito. s8 verificarmos o artigo WJ do 58digo de Defesa do 5onsumidor. *ste artigo WJ da 3ei LIZLKJI est& tra0endo um rol e/emplificativo de pr&ticas a"usivas. Pr&ticas a"usiva s'o atividades que em princpio s'o lcitas. ?'o atividades que em princpio a pessoa tem direito de praticar$ mas ela vai praticar essa atividade com a"uso$ e por isso$ essas condutas do artigo WJ configuram a"uso de direito s'o atos ilcitos que geram o"rigaB'o de reparar o dano. ]s ve0es$ voc: nem v: o dano$ mas o dano inerente ao a"uso de direito. \esmo que n'o %aja um dano concreto %& =esponsa"ilidade 5ivil$ porque uma maneira de frear a pr&tica a"usiva. Arti!o 3< do C di!o Ci"il - vedado ao fornecedor de produtos ou serviBos$ dentre outras pr&ticas a"usivas: II - =ecusar atendi)ento L& de)anda& dos consumidores$ na e/ata medida de suas disponi"ilidades de estoque$ e ainda$ de conformidade com os usos e costumesY E5# + sujeito fa0 uma pu"licidade em relaB'o ao estoque de leite nin%o do seu supermercado. Na propaganda ele di0: 3eite nin%o lata$ s8 %oje por apenas um real a lata. ( "arato . *u corro l& no supermercado com quatro malas imensas para "otar as latas que eu vier a comprar. 5%egando l& o sujeito di0 que assim n'o d&$ porque sen'o eu vou levar todas as latas. 4sto uma pr&tica a"usiva$ eles n'o podem colocar limites em quantas unidades eu vou levar. (quela promoB'o que o sujeito fe0 uma maneira de atrair a freguesia. Ningum vai l& para comprar uma lata apenas. *le n'o pode limitar o n)mero de unidades que uma pessoa pode levar. E5# ,oc: liga para uma empresa de t&/i e pede para que o ta/ista l%e "usque na rua tal. + sujeito que atende ao telefone sa"e quem voc: quando voc: d& as caractersticas$ e di0 para voc: que n'o vai dar para ir$ pois voc: tem dois fil%os que s'o muito "agunceiros e que n'o vai dar para ir. 4sto uma pr&tica a"usiva$ pois isto n'o uma justificativa plausvel. O arti!o 3<A in(i&o III do C di!o Ci"il - Di0 que se considera pr&tica a"usiva prestar um serviBo para o consumidor sem solicitaB'o prvia. E5# =ece"er um cart'o de crdito sem ter solicitado. ;ma pessoa rece"e seis cartDes de crdito sem solicitar. *sta pessoa foi reclamar$ e deram mais dois cartDes para ela$ e ela ficou com oito no total. Diante do fato ela foi ao jui0ado especial reclamar. ( administradora dos cartDes disse: \as ela n'o sofreu dano nen%um$ pois ela n'o efetivou nen%um cart'o$ ela n'o era o"rigada a ficar com os cartDes$ ela n'o sofreu preju0o material nen%um$ e tam"m n'o teve nen%um preju0o moral$ ela n'o teve nen%um direito da personalidade atingido.

190

5ontudo isto$ mesmo assim$ a lei considera um a"uso voc: estar enviando um serviBo sem a pessoa ter solicitado. ( pessoa 9s ve0es pode UcairV em tentaB'o. ( pessoa poderia estar endividada e sair usando o cart'o. *sse fornecimento de serviBo sem solicitaB'o pr&tica a"usiva a"uso de direito$ e gera o"rigaB'o de reparar o dano. CO>TRATO1 1- CO>TRATO DE CO?,RA E VE>DA# + contrato de compra e venda comeBa a sua regulamentaB'o no artigo 1LN$ e este artigo 1LN fornece o conceito de venda. + conceito de compra e venda vai ser e/trado do pr8prio artigo$ que di0: Pelo contrato de compra e venda um dos contratantes se o"riga a transferir o domnio de certa coisa$ e o outro l%e pagar certo preBo em din%eiro. *ste contrato cele"rado entre duas partes: 5omprador e vendedor.

Cla&&i/i(ao 0ilateral - 5ompra e venda um contrato "ilateral. 5ontrato "ilateral aquele que gera o"rigaB'o para am"as as partes. 9ual 1 a obriga"#o do &endedor; a de transferir o domnio (propriedade da coisa. 5aso a coisa seja im8vel$ o vendedor transfere a propriedade do im8vel pelo registro de contrato. Quando a coisa im8vel a o"rigaB'o assumida pelo vendedor uma o"rigaB'o de fa0er. ?e a coisa for m8vel$ a transfer:ncia da propriedade se d& pela entrega (tradiB'o . + vendedor que est& o"rigado a reali0ar a tradiB'o tem a o"rigaB'o do tipo dar. *sta a o"rigaB'o do vendedor. + contrato "ilateral$ logo$ am"as as partes tem o"rigaB'o. 9ual 1 a obriga"#o do comprador; a o"rigaB'o de pagar o preBo. Onero&o - 5ompra e venda um contrato oneroso. 5ontrato oneroso aquele que gera vantagem para am"as as partes. 9ual 1 a &antagem de -uem &ende; ,ai rece"er o preBo. 9ual 1 a &antagem do comprador; 5om o registro (im8vel e com a tradiB'o (m8vel vai rece"er a propriedade. ( propriedade a vantagem do comprador$ e o preBo a vantagem do vendedor$ por isso$ o contrato oneroso. >o 1olene - Compra e &enda 1 um contrato n#o solene. )#o solene significa forma li&re. ( compra e venda podem ser cele"radas por qualquer forma$ ela pode ser escrita$ pode ser ver"al e etc. <em uma e/ceB'o$ e esta e/ceB'o est& no artigo NIL do 58digo 5ivil. *ste artigo NIL e/ige escritura p)"lica toda ve0 que o neg8cio jurdico visar transferir Direito =eal. A compra e &enda &isam transferir propriedade; ?im. $ropriedade 1 (ireito ?eal; ?im. ( compra e venda um neg8cio jurdico que visa transferir Direito =eal. *st& na %ip8tese do artigo NIL 58digo 5ivil. + artigo NIL s8 e/ige escritura p)"lica para o neg8cio jurdico que visa transferir Direito =eal e recai so"re im8veis de valor superior a trinta ve0es o maio sal&rio mnimo. Quando a compra e venda for de "em im8vel$ im8vel este que vale mais do que trinta ve0es o maior sal&rio mnimo$ ent'o a compra e venda n'o ter& forma livre$ a compra e venda tem que ser cele"rada atravs de escritura p)"lica.

191

Con&en&ual - Compra e &enda 1 um contrato consensual. Consensual 1 o contrato de real. 5ontrato consensual aquele que se aperfeiBoa com o encontro das vontades. ( partir do momento que as pessoas encontram suas vontades em relaB'o 9 coisa que vai ser vendida e ao preBo desta coisa$ j& est& formado o contrato de compra e venda. N8s podemos verificar no artigo 1LH do 58digo 5ivil. 5onsidera.se perfeito t'o logo %aja consenso acerca da coisa e do preBo. 5oisa$ preBo e consenso s'o t'o importantes que a doutrina di0 que esses s'o os elementos da compra e venda. ( compra e venda precisa de tr:s elementos para e/istir$ se faltar um desses elementos voc: n'o est& diante de uma compra e venda. 9uais s#o esses elementos necessrios para a compra e &enda; ,ri)eiro - ,oc: tem que ter u)a (oi&a. 5oisa esta que o vendedor seja o propriet&rio. *le tem que ser propriet&rio pelo menos no momento de cumprir a o"rigaB'o. *u posso at vender para voc: uma coisa que n'o seja min%a$ mas no momento de cumprir a o"rigaB'o ela j& tem que ser min%a. ?8 n'o pode ser o"jeto a coisa futura quando ela for %eranBa de pessoa viva. *u posso vender para voc: uma coisa que n'o seja min%a$ desde que n'o seja %eranBa de pessoa viva. 1e!undo ; ,reo - <oda compra e venda precisa de preBo$ porque se n'o tiver preBo doaB'o. na doaB'o que uma pessoa transfere a propriedade de um "em para a outra pessoa$ e a outra pessoa n'o paga preBo nen%um. preciso que ten%a preBo. *ste preBo tem que ser em din%eiro. E5# ?e voc: vai me vender a sua "olsa$ e eu vou pagar o preBo em feij'o e n'o em din%eiro$ isto n'o venda$ isto troca (permuta . + preBo tem que ser pago em din%eiro$ e este preBo tem que ser certo (determinado . N8s vamos encontrar na lei alguns artigos para a fi/aB'o desse preBo. Do artigo 1LE ao artigo 1LJ do 58digo 5ivil$ s'o artigos que determinam a fi/aB'o do preBo. Ter(eiro ; Con&en&o . ,oc: precisa de um acordo acerca da coisa e do preBo. (rtigo 1LH do 58digo 5ivil. Presente esses tr:s elementos (coisa$ preBo e consenso estamos diante de um contrato de compra e venda. */iste pessoas que a lei pro"e (pelo menos em certos casos de cele"rar contratos de compra e venda. ( primeira pessoa que n'o pode cele"rar contrato essa do artigo 1JZ do 58digo 5ivil. + artigo 1JZ tr&s pessoas que est'o numa situaB'o muito estreita de confianBa$ e por isso$ a lei n'o quer que uma compre da outra. E5# <utor e tuteladoY curador e curateladoY jui0$ ?ecret&rio de <ri"unal naquele processo em que atua. ( lei di0 que uma pessoa n'o pode comprar da outra. < se comprar; 5aso compre a compra e venda nula. ( outra %ip8tese que a lei veda a compra e venda est& no artigo 1JJ do 58digo 5ivil. *ste artigo est& solucionando uma controvrsia que %avia na doutrina. $ode o marido e a mul er um comprar bem do outro; Depende. ( lei di0 que lcita a venda quando o "em n'o for comum$ ou seja$ quando o "em for e/clusivo. ( venda v&lida se o "em for e/clusiva$ mas se o "em for comum 9 venda n'o v&lida$ a venda nula (antes %avia uma discuss'o na doutrina . + regime da regra$ que aquele que ser& regime de "ens para aquelas pessoas que se casam sem pacto antinupcial. + regime da regra o regime da comun%'o parcial. *m regra$ no regime da comun%'o parcial assim: +s "ens adquiridos antes do casamento permanecer'o e/clusivos$ mas os "ens que forem adquiridos durante o casamento voc: tem que distinguir. 7 bem foi ad-uirido durante o casamento a -ue ttulo; ?e a aquisiB'o foi gratuita$ por e/emplo$ um "em doado$ um "em %erdado. =ece"ido durante o casamento$ mas de %eranBa ou doaB'o. Neste caso o "em e/clusivo. ?e o "em foi rece"ido durante o casamento e a ttulo oneroso$ por e/emplo$ um "em comprado$ um "em trocado$ um "em que seja o"jeto de daB'o em pagamento$ a$ neste caso o "em comum. E5# Durante o casamento eu comprei uma "icicleta. ( aquisiB'o onerosa. + "em ("icicleta meu e do cPnjuge. Porm$ vamos supor que s8 a cPnjuge usa a "icicleta$ s8 ela pedale$ logo$ eu resolvi vender a "icicleta para ela. <u posso fa,er isto; N'o$ porque a "icicleta j& dela. ?e esta venda ocorresse seria uma venda nula.

192

*u ten%o um par de patins que eu comprei antes de casar.me. O exclusi&o ou comum; */clusivo. ?8 a min%a mul%er utili0a os patins$ ent'o$ eu resolvi vender para ela. <u posso &ender par ela; ?im. 4sto possvel porque %oje a lei di0 que esta venda v&lida. (lguns autores n'o aceitavam pelo seguinte: E5# *u vendi os patins para a min%a esposa. Min a esposa est ad-uirindo estes patins antes ou durante o casamento; Durante. A ttulo gratuito ou oneroso; +neroso. Quando voc: vende para o seu cPnjuge um "em e/clusivo$ ele passa a ser comum (o din%eiro ocupa o lugar do "em e/clusiva$ ent'o$ ele ser& e/clusivo tam"m . 25 Aula - 15/11/2003

,ROI0I\aE1 LEFAI1 Arti!o 502 C di!o Ci"il - + artigo EI1 est& tra0endo uma cl&usula c%amada$ cl&usula de prefer:ncia. ( prefer:ncia ela c%amada tam"m de *relaoA c%amada tam"m de *ree)*o@ (qui n8s temos uma prefer:ncia criada por lei$ legal$ foi a lei que criou essa prefer:ncia. 9ue prefer:ncia; *ssa prefer:ncia voc: s8 vai aplicar quando voc: tiver um "em indivisvel e em condomnio$ quer di0er$ mais de uma pessoa propriet&ria do "em e$ "em indivisvel. E5# *u e voc: somos propriet&rios de um apartamento. ( para fracionar um apartamento e di,er -ue cada fra"#o guarda as -ualidades do inteiro; N'o. *nt'o apartamento um "em indivisvel. *u e voc: propriet&rios do apartamento estamos diante de "em indivisvel em condomnio. ( voc: quer vender a sua parte$ est& tratando de compra e venda. ,oc: quer vender a sua parte. 7 -ue a lei fe,; ( lei criou um direito de prefer:ncia entre os condomnios. ?e voc: quer vender a sua parte primeira$ antes de oferecer para um estran%o$ voc: tem que oferecer para mim. N'o oferecer para dar vantagem$ oferecer t'o somente. ,oc: quer vender a sua parte por =aN.III$II$ oferece para mim por =aN.III$II$ eu digo$ que =aN.III$II eu n'o posso pagar. *nt'o voc: vai vender a sua parte para terceiro. ( voc: n'o encontra ningum querendo comprar por =aN.III$II$ aparece uma pessoa querendo comprar por =aLII$II. <u ten o prefer:ncia; ?im$ voc: tem que novamente oferecer para mim. *nt'o essa prefer:ncia n'o para qualquer condPmino$ s8 quando se tratar de "em indivisvel. 7 -ue &ai acontecer se o condSmino for preterido na sua prefer:ncia; ( 3ei criou a prefer:ncia entre os condPminos. *u e voc: somos propriet&rios de um apartamento. *u resolvo vender a min%a parte e n'o ofereBo para voc:. ,oc: se v: preterido na sua prefer:ncia. 7 -ue &oc: pode fa,er; ( 3ei permite que o condPmino preterido deposite o preBo da coisa vendida$ ent'o ele vai fa0er a consignaB'o em pagamento$ ele vai depositar o preBo da coisa vendida e$ depois que ele depositar o preBo$ quer di0er$ mostrando que ele tin%a condiBDes de comprar$ ele pode reaver a coisa$ ele vai reivindicar a coisa para ele. *le vai ao terceiro que est& com o "em e pleitear o "em para ele. ( 3ei n'o menciona a no artigo EI1 do 58digo 5ivil quanto tempo$ ou seja$ a partir de que momento o condPmino preterido pode e/ercer esse direito de depositar e reaver a coisa. ( 3ei fi/a o pra0o de cento e oitenta dias para esse dep8sito ser feito$ mas a 3ei n'o menciona quando que inicia esse pra0o. *nt'o a doutrina$ isso j& e/istia no 58digo de NJNQ$ discute qual o termo inicial desse pra0o. Para

193

uns o termo inicial do pra0o de cento e oitenta dias para ser reali0ado o dep8sito comeBa quando a venda for efetuada$ quando da cele"raB'o da venda para o terceiro. ?8 que 9s ve0es essa efetuada$ e o condPmino n'o toma con%ecimento. raro$ porque se o "em indivisvel ele vai ficar sa"endo$ mas pode ele n'o tomar con%ecimento. *nt'o alguns autores sustentam que o pra0o s8 inicia quando o condPmino preterido tomar con%ecimento da venda. P=*<*=4D+ D*P+?4<+ + =*4,4ND45(= NLI D4(? 5*3*#=(RS+ NLI D4(? 5+NT*54\*N<+

Arti!o 500 do C di!o Ci"il - ( outra %ip8tese que vamos tratar a do artigo EII do 58digo 5ivil. + artigo EII raro na pr&tica. Normalmente nos casos concretos e na jurisprud:ncia voc: n'o encontra aplicaB'o desse artigo EII$ mas ele tra0 uma nomenclatura de compra e venda que "om n8s termos. ,oc: s8 vai aplicar o artigo EII do 58digo 5ivil quando voc: estiver diante de uma compra e venda de "ens im8veis. ;m "em im8vel vai ser vendido$ vai ser comprado. *nt'o essa compra e venda vai ser classificar em: ad corpus e ad mensuram. 9ual 1 a diferen"a entre a compra e &enda ad corpus e a compra e &enda ad mensuram; ,oc: vai di0er que a compra e venda ad corpus quando o im8vel vendido como corpo certo$ ou seja$ pelo que ele $ n'o importando o taman%oY n'o importando a metragem. Porque quando o im8vel vendido em ra0'o do seu taman%o$ em ra0'o da sua dimens'o a a compra e venda ad mensuram. ( compra e venda ad mensuram$ metragem$ quando o im8vel vendido n'o como uma coisa fec%ada$ mas como um taman%o. ,amos imaginar que voc: tivesse muito interesse em comprar o ?tio do Pica.pau (marelo. *le famoso. Noc: sabe -ual o taman o do Stio do $ica-pau Amarelo; Noc: sabe se ele s tem a casa da (ona >enta% ou se tem muito mais de bos-ue e floresta; N'o importa$ voc: quer a coisa$ o ?tio do Pica.pau (marelo. *nt'o voc: est& reali0ando uma compra ad corpus. (gora quando voc: vai comprar$ por e/emplo$ im8vel$ terras para fa0er de plantaB'o$ a voc: se importa pelo taman%o$ essa venda ad mensuram. Na pr&tica$ normalmente$ quando a compra e venda ad mensuram o preBo da coisa est& vinculada ao taman%o. E5# ;m alqueire =aN$IIY dois alqueires s'o =aH$IIY e assim por diante$ um %ectare =aNII$IIY dois %ectares s'o =a HII$II. ( vinculaB'o do preBo ao taman%o tra0 a idia que a compra e venda foi ad mensuram. < por -ue interessa saber se a compra e &enda foram ad corpus ou ad mensuram; Porque pode %aver diferenBa entre a &rea que a pessoa di0 que a coisa tem (a &rea enunciada e$ a &rea verdadeira da coisa (a &rea constatada . *nt'o uma pessoa vende um im8vel di0endo que aquele im8vel tem cinqCenta %ectares. Na %ora em que o sujeito compra e vai medir ele verifica que ali s8 tem trinta %ectares. ( vem a pergunta: 9ual 1 o direito -ue a parte tem -uando &erificar essa diferen"a; ?e a compra e venda foi ad corpus n'o %& nen%um direito. Nem para quem vende$ nem para quem compra. $or -ue a metragem 1 importante; Porque a coisa foi vendida como um corpo e elas est'o ali. *ssa diferenBa de &rea s8 relevante em se tratando de compra e venda ad mensuram. Quando a compra e venda for ad mensuram voc: tem que fa0er uma distinB'o. A diferen"a foi para mais ou foi para menos; No e/emplo$ o sujeito anunciou cinqCenta %ectares e s8 %avia trinta %ectares. A diferen"a 1 para mais ou para menos; Para menos. 9uem &oc: ac a -ue est perdendo; 7 comprador -ue comprou% pagou e le&ou trinta ectares ou o &endedor; + comprador. 2em o comprador algum direito -uando a compra e &enda 1 ad mensuram e a diferen"a 1 menos;

194

?im. + primeiro direito que o comprador tem o do pleitear a complementaB'o de &rea. *le pagou no nosso e/emplo por cinqCenta %ectares$ ent'o ele quer os cinqCenta %ectares. *le s8 levou trinta %ectares. *le ir& pleitear os outros vinte %ectares. T& uma aB'o pr8pria para o comprador pleitear a complementaB'o da &rea$ essa aB'o se c%ama ER E?,TOY e a propositura da aB'o <R <M$27 para pleitear a complementaB'o da &rea o primeiro direito que o comprador tem$ e )nico$ se for possvel 9 complementaB'o da &rea. ?e a complementaB'o da &rea for possvel isso que o comprador tem direito. *le pagou por cinqCenta %ectares$ quer os cinqCenta %ectares. ?8 que 9s ve0es o vendedor n'o tem a &rea para complementar. ,amos imaginar que o vendedor pensou que ali tivesse cinqCenta %ectares$ vendeu cinqCenta %ectares$ constatou.se que s8 tem trinta %ectares e$ ele n'o tem os vinte %ectares para dar. < a; 5om isso nasce para o comprador opB'o. *u quero que voc: perce"a que quando uma pessoa compra um im8vel di0endo para ele que ali tem cinqCenta %ectares e depois ele verifica que tem trinta %ectares$ ele rece"eu uma coisa com vcio oculto$ vcio redi"it8rio. Passou desperce"ido pela pessoa comum. Noc: tem condi"!es% ol ando assim% distinguir cin-Venta ou trinta ectares; N'o. *nt'o se a"re para o comprador o mesmo direito que ele tem quando se tratar de vcio redi"it8rio. Como 1 o nome da a"#o do &cio redibitrio; (B'o *dilcia. ( aB'o edilcia se divide em duas: ( a"#o redi"it8ria e a a"#o estimatria. *ssa a"#o estimatria tam"m c%amada de quanti minoris. Pode acontecer de quando o comprador for pedir a coisa$ verificar que a diferenBa para mais$ ou seja$ ele pagou cinqCenta %ectares e quando foi medir ali tin%a sessenta %ectares. < -uando a diferen"a for para mais% -uem 1 -ue est perdendo% o comprador ou &endedor; + vendedor. 2em o &endedor algum direito -uando a diferen"a for para mais; *m regra n'o. *m regra o vendedor n'o pode pedir complementaB'o do preBo. $or -u:; Porque %& um princpio que entende$ que di0 que o dono deve con%ecer o que seu. + dono$ o propriet&rio tem que tomar conta do que seu$ deve con%ecer o que seu. <nt#o -uando ele &endeu cin-Venta ectares o -ue se imagina; ?e ele vendeu cinqCenta %ectares e ali na verdade tin%a sessenta %ectares$ ele devia sa"er que ali tin%a sessenta %ectares. ?8 que 9s ve0es ele n'o sa"e. *nt'o a lei inovando no par&grafo HF do artigo EII$ o 58digo tra0 uma e/ceB'o. *le di0 assim: U?e ao invs de %aver falta %& e/cessoV$ eu vendedor provar que tin%a motivos para ignorar a medida e/ata da &rea vendida$ s8 se o vendedor provar que tin%a motivos para ignorar a medida e/ata da &rea vendida$ isso e/ceB'o. ?e ele conseguir essa prova de que ele tin%a motivos para ignorar a medida e/ata da &rea vendida$ a o comprador pode escol%er: U+u o comprador vai completar o preBo ou o comprador vai devolver o e/cesso de &reaV.

Cl8u&ula& E&*e(iai& -Arti!o 505 do C di!o Ci"il$

5l&usulas especiais da compra e venda. ( compra e venda podem$ veja podem$ n'o o"rigada$ ela pode ter cl&usulas especiais. (lguns autores c%amam a compra e venda de pactos ad/etos. *ssas cl&usulas especiais comeBam no artigo EIE do 55. N8s vamos comentar duas dessas cl&usulas especiais$ porque s'o as mais freqCentes em provas$ mas eu c%amo a sua atenB'o que essa matria n'o difcil. 3eia$ t'o somente leia a 3ei. ( 3ei disciplina "em a matria. 3eia a 3ei para tomar con%ecimento das cl&usulas que e/istem. ,oc: vai ver inclusive que e/iste uma que eu n'o vou comentar aqui na sala$ que uma cl&usula de prefer:ncia$ que n8s podemos colocar por nossa vontade na compra e venda. ( regulamentaB'o "oa$ ent'o n8s vamos c%amar a atenB'o para as duas cl&usulas que com mais freqC:ncia s'o o"jeto de pergunta. ;ma inclusive que n'o era regulamentada no 58digo e agora est&. ( primeira que vamos comentar e logo ser& essa do artigo EIE$ a c%amada cl&usula de retrovenda.

195

Retro"enda -Arti!o 505 do C di!o Ci"il$ 7 -ue 1 clusula de retro&enda; cl&usula$ ent'o um acordo. um acordo que o comprador vai fa0er com o vendedor$ no seguinte sentido: 5om essa cl&usula de retrovenda fica ajustado um pra0o para o vendedor pedir de volta a coisa que ele vendeu. + vendedor ter& um pra0o para pedir de volta$ para reaver a coisa que ele vendeu. l8gico que se o vendedor vai pedir de volta 9 coisa que ele vendeu$ ele ter& que devolver ao comprador o preBo que o comprador pagou acrescido de todas as despesas que o comprador efetuou na coisa. O01# *ssa cl&usula de retrovenda s8 possvel quando a compra e venda for de "em im8vel. ;m im8vel foi vendido$ o vendedor pode fa0er constar na compra e venda$ do contratoY contrato esse que ser& levado a registro para transferir a propriedade$ ent'o todos tomar'o con%ecimento dessa retrovenda. + vendedor pode inserir naquele contrato uma cl&usula que fica esta"elecida que ele tem um pra0o$ que n'o pode ultrapassar tr:s anos$ para pedir a coisa de volta. <u -uero &er com &oc:% -ual 1 a )ature,a /urdica desta clusula; A retro&enda fa, o -ue com a compra e &enda; <la gera o -ue com a compra e &enda; 7 &endedor &endeu% celebrou compra e &enda% pegou o im&el% como 1 -ue se transfere a propriedade de um bem im&el; $elo contrato; Pelo registro. *nt'o aquela compra e venda que tin%a cl&usula de retrovenda foi levado a registro. 9uando a compra e &enda foram le&adas a registro% -uem se tornou proprietrio; 7 &endedor ou o comprador; + comprador. + comprador que o propriet&rio$ s8 que o vendedor tem o direito de no pra0o de tr:s anos querer o "em de volta e$ se o vendedor quiser o "em de volta devolve para o comprador o preBo que comprador pagou acrescida das despesas que ele efetuou. < a &enda% como 1 -ue &ai ficar se o &endedor -uiser o bem de &olta; A &enda &ai continuar ou a &enda &ai acabar; ,ai aca"ar. 7 &endedor &ai -uerer o bem de &olta em um e&ento futuro; Nai acontecer o certo ou incerto; 4ncerto. <nt#o essa retro&enda 1 termo ou condi"#o; 5ondiB'o. 9ue impede a compra e &enda de gerar efeito ou -ue acaba com os efeitos da compra e &enda; (ca"a. *nt'o o que aca"a resolve$ resolver aca"ar. ( nature,a /urdica dessa cl&usula que ela uma condiB'o resolutiva. isso que voc: tem que guardar$ s8. Daqui a algum tempo vai falar em propriedade resol)vel e$ normalmente em prova quando se fala em propriedade resol)vel$ n8s lem"ramos da retrovenda. *nt'o o comprador quando a compra e venda s'o levadas a registro ele se torna propriet&rio da coisa$ mas a venda pode aca"ar. 9uando a &enda pode acabar; Quando o vendedor quiser a coisa de volta. )o caso do &endedor desistir depois do tr:s anos; Passou os tr:s anos e se ele n'o e/ercer o direito dele$ caducou$ n'o pode e/ercer mais. *ssa cl&usula consta no contrato$ ent'o ela vai para registro. ?e ela n'o for para registro ela n'o ter& efic&cia perante terceiros. Venda (o) Re&er"a de Do)+nio -arti!o 521 do C di!o Ci"il$
( segunda cl&usula especial que n8s vamos comentar a venda com reserva de domnio. ( venda com reserva de domnioY domnio sinPnimo de propriedade$ comeBa a regulamentaB'o no artigo EHN do 58digo 5ivil. *ssa venda com reserva de domnio s8 possvel em se tratando de "em m8vel e$ n'o s8 m8vel n'o$ m8vel e infungvel. 4nfungvel para que o "em n'o possa ser su"stitudo por outro$ para que o "em possa ficar "em caracteri0ado dentro do contrato. *nt'o no caso de compra e venda m8vel e infungvel possvel que se coloque uma cl&usula especial c%ama de =eserva de Domnio.

196

7 -ue acontece por essa clusula de ?eser&a de (omnio; ,amos entender: Compra e &enda de bem m&el% como 1 -ue se transfere a propriedade de um bem m&el; $ela compra e &enda ou pela tradi"#o; Pela tradiB'o. *nt'o cele"rada a compra e venda o vendedor vai entregar ao comprador a coisa vendida. *ssa entrega$ essa tradiB'o$ transfere a propriedade. (contece que o comprador n'o vai pagar o preBo 9 vista. + comprador vai pagar o preBo parcelado$ fracionado. +l%a o risco do vendedor. *u vou comprar um carro parcelado$ eu vou cumprir a min%a o"rigaB'o em partes. + vendedor n'o vai te dar em partes o carro (um dia o pneu$ outro dia o p&ra. lama$ etc. . N'o assim. + vendedor vai me entregar o carro$ vai cumprir a o"rigaB'o dele por inteiro$ num ato s8. ?8 que o vendedor vai rece"er em partes$ a ele fica inseguro$ porque ele entrega a coisa$ transfere a propriedade e fica esperando para rece"er o preBo e$ pode n'o rece"er. <nt#o o -ue o &endedor fa,; *le vende$ entrega 9 coisa$ mas coloca no contrato uma cl&usula que reserva para ele a propriedade at que o preBo seja pago. + vendedor vende$ cele"ra uma compra e venda$ entrega a coisa ao comprador$ mas mant:m com ele a propriedade at que o preBo seja integralmente pago. Se ele est entregando como 1 -ue ele n#o est transferindo a propriedade; que a cl&usula di0 que aquela entrega s8 transfere posse. N8s n'o vamos parar para e/plicar agora o que posse$ mas aquela entrega vai transferir menos que propriedade vai transferir posse. ( propriedade reservada$ fica mantida com o vendedor at que o preBo seja pago. l8gico que os terceiros v'o ter que ficar sa"endo. *nt'o para os terceiros ficaram sa"endo essa cl&usula de retrovenda ter& que ser levada a registro. ?egistro onde; =egistro junto a cart8rio de ttulos e documentos do domiclio do comprador. *nt'o aquele contrato que ten%a reserva do domnio nas m'os do vendedor levada a registro no cart8rio de ttulos e documentos do domiclio do comprador e a d& o car&ter de pu"licidade$ que aquele "em est& com o comprador$ mas ele n'o propriet&rio. *le s8 vai se tornar propriet&rio quando ele terminar de pagar o preBo. *nt'o vamos ver a nature,a /urdica dessa cl&usula. ,amos concluir juntos qual a nature0a jurdica dessa cl&usula. )a ora em -ue o &endedor entrega o bem ao comprador% essa entrega transferiu para o comprador a propriedade; N'o. *nt'o foi cele"rado uma compra e venda$ mas a compra e venda n'o est& gerando os seus efeitos. + vendedor s8 vai transferir a propriedade para o comprador quando o comprador pagar o preBo. 7 comprador pagar o pre"o 1 um e&ento futuro Certo% por-ue &ai acontecer ou incerto% / -ue pode n#o ocorrer; 4ncerto. <nt#o 1 termo ou 1 condi"#o; 5ondiB'o. Ne/a% o comprador pagar o pre"o acaba com a compra e &enda ou passa a compra e &enda gerar efeito; Passa a gerar$ porque o efeito da compra e venda gerar para o vendedor a o"rigaB'o de transferir a propriedade e$ o vendedor s8 tem que transferir a propriedade depois que ocorre o evento futuro e incerto e$ ele rece"e integralmente o preBo. >atureJa Bur+di(a ; *nt'o a recusa de domnio uma condiB'o suspensiva. *nquanto n'o ocorrer a propriedade est& reservada no vendedor. Quando o preBo integralmente for pago$ ocorreu 9 condiB'o$ a a compra e venda passam a gerar efeitos. 2- CO>TRATO DE DOA\_O#

Con(eito ; Arti!o 53= do C di!o Ci"il

197

,amos analisar o contrato de doaB'o. ( regulamentaB'o do contrato de doaB'o comeBa no artigo EWL e$ desse artigo EWL n8s vamos e/trair o conceito de doaB'o$ mas antes eu quero lem"rar um detal%e que n8s j& vimos de contrato. 7 contrato 1 negcio /urdico; ?im. Morma-se com -uantas &ontades; Duas. 9uais os nomes dessas &ontades; Proposta e aceitaB'o. Nen%um contrato dispensa aceitaB'o$ nem a doaB'o. <em gente que pensa que doaB'o um contrato que n'o precisa aceitar. Depois tem pro"lema no futuro quando tem que rejeitar aquilo que vem favor$ de graBa. <em gente que c%ega para mim e di0: U+l%a a su"st`ncia entorpecentec sua$ estou te dandoV. ?e eu n'o tiver na min%a ca"eBa muito claro que aceitaB'o ato livre de vontade$ eu vou pensar que sou o"rigado a aceitar. (ceitar ato livre de vontade$ mesmo na doaB'o. 5uidado ent'o com o conceito. + 58digo j& mel%orou$ tirou uma parte ruim desse conceito$ mas cuidado. 7 -ue 1 doa"#o; 5onsidera.se doaB'o o contrato$ di0 o artigo EWL$ em uma pessoa por li"erdade$ transfere do seu patrimPnio "ens ou vantagens para o de outra.

,ARTE1
(s partes no contrato de doaB'o s'o: o doador$ aquele que vai se o"rigar a transferir a vantagem e o donat8rio$ aquele que vai aceitar a vantagem. Para n8s entendermos "em esse contrato vamos classific&.lo: Como 1 -ue se classifica o contrato de doa"#o; $rimeiro% para ter contrato ou&e propostas e aceita"#o; ?im. ,oc: s8 tem contrato depois que uma pessoa oferece e a outra di0 U?imV$ aceita. *nt'o lem"rando disso que vamos classificar o contrato agora. 7 doador assume alguma obriga"#o; ?im. *le assume a o"rigaB'o que est& no (rtigo EWL do 58digo 5ivil. + 58digo ruim$ porque ele n'o usa a palavra Uo"rigaB'oV no artigo. Mas &oc: sabe% contrato gera o -u:; +"rigaB'o. <nt#o como est a no Artigo Q3K do Cdigo Ci&il; Que uma pessoa por li"erdade transfere vantagens para o patrimPnio de uma outra pessoa$ ela est& assumindo essa o"rigaB'o. + doador quando cele"ra o contrato de doaB'o ele assume uma o"rigaB'o. 9ual 1 a obriga"#o dele; <ransferir os "ens para o donat&rio. Como 1 -ue ele &ai transferir esses bens; Depende da coisa que ele vai transferir$ do "em que ele vai transferir. ?e o "em for im8vel a transfer:ncia vai se dar pelo registro. ?e o "em for m8vel a transfer:ncia vai operar pela tradiB'o. + doador se o"riga a transferir o "em. 59uer uma bala;6 ! 4sso uma proposta. *u agora como doador estou o"rigado$ "em im8vel$ a entregar a coisa. 9ual 1 a obriga"#o do donatrio; (ceitar. Aceitar 1 obriga"#o; ,amos entender: O'ri!ao o que nasce do contrato. Para nascer 9 o"rigaB'o do contrato$ o contrato tem que ter nascido. Para gerar a o"rigaB'o porque j& tem contrato e para ter contrato j& %ouve aceitaB'o. *nt'o voc: n'o pode di0er que o contrato gera o"rigaB'o do donat&rio aceitar$ porque aceitar ocorreu antes que para voc: ter contrato. + donat&rio ent'o n'o est& o"rigado a aceitar$ ele aceita se quiser$ e s8 quando ele quer que o contrato est& formado. ( 3ei tra0 algumas regrin%as so"re essa aceitaB'o muito interessantes. ( primeira que vou destacar para voc: a do artigo E1H$ que preceitua que a doaB'o feita ao nascituro aceita pelo seu

198

representante legal. + nascituro$ voc:s j& sa"em$ em tese aquele que j& foi conce"ido$ mas ainda n'o nasceu com vida$ em tese estava na "arriga da m'e$ e a ele pode ser donat&rio. Como 1 -ue ele &ai di,er sim; Quem vai aceitar seu representante legal$ normalmente os pais. +utro caso interessante do artigo E1W do 58digo 5ivil. + artigo E1W est& tratando da doaB'o feita para a"solutamente incapa0. + a"solutamente incapa0$ n'o tem discernimento. *le n'o pode praticar os atos da vida civil so0in%o. *le pratica os atos da vida civil representado$ mas essa doaB'o que est& no artigo E1W uma doaB'o pura. O .ue 4 doao *uraI doaB'o que n'o tem condiB'o$ doaB'o que n'o tem termo$ doaB'o que n'o tem encargo$ uma doaB'o que n'o prejudica$ s8 favorece. *nt'o essa doaB'o do artigo E1W do 58digo 5ivil uma doaB'o pura$ que n'o prejudica o a"solutamente incapa0$ pelo contr&rio s8 favorece. < da; Da que normalmente o a"solutamente incapa0 pratica os atos da vida civil atravs do seu representante. \as como essa doaB'o n'o prejudica o a"solutamente incapa0$ a lei trata dessa doaB'o n'o como um neg8cio jurdico$ que e/ige que a pessoa a"solutamente incapa0 manifesta vontade atravs do seu representante. ( lei trata essa doaB'o como um ato jurdico lcito$ que gera os efeitos forBa de lei. Lembra -ue o ato /urdico lcito tem os efeitos n#o &indo da &ontade% mas &indo da lei; *nt'o a lei vai dispensar a aceitaB'o em caso de doaB'o pura para um a"solutamente incapa0. *la di0 isso: U?e o donat&rio for a"solutamente incapa0 dispensa.se 9 aceitaB'o$ desde que se trate de doaB'o puraV. ?e estiver a lei dispensando aceitaB'o$ esquece. 4sso n'o ent'o neg8cio jurdico. 4sso n'o na verdade nem contrato. *st& c%amando de contrato doaB'o pura$ mas n'o $ porque todo contrato precisa de duas vontades$ e a lei est& dispensando a aceitaB'o. *nt'o isso aqui do artigo E1W do 58digo 5ivil um ato jurdico lcito$ aquele ato jurdico lcito do artigo NLE do 58digo 5ivil. 4sso significa o que n8s j& sa"emos. ( gente c%ega numa festa de anivers&rio %oje$ j& reparou que festa de anivers&rio de crianBa vira um comrcio. (s m'es que sofrem$ porque e/iste %oje aquela casa de festa que tem preBos variados. Noc: / percebeu -ue -uando &oc: fa, a festin a de ani&ersrio% ou -uando &oc: &ai a uma festa de ani&ersrio &oc: n#o entrega mais o presente para a crian"a; Dispensa aceitaB'o. ,oc: c%ega l& e dei/a. + m&/imo que perguntam se "otou o nome. (ntigamente se mostrava 9 crianBa o presente$ agora voc: em"rul%a qualquer coisa$ di0 que n'o "otou nome$ porque se trata de um ato jurdico$ em tese s8 favorece$ n'o prejudica$ ent'o dispensa aceitaB'o. ( crianBa nem ouvida$ nem a m'e dela. ,oc: "ota l& o presente e pronto. a maior prova de que isso uma aceitaB'o pura$ porque voc: c%egou l& e entregou$ n'o precisa di0er que sim. < se &ier substTncia entorpecente; ,oc: como pai$ como m'e$ como representante do a"solutamente incapa0$ vai ter o dever de educar$ vai pegar a coisa e jogar fora. Pegar n'o$ nem segura$ simplesmente se afasta. N'o segura que para n'o di0er que voc: estava na posse. * por fim queria c%amar a sua atenB'o para um outro tipo de aceitaB'o que est& no artigo E1Q. *sse artigo E1Q do 58digo 5ivil est& tra0endo a doaB'o em contemplaB'o de casamento futuro. DoaB'o em contemplaB'o de casamento futuro uma doaB'o muito freqCente no nosso dia a dia tam"m. ( pessoa nos convida para um casamento. ( lista est& na loja UtalV. * outra doaB'o super esquisita$ porque voc: n'o escol%e muito "em o que vai dar. ( pessoa mesmo que fa0 a proposta. U*stou querendo de casamento coisas que est'o na loja talV. ,oc: por muita educaB'o vai na loja UtalV$ escol%e um presente dentro do seu orBamento e entrega na casa da pessoa e a pessoa nem di0 nada. Di0em que depois que voc: tem que agradecer. + certo$ a etiqueta essa: U(gradecemos a panela$ etc e fornecemos nossa resid:nciaV. ]s ve0es n'o se pode fa0er isso$ n'o d& tempo. *nt'o n8s ficamos perguntando: <u entreguei% a pessoa gostou; ?ecebeu; Aceitou; Porque o meu pro"lema aqui jurdico. Pois para a doaB'o ocorrer ela precisa de aceitaB'o. <m -ue momento ocorre W aceita"#o; ( aceitaB'o ocorre se o casamento se cele"ra. ( doaB'o em contemplaB'o de casamento futuro aceita na %ora em que as pessoas casam$ n'o na %ora em que manda o cart'o: U(doramosV. No dia em que casou$ aceitaram aqueles presentes todos.

199

(c%o que por isso que tem gente que "ate palma no casamento. U(ceitou o meu presenteV. (quele momento o momento da aceitaB'o. *nt'o est& resolvido aquela pergunta que a gente sempre fica quando v: uma mul%er a"andonada no altar. < os presentes; Aceitou; N'o. *nt'o 9s ve0es a pessoa que ficar com os presentes para ela$ j& que ela perdeu o e/.futuro marido$ ela quer ficar com a e/.futura doaB'o$ mas n'o pode ficar$ porque ela n'o aceitou. Normalmente quando n8s doamos em contemplaB'o do casamento para os dois. por isso que eu n'o doei mais para os dois. Depois n'o casam e quer me devolver a panela que doei. >& pensou o agouro que vem com aquela panela. (quele "ando de sentimentos ruins. *nt'o agora eu faBo a doaB'o s8 9 noiva ou s8 ao noivo. UN'o para o casamento$ para voc:V. Di0endo que se n'o ocorrer que ele pode ficar com o "em. *nt'o o donat&rio n'o est& o"rigado a aceitar. <nt#o a obriga"#o -ue o donatrio tem 1 a de receber; N'o. Ateno# +"rigaB'o na verdade um vnculo$ tra0 de um lado o direito e tra0 do outro lado o dever. + que estamos vendo aqui quem tem dever. *ssa palavra o"rigaB'o na verdade significa dever. + doador tem o dever (imaginando coisa m8vel de transferir a propriedade. Como 1 -ue ele transfere a propriedade; Pela entrega. 9ual 1 o direito -ue corresponde ao de&er de entregar; ?e uma pessoa tem o dever de entregar a outra tem o direito de rece"er. =ece"er n'o um dever. =ece"er um direito. N'o vai di0er aqui que o donat&rio est& o"rigado a aceitar$ ou est& o"rigado a rece"er. =ece"er o direito$ ele aceitou. ;m direito que imaginamos que ele vai e/ercer. ,oc: at sa"e que se ele n'o e/ercer esse direito$ ele pode incorrer em mora$ mas n'o vai me di0er que ele tem dever de rece"er. 5orrespondente ao dever de entregar est& o direito de rece"er. *nt'o o donat&rio n'o tem dever nen%um$ nem de aceitar$ nem de rece"er$ nem de agradecer. (gradecer um dever moral. *le n'o tem dever nen%um. *nt'o a primeira classificaB'o desse contrato que se trata de contrato que s8 gera o"rigaB'o para uma parte. *nt'o esse contrato unilateral.

Cla&&i/i(ao Cnilateral - (gora vamos ol%ar para as vantagens: 9ual 1 a &antagem do donatrio; ,antagem quer di0er qual o direito dele. 9uem tem direito a-ui; 9uem 1 -ue tem &antagem a-ui; 7 donatrio &ai auferir alguma &antagem; ?im$ ele vai rece"er a propriedade de um "em. Quando aquele "em for entregue ou registrado ele vai o"ter a propriedade da coisa. *nt'o o donat&rio tem vantagem$ a o"tenB'o da propriedade$ a coisa. 9ual 1 a &antagem do doador; ,ai para o cu$ foi "om... +uridicamente -ual 1 a &antagem do doador; Nen%uma. Contrato -ue s gera &antagem para uma parte 1 c amado de contrato gratuito ou oneroso; 7ratuito. Fratuito - DoaB'o um contrato gratuito. < a doa"#o com encargo; ,amos ver daqui a pouco$ mas a regra e que n'o ten%a encargo nen%um. *nt'o a doaB'o um contrato gratuito. Con&en&ual - DoaB'o um contrato consensual. (perfeiBoa.se com o encontro das vontades. Proposta e aceitaB'o se encontraram suficiente para formar o contrato. ( entrega da coisa n'o necess&ria para formar o contrato. ( entrega da coisa quando o "em for m8vel o"rigaB'o que o doador assume. ( entrega n'o fa0 parte da formaB'o$ a entrega uma conseqC:ncia$ uma o"rigaB'o que o doador assumiu$ por isso ele n'o real$ por isso esse contrato consensual.

200

1olene -arti!o 521 do C di!o Ci"il$ - ?e trata de um contrato solene$ posto que a 3ei e/ige forma. ( 3ei e/ige forma no artigo E1N do 58digo 5ivil. ( doaB'o$ regra cele"rada por escrito. + escrito pode ser p)"lico ou particular.
Duas e/ceBDes: 1E$ (rtigo NIL$ que j& c%amei a sua atenB'o na )ltima aula. Quando o "em for im8vel$ de valor superior a trinta ve0es o maior sal&rio mnimo vigente no pas$ a a doaB'o tem que ter a forma da escritura p)"lica. *nt'o doaB'o de "em im8vel de valor superior a trinta ve0es o maior sal&rio mnimo uma doaB'o que continua sendo solene$ mas n'o vale o escrito particular$ tem que ser escritura p)"lica. 2E$ * o par&grafo )nico do pr8prio artigo E1N do 58digo 5ivil. + par&grafo )nico desse artigo E1N permite que o contrato de doaB'o seja ver"al. 9uando 1 -ue a doa"#o pode ser &erbal; + parou para pensar; *u aca"ei de di0er que a regra que a doaB'o se cele"ra por escrito. Noc: / imaginou um natal com todos doando por escrito; (lm de trocar o presente temos que trocar o contrato: 5Assina a-ui6% 5Cad: as duas testemun as;6. <nt#o -uando 1 -ue a doa"#o pode ser &erbal; Presente dois requisitos: A$ Quando ele for de "em m8vel$ n'o s8 "em im8vel n'o$ m8vel de pequeno valor. porque a gente s8 doa porcaria de natal. ?e for doar um "em de grande valor n'o pode ser ver"al. 5uidado com aqueles namorados: U*stou doando para voc: mais da metade do que eu ten%oV. *nt'o tem que fa0er um papel$ fa0 um escrito$ se for ver"al n'o vale. I)*ortante# ( doutrina entende que pequeno valor aquilo que n'o ultrapasse NIn do patrimPnio. Quando o "em for m8vel de pequeno valor possvel que a doaB'o seja ver"al e$ mais quando a entrega da coisa for incontinente$ di0 a 3ei. 4ncontin:ncia quer di0er em seguida. *nt'o a pessoa tem que doar e logo em seguida entregar. (quela %ist8ria: UNoc: -uer um carro;V. U?imV. 4magina que o carro n'o ultrapasse NIn do patrimPnio da pessoa. <em que fa0er a entrega na %ora. ?e falar que aman%'$ ent'o aman%' escreve porque sen'o a doaB'o n'o tem a forma da 3ei$ ela passa a ser nula. */aminada essas caractersticas$ n8s vamos tratar de algumas modalidades de doaB'o. ?ODALIDADE1 DO CO>TRATO DE DOA\_O# *u vou c%amar a sua atenB'o para alguns artigos interessantes: A- + primeiro artigo que eu c%amo a sua atenB'o para o artigo EEI c8digo civil. *sse artigo EEI do 55 est& tratando da doaB'o feita pelo cPnjuge (ol%a a nomenclatura do c8digo$ pois o c8digo de HIIH$ n'o mudou essa nomenclatura $ a doaB'o feita pelo cPnjuge ad)ltero ao seu c)mplice. 5)mplice tra0 a idia de crime$ comparsa$ co.autor. ,oc: j& entendeu o que eu quis di0er com ad)ltero e c)mplice. + cPnjuge ad)ltero n'o pode doar$ n'o pode fa0er doaBDes ao seu c)mplice. < se doar; ?e doar$ essa doaB'o anul&vel no pra0o de H anos. 9uem tem legitimidade para anular esta doa"#o nos G anos; + cPnjuge trado e alm dele os %erdeiros necess&rios. (daqui a pouco veremos quem s'o os %erdeiros necess&rios . O01# *nquanto permanecer casado o pra0o n'o corre. C>IVER1AL@

0- + artigo E1L 58digo 5ivil tra0 uma doaB'o que a doutrina c%ama de DOA\_O

7 -ue 1 doa"#o uni&ersal; a doaB'o de todos os "ens. ( doaB'o de todos os "ens nula$ porque se o sujeito doa tudo que ele tem passa a ser um peso para o pr8prio *stado. *nt'o o *stado atravs da lei veda a doaB'o de todos os "ens. ( doaB'o de todos os "ens s8 ser& possvel$ s8 ser& v&lida se a pessoa reservar o mnimo para ela so"reviver e$ essa reserva do mnimo para so"reviver muito discutida dentro da doutrina. \as uma pessoa vai poder doar tudo que ela tem desde que ela reserve um mnimo para sua pr8pria

201

su"sist:ncia. ,ou dar um e/emplo em que se aceita a doaB'o universal como v&lida. ER# muito freqCente quando marido e mul%er v'o se separar judicialmente ou quando v'o se divorciar pegarem o )nico "em que eles t:m e doarem aos fil%os. *ssa doaB'o de tudo que eles t:m$ universal. *la s8 v&lida porque %& uma reserva de usufruto para o cPnjuge que n'o tem condiB'o de tra"al%ar. *nt'o essa doaB'o com reserva de usufruto uma doaB'o universal v&lida. Porm$ se a pessoa doa e n'o fica com nada$ n'o tem condiBDes de tra"al%ar$ ela n'o pode doar$ essa doaB'o nula.

C- + outro artigo que vou destacar$ e a vou falar um pouco em algumas noBDes de sucess'o$ o artigo E1J c8digo civil. *sse artigo E1J tra0 uma doaB'o que a doutrina c%ama de DOA\_O I>O%ICIO1A. ,amos entender isso. ( lei di0 assim: U nula a doaB'o quanto 9 parte que e/ceder 9 de que o doador$ no momento da li"erdade$ poderia dispor em testamentoV. ;ma pessoa vai imaginar o seu patrimPnio com um ret`ngulo. *sse ret`ngulo reflete o patrimPnio de uma pessoa. *m regra todos n8s podemos dispor dos nossos "ens para ap8s a morte e$ fa0emos com esses "ens o que entendemos$ o que certo. ?8 que algumas pessoas tem um %erdeiro$ um tipo de sucessor$ que o"rigat8rio$ que forBado$ que sempre tem que suceder. *sse %erdeiro que sempre tem que suceder c%amado de %erdeiro necess&rio. Quem n'o tiver %erdeiro necess&rio pode dispor de todos os "ens ap8s a morte. Pode fa0er um testamento dei/ando todos os "ens$ por e/emplo$ para o municpio de Duque de 5a/ias. (gora$ se essa pessoa pode dispor de todos os "ens na morte$ pode dispor de todos os "ens em vida$ pode fa0er uma doaB'o de tudo que tem$ desde que reserve o mnimo para so"reviver. ?8 que algumas pessoas tem esse tipo de sucessor forBado$ c%amado de %erdeiro necess&rio. 9uem s#o esses erdeiros necessrios; Descendentes (fil%o$ neto$ "isneto Y ascendentes (pais$ av8s$ etc. e com o novo c8digo civil$ em alguns casos$ o cPnjuge. < a compan eira; ( compan%eira controvertida e fica para a outra aula.*st& escrito na 3ei ascendente$ descendente e cPnjuge. *m algum regime de "ens n'o$ em todos os regimes de "ens e$ o cPnjuge. *nt'o quem tem descendente$ ascendente$ cPnjuge$ tem esse tipo de %erdeiro forBado$ mas calma$ o %erdeiro forBado n'o leva tudo$ se n'o a gente parava de tra"al%ar. + %erdeiro necess&rio leva metade. *le o"rigado a levar$ mas n'o tudo$ leva metade. *ssa c%amada de metade legtima. ( outra metade livre$ a outra metade pode ir para o %erdeiro que eu eleger no meu testamento. Terdeiro que vem por testamento %erdeiro testament&rio. ( outra metade eu vou dei/ar para o municpio de Duque de 5a/ias$ para os meus amigos$ vou fa0er o que eu quiser. ( outra metade e c%amada de disponvel. 7 -ue a Lei est di,endo ent#o no artigo QJE; ?e na %ora da morte$ quem tem %erdeiro necess&rio$ s8 pode dispor de metade$ em vida tam"m s8 pode dispor de metade. 4sso para quem tem %erdeiro necess&rio. Quem tem %erdeiro necess&rio s8 pode dispor na morte de metade. *nt'o em vida tam"m s8 pode dispor de metade$ a outra metade para o %erdeiro necess&rio. < se uma pessoa doa al1m da dispon&el; ?er& doaB'o inoficiosa$ nula a doaB'o que ultrapassa aquilo que o doador no momento da li"eralidade podia dispor em testamento. <nt#o se o su/eito resol&e doar G[3 ele est ultrapassando a dispon&el; ?im. 7 -ue &ai acontecer; <la 1 nula por inteiro; N'o$ ela nula no e/cesso$ ela nula naquilo que ultrapassa a disponvel. ( 3ei s8 di0 isso. ( 3ei s8 di0 isso e n8s ficamos nos ac%ando protegido e$ na verdade n'o estamos. ?e voc: me perguntar isso l& fora eu vou negar. Quando algum me pergunta isso no dia a dia eu falo errado$ para o "em da pessoa$ porque eu ac%o que o "em da pessoa. \as aqui eu vou ensinar o que l8gico o que certo. *nt'o$ atenB'o para esse detal%e. ( 3ei termina a$ o resto interpretaB'o. *u quero que mais uma ve0 voc: imagine nesse ret`ngulo aqui um patrimPnio de uma pessoa$ de uma pessoa que ten%a %erdeiro necess&rio. *nt'o em tese$ ela pode dispor de tudo ou da metade. ( pessoa doa um pedaBo. *ssa doaB'o feita para um estran%o desse pedaBo n'o ultrapassou a disponvel e n'o nula. 7 -ue pensamos ent#o; *ssa doaB'o n'o nula e o %erdeiro necess&rio p&ra e pensa$ Uo pai dou aquilo tudo$ tudo "em ele n'o me/eu na min%a parteV. S -ue -uando pai doou a-uele peda"o o patrimSnio dele diminuiu; ?im.

202

*nt'o o patrimPnio dele n'o mais isso n'o (aquele anterior . (gora a metade disponvel e legtima diminuiu. *ssa doaB'o aqui o pai fe0 a campan%a do natal sem fome no ano de HIII. Passaram.se W anos e o sujeito n'o adoeceu$ continua vivo com aqueles W fil%os. *nt'o em HIIW ele resolveu fa0er uma outra doaB'o para a campan%a do natal sem fome. Ultrapassou a dispon&el; N'o$ Uaquilo que ele pode dispor no momento da li"eralidadeV. UNo momento da li"eralidadeV esse agora. 4sso agora disponvel. *le ent'o n'o morre em HIIW. +s fil%os di0em: U*st& me/endo na nossa parteV.N'o est& se me/endo na parte deles n'o. Agora o patrimSnio do pai diminuiu; ?im$ assim como poderia ter aumentado (gan%ar na loto . + pai resolve fa0er uma outra doaB'o. b nula; Ultrapassou no momento o -ue ele poderia dispor; N'o. Mas n#o est sobrando nada; C algum direito sobre eran"a de uma pessoa -ue est &i&a; N'o. *nt'o n'o %& esse direito$ n'o juridicamente$ $ moralmente a gente ac%a que tem algum direito. (s pessoas me perguntam por a: estou perce"endo que meu pai est& doando$ a cada ano ele vai doando e n'o est& so"rando quase nada. Noc: ac a -ue eu posso ir doando assim% ano aps ano; U*le fala que no fundo n'o quer dei/ar nada para seu fil%oV. *u digo que a lei veda isso$ que pode %aver um vcio$ uma simulaB'o. *u fico protegendo o fil%o$ mas pode; + que a pessoa n'o pode simular. Simular como; *la n'o pode ultrapassar no momento de li"eralidade$ a metade de seus "ens. *nt'o no momento da li"eralidade ela n'o pode ultrapassar$ ent'o ela fa0 v&rias doaBDes ao mesmo tempo$ para pessoas diferentes ou para mesma pessoa em perodos curtos de diferenBa$ que ven%am a ultrapassar a disponvel. ( voc: v: que a pessoa tem dolo de fraudar a lei$ a %& a simulaB'o. -ora isso doou um ano$ no ano seguinte$ seis meses depois para pessoas diferentes$ 8timo$ o patrimPnio daquela pessoa e ela fa0 o que quiser$ desde que n'o ven%a ferir a lei. *nt'o cuidado porque vamos me/er agora na doaB'o entre ascendentes e descendentes$ que a outra %ip8tese que vou destacar para voc:s.

D- N8s estamos em novem"ro$ o natal est& c%egando$ ent'o vou c%amar a sua atenB'o para doaB'o que vem prevista no artigo E11 do 55. Depois que n8s comentarmos essa doaB'o$ iremos 9 compra e venda entre ascendentes. + artigo E11 est& tra0endo a doaB'o entre ascendentes e descendentes. (gora cPnjuge tam"m$ de um cPnjuge para o outro. ( doaB'o de ascendentes a descendentes ou de um cPnjuge para o outro importa adiantamento do que l%es cai"a por %eranBa. 7 -ue cabe aos descendentes por eran"a e o -ue cabe ao cSn/uge p eran"a sempre; ( 3egtima. Porque s8 vai rece"er disponvel quem o testador quiser. (gora$ o %erdeiro necess&rio leva sempre a legtima. *ntre os %erdeiros necess&rios est& o descendente e o cPnjuge. Quando a ascendente doa para o descendente$ quando um cPnjuge doa para outro$ primeiro detal%e: ningum precisa consentir. N'o necess&rio o consentimento de ningum$ porque se fosse o pai n'o doava para descendente nen%um$ porque sempre %averia um outro descendente que seria contra. (ssim como o pai e a m'e podem doar para um estran%o$ podem doar para um fil%o e$ ningum vai precisar consentir. Porm %& um detal%e$ essa doaB'o que o pai$ a m'e fa0em para fil%o$ que um cPnjuge fa0 para o outro$ adiantamento daquilo que s8 deveria rece"er ap8s a morte$ adianta)ento da le!+ti)a. (diantamento significa: vai prestar contas no futuro. Para prestar contas no futuro$ estou te dando a dica$ tem que anotar$ por que sen'o se perde. Nai prestar contas no futuro como; ,ai prestar contas ap8s a morte$ atravs de um instituto pr8prio do direito sucess8rio$ que n8s vamos estudar depois$ que se c%ama (olao@ *ssa (olao est& no artigo HIIH. (travs desse instituto da colaB'o aquele %erdeiro necess&rio descendente ou cPnjuge que rece"eu adiantamento da legtima presta contas. E5# *u vou dar um e/emplo fictcio. ,amos imaginar um pai que tivesse W fil%as. ,oc: sa"e que o pai n'o conta$ mas perce"emos que normalmente %& uma prefer:ncia. +u a prefer:ncia pelo fil%o mais vel%o$ que aquele

203

que a"re os camin%os$ que a"re as portas e/emplificando os demais$ ou a prefer:ncia pelo caBula$ que a coitada. ( psicologia c%ama o fil%o do meio de Ufil%o sanduc%eV. + pai ent'o resolveu no natal de HIII$ era uma poca que ele estava muito afeiBoado ao fil%o mais vel%o$ deu s8 para o fil%o mais vel%o um anel de presente. N'o deu nada para HF fil%o nem ao WF fil%o. No natal de HIIN a prefer:ncia do pai estava voltada para o caBula. Deu para o fil%o caBula um carro. N'o deu nada para o fil%o mais vel%o$ nem para o fil%o do meio. No ano de HIIH$ voc: poderia imaginar que era a ve0 do meio$ mas n'o foi. *m HIIH o pai voltou com a prefer:ncia pelo fil%o mais vel%o e$ resolveu doar para o fil%o mais vel%o uma casa. *nt'o essas s'o as doaBDes que o pai fe0. Nesse nosso e/emplo vamos imaginar que o pai faleceu e n'o dei/ou nada. +s fil%os c%orando: Umeu pai se foi e n'o dei/ou nada. Pelo menos ten%o aquele carroV. UPelo menos ten%o aquele anelV. *nt'o o fil%o do meio di0: U,amos ent'o a"rir o invent&rioV. + mais vel%o di0: Uin&entrio de -ue; Papai n'o dei/ou nadaV. + caBula: 5in&entrio de -ue; N'o me/a nisso$ ele n'o dei/ou nadaV. 5omo n'o. (quelas doaBDes foram adiantamento. 2em -ue prestar contas; ?im. *sse invent&rio n'o negativo$ tem "ens. Ningum vai querer a"rir$ ent'o vai l& e a"re. Ningum o"rigado a litigar so"re seu direito. ?8 estou mostrando que vem na 3ei. ,amos imaginar que o pai tivesse at dei/ado alguma coisa. Dei/ou uma casa. *u vou a"rir um invent&rio para partil%ar a casa. 4sso que o pai dei/ou mais o que tem que ser colacionado$ o que tem que vir na colaB'o. *ssa casa vale =a WII.III$II. O ?Z D44.444%44 para cada um; N'o$ vamos tra0er os adiantamentos. *ssa casa vale =a WII.III$IIY o anel vale =a NII.III$II e o carro vale =a HII.III$II. 9uanto -ue o pai deixou; =a WII.III$II q =a NII.III$II q =a HII.III$II. ,amos imaginar que esse fil%o j& tivesse vendido o carro. ( vai tra0er o valor do "em. T& uma d)vida$ n8s veremos depois em colaB'o$ se o valor do "em o da poca da colaB'o ou da poca da morte. *nt'o isso que o pai dei/ou$ total =a QII.III$II. 9uanto cada um tem direito de receber; =a HII.III$II. ,erifica.se quem j& rece"eu$ o que falta rece"er etc. Quem rece"eu a mais fica devendo ao monte. *nt'o a doaB'o feita pelo ascendente ao descendente$ ou do cPnjuge para outro$ adiantamento da legtima$ tem que prestar contas depois. N'o necess&rio para que o pai doe para um fil%o que os outros fil%os consintam. Quando um pai doa para um fil%o o outro (preterido n'o pode ficar em"urrado. Sabe por-ue n#o pode ficar emburrado; Porque di0 o artigo E11 do 55: Ua doaB'o e adiantamento da legtimaV. \as quando voc: estudar a colaB'o$ perto do artigo HIIH$ voc: vai encontrar um artigo di0endo que possvel dispensar o "em da colaB'o. *nt'o se possvel dispensar o "em da colaB'o porque aquele que doa pode$ na pr8pria doaB'o$ ou depois em testamento$ di0er que aquele "em est& doando sai da parte disponvel. 9uando um pai doa para um estran o sai da legtima ou dispon&el; Disponvel. <nt#o por-ue um pai n#o pode doar para um fil o saindo da dispon&el; ?im$ mas ele tem que di0er. Se ele nada disser &ai sair da dispon&el ou da legtima; Da legtima. ?e o pai quiser fa0 um testamento di0endo que a doaB'o que fe0 para os fil%os saiu da disponvel$ a n'o tem que prestar contas n'o. mel%or que saia da legtima onde voc: tem um contrato$ pelo menos voc: fica sa"endo$ depois pede para prestar conta. Na min%a casa eu prego: Doe "ens de valor$ porque se doar "ens que com o passar do tempo o valor se perde$ cai naquela controvrsia U-ual o &alor do bem;6 5)a 1poca da morte ou da doa"#o;6. ( gente rece"e um que vale muito$ usa e na %ora da a"ertura n'o vale nada. Para n'o cair na controvrsia doe "em de valor (4\6,*3$ >64( .

204

27 Aula - 20/11/2003 Contrato de Doao# -Continuao$ ( gente terminou o primeiro tempo da doaB'o que o ascendente fa0 para o descendente ou que um cPnjuge fa0 para o outro$ n8s vimos que esta doaB'o nos termos do artigo 11 importa em adiantamento da legtima. (ntes de ol%armos a outra modalidade$ n8s vamos fa0er uma o"servaB'o$ n8s vamos ol%ar para o artigo 1JQ$ o artigo 1JQ est& tratando da 5ompra e ,enda entre ascendentes e descendentes$ eu %avia pulado a 5ompra e ,enda entre ascendente e descendente$ pois eu disse a voc:s que ira voltar depois que estud&ssemos a doaB'o entre ascendente e descendente. 9uando o ascendente &ai doar para o descendente 1 necessrio -ue os outros descendentes consintam; N'o$ se precisasse ningum consentiria. 9uando o ascendente &ai doar para o descendente% em regra% esta doa"#o 1 adiantamento de legtima; . Na compra e venda diferente$ pois na compra e venda o pai e a m'e vendem para o fil%o$ descendente$ n'o est'o dando nada ao fil%o$ n'o est& fa0endo nen%uma li"eralidade para o fil%o. *nt'o$ esta compra e venda n'o adiantamento de legtima$ porque doaB'o$ entre aspas$ presente$ assim como %eranBa$ entre aspas$ presente$ doaB'o adiantamento da %eranBa. Quando o pai vende para o fil%o$ o fil%o tem que pagar o preBo$ ent'o$ n'o adiantamento da legtima. \as$ o curioso que a 3ei determina neste artigo que para esta venda que o ascendente fa0 para o descendente ser v&lida necess&rio o consentimento$ a concord`ncia dos outros descendentes$ porque para eles fiscali0arem$ para eles ol%arem se aquela venda mesmo venda$ porque 9s ve0es o pai c%ama de venda$ mas li"era o fil%o comprador de pagar o preBo$ isto n'o venda$ enrolaB'o. *nt'o$ a lei e/ige na venda a anu:ncia$ a concord`ncia dos demais %erdeiros$ e/atamente para eles fiscali0arem. < se os outros descendentes n#o consentirem; N'o s8 o descendente que tem que consentir$ tem que consentir tam"m o cPnjuge do alienante$ o cPnjuge do vendedor$ porque o cPnjuge do vendedor tam"m %erdeiro necess&rio. < se n#o ou&er consentimento; ?e n'o %ouver consentimento esta venda anul&vel$ o pra0o para anular do artigo NZJ$ a venda anul&vel no pra0o do artigo NZJ$ dois anos a partir da cele"raB'o da venda. 7 descendente 1 casado% o cSn/uge do descendente casado precisa consentir; N'o$ porque 9s ve0es ele n'o est& ol%ando$ n'o est& preocupado$ mas entrou de acordo com regime de "ens$ pode ser prejudicado$ mas a lei especifica quais s'o os atos que um cPnjuge precisa da anu:ncia do outro$ entre esses atos n'o est'o elencados a concord`ncia ou n'o de uma venda. +l%a o artigo 1JQ$ par&grafo )nico$ este artigo di0 que em am"os os casos dispensasse o consentimento se o regime for o separaB'o o"rigat8ria$ no regime que n'o seja da separaB'o o"rigat8ria$ que neste caso vai ser at %erdeiro necess&rio$ mas os "ens e/clusivos de quem est& vendendo$ n'o nada comum$ ent'o$ neste caso n'o precisa de consentimento$ mas nos outros regimes precisa. ?e o "em for im8vel. ;ma pessoa casada vende um im8vel$ voc: vai ver que de acordo com o regime de "ens$ este cPnjuge do vendedor vai precisar dar o consentimento$ mesmo para o fil%o. ?e a venda fosse de um "em m8vel$ neste caso o cPnjuge n'o precisa consentir. \as$ sendo a venda de m8vel para fil%o precisa. ,oltando para as modalidades de doaB'o$ vamos ol%ar agora aquela doaB'o que est& prevista no artigo EEW. *ste artigo est& tra0endo a c%amada doaB'o com encargo$ tam"m c%amada de DoaB'o +nerosa. ,amos lem"rar a Nature0a >urdica do *ncargo$ juridicamente o *ncargo elemento acidental do neg8cio jurdico. + neg8cio >urdico tem tr:s elementos essenciais$ indispens&veis$ sem os quais o neg8cio jurdico n'o e/iste$ esses elementos s'o: (gente$ +"jeto e -orma. + Neg8cio >urdico pode ter ou n'o outros elementos$ s'o elementos acidentais$ aquilo que pode ocorrer ou n'o. +s elementos acidentais s'o tr:s: 5ondiB'o$ <ermo e *ncargo. *nt'o$ o encargo junto com a condiB'o e o termos s'o elementos acidentais. *ncargo: toda restriB'o feita pelo autor de uma li"eralidade. Primeiro detal%e$ voc: s8 vai ter encargo quando estiver diante de um ato de li"eralidade$ ato de desprendimento. T& ent'o$ dois principais$ um ato de li"eralidade praticado em vida$ DoaB'o$ e outro de li"eralidade praticado para gerar efeito ap8s a morte que o testamento.

205

DoaB'o pode ter encargo$ testamento pode ter encargo. + autor da doaB'o o doador$ o doador pode colocar o encargo. + autor do testamento o testador$ o testador pode colocar encargo. ,ejam$ que o ato de li"eralidade. 7 -ue gan a o testador -uando ele fa, um testamento beneficiando algu1m; Nada$ porque o testamento s8 gera efeito ap8s a morte$ doaB'o n'o testamento$ quando uma pessoa fa0 um testamento$ ela pode revoga.lo a qualquer momento. <estamento para gerar efeito ap8s a morte. Se s gera efeito aps a morte% o -ue o testador gan a% se -uando ele gera efeito% ele est morto; 7 ele gan a /uridicamente falando; ( )nica coisa que ele vai gan%ar oraB'o$ mas juridicamente ele n'o gan%a nada. 7 -ue o doador tem de &antagem -uando ele doa; Nada$ ent'o essas pessoas que est'o praticando um ato de desprendimento podem colocar encargos$ elas n'o est'o tendo vantagem nen%uma$ para elas terem alguma vantagem$ elas podem colocar encargo. + encargo vai ser uma restriB'o dentro daquilo que elas est'o oferecendo. Por e/emplo$ o 5aio fa0 uma doaB'o de uma casa para <cio$ neste caso n'o tem encargo. +utro e/emplo: 5aio doa para <cio uma casa para que nela ele construa uma farm&cia. <cio queria morar na casa$ mas ele n'o pode$ ele ter& que a"rir uma farm&cia. (quilo uma restriB'o$ vantagem para o doador. + doador est& colocando aquela restriB'o$ ent'o a restriB'o a favor do doador. *la c%amada de onerosa$ primeiro vamos classificar a DoaB'o e o *ncargo. 9ual 1 a obriga"#o do doador; 9ual 1 a obriga"#o do donatrio; Quando o doador doa$ ele tem a o"rigaB'o de transferir a propriedade da coisa doada. *m regra$ o donat&rio n'o tem nen%uma o"rigaB'o. 9ual 1 a nature,a +urdica do <ncargo; *ncargo n'o o"rigaB'o$ elemento acidental. <em um detal%e: eu %avia mencionado na aula do primeiro tempo$ cuidado com esta palavra o"rigaB'o aqui$ na verdade n'o estou me referindo a o"rigaB'o e sim dever. + doador tem o dever de transferir a propriedade. + donat&rio n'o tem o"rigaB'o$ mas tem o dever$ agora na doaB'o com encargo$ ele tem um dever de cumprir o encargo. *nt'o$ se as duas partes tem dever$ o contrato dei/ou de ser unilateral e passou a ser "ilateral. ( doaB'o com encargo "ilateral. (gora$ vamos ol%ar para as vantagens. + donat&rio tem a vantagem de rece"er a propriedade de um "em. ( vantagem do doador o encargo$ foi ele que colocou$ foi ele que no nosso e/emplo$ queria a tal farm&cia. (gora$ o doador tem vantagem$ se as duas partes tem vantagens o contrato dei/ou de ser gratuito e passou a ser oneroso. \as$ encargo n'o o"rigaB'o$ porque quando eu descumpro uma o"rigaB'o eu respondo civilmente pelas perdas e danos que causei. ,oc: vai ver que n'o isto que acontece quando uma pessoa descumpre um encargo. ,amos estudar agora a revogaB'o da doaB'o. ( lei permite que o doador revogue a doaB'o$ pon%a fim 9 doaB'o em duas %ip8teses: A- Primeiro caso que o doador pode revogar a doaB'o quando %ouver ingratid'o do donat&rio. N'o toda doaB'o que pode ser revogada por ingratid'o do donat&rio. ( lei elenca no artigo EQ1 algumas doaBDes que n'o podem ser revogadas por ingratid'o do donat&rio. -ora essas doaBDes$ as outras$ maioria$ podem ser revogadas por ingratid'o do donat&rio. Como assim; ,oc: sa"e que o donat&rio n'o tem nen%uma o"rigaB'o$ tirando esta onerosa$ ela n'o assume dever nen%um$ mas ele tem o dever de ordem moral$ ele deve ser grato ao doador. +l%a$ o perigo de aceitar a doaB'o$ voc: tem que ser grato. ,oc: sa"e que o ato de ingratid'o muito su"jetivo. E5: No primeiro tempo voc: c%egou com um mau %&lito$ seu colega solid&rio ofereceu uma "ala de %ortel'$ voc: c%upou$ mel%orou seu %&lito. (gora$ depois do almoBo voc: trou/e um dropes. + seu amigo almoBou$ comeu uma comida com um pouco de al%o$ agora ele que est& precisando de uma "ala de %ortel'$ te pede e voc: se recusa a dar. + teu amigo te c%ama de ingrato. (to de ingratid'o muito su"jetivo. 5uidado$ quando o doador doa$ ele n'o tem vantagem nen%uma$ ele espera gratid'o do donat&rio. ( lei di0 o que ingratid'o do donat&rio$ praticar os atos do artigo EEZ. *sses s'o os atos que caracteri0am a ingratid'o. E5# + donat&rio atentou contra a vida do doador$ isto ato de ingratid'o. Praticando o ato de ingratid'o deve o doador propor uma aB'o$ na qual ele vai provar que o donat&rio praticou aquele ato de ingratid'o e assim a doaB'o fica revogada. 0- ( segunda %ip8tese para revogar a doaB'o por descumprimento do encargo$ l8gico$ s8 pode ser revogada por descumprimento do encargo a doaB'o com encargo. 5aso este encargo ven%a a ser descumprido$ a lei fi/a um pra0o para revogar esta doaB'o$ tanto da ingratid'o do donat&rio$ quanto o descumprimento do encargo$ o pra0o de um ano$ est& no artigo EEJ do 55.

206

CO>TRATO DE ,RO?E11A DE CO?,RA E VE>DA# ,amos passar para um outro contrato$ vamos falar da Promessa de 5ompra e ,enda. ( Promessa de 5ompra e ,enda um contrato que tipicamente$ ou seja$ dentro da lei$ se encontra regulamentada em duas leis$ no decreto lei ELKNJWZ e tam"m na 3ei QZQQKZJ. *ssas duas leis tratam da promessa de compra e venda em se tratando de "em im8vel$ s8 para "ens im8veis. + 58digo 5ivil novo trata mais ou menos da Promessa de 5ompra e ,enda. *ntre os contratos tipicamente$ nominalmente$ voc: n'o vai encontrar a promessa de compra e venda. \as$ o novo 58digo 5ivil trata de contrato Preliminar e l& entre as suas regras$ a gente pode encontrar alguma coisa que nos ajude na Promessa de 5ompra e ,enda. 5ontrato Preliminar est& no artigo 1QH. (lm disso$ o novo 58digo 5ivil trata do direito real que vai nascer quando esta promessa de compra e venda for registrada$ de acordo com o artigo N1NZ. *m"ora$ o 58digo 5ivil n'o trate da Promessa de 5ompra e ,enda$ nele n8s vamos encontrar algumas regras que v'o no ajudar a entender o que Promessa de 5ompra e ,enda$ para isto eu preciso dar primeiro para voc:s a noB'o do que seja o contrato Preliminar. + contrato Preliminar aquele que tem por o"jeto a cele"raB'o de um contrato definitivo$ contrato preliminar contrato$ se ele contrato gera o"rigaB'o$ a o"rigaB'o que as partes assumem no contrato preliminar cele"rar outro contrato$ o contrato definitivo. \uitas ve0es a gente pergunta assim: *sta pessoa que o outro contrata$ como ela vai cele"rar um e depois cele"rar o outro$ por -ue ela n#o celebrou logo o outro contrato; Porque 9s ve0es ela n'o est& preparada para cele"rar o outro contrato$ ela n'o est& por alguma ra0'o pronta para cele"rar o outro. Na pr8pria Promessa de 5ompra e ,enda$ vamos imaginar que eu quisesse vender um "em para voc:$ mas se fosse necess&rio fa0er um conserto neste "em$ faltasse um documento so"re esse "em. ?e eu prometo vender o "em para voc:$ fica com"inado$ vou tratar desse conserto$ vou tratar de arrumar este documento e quando estiver tudo pronto$ a gente cele"ra o contrato definitivo. *nt'o$ 9s ve0es a gente cele"ra um contrato antes do outro$ porque n'o est& pronto para cele"rar o contrato definitivo. *u quero que voc: entenda um detal%e muito importante que norteia o estudo dos 5ontratos Preliminares$ que o entendimento da c%amada 5l&usula de (rrependimento. ,amos lem"rar os princpios que norteiam o contrato. */iste um principio que norteia o contrato c%amado de Princpio da (utonomia da ,ontade. *ste princpio di0 que a gente contrata se quiser$ n8s somos livres para contratar. No contrato preliminar a parte se o"riga a cele"rar outro contrato. *$ voc: vem di0er para mim que n8s somos livres para contratar$ n'o estran%o? *u sou livre para contratar$ mas me o"riguei a contratar$ cele"rei um contrato no qual me o"riguei a contratar. Quando as pessoas comeBam a ver o contrato preliminar nascendo$ perguntam: <nt#o% era regulamentado no Cdigo Nel o; + 58digo 5ivil vel%o n'o tra0ia este contrato preliminar$ ele surgiu na pr&tica. Quando a doutrina comeBou a ver o contrato preliminar$ ela disse que este contrato fere o Princpio da (utonomia da ,ontade. ( pessoa se o"riga a contratar$ e ningum pode ser o"rigado a contratar. *nt'o$ pairava na poca do c8digo de NJNQ a seguinte idia: <odo contrato preliminar tem implcito dentro dele uma cl&usula$ a cl&usula do arrependimento$ ou seja$ a pessoa tem o direito de mudar de idia$ quando a pessoa tem o direito de mudar de idia$ n'o quer di0er que ela via e/ercer este direito e n'o vai acontecer nada com ela$ ela tem o direito de mudar de idia$ se ela mudar de idia vai sofrer as conseqC:ncias desta mudanBa. \as$ ela pode preferir arcar com as conseqC:ncias. como$ por e/emplo$ quando n'o e/istia o divorcio no #rasil$ a pessoa podia se divorciar e tin%a que ficar divorciado$ s8 podia casar uma ve0$ mas podia divorciar. ( pessoa tem o direito de se arrepender$ mas vai arcar com as conseqC:ncias do seu arrependimento$ mas ela tem o direito. *sta a idia implcitaY <odo contrato preliminar$ j& que n8s somos livres para contratar$ a pessoa n'o pode ser o"rigada a contratar$ ela livre para contratar. ?e ela quiser$ ela muda de idia. ,amos lem"rar o que a gente falou so"re os princpios. Toje$ o Princpio da (utonomia da ,ontade mitigado pelo Princpio da #oa - o"jetiva. Por este Princpio da #oa - o"jetiva o nosso comportamento deve ser leal$ deve ser transparente$ uma parte confia no que a outra di0. *nt'o$ vamos tra0er este Princpio da #oa - para c& agora$ para o c8digo 5ivil de HIIH. Quando uma pessoa di0 para outra que est& se o"rigando a cele"rar um contrato definitivo. ;ma pessoa cele"ra um contrato preliminar com a outra e di0 que est& se o"rigando a cele"rar um contrato definitivo. 7 -ue a outra parte entende;

207

,em implcito uma cl&usula de arrependimento ou a outra parte vai captar assim: <la n#o &ai mudar de id1ia; 9uando a pessoa o/e -ue foi celebrado um contrato preliminar o -ue ela imagina; Que n'o %& arrependimento. *nt'o$ a cl&usula de arrependimento n'o est& implcita$ %oje um contrato preliminar s8 vai ter a cl&usula de arrependimento se ela estiver e/pressa. ?e nada foi dito a cl&usula de arrependimento n'o est& no contrato$ que quiser me reservar o direito de mudar de idia$ diga e/pressamente para outra parte sa"er. 9ual 1 a importTncia t#o grande do contrato ter ou n#o ter esta clusula; ,ou voltar para e/emplo que eu dei. *u e voc: cele"ramos um contrato de promessa de compra e venda de um "em. ( gente cele"rou logo um contrato definitivo$ porque eu disse para voc:s que tin%a que arrumar uns papis$ um documento so"re este "em. ,amos imaginar$ at para voc: ficar com "astante raiva$ que voc: j& pagou o preBo$ eu ten%o que arrumar os documentos para cele"rar o contrato definitivo. 5omeBa$ ent'o a enrolaB'o tpica$ e n'o cele"ra o contrato definitivo. ?e tiver no contrato a cl&usula de arrependimento$ eu poderia c%egar para voc: e di0er que eu mudei de idia$ vou arcar com as conseqC:ncias desta mudanBa de idia e vou di0er ressarcir os preju0os que l%e causei. Mas% se o contrato n#o tem clusula de arrependimento e se no Contrato $reliminar n#o admite o arrependimento; ($ voc: poder& ir a ju0o e e/igir que eu cumpra o meu fa0er. *u n'o poderia di0er para voc: se satisfa0er com perdas e danos. ,oc: ter& o direito de ir a ju0o e/igir que o jui0 prolate uma sentenBa$ a nature0a jurdica desta sentenBa controvertida$ esta sentenBa prolatada tem nature0a condenat8ria$ o"rigaB'o de fa0er (posiB'o majorit&ria $ a o"rigaB'o de fa0er cele"rar o contrato definitivo. + jui0 condena a parte a fa0er$ ou seja$ a cele"rar o contrato definitivo$ a pessoa n'o cele"ra$ vem uma sentenBa que su"stitui o contrato definitivo. ?e a pessoa n'o reali0ar o fa0er espontaneamente$ n'o reali0ar o contrato definitivo espontaneamente$ a sentenBa vai su"stituir o contrato definitivo. *stou falando de contrato que n'o ten%a cl&usula de arrependimento$ o jui0 s8 vai determinar que a pessoa faBa$ so" a pena da sentenBa su"stituir o contrato$ quando o contrato preliminar n'o permite o arrependimento. ?e o contrato permite o arrependimento a sentenBa do jui0 n'o pode su"stituir o fa0er$ porque o arrependimento permitido$ a pessoa pode optar por pagar pelas perdas e danos. Toje a 5l&usula de (rrependimento ao est& implcita no 5ontrato Preliminar. ,amos passar ao estudo da Promessa de 5ompra e ,enda$ o que eu fale at agora era so"re contrato preliminar. +"s: ?e o contrato foi reali0ado na poca do c8digo 5ivil de NJNQ$ ele tem implcito a cl&usula de arrependimento. ( validade$ neste caso pela lei antiga. ( promessa de compra e venda contrato preliminar. 5onceito de Promessa de 5ompra e ,enda: o contrato pelo qual as partes se o"rigam$ no futuro$ cele"rar a 5ompra e ,enda$ o contrato definitivo. (s partes do contrato de 5ompra e ,enda: (quele que promete vender o c%amado Promitente ,endedorY (quele que promete comprar o c%amado Promitente 5omprador. Como se d normalmente a $romessa de Compra e Nenda; ( Promessa de 5ompra e ,enda contrato onde o promitente vendedor e o promitente comprador v'o os dois se o"rigar um dia$ no futuro$ cele"rar um contrato definitivo de pagar o preBo$ o promitente comprador comeBa a pagar o preBo$ por isto que a venda n'o cele"rada logo e$ sim uma promessa de venda. 5ele"rada a promessa de 5ompra e ,enda$ o promitente comprador comeBa pagar o preBo$ quando termina de pagar o preBo$ c%egou o futuro$ c%egou o momento de cele"rar o contrato definitivo. Noc: / imaginou se a &enda fosse celebrada logo; ( venda cele"rada$ o vendedor transfere a propriedade e o comprador fica pagando o preBo em anos$ depois o comprador n'o paga$ ol%a o pro"lema que o vendedor vai ter$ por isso cele"rada a promessa de compra e venda. Normalmente$ o promitente vendedor transfere para o promitente comprador a posse$ posse menos que propriedade$ promitente vendedor permite que o promitente comprador fique com o "em$ fique junto com o "em$ esta a idia de posse$ j& ten%a o "em junto dele. + promitente vendedor n'o est& transferindo a propriedade para o promitente comprador$ mas j& transfere a posse$ j& o dei/a ficar com o "em. <erminou o promitente comprador de pagar o preBo$ c%egou a %ora de cele"rar o contrato definitivo. *$ agora pelo novo c8digo civil$ em regra$ se o contrato n'o disser$ ali n'o tem arrependimento. \as$ cuidado$ porque aquelas duas leis que tratam de Promessa de 5ompra e ,enda e/igem que a cl&usula ven%a e/pressa$ a cl&usula que veda o arrependimento. (quelas duas leis deram origem ao entendimento que e/istia no c8digo de NJNQ. ?e no contrato nada constar$ tem possi"ilidade de

208

se arrepender$ para que n'o %aja a cl&usula de arrependimento ela tem que ser vedada e/pressamente$ por isto que surgiu o 5ompromisso de 5ompra e ,enda. + 5ompromisso de compra e venda a promessa de compra e venda irretrat&vel. 5ompromisso mais que promessaY uma promessa onde n'o pode mudar de idia. ?egundo aquelas duas leis$ para que o contrato preliminar$ promessa$ seja irretrat&vel$ tem que ser dito que vedado o arrependimento. *nt'o$ cele"rada uma promessa de compra e venda$ o promitente comprador comeBa a pagar o preBo$ o promitente comprador rece"e a posse$ o promitente comprador transfere a posse$ e at que um dia o preBo est& pago$ pago o preBo$ c%egou a %ora de cele"rar o contrato definitivo. 5ompromisso$ promessa irretrat&vel$ ningum pode mudar de idia. Noc: ac a -ue o promitente comprador -ue pagou o pre"o &ai mudar de id1ia; N'o. Quem geralmente muda de idia o promitente vendedor que j& rece"eu o din%eiro$ isto n'o pode acontecer. possvel o"ter uma sentenBa que condena o promitente vendedor a cele"rar o contrato de compra e venda. <% se ainda assim condenado% ele n#o -uiser celebrar o contrato de compra e &enda; ( sentenBa su"stitui o contrato definitivo$ a promessa de compra e venda s8 vai ter mais uma particularidade em relaB'o ao que eu disse do contrato preliminar. 9ue particularidade 1 esta; que este contrato$ a promessa de compra e venda$ admite registro$ ele pode ser levado 9 registro. Quero que voc: entenda um pouquin%o a import`ncia desse registro. E5# <cio um sujeito altamente confi&vel$ no ano de NJJI ele prometeu vender de modo irretrat&vel para 5aio uma casa. *$ o 5aio vai pagar =a N.III$II durante NI anos. <icio perguntou para 5aio se ele queria a posse da casa$ 5aio n'o quis$ falou que ia levar de0 anos para pagar o preBo$ preferia s8 o"ter a posse quando terminasse de pagar. 5aio comeBou a pagar. 5%egou em NJJE$ 5aio ainda n'o terminou de pagar$ mas <cio n'o se agCentando$ n'o se controla e resolve cele"rar promessa de compra e venda irretrat&vel com \vio$ da mesma casa$ propDe para \vio pagar =a N.III$II durante cinco anos. Perguntou para \vio se ele queria a posse. \vio aceitou$ foi morar na casa. Quatro anos depois$ em NJJJ$ <cio n'o se controlando$ resolve cele"rar promessa de compra e venda irretrat&vel agora com ?infrPnio$ mesmo preBo$ =a N.III$II$ para ele pagar durante um ano. -alou para ?infrPnio que n'o ia l%e dar a posse porque tin%a um parente dele morando na casa$ quando ele (?infrPnio terminasse de pagar ele tirava o parente. ?infrPnio aceitou. <r:s promessas de compra e venda irretrat&veis cele"radas. <odas venceram em HIII. *m HIII os tr:s promitentes compradores terminaram de pagar o preBo. $ode o 2cio se arrepender; 7 contrato dele permite arrependimento; N'o. Mas% ele &ai poder celebrar contrato definiti&o com as tr:s pessoas; N'o. Com -uem ele &ai celebrar; +s tr:s v'o ingressar em ju0o pleiteando este sentenBa$ pleiteando uma sentenBa que condene <cio a cele"rar o contrato definitivo. (qui$ na matria de compra e venda esta aB'o$ na qual se o"tm esta sentenBa c%amada de (djudicaB'o 5ompuls8ria$ porque a sentenBa n'o foi cumprida$ ela vai adjudicar independentemente da vontade do promitente vendedor a propriedade para o promitente comprador. <m regra% a promessa de compra e &enda gera obriga"#o de transferir a propriedade ou gera obriga"#o de celebrar contrato definiti&o; De cele"rar contrato definitivo. + =egistro da 5ompra e ,enda transfere a propriedade de um "em im8vel. *nt'o$ a pessoa cele"rou a promessa$ no futuro ela cele"ra a 5ompra e ,enda$ pega a 5ompra e ,enda e leva a registro$ e a ela vai se tornar propriet&ria. ?e o promitente vendedor n'o quiser cele"rar o contrato definitivo$ o promitente comprador vai a ju0o e pede aquela sentenBa que su"stitui aquele contrato. 3eva a sentenBa a registro. ( sentenBa registrada adjudica compulsoriamente a propriedade ao promitente comprador. ( pessoa quer a compra e venda para levar a registro e se tornar propriet&ria. +s tr:s no caso$ cele"raram a promessa de compra e venda irretrat&vel. *nt'o$ os tr:s v'o ajui0ar uma aB'o de (djudicaB'o 5ompuls8ria. +s tr:s querem a sentenBa para registrar e o"ter a propriedade. ,amos imaginar uma comarca do interior$ ju0o )nico$ os tr:s distri"uem aB'o no mesmo dia e cai tudo na m'o do mesmo jui0. < agora; + jui0 vai perguntou quem comprou primeiro$ quem pagou mais r&pido$ quem o"teve a posse. < assim; N'o. ( sentenBa que su"stitui o contrato muito sria. *sta uma sentenBa que o jui0 s8 pode prolatar resguardado pelo registro do contrato preliminar$ pelo =egistro da Promessa de 5ompra e ,enda. A propriedade 1 transferida pelo registro de -ual contrato;

209

Da 5ompra e ,enda$ quando a 5ompra e ,enda levada a registro$ ela transfere a propriedade. *sta promessa tam"m pode ser levada a registro$ ela tem uma grande import`ncia quando levada a registro$ ela gera um direito real$ n'o a propriedade$ outro direito material$ mas n'o a propriedade. Para que a pessoa iria querer a compra e venda$ se ela pega a promessa de compra e venda e registra e ela j& se torna dona? Para que ela iria querer o 5ontrato de compra e venda para o"ter uma propriedade que ela j& tem? ( promessa pode ser levada a registro para gerar um direito real$ que n'o o direito de propriedade. (gora$ n'o nos interessa o nome deste direito que ela vai gerar. ( grande vantagem de ser ter este direito real$ que ele tem efic&cia plena. Quando a pessoa pega a promessa de compra e venda e a leva a registro$ ela passa a ter o direito de ter o contrato definitivo n'o s8 perante a outra parte$ perante todos. Quando o jui0 vai despac%ar os tr:s processos do mesmo caso concreto$ de pessoas na mesma situaB'o$ ele &ai perguntar -uem 1 -ue tem o direito real; 9uem registrou a promessa; No e/emplo$ nen%um dos tr:s registrou. < a% n#o podem propor A"#o de Ad/udica"#o Compulsria% por-ue eles n#o registraram; Podem$ s8 que s8 vai gan%ar a sentenBa quem tiver o registro. Para propor aB'o n'o precisa de registro$ porm$ para gan%ar a sentenBa necess&rio. ( ?)mula HWJ do ?<> que solidificou este entendimento para propor (B'o de (djudicaB'o compuls8ria n'o precisa de registro da promessa$ para gan%ar a aB'o vai precisar. Porque o jui0 s8 pode dar uma sentenBa que su"stitui o contrato se a pessoa tiver um direito erga omnes. + jui0 naquelas tr:s aBDes vai colocar l&: ,en%a o =egistro da Promessa de 5ompra e ,enda irretrat&vel$ traga a parte o comprovante da promessa de compra e venda registrada. +s tr:s que n'o registraram$ v'o registrar. Quem registrar primeiro gan%a. Quem tiver o direito real gan%aY gan%a a sentenBa que su"stitui o contrato definitivo$ os outros dois v'o ter que se satisfa0er com as perdas e danos. *nt'o$ a promessa de compra e venda gerar& direito real$ quando ela levada a registro$ mas a adjudicaB'o compuls8ria n'o depende do registro$ o contrato que n'o permite o arrependimento. Posso pedir uma sentenBa que su"stitui o contrato definitivo$ para depois gan%ar esta sentenBa ter& que fa0er o registro. *u quero c%amar sua atenB'o para o artigo 1Q1$ este artigo est& tratando da sentenBa que su"stitui o contrato definitivo. *sgotado o pra0o. ,amos ler o artigo 1QW primeiro$ porque se n'o a gente n'o vai entender este esgotado pra0o. Arti!o 273 do CC - 5oncludo o contrato preliminar$ com o"serv`ncia no artigo antecedente e desde que dele n'o conste a cl&usula de arrependimento$ qualquer das partes ter& o direito de e/igir a cele"raB'o do contrato definitivo$ para que a outra parte o efetive. *nt'o$ cele"rado o contrato preliminar$ se ele n'o tiver cl&usula de arrependimento$ uma parte pode c%amar a outra e e/igir dela o contrato definitivo. *sgotado o pra0o$ artigo 1Q1$ agora$ poder& o jui0$ a pedido do interessado suprir a vontade da parte inadimplente$ conferindo um car&ter definitivo ao contrato preliminar$ ou seja$ dando aquela sentenBa que su"stitui o contrato definitivo$ salvo se a isto se opuser a nature0a da o"rigaB'o$ ou seja$ tem um contrato preliminar$ que mesmo n'o ten%a cl&usula de arrependimento. Nou &oltar de no&o% o/e a clusula de arrependimento est implcita ou tem -ue &ir expressa; <em que est& e/pressa$ n'o implcita. <em contrato preliminar que n'o di0 nada quanto ao arrependimento$ porque n'o tem a cl&usula$ tem que estar e/pressa. N'o possvel o arrependimento. *$ a a parte quer o contrato definitivo$ a outra n'o d&$ ela vai a ju0o e pede uma sentenBa que su"stitua este contrato definitivo. + artigo 1Q1$ no final$ est& di0endo que a nature0a da o"rigaB'o pode impedir que o jui0 su"stitua o contrato. */istem contratos que geram o"rigaB'o personalssimaY e a$ o jui0 n'o pode su"stituir a manifestaB'o de vontade de algum$ quando se trata de contrato que gera o"rigaB'o personalssima. *ntre esses est& a c%amada Promessa de DoaB'oY DoaB'o n8s vimos$ um contrato$ est& previsto em lei. Promessa tra0 a idia de contrato preliminar$ contrato no qual as partes se o"rigam a no futuro cele"rar a doaB'o. O poss&el -ue uma pessoa se obrigue no futuro doar; N'o disse nada so"re o arrependimento. <le existe ou n#o; ?e nada foi dito$ n'o %& arrependimento. *nt'o$ uma pessoa cele"ra com a outra promessa de doaB'o$ e nada di0 quanto ao arrependimento$ logo$ ela n'o vai poder se arrepender. *$ no futuro ela n'o cumpre$ n'o cele"ra o contrato definitivo. ( parte vai a ju0o$ para que a outra parte cumpra a o"rigaB'o dela de doar. 7 /u,o &ai poder dar uma senten"a -ue substitua o contrato definiti&o% doa"#o; Por este artigo n'o$ n'o porque esta promessa de doaB'o a promessa de praticar um ato de li"eralidade. * ningum pode ser compelido a praticar um ato de li"eralidade. + jui0 n'o pode su"stituir a vontade de algum dentro de um ato de li"eralidade ser personalssimo. E5# *u c%ego para voc: e digo

210

que prometo que doarei NIII livros que eu ten%o so"re o c8digo civil vel%o se voc: passar num concurso. ,oc: passa no concurso e vem me co"rar$ querendo que eu cumpra o contrato definitivo$ que eu doe. *u n'o cumpro. ,oc: vai a ju0o. Porm$ segundo este artigo esta uma o"rigaB'o que n'o admite que o jui0 su"stitua a vontade. \as$ surge uma d)vida: ?e a promessa de doaB'o um contrato preliminar$ que n'o ca"e su"stituiB'o da vontade$ n'o ca"e que o jui0 prolate uma sentenBa su"stituindo o contrato definitivo. 5omo ficam aqueles acordos que s'o cele"rados em ju0o$ em que uma pessoa promete junto com outra doar para algum. */emplo$ marido e mul%er est'o se separando judicialmente$ divorciando. * di0em nas cl&usulas do acordo: Prometemos doar para os nossos fil%os o im8vel situado na rua tal$ no n)mero tal. *sta doaB'o do acordo %omologada. + pro"lema da Promessa de doaB'o este. *$ quando a gente di0 que a promessa de doaB'o um contrato preliminar$ mas a pessoa n'o o"rigada a cumprir a doaB'o$ ela n'o pode ser forBada a doar$ as pessoas falam: U*spera a$ e aquele acordo que o jui0 %omologou?V ?e voc: entender$ que me parece que a orientaB'o do 58digo$ que esta promessa de doaB'o vedada$ que o jui0 su"stitui a vontade das partesY a sentenBa dele su"stitua o contrato definitivo$ voc: vai ter que di0er que aquele acordo que o jui0 %omologou n'o promessa de doaB'o$ l& um pagamento$ um acordo que as partes fi0eram para cumprir o dever$ que dever de partil%ar. 3& n'o se tem pagamento$ n'o se tem contrato$ ningum est& cele"rando promessa. (t porque$ para prometer doar n'o precisa que o jui0 participe. + jui0 n'o precisa %omologar. *nt'o$ aquele acordo que cele"rado na ,ara de -amlia n'o tem nature0a de contratoY porque aquele acordo possvel e/igir$ porque a nature0a n'o de contrato$ n'o de promessa de doaB'o. -eita essas o"servaBDes$ vamos passar par ao estudo de outro contrato. ( promessa de doaB'o pelo 58digo 5ivil vel%o$ que n'o tratava dela$ tam"m segundo a maioria era vedada. o contrato que continua sendo atpico$ e que n'o possvel ser cele"rado$ porque fere a autonomia da vontade$ fere a li"eralidade$ que o esprito desse contrato. Ningum pode se o"rigar$ ainda mais de modo irretrat&vel$ a doar. Porque doaB'o um ato de li"eralidade. Mas% a-uele acordo na &ara de Mamlia; (quilo cumprimento do dever de partil%ar$ n'o promessa de doaB'o. CO>TRATO DE LOCA\_O: ,amos$ ent'o$ para a 3ocaB'o$ o 55 de NJNQ tra0ia tr:s modalidades de 3ocaB'o. 3ocaB'o de 5oisa ! que continua com este nome no 58digo 5ivil de HIIH e a regulamentaB'o comeBa no artigo EQEY 3ocaB'o de serviBo: *sta locaB'o de serviBo no 5. 5. novo c%amada de PrestaB'o de ?erviBoY 3ocaB'o de +"ra ! *sta locaB'o j& era con%ecida por este nome$ nome que o novo 58digo adota o nome: *mpreitada. *nt'o$ no 58digo de NJNQ e/istiam tr:s tipos de locaBDes: locaB'o de coisa$ locaB'o de serviBo e locaB'o de o"ra. No 58digo 5ivil novo s8 e/iste um tipo de locaB'o. ( locaB'o de coisa. ( locaB'o de serviBo virou prestaB'o de serviBo$ a locaB'o de o"ra virou *mpreitada. Quando a gente di0 que vai estudar locaB'o$ a locaB'o de coisa$ porque o )nico contrato de locaB'o que e/iste %oje. *ste contrato de locaB'o tem um conceito no pr8prio artigo EQE. Arti!o 575 do CC ! Na locaB'o de coisa uma das partes se o"riga a ceder a outra$ por tempo determinado ou n'o$ o uso e go0o da coisa n'o fungvel$ mediante certa retri"uiB'o. (s partes que cele"ram o contrato de locaB'o s'o: 3ocador e 3ocat&rio. ,amos ver as o"rigaBDes que estas partes assumem para podermos classificar este contrato. 5omo se classifica este contrato de locaB'o$ ol%ando para o conceito$ pelo contrato de locaB'o uma parte cede a outra por tempo determinado ou n'o$ o uso e go0o de uma coisa$ n'o verdade$ cede a outra$ se o"riga a ceder a outra$ e esta parte que se o"riga a ceder a outra$ o locador. ?e for o contrato de locaB'o$ o locador se o"riga a ceder por um tempo determinado ou n'o$ o uso e go0o de uma coisa para o locat&rio$ esta coisa pode ser m8vel ou pode ser im8vel. Mas% o locatrio &ai receber a-uela coisa% usar% usar e usar e% -ual 1 a obriga"#o do locatrio; \ediante remuneraB'o$ ent'o$ o locat&rio est& o"rigado a remunerar. *$ este remuneraB'o rece"e o nome de aluguel. *nt'o$ o locat&rio est& o"rigado a pagar o aluguel$ o"rigado a remunerar. ?e

211

am"as as partes tem o"rigaB'o$ primeira classificaB'o deste contrato que um contrato "ilateral$ j& que gera o"rigaB'o para am"as as partes. ?egunda 5lassificaB'o: 9uais s#o as &antagens a-ui; 7 locador aufere alguma &antagem; ?im$ ele vai rece"er o aluguel. 7 locatrio tem alguma &antagem; ?im$ ele vai usar e go0ar da coisa. + uso e o go0o s'o vantagens do locat&rio. *nt'o$ um contrato oneroso. <erceira classificaB'o: + contrato de locaB'o um contrato n'o solene$ ele pode ser cele"rado por qualquer forma$ a forma do contrato livre. Quarta e ultima classificaB'o: + contrato de locaB'o um contrato 5onsensual e n'o real$ ele se aperfeiBoa$ ele est& perfeito e formado$ com o encontro das vontades. ( entrega da coisa n'o parte da formaB'o do contrato. *ntregar a coisa para o locat&rio alugar$ o"rigaB'o do locador$ j& que ele tem que ceder o uso da coisa$ n'o parte da formaB'o do contrato. ,ista esta classificaB'o$ comeBamos a entender um pouco do que contrato de locaB'o. *nt'o$ a gente precisa ver agora onde est& a regulamentaB'o do contrato de locaB'o. Quais s'o as regras que regulamentam o contrato de locaB'o. ,oc: sa"e que e/iste uma lei que trata da locaB'o$ a c%amada lei do 4nquilinato ! 3ei LH1EKJN. 9uando eu aplico o cdigo Ci&il; 9uando eu aplico esta lei; Quando a locaB'o for de "em m8vel$ na locaB'o de "ens m8veis aplica.se o c8digo civil$ mas$ quando a locaB'o for de "em im8vel$ voc: tem que fa0er uma distinB'o$ locaB'o de im8vel rural ou locaB'o de im8vel ur"ano. preciso distinguir. Como &ou saber a diferen"a entre im&el rural 1 im&el urbano; N'o pela locali0aB'o$ n'o pelo lugar onde o im8vel est& situado$ pela destinaB'o dada ao im8vel$ pelo fim dado ao im8vel. ?e a finalidade agropecu&ria$ esta uma finalidade rural. ?e a finalidade moradia$ comrcio$ estas finalidades s'o ur"anas. *nt'o$ vamos imaginar uma pessoa que esteja criando galin%a (animal em 5opaca"ana. 7 im&el 1 rural ou urbano; rural. \as$ se cria outro tipo de galin%a$ serviBo profissionali0ante$ a ur"ano. N'o a locali0aB'o que importa$ e sim a finalidade. Quando o im8vel rural a regulamentaB'o da locaB'o nem est& no 58digo 5ivil$ est& no *statuto da terra$ que a lei de NJQ1. *$ quando a locaB'o for de im8vel ur"ano$ regra$ aplica.se a lei do inquilinato$ a lei LH1EKJN. \as$ e/istem e/ceBDes$ %& casos em n8s vamos aplicar o c8digo civil. 9ue ipteses s#o essas; 9uando a gente &ai aplicar o cdigo ci&il numa loca"#o de im&el urbano; Nas %ip8teses que v:m mencionadas no artigo NF$ par&grafo )nico da lei LH1EKJN$ a pr8pria lei do inquilinato tra0 casos em que se aplica o c8digo 5ivil$ por e/emplo$ na locaB'o de garagem$ na locaB'o de espaBos em im8veis ur"anos para fins de pu"licidade$ a locaB'o de im8vel naquele serviBo de apart.%otis filiados a *\#=(<;=$ ent'o %& e/ceBDes$ voc: vai ol%ar no artigo NF$ par&grafo )nico. ,amos analisar a 3ei de 4nquilinato ! 3ei LH1EKJN. ,oc: j& sa"e quando que se aplica esta lei$ voc: j& sa"e qual o o"jeto desta lei. ,amos ver agora algumas o"servaBDes so"re esta lei. + artigo HF da lei de 4nquilinato tra0 duas presunBDes: ( primeira presunB'o que este artigo tra0 uma presunB'o de solidariedade$ a lei presume solidariedade entre os locat&rios e entre os locadores. ?e %ouver mais de um locador$ se %ouver mais de um locat&rio$ presume.se solid&rios. E5# ,oc: e eu alugamos um apartamento. ,amos imaginar que o aluguel seja =a 1II$II. Noc: de&e ?Z G44%44 e eu de&o ?Z G44%44 ou &oc: de&e ?Z J44%44 e eu de&o ?Z J44%44; Presume.se a solidariedade$ cada um deve =a 1II$II. *sta presunB'o relativa$ pois ela admite prova em contr&rio. *nt'o$ voc:s t:m dois locat&rios$ cada um quer se o"rigar por uma parte e tem que fa0er constar que est& se o"rigando por uma parte. ( segunda presunB'o que o artigo HF tra0 uma presunB'o de locaB'o$ a lei presume locat&rio o ocupante da unidade multifamiliar$ a pessoa que ocupa uma unidade multifamiliar$ presume.se por lei que est& ali o ttulo de locat&rio. *ssa unidade multifamiliar$ na linguagem de "ai/a finura$ a con%ecida ca"eBa.de.porco$ o cortiBo$ v&rias famlias$ cada uma %a"itando um cPmodo$ famlias inteiras em um cPmodo. *stas pessoas n'o tin%am proteB'o nen%uma da lei$ elas ficavam ali$ n'o tin%am reci"o de que pagavam o aluguel$ n'o tin%am contrato escrito$ eram colocadas para fora de uma %ora para outra. (gora$ a lei presume que quem ocupa uma unidade desse tipo$ o locat&rio. *nt'o$ vai ter as vantagens de s8 poder ser retiradas de um "em atravs de (B'o de Despejo.

212

2: Aula - 2</11/2003

LOCA\_O
*st&vamos estudando a 3ei do 4nquilinato (3ei LH1EKJN . O'Teto ,imos que pelo artigo NF$ a 3ei do 4nquilinato rege a locaB'o de im8vel ur"ano. ?endo que %& e/ceBDes$ conforme previsto no MNF do artigo NF da 3ei. ,re&uno <erminamos a aula passada vendo duas presunBDes que o artigo HF da 3ei tra0$ uma presunB'o de locaB'o e uma presunB'o de solidariedade. Alu!uel (gora vamos passar ao e/ame da principal o"rigaB'o do locat&rio. 9ual 1 a principal obriga"#o do locatrio; ( lei elenca um rol de deveres do locador e um rol de deveres do locat&rio$ o principal dever do locador ceder o uso e o go0o da coisa e o principal dever do locat&rio pagar o aluguel. ( lei admite que esse valor do aluguel seja fi/ado livremente entre as partes. 9ual &ai ser o &alor do aluguel; ( fi/aB'o livre$ discutida entre as partes. ,ai seguir aquela regra da oferta e da procura$ muito im8vel em oferta$ o preBo cai$ pouco im8vel em oferta$ o preBo so"e. Mixado o &alor do aluguel% como fica% como &ai ser feito o rea/uste do &alor do aluguel% a atuali,a"#o do &alor; + reajuste regulamentado em lei especial$ 3ei NINJHKIN$ lei que trou/e regras complementares para o plano real e s8 permite o reajuste ap8s um ano. *nt'o %oje$ em ra0'o dessa lei especial$ o reajuste do valor do aluguel s8 pode ser feito uma ve0 por ano. (contece que pode ocorrer do valor do aluguel$ ficar defasado para mais ou para menos$ ficar fora da realidade do mercado. E5# ,amos imaginar uma praBa$ onde tivesse um edifcio comercial e residencial e o apartamentoNH1L$ na verdade uma quitinete$ est& alugando. ( praBa tem &rvores enormes$ que fa0em tudo ficar um "reu$ n'o %& poste de iluminaB'o e di0em que 9 noite ficam umas UmoBasV e uns Urapa0esV vendendo entorpecentes. (iante disso% -uanto de&e ser o aluguel dessa -uitinete; ;ns =a EI$II$ que ser'o reajustados uma ve0 por ano. (contece que o \unicpio resolveu tra0er para este lugar o metrP$ essa praBa passou a ter metrP$ as &rvores foram cortadas$ tiraram a Umul%eradaV$ a "andidagem e o prdio virou s8 residencial. (iante dessas mudan"as% -uanto &ale o aluguel; ;ns =a EII$II. 4sso n'o reajuste$ pois reajuste correB'o monet&ria$ isso possi"ilidade de revis'o do valor do aluguel. possvel a revis'o do valor do aluguel que ficou defasado$ que ficou fora da realidade do mercado. ( revis'o pode ser feita por acordo$ que n'o sempre que tem$ pois requer que os dois queiram$ ou a revis'o pode ser feita judicialmente. ( 3ei admite a revis'o judicial$ aqui a aplicaB'o da teoria da imprevis'o$ ocorreu um fato superveniente que ningum imaginava$ que fe0 com que o contrato ficasse desequili"radoY o valor do aluguel est& muito "ai/o. Quem vai pagar o aluguel o locat&rio$ essa sua principal o"rigaB'o$ mas a lei autori0a garantias para a locaB'oY a lei autori0a que o locador e/ija do locat&rio$ uma das tr:s garantia que a lei prev:. Primeiro$ o locador s8 pode e/igir uma das garantias previstas na lei$ e as garantias da lei s'o:

213

5auB'oY -ianBaY ?eguro de fianBa locatcia (seguro

*nt'o$ ou o locat&rio oferece um din%eiro para ficar depositado em garantia (cauB'o $ ou o locat&rio tra0 uma pessoa para garantir o pagamento (fiador.fianBa $ ou o locat&rio cele"ra um contrato de seguro que ven%a a pagar o valor do aluguel$ caso o locat&rio n'o possa pagar. + locador s8 pode e/igir uma dessas tr:s garantias$ n'o pode e/igir outra$ e s8 pode ser uma delas. + aluguel n'o pode ser pago antecipadamente$ o valor do aluguel pago vencido. E5# ,ou pagar o m:s de novem"ro em de0em"ro$ vou pagar o m:s de de0em"ro em janeiro do outro ano. ( lei autori0a o pagamento antecipado do aluguel em duas %ip8teses: - Quando n'o %& garantia locatciaY - Na locaB'o por temporada. E5tino do Contrato de Lo(ao# 5ele"rado o contrato de locaB'o$ o locat&rio est& pagando aluguel$ vamos ver agora$ quando este contrato ser& e/tinto$ quando termina o contrato de locaB'o. ,raJo Deter)inado - 'artigo JI da Lei do Bn-uilinato*= Quando o contrato tem pra0o determinado$ o locador n'o pode pleitear a devoluB'o do im8vel antes de terminar o pra0o. + locador n'o pode e/igir a devoluB'o do im8vel antes de terminar o pra0o. <nt#o o contrato foi celebrado por um ano% passaram-se dois meses0 o locador n#o -uer mais -ue o locatrio fi-ue ali% ele pode pedir o im&el de &olta; N'o pode$ mas o locat&rio est& autori0ado a devolver$ a restituir o im8vel$ mesmo quando a locaB'o tem pra0o determinado. ,eja que ningum deu causa$ um dia o locador ol%ou para a apar:ncia do locat&rio e o ac%ou um sujeito esquisito e n'o o quer mais em seu im8vel. $ode o locador% por-ue ele n#o -uer mais o locatrio em seu im&el% tira-lo do im&el; N'o. + locat&rio um dia ol%ou para a apar:ncia do locador e o ac%ou um sujeito estran%o e n'o quis mais ficar no im8velY o locat&rio pode$ mesmo sendo um contrato por pra0o determinado$ devolver o im8vel$ mas ir& pagar uma multa$ essa multa uma cl&usula penal compensat8ria$ porque ele est& descumprindo a o"rigaB'o dele de permanecer no im8vel at o final.

,raJo indeter)inado ; 'artigo FI da Lei do Bn-uilinato*= Quando o contrato por pra0o indeterminado o locat&rio pode restituir o im8vel a qualquer momento$ desde que avise com trinta dias de anteced:ncia$ se n'o avisar com trinta dias$ fica sujeito a pagar mais de um m:s de aluguel$ mas pode devolver o im8vel a qualquer momento. 7 locador pode exigir o im&el de &olta; Depende do tipo de locaB'o. + locador no pra0o indeterminado pode e/igir o im8vel de volta$ dependendo do tipo de locaB'o. (lm desses dois casos de e/tinB'o n8s temos que ol%ar tam"m para o artigo JF da 3ei$ que trar& %ip8teses que v'o levar a e/tinB'o do contrato de locaB'o$ tendo pra0o determinado ou indeterminado. Arti!o <E da Lei do In.uilinato# In(i&o I ; Di0 que a locaB'o ser& e/tinta por m)tuo acordo. <endo pra0o determinado ou indeterminado se o locador ou o locat&rio$ quiserem a locaB'o e/tinta$ esse o di&trato@ In(i&o II ; ( segunda %ip8tese prevista na lei a e/tinB'o da locaB'o$ tendo pra0o ou n'o$ caso %aja descumprimento da lei ou do contrato. ( parte que descumprir a lei ou o contrato$ d& causa a e/tinB'o do contrato uma causa de rescis'o$ o fim do contrato com culpa. In(i&o III ; <ra0 a principal causa de descumprimento por parte do locat&rio$ por isso$ a lei destacou.

214

Na verdade$ o inciso 444 est& dentro do inciso 44$ porque um descumprimento da lei um descumprimento do contrato$ por ser a principal o"rigaB'o do locat&rio$ que foi descumprida a lei destacou$ ent'o$ a locaB'o vai ser e/tinta se o locat&rio n'o pagar o aluguel. In(i&o IV ; <ra0 o caso fortuito que leva a e/tinB'o da locaB'o. ( locaB'o vai ser e/tinta se o im8vel necessitar de o"rasY o"ras essas$ determinadas pelo poder p)"lico e n'o podem ser relacionadas com a perman:ncia do locat&rio. *nt'o$ a locaB'o e/tinta nessas %ip8teses citadas$ mas a locaB'o por pra0o indeterminado$ o fim dela pelo locador$ vai depender do tipo$ da modalidade de locaB'o. ,amos ver ent'o$ quais s'o os tipos$ as modalidades de locaB'o: ?ODALIDADE1 DE LOCA\_O# a loca"#o 1 residual; locat&rio. <oda ve0 que o locat&rio aluga um im8vel para fins de sua moradia$ a locaB'o residual. ( vamos ol%ar se este contrato escrito ou n'o e vamos ol%ar o pra0o desse contrato. PrimeiroY no artigo 1Q da 3ei do 4nquilinato$ temos o contrato que escrito e cele"rado por pra0o igual ou superior a trinta meses. Quando esse contrato for escrito e cele"rado por pra0o igual ou superior a trinta meses$ c%egou ao fim o contrato. 7 -ue pode acontecer; Duas situaBDes podem ocorrer: 1$ + locador s8 porque terminou o pra0o$ pode e/igir que o locat&rio saia. ?8 porque terminou o contrato$ o locador j& pode denunciar a locaB'o$ (denunciar n'o propor aB'o p)"lica incondicionada$ denunciar e/tinguir o contrato . + locador s8 porque o pra0o terminou$ veja que o locat&rio n'o descumpriu nada da lei$ nem do contrato$ pelo contr&rio$ o locat&rio podia estar cumprindo tudo$ mas c%egou o pra0o e o locador se quiser$ pode fa0er a c%amada den)ncia imotivada ou den)ncia va0ia. ( *ri)eira lo(ao que vamos destacar a c%amada Lo(ao Re&idual. 9uando 1 -ue Quando o im8vel ur"ano tem a finalidade de servir de moradia$ de resid:ncia do

2$ Pode ocorrer do locador$ preferir renovar o contrato por pra0o determinado$ se renovar por pra0o determinado n'o poder& tirar o locat&rio do im8vel. Pode acontecer do locador n'o renovar o contrato$ tam"m n'o tirar o locat&rio pela den)ncia va0ia$ ent'o o contrato vai ser prorrogado por pra0o indeterminado$ e o locador n'o perde seu direito 9 den)ncia va0ia$ ele continua podendo a qualquer momento denunciar a locaB'o$ s8 que ter& que dar um pra0o maior do que daria$ para o locat&rio desocupar o im8vel. -indo o pra0o$ ca"e den)ncia va0ia$ ou ent'o$ renovar o contrato por igual perodoY perodo menor ou maior$ mas se nada for feito$ o contrato ser& prorrogado$ o locador n'o perder& o direito a den)ncia va0ia. + artigo 1Z da 3ei tra0 tam"m a locaB'o residencial$ mas agora uma locaB'o residencial ver"al. Quando ela ver"al$ n'o importa o pra0o$ %ip8tese do artigo 1Z da 3ei. *ste artigo tra0 a locaB'o ver"al ou ent'o tra0 uma outra tam"m que a locaB'o que vem pela forma escrita e que tem pra0o inferior a trinta meses. O01# Quando a locaB'o ver"al$ por qualquer pra0o$ ou escrita com pra0o inferior a trinta meses$ terminado o pra0o$ n'o ca"er& den)ncia va0ia. \esmo que ten%a terminado o pra0o$ s8 poder& o locador e/igir que o locat&rio saia se alegar um motivo$ s8 ca"e a c%amada den)ncia motivada ou c%eia. + locador s8 poder& e/igir que o locat&rio saia se ele tiver um motivo. 9ue moti&o; ;m dos motivos dispostos no artigo 1Z da 3ei. + artigo 1Z da 3ei se refere ao artigo JF da 3ei. *nt'o$ o locador terminou o contrato de locaB'o por um ano. $ode o locador exigir -ue o locatrio saia; N'o pode. < o -ue &ai acontecer com o contrato; +u o contrato vai ser renovado$ ou vai ser prorrogado por perodo indeterminado. Prorrogado por perodo indeterminado$ o locador s8 poder& e/igir que o locat&rio saia$ quando o contrato completar cinco anos$ ou seja$ prorrogou por perodo indeterminado o locador s8 vai poder e/igir que o locat&rio saia quando completar cinco anos de locaB'o$ a ca"er& a den)ncia va0ia. \as at completar cinco anos$ s8 ca"er& den)ncia motivada.

215

<udo isso$ porque a locaB'o para fim residencial$ ent'o apesar da 3ei ser de NJJN$ ela j& sa"ia que esse contrato tin%a uma funB'o social$ da proteger o locat&rio. ( segunda modalidade de loca"#o a Lo(ao *or te)*orada@ + que caracteri0a a locaB'o por temporada em primeiro lugar o pra0o. ( locaB'o por temporada n'o pode ultrapassar noventa dias. ( segunda caracterstica do contrato de locaB'o por temporada a finalidade da locaB'oY ela funciona como uma resid:ncia provis8ria do locat&rio$ uma resid:ncia em ra0'o de o"ra$ que est& fa0endo em outra resid:ncia definitiva$ uma locaB'o para fins de veraneio$ de laser$ por isso esse pra0o. Aluga-se um apartamento por no&enta dias para fa,er obra em casa% e a obra ultrapassa os no&enta dias% e a; Devemos tomar cuidadosY muito freqCente encontrarmos pessoas que renovam contrato de locaB'o por temporada por outro de temporada$ (fe0 noventa dias e fa0 outro por noventa dias $ isso significa a o primeiro contrato de noventa dias interpretado como uma locaB'o residencial$ escrita ou ver"al$ com pra0o inferior a trinta meses. *nt'o a locaB'o por temporada$ quando termina$ termina mesmo$ se for renovada ou se for prorrogada considerada uma locaB'o ver"al ou escrita com pra0o inferior a trinta meses. ( terceira modalidade de loca"#o a Lo(ao Co)er(ial@ ( locaB'o comercial de acordo com sua finalidade$ quando a finalidade do im8vel$ quando o im8vel foi alugado para servir a um comrcio. Toje$ a 3ei do 4nquilinato tem que ser adaptada ao pr8prio 58digo 5ivil$ que trou/e a idia da empresa. De certa forma$ a 3ei do 4nquilinato$ j& est& adaptada$ porque ela considera locaB'o comercial n'o apenas aquela que o im8vel serve ao comrcio$ mas tam"m$ ela e/pressamente di0$ se aplica para as sociedades civis. ?ociedades 5ivis que s'o consideradas %oje$ pelo 58digo 5ivil$ empresa$ atividade de empresa. *nt'o$ usando a tcnica do novo 58digo 5ivil$ vamos c%amar a locaB'o de comercial$ quando o im8vel servir para o desempen%o da atividade de empresa. Quando a atividade desempen%ada n'o for uma atividade de empresa$ a voc: n'o c%ama ent'o de locaB'o comercial. Quando %& a empresa$ a lei protege o c%amado fundo de comrcio que a empresa tem. * a proteB'o que a lei trou/e para o fundo de comrcio$ se deu atravs da possi"ilidade da propositura da (B'o =enovat8ria. Como assim da A"#o ?eno&atria; ,eja que o comrcio$ a empresa tem aquele fundo de comrcio que merece proteB'o$ um dos elementos que compDe o fundo de comrcio o ponto$ e o ponto tem tudo a ver com o lugar onde o im8vel est& situado$ da$ tem a clientela e tudo mais que compDe o fundo de comrcio. Para proteB'o desse fundo de comrcio$ a 3ei do 4nquilinato previu que o locat&rio tem direito a renovar o aluguel independentemente da vontade do locador. *sse direito que o locat&rio tem de renovar o aluguel$ ele e/erce atravs de uma aB'o$ c%amada de (B'o =enovat8ria$ mas para o locat&rio$ e/erce esse direito de renovar o aluguel$ mesmo contra vontade do locador$ ele deve preenc%er alguns requisitosY requisitos estes que vamos encontrar nos incisos do artigo EN$ somente quando o locat&rio preenc%er esses requisitos e que poder& fa0er uso da (B'o =enovat8ria. E5# <em um pra0o para que ele esteja e/plorando o mesmo tipo de atividade. ( lei vai fa0er algumas e/ig:ncias$ preenc%idas$ ca"e (B'o =enovat8ria que s8 ser& possvel uma ve0$ s8 ca"er& (B'o =enovat8ria uma ve0. ( locaB'o do ?%opping 5enter$ a locaB'o de espaBos em ?%opping 5enter na verdade uma locaB'o para fins comerciais$ ali %& atividade de empresa$ mas a 3ei do 4nquilinato e/cluiu a locaB'o de ?%opping 5enter da proteB'o dessa lei. ( locaB'o de ?%opping 5enter n'o usa regras da locaB'o comercial$ ela se pauta pelo contrato$ que pode prever aluguel diferenciado$ aluguel ligado ao lucro$ pode prever ou n'o a (B'o =enovat8ria. ( quarta modalidade de locaB'o a Lo(ao *ara %inalidade ,N'li(a@

216

( locaB'o para fins p)"lico quando o im8vel utili0ado por uma escola$ por um %ospital$ para e/erccio de uma atividade religiosa$ ent'o nestes casos j& que a locaB'o mais que para o "em do locat&rio$ para o fim de toda coletividade$ essa locaB'o tem uma grande proteB'o da lei. + locat&rio s8 sair& do im8vel se ele praticar um dos atos do artigo JF$ ou se ocorrer 9 %ip8tese do artigo EW que o im8vel precisar de uma o"ra de acordo com o poder p)"lico$ o"ra essa que vai aumentar o im8vel em determinada fraB'o. Praticamente o locador n'o tem como tirar o locat&rio$ a n'o ser que o locat&rio d: causa a isso$ descumprindo a lei ou contrato. ?e o locat&rio n'o descumprir a lei ou o contrato$ o im8vel fica protegido.

( Hltima modalidade de loca"#o a Lo(ao >o Re&iden(ial@ *la n'o residencial$ n'o para temporada$ n'o comercial e nem para finalidade p)"lica$ uma locaB'o residual. Quando a locaB'o tiver outro fim qualquer$ ent'o ela ser& c%amada de n'o residencial. <erminado o pra0o$ o locat&rio est& o"rigado a restituir o im8vel. N'o importa se o pra0o de trinta meses ou menos$ terminado o pra0o$ ca"e a den)ncia va0ia. ?e n'o %ouver den)ncia va0ia$ o contrato poder& ser renovado por igual ou outro pra0o$ ca"endo renovaB'o e se n'o %ouver renovaB'o$ o contrato vai prorrogar por perodo indeterminado$ ca"endo ent'o a qualquer momento a den)ncia va0ia. <ssa multa compensatria% tem algum limite; N'o devemos ol%ar para o artigo 1F da 3ei que fa0 uma remiss'o ao 58digo vel%o$ di0endo que o jui0 pode redu0ir o valor dessa multa$ essa cl&usula penal compensat8ria$ n'o tem limite em lei$ tem o valor da o"rigaB'o principal. Normalmente se coloca que a cl&usula penal compensat8ria ser& de tr:s meses o valor do aluguel$ mas pode ir at o valor total do contrato de locaB'o. ?e na pr&tica verificar que o valor da cl&usula penal compensat8ria a"usivo$ pode pleitear que o jui0 reveja o valor$ mas o limite n'o est& na lei$ o limite e o 58digo 5ivil$ o valor da o"rigaB'o principal. <m algum momento% o Cdigo do Consumidor se aplica; N'o vejo a aplicaB'o$ voc: pode ter relaB'o de consumo entre o locador e a imo"ili&ria que presta serviBo a ele$ voc: pode ter uma relaB'o de consumo eventualmente se voc: verificar algum serviBo prestado pela imo"ili&ria ao locat&rio$ pode tam"m %aver uma relaB'o de consumo quando o locador for 9 imo"ili&ria$ mas normalmente quando a gente fala em locaB'o. E5# 4maginamos pessoa fsica$ que n'o tem atividade de alugar$ alugando para algum que destinat&rio final$ a pessoa fsica que caracteri0a o fornecedor. *nt'o normalmente em regra$ n'o %& relaB'o de consumo$ mas pode %aver e a sim$ ter& a proteB'o do 58digo de Defesa do 5onsumidor. ,amos passar agora para outra modalidade de contrato. CO>TRATO DE E?,RP1TI?O# *mprstimo um contrato tpico$ previsto no 58digo 5ivil. + 58digo 5ivil n'o fornece o conceito de emprstimo j& vai se referindo as suas duas modalidades que s'o: UComodato e o MHtuoV. ,amos ver agora o conceito$ que aca"a nas duas modalidades: Con(eito ; o contrato pelo qual uma pessoa$ temporariamente$ cede o uso ou o consumo de certa coisa a outrem$ sem contraprestaB'o (ou gratuitamente . Como assim% cede o uso ou o consumo; porque do consumo vamos concluir que e/istem duas modalidades de emprstimo. ?odalidade& ; A primeira modalidade de empr1stimo 1 o Comodato% a segunda modalidade de empr1stimo 1 o MHtuo. 1- CO?ODATO# No comodato as partes s'o: Comodante ! aquele que cede o usoY Comodatrio ! aquele que rece"e o uso.

217

+ que vai caracteri0ar o comodato a coisa emprestada$ a coisa infungvel. Quando uma pessoa empresta coisa infungvel$ comodato. + comodante cede o uso da coisa quando infungvel. <nt#o pode ser substituda por outra coisa; N'o. + comodante entrega a coisa infungvel para o comodat&rio$ que vai usar a coisa e devolver. 2- ?XTCO# No m)tuo as partes s'o: ?utuante ; aquele que cede o consumoY ?utu8rio ; aquele que rece"e o consumo. + que vai diferenciar o m)tuo do comodato a coisa$ porque a coisa emprestada agora fungvel. E5# (in eiro 1 bem fung&el; . *nt'o quando empresto din%eiro m)tuo. *nt'o a o mutu&rio da casa pr8pria. No m)tuo$ o mutuante entrega o "em fungvel$ o mutu&rio rece"e o "em fungvel e d& um destino ao "em. + mutu&rio vai dar um destino ao "em (consumir o "em $ vai pegar outro e devolver. Quando voc: me empresta din%eiro$ eu pego o seu din%eiro$ gasto$ arranjo outro e te devolvo. ( 5ai/a *conPmica -ederal me emprestou din%eiro para eu adquirir a casa pr8pria$ ent'o estou devendo din%eiro a 5ai/a *conPmica -ederal$ eu sou o mutu&rio da casa pr8pria. *nt'o pelo "em fungvel ou infungvel que vamos diferenciar o comodato do m)tuo. 9uais s#o as caractersticas desse contrato;

Cara(ter+&ti(a& do (ontrato de e)*r4&ti)o#

A- Real# ( primeira caracterstica a ser destacada que n'o deve ser esquecida que o contrato de emprstimo$ comodato ou m)tuo real. =eal quer di0er$ s8 est& formado depois da entrega da coisa$ enquanto a coisa n'o entregue$ o contrato n'o est& formado. + contrato de emprstimo s8 est& formado quando o comodante ou o mutuante$ entrega 9 coisa. 0- Cnilateral# >& sa"emos que o comodante ou o mutuante entregou a coisa$ agora vamos ol%ar quem que tem o"rigaB'o. 7 muturio tem alguma obriga"#o; <em$ a o"rigaB'o de devolver. + mutu&rio e o comodat&rio t:m a o"rigaB'o de devolver$ restituir. 9ual 1 a obriga"#o do comodante% do mutuante; *ntregar fa0 parte da formaB'o do contrato$ direito$ n'o o"rigaB'o. O (o)odante e o )utuante no t6) o'ri!ao@ + contrato s8 gera o"rigaB'o para uma parte$ comodat&rio e mutu&rio$ ent'o esse contrato unilateral. C- Fratuito# Na terceira caracterstica$ vamos ol%ar para as vantagens. Comodatrio tem alguma &antagem; <em$ vai usar a coisa al%eia. < o muturio tem &antagem;

218

<em$ vai consumir a coisa al%eia. 9ual 1 a &antagem do comodante e do mutuante; >uridicamente n'o tem vantagem. <nt#o o contrato 1 oneroso ou gratuito; 7ratuito$ porque s8 gera vantagem para uma parte. D- >o 1olene# + contrato de emprstimo seja comodato$ ou m)tuo$ um contrato n'o solene. +u seja$ voc: pode cele"rar o contrato por qualquer forma. (gora vamos ol%ar o ponto mais importante do contrato de emprstimo$ que o pra0o. ,raJo do Contrato de E)*r4&ti)o# + pra0o diferencia o emprstimo da doaB'o. 2odo contrato de empr1stimo &ai ter pra,o; ,ai. + pro"lema que n'o fi/amos pra0o. E5# um colega de curso vem para a aula e verifica que n'o trou/e seu estojo e pede uma caneta emprestada e voc: empresta. UNeste momento vamos congelar a imagemV. Mixou pra,o; N'o. ,amos diferenciar o comodato do m)tuo. Duas situaBDes podem ocorrer:

Co)odato
+ comodato pode ter pra0o determinado$ pra0o esse que convencionamos. + contrato por pra0o determinado termina no termo final. 5%egou o termo final$ n'o entregou$ a mora autom&tica$ a mora e5 r4@ + comodato pode ter pra0o indeterminado$ pra0o que n'o fi/ado$ di0 a lei que o contrato se presume pelo tempo necess&rio para o uso. \as esse tempo necess&rio para uso fica a merc: das circunst`ncias e nesse ponto a jurisprud:ncia "em "enevolente. >ene&olente como; + comodante vai di0er qual o pra0o ra0o&vel dentro das circunst`ncias$ porque quando o pra0o do uso terminar$ o comodante tem que configurar a mora. <em que interpelar o comodat&rio$ a mora e5 *er&ona@ ( l8gica o "om senso e quando o comodante entender que j& foi ra0o&vel aquele emprstimo$ ele vai notificar o comodat&rio para configurar a mora.

?Ntuo
+ m)tuo tam"m pode ter pra0o determinado$ ou n'o. E5# *stava indo para a aula$ c%egando$ vi que esqueci min%a carteira$ pedi ao amigo um din%eiro para o almoBo$ (neste momento congela a imagem . Moi fixado pra,o; N'o. ( as pessoas pensam que o pra0o igual ao do comodato (tempo necess&rio para o uso $ ent'o$ semana que vem$ ele vai tra0er o din%eiro. 9uando 1 -ue c ega ao fim% -uando fixado pra,o; No termo final e a mora ex r1. 5%egando a data n'o devolveu$ est& em mora. No e/emplo$ o amigo emprestou o din%eiro$ mas n'o fi/ou pra0o$ na semana seguinte$ pergunta se eu trou/e o din%eiro. )o caso de pra,o indeterminado como 1 -ue fica; ,amos ol%ar o )ltimo artigo que trata de m)tuo$ artigo EJH do 58digo 5ivil. + artigo EJH do 58digo 5ivil di0 assim$ quando o contrato n'o tem pra0o convencionado: In(i&o I ; + pra0o ser& at a pr8/ima col%eita$ se o m)tuo for de produto agrcola. In(i&o II ; De trinta dias$ pelo menos$ se for de din%eiro. 5%ego ent'o na semana seguinte e pergunto pelos meus =a NI$II$ o colega ent'o pergunta se fi/ei pra0o$ digo que n'o$ mais que foi o tempo para ele usar.

219

N'o pode afirmar isso$ pois afirmando$ demonstra que n'o con%ece o artigo EJH$ inciso 44 do 58digo 5ivil$ o artigo fi/a o pra0o em trinta dias$ pelo menos. *sse Upelo menosV$ quer di0er que terminado os trinta dias$ se o mutuante ac%ar que j& est& "om$ tem que notificar tem que configurar a mora. Dentro dessa %ip8tese$ a mora ex persona. < se n#o for din eiro; E5# ;ma festin%a na min%a casa$ no meio da festa$ uma visita muito constrangida$ c%ega perto de mim e avisa que aca"ou o papel %igi:nico do "an%eiro. ,ou no estoque e n'o ac%o papel %igi:nico$ n'o tive d)vidas$ fui 9 vi0in%a e pedi emprestado um rolo de papel %igi:nico$ ela ent'o di0: U.Pois n'o.V Neste momento vamos congelar a situaB'oY o "em fungvel$ n'o produto agrcola para aguardar at a pr8/ima col%eita$ n'o foi dito pra0o$ ent'o termina como disposto no inciso 444 do artigo EJH do 58digo 5ivil$ do espaBo de tempo que declarar o mutuante$ se for de qualquer outra coisa fungvel. + pra0o$ quem vai di0er o mutuante. Quando o mutuante ac%ar que o pra0o est& "om$ ele tem que co"rar$ se n'o co"rar$ o outro n'o est& o"rigado a devolver$ n'o est& em mora. Por fim$ vamos ol%ar para o artigo EJN do 58digo 5ivil. *ste artigo est& tra0endo uma modalidade especfica de emprstimo$ que vamos destacar: 3- ?XTCO %E>ERATDCIO# + m)tuo ser& feneratcio$ quando ele tiver fins econPmicos$ toda ve0 que o emprstimo de um "em fungvel tiver fim econPmico se c%amar& m)tuo feneratcio. */emplo tpico de emprstimo com fim econPmico o emprstimo de din%eiro. Ningum empresta din%eiro para outra pessoa$ para essa rece"er o din%eiro e n'o cumprir o fim econPmico. Toje$ pelo artigo EJN do 58digo 5ivil$ nesse emprstimo que tem fim econPmico$ presume.se que s'o devidos juros$ diferente do 58digo de NJNQ$ que previa que para ter juros$ tin%am que vir e/presso$ agora o contr&rio$ se nada for dito$ presume.se que s'o devidos juros. (qui na sala$ uma pessoa empresta para outra =a NI$II$ n'o fi/ou o pra0o$ -ual 1 o pra,o desse empr1stimo; No mnimo trinta dias. Nai ter /uros; Presume.se que s'o devidos juros$ apesar de ningum ter dito nada. Devemos tomar cuidado$ porque a lei mudou$ mas o costume demora em mudar. *nt'o$ quando uma pessoa empresta din%eiro para outra$ agora$ se n'o quiser que ten%a juros$ tem que di0er e/pressamente$ pois se n'o disser nada vai ter juros. "em verdade que em uma relaB'o de consumo mel%or que seja dito$ para informar e ser transparente$ mas de qualquer maneira$ presume.se que s'o devidos juros. ?e forem devidos os juros$ vamos ol%ar para as o"rigaBDes e as vantagens: \utuante: 7 mutuante est obrigado a entregar a coisa; N'o$ pois entregar para formar o contrato. \utu&rio: 7 muturio est obrigado a de&ol&er o 'por exemplo% din eiro* capital -ue pegou emprestado; ?im$ est& o"rigado e$ alm disso$ s'o devidos juros. *nt'o o mutu&rio tem o"rigaB'o de pagar os juros. 7 mutuante tem alguma obriga"#o; N'o$ o contrato continua sendo unilateral. (gora vamos ol%ar as vantagens: 7 muturio tem alguma &antagem; <em$ vai consumir o din%eiro al%eio. ( vantagem dele o consumo. < o mutuante agora% tem alguma &antagem; <em$ vai rece"er os juros. + m)tuo$ agora gera vantagem para as duas partes$ um contrato unilateral que$ todavia oneroso. 5omo falamos em juros$ vamos falar um pouco da correB'o monet&ria e dos juros. +"rigaB'o pecuni&ria sinPnimo de o"rigaB'o em din%eiro.

220

7 -ue 1 obriga"#o pecuniria ou em din eiro; aquela em que o devedor se o"riga a entregar din%eiro. <oda ve0 que o devedor se o"rigar a entregar din%eiro$ %& o"rigaB'o pecuni&ria. Causei um dano e ten o -ue repar-lo% como irei repar-lo; 5om din%eiro$ ten%o uma o"rigaB'o pecuni&ria. -ui ao "anco e peguei din%eiro emprestado$ ten%o que devolver o din%eiro. Como se c ama min a obriga"#o; +"rigaB'o Pecuni&ria. Quando a o"rigaB'o pecuni&ria ou em din%eiro$ temos que ol%ar primeiro para o c%amado curso forBado da moeda nacional. + real$ moeda nacional dotado de curso forBado. 5urso -orBado da \oeda Nacional ! ?ignifica que no #rasil$ s8 se pode contratar em moeda nacional (=eal . N'o pode contratar no #rasil$ em d8lar$ em euro$ s8 pode em moeda nacional. ?8 se pode pagar em moeda nacional. 5urso -orBado significa que: - ?8 pode contratar em real (moeda nacional Y - ?8 pode pagar em real (moeda nacional Y 2em exce"#o; ?im$ as e/ceBDes ser'o encontradas na 3ei NINJHKIN$ que a lei que trou/e medidas complementares para o plano real. ?e contratar em moeda estrangeira ou se contratar em ouro$ (o ouro j& serviu de moeda $ essa o"rigaB'o ser& nula$ o que preceitua o artigo WNL do 58digo 5ivil. + segundo detal%e que temos que atentar$ quando estivermos diante de uma o"rigaB'o pecuni&ria para o valor da moeda. Como assim% para o &alor da moeda; que a moeda tem dois valores$ um c%amado de nominal ou e/trnseco$ que o valor estampado na moeda ou na nota$ que tem a caracterstica de n'o oscilar$ n'o variar. + segundo valor que a moeda tem$ o valor de mercado ou intrnseco$ que o poder aquisitivo da moeda$ o valor da moeda como mercadoria$ quanto ela vale na aquisiB'o de "ens$ esse valor tem a caracterstica de oscilar$ de ser vari&vel. (ntigamente l& no -8rum$ tin%a aquelas m&quinas de 5oca.5ola$ custando =a N$II cada uma$ isso em NJJJ. 5om =a N$II eu comprava uma 5oca.5ola. Namos imaginar -ue &oc: ti&esse me emprestado na-uela 1poca ?ZDQ%440 -uantas Cocas-Colas eu tomei; <omei quin0e 5ocas. *m"ora o valor nominal n'o oscile$ o valor de mercado oscila e %oje se voc: for ao -8rum$ nas m&quinas de 5oca.5ola$ ela est& custando =aN$QI. Se eu for de&ol&er para &oc: os ?ZDQ%44 -ue &oc: me emprestou em DEEE% -uantas Cocas-Colas &oc: &ai tomar; S de, Coca-Colas. 7 -ue percebemos ent#o; Qual o valor da o"rigaB'o pecuni&ria$ -ual 1 o &alor da moeda; De acordo com o artigo WNE do 58digo 5ivil$ foi adotado o valor nominal$ ent'o quando voc: me empresta =aNE$II em NJJJ eu ten%o que devolver em HIIW$ =aNE$II$ porque o artigo HNE do 58digo 5ivil adotou o valor nominal. ?8 que o valor de mercado oscila$ ent'o se criou$ para atuali0ar o valor nominal que n'o oscila$ a c%amada correB'o monet&ria. + 58digo 5ivil j& prev: a correB'o monet&ria$ ele c%ama de atuali0aB'o$ que uma palavra utili0ada no conceito. 7 -ue 1 corre"#o monetria; a atuali0aB'o do valor nominal da moeda. + que se perce"e que se o devedor paga pelo valor nominal$ ele enriquece sem causa. ?e %oje eu te pago os =aNE$II$ eu enriqueBo as custas do seu empo"recimento sem causa. 4nspirado pelo princpio que veda o enriquecimento sem causa criou.se a correB'o monet&ria$ que surgiu na pr&tica e %oje est& na lei. Como a corre"#o monetria 1 feita; Do lado da o"rigaB'o pecuni&ria$ ser& adotado um ndice. 7 -ue 1 ndice; gndice um padr'o ou um par`metro vari&vel. ?e n8s n'o adotarmos do lado da o"rigaB'o pecuni&ria$ nen%um ndice$ vir& o ndice do governoY mas n8s podemos adotar um ndice. *sse ndice tem que ter a caracterstica de oscilar$ a a gente

221

vai aplicar o quanto o ndice oscilou no perodo para a o"rigaB'o pecuni&ria. N8s vamos aplicar o percentual que o ndice oscilou na o"rigaB'o pecuni&ria. E5# ,amos adotar como ndice$ nesse emprstimo de =aNE$II a variaB'o do preBo da 5oca.5ola no -8rum. ( 5oca.5ola custava =a N$II$ o nosso ndice variou em EIn$ se o ndice oscilou EIn$ n8s vamos aplicar o percentual que o ndice oscilou na o"rigaB'o pecuni&ria. ( o"rigaB'o pecuni&ria de =aNE$II$ mais EIn$ ent'o ten%o que devolver =aNE$II atuali0ados$ ou seja$ pelo ndice que dar& =a HH$EI. ( correB'o monet&ria n'o lucro$ n'o vantagem$ ela evita perda. ?e fossem devolvidos apenas =a NE$II$ voc: estaria perdendo$ quando te devolvo =a HH$EI$ voc: n'o perde$ mas tam"m n'o est& gan%ando nada$ foi uma mera atuali0aB'o. *nt'o correB'o monet&ria n'o igual a juros. DO1 BCRO1# N8s falamos na correB'o monet&ria em relaB'o 9 o"rigaB'o pecuni&ria$ e agora n8s vamos entender um pouquin%o dos juros para voc: compreender "em aquele m)tuo feneratcio. Quando eu empresto din%eiro para uma pessoa tem incide de correB'o monet&ria$ mas do ponto feneratcio tem juros$ ent'o vamos falar um pouquin%o de juros. (ntes de n8s comeBarmos a falar dos juros$ eu queria lem"rar a voc: que a palavra no plural$ n'o e/iste juro. (%c ten%o que pagar os UjurosV. */istem duas classificaBDes para os juros: 1 . +s juros podem ser: compensat8rios e os juros podem ser morat8rios. 9ual 1 a diferen"a; + nome ajuda$ os juros compensat8rios compensam a aus:ncia do din%eiro$ do capital. +s juros compensat8rios servem para compensar a aus:ncia do din%eiro. Como assim; *u quero que voc: imagine aqueles quin%entos reais$ aqueles mil reais que voc: s8 com muito sacrifcio economi0ou ao longo do ano$ est& guardado l& para algo que seja realmente importante. ($ um amigo seu ou parente$ provavelmente parente c%ega para voc: e di0 assim: fulano empresta.me aqueles mil reais? Quando voc: empresta o din%eiro$ os mil reais$ voc: vai ficar privado de usar aquele din%eiro. ,oc: consegue imaginar o que fa0er com mil reais? * que voc: n'o vai poder fa0er porque emprestou o din%eiro? No incio entendia.se que e/igir alguma coisa para compensar essa falta de din%eiro era errado$ mas depois com o passar do tempo passou.se a entender que n'o seria mais amoral que uma pessoa cedesse o din%eiro e e/igisse alguma coisa para compensar aquela falta que o din%eiro iria fa0er para ela. *nt'o passou.se admitir a co"ranBa de >uros compensat8rios no emprstimo. Na verdade$ o contrato deveria n'o mais se c%amar emprstimos e sim locaB'o. (luguei meu capital e estou gan%ando din%eiro por m:s$ todavia o contrato se c%ama emprstimo m)tuo feneratcio. *nt'o$ os juros compensat8rios compensam a falta do din%eiro. ,oc: precisa ter um contrato de emprstimo. < os /uros moratrios; +s juros morat8rios o nome tam"m ajuda$ s'o aqueles que decorrem da mora$ entenda$ pois estamos diante de uma o"rigaB'o pecuni&ria onde o devedor deve$ por e/emplo$ cem reais (=a NII$II $ a o devedor n'o paga os cem reais (=a NII$II isso 1 descumprimento; . ?elati&o por-ue d para cumprir depois ou absoluto por-ue n#o d para cumprir depois; <odo descumprimento de o"rigaB'o pecuni&ria relativo$ porque o din%eiro a pessoa sempre pode entregar depois. Se ela n#o pudesse entregar depois o din eiro% entregaria o -ue; Din%eiro su"stitui tudo ou quase tudo dentro da nossa sociedade. *nt'o$ eu devo para voc: cem reais (=a NII$II $ n'o paguei$ agora voc: n'o pode di0er para mim$ a%c N'o pagou os cem reais (=a NII$II n'o paga nunca mais$ pois agora eu quero ca"ritos. N'o tem issoc *u n'o entreguei o din%eiro na data eu vou entregar o din%eiro depois. 4sso vai se c%amar \+=(. * quando eu estou em mora eu passo a dever a voc: um valor$ um fruto. Quando eu estou em mora eu passo a dever a voc: um valor em ra0'o da min%a mora$ eu posso te pagar algo a mais$ ent'o voc: me emprestou cem reais (=a NII$II $ eu estou em mora$ eu vou passar a te pagar um pouco mais$ um fruto$ juros morat8rios. *nt'o$ juros morat8rios para voc: t:.los$ para eles incidirem$ necess&rio que %aja mora. *u queria aproveitar e mostrar para voc: quando que se configura a mora em se tratando de ato ilcito. + artigo WJL preceitua assim: UDas o"rigaBDes provenientes de atos ilcitos considera.se o devedor em mora desde o dia que o praticou. *nt'o$ eu pratiquei um ato ilcito$ conseqC:ncia eu estou o"rigada a reparar o dano em din%eiro$ uma o"rigaB'o pecuni&ria$ e desde -uando eu estou em mora; Desde o dia em que eu pratiquei o ato ilcito. *nt'o$ eu atropelo uma pessoa$ atropelei o <cio$ eu pego o <cio na %ora$ levo.o para o %ospital$ pago o tratamento dele$ a eu n'o estou em mora.

222

\as$ eu atropelo o <cio$ o <cio levanta todo mac%ucado$ e di0: a sen%ora me atropelou Ucaol%aV *st& me ofendendo? N'o vou reparar seu dano$ quer pleitear a reparaB'o do dano vai na justiBa. <u / estou em mora; ( ele vai 9 justiBa$ e eu sou condenada a reparar os danos$ danos que ficaram$ por e/emplo$ em cem reais (=a NII$II . Nai incidir /uros de mora; ,ai$ porque eu devo cem reais (=a NII$II $ mas eu estou em mora$ o"rigaB'o pecuni&ria$ quando tem mora incide juros morat8rios. *nt'o$ e/istem dois tipos de juros: os compensat8rios quando %& emprstimo e os morat8rios quando %& mora. T& uma segunda classificaB'o para os juros. +s juros podem ser convencionais ou os juros podem ser legais. (gora voc: vai atentar para o valor dos juros . 9ual 1 o &alor dos /uros; * a voc: vai classificar os juros em convencionais ou legais. +s juros s'o convencionais quando o valor dos juros acordado entre as partes$ ajustado entre as partes. *nt'o$ os juros decorrem de convenB'o$ da convencionais. < -uando 1 -ue os /uros s#o legais; Quando decorrem da lei. + valor dos juros decorre de lei. *nt'o$ quando decorre de acordo s'o convencionaisY quando decorre de lei s'o legais. I)*ortante# (%c \as atenB'o$ pois os juros convencionais podem ser acordados$ mas n'o s'o livres$ pois eu n'o posso fi/ar como juros em NIIn. 9ual 1 o &alor dos /uros con&encionais; N8s vamos ol%ar l& para o artigo do m)tuo feneratcio$ ele que vai di0er$ artigo EJN do 55. +l%a o que o artigo preceitua: UDestinando.se o m)tuo a fins econPmicos$ presumem.se devidos juros$ os quais$ so" pena de reduB'o$ n'o poder'o e/ceder a ta/a a que se refere o artigo 1IQV. N'o poder& e/ceder a ta/a do artigo 1IQ$ esse o valor dos juros legais. *les s'o os valores que n'o e/cedam a ta/a do artigo 1IQ$ ent'o na verdade para eu sa"er qual o valor m&/imo que eu n'o posso ultrapassar eu ten%o que a"rir o artigo 1IQ do 55. Para ver que ta/a essa$ a eu vou a"rir l& o artigo 1IQ do 55. Quando eu a"ro o 58digo no artigo 1IQ$ ele se encontra no 5aptulo 4,$ o -ue o Captulo BN trata; >uros legais. + artigo 1IQ vai tra0er o valor dos juros legais. 5onclus'o: os juros convencionais n'o podem ultrapassar o valor dos juros legais$ %oje o valor igual dos juros convencionais e dos juros legais. ($ voc: vai me perguntar: da para -ue ter /uros con&encionais se n#o pode ultrapassar os /uros legais; que pode ser a menos. \ais n'o pode$ mas pode ser a menos ou pode nem ter. 7s /uros compensatrios podem ser con&encionados% e se n#o for; ,ale o legal$ ent'o afinal de contas vamos ler o artigo 1IQ para sa"er que ta/a essa: UQuando os juros morat8rios n'o forem convencionados ou o forem sem ta/a estipulada ou quando provierem de determinaB'o da lei$ ser'o fi/ados segundo a ta/a que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos 9 -a0enda Nacional.V *nt'o$ o valor dos juros legais fa0 com que a gente ol%e qual a ta/a devida para a mora do pagamento do imposto devido 9 -a0enda Nacional. + dia que eu vi isso aqui pela primeira eu ve0 eu falei Ucaram"aVc *u vou ter que a"rir um 58digo <ri"ut&rio Nacionalc * verdade$ voc: tem que ol%ar qual a ta/a para a mora para a gente ter que passar o imposto para a -a0enda Nacional. * o pro"lema que %oje n'o se sa"e qual o valor dessa ta/ac 4sso est& repercutindo muito. 9ual 1 o &alor da taxa legal; T& controvrsia$ a primeira corrente di0: ol%a$ a"re l& o 58digo <ri"ut&rio Nacional$ a"ra o artigo NQN$ M NF e l& quando voc: a"re voc: encontra uma ta/a de Nn (um por cento ao m:s e fa0endo o c&lculo d& NHn (do0e por cento ao ano. *nt'o$ a ta/a legal aumento em relaB'o ao 58digo ,el%o$ porque pelo 58digo ,el%o a ta/a era de Qn (seis por cento ao ano$ passou a ser NHn (do0e por cento ao ano. \as isso n'o pacfico porque o 58digo <ri"ut&rio Nacional$ segundo alguns$ teria sido revogado por uma lei posterior$ a lei L.JLNKJE$ que criou um valor a ta/a quando ocorrer mora dos impostos devidos 9 -a0enda Nacional$ uma ta/a que tem um nome comprido$ porm ela tem uma sigla ela c%amada de ta/a ?elic. *ssa ta/a ?elic oscila m:s a m:s$ tem um valor que varia m:s a m:s. *nt'o$ voc: n'o pode pr.determinar posterior porcentagem$ ela vai oscilar m:s a m:s. *nt'o$ para alguns a ta/a ?elic %oje o valor dos juros$ dela que voc: tira o valor dos juros legais. Para outros$ os juros legais s'o NHn (do0e por cento ao ano. N'o tem entendimento que prevaleBa$ o primeiro entendimento que aquele que di0 que a ta/a ?elic se aplica$ fa0 sentido porque a ta/a ?elic vem numa lei de NJJE$ que posterior ao 58digo <ri"ut&rio Nacional. 3ei posterior revoga a lei anterior$ ent'o teria revogado a lei anterior$ logo o valor seria da ta/a ?elic$ s8 que essa lei aqui era uma lei ordin&ria$ e essa lei aqui (5<N a que tem forBa de lei complementar. *nt'o$ para alguns n'o teria sido revogada. < mais% &oc: concorda -ue em obriga"#o pecuniria incide al1m de /uros% corre"#o monetria; 2em corre"#o monetria em obriga"#o pecuniria; <em. ( ta/a ?elic calculada incluindo juros e correB'o monet&ria. + valor auferido por uma conta que inclui a correB'o monet&ria. *nt'o$ se voc: aplicar a ta/a ?elic numa o"rigaB'o

223

pecuni&ria$ voc: est& corrigindo monetariamente duas ve0es. Por e/emplo$ voc: me emprestou =a NII$II (cem reais $ eu n'o paguei$ eu devo ent'o juros de mora$ eu &ou pagar isso para &oc: cinco anos depois% corrigido monetariamente ou n#o; ?im. Noc: &ai fa,er a corre"#o monetria e% al1m disso% &oc: &ai aplicar /uros de mora; ,ai. >uros de mora gente n'o convencionou vai ser pelo valor legal. O01# ?e voc: aplicar a ta/a ?elic para os juros de mora$ na verdade voc: est& colocando juros e est& colocando de novo a correB'o monet&ria. *nt'o para alguns$ voc: n'o pode aplicar a ta/a ?elic$ pois ela seria "is in idem (duas ve0es co"ranBa de correB'o monet&ria. B Y A% LHcia o -ue pre&alece; N'o seic + que voc: est& fa0endo vamos di0er assim: juros legais$ juros na forma da lei$ que lei? Ningum sa"e. *u ac%o que %& uma tend:ncia para essa posiB'o. Primeiro a ta/a ?elic muito complicada$ ent'o %& uma tend:ncia para essa primeira corrente$ mas para voc: ficar atento e aguardar que vem a uma s)mula so"re essa matria. CO>TRATO DE DE,]1ITO# 7 -ue 1 um contrato de depsito; Dep8sito um contrato tpico$ est& previsto no 58digo 5ivil$ a a partir do artigo QHZ$ ali&s$ quando voc: a"re o artigo QHZ$ desse artigo voc: e/trai um conceito para dep8sito: UPelo contrato de dep8sito$ rece"e o deposit&rio um o"jeto m8vel para guardar at que o depositante o reclame.V (%$ a do conceito voc: j& est& tirando as partes do contrato de dep8sito$ as partes s'o: o depositante que aquele que vai entregar a coisa m8vel para o deposit&rio guardar$ e o deposit&rio que aquele que vai rece"er a coisa para guardar. + depositante entrega uma coisa ao deposit&rio$ o deposit&rio guarda at que o depositante a reclame. */emplo: *u vou viajar por NE dias$ quem vai tomar conta da min%a planta$ da min%a Usamam"aia c%orona?V ( min%a Usamam"aia c%oronaV alm de ser regada tem que conversar com ela. ( planta igual 9 gente$ precisa de gente$ quanto mais conversa$ mais a samam"aia vai crescendo$ ficando linda. *u vou viajar algum tem que regar a min%a samam"aia$ conversar com min%a samam"aia$ ent'o vou procurar algum para tomar conta e vou cele"rar com esse algum um contrato que se c%ama: dep8sito. *u entrego a coisa para a pessoa tomar conta e depois quando eu c%egar$ retornar a pessoa me devolver. Para que a gente possa analisar esse contrato de dep8sito eu preciso mostrar para voc: as duas modalidades de dep8sito que e/istem. */istem duas modalidades de dep8sito: 1 ?odalidade# ( primeira modalidade esse dep8sito a do artigo QHZ do 55 c%amado de de* &ito "olunt8rio. + dep8sito volunt&rio o verdadeiro contrato de dep8sito. aquele em que o deposit&rio escol%ido pelo depositante como pessoa de sua confianBa. T& uma confianBa entre depositante e deposit&rio. + depositante acredita que elegeu o mel%or deposit&rio para ol%ar$ para vigiar a coisa. *u n'o vou$ por e/emplo$ viajar no final de semana$ viajar NE dias e dei/ar a min%a samam"aia na min%a vi0in%a do LIN$ UinvejosaVc "ota ol%o no que eu ten%o$ vai matar a min%a samam"aia. <am"m n'o vou dei/ar min%a planta na vi0in%a do JIN$ porque ele tem fil%os e as crianBas quando n'o s'o educadas elas pu/am as fol%as da samam"aia e arrancam$ fica s8 um fio assim. Quem j& n'o viu isso? N'o ? Passam a m'o ali$ e eu n'o posso dei/ar na vi0in%a do JIN. *u vou dei/ar l& na vi0in%a do HIN$ eu j& perce"i que ela fala so0in%a$ eu nem preciso pedir para ela conversar com min%a planta. *la j& fala so0in%a$ j& vai estar conversando automaticamente com a samam"aia. *sse o dep8sito volunt&rio. 2 ?odalidade# \as e/iste um outro dep8sito que est& l& no artigo Q1Z o c%amado de* &ito ne(e&&8rio. Necess&rio porque voc: vai ver que a pessoa ser& levada a cele"rar o dep8sito. Na verdade nem %& um contrato. Porque a pessoa n'o vai escol%er o deposit&rio com algum de confianBa$ ela vai ser levada para cele"rar esse dep8sito. *sse dep8sito necess&rio pode ser de tr:s tipos: o primeiro o que est& no artigo Q1Z$ inciso 4Y o c%amado dep8sito necess&rio legal. 3egal porque decorre da lei$ eu assinei contrato. ( pessoa n'o est& contratando porque quer$ ela est& cele"rando um dep8sito com forBa de lei. o que acontece quando feita a pen%ora l& no processo de e/ecuB'o$ feita a pen%ora de um "em do devedor e o pr8prio devedor fica como deposit&rio. (li&s$ o devedor n'o entende nada. +l%a s8 o "em aqui est& pen%orado e voc: vai continuar com ele como deposit&rio. *le$ i%c N'o est& acontecendo nada$ eu vim aqui di0er que o "em est& pen%orado$ mas n'o levou o "em$ "ele0ac * assina l& um papel que est& como deposit&rio. *sse dep8sito legal regido pelo 58digo de Processo 5ivil. *le tem lei pr8pria$ voc: s8 vai aplicar o 58digo 5ivil na omiss'o dessa lei. Porque ele tem lei pr8pria. ( H[ modalidade de dep8sito necess&rio o do artigo Q1Z$ inciso 44Y o c%amado dep8sito necess&rio miser&vel$ miser&vel a situaB'o em que a pessoa se encontra. *sse um dep8sito para aquela pessoa que se encontra em situaBDes de calamidade$ inc:ndio$ inundaB'o$ saque. >& perce"eu

224

infeli0mente que no m:s de janeiro$ quando c%ove muito aqui na sua cidade normalmente cai encosta de um morro qualquer$ dei/a gente desa"rigada$ enc%e de &gua algumas cidades$ pessoas ficam desa"rigadas. <em sempre aquele rep8rter que entrevista assimY a pessoa est& ali deprimida$ sentada num lado do lado de um "uj'o de g&s$ )nico "em que ela conseguiu salvar$ a vem o rep8rter e pergunta: o que voc: est& sentindo? 5omo voc: est&? ,oc: est& infeli0? ( pessoa di0: eu estou "em$ mas est& ali. ( essas pessoas normalmente s'o levadas para um tipo de a"rigo$ escola p)"lica$ nc Que$ graBas a Deus$ que na poca das frias n'o est& funcionando$ a a pessoa levada para l&. ,oc: ac%a que esse sujeito vai entrar l& com um "uj'o de g&s? Para causar outra cat&strofe? +l%a que misria$ ele tem que ser separado do )nico "em que ele salvou. + "em levado para um canto$ nesse tipo de dep8sito c%amado dep8sito miser&vel. +l%a$ seus "ens ficam aqui$ voc: vai para l&$ misria$ misriac ( )ltima modalidade de dep8sito necess&rio$ se n'o me engano o artigo Q1J do 55$ o c%amado dep8sito necess&rio por equiparaB'o. ( lei que equiparou o dep8sito. Dep8sito verdadeiro n'o ocorre$ n'o. *sse dep8sito por equiparaB'o aquele das malas e "agagens do %8spede no %otel$ na %ospedaria. + %8spede c%ega l& no %otel na verdade ele n'o entrega nada para o %otel$ pode entregar para o %otel levar para o quarto dele. \as ele n'o dei/a nada com o %otel para este tomar conta. \as a lei quer que o %otel se responsa"ili0e pela seguranBa$ pela vigil`ncia$ ent'o a lei equipara as "agagens do %8spede no %otel 9 coisa depositada. um dep8sito necess&rio. #em$ eu falei das duas modalidades porque agora n8s vamos precisar distinguir o contrato de dep8sito volunt&rio do contrato de dep8sito necess&rio. ( N[ caracterstica comum. <odo contrato de dep8sito real$ &oc: / sabe o -ue 1 contrato real; aquele que s8 est& perfeito com a entrega da coisa$ enquanto a coisa n'o entregue o contrato n'o est& formado. Mas% LHcia% o artigo FGL do CC n#o est di,endo -ue o contrato precisa da coisa entregue para se formar; *st& sim. De modo sutil$ mas est&. +l%a se o artigo QHZ n'o di0 assim: UPelo contrato de dep8sito rece"e o deposit&rio um o"jeto m8vel$ para guardar$ at que o depositante o reclame. (%c *nt'o$ se o deposit&rio rece"e porque o depositante entrega. necess&rio para formar o contrato que o deposit&rio rece"a e o depositante entregue. ;ma amiga min%a foi designada para tra"al%ar em Porci)ncula. 3iga para mim e di0 assim:V (%c 3)cia$ vou tra"al%ar em Porci)ncula voc: podia ficar com o meu cac%orro ao longo desse m:s e depois quando eu voltar no final do m:s eu passo na sua casa e pego. ?e eu trou/er o cac%orro$ eu estou perdidac \as eu n'o podia di0er Un'oV para min%a amiga$ pois ainda n'o ten%o muita intimidade ainda com ela e ela vai me c%amar de egosta. *nt'o eu lem"rei que o contrato real. *la fe0 a proposta$ voc: fica com o meu cac%orro? *u aceitei e marquei para ela entregar no momento em que eu n'o estava. 5onclus'o$ eu n'o rece"i. <sta&a obrigada a receber; N'o. =ece"er a maior demonstraB'o que eu posso dar que queria um contrato. *la entendeu ent'o. (%$ 3)cia eu apareci por l& e voc: n'o estava precisa ir em"ora e eu dei/ei com outra pessoa. <em pro"lema? N'oc 4maginac + contrato n'o estava formado$ ela podia me ligar$ e$ 3)cia voc: tem que rece"er (coisa de parente $ voc: tem que rece"er. N'o tem que nadac N'o tem que nadac + contrato real. =ece"er para formar$ n'o rece"i n'o est& formado. Mas o depositrio recebeu a coisa e agora; 9ual 1 a obriga"#o de cada uma das partes; ,amos ver: o deposit&rio ele tem duas o"rigaBDes$ ele tem uma o"rigaB'o de meio$ que vigiar a coisa$ tomar conta da coisa$ para que ele possa cumprir uma outra o"rigaB'o que de fim. Que uma o"rigaB'o dele de devolver a coisa. ?e ele n'o vigia como que vai devolver? A Y 7 cac orro fugiu% como 1 -ue &ai de&ol&er; *nt'o tem duas o"rigaBDes: tomar conta da coisa para depois devolver. < -ual 1 a obriga"#o do depositante; (%c aqui ten%o que fa0er distinB'o. ?e o dep8sito for volunt&rio$ o depositante n'o tem o"rigaB'o nen%uma$ ele n'o tem que remunerar pelo serviBo que o deposit&rio presta. \as quando o dep8sito for necess&rio diferente$ o depositante ficar& o"rigado a remunerar. + dep8sito necess&rio remunerado. *nt'o$ para o dep8sito volunt&rio s8 gera o"rigaB'o para uma parte$ ele unilateral. + dep8sito necess&rio gera o"rigaB'o para as duas partes$ ele "ilateral. W[ caracterstica: vamos ol%ar agora para as vantagens. 9ual 1 a &antagem do depositante; <le tem alguma &antagem; <em$ a coisa dele vigiada por outrem. uma vantagem para ele. < -ual 1 a &antagem do depositrio; Depende. ,oc: tam"m vai ter que fa0er distinB'o entre dep8sito volunt&rio e o necess&rio. 9ual 1 a &antagem do depositrio no depsito &oluntrio; 7 depsito &oluntrio o depositante remunera; <nt#o% o -ue o depositrio recebe de &antagem; A compan ia da samambaia;

225

-e0 o "em$ isso n'o vantagem jurdica. *nt'o no dep8sito volunt&rio o deposit&rio n'o aufere vantagem$ s8 o depositante. *nt'o o contrato gratuito. >& no dep8sito necess&rio$ o depositante o remunera. *nt'o$ o deposit&rio tem a vantagem da remuneraB'o. +s dois passam a ter vantagem. + depositante$ vantagem da vigil`ncia e o deposit&rio vantagem da remuneraB'o. + contrato $ portanto oneroso. *u estou falando que n'o gratuito para mostrar agora para voc: a lei. ( lei di0 isso: ( lei di0 que o dep8sito volunt&rio gratuito e o dep8sito necess&rio n'o gratuito. s8 analisar os artigos QHL e QEN do 58digo 5ivil. A reda"#o do artigo FQD do Cdigo Ci&il 1 difcil% n1; Se n#o se presume gratuito o -ue ele 1; +neroso. (o invs de di0er logo que oneroso. Por fim$ )ltima caracterstica$ vamos ol%ar a forma do contrato de dep8sito mais uma ve0 separando o dep8sito volunt&rio do necess&rio. + dep8sito necess&rio pode ser provado por qualquer forma. *nt'o$ eu posso cele"rar com o dep8sito necess&rio com qualquer forma$ porque eu vou poder prova.lo por qualquer forma o que preceitua o artigo Q1L$ par&grafo )nico (+ contrato de dep8sito necess&rio pode ser provado por qualquer meio de prova . *nt'o ele um contrato n'o solene. *u vou poder provar por testemun%a$ eu vou poder provar por escrito$ ent'o eu posso cele"rarY oralmente$ por gesto$ tanto fa0. Diferente do dep8sito volunt&rio$ pois o dep8sito volunt&rio de acordo artigo Q1Q$ esse$ ele provado por escrito. + dep8sito volunt&rio se prova por escrito$ ent'o ele um contrato solene. *u ten%o que cele"rar por escrito se n'o eu n'o consigo provar. >& parou para pensar nisso? *u vou dei/ar a samam"aia l& na vi0in%a do HIN$ dep8sito volunt&rio. *u vou remunerar a min%a vi0in%a? N'o. ( eu digo assim para ela$ fulana eu vim dei/ar aqui a samam"aia c%orona$ que voc: tem que regar$ que voc: tem que conversar$ que voc: n'o vai rece"er nada para tomar conta dela e assina aqui este papel$ porque o dep8sito escrito. ,oc: j& perce"eu como as pessoas t:m uma avers'o a assinar papel$ ainda mais quando a gente c%ega assim como advogado. +l%a aqui 3)cia$ n'o estou gan%ando nada$ estou te fa0endo um favor$ mas papel eu n'o assino. 5omo que eu vou ter o contrato escrito? *nt'o$ a jurisprud:ncia ameni0ou essa regra. ,oc: n'o precisa ter um contrato formalmente escrito$ duas testemun%as$ endereBo de todo mundo. ,oc: tem que ter um escrito qualquer. por isso que l& no dep8sito$ que alguns di0em que um dep8sito de estacionamento$ a gente v: que t'o apegado ao ticdet. Porque o ticdet a nossa prova escrita. +l%a eu ten%o que pegar o meu carro que estava aqui. Cad: o carro -ue esta&a a-ui e n#o est mais; A sen ora tem a pro&a; <en%o$ e ela o ticdet. Porque se eu n'o tiver o ticdet$ levaram o meu carro e levaram o ticdet. ( mesmo$ a n'o tem jeito. <sse contrato de &aga certa pode ser considerado depsito; ($ e/iste uma controvrsia enorme. ( controvrsia vai inclusive pela responsa"ilidade ou n'o do municpio por esse UestacionamentoV. <u n#o &e/o depsito a% por -ue LHcia; Porque o dep8sito e/ige que o depositante entregue a coisa ao deposit&rio e eu n'o vejo entrega. Noc: deixa a c a&e com ele; N'o. Nem no estacionamento eu vejo entrega$ vejo dep8sito$ porque n'o %& entrega. (qui a c%ave$ a entrega. \as naquele estacionamento em que a gente p&ra o carro onde quiser$ e leva a c%ave$ eu n'o vejo dep8sito$ vejo relaB'o de consumo$ vejo responsa"ilidade civil$ mas n'o vejo dep8sito. \as$ no caso de vaga certa$ eu sei$ todo mundo discute. T& alguns que di0em que o municpio respons&vel. T& outros que di0em que a locaB'o de espaBo p)"lico. N'o seic ?8 indo na jurisprud:ncia "uscar dados concretos. <ac #emc (gora n8s vamos ol%ar para uma modalidade de dep8sito que est& previsto no artigo Q1E. + artigo Q1E est& tratando de um dep8sito c%amado de de* &ito irre!ular. Para isso eu queria que voc: ol%asse de novo para o artigo QHZ. + artigo QHZ est& di0endo que o "em entregue em dep8sito tem que ser m8vel. * agora eu vou te dar uma outra caracterstica do "em entregue em dep8sito. (lm de m8vel como artigo QHZ di0$ ele tem que ser infungvel. + "em depositado tem que ser infungvel. ,amos imaginar que eu dei/asse l& com min%a vi0in%a uma samam"aia e o "em fosse fungvel$ a%c isso n'o dep8sito. isso que o artigo Q1E quer di0er$ para o dep8sito ser dep8sito$ o "em tem que ser infungvel. Porque a o deposit&rio rece"e aquele "em$ cuida daquele "em e devolve aquele "em. ?e o deposit&rio rece"e um "em fungvel ele n'o precisa tomar conta$ o "em su"stituvel. *le pega o "em d& o destino que ele quiser$ na %ora que o depositante reclamar ele pega outro e devolve. O01# *nt'o o artigo Q1E do 55 determina que aplica.se para o dep8sito do "em fungvel$ as regras do m)tuo. Na verdade quando a pessoa deposita um "em fungvel para a outra tomar conta$ a outra n'o precisa tomar conta$ ele pode consumir e depois devolver$ aplicam.se 9s regras do m)tuo. -a0 o teste.

226

Pega aqueles seis "om"ons ?erenata de (mor que voc: tem a e que n'o quer comer para n'o ficar gordo e nesse final de ano$ quer comer s8 no ano que vem no dia IH de janeiro$ quando j& vai estar gordo mesmo$ j& passaram as festas. * entrega.me para eu tomar conta. (%c 3)cia$ toma conta para mim desses seis "om"ons. 5omo os "om"ons quando c%egar o ano que vem$ eu compro outros e te devolvo. *nt'o o dep8sito e/ige que o "em$ alm de m8vel seja infungvel. * por fim$ queria c%amar a sua atenB'o para o artigo QEH do 55. + artigo QEH$ de acordo na mesma sintonia da 5- artigo EF inciso 3X,44$ esse artigo autori0a a pris'o civil do deposit&rio infiel. 7 -ue 1 depositrio infiel; Deposit&rio infiel aquele que n'o devolve a coisa depositada. a idia de que ele traiu a confianBa. 4nfielc <raidorc *u c%ego l& na min%a vi0in%a e digo: ol%a eu vim pegar a samam"aia e ela dia que n'o vai me devolver porque se apegou 9 planta. 5omo o depositante quer o "em de volta$ ele quer o "em depositado de volta$ ele acredita que o descumprimento da o"rigaB'o do deposit&rio relativo. ,amos entender isso: -ual 1 a obriga"#o do depositrio; 5uidar$ vigiar. 7 -ue mais; Devolver. Quando o deposit&rio n'o devolve$ ele est& descumprindo sua o"rigaB'o. <sse descumprimento 1 relati&o; $ode ser cumprindo depois; 7u absoluto% n#o d para cumprir depois; =elativo. Min a &i,in a n#o de&ol&e a planta no dia% ela pode de&ol&er depois; Pode. *nt'o a lei$ ela autori0a a pris'o do deposit&rio infiel como modo coercitivo$ forBado para fa0er o deposit&rio cumprir a o"rigaB'o.Quando o deposit&rio se v: ameaBado de pris'o$ quando o deposit&rio verifica$ i%c ,ou ser preso se n'o devolver. Qual a idia que a gente tem? Que vai preferir a li"erdade dele$ ele vai devolver. (ssim que ele devolve$ ele posto em li"erdade. ]s ve0es a pessoa acredita que aquilo n'o vai acontecer com ela e s8 devolve quando presa. \as tem gente que n'o se intimida$ pelo contr&rio$ tem gente que ac%a que o mundo conspira contra ela$ tudo uma prova. -oi preso$ tin%a que passar por isso$ vou ficar preso at o final$ n'o devolvo. *nt'o$ a lei fi/ou perodo m&/imo$ um ano. + deposit&rio preso$ v: a li"erdade dele restringida por um ano$ tem pris'o especial n'o. ?e n'o tiver uma ra0'o para a pris'o especial$ com a galerac ( a pessoa vai presa fica l& um ano e n'o vai devolver mais. Pleiteia perdas e danos. Para pleitear essa pris'o do deposit&rio infiel necess&rio propor uma aB'o. N'o para ir l& na delegacia dar parte. Pode at ter crime porque n'o devolveu$ mas a pris'o ela pleiteada numa aB'o pr8pria$ que se c%ama aB'o de dep8sito. ( aB'o de dep8sito n'o para depositar. ( aB'o para depositar consignaB'o em pagamento. ( aB'o de dep8sito para compelir o deposit&rio a devolver a coisa depositada. T& uma controvrsia na doutrina so"re a possi"ilidade ou n'o dessa pris'o. >& mostrei para voc: que esta pris'o est& autori0ada pela 5-KLL. (contece que o #rasil signat&rio de um tratado c%amado de Pacto de ?'o >os da 5osta =ica. *sse tratado Pacto de ?'o >os da 5osta =ica$ ele c%amado tam"m de 5onvenB'o (mericana de Direitos Tumanos ou Pacto de ?'o >os da 5osta =ica. * essa 5onvenB'o (mericana de Direitos Tumanos ou Pacto de ?'o >os da 5osta =ica veda a pris'o civil do deposit&rio infiel. *nt'o esse tratado veda. * a que esse tratado foi ratificado e virou lei interna. *le foi ratificado atravs de um Decreto QZH de JN. + Decreto di0 assim: U(rtigo NF . ratificado o tratado Pacto ?'o >os da 5osta =ica. (rtigo HF . *ssa lei entra em vigor na data de sua pu"licaB'o.V*nt'o o decreto n'o interessa em nada. <em que procurar o tratado. + tratado ent'o$ venda a pris'o civil do deposit&rio infiel e foi ratificado atravs desse decreto. * da que o entendimento do ?<> o de que o tratado tem forBa constitucional$ que o tratado tem a mesma forBa e %ierarquia que a 5-KLL. a interpretaB'o que o ?<> fa0 do artigo EF$ M HF da 5-KLL. * assim o tratado teria revogado a 5- e por isso$ %oje a pris'o civil n'o permitida.( pris'o civil do deposit&rio infiel n'o permitida. ?8 que eu disse que isso controvertido$ porque quem julga por )ltimo a matria constitucional n'o o ?<> e sim o ?<-$ e o entendimento do ?<- diferente. + entendimento do ?<- o de que a %ierarquia do tratado o mesmo do decreto. + tratado s8 vira lei interna quando ratificado pelo decreto. * o decreto n'o tem forBa constitucional. + decreto igual a lei ordin&ria$ est& a"ai/o da 5-KLL. 9uando uma lei 1 contrria W CM% e o decreto tem for"a de lei ordinria fica o -ue; -ica inconstitucional. Por e/cesso esse decreto inconstitucional na parte que veda a pris'o civil do deposit&rio infiel. (%c 9ual 1 o entendimento -ue eu &ou colocar na pro&a; Parece mel%or o do ?<-. 5oloco os dois e se tiver espaBo me posiciono. DIREITO1 REAI1

Con(eito - Direito real aquele que confere a seu titular uma ou mais faculdades so"re uma coisa. -aculdade o mesmo que poder.

227

+ Direito =eal d& para uma pessoa$ que o titular$ Upoder ou poderesV$ que v'o recair so"re uma coisa. Para entendermos mel%or este conceito$ n8s vamos destacar dele as caractersticas do Direito =eal. Caractersticas do (ireito ?eal: ?ujeito . 1uTeito ati"o 4 o titular do direitoA ou &eTaA 4 a.uele .ue te) u)a ou )ai& /a(uldade& &o're a (oi&a@ + sujeito n'o tem outro nome alm desse$ n'o se pode c%amar$ por e/emplo$ o sujeito ativo do Direito =eal de credor. 5redor outro nome do sujeito ativo l& no Direito de 5rdito$ aqui no Direito =eal s8 de c%ama o titular do direito de sujeito ativo$ e esse sujeito ativo vai ter uma s8$ ou mais de uma faculdade$ um s8 ou mais de um poder$ so"re uma coisa. + sujeito ativo$ que n'o tem outro nome genrico$ vai rece"er nomes especficos conforme os tipos de Direito =eal$ por e/emplo$ UDireito =eal de propriedade$ o sujeito ativo vai ter o nome de propriet&rioY direito real de usufruto o sujeito ativo vai c%amar usufrutu&rioY direito real de superfcie o sujeito ativo vai c%amar superfici&rioV. *m cada Direito =eal$ o titular do direito vai ter um ou mais poderes que recaem so"re alguma coisa. +l%em para o usufruto. + sujeito ativo no direito de usufruto o usufrutu&rio$ ele tem duas faculdades so"re a coisa$ ele pode usar a coisa e ele pode fruir da coisa. No Direito =eal de uso$ onde o titular se c%ama usufrutu&rio$ ele tem somente uma faculdade so"re a coisa$ que usar. No Direito =eal o sujeito ativo s8 rece"e nome especfico conforme o tipo de Direito =eal$ genericamente s8 podemos c%am&.lo de sujeito ativo. *m cada Direito =eal o titular vai ter poderes que v'o recair n'o so"re uma pessoa e sim so"re uma coisa$ por isso que o Direito =eal c%amado tam"m de direito das coisas. *u quero c%amar sua atenB'o para o fato do Direito =eal ser um Direito ?u"jetivo. Direito ?u"jetivo est& ligado a um dever$ e Direito =eal um Direito ?u"jetivo$ sendo assim est& ligado a um dever. *sse dever n'o a coisa mais importante$ ent'o n8s quase n'o falamos dele. ,amos ol%ar o conceito de Direito =eal$ n'o fala em dever$ s8 di0 que o titular tem poderes so"re a coisa$ nem menciona que esse direito est& ligado a um dever. */iste um sujeito para este dever$ um titular para esse dever$ esse outro sujeito o sujeito passivo. *sse sujeito passivo o titular do dever$ e esse dever recai so"re uma coisa. ?ujeito passivo n'o tem sinPnimo$ voc: n'o pode usar como sinPnimo$ por e/emplo$ devedor. somente sujeito passivo$ que titular de um dever$ que tam"m recai so"re a coisa. Para entendermos mel%or o sujeito passivo vamos falar das caractersticas dos sujeitos: ( primeira caracterstica do sujeito ativo a determinabilidade% ou seja$ su/eito ati&o determinado. <odo Direito =eal tem um sujeito ativo determinado$ que n8s temos condiBDes de sa"er quem . N'o e/iste um Direito =eal com sujeito ativo indeterminado. ?e n'o possvel desco"rir quem o titular de um Direito =eal porque n'o e/iste Direito =eal. <odo Direito =eal requer sujeito ativo determinado. Para e/istir um Direito =eal o sujeito ativo tem que ser sempre determinado. E5# + propriet&rio de uma casa. ,oc: n'o sa"e quem o propriet&rio$ mas ele determinado$ s8 voc: ir l& no =egistro de 4m8veis e pedir uma consulta desse im8vel$ que vai sa"er quem o propriet&rio. ?e n'o %ouver propriet&rio$ n'o tem dono$ sendo assim n'o %& propriedade. Para ter direito tem que e/istir sujeito ativo. Deferente com o sujeito passivo + su/eito passi&o do direito real tem a caracterstica de ser indetermin&el. Para poder e/plicar que o sujeito passivo indeterminado eu vou primeiramente colocar aqui qual o o"jeto do Direito =eal. + Direito =eal d& ao titular do direito$ poderes so"re a coisa$ mas ele n'o vincula o sujeito 9 coisa$ o vnculo n'o entre o sujeito e a coisa$ o vnculo entre os sujeitos. + vnculo entre o sujeito ativo e o sujeito passivo. ( coisa n'o titular de uma posiB'o jurdica para se esta"elecer vnculo com ela$ 9 coisa o"jeto.

O'Teto Coi&a . + Direito =eal recai so"re a coisa$ que o o"jeto$ o dever recai so"re a coisa$ que o o"jeto$ mas o vnculo entre o sujeito ativo e o sujeito passivo.
Vnculo Faculdade Dever

228

Sujeito ativo coisa.

Coisa

Sujeito passivo

+ sujeito ativo tem faculdades so"re a coisa e o sujeito passivo tem o dever so"re a (gora eu vou mostrar que esse sujeito passivo indeterminado$ e para isso eu vou ter que di0er qual o dever que ele tem so"re a coisa. + sujeito passivo tem o dever de a"stenB'o$ que algo semel%ante a um n'o fa0er. + sujeito passivo tem o dever de a"ster.se em relaB'o 9 coisa. Quem tem faculdades$ poderes so"re a coisa o sujeito ativo. + sujeito passivo n'o pode nada em relaB'o 9 coisa$ ele tem dever de a"stenB'o$ e esse sujeito passivo n'o uma pessoa s8$ ele indeterminado porque ele toda a coletividade. ( m'e ensina isso para a crianBa desde pequena. ( crianBa vai "rincar na pracin%a e s8 leva uma "ola$ mas ela cansa de correr atr&s da "ola e senta na areia. <em uma outra crianBa na areia "rincando com um "aldin%o$ uma pa0in%a e uma peneira. Da a crianBa quer "rincar com os "rinquedos da outra$ a m'e logo di0 para o fil%o: UN'o pode meu fil%o$ voc: sujeito passivo$ tem o dever de a"stenB'o da coisaV. <odas as outras crianBas e adultos$ e/ceto o propriet&rio do "aldin%o$ s'o sujeitos passivos. ( =osin%a$ o -ernando Tenrique 5ardoso$ todas as outras pessoas s'o sujeitos passivos. + sujeito passivo um sujeito indeterminado$ porque todas as pessoas no mundo t:m o dever de a"stenB'o. o direito que uma pessoa tem so"re a coisa e todas as outras pessoas t:m o dever de a"ster.se. Da a primeira caracterstica do Direito =eal$ o Direito =eal tem efic&cia erga omnes$ ou ainda$ o Direito =eal um Direito ("soluto. *fic&cia erga omnes significa efeitos para todos. Direito =eal gera efeitos para todos. Quando voc: for titular de um Direito =eal$ voc:$ pessoa determinada o titular e todas as outras pessoas t:m o dever de a"stenB'o so"re a coisa$ ou seja$ gera efeito para todos$ a"soluto.

%onte Lei -arti!o 1@225A C di!o Ci"il$ - ( segunda caracterstica do Direito =eal que eu vou destacar para voc: est& ligada 9 fonte do Direito =eal. Como 1 -ue o (ireito ?eal nasce; + Direito +"rigacional nasce da vontade e da lei$ j& o direito real s8 nasce da lei. ?omente a lei pode criar um Direito =eal que ten%a efic&cia erga omnes. <odos os Direitos =eais est'o previstos em lei. ( segunda caracterstica do Direito =eal a ta/atividade$ ou seja$ os Direitos =eais est'o todos ta/ados pela lei$ todos previstos em lei. No 58digo 5ivil$ os Direitos =eais est'o no artigo N.HHE. Quando se a"re o artigo N.HHE do 58digo 5ivil pode se o"servar um rol de Direitos =eais. Direito de ?eqCela . A terceira e Hltima caracterstica -ue ns &amos falar n#o tem compara"#o com o (ireito 7brigacional% e ns &amos c amar de (ireito de Se-Vela. 7 (ireito de Se-Vela n#o ocorre com o (ireito 7brigacional. Para se entender "em a seqCela$ vamos fa0er uma comparaB'o. *u quero que voc: imagine uma pessoa que aca"ou de colocar um c%iclete na "oca$ aquele c%iclete que solta um lquido$ U#a"aluV$ quando soltou o lquido a pessoa ac%ou o gosto ruim e cuspiu o c%iclete no c%'o. (gora eu quero que voc: imagine um desavisado$ que vem camin%ando pela rua e pisa no c%iclete. isso que eu quero que voc:s lem"rem$ o c%iclete algo que gruda$ da aquele amigo c%iclete. Pois "em$ o Direito =eal assim$ ele gruda$ ou seja$ uma faculdade que o sujeito ativo tem so"re uma coisa$ est& grudado na coisa$ como um c%iclete$ onde quer que a coisa v& o direito vai junto. ,oc: j& sa"e disso desde que nasceu$ eu s8 estou dando um nome$ Direito de ?eqCela. <udo que voc: propriet&rio$ e propriedade um Direito =eal. <st com &oc: a-ui na sala; N'o$ as coisas est'o longe de voc:$ mas nem por isso voc: dei/ou de ser propriet&rio. + seu direito mantido pela coisa onde quer que ela esteja. Direito de &e.cela o poder do titular de perseguir a coisa onde e com quem ela estiver. N'o porque o propriet&rio est& longe fisicamente da coisa que o poder dele$ a faculdade dele so"re a coisa foi em"ora.
?ODO1 DE A3CI1I\_O# 9uais s#o as maneiras de uma pessoa ad-uirir um direito real;

229

+s modos de aquisiB'o do direito real para serem estudados v'o e/igir que faBamos a distinB'o entre a coisa m8vel e a coisa im8vel. ( lei civil dos modos de aquisiB'o diferencia a coisa m8vel da coisa im8vel.

? "el -arti!o 1@227A C di!o Ci"il$ Tradio Entre!a da (oi&a - T& uma regra que est& no artigo N.HHQ do 58digo 5ivil$ para se adquirir um Direito =eal so"re uma coisa im8vel$ e/iste e/ceB'o$ m:s em regra normalmente se adquire um Direito =eal so"re coisa im8vel atravs de um ato c%amado de tradi"#o. 2radi"#o 1 a entrega da coisa. *u quero que voc: imagine uma tradiB'o real$ porque e/istem outros tipos de tradiB'o$ eu quero que voc: imagine uma tradiB'o verdadeira$ real. *ntrega da coisa quer di0er ent'o passar essa coisa da m'o de uma pessoa para a m'o de outra$ essa a maneira$ em regra$ de se adquirir um Direito =eal so"re uma coisa m8vel. Pen%or um Direito =eal que s8 recai so"re coisa m8vel$ e o pen%or se reali0a atravs da entrega da coisa. Propriedade um Direito =eal que pode recair so"re uma coisa m8vel$ e a principal maneira de se adquirir um Direito =eal de propriedade so"re a coisa m8vel atravs de entrega. Propriedade so"re coisa m8vel tem outras maneiras de se adquirir$ mas contrato n'o uma dessas maneiras. *u j& falei para voc:s e estou repetindoY 5ontrato n'o gera Direito =eal. I)*ortante# *m regra se adquire Direito =eal so"re coisa m8vel atravs da tradiB'o$ contrato pode gerar a o"rigaB'o de entregar$ mas n'o gera Direito =eal. I) "el -arti!o 1@22:A C di!o Ci"il$ Re!i&tro Ato de a&&enta)ento - ?e o "em for im8vel a aquisiB'o de um Direito =eal$ de acordo com o artigo N.HHZ do 58digo 5ivil$ vai se dar atravs de um ato c%amado de =egistro. ( maneira de se adquirir um Direito =eal$ quando esse Direito =eal tem como o"jeto uma coisa im8vel$ atravs do =egistro. =egistro ato de assentamento$ registrar assentar. (ssentamento ou registro significa pegar o teor$ o conte)do de um ttulo ou de um contrato$ ou de um documento e passar esse conte)do para um livro. E5# =egistro dos dist)r"ios da portaria do edifcio (fonso Pena$ significa que voc: vai pegar o conte)do de um fato$ o que principal do fato e vai passar para o livro. No registro o que se fa0 pegar o conte)do de um documento e passar esse conte)do para um livro. *sse registro feito em um livro$ que fica em um lugar$ e era aqui que eu queria c%egar. + registro feito em um livro que e/iste em um lugar$ esse lugar o =egistro de 4m8veis. Para n'o ficarem duas palavras registro$ uma seguida da outra$ costuma.se di0er que o registro feito no 5art8rio do =egistro de 4m8veis. 4sso porque quando se coloca a palavra 5art8rio a pessoa se toca que um lugar. *nt'o o =egistro feito em um livro que fica no 5art8rio do =egistro de 4m8vel. Cla&&i/i(ao do Direito Real
( primeira classificaB'o do Direito =eal aquela que o distingue em Direito =eal so"re coisa pr8pria e Direito =eal so"re coisa al%eia 1o're (oi&a *r *ria + titular propriet&rio da coisa O propriedade. Direito real . de go0oK de fruiB'oY 1o're (oi&a alHeia todos os outros . de garantiaY . de aquisiB'o. DiferenBas entre Direito =eal so"re coisa pr8pria e Direito =eal so"re coisa al%eia: Direito =eal so"re coisa pr8pria aquele que o titular do Direito =eal propriet&rio da coisa$ ou seja$ no Direito =eal so"re coisa pr8pria o titular tem faculdades so"re uma coisa que dele$ so"re uma coisa que de sua propriedade. ?8 e/iste um Direito =eal so"re coisa pr8pria que a pr8pria propriedade. Na propriedade uma pessoa titular do Direito =eal que recai so"re uma coisa que dela$ todos os Direitos =eais que voc: encontrar no artigo N.HHE do 58digo 5ivil$ tirando a propriedade$ s'o so"re coisa al%eia. No Direito =eal so"re coisa al%eia$ uma pessoa titular de um Direito =eal que recai so"re uma coisa que n'o dela$ que de outro. N8s podemos ser titulares de um Direito =eal so"re coisa

230

que dos outros$ que n'o nossa. E5# ;sufruto. + marido e a mul%er v'o se divorciar e eles s'o propriet&rios de uma casa. *ssa casa$ como eles v'o se divorciar$ tem que ser partil%adaY tem que ser dividida$ sendo assim$ eles resolvem passar a casa da propriedade deles para a propriedade do fil%o. *les v'o fa0er uma doaB'o. Para a propriedade que dos pais$ e recai so"re um "em im8vel$ passar para a propriedade do fil%o$ os pais v'o ter que levar esse ato de doaB'o 9 =egistro$ s8 assim a propriedade vai passar para o fil%o. ?8 que esse im8vel vai ser passado para o nome do fil%o com reserva de usufruto para a m'e$ ou seja$ a m'e vai ter a faculdade de fruir de uma coisa que n'o dela$ que do fil%o. + usufruto$ assim como os outros Direitos =eais$ com e/ceB'o do Direito de Propriedade$ recaem so"re coisa al%eia. + )nico Direito =eal que recai so"re coisa pr8pria o Direito de Propriedade. Nesse caso$ a propriedade do fil%o e a m'e tem o usufruto da casa$ o usufruto da coisa al%eia. *ssa casa o"jeto de dois direitos reais: Direito =eal de Propriedade e Direito =eal de ;sufruto. +s dois s'o Direitos =eais$ ent'o os dois tem efic&cia erga omnes. +s pais doam a propriedade para o fil%o e gravam com usufruto para um deles$ e isso acontece normalmente quando o fil%o menor de idade. Quando o fil%o pequeninin%o n8s (m'es n'o vemos maldade neles$ mas os fil%os crescem... ,amos imaginar no mesmo e/emplo anterior$ onde a m'e usufrutu&ria e o fil%o propriet&rio$ que esse fil%o se apai/onou por uma moBa$ e n'o se sa"e "em porque$ essa moBa n'o gosta da sogra. *sse fil%o casa com a moBa$ e quem casa quer casac Da ele vira para a m'e e di0 o seguinte: Mam#e &oc: concorda -ue eu sou o dono da casa onde a sen ora mora; * a m'e responde para o fil%o que concorda. * o fil%o insiste di0endo que ent'o que ele tem o direito de usar a casa. * a m'e di0 que n'o$ que ela usufrutu&ria$ sendo assim ter o direito de usar a casa. + fil%o irritado diante da resposta da m'e$ di0 que ent'o vai vender a casa. * ele pode vender a casa. Mas o direito da m#e de usufruto s &ale em face do fil o% ou &ale me face de todos; *m face de todos n'o $ n8s vimos que todo Direito =eal tem efic&cia erga omnes. #om$ mas est& a o "urro. + "urro viu a casa a venda e foi procurar o dono. + "urro pergunta para o fil%o se ele o propriet&rio da casa$ e o fil%o responde que sim. + "urro quis ent'o ver a casa$ mas o fil%o disse que tin%a uma pessoa morando na casa e que n'o dava para mostrar a casa por dentro$ mas mostrou pelo lado de fora. + "urro gostou da casa e comprou. ( casa foi levada a =egistro$ %ouve a compra e venda$ e o "urro tornou.se propriet&rio da casa. Depois da compra da casa o "urro desco"re que %avia uma reserva de usufruto da casa. < a; 7 burro n#o sabia -uando comprou% ele n#o participou do ato% o -ue acontece; + fato de o "urro alegar que n'o sa"ia n'o importa$ a efic&cia erga omnes$ o usufruto esta no =egistro 4mo"ili&rio$ por isso que tem que ser levado 9 5ertid'o de =egistro. + usufruto$ assim como os outros Direitos =eais$ fora a propriedade$ recai so"re uma coisa dos outros. ( pessoa tem um direito so"re uma coisa que n'o dela$ que de outra pessoa. *sse Direito =eal so"re coisa al%eia se classifica$ e eu s8 vou dar essa classificaB'o$ n'o vou e/plicar agora porque para eu e/plicar eu preciso que voc: ten%a um pouquin%o mais de con%ecimento. + Direito =eal so"re coisa al%eia se classifica em: - Direito =eal de go0o ou fruiB'oY - Direito =eal de garantiaY - Direito =eal de aquisiB'oY Quando comeBarmos a estudar o direito so"re coisa al%eia eu vou e/plicar cada classificaB'o dessa. ,amos ent'o para o estudo do primeiro Direito =eal. *u vou pular a posse$ inverti a ordem$ n8s vamos estudar primeiro a propriedade. Depois que n8s estudarmos propriedade$ n8s passamos para o estudo da posse. 1- ,RO,RIEDADE

Con(eito - Quando voc: a"re o artigo N.HHL$ que o primeiro artigo do 58digo 5ivil a tratar de propriedade$ voc: n'o encontra o conceito de propriedade$ voc: encontra o conceito de propriet&rio$ mas desse conceito de propriet&rio n8s vamos e/trair o conceito de propriedade. Propriedade o Direito =eal que confere a seu titular as faculdades de usar$ fruir e dispor$ "em como reivindicar a coisa de quem injustamente a possua ou deten%a.

231

*lementos . Para e/plicar esse conceito eu vou e/trair do conceito de propriedade os elementos$ que s'o# C&arA /ruirA di&*or e rei"indi(ar@ ,amos estudar ent'o esses elementos:

C&ar - + propriet&rio tem a faculdade de usar. 5uidadoc + conceito jurdico de usar n'o corresponde com o que n8s pensamos e falamos no dia a dia. ,ai se di0er que o propriet&rio usa a coisa toda ve0 que ele pDe a coisa a serviBo. <oda ve0 que a coisa colocada para servir$ toda ve0 que a coisa para serviBo$ o propriet&rio estar& usando a coisa. E5# <u sou proprietria dessa blusa% -ual 1 a maneira normal de usar% de ser&ir da blusa; ,estindo. \as essa "lusa estava guardada %& muito anos$ e vejamos$ usar para o direito significa servir$ por a coisa para servir. *nt'o durante os )ltimos meses eu me servi dessa "lusa mantendo. a guardada. Normalmente n8s temos em casa$ uma cai/in%a em um canto de gaveta onde guardamos coisas que nos foram dadas por pessoas que n8s j& nos relacionamos. *u ten%o l& na min%a casa uma cai/a onde est'o guardados umas lem"ranBas que eu gan%ei de e/.relacionamentosc *u ten%o at c%apin%a$ essa tampa de garrafa de vidro guardada nessa cai/a. *ssa c%apin%a esta at enferrujada$ mas eu me lem"ro do momento em que eu rece"i aquela c%apin%a. * esta c%apin%a est& l& guardada enferrujada. $or -ue eu n#o /ogo fora% por -ue eu guardo; Porque eu me sirvo daquelas coisas que est'o na cai/a mantendo.as guardadas. *u estou querendo te di0er que guardar uma maneira de n8s colocarmos a coisa ao nosso serviBo. *nt'o juridicamente n8s estamos usando. E5# ,oc: propriet&rio dessa caneta que est& na sua m'o$ o normal voc: usar a caneta escrevendo$ mas tem gente que coloca a caneta no cofre$ tem gente que morde a caneta$ est'o usando a caneta. ;m colega do lado vira e di0 para voc: que esqueceu a caneta e pede a sua caneta emprestada. Quando voc: empresta essa caneta$ voc: est& se servindo da caneta. ,oc: escol%eu emprestar$ uma maneira de voc: se servir$ emprestando. ?8 que na linguagem fora do direito n8s di0emos assim: ( 3)cia n'o esta usando a caneta$ ela emprestou a caneta$ outra pessoa que est& usando a caneta. ?8 que n'o "em assim$ a 3)cia esta usando da coisa quando ela empresta a coisa. %ruir / !oJar - + propriet&rio tem a faculdade de fruir$ de o"ter frutos da coisa. ,amos imaginar que na primeira aula de marBo desse ano <cio sentou do seu lado$ e pediu sua caneta emprestada$ e isso vem acontecendo at %oje. Na aula de %oje ele tam"m sentou do seu lado e pediu sua caneta emprestada. \as voc: cansou de emprestar a caneta para o <cio$ voc: cansou de usar a caneta e resolveu fruir. ,oc: vira para o <cio e di0: U( partir de %oje$ o aluguel di&rio da caneta =a I$EIV. * <cio di0 que prefere pagar porque ele sempre esquece. Quando voc: rece"e esse aluguel$ o aluguel tem nature0a jurdica de fruto. ,oc: n'o est& mais s8 usando$ alem de estar usando agora voc: est& fruindo$ o"tendo fruto que o aluguel@ Di&*or - ( terceira faculdade a de dispor. + propriet&rio dispDe da coisa. Dispor tem um significado principal que alienar. + propriet&rio que dispDe$ aliena$ esse o principal significado (dispor O alienar . (lienar transferir. + propriet&rio pode alienar$ ent'o ele pode transferir a coisa. + propriet&rio pode praticar ato de disposiB'o$ que ato de alienaB'o$ voc: pode vender$ pode doar. ?8 o propriet&rio dispDe. \as dispor tem outros significados. Dispor significa tam"m consumir. Por e/emplo: *u estava dando aula na outra sala e na primeira carteira tin%a um menino sentado$ e em cima da mesa tin%a uma "arra de c%ocolate. *u passei a aula inteira ol%ando para o c%ocolate. (inda "em que eu sei que o propriet&rio que dispDe$ o propriet&rio que pode consumir a coisa$ dar a ela um destino. *nt'o quando eu estava ol%ando aquele c%ocolate eu me lem"rei que eu sou sujeito passivo do Direito =eal de Propriedade e que eu ten%o o dever de a"stenB'o. Dispor tem ainda outros significados$ como destruir$ transformar. *nt'o o propriet&rio pode alienar$ pode consumir$ pode destruir e pode transformar a coisa. + propriet&rio alm das faculdades de usar$ fruir e dispor$ ele tem o direito ligado 9 idia de seqCela$ que o direito de reivindicar a coisa. *nt'o o propriet&rio pode alienar$ consumir$ destruir ou transformar a coisa. Rei"indi(ar - T& um quarto elemento que est& ligado 9 seqCela. (lm das faculdades de usar$ fruir e dispor$ o propriet&rio tem um direito ligado a idia de seqCela$ que o ato de reivindicar a

232

coisa. Quando se di0 que o propriet&rio tem o direito de reivindicar a coisa significa que o propriet&rio pode "uscar a coisa de quem a injustamente a possua ou deten%a. +ra$ se o propriet&rio que tem a faculdade de usar a coisa$ se o propriet&rio que tem a faculdade de fruir$ se o propriet&rio que tem a faculdade de dispor$ quando uma pessoa injustamente$ quer di0er contra a vontade do propriet&rio est& com a coisa$ o propriet&rio pode tomar uma providencia jurdica. *ssa pessoa que injustamente est& com a coisa$ ou possuidor ou detentor. Na aula de posse n8s vamos estudar o que o possuidor e o que o detentor. Por enquanto$ voc: vai guardar que possuidor ou detentor a pessoa que est& com a coisa e est& com a coisa injustamente$ contra a vontade do propriet&rio. Propriedade um Direito =eal$ e Direito =eal tem seqCela$ o propriet&rio n'o perde o poder dele so"re a coisa s8 porque a coisa esta longe$ s8 porque a coisa injustamente est& com outra. + propriet&rio tem um mecanismo na lei para ir "uscar a coisa que injustamente est& com outro$ ele vai usar do seu direito de reivindicar. Porm$ tem que se sa"er que o direito de reivindicar n'o pode ser e/ercido pela pr8pria forBa$ a partir do momento que o *stado monopoli0ou a >urisdiB'o$ considerado conduta ilcita$ configurando crime$ ir "uscar a coisa que injustamente est& com outro$ fa0endo uso da forBa pr8pria. + propriet&rio pode reivindicar$ mas ele precisar& propor uma aB'o$ que uma (B'o =eivindicat8ria$ ou (B'o de =eivindicaB'o. *ssa aB'o n'o tem procedimento especial$ ela usa o procedimento ordin&rio. Nessa (B'o de =eivindicaB'o o sujeito prova que propriet&rio. <em que provar que propriet&rio$ porque o que se discute aqui a propriedade que injustamente est& com outro. ,ai ter uma %ip8tese em que a pessoa usando da sua pr8pria forBa vai poder pegar a coisa que est& com outro$ mas numa discuss'o de posse$ nunca de propriedade. N'o se pode di0er que foi pegar porque seu. Para discutir propriedade tem que ir a ju0o e propor (B'o de =eivindicaB'o.

CLA11I%ICA\_O#
Dentro dessa classificaB'o eu vou c%amar sua atenB'o para algumas caractersticas do direito de propriedade. ,ri)eira Cara(ter+&ti(a# ( primeira caracterstica do Direito =eal que vou destacar voc: encontra no artigo N.HHL$ MNF do 58digo 5ivil$ mas n'o est& previsto s8 no 58digo 5ivil$ est& previsto tam"m na 5onstituiB'o$ e de l& a sua origem. ( 5onstituiB'o e agora o 58digo 5ivil tra0em uma caracterstica da propriedade que a sua funB'o social. ( propriedade tem uma funB'o social$ mas isso n'o significa que ela seja um direito social. ( 5onstituiB'o em seu artigo EF$ XX44$ a 5onstituiB'o preceitua que a propriedade um direito individual$ ent'o a 5onstituiB'o recon%ece que n8s podemos ser propriet&rios$ ter o Direito =eal de Propriedade$ so"re uma coisa so0in%a$ a lei$ a 5onstituiB'o$ ela n'o prev: que a propriedade um direito social$ um direito coletivo$ n'o nos o"riga a sermos propriet&rios de uma coisa junto com outras pessoas. T& casos em que a propriedade de todos$ "em p)"lico$ mas a 5onstituiB'o autori0a que n8s sejamos propriet&rios de "ens m8veis e im8veis so0in%os. 3ogo em seguida$ no inciso seguinte$ vem a 5onstituiB'o e afirma que a propriedade tem que cumprir sua funB'o social$ ou seja$ um direito individual$ mas tem que cumprir uma funB'o social. Di0er que a propriedade tem que cumprir uma funB'o social significa que o propriet&rio deve e/ercer o seu direito individual em prol de todos$ em "enefcio de todos. + direito individual$ mas o e/erccio dele deve ser pensando na coletividade$ deve ser de maneira a "eneficiar a coletividade. 9uais s#o as faculdades -ue o proprietrio tem; ;sar$ fruir e dispor. *ssas faculdades$ quando o propriet&rio e/erce$ ele n'o pode pensar s8 nele. + propriet&rio deve e/ercer essas faculdades em prol da coletividade$ porque atravs desse e/erccio em "enefcio da coletividade$ o propriet&rio est& contri"uindo para que o nosso pas alcance aqueles princpios que est'o l& no artigo NF da 5onstituiB'o$ entre eles o Princpio da Dignidade da pessoa %umana. ,ou dar um e/emplo: muito mais f&cil para n8s pensarmos em funB'o social da propriedade imaginando um "em im8vel$ com "ens m8veis ainda n'o %& mecanismo para assegurar uma funB'o social. 4maginem uma pessoa que dona de uma grande e e/tensa &rea de terras no interior do pas$ mas a &rea t'o grande que quando a pessoa c%ega l&$ ela fica perdida. t'o grande que at onde se en/erga$ l& no %ori0onte da pessoa$ e ela fec%a as porteiras e vai em"ora para a cidade porque ela n'o

233

sa"e o que fa0er com tanta terra. *ssa pessoa fec%a aquela grande &rea de terra e dei/a l&. *nt'o eu pergunto para voc:: <ssa pessoa est usando seu (ireito de $ropriedade; *st&. Mas ela est usando em benefcio dela ou de todos; Dela$ ela est& esquecendo que se a terra est& ali improdutiva$ ela n'o produ0$ e em um pas onde as pessoas passam fome. * quando ela dei/a de ter gente ali produ0indo$ que seja na agricultura$ ela n'o est& cola"orando para produ0ir empregos. por isso que essa pessoa n'o est& cumprindo com a sua funB'o social. ;m e/emplo ur"ano: + sujeito propriet&rio de uma grande &rea de terras em uma &rea ur"ana$ e esse sujeito vendeu essa &rea de terras para uma construtora imo"ili&ria$ e foram edificados nesse terreno quin0e prdios e esse sujeito gan%ou cinco apartamentos em cada prdio$ passando ent'o a ser propriet&rio de setenta e cinco apartamentos. <sse su/eito &ai morar em setenta e cinco apartamentos; N'o$ esse sujeito vai alugar os apartamentos$ porque a maioria da sociedade n'o possui im8vel pr8prio$ vive de aluguel. \as a esse sujeito pensa$ setenta e cinco apartamentos$ setenta e cinco inquilinos$ n'o$ eu vou alugar s8 sete$ sete locat&rios s8 para tomar conta$ esses sete aluguis eu posso colocar um preBo alto. *sse sujeito que vai dei/ar fec%ado os outros sessenta e oito apartamentos. <sse su/eito est cumprindo a fun"#o social da propriedade; N'o$ ele est& e/ercendo um direito individual em "enefcio pr8prio. Se esse su/eito ti&esse resol&ido n#o edificar a rea e deixar tudo fec ado% esperando &alori,ar; Daqui a alguns anos essa &rea vai valori0ar$ eu posso gan%ar mais. *le tam"m n'o est& cumprindo a funB'o social. Nesses casos a pr8pria lei deve criar mecanismos para forBar o propriet&rio a e/ercer sua funB'o social. ;m e/emplo uma grande &rea de terras improdutivas que podem ser desapropriadas para fins de reforma agr&ria. ;ma &rea ur"ana que n'o edificada$ n'o construda pode sofrer um B$2U progressivo. ?'o mecanismos para forBar o propriet&rio a cumprir a funB'o social. No Direito 5ivil n8s vamos ter tr:s mecanismos que veremos mais 9 frente. Re"i&o# N8s vimos primeiro o conceito de diretos reais. Direito real aquele que confere ao seu titular uma ou mais faculdades so"re uma coisa. ,isto este conceito n8s passamos a analisar as caractersticas do direito real$ e vimos tr:s caractersticas: N[. Que o direito real tem a efic&cia erga omenesY H[. Que direito real go0a de ta/atividade$ porque todos eles est'o previstos em leiY W[. * que o direito real dotado de seqCela$ poder que o titular tem de perseguir a coisa em qualquer que a coisa esteja. ( em seguida n8s passamos a ver os modos de aquisiB'o dos direitos reais. (s maneiras de se adquirir um direito real. * a n8s vimos que o direito real quando recai so"re "em m8vel$ ele adquirido atravs da tradiB'o. < -uando ele refere-se a um bem im&el; *le adquirido pelo registro. * em seguida n8s passamos 9 classificaB'o dos direitos reais. \as eu nem vi a classificaB'o por completo. N8s passamos logo para o estudo do primeiro direito real que foi a propriedade. *u vou voltar 9 classificaB'o depois$ n'o vou terminar agora tam"m n'o. N8s passamos ent'o a estudar a propriedade. 7 -ue 1 -ue ns &imos na propriedade; Primeiro n8s vimos o conceito de propriedade$ e eu mostrei para voc: que este conceito podia ser e/trado do artigo NHHL do 58digo 5ivil e$ em seguida$ n8s vimos os elementos da propriedade. ( propriedade tem tr:s elementos e na verdade s'o as tr:s faculdades: usar$ fruir e dispor. + propriet&rio aquele que pode usar$ fruir e pode dispor da coisa e$ alm disso$ a propriedade tem um outro elemento que direito legado a seqCela$ direito de reivindicar a coisa. Depois que n8s analisamos esses elementos$ n8s passamos para as caractersticas da propriedade e s8 vimos uma caracterstica. N8s vimos que a propriedade deve %oje cumprir uma funB'o social. *ssa funB'o social da propriedade est& prevista no 58digo 5ivil e tam"m na 5-KLL. (ntes de n8s prosseguirmos eu queria c%amar a sua atenB'o que aqui no artigo NHHL no par&grafo 1F e M EF n8s temos um instituto novo$ mas que eu n'o vou poder comentar agora. *sse instituto dos MM 1F e EF$ n8s vamos comentar quando falarmos de usucapi'o para compararmos do usucapi'o. *nt'o$ n8s vamos passar agora para a H[ caracterstica da propriedade.

234

1e!unda Cara(ter+&ti(a# a segunda caracterstica da propriedade que a propriedade um direto real pleno$ a segunda caracterstica da propriedade a propriedade plena. 7 -ue significa di,er -ue a propriedade 1 plena; ?ignifica que a propriedade ela tem as tr:s faculdades. 9uais s#o as tr:s faculdades -ue a propriedade tem; ;sar$ fruir e dispor. ?'o as )nicas faculdades que e/istem em relaB'o a uma coisa. * o propriet&rio ele tem essas tr:s faculdades. *le usa$ frui e dispDe$ por isso que a propriedade se di0 plena. Na "olsa c%amada de propriedade voc: pode colocar os tr:s conte)dos$ porque voc: vai ver que tem direito real que vai levar um conte)do s8$ ou dois$ a propriedade plena$ porque nela ca"em os W conte)dos$ usar$ fruir e dispor. O01# <em e/ceB'o$ tem casos em que a propriedade fica limitada. 7 -ue significa propriedade limitada; aquela que n'o tem as tr:s faculdades. * voc: vai ver que 9s ve0es o propriet&rio n'o tem as tr:s faculdades. Por e/emplo$ eu posso ser propriet&ria de um "em$ e esse "em tem gravado nele$ onerando ele$ limitando ele uma cl&usula de inaliena"ilidade. 7 -ue 1 -ue a clusula de inalienabilidade fa,; ( cl&usula da inaliena"ilidade ele veda a alienaB'o. (lienar o principal significado de dispor$ se eu n'o alieno$ eu n'o posso dispor. *u posso usar$ fruir$ mas eu n'o posso dispor$ min%a propriedade n'o plena. Como 1 -ue ela se c ama; Propriedade 3imitada. +utro e/emplo: eu rece"i uma propriedade (uma casa . ?8 que a casa gravada$ est& onerada$ est& limitada para o usufruto do meu pai. *nt'o eu sou propriet&rio$ mas casa tem um gravame$ tem um limite$ ela tem usufruto para o meu pai$ o meu pai usa e frui e eu n'o posso usar nem fruir. *u posso dispor$ mas usar e fruir eu n'o posso. Min a propriedade est plena; N'o. Como 1 -ue ela est; 3imitada. ( regra a propriedade plena$ para a propriedade ter uma limitaB'o voc: deve ol%ar o ttulo$ se o "em for im8vel a limitaB'o consta no registro. *nt'o para voc: sa"er se uma propriedade tem ou n'o tem algum gravame$ alguma limitaB'o$ s8 voc: ir e ol%ar o registro. Ter(eira Cara(ter+&ti(a# $ropriedade um direito real e/clusivo. ( terceira caracterstica da propriedade que ela e/clusiva. 7 -ue significa di,er -ue a propriedade 1 exclusi&a; ?ignifica que ela n'o admite pluralidade de sujeitos. *la n'o admite pluralidade de titulares$ n'o admite ter propriet&rios. N'o possvel mais de uma pessoa$ dona$ propriet&ria do mesmo "em. 2em exce"#o; <em$ porm n'o o 5ondomnio. 5ondomnio n'o e/ceB'o. No condomnio a propriedade continua sendo e/clusiva. ( e/ceB'o vai ser outra. + condomnio n'o e/ceB'o$ porque %oje n8s temos no 58digo 5ivil tr:s modalidades de condomnio. ?eguindo a ordem do c8digo$ a 1 )odalidade$ tipo de condomnio que n8s temos o c%amado condomnio volunt&rio. *sse condomnio volunt&rio comeBa a sua regulamentaB'o no artigo NWN1. 9uando 1 o condomnio 1 c amado de &oluntrio; Quando ele nasce da vontade. *u e voc: resolvemos comprar juntos um cavalo.*u e voc: n'o seremos donos do cavalo inteiro$ cada condPmino$ ou cada co.propriet&rio$ ou cada consorte$ dono de parte ideal da coisa. *nt'o eu sou dona de meio cavalo$ voc: dono de meio cavalo. + que interessante no condomnio volunt&rio que cada pessoa dona de parte$ mas usa o "em por inteiro. 38gico$ voc: n'o vai montar em meio cavalo. No condomnio cada consorte dono de parte. Por isso a propriedade e/clusiva. (inda que todos n8s ten%amos a idia de comprar um cavalo$ cada um vai ser dono de parte. Nem que so"re para voc: um pedaBo da pata. Para mim$ um pun%ado de p:lo. N'o importac ( propriedade e/clusiva$ no condomnio volunt&rio n'o %& e/ceB'o. *u queria c%amar a sua atenB'o para o artigo NWHI do 55$ esse artigo tra0 o direito potestativo entre os condPminos no condomnio volunt&rio$ que o direito de divis'o. + direito potestativo porque "asta um querer e os outros aceitarem. Direito de divis'o em condomnio m'e de "riga$ as pessoas n'o conseguem ficar para sempre feli0es no condomnio. Por isso a lei preceitua que "asta um querer a e/tinB'o do condomnio$ e o condomnio ser& e/tinto. at possvel que durante um perodo a e/tinB'o n'o seja possvel. ,oc: vai ler o artigo depois. \as a regra : um quer a e/tinB'o$ o condomnio termina. ?e o "em for divisvel$ dividindo a coisa e se o "em for indivisvel$ vendendo a coisa e fracionando o preBo. ( 2 )odalidade de condomnio o c%amado condomnio necess&rio$ contido no artigo NWHZ. *sse condomnio necess&rio aquele que tem origem na lei. Duas pessoas est'o em condomnio n'o porque elas querem$ porque a lei determinou$ e esse condomnio necess&rio n'o tem o

235

direito potestativo de divisa. N'o tem$ ele tem regras pr8prias. * esse condomnio necess&rio n'o e/ceB'o a propriedade e/clusiva$ porque a propriedade continua e/clusiva. aquele condomnio$ por e/emplo$ das paredes$ dos muros$ ent'o$ por e/emplo: essa parede aqui desse lado do 5urso 7lioc%e e o outro lado do vi0in%o. <u -uero extinguir esse condomnio -ue n#o est dando certo d; N'o. \eia parede para um$ meia parede para outro$ meio muro para um$ meio muro para o outro. Propriedade e/clusiva$ mas com regras pr8prias$ n'o s'o as regras do condomnio volunt&rio. * por fim$ 3 )odalidadeA e/iste o condomnio edilcio. N'o nada a ver com a aB'o edilcia. *sse condomnio est& l& no artigo NWWN$ ele tin%a um outro nome$ ele era c%amado de condomnio %ori0ontal. Quando ele era regulamentado pela 3ei 1EJNKQ1$ ela foi em grande parte revogada pelo 58digo 5ivil$ que %oje disciplina o 5ondomnio edilcio. \as um condomnio de edifcio. Que era c%amado de condomnio %ori0ontal$ mas o nome era pssimo. *u por e/emplo levei um tempo para entender porque se c%amava %ori0ontal$ se o prdio est& em p. Da$ e/plicaram.me que o que se tem o %ori0onte so"re o %ori0onte$ quando um fica em cima do outro voc: tem o %ori0onte$ mas isso ningum fala$ n'o sei porque. (gora concordo com o nome tam"m. (c%ei "om mudar para edifcio. Pro"lema todo o edilcia. 7 -ue acontece com o condomnio edilcio; <em.se o edifcio ent'o o solo$ voc: est& vendo$ est& com uma vis'o area do solo$ aqui vai ser erguido um edifcio. <sse edifcio -uando 1 erguido o -ue 1 feito; Para erguer.se um edifcio necess&rio antes fa0er uma incorporaB'o$ o memorial dessa incorporaB'o levado 9 registro e desde ent'o o solo fracionado. <odo o solo dividido$ em tantas partas quantos forem o nF de apartamento$ o nF de unidades autPnomas. ;nidade autPnoma o apartamento. *nt'o vai fracionar o solo em tantas unidades autPnomas$ em tantos apartamentos quanto a incorporaB'o$ o edifcio tiver. ?e voc: colocar uma famlia nesse pedaBo de c%'o dela n'o ca"e. A id1ia -ual foi; ( gente n'o consegue fracionar o solo e morar. ,amos fa0er %ori0onte so"re %ori0onte$ mas a propriedade e/clusiva. Porque cada condPmino do edifcio dono de um pedaBo do solo. *nt'o a propriedade e/clusiva. "em verdade que no condomnio edilcio voc: tem dois tipos de &rea. ,oc: tem a &rea c%amada de e/clusiva$ -ual 1 a rea exclusi&a; a &rea do apartamento. No meu apartamento nem o sndico pode entrar se eu n'o dei/ar. *u n'o sou o"rigada a dei/ar ningum entrar ali$ e/clusiva. <:m condomnios em que %& &rea e/clusiva tam"m de garagem$ ent'o eu ten%o tam"m uma vaga naquela garagem como e/clusiva. * tem &reas$ todo condomnio edilcio tem &reas que s'o comuns$ l8gicoc ?e n'o o morador do ZIN n'o conseguiria ir para a rua. 5omo ele vai para a rua? Pela janela ou de p&ra.quedas? N'o d&c *u ten%o que ter uma &rea comum para as pessoas circularem. <em edifcio que tem UplarV$ a tem outra &rea comum. <em uns que t:m garagem$ outra &rea que pode ser comum. \as pelo menos a &rea que d& acesso 9 rua comum. *ssas &reas comuns constam na fraB'o do terreno de cada condPmino. *nt'o mesma &rea que a gente c%ama de comum$ na fraB'o do terreno que a coisa e ela de propriedade e/clusiva. + que eu quero mostrar para voc: que o condomnio n'o e/ceB'o de propriedade e/clusiva em nen%uma das suas modalidades. \as tem uma e/ceB'o$ tem um caso em que a propriedade n'o e/clusiva. 9ue caso 1 esse; quando a propriedade est& em comun%'o. (%c + contr&rio da propriedade e/clusiva n'o propriedade com condomnio$ propriedade em comun%'o. < -uando 1 -ue a gente tem comun #o; */emplo do regime de "ens do casamento da uni'o est&vel. 3& no casamento$ l& na uni'o est&vel$ a propriedade n'o e/clusiva$ ela em comun%'o. Por isso que d& "riga$ n'o tem direito potestativo de divis'o. ( coisa inteira dos dois. Quando o marido e a mul%er compram um cavalo$ o cavalo por inteiro dos dois. e/ceB'o. (gora ent'o que n8s vimos essas caractersticas da propriedade$ n8s vamos passar para o e/ame de uma propriedade especial. N8s vamos analisar uma propriedade c%amada resol)vel. *ssa propriedade resol)vel est& prevista no artigo NWEJ. O .ue 4 *ro*riedade re&olN"elI aquela que tem inscrita em seu ttulo de aquisiB'o uma condiB'o ou termo$ ou um termo que gera a sua e/tinB'o. Propriedade resol)vel o contr&rio da propriedade c%amada perptua. 7 -ue 1 propriedade perp1tua; aquela que pode passar o tempo que ela n'o aca"a. ,amos entender isso com uma certa cautela.<oda propriedade vai terminar por uma dessas duas formas. ?e voc: alienar$ transferir$ se voc: morrer. N'o tem jeito. Quando voc: morrer desapega$ a propriedade n'o mais sua. ?egundo quando voc: aliena desapega$ n'o mais seu. \as tirando essas duas %ip8teses$ n'o tem outra em regra$ para a propriedade aca"ar. Por isso a propriedade se c%ama perptua. ,oc: o propriet&rio dessa caneta que est& na sua m'o$ esquece que vai morrer e vai perder essa propriedade. *squece que voc: pode vender$ doar$ alienar. Qual a outra maneira de voc: perder essa propriedade?

236

?er rou"adoc ?e perecer a coisa pereceuc ($ l8gico que vai perder o o"jeto. ,oc: consegue ver outra maneira de perder a propriedade? 5om a coisa e/istindo$ porque com o rou"o algo semel%ante com a perda da coisa. ( coisa dei/a de e/istir. Como; porque a propriedade perptua. ,oc: poderia di0er assim: a%c 3)cia$ com o usucapi'o$ n8s n'o estudamos ainda o usucapi'o. \as o usucapi'o vai requerer que algum ten%a a UposseV. Que n'o regra que algum ten%a posse so"re o que teuc <ssa caneta a &oc: &ai perder para algu1m por usucapi#o; (%c desapropriaB'o. DesapropriaB'o requer um ato da administraB'o. *u estou querendo di0er ol%ando para o ttulo que voc: tem$ voc: comprou essa caneta$ voc: rece"eu essa caneta de doaB'o$ presente. ,oc: v: alguma maneira da propriedade terminar? N'o. Porque ela perptua$ passa o tempo que for$ ela n'o vai em"ora. (gora a propriedade resol)vel diferente. *la tem dentro do seu ttulo$ j& l& do ttulo de aquisiB'o$ compra e venda$ doaB'o$ promessa. Dentro do ttulo de aquisiB'o j& vem prevista uma condiB'o ou um termo que vai gerar o fim da propriedade. 9uando &oc: comprou essa caneta% na compra e &enda tin a uma condi"#o para &oc: perder essa caneta; N'o. ]s ve0es e/ceB'o. ( propriedade resol)vel. Dentro do ttulo de aquisiB'o vem uma cl&usula de e/tinB'o. + e/emplo que eu teria para te dar de termo. N'o posso dar na aula de %oje. *u poderia usar como e/emplo de termo o fideicomisso$ mas se eu falar de fideicomisso %oje voc: vai ter %orrorc *u vou dar e/emplo %oje de condiB'o. ,oc: vai ver que uma propriedade que a pessoa vai rece"er por um ttulo de aquisiB'o que j& vai tra0er ali dentro uma condiB'o. ,oc: lem"ra do contrato de compra e venda? ,oc: lem"ra que na compra e venda tem cl&usulas especiais. Numa das cl&usulas especiais da compra e venda a cl&usula da retrovenda. ,amos lem"rar dela? Pela cl&usula da retrovenda o vendedor reserva para ele o direito de resgate$ o direito de pegar de volta coisa vendida. l8gico que quando o vendedor pede de volta a coisa vendida$ ele tem que devolver para o comprador o preBo que o comprador pagou atuali0ado mais as despesas que o comprador efetuou. N8s estudamos essa cl&usula de retrovenda e eu mostrei para voc: a nature0a jurdica dela. *la uma condiB'o resolutiva. *la condiB'o porque incerto. Ningum sa"e se o vendedor vai querer ou n'o resgatar a coisa. * ela resolutiva porque quando ela ocorre a venda termina. Para voc: n'o esquecer mais$ porque a gente s8 guarda "esteira mesmo. ,ou dar um e/emplo: voc: lem"ra.se do (rrton ?ena$ piloto famoso? \orreu. \as aqui no #rasil$ aqui no *stado do =io ele tin%a uma casa. Que ele costumava vir$ voc: lem"ra.se em que local ficava? (ngra dos =eis. Quando (rrton ?ena morreu$ aquela casa que era dele foi para os %erdeiros dele. (rrton ?ena n'o fe0 testamentos$ que ac%ava que n'o iria morrer. *nt'o ele n'o fe0 testamento$ logo os %erdeiros do (rrton ?ena foram o pai e a m'e. ;ma das primeiras provid:ncias que a m'e do (rrton ?ena tomou foi vender aquela casa$ porque aquela casa representava um antro. + (rrton quando vin%a para o #rasil$ nunca levou o pai e a m'e para aquela casa. ,oc: nunca viu no jornal: (rrton ?ena comemora o anivers&rio com o pai e a m'e em (ngra? + que se via era (rrton ?ena$ levando mul%eres para aquela casac -a0endo de Uum tudoV. Para a m'e aquilo era um UantroV. ( m'e n'o %esitou em vender a casa. \as a m'e sa"ia que aquela casa lem"rava o fil%o$ ent'o ela ficou com medo de arrepender.se$ o -ue 1 -ue ela fe,; *la vendeu e colocou a cl&usula de retrovenda. *la poderia no pra0o de W anos$ pegar a casa de volta. (%c *la vendeu para quem? N'o lem"roc ,amos imaginar$ ela vendeu para o <cio. Quando o contrato de compra e venda foi levado 9 registro$ <cio tornou.se o propriet&rio. ?8 que a propriedade dele tem dentro dela$ dentro do pr8prio ttulo compra e venda uma condiB'o$ que se ocorrer a propriedade termina. 9ual 1 a condi"#o; ( m'e querer a casa de volta$ a propriedade do <cio resolve. \as a voc: n'o sa"e H anos e meio se passaram a m'e do (rrton ?ena comeBou o "oato. ,ou pegar a casa de volta. <cio desco"riu$ a 2cio -uer saber se ele pode &ender a casa; Propriedade tem tr:s direitos$ tr:s faculdades: usar$ fruir e dispor. ( propriedade resol)vel ela plena. ?e ela plena$ ela tem as tr:s faculdades. 7 2cio &ai &ender; ,aic * vendeu. *le vendeu a casa para (driane 7alisteu. Quando a m'e ficou sa"endo mudou de idia. ( (driane 7alisteu n'o "urrac + <cio comprou essa casa por mil$ quando ele foi vender ele pensou que a casa estava desvalori0ada por causa da cl&usula. ,endeu para ela por quin%entos. ,oto forte que a m'e iria querer a casa de volta. ?8 (driane 7alisteu para comprar. 5omprou. ( a m'e mudou de idia. 5onclus'o: (driane 7alisteu est& rindo at %oje. Porque a casa valia mil$ e quanto ela pagou? Quin%entos. ,amos imaginar a$ que a m'e enfureceu ! UsafadaVc Pensando o que? ,ai ficar com a casa que foi do meu fil%o. (gora que eu quero de volta. Se a m#e -uisesse a casa de &olta% -uem ia ter -ue de&ol&er;

237

(driane 7alisteu. ( m'e rece"eu do <cio: mil$ e ia devolver para (driane mil. +utro e/emplo r&pido s8 para voc: n'o ficar s8 com esse de propriedade resol)vel. + artigo E1Z do 55 tra0 a doaB'o com cl&usula de revers'o ou doaB'o com cl&usula de retorno. *ssa doaB'o com cl&usula de revers'o uma doaB'o personalssima. + doador doa para o donat&rio e n'o quer "eneficiar mais ningum$ alm do donat&rio. <nt#o o -ue ele fa,; *le coloca uma condiB'o$ ele di0 que se ele doador so"reviver ao donat&rio$ se ele doador estiver vivo$ quando da morte do donat&rio$ o "em doado retorna a ele doador. ,oc: sa"e que os ol%os n'o v:em$ o coraB'o n'o sentec Doador est& aqui$ donat&rio est& aqui. ,oc: j& pensou naquelas presentes que voc: deu para sua e/.namorada que custaram caro. Quando ela morrer v'o para os %erdeiros dela? * entre os %erdeiros dela$ pode ter a m'e dela que conspirava contra voc:? + que que os %erdeiros podem ter se ela n'o tiver m'e$ n'o tiver fil%o$ pode ter o cPnjuge dela que te tirou de voc:? Pensa nisso. Porque da pr8/ima ve0 que voc: doar$ voc: vai doar com cl&usula de revers'o. ,oc: vai di0er assim: +l%ac ?e quando o donat&rio morrer$ eu doador estiver vivo$ eu n'o quero ver o "em passar para o %erdeiro dela. ?e eu doador estiver vivo quando donat&rio morrer$ o "em doado volta para mim. ( o donat&rio enquanto estiver vivo ele o dono. \as a propriedade dele tem causa incita de e/tinB'o. 2= Aula - 07/12/2003 Direito Reai& -Continuao$

,RO,RIEDADE RE1OLXVEL#
N8s vimos que a propriedade tem um conceito que se e/trai do artigo N.HHL do 58digo 5ivil. *la composta por tr:s faculdades: Direito de ?eqCelaY -aculdade de ;sar$ -ruir e Dispor. N8s termin&vamos a )ltima aula vendo as caractersticas da propriedade$ ap8s falarmos na propriedade c%amada de resol)vel. ,amos lem"rar: Nessa propriedade c%amada de resol)vel$ dentro do ttulo de aquisiB'o$ j& consta uma causa para e/tinB'o da propriedade. *ssa causa de e/tinB'o pode ser uma condiB'o ou um termo$ mas j& consta no ttulo de aquisiB'o. ?e voc: a"rir o 58digo 5ivil$ vai ver que a lei c%ama de propriedade resol)vel$ %ip8tese de dois artigos (artigo N.WEJ e o artigo N.WQI . ( lei c%ama tanto a %ip8tese do artigo N.WEJ como a %ip8tese do artigo N.WQI de propriedade resol)vel. \as$ a doutrina entende que a %ip8tese do artigo N.WQI tem outro nome. ( doutrina c%ama de despeito da lei$ c%ama a %ip8tese do artigo N.WQI de propriedade revog&vel. Como 1 -ue a doutrina c ama essa propriedade do artigo D.3F4 de re&og&el se a lei di, -ue as duas s#o resolH&eis; porque n8s vamos e/aminar e ver que na verdade a %ip8tese do artigo N.WQI n'o igual 9 %ip8tese do artigo N.WEJ. ?e voc: quiser pode c%amar as duas de resol)vel$ mas se procurar na lei$ o que propriedade revog&vel$ voc: n'o vai encontrar esse nome na lei. Propriedade revog&vel essa do artigo N.WQI. N8s vamos analisar agora e voc: vai ver que n'o a mesma coisa que propriedade resol)vel do artigo N.WEJ. Por isso voltamos$ na propriedade resol)vel$ onde j& consta no ttulo uma condiB'o ou um termo que v'o gerar a e/tinB'o da propriedade. por isso que os terceiros sa"em da condiB'o$ sa"em do termo$ porque condiB'o e o termo est'o no ttulo. <odos ficam sa"endo e$ a os terceiros n'o podem se di0er prejudicados quando a propriedade e/tinta. ,amos lem"rar daquele e/emplo da Adriane Galisteu. 3em"ra que o Acrton Senna faleceu$ os pais do Acrton Senna resolveram vender a casa e colocaram a cl&usula de retrovenda. Quem comprou a casa sa"ia que 9quela propriedade podia ser e/tinta$ "astava que os pais do Acrton Senna quisessem a casa de volta. ,amos imaginar que essa pessoa vendesse a casa$ como vendeu para Adriane Galisteu. A Adriane Galisteu foi terceira% ela n#o participou do momento em -ue a condi"#o foi colocada% mas ela tin a condi"#o de saber; ?im$ porque a condiB'o est& dentro do ttulo. *nt'o todas t:m condiB'o de sa"er. N'o o que acontece na propriedade c%amada de revog&vel. 7 -ue 1 propriedade re&og&el; aquela e/tinta por uma causa superveniente. (gora$ a propriedade tam"m vai terminar$ a revog&vel termina assim$ como a resol)vel termina. Por isso que o 58digo c%amou tudo de resol)vel. ?8 que resol)vel termina por uma causa que est& dentro do ttulo$ aquela condiB'o ou termo. >& a propriedade revog&vel termina por uma causa que aconteceu depois$ por um motivo que vem ocorrer depois.

238

+ e/emplo cl&ssico que a doutrina oferece aquele do artigo EEZ do 58digo 5ivil. + artigo EEZ do 58digo 5ivil est& tratando da revogaB'o da doaB'o. ,oc: j& sa"e que a doaB'o pode ser revogada por dois motivos: 1E$ Por ingratid'o do donat&rioY 2E$ Por descumprimento do encargo. 9uando a doa"#o 1 re&ogada o -ue acontece; *u vou dar um e/emplo que foi %ip8tese de um prov'o para o \inistrio P)"lico alguns anos atr&s. ( quest'o era o seguinte: ;m sujeito muito rico doou para seu so"rin%o uma grande fa0enda$ porque ele tin%a muitas terras$ resolveu pegar uma porB'o dessas terras e doar para o so"rin%o. Porm$ por um revs da vida$ esse tio que fe0 a doaB'o$ esse tio doador$ perdeu tudo$ focou na misria. 7 -ue fe, ele ent#o; Procurou o donat&rio$ procurou o so"rin%o$ pedindo que o so"rin%o tomasse conta dele$ garantisse a so"reviv:ncia dele. Nesse momento ele ouviu do so"rin%o: U )A7V. + so"rin%o mandou que ele sasse. < a% esse tio podia re&ogar a doa"#o; ,oc: sa"e que ato de revogaB'o da doaB'o ocorre por ingratid'o do donat&rio$ e que ingratid'o do donat&rio n'o o que n8s ac%amos que ingratid'o$ o que est& na lei. *u ten%o certe0a que voc: j& tem por inteiro esse artigo e$ encontrou no )ltimo inciso$ como )ltima %ip8tese que se considera ingratid'o essa$ o donat&rio negar alimento ao doador. *nt'o$ est& na lei. ?e o donat&rio di0 n'o$ est& praticando ato de ingratid'o. Pode o doador revogar a doaB'o. 7 -ue &ai acontecer com a propriedade; -eita a doaB'o levada 9 registro. 9uem 1 proprietrio; 7 doador% -ue fe, a doa"#o% ou o donatrio -ue recebeu a doa"#o; *nt'o quando a doaB'o revogada a propriedade revogada tam"m. ( propriedade que est& com o donat&rio volta para o doador. ( quest'o que caiu na prova di0ia o seguinte: U*sse donat&rio tin%a vendido a fa0enda para \viaV. <em gente que pensa que s8 tem que ser grato com o doador enquanto est& com o "em. *nt'o a colega te d& uma "ala$ doaB'o. ,oc: c%upou a "ala e n'o vai ser grata$ aca"ou o "em. N'o assim n'o. ( doaB'o gera ingratid'o ad eternum. ?8 que tam"m se for revogar a doaB'o n'o tem como devolver a "ala. (gora$ quando se trata de "ens de grande valor a pessoa n'o pode fa0er esse raciocnio n'o. U*u vendi a fa0enda para \via$ a fa0enda n'o est& mais comigo$ eu n'o ten%o mais que pagar alimentos para o doadorV. <em sim. \esmo no caso da prova em que o donat&rio j& tin%a vendido a fa0enda para \via$ ele continuava tendo que ser grato e$ se o doador pediu alimentos e ele negou$ ele praticou ato de ingratid'o$ vamos l&: $ode o doador re&ogar a doa"#o; ?im. \as a propriedade n'o est& mais com \via. +utra a situaB'o de \via. *u n'o estou perguntando se a propriedade vai ser revogada$ eu estou perguntando se diante da ingratid'o do donat&rio o doador pode revogar a doaB'o. $ode; ?im. -oi revogada a doaB'o. < a propriedade; ,oc: j& sa"e. ( propriedade est& com o donat&rio. <le de&ol&e; ?im. Devolve$ porque essa uma propriedade revog&vel. ?e estiver com ele$ ele devolve$ mas se a propriedade estiver com terceiro$ l: o artigo N.WQI. ?e a propriedade estiver com terceiro$ esse terceiro considerado propriet&rio perfeito. *le n'o sofre as conseqC:ncias da revogaB'o. Diferente se fosse resol)vel$ porque na resol)vel o terceiro sofre os efeitos. $or -ue o terceiro sofre os efeitos na resolH&el; Porque ele sa"e$ ele sa"e da condiB'o$ sa"e do termo. A-ui% como 1 -ue a M1&ia iria saber; ,oc: n'o ac%a que a \via iria perguntar para o donat&rio: 5<stou comprando essa fa,enda% mas &oc: n#o &ai praticar ato de ingratid#o n#o% n#o 1; $or-ue se n#o eu me ferro6. *la vai perguntar isso$ n'o precisa perguntar isso. ?e o donat&rio praticar ato de ingratid'o$ ela propriedade perfeita. *la n'o tem nada com isso$ uma causa superveniente$ ocorreu depois. *nt'o diferente a %ip8tese da propriedade resol)vel do artigo N.WEJ daquela do artigo N.WQI$ por isso que tam"m o artigo N.WQI a doutrina c%ama de propriedade revog&vel. Na verdade a quest'o que caiu na prova era se podia ser revogada aquela doaB'o e como que ficava a situaB'o de \via diante da revogaB'o. ( doaB'o pode ser revogada$ porque ela pode

239

ser revogada mesmo que o "em n'o esteja mais com o donat&rio e segundo$ \via n'o perde o "em$ porque ela considerada a propriet&ria perfeita. < o doador nessa istria; ?e&ogada a doa"#o o -ue o doador recebe de &olta; + valor do "em. + donat&rio vai ter que restituir alguma coisa. 7 -ue ele &ai restituir; + valor do "em. ,eja que n'o quanto ele vendeu$ ele n'o vai devolver o preBo que ele rece"eu$ pois ele podia at ter doado para \via. *le vai devolver para o doador o valor que aquele "em tin%a. *nt'o vamos imaginar que o "em valesse =a NII$II$ mas o donat&rio vendeu para \via por =aNHI$II. <le &ai de&ol&er -uanto; */atamente =aNII$II.

,RO,RIEDADE %IDCCI[RIA# -Arti!o 1@371 do C di!o Ci"il$

N8s vamos tratar agora de um outro tipo de propriedade. ?eguindo a ordem$ a propriedade que vem no artigo N.WQN$ c%amada de propriedade fiduci&ria. -iduci&ria vem da palavra fiducia$ e fiducia significa garantia. *nt'o essa uma propriedade em garantia. Propriedade fiduci&ria propriedade em garantia. <m garantia de -ue; De dvida. ,oc: sa"e que o patrimPnio tem essa funB'o de garantia. + patrimPnio serve para garantir o cumprimento das o"rigaBDes$ para garantir o cumprimento das dvidas e$ dentro de nosso patrimPnio o que temos de mais valioso a propriedade dos "ens. *ssa propriedade pode ser oferecida em garantia de uma dvida. ( surge a c%amada propriedade fiduci&ria. Primeiro um detal%e. ,oc: s8 vai falar em propriedade fiduci&ria se voc: tiver uma dvida. ?e algum tem uma dvida a voc: pode imaginar propriedade fiduci&ria. *m"ora esse artigo N.WQN seja novo no 58digo 5ivil$ ele n'o tipo semel%ante no 58digo 5ivil de NJNQY essa matria n'o nova entre n8s. Propriedade fiduci&ria um assunto que j& vin%a tratado em leis anteriores. Quando se falava em um contrato do qual vin%a a propriedade fiduci&ria$ c%amado de Aliena"#o Miduciria em Garantia. ,oc: vai ver que a Aliena"#o Miduciria em Garantia um contrato no qual surge uma dvida$ o contrato fonte de o"rigaB'o$ e em decorr:ncia dessa dvida a propriedade dada em garantia. Duas leis tratavam de Aliena"#o Miduciria em Garantia$ uma para "ens m8veis e outra para "ens im8veis. ( Aliena"#o Miduciria em Garantia para "ens m8veis surgiu com a lei que rege o mercado de capitais$ a 3ei 1ZHLKQE. ;m artigo s8 dessa 3ei de \ercado de 5apitais tratava de alienaB'o em garantia de "ens m8veis$ era o artigo QQ$ e ainda . (contece que esse artigo QQ da 3ei 1ZHLKQE teve a sua redaB'o alterada. + Decreto 3ei JNNKQJ alterou a redaB'o do artigo QQ e$ trou/e outros artigos so"re Aliena"#o Miduciria em Garantia$ %oje para voc: sa"er so"re Aliena"#o Miduciria em Garantia de "ens m8veis "asta a"rir o Decreto 3ei JNNKQJ$ porque ele tra0 a nova redaB'o do artigo QQ e mais alguma coisa. *u estou di0endo isso porque uma ve0 eu c%eguei para uma pessoa e disse assim: U*sse 58digo da ?araiva enorme e n'o tra0 a Aliena"#o Miduciria em GarantiaV. Por que n'o tra0 a 3ei 1ZHLKQE? =ealmente n'o tra0$ porque n'o precisa$ "asta voc: a"rir o Decreto.3ei JNNKQJ que voc: vai encontrar o que interessa que o artigo QQ com sua nova redaB'o. *m se tratando de Aliena"#o Miduciria em Garantia de "ens im8veis n8s temos uma lei recente que a 3ei JEN1KJZ. < o Cdigo Ci&il; + 58digo 5ivil se refere 9 propriedade fiduci&ria de "ens m8veis. *nt'o$ em se tratando de "ens m8veis voc: vai ol%ar tam"m o 58digo 5ivil. 7 -ue 1 isso; $ropriedade Miduciria e Aliena"#o Miduciria em Garantia; Para voc: entender como funciona essa propriedade fiduci&ria e essa Aliena"#o Miduciria em Garantia eu vou te dar um e/emplo. + 58digo 5ivil fornece um conceito$ est& no artigo N.WQN$ caput. Porm$ eu quero te dar um e/emplo$ desse e/emplo n8s e/tramos o que a propriedade dada em garantia. Noc: / &iu a propaganda das Casas >a ia; (s 5asas #a%ia est& com uma propaganda fortssima$ comeBou "em antes do Natal. (t c%egar o Natal$ voc: j& viu tanto que voc: vai correr para l& para comprar suas coisas. ( 3)cia$ por

240

e/emplo$ viu muito as propagandas das 5asas #a%ia e despertou nela o interesse de ter um "em$ que se n'o tivesse visto 5Nai -uerer o -ue;6% n'o tin%a nem pensado em querer alguma coisa. \as ficou com muita vontade de trocar a televis'o$ at mesmo para ver a propaganda mel%or. 5Nai -uerer pagar em -uantas &e,es;6. ( 3)cia resolveu que iria pagar a televis'o em du0entas ve0es de =aNII$II. ,oc: sa"e que a primeira impress'o que a gente tem e vai ficar tendo se n'o fi0er a leitura da papelada que assinaY que n8s estamos cele"rando um contrato de compra e venda e$ que as 5asas #a%ia muito "oa0in%a. +l%a s8$ a compra e venda voc: j& sa"e. 9ual a obriga"#o do &endedor; <ransferir a propriedade$ a coisa m8vel. Como 1 -ue 1 feita a transfer:ncia da propriedade; Pela tradiB'o. A LHcia &ai sair de l com a tele&is#o se ela -uiser; ,ai sim. 9ual 1 a obriga"#o do comprador; Pagar o preBo. ( 3)cia vai pagar o preBo em du0entas ve0es. 5asas #a%ia um amorc ,oc: sa"e que a poca em que estamos vivendo de total inadimpl:ncia n8s damos prefer:ncia ao que n8s vamos pagar. ,ai se pagar o que vai gerar menor preju0o e$ assim que se vai administrar nossas vidas. Noc: ac a -ue as Casas >a ia &#o ol ar para a LHcia e para toda a popula"#o -ue aparecer= 5Nai -uerer o -u:% e em -uantas &e,es -uiser6% e &ai parcelar assim% entregando os bens; N'o assim n'o. Na verdade$ fa0endo a leitura daquele contrato de ades'o$ que voc: n'o pode mudar nada$ ou pega ou larga$ isso a propaganda n'o di0$ e/iste uma terceira pessoa aqui que j& estava ajustada com as 5asas #a%ia$ que as 5asa #a%ia j& con%ecia$ eu que n'o con%ecia. uma -inanceira. ( financeira vai fa0er um financiamento. *nt'o$ antes de mais nada vamos fa0er a distinB'o entre o emprstimo e o financiamento. No *mprstimo$ a pessoa que me empresta din%eiro n'o est& preocupada com o que eu vou fa0er com o din%eiro. *la pode at perguntar$ porque geralmente quem empresta din%eiro "is"il%ota. ( gente tam"m conta para a pessoa ficar sensi"ili0ada e emprestar. + emprstimo n'o importa o fim. + -inanciamento diferente. No financiamento a pessoa cede din%eiro para o determinado fim. para uma finalidade. *nt'o quando eu c%ego na financeira e pego o din%eiro emprestado$ ela vai perguntar para que o din%eiro. *u ten%o que aplicar naquele fim$ sen'o estou descumprindo o contrato. Quando meu amigo me empresta din%eiro$ eu digo que para gastar com a min%a m'e$ mas na verdade$ para comprar comida do Natal$ porque sem comida farta no Natal$ n'o fico "em. *u descumpro a palavra$ mas n'o descumpro o contrato. *nt'o aqui um financiamento. ( financeira vai emprestar o din%eiro para 3)ciaY para a 3)cia comprar aquele "em nas 5asas #a%ia$ e isso que vai acontecer. ?8 que l8gico$ que a financeira sa"e que se ela pegasse o din%eiro e colocasse na m'o da 3)cia$ a 3)cia comprava outro "em. *nt'o a financeira me empresta o din%eiro$ mas o din%eiro mesmo j& foi direto para as 5asas #a%ia. As Casas >a ia &#o receber -uantas parcelas; Ninte parcelas de ?ZD44%44; 4sso o que eu vou pagar. (s 5asas #a%ia provavelmente aceitaram os =aN.QII$II$ uns =aN.LII$II$ dependendo da financeira. ( financeira vai co"rar de mim o que em tese teria pago as 5asas #a%ia$ que n8s vamos sa"er muito raramente. *nt'o veja$ a financeira emprestou din%eiro a 3)cia para a compra da televis'o$ financiamento. 3)cia passou a ser devedora e a financeira passou a ser credora. \as o din%eiro na verdade$ foi entregue para as 5asa #a%ia. *nt'o$ as 5asas #a%ia$ vendedor$ rece"eu o preBo$ e ela se sente muito 9 vontade para cumprir a sua o"rigaB'o de vendedor e$ ela pega a televis'o e entrega para 3)cia. 9uando a tele&is#o 1 entregue para LHcia% -uem ad-uire essa propriedade; 3)cia. * 3)cia passa a ser propriet&ria da televis'o. Noc: ac a -ue a propriedade continua com as Casas >a ia; )em est imaginando a propriedade com a financeira; -eita a entrega$ a propriedade vai para a 3)cia e pararia a se n'o %ouvesse a alienaB'o fiduci&ria. <em gente que c%ega em casa$ assinou a papelada toda$ mas n'o leu. 5%ega em casa e di0: U+l%a min%a televis'oV$ U\e entregaram pela tradiB'o$ adquiri a propriedadeV. ( vai ver o Doming'o do -aust'o$ ver (na \aria #raga no dia de Natal$ di0endo que sua televis'o. +l%a o que acontece aqui$ vamos lem"rar: Aliena"#o Miduciria% -ual 1 a garantia -ue a financeira tem -ue a LHcia &ai pagar;

241

Nen%uma. ( financeira quer uma garantia mel%or. Sabe o -ue ela &ai pedir em garantia; ( propriedade$ normalmente daquele "em$ cuja aquisiB'o foi financiada por ela. ( financeira pede em garantia 9quela propriedade e a 3)cia aceita. ( 3)cia aliena$ transfere em garantia a propriedade$ da a alienaB'o fiduci&ria. *la vai alienar$ ela vai transferir a propriedade para a financeira. <nt#o -uem 1 -ue &ai ter a propriedade;O a LHcia; *la c%ega em casa e di0: U+l%a a min%a televis'ocV. *la n'o leu a papelada. Na papelada est& di0endo que ela pegou essa propriedade e transferiu essa propriedade para o credor$ mas o credor n'o quer ficar com a televis'o junto dele. ,oc: j& pensou se a financeira ficasse com todos os "ens junto com ele$ %aja dep8sito. ( financeira rece"e a propriedade em garantia$ ent'o ela fiduci&ria. <m garantia de -ue; De que a 3)cia vai pagar a dvida. \as a televis'o n'o vai ficar com a financeira$ a televis'o continua com a 3)cia. *nt'o a 3)cia vai manter aquilo que se c%ama Posse. ( 3)cia fica com o "em$ ela mantm o que se c%ama posse$ mas a propriedade ela alienou em quantia$ ela transferiu em garantia. *nt'o eu vou passar aqueles vinte meses assistindo programas na televis'o que n'o min%a. O de -uem; Da financeira. ( financeira o credor fiduci&rio e a 3)cia o devedor fiduciante. 9uem 1 o proprietrio at1 a LHcia pagar o pre"o; ( financeira. *ssa propriedade n'o s8 fiduci&ria. ,amos entender: $ara -ue a financeira -uer a propriedade; *m garantia. ?e a 3)cia n'o pagar a dvida$ a financeira sa"e que o "em dela. + que ela espera que a 3)cia pague e$ na %ora em que a 3)cia pagar a dvida a financeira n'o precisa mais dessa propriedade. ( propriedade s8 da financeira at o devedor pagar. 7 de&edor pagar 1 um futuro incerto; *nt'o uma condiB'o. *ssa propriedade da financeira uma propriedade que termina$ que aca"a quando ocorreu a condiB'o. 9ue condi"#o; + devedor pagar o preBo. *nt'o essa propriedade da financeira uma propriedade resol)vel$ resolve$ termina$ quando a 3)cia pagar o preBo. 3)cia est& na posse$ mas n'o propriet&ria$ a propriedade foi alienada em garantia. ,amos imaginar o desfec%o desse contrato$ dessa propriedade: Primeira situaB'o que pode ocorrer: 3)cia pagou a dvida. */tinta a dvida$ automaticamente termina a propriedade resol)vel. ( propriedade da financeira cessa e$ a propriedade ent'o se solidifica no devedor. ?e essa %ip8tese ocorrer sempre$ n8s n'o temos emprego$ s8 teremos emprego para ajudar a ela"orar esse contrato. Na verdade$ n8s vivemos do descumprimento. 9ue descumprimento; + devedor n'o pagar. Pagou o primeiro m:s$ pagou o segundo m:s$ e algum di0 para ele: U,oc: cele"rou contrato de Aliena"#o Miduciria em Garantia$ a televis'o n'o suaV. *nt'o ele resolve n'o pagar mais o preBo por n'o ser dele. *le n'o entendeu direito. ,ai ser dele quando ele terminar de pagar. *le entendeu errado e n'o quis mais pagar. <le pagou cinco presta"!es% -uanto est de&endo; *le estar& devendo =aN.EII$II. *nt'o a 3)cia est& devendo a financeira =aN.EII$II. 9uem 1 o proprietrio do bem% LHcia ou a financeira; ( financeira. 7 -ue a financeira &ai fa,er; *la vai propor uma aB'o cautelar. *la vai propor uma aB'o em se tratando de "em m8vel$ se fosse im8vel$ seria uma (B'o de *miss'o de Posse. \as em se tratando de "em m8vel$ ela ir& propor uma (B'o de #usca e (preens'o. 7 -ue ela espera nessa A"#o de >usca e Apreens#o; *ncontrar o "em$ apreender o "em. *nt'o a primeira imaginaB'o que vamos fa0er essa: <ncontrou o bem; ?im. 7 -ue &ai fa,er a financeira -uando encontrar a-uele bem; 7 bem 1 dela; ?im$ ela pega o "em e vende. *la n'o pode ficar com o "em para ela. N'o precisa de avaliaB'o porque n'o %& processo de e/ecuB'o. *la vai vender. ,endeu$ vai prestar contas ao devedor. ,amos imaginar que conseguiu vender a televis'o por =aN.III$II. 9uanto era o &alor da d&ida; + valor era de =aN.EII$II. 2em din eiro para de&ol&er para o de&edor;

242

N'o. 4sso raramente acontece. Namos imaginar -ue consegui &ender por ?Z D.344%44% e a; Sobrou d&ida; <em$ pelo restante da dvida uma e/ecuB'o normal$ com pen%ora e tudo mais. < se s apurou ?ZD.Q44%44; -icam elas por elas. <em que fa0er uma conta tam"m que a pessoa pagou$ pelo tempo que ela usou$ n'o t'o simples a conta quanto parece. *u s8 estou lem"rando que depois que o credor apreende o "em e vende$ tem que prestar contas ao devedor. Mas o -ue pode acontecer tamb1m 1 sendo feita W busca e apreens#o% onde estar a tele&is#o; N'o conseguiu apreender. ]s ve0es o devedor usa de uma certa malcia. ,eja s8$ para o credor propor essa aB'o de "usca e apreens'o$ ele tem que configurar a mora do devedor. ( mora do devedor n'o ocorre pura e simplesmente quando ele dei/a de pagar o vencimento. *ssa mora tem que ser comprovada atravs de uma interpretaB'o. *nt'o o devedor ele interpelado. 5$aga sen#o &ou propor a"#o de busca e apreens#o6. *le precisa ir l& e pagar a mora dele. Normalmente nessa %ora e coloca a televis'o na casa de um vi0in%o$ de um parente. Quando o oficial c%ega para fa0er a "usca e apreens'oY cad: a tele&is#o; ,eja$ se a televis'o tivesse sido rou"ada$ e/plodiu$ nesse caso n'o tem "em. 3em"re.se$ direito real recai so"re coisa$ se n'o tem coisa n'o tem propriedade. Quando o "em rou"ado$ n8s sa"emos que em algum lugar ele est&$ mas tam"m pode ter sido todo deteriorado. *nt'o$ considera.se como se o "em n'o e/istisse mais. ?e o "em n'o e/iste mais$ a propriedade n'o e/iste mais. *ssa propriedade fiduci&ria do credor n'o e/iste mais. + que eu estou imaginando que o "em e/iste. + devedor disse que n'o sa"e$ que c%egou um dia e j& n'o estava mais$ que tin%a que procurar. < a; * a o "em apreendido$ mas pode ser apreendido. *ssa aB'o de "usca e apreens'o convertida em aB'o de dep8sito. Como assim con&ertida em a"#o de depsito; ,amos entender isso: At1 -ue LHcia 'de&edor* pague o pre"o% -uem 1 o proprietrio; LHcia ou a financeira; ( financeira. Mas -uem est na posse do bem; 3)cia. Para uma pessoa ter posse tem que ter um motivo. <em que ter um motivo para ter posse. *ssas leis estipulam que o possuidor devedor tem posse a ttulo de deposit&rio. Ateno ; ,oc: j& sa"e o que contrato de dep8sito. )a &erdade a LHcia celebrou um contrato de depsito; A financeira era dona de um bem e entregou para LHcia tomar conta para depois de&ol&er; Moi feito isso; N'o. Dep8sito do 58digo 5ivil n'o tem. \as %& um dep8sito por equiparaB'o. 3em"ra da classificaB'o do dep8sito$ a lei equiparou o dep8sito. ( lei di0 que aqui tem dep8sito e$ por isso 3)cia est& na posse desse "em$ como deposit&rio at que o credor precise. * agora o credor est& precisando do "em para vender e se ressarcir e$ o "em n'o encontrado. Deposit&rio que n'o devolve deposit&rio infiel e$ a ca"e aB'o de dep8sito e mais$ ca"e aqui modo coercitivo que voc: j& con%ece. 9ual 1; ( pris'o. *nt'o eu quero c%amar a sua atenB'o para uma controvrsia da doutrina aqui. ,oc: sa"e que a pris'o civil e/ceB'o$ n'o regra. *ssa pris'o coercitiva e/ceB'o$ n'o regra. 9uem 1 -ue autori,a essa pris#o ci&il% 1 o Cdigo Ci&il ou a Constitui"#o; ( 5onstituiB'o. ( 5onstituiB'o s8 autori0a a pris'o civil em dois casos: Devedor de alimentosY Deposit&rio infiel. *nt'o a 5onstituiB'o disse: U possvel a pris'o do deposit&rio infielV. ( doutrina discute o que a 5onstituiB'o quer di0er com aquele deposit&rio ali. (lguns entendem que esse deposit&rio que a 5onstituiB'o se refere s8 o deposit&rio do 58digo 5ivil$ s8 o deposit&rio que cele"rou o contrato de dep8sito. *nt'o se eu cele"ro contrato de

243

dep8sito e me nego a devolver a coisa$ eu sou o deposit&rio infiel$ pode ser preso. *ssa uma posiB'o que d& seguranBa ao devedor. *le sa"e que ele s8 vai ser preso se ele cele"rar esse contrato. (lguns autores entendem que quando a 5onstituiB'o se referiu a deposit&rio$ ela se referiu a qualquer deposit&rio. Deposit&rio que cele"rou o contrato de dep8sito ou o deposit&rio dos dep8sitos por equiparaB'o. 9uem 1 -ue e-uipara o depsito; O a Constitui"#o ou a Lei infraconstitucional; a 3ei infraconstitucional. Pode vir aman%' uma lei di0endo$ por e/emplo$ que na venda com reserva de domnio$ a posse do comprador se equipara a dep8sito. Qualquer 3ei pode equiparar a dep8sito. ?e voc: disser que o deposit&rio qualquer um$ ent'o voc: est& dando forBa para o credor$ menos seguranBa para o devedor. Qualquer devedor a lei pode vir e equiparar a deposit&rio e$ voc: vai poder ser preso. Toje no ?<-$ voc: sa"e que o ?upremo <ri"unal -ederal julga em )ltima inst`ncia causas ligadas 9 5onstituiB'o e$ a posiB'o %oje do ?<- essa$ que ca"e pris'o do deposit&rio de qualquer dep8sito. (quele que cele"rar contrato de dep8sito volunt&rio do 58digo 5ivil e qualquer outro por equiparaB'o. *nt'o$ na alienaB'o fiduci&ria em garantia$ feita a "usca e apreens'o$ ela convertida em dep8sito e$ se na aB'o de dep8sito a coisa n'o for entregue$ ca"e como medida coercitiva 9 pris'o. ,oc: j& sa"e que essa pris'o finda assim que o deposit&rio entrega a coisa. ?e passado um ano ele n'o entregar a coisa$ pDe ele em li"erdade porque n'o adianta. ,oc: pode ter essa interpretaB'o$ ele revogou o Decreto 3ei JNN. )o caso do bem ter sido roubado% n#o &ai a&er a"#o de depsito; N'o. ,oc: ingressa depois da "usca e apreens'o frustrada com uma e/ecuB'o normal. */ecuB'o por quantia certa contra o devedor solvente. Nesse caso$ pega.se outros "ens. Meita a busca e apreens#o% e se o bem for roubado; na "usca e apreens'o que o credor vai ficar sa"endo que o "em foi rou"ado. 7 -ue ele &ai fa,er; ( ele n'o tem aquela propriedade mais. *le vai ter que e/ecutar essa dvida numa e/ecuB'o normal. */ecuB'o por quantia certa contra devedor solvente. 5onsiderando.se que o contrato j& seja um ttulo e/ecutivo.

?ODO1 DE A3CI1I\_O DA ,RO,RIEDADE#

,amos falar muito rapidamente dos modos de aquisiB'o da propriedade. Na verdade$ n8s j& vimos os modos de aquisiB'o dos direitos reais e$ a propriedade um direito real. *nt'o eu queria di0er que se aplica aqui quanto 9 aquisiB'o dos direito reais. Se o bem 1 m&el% como 1 -ue se ad-uire a propriedade; Pela tradiB'o. Se o bem 1 im&el% como 1 -ue se ad-uire a propriedade; Pelo registro. +corre que em relaB'o 9 propriedade e/istem outros modos de aquisiB'o. *u posso me tornar propriet&rio de um m8vel pela c%amada especificaB'o ou tesouro. *u posso me tornar propriet&rio de um "em im8vel pela avuls'o$ pela construB'o. *sses modos de aquisiB'o da propriedade$ diferentes da tradiB'o ou do registro$ s'o raros em matria de prova. 5omo n8s visamos concurso$ n8s n'o vamos perder tempo estudando esses modos de aquisiB'o$ mas eu quero que voc: leia$ s8 leia$ o 58digo 5ivil.( leitura dos modos de aquisiB'o necess&ria. + que n'o necess&rio$ porque n'o tra0 controvrsia nen%uma que a gente faBa uma a"ordagem em sala. <em um modo de aquisiB'o que vamos conquistar$ o usucapi'o$ porque usucapi'o freqCente em prova. \as para estudarmos usucapi'o$ tem que falar primeiro em posse. *nt'o n8s vamos estudar a posse e a voltamos para estudar usucapi'o ou modo de aquisiB'o da propriedade. Quando c%egar na aula que falaremos de usucapi'o eu vou te fa0er uma pergunta que voc: tem que guardar dessa daqui. Usucapi#o 1 o -u:; ,ai guardando issoc uma maneira de se adquirir propriedade. um jeito de uma pessoa se tornar propriet&ria. (ssim como ela pode se tornar propriet&ria pela tradiB'o e pelo registro$ ela tam"m pode se tornar propriet&rio atravs desse jeito que eu ainda n'o sei porque ainda n'o estudei$ c%amado usucapi'o.

244

,amos ver quais s'o os modos de se perder a propriedade.

?ODO1 DE ,ERDA DA ,RO,RIEDADE# - Arti!o 1@2:5 do C di!o Ci"il$

(gora como um artigo s8 n8s vamos ver. +s modos de perda da propriedade est'o elencados no artigo N.HZE do 58digo 5ivil. N8s vamos rapidamente comentar. Como 1 -ue uma pessoa perde a propriedade; $rimeira Maneira ! De uma pessoa perder a propriedade pela alienao$ pela transfer:ncia. ;ma pessoa perde a propriedade quando transfere. ,oc: sa"e que o propriet&rio tem a faculdade de dispor e o principal significado de dispor alienar. Quando o propriet&rio aliena$ ele perde a propriedade. Ateno ; *ssa alienaB'o se d& intervivos$ com a pessoa viva e$ causa mortis$ em ra0'o da morte. Quando eu vendo$ e o "em m8vel e eu faBo a tradiB'o$ uma alienaB'o intervivos. \as a alienaB'o se d& tam"m causa mortis. (ntigamente o fara8 imaginava que quando ele morria a propriedade n'o era transferida$ continuava com ele. por isso que tin%a que fa0er aquelas pir`mides enormes e enterra.lo com tudo o que era dele. Toje em dia sa"emos que isso n'o acontece. Quando n8s morremos vamos so0in%o para o t)mulo. <em pessoas que at pedem para um con%ecido que quando morrer coloque nela o vestido de noiva. ?e a pessoa descumprir n'o tem pro"lema nen%um$ porque a propriedade transferida na %ora da morte para o %erdeiro. *nt'o a pessoa vai l& para "ai/o$ ela n'o tem a principal que a vida$ sem os outros "ens. Segunda Maneira ! Que a lei tra0 para perda da propriedade a renNn(ia. N8s vamos estudar a ren)ncia junto com a 2erceira Maneira que o a'andono. ,amos diferenciar a renHncia e o abandono em relaB'o a "ens m8veis e em relaB'o a "ens im8veis. $or -u:; Porque a"andono sinPnimo de ren)ncia quando o "em for m8vel. Quando o "em for m8vel a mesma coisa renunciar e a"andonar. ;ma pessoa renuncia e a"andona$ quando ela se desprende do seu direito$ quando a"re m'o do seu direito$ quando ela n'o quer mais a propriedade daquele "em. E5# 5omeu o c%ocolate e pegou o papel e jogou fora. Quando jogou fora$ voc: pode c%amar de ren)ncia ou a"andono. $or -ue tem -ue saber isso; Para "ens m8veis$ primeiro$ a mesma coisa renunciar ou a"andonar. * quando um "em m8vel a"andonado$ renunciado$ (n8s j& vimos isso quando estudamos aqui em neg8cio jurdico outra pessoa pode vir e pegar o "em. possvel a ocupaB'o. *nt'o se voc: jogou fora$ a"andonou$ eu vou e pego para mim. *u pego o papel do c%ocolate e levo para juntar e enviar para a Nestl para a promoB'o feita para gan%ar uma casa. *u posso me ocupar da coisa que est& a"andonada. Diferente da %ip8tese da coisa perdida. ( coisa perdida n'o foi jogada fora$ o dono n'o a locali0a. ( coisa ainda e/iste$ s8 que o dono n'o sa"e onde ela est&. Quando a coisa est& perdida$ n8s n'o podemos nos apropriar dela. + que ca"e a c%amada desco"erta. ( ocupaB'o vem prevista em um artigo s8$ o artigo N.HQW e a desco"erta est& prevista a partir do artigo N.HWW do 58digo 5ivil. Quando a coisa est& a"andonada possvel a aquisiB'o da propriedade pela ocupaB'o$ mas quando a coisa est& perdida n'o possvel a aquisiB'o da sua propriedade. Primeiro detal%e ent'o: 9uando 1 -ue eu &ou saber -ue a coisa est perdida% -uando 1 -ue eu &ou saber -ue a coisa est abandonada; N'o %& na lei um critrio para diferenciar a coisa perdida da coisa a"andonada. ( doutrina fornece um critrio que nem sempre serve$ mas na lei n'o %& critrio. ,oc: deve usar a l8gica$ voc: deve usar o que ra0o&vel. 9ual 1 o crit1rio -ue a doutrina oferece; + critrio do local onde o "em foi encontrado. >em encontrado do lixo 1 perdido ou 1 abandonado; ("andonado. (t a um tempo atr&s encontraram um li/eiro e perguntaram para ele: Noc: gosta da sua profiss#o;

245

*le respondeu: U<em suas recompensasY j& encontrei um colar de prolas$ "roc%es de ouro$ tudo no li/oV. *nt'o se imaginou que aquilo tudo era coisa a"andonada. A-ui na sala% se &oc: encontra no final da aula% sai todo mundo% fica um Cdigo Ci&il% o su/eito abandonou; 7u &oc: ac a -ue a pessoa perdeu[ Perdeu. < se o Cdigo Ci&il fosse encontrado na praia; $raia 1 lugar de Cdigo Ci&il; Por esse critrio do lugar$ voc: iria di0er que a coisa foi jogada fora. N'o tin%a nada que estar l&. *st& l& porque algum jogou fora. Depende. *u j& vi gente que leva livro para praia$ porque voc: sa"e que quando a gente tem la0er e tem que estudar fica dividido. \etade fica para o la0er e metade fica para estudar. ( mel%or coisa levar para o la0er o livro. \esmo que voc: n'o leia$ se sente confortado. N8s mostramos a nossa preocupaB'o. *nt'o a gente 9s ve0es pode dei/ar um livro na praia. ( gente encontra no dia primeiro de janeiro um colar na praia de 5opaca"ana. ,oc: n'o vai pensar que de macum"a. (e&e ser perdido ou abandonado; ("andonado. ,oc: sa"e que quando a pessoa encontra coisa perdida ela fica tentada. + legislador sa"ia disso porque ser %umano como n8s. Quem j& n'o passou por aquilo$ encontrar uma carteira com =a E.III$II dentro. Noc: de&ol&e; 7 -ue a lei di, disso; ( lei di0 que aquele que encontra coisa perdida tem o dever de locali0ar o dono$ est& o"rigado a procurar o dono. *ssa pessoa que encontra a coisa perdida c%amada de desco"ridor. *la vai empreender esforBos para locali0ar o dono e$ se locali0ar o dono$ l8gico que o dono tem que recompens&.la. uma maneira de estimular a pessoa a devolver. *la sa"e que vai ter uma recompensa. + 58digo de NJNQ$ s8 di0ia isso$ que desco"ridor quando locali0a o dono ele tem direito a uma recompensa$ mas n'o di0ia o que era a recompensa$ se era um aperto de m'o$ um a"raBo. (gora o novo 58digo 5ivil$ j& que a populaB'o e a sociedade mudou$ a lei di0 o valor da recompensa. ( recompensa no valor de En do valor do "em. ,oc: encontrou =a E.III$II e vai devolver$ tira da =a HEI$II. ]s ve0es o desco"ridor n'o tem como locali0ar o dono. <nt#o o -ue ele fa,; *le vai entregar a coisa 9 autoridade$ e a autoridade vai por ela ao encontro do dono$ e assim que rece"er a recompensa$ entrega ao desco"ridor. < se a autoridade n#o locali,ar o dono; ( o "em passa para o \unicpio. *le vendido e o din%eiro vai para o \unicpio para "eneficiar a todos n8s. *sse o camin%o legal. UQuando for vendido o "em dedu0 do preBo a recompensa do desco"ridor e o remanescente vai para o \unicpioV. *nt'o vejam que quando o dono n'o locali0ado$ o "em vendido$ o desco"ridor fa0 jus a sua recompensa. < se o bem for im&el; ?e o "em for im8vel vai %aver diferenBa entre ren)ncia e a"andono. 9ual a diferen"a; Nos dois casos o propriet&rio a"re m'o do seu direito$ n'o quer mais a propriedade. ?8 que ele Un'o quer mais a propriedadeV$ se comporta de maneira diferente da n'o ren)ncia e a"andona. Quando o propriet&rio n'o quer mais a propriedade e vai ao registro e di0 isso$ %ouve ren)ncia. *nt'o na ren)ncia o propriet&rio vai no registro imo"ili&rio e di0: UN'o quero mais esse "em$ est& me dando muitas contas a pagar$ muita preocupaB'o$ n'o quero maisV. 4sso o que preceitua o par&grafo )nico do artigo N.HZE do 55. Pode o propriet&rio n'o querer mais o "em e n'o ir 9 registro. + tempo passa e ele n'o toma conta do "em e$ n'o vai 9 registro. *nt'o se configura o c%amado a"andono. ,oc: vai fa0er a leitura do artigo N.HZQ do 58digo 5ivil para ver o pra0o de tempo que tem que correr para o "em ser considerado a"andonado (tr:s anos . * para ver tam"m para quem o "em vai quando %& esse a"andono. ,oc: vai ver que o "em vai para o \unicpio se for im8vel e$ vai para a ;ni'o se for im8vel rural. Modos de perda da propriedade= - (lienaB'o - =en)ncia +cupaB'o (artigo N.HQW \8veis Desco"erta (artigo N.HWW - ("andono 4m8veis =egistro (par&grafo )nico do artigo N.HZE

246

<empo ! ("andono (artigo N.HZQ

,O11E#
Nature0a >urdica ! (ntes de comeBarmos a falar propriamente na posse$ vamos ver a sua nature,a /urdica. 7 -ue 1 a posse;(entro do direito o -ue a posse 1; 9ual 1 a sua nature,a /urdica; ( nature0a da posse controvertida. Sabe por -u:; Porque quando n8s a"rimos o artigo N.HHE$ essa controvrsia se reacendeu ap8s o novo 58digo 5ivil$ porque o artigo N.HHE do 58digo 5ivil$ n'o elencou a posse entre os direitos reais. ,oc: sa"e que o direito real tem uma caracterstica que uma caracterstica da ta/atividade. <odos os direitos reais nascem da lei. Pois no 58digo 5ivil os direitos reais est'o elencados no artigo N.HHE. + curioso$ que no artigo N.HHE n'o consta a posse. ?e a posse n'o est& no artigo N.HHEY conclus'o de alguns$ ela n'o direito real. ?e ele n'o direito real$ v:m tr:s correntes que di0em: 1 Corrente - U*la s8 pode ser o outro tipo de direito$ o direito pessoalV. *nt'o voc: encontra autores di0endo que posse um direito pessoal e$ que aB'o possess8ria$ que a aB'o que discute a posse$ uma aB'o pessoal. ?8 que na verdade$ quando voc: ol%a para o 58digo 5ivil$ voc: conclui que posse n'o direito pessoal. ,amos lem"rar: + direito pessoal tem credor e devedor$ em posse isso n'o vai ter. Direito pessoal s8 vale entre as partes$ e posse n'o assim. *nt'o voc: quase n'o v: na verdade a doutrina defendendo essa posiB'o$ mas continua di0endo: U( posse n'o est& l& no artigo N.HHE do 58digo 5ivilV. Por essa ra0'o encontrada uma segunda corrente: 2 Corrente ; Que di0 que a posse fato$ acontecimento$ ocorr:ncia$ que gera efeitos no mundo do direito. *nt'o um fato jurdico. 9ue estran o0 posse 1 um fato; ?im. + direito protege$ regulamenta os fatos. E5# ( morte$ n8s vamos passar um livro inteiro de Direito 5ivil estudando morte. 7 -ue 1 a morte; -ato jurdico. Posse tam"m. Posse um acontecimento t'o relevante que a lei se preocupa em estudar. N'o direito pessoal$ porque n'o estudada entre os direitos pessoais. <am"m n'o direito real$ porque n'o est& no artigo N.HHE$ e quero que voc: ol%e que o artigo N.HHE comeBa a estudar direito antes$ a posse veio antes. *nt'o ela n'o est& nem nos direitos pessoais$ porque ela n'o e nem nos direitos reais$ ela est& no meio$ antes$ separada$ porque ela um acontecimento que o direito vai estudar. *ssa corrente de fato jurdico veio a ficar forte com o novo 58digo 5ivilY porque o novo 58digo 5ivil j& sa"ia dessa controvrsia da nature0a jurdica da posse e$ se ele quisesse aca"ar com a controvrsia tin%a colocado a posse entre os direitos reais$ n'o colocou. Quando n'o colocou$ essa corrente cresceu. \as dentro da doutrina cl&ssica$ Cio Mario% 7rlando Gomes% prevaleceu a terceira corrente: 3 Corrente ; ( terceira corrente ainda a corrente majorit&ria$ que aquela que entende que a posse um direito real$ e ela direito real porque ela representa as tr:s caractersticas do direito real. *la tem previs'o em lei. ,oc: sa"e que a primeira caracterstica do direito real a ta/atividade$ o direito real est& previsto em lei. 9uem 1 -ue disse -ue o direito real tem -ue estar no artigo D.GGQ do Cdigo Ci&il; *le tem que estar na lei$ mas n'o no artigo N.HHE do 58digo 5ivil. Direito real quem cria a lei$ mas n'o precisa ser o mesmo artigo. *nt'o direito real posse $ porque est& previsto em lei. Depois voc: vai ver que a posse tem as outras duas caractersticas do direito real. *la tem efic&cia erga omnes e ela dotada de seqCela$ por isso que ela n'o pode ser direito pessoal$ porque ela tem efic&cia em face de todos e dotado de seqCela. Por isso que ela n'o pode ser um direito apenas pessoal.

247

,oc: vai se filiar a corrente que voc: ac%ar mel%or$ era "om voc: sa"er a controvrsia$ mas n'o importante mais do que isso. Dd corrente (ireito $essoal >atureJa Tur+di(a da ,o&&e Gd corrente Mato +urdico 3d corrente (ireito ?eal

Ta5ati"idade Er!a O)ne& 1e.cela

Con(eito ; Arti!o 1@1<7 O .ue 4 *o&&eI + conceito de posse pode ser e/trado do artigo N.NJQ do 58digo 5ivil. + artigo N.NJQ do 58digo 5ivil ele n'o fornece na verdade o conceito de posse. *le di0 o que possuidor$ mas pela leitura desse artigo n8s podemos concluir o que posse. (contece que eu n'o posso ler agora assim com voc: o artigo N.NJQ preciso antes da gente ver o conceito que o artigo tra0$ preciso que faBamos um estudo das duas teorias que conceituam posse. Na verdade uma delas foi adotada no conceito. ( outra foi adotada em matria de usucapi'o. *nt'o precisamos estudar as duas$ porque uma vai ser a corrente adotada no 58digo 5ivil$ a que vai ter conceito l& e a outra vai ser importante quando a gente falar em usucapi'o. Teoria& &o're ,o&&e#
9uais s#o essas duas teorias -ue estudam a posse; <eoria ?u"jetiva e <eoria +"jetiva.

Teoria 1u'Teti"a ; -1a"i!ne$ ( primeira teoria que estudou a posse foi 9 teoria su"jetiva$ con%ecida tam"m como 2eoria de Sa&ignc. ( teoria su"jetiva ou de ?avignr via na posse dois elementos: *ntendia que a posse era formada por dois elementos. *nt'o voc: s8 vai ter posse quando estiverem presentes esses dois elementos. ?e faltar um deles n'o tem posse. $rimeiro <lemento ; Para se falar em posse era a coisa. necess&ria uma coisa para que se possa di0er que %& posse. *ssa coisa n8s vamos c%amar de corpus. ?8 que a teoria su"jetiva ela e/atamente rece"e esse nome porque ela n'o d& muito valor para esse elemento. *la d& mais valor para o outro elemento$ que o elemento psquico$ que o elemento do `nimo$ da ela se c%ama su"jetiva.
Segundo <lemento + segundo elemento da posse 9 &ontade. Para que voc: sai"a se algum tem ou n'o posse$ voc: n'o tem que ol%ar apenas para a coisa$ voc: tem que perguntar 9 pessoa so"re a vontade dela$ e essa vontade n8s vamos c%amar de Tnimus. *ssa vontade n'o uma vontade qualquer$ uma vontade especial$ uma vontade qualificada. (lgumas pessoas v'o ter e outras n'o. *ssa vontade que a pessoa deve ter para caracteri0ar a sua posse c%amada de Tnimus domini. *m uma traduB'o perfeita Tnimus domini seria vontade de ser dono$ vontade de tornar.se dono. o que voc: vai encontrar a em muitos livros$ que a vontade a de ser dono. (contece que a palavra vontade est& muito desgastada entre n8s. ( gente aca"a confundindo vontade com desejo. Para que voc: n'o seja indu0ido a isso e interprete mal o Tnimus domini$ aconsel%o voc: a pensar n'o em vontade$ mas em intenB'o. Na verdade$ aqui uma pessoa s8 tem posse quando alm de ter a coisa$ ela tem intenB'o de se apropriar. ?omente quando a pessoa tem a intenB'o de se apropriar que est& configurada a posse da teoria su"jetiva e a voc: vai ver que tem gente que tem essa intenB'o$ tem gente que n'o tem. ,ou dar um e/emplo: 5Noc: me empresta sua cola;6. *la me empresta a cola e eu digo: 52rago semana -ue &em0 s para &er como eu uso l em casa6. 3evei a cola para casa. 5ongela a imagem. *stou em casa com a cola. <u estou com a coisa; *st&$ presente o primeiro elemento$ corpus. <u ten o inten"#o de me apropriar; U*u digo que n'o te con%eBoV. ?e voc: for perguntar a min%a opini'o espero que voc: ten%a intenB'o de devolver e n'o se apropriar. ,oc: vai ter que lem"rar daquele princpioY princpio regra$ que norteia os contratos$ que o UPrincpio da +"rigatoriedadeV.

248

Contrato foi feito para ser cumprido ou descumprido; 5umprido. *nt'o voc: vai tra"al%ar com essa presunB'o$ com essa regra. 9uem pega emprestado de&ol&er ou n#o de&ol&e; Devolve. <nt#o se perguntar para mim% -ual 1 a min a inten"#o% de ficar com a coisa para mim ou de&ol&er; Devolver. (gora ol%a como n'o daria certo se a gente falasse vontade: 5Noc: tem &ontade de ser dono;6. ,oc: pode responder que sim. N8s confundimos vontade com desejo. +l%a o e/emplo do locat&rio: E5# *u fui a uma cidade sem carro. 5%eguei l& e disse: U*st& ruim$ esta cidade muito grande$ n'o d& para ficar sem carro. ,ou alugar um carroV. Peguei o carro que eu ac%ei mais "onito$ aquele que eu nunca poderia comprar e aluguei. *stou dirigindo o carro. 5ongela a imagem. <stou com a coisa; ?im. 2en o &ontade de ser dono; Agora% eu ten o inten"#o de ser dono; N'o. *nt'o n'o coloca UvontadeV aqui porque sen'o vai aca"ar errando. ,ontade vem do nosso desejo$ coloca na intenB'o que fica mais f&cil de voc: raciocinar. U*u n'o ten%o intenB'o de ser dono$ min%a intenB'o devolver aquele carro quando aca"ar o contratoV. + que voc: est& me di0endo que o comodat&rio pega uma cola$ "em infungvel$ emprestado n'o tem posse$ porque emprestado n'o tem posse$ porque falta a ele o Tnimus domini. + locat&rio que aluga um carro n'o tem posse$ porque a ele falta o Tnimus domini. ,amos imaginar que na %ora do intimado eu fosse em"ora$ ela est& distrada. 7 -ue eu fi,% como se c ama isso no (ireito $enal; -urto. 3evei o o"jeto dela e ela n'o viu. <u estou com a coisa; ?im. 2en o a inten"#o de me apropriar; >& me apropriei. <nt#o nesse caso de furto eu ten o posse; <en%o. +l%a como essa teoria esquisita. *la n'o d& a posse para o locat&rio$ ela n'o d& a posse para o comodat&rio$ mas ela d& posse para quem furta. *ssa teoria n'o foi adotada entre n8s$ s8 l& em usucapi'o. ,amos voltar para essa teoria. Para n8s$ foi adotada a segunda corrente$ a c%amada teoria o"jetiva$ con%ecida tam"m pelo nome de seu fundador (4%ering .

Teoria O'Teti"a ; -IHerin!$ ( teoria o"jetiva tem esse nome Uo"jetivaV$ porque para ela n'o vai interessar o Tnimus. *la n'o se preocupa com o Tnimus. + Tnimus irrelevante. ( teoria o"jetiva vai ol%ar se a pessoa est& com a coisa. *la vai c%egar a uma conclus'o. 9ual; Quem est& com a coisa tem o comportamento do dono. Quem est& com a coisa adota comportamento de dono. Quem estiver com a coisa e se comportar como dono tem posse. 7 -ue mais 1 necessrio; \ais nada. *u n'o preciso perguntar se ele quer ou n'o se tornar propriet&rio. <u ol o para ele0 e ele% est se comportando como dono em rela"#o W-uela coisa; ?im$ ent'o ela tem posse. <oda ve0 que a pessoa estiver com a coisa e estiver se comportando como dono daquela coisa$ a pessoa ter& posse e a temos que concluir o que comportamento do dono. 7 -ue o dono pode em rela"#o W coisa; 7 -ue o dono tem de faculdade em rela"#o W coisa; ;sar$ fruir ou go0ar e dispor. 4sso o m&/imo que se pode em relaB'o a uma coisa$ tanto que c%amamos a propriedade de plena$ porque a propriedade pode tudo em relaB'o 9 coisa$ porque tudo ou vai se resumir em usar$ ou vai se resumir em fruir$ ou vai se resumir em dispor.

249

<oda ve0 que uma pessoa est& com uma coisa autom&tico$ ela tem comportamento de dono. *stou na min%a casa com a cola. Mesmo -ue a cola este/a guardada no meu armrio% eu estou com a coisa% estou me comportando como dono; ?im. +l%a para o locat&rio$ est& dirigindo aquele carro. <le est com a coisa e se comportando como dono; ?im. +l%a para quem furtou a cola e est& l& fora ol%ando para a cola. 7l ar para a cola 1 um comportamento de dono; 7 su/eito -ue furtou tem posse; ?im$ ele est& com a coisa e tem comportamento de dono. D:.me um comportamento que n'o de dono. N'o tem. *ssa teoria tem um pro"lema$ deu posse para todo mundo. *st& com a coisa$ se comportando como dono. +u a gente est& usando$ fruindo ou dispondoY ent'o todo mundo vai ter posse. ( precisou surgir um limite. N'o podia ficar todo mundo com posse. ?urgiu ent'o$ para limitar o conceito de detenB'o. (ntes eu quero mostrar para voc: que foi essa teoria o"jetiva adotada no conceito do artigo N.NJQ. + conceito di0 assim: UPossuidor aquele que e/erce de fato um ou mais poderes inerentes 9 propriedadeV. + possuidor aquele que e/erce os poderes da propriedade$ ou seja$ aquele que est& usando$ fruindo e dispondo. Nessa prova que eu fi0 para magistratura$ na prova oral$ o e/aminador fe0 uma pergunta maldosa. *le perguntou o seguinte: Ateno ; 5ai na prova$ propriedade$ posse e detenB'o. *le perguntou: $essoa no supermercado pega um biscoito e coloca em seu carrin o% em determinado momento abre o biscoito e come"a a com:-lo. 7 -ue ele tem; <oda aula que eu dava$ eu dava um e/emplo de prova oral. + e/aminador perguntou para o candidato assim: 59ual a sua rela"#o com a sua cadeira;6. 5Noc: 1 proprietrio; Noc: tem posse;6. N'o era nada disso$ era detenB'o. *nt'o quando ele perguntou do "iscoito$ eu pensei que fosse detenB'o. Depois eu vou te di0er porque n'o detenB'o. *le perguntou isso para mim: 7 -ue a pessoa tem ali; <la 1 proprietria; Namos raciocinar0 ela era proprietria; N'o$ porque para ser propriet&ria tem que pagar o preBo e %aver a tradiB'o que se d& na %ora em que passa pelo cai/a$ n'o era. *u s8 sa"ia que n'o era$ por causa de penal$ a gente estuda o furto dentro do esta"elecimento comercial. ( doutrina entende que s8 %ouve tradiB'o na %ora em que a pessoa sai do supermercado. Propriet&rio n'o . Possuidor aquele que se comporta como dono. *sta comendo o "iscoito. <nt#o% ele est se comportando como dono; *u nem e/itei: U*le tem posse$ porque est& se comportando como donoV. * ele perguntou: 59ue comportamento de dono -ue ele est tendo;6. + propriet&rio tem tr:s poderesY tr:s faculdades: ;sar$ -ruir e Dispor. 9ual -ue ele esta&a praticando; Di0 o e/aminador depois que todo mundo respondeu usando. Na verdade ele est& dispondo. 3em"ra que eu falei que dispor e alienar$ destruir$ transformar e consumir. Quando ele colocou o "iscoito na "oca ele estava consumindo. *u acertei. <am"m s8 acertei porque dava aula$ porque na %ora eu imaginei que fosse usando.

Continuao da ,ri)eira Aula

( teoria ?u"jetiva de ?avignr d& muita import`ncia ao elemento interno$ ao `nimus$ para a teoria su"jetiva para que uma pessoa ten%a a posse n'o "asta que esteja com a coisa$ necess&rio que desta coisa ela ten%a intenB'o de se apropriar. ( segunda teoria o"jetiva$ pelo contr&rio$ d& import`ncia apenas ao corpus$ ou seja$ para que a pessoa ten%a a posse precisa estar com a coisa e se comportar como dono. 5onclus'o que tiramos no primeiro tempo: <oda a pessoa que est& com a coisa ou usa ou frui ou dispDe.

250

*sta teoria o"jetiva muito ampla porque ela d& posse para todos e eu concluo o seguinte: tem que %aver um limite e o limite para a posse na teoria o"jetiva vai vir pelo conceito de detenB'o. O .ue 4 detenoI #om j& que e/istem duas teorias e/plicando a posse$ logo$ v'o e/istir duas teorias e/plicando a detenB'o. DetenB'o menos que posse como se fPssemos su"ir uma escada$ primeiro degrau seria a detenB'o$ segundo degrau seria a posse e o terceiro degrau seria a propriedade. DetenB'o menos que posse. 7 -ue seria a deten"#o para a teoria sub/eti&a; Para a teoria su"jetiva s8 quem tem a posse 9quele que est& com a coisa (corpus e tem a intenB'o de dela se apropriar (animus domini . < se a pessoa est com a coisa% mas% n#o tem o animus domini; 3em"ra do e/emplo do locat&rio que est& dirigindo 9quele carro$ mas ele n'o tem a intenB'o de se apropriar daquele carro$ ou seja$ ele tem a coisa$ mas n'o tem o animus domini. <le tem a posse; N'o. Se ele n#o tem a posse% logo% ele tem o -ue; *le n'o propriet&rio$ ele n'o possuidor$ ent'o ele detentor$ ou seja$ ele tem a detenB'o. *nt'o$ detenB'o$ para a teoria su"jetiva$ aus:ncia do animus domini. I)*ortante# Quem tem posse$ mas$ n'o tem animus domini$ tem a detenB'o. 3ocat&rio tem detenB'o$ comodat&rio tem detenB'o$ agora o sujeito que rou"a n'o detenB'o porque ele tem a coisa e tam"m o animus domini. *sta teoria s8 ser& relevante quando estudarmos a usucapi'o. (qui no c8digo 5ivil foi adotada a teoria o"jetiva. ,amos lem"rar de novo: a teoria o"jetiva di0 que uma pessoa tem posse quando ela est& com coisa e se comporta como dono. Para quem nem todos ten%am a posse$ a 3ei veio e criou situaBDes de detenB'o. ( lei que vai ol%ar para certas pessoas e vai ver que certas pessoas est'o com coisa e se comportam como dono$ mas vai di0er: eu n'o quero que voc: ten%a a posse$ ent'o$ voc: passa ter a detenB'o. Para a teoria o"jetiva$ a detenB'o$ o impedimento legal 9 posse. 9uando 1 -ue uma pessoa &ai ter deten"#o; Quando por mais que ela esteja com a coisa e ten%a a conduta$ o comportamento de dono$ a 3ei impediu sua posse. ( 3ei n'o dei/ou a pessoa ter a posse. *nt'o a partir de %oje voc: vai con%ecer a 3ei$ sa"er que pela 3ei algumas pessoas$ apesar de estarem com a coisa e terem comportamento de dono$ posse esta pessoa n'o tem. N'o tem porque a 3ei di0 que esta pessoa n'o pode ter. + primeiro artigo em que a 3ei impede a posse$ a primeira %ip8tese que ser& de detenB'o e que impede a posse$ vem l& no artigo NNJL do 58digo 5ivil. + 58digo 5ivil de NJNQ n'o di0ia que este era um caso de detenB'o$ mas o 58digo novo j& foi mais nosso amiguin%o e di0 assim: Uconsidera.se detentorV. N'o %& mais d)vida porque este um caso de detenB'o. ,oc: vai ol%ar e ver que a pessoa est& com a coisa$ ela se comporta como dona$ mas ela s8 n'o tem a posse porque a 3ei n'o dei/a$ porque a lei c%amou esta pessoa de detentor. + artigoNNJL do 58digo civil di0: Uconsidera.se detentor 9quele que se ac%ando em relaB'o de depend:ncia para com o outroV. *ste o primeiro detal%ec Que voc: veja a pessoa com uma relaB'o de depend:ncia com outra pessoa. 5ontinuando: Uconserva a posse em nome deste outroV. *ste outro que tem a posse. 5ontinuando: Uem cumprimento de ordens ou instruBDes suasV. uma pessoa que est& com a coisa$ parece at que ela tem a posse$ mas$ ela est& conservando a posse de outro$ cumprindo ordens do outro$ outro este com o qual ela tem uma relaB'o de depend:ncia. ( doutrina c%ama este detentor de servo ou f`mulo da posse e o e/emplo cl&ssico de servo ou f`mulo da posse o c%amado caseiro. ( segunda %ip8tese que n8s temos de detenB'o o artigo NHIL do 58digo 5ivil. *ste artigo NHIL do 55 j& n'o usa a palavra detenB'o e ele di0 assim: n'o indu0em em posse. ?e n'o indu0em em posse porque a 3ei n'o est& dei/ando ter posse$ ent'o$ isto a detenB'o.VN'o indu0em em posseV$ na verdade este artigo vai tra0er duas %ip8teses$ dois casos$ a sa"er: 1E (a&o# UN'o indu0em em posse os atos de mera permiss'o ou toler`nciaV. N'o possuidor e sim detentor quem est& com a coisa por um ato de mera permiss'o ou mera toler`ncia. Para voc: entender isto mel%or eu quero que voc: perce"a que o artigo NHIL do 55

251

est& inserido dentro do captulo 44 e o captulo 44 est& tratando de aquisiB'o da posse$ ou seja$ como se adquire posse e o artigo NHIL do 55 est& di0endo que n'o se adquire posse$ n'o maneira de se adquirir posse$ ato de mera permiss'o ou ato de mera toler`ncia. N8s estamos na verdade analisando uma maneira que a pessoa est& com a coisa para di0er que 9quela maneira que ela est& com a coisa fe0 ela ter posse ou n'o. * no caso de quem est& com a coisa por uma mera permiss'o ou por mera toler`ncia$ posse n'o tem e o que tem detenB'o. <nt#o -ual 1 a diferen"a entre permiss#o e tolerTncia para -ue eu entenda isto; <anto a permiss'o quanto 9 toler`ncia s'o atos de consentimento. Quem permite consente$ quem tolera consente. ?8 que %& uma diferenBa entre estes dois atos de consentimento porque a permiss'o um consentimento e/presso. Quem permite$ consente e/pressamente$ j& a toler`ncia diferente$ porque o consentimento na toler`ncia vem de forma t&cita. Na toler`ncia %& um consentimento t&cito. )#o estou entendendo LHcia% a pessoa n#o est com a coisa por ato de mera permiss#o ou mera tolerTncia. Bsto n#o 1 um empr1stimo; N'o porque no emprstimo voc: n'o tem mera permiss'o ou toler`ncia. Quem est& com a coisa emprestada$ o comodat&rio$ o mutu&rio$ tem posse. Quem n'o tem posse 9quele que est& com a coisa por um ato de mera permiss'o ou toler`ncia. Como 1 -ue eu &ou fa,er a diferen"a; ,oc: vai fa0er a diferenBa numa vis'o comum$ do seu dia a dia. (ntes de e/emplificar para voc:s eu quero que voc:s perce"am "em a diferenBa entre permiss'o e toler`ncia: na permiss'o$ o consentimento e/presso$ e na toler`ncia$ o consentimento t&cito. Para voc:s perce"erem "em o que uma mera permiss'o ou toler`ncia vou d&.los um e/emplo perfeito$ de que n'o se esquecer'o mais$ a visita: on0e %oras da noite num domingo$ se eu j& n'o estou num leito$ eu estou me preparando para ir$ quando de repente tocam a campan%ia. 3& no prdio tem porteiro eletrPnico$ mas voc: sa"e que tem visita que n'o precisa que o porteiro eletrPnico a "loqueie. + pr8prio porteiro quando v: a visita manda.a entrar e nem anuncia no interfone. -inalmente esta visita um parente e voc: a"re a porta e o parente entra. Quando voc: menos perce"e$ o parente j& est& sentando em sua poltrona. 5ongelem a imagem. ?entando como a gente senta$ "alanBando na cadeira de "alanBo$ como n8s fa0emos e falando e falando do pro"lema que est& enfrentando e vem nos contar. 7 parente est na-uela cadeira% mas ele tem a posse dela; N'o porque ele est& ali por um ato de mera toler`ncia. N8s consentimos tacitamente. N'o se trata de emprstimo porque o parente n'o sair& dali levando a cadeira. *le n'o tem posse$ ele tem detenB'o. Permiss'o o consentimento e/presso$ aquela visita que rece"emos pela primeira ve0$ como por e/emplo$ o namorado que vai na casa da namorada$ todo c%eio de cerimPnia$ anunciado pelo interfone. N8s a"rimos a porta e a pessoa fica do lado de fora e di0emos para a visita: entra e ela entra e p&ra. Di0emos: senta e ela senta. No comeBo a pessoa s8 pratica os atos quando n8s permitimos. *nt'o d& para n8s sa"ermos o que emprstimo$ ato de mera permiss'o ou toler`ncia. ( segunda %ip8tese que o artigo NHIL do 58digo 5ivil tra0 esta$ mas eu vou ler o artigo por inteiro e ele preceitua assim: N'o indu0em posse os atos de mera permiss'o ou toler`ncia$ assim como n'o autori0am a sua aquisiB'o. A-uisi"#o de -ue; ,amos su"stituir a UsuaV por Uda PosseV$ isto $ n'o autori0am a aquisiB'o da posse os atos violentos ou clandestinos. Por enquanto eu vou parar por aqui$ mas tem mais. N'o autori0am o ato de aquisiB'o da posse os atos violentos ou clandestinos. \ais uma ve0 eu digo para voc:s que o artigo NHIL do 55 est& inserido na parte do 58digo 5ivil que trata de aquisiB'o da posse e no artigo NHIL do 55 est& di0endo que n'o se adquire posse por ato violento e nem se adquire posse por ato clandestino. Por ato violento ou por ato clandestino a pessoa n'o adquire a posse$ mas adquire a detenB'o. <nt#o o -ue 1 &iol:ncia e o -ue 1 clandestinidade; + ato violento ato de forBa e esta forBa pode ser fsica ou esta forBa pode ser moral. <anto a forBa fsica ou a forBa moral caracteri0am a viol:ncia aqui em posse. *st'o quem est& com a coisa e a adquiriu por um ato de violento$ por ato de forBa fsica ou ato de forBa moral$ n'o tem posse e sim tem detenB'o. E5# vou falar do celular$ e falar no celular no centro da cidade$ em frente ao f8rum$ um lugar seguroc *sta mul%er est& falando com algum$ ou mel%or$ est& "rigando com algum e fec%ou o ol%o para falar e nisso que a mul%er fec%a o ol%o$ um meliante$ viu e se apro/imou e deu um tap'o no rosto da mul%er que repercutiu na outra orel%a$ caindo o celular e o meliante pega o celular e sai correndo.

252

5ongelem a imagem. + meliante adquiriu a coisa por um ato de viol:ncia$ logo$ ele n'o tem posse$ ele tem detenB'o. <am"m n'o se adquire posse por um ato clandestino. (to clandestino um ato sigiloso$ um ato secreto$ um ato que n'o p)"lico. (tenB'o: este ato secreto$ sigiloso$ para 9quela pessoa que estava com a coisa. <odos os outros podem ter visto$ mas$ a pessoa que estava com a coisa n'o viu$ logo$ o ato foi sigiloso. *sta pessoa que adquire a coisa por um ato sigiloso ela n'o tem a posse$ ela tem detenB'o. E5# 4magine uma moBa no metrP$ com a "olsa a"erta e entretida com a discuss'o dela$ veio o meliante e comeBou a retirar os o"jetos da "olsa e apurar o que ele queria. <odo mundo vendo$ mas ela n'oc + meliante pegou a carteira dela e guardou. 5ongelem a imagem. *le adquiriu a coisa por um ato sigiloso$ em"ora todos ten%am visto$ mas para quem estava com a coisa o ato foi sigiloso. *sta pessoa que adquiriu a coisa por um ato clandestino n'o tem posse$ ela tem detenB'o.?8 que o artigo n'o p&ra por ai$ este o pro"lema do artigo$ ele n'o p&ra a e ele di0 assim: sen'o a partir de cessar a viol:ncia ou clandestinidade. *nt'o n'o se adquire a posse por um ato violento ou clandestino$ sen'o$ depois que a viol:ncia ou a clandestinidade cessar. *nt'o o que a 3ei est& di0endo que temos que ol%ar dois momentos: antes de cessar a viol:ncia$ antes de cessar a clandestinidade e depois de cessar a viol:ncia ou depois de cessar a clandestinidade. (ssim$ antes de cessar a viol:ncia ou clandestinidade$ a pessoa tem a detenB'o. Depois que a viol:ncia cessa$ depois que a clandestinidade cessa$ a pessoa passa a ter a posse. *nquanto a viol:ncia n'o cessa$ enquanto a clandestinidade n'o cessa$ a pessoa tem a detenB'o. (ca"ou$ cessou a viol:ncia$ aca"ou$ cessou a clandestinidade$ passa a pessoa ter a posse. + perodo de tenB'o$ na verdade$ muito curtin%o. 9ue momento 1 este -ue cessa a &iol:ncia% -ue momento 1 este -ue cessa a clandestinidade; O01# <ste momento 1 muito importante por-ue a-uilo -ue se c ama&a deten"#o neste momento &ira posse. ,amos ol%ar para a viol:ncia primeiro: 9uando 1 -ue eu posso di,er -ue a &iol:ncia cessou; (ntes de cessar n8s temos a detenB'o$ mas depois de cessar n8s temos a posse. + 58digo n'o di0 e/pressamente quando cessa a viol:ncia$ mas a doutrina majorit&ria usa em comparaB'o ao direito penal$ entendendo que a viol:ncia cessa quando ocorre a consumaB'o do ato. Porque normalmente este ato um ato penal$ um tipo penal$ um ilcito penal. *nt'o quando %ouver a consumaB'o na esfera penal consumou.se a viol:ncia e 9quele que tin%a a detenB'o passa a ter posse. E5# e/emplo do celular. + meliante "ateu na orel%a da mul%er e este tapa fe0 com que ela soltasse o celular da m'o e nisso o sujeito pegou o celular e a mul%er vendo isto$ ela gritou: pega ladr'o$ li/am ele$ quin0e pessoas correndo atr&s do meliante e a o meliante preso$ paralisado ali pelo povo. )o direito penal o meliante responderia por um roubo na forma tentada ou na forma consumada; *le responderia na forma tentada. No direito penal ela ainda n'o tin%a a posse da coisa$ ele tin%a a detenB'o. N'o %avia cessado a viol:ncia$ n'o %avia se consumado o ato$ ent'o a pessoa tem a detenB'o$ mas quando o ato se consumar$ cessa a detenB'o e passar %aver posse. ?8 que este raciocnio s8 vale para a viol:ncia$ para a clandestinidade n'o vale o raciocnio penal. ,amos ver o e/emplo daquela mul%er l& no metrP: ela est& l& com a "olsa dela$ a"erta$ conversando$ gesticulando e o meliante pegou a carteira e guardou.a no "olso dele e a pr8/ima estaB'o do metrP c%egou$ o meliante saiu. Se a-uele meliante sasse dali e se por&entura &iesse a ser preso% ele responderia por um furto na forma tentada ou consumada? *le responderia por um furto na forma consumada. * a voc: diria$ se n'o sou"esse direito civil$ que ele tin%a a posse. \as voc: n'o vai usar este raciocnio aqui no direito civil em matria de clandestinidade. Mas por -ue eu n#o &ou usar este raciocnio; ,oc: n'o vai usar o mesmo raciocnio que no direito penal porque %& um artigo no 58digo 5ivil para este caso que o artigo NHH1. + NHH1 do 55 est& l& no captulo 4, que trata de perda da posse. T& um raciocnio l8gico. (gora$ ent'o$ se uma pessoa est& adquirindo posse$ logo$ a outra est& perdendo a posse. + que n8s vamos ver o UmomentoV que o meliante adquire a posse e o momento que aquele que tin%a a posse a perde. + momento o mesmo. *nt'o fa0endo leitura da perda da posse n8s vamos ver o momento que o outro adquire a posse. ?8 que este artigo NHH1 do 55 usa uma palavra que n8s ainda n'o con%ecemos$ qual seja$ o es"ul%o. >& que n'o con%ecemos esta palavra ainda vou su"stitu.la por clandestinidade$ por ato clandestino. ,amos ver a leitura do artigo NHH1 do 55: s8 se considera perdida a posse para quem n'o presenciou o es"ul%o. ,ou tirar es"ul%o e colocar ato clandestino.5ontinuando: Us8 se considera

253

perdida a posse para quem n'o presenciou o ato clandestino quando tendo notcia dele$ do ato clandestino$ se a"stm de retomar a coisa ou tentando recupera.la violentamente repelidoV. No e/emplo da mul%er que teve a carteira dela su"trada pelo meliante ela n'o presenciou a su"traB'o$ o ato clandestino$ ent'o eu pergunto: 9uando 1 -ue ela ir perder a posse para o outro ad-uiri-la; ?8 se considera perdida a posse para 9quela mul%er que n'o presenciou o ato clandestino quando: H %ip8teses. N[ %ip8tese: <endo notcia do ato clandestino se a"stm de retomar a posse. Neste momento em que mul%er toma con%ecimento e se a"stm de retomar a posse$ ela perde a posse e o fulano$ meliante$ onde quer que ele esteja$ a detenB'o dele vira a posse. H[ %ip8tese: +u tendo notcia do ato clandestino$ tenta recuperar a coisa e violentamente repelido. ( mul%er est& dentro do metrP$ e o sujeito tira a carteira dela e guarda l& na calBa dele. ( mul%er perce"e e comeBa gritar: algum su"traiu a min%a carteirac * assim que ela vai gritando para cima do sujeito que furtou a carteira dela$ ela violentamente repelida e a o sujeito sai. ( mul%er tentou recuperar a coisa$ mas foi violentamente repelida. Neste momento ela perdeu a posse e ele adquiriu a posse. <endo e/aminado as %ip8teses de detenB'o n8s vamos passar para classificaB'o da posse. Como 1 -ue a posse se classifica; ( primeira classificaB'o que vamos ver de posse est& prevista a no artigo NHHI do 55 e ele classifica a posse em justa e injusta. l8gico que uma contr&ria da outra. 9ual 1 a diferen"a entre posse /usta e a posse in/usta; ,o&&e Tu&ta a posse sem vcio. a posse sem defeito$ porque quando a posse tem defeito c%amada de posse injusta$ posse com defeito. 9uais s#o os &cios da posse; +s vcios da posse s'o estes tr:s que voc: encontra a no artigo NHHI 55. +s vcios da posse v'o fa0er com que a posse rece"a nomes. + primeiro vcio da posse a viol:ncia e quando a posse tem o vcio da viol:ncia c%amada de posse violenta. ( posse violenta tem vcio$ logo$ ela uma posse injusta. + segundo vcio a clandestinidade e quando a posse tem o vcio da clandestinidade ela c%amada de posse clandestina e j& que ela tem vcio ela uma posse injusta. + )ltimo vcio da posse a precariedade. Quando a posse tem o vcio da precariedade ela c%amada de posse prec&ria e a posse prec&ria uma posse com vcio$ da ser uma posse injusta. 7 -ue 1 &iol:ncia% o -ue 1 clandestinidade% o -ue 1 precariedade; ,oc: vai contar que estes vcios est'o ligados a maneira de adquirir a posse. 5omo a pessoa conseguiu 9quela posse. ,oc: vai di0er que a posse violenta quando ela for adquirida por ato de forBa e n8s aca"amos de falar na aquisiB'o da posse por ato de forBa. ,oc: j& sa"e que enquanto n'o cessa a viol:ncia a pessoa tem detenB'o. 5essou viol:ncia$ agora sim$ ela passa a ter posse. ?eja forBa fsica ou forBa moral$ enquanto n'o cessa esta forBa$ n'o ocorre a consumaB'o$ ela tem a detenB'o$ cessou tudo$ ela passa a ter a posse$ mas uma posse com vcio$ ent'o ela tem uma posse injusta. + segundo vcio o da clandestinidade$ ou seja$ quando a posse adquirida por um ato sigiloso$ quando ela adquirida por um ato secreto. * voc: j& sa"e que enquanto n'o cessa a clandestinidade a pessoa tem a detenB'o$ cessou a clandestinidade a sim$ a pessoa passa a ter a posse$ mas esta posse tem vcio$ ent'o$ ela uma posse c%amada injusta. ( novidade mesmo falarmos so"re a precariedade. 7 -ue 1 precariedade; ( doutrina d& um conceito para a precariedade e di0 ela que precariedade o a"uso de confianBa. *nt'o a posse prec&ria quando a pessoa adquiriu 9quela posse por a"uso de confianBa. 5uidado que este a"uso de confianBa n'o um a"uso de confianBa qualquer. ("uso de confianBa aqui tem um significado$ qual seja$ a negativa de restituiB'o da coisa. ;ma pessoa tem posse prec&ria quando ela se nega a devolver a coisa. ]quela pessoa que est& com a posse$ mas a conseguiu porque se negou a devolver a coisa$ tem a sua posse viciada pela precariedade. *u quero que voc: perce"a agora que antes do vcio c%egar$ antes da precariedade c%egar$ a pessoa tin%a uma posse justa. E5# 5omodat&rio. *u emprestei 9 min%a irm' um r&dio at o dia

254

primeiro de de0em"ro de HIIW. *u quero que voc: ol%e a posse da min%a irm' no dia vinte e sete de novem"ro de HIIW. Neste dia a min%a irm' est& com o r&dio que eu emprestei$ mas ainda n'o c%egou o dia da devoluB'o$ ela est& com o r&dio$ comporta.se como dona. N'o se trata de mera toler`ncia$ n'o se trata de mera permiss'o$ foi comodato. Min a irm# tem posse; <em. <sta posse tem defeito; N'o$ porque min%a irm' tem uma posse justa. 5%egou o dia primeiro de de0em"ro de HIIW$ data da devoluB'o do r&dio$ s8 que min%a irm' n'o devolve o r&dio. 9uando a min a irm# n#o de&ol&e a mora se configura no mesmo dia; ( mora e/ re$ ou seja$ c%egou a data e n'o devolveu j& est& em mora. No dia seguinte$ a min%a irm' continua com o r&dio$ mantm a posse$ s8 que agora a posse dela foi gerada por a"uso de confianBa$ porque ela se negou a devolver a coisa$ ent'o a posse dela atingida pela precariedade$ logo$ a posse dela injusta. 4sto importante para depois voc:s sa"erem o que es"ul%o e sa"erem quando fa0er uso das aBDes possess8rias. + a"uso de confianBa caracteri0a.se quando a pessoa se nega a devolver$ mas tem que %aver juntamente a mora. ,ou d&.los um e/emplo: emprestei o r&dio$ mas n'o marquei o dia para min%a irm' devolver. *la j& est& com o r&dio %& um ano e telefono para ela devolver.me o r&dio e at %oje ela n'o devolveu. <u -uero -ue &oc: me diga se a posse da min a irm# &irou in/usta; N'o uma ve0 que eu estou alertando voc:s que necess&rio que junto se caracteri0e a mora. Quando n'o tem data de devoluB'o$ a mora vem pela interpelaB'o e interpelaB'o n'o vem por telefone e nem por telegrama$ ela judicial ou e/trajudicial. necess&rio que %aja a configuraB'o da mora e somente naquele dia em que ficou configurada a mora$ a sim$ a posse passa a ser injusta uma ve0 que se negou a devolver a coisa. ( segunda classificaB'o a que vem em seguida no artigo NHIN do 55 e di0 que a posse pode ser de "oa.f e de m&.f. 9uando 1 -ue a posse 1 de boa-f1 ou de m-f1; (gora voc: vai ol%ar para a parte su"jetiva do possuidor. ( posse de "oa.f quando o possuidor n'o sa"e do vcio$ ou seja$ a posse tem vcio$ mas o possuidor n'o sa"e$ n'o tem con%ecimento$ ent'o esta posse de "oa.f. Ateno# + par&grafo )nico do artigo NHIN do 55 tra0 uma presunB'o relativa de posse de "oa.f que eu n'o vou comentar agora. *ste artigo di0 que se considera possuidor de "oa.f 9quele que tiver justo ttulo. *u vou comentar >usto ttulo com voc:s quando c%egamos em ;sucapi'o. ,ou alertando que isto uma presunB'o relativa. 7 -ue 1 boa-f1 ent#o; quando a pessoa n'o sa"e que sua posse tem vcio$ n'o sa"er que sua posse tem defeito. 7 -ue 1 m-f1; \&.f ao contr&rio. ( posse de m&.f quando o possuidor sa"e do vcio da posse$ ele tem con%ecimento$ ele tem ci:ncia do vcio da posse. Pode acontecer de uma posse ser injusta$ ter vcio e o possuidor n'o sa"er$ isto pode acontecer. Normalmente o possuidor sa"e se a posse dele tem defeito ou n'o. Daqui a pouco n8s vamos ver que a posse passa de uma pessoa para outra e ela leva os vcios e 9s ve0es a pessoa n'o sa"e. E5# + meliante resolveu presentear de natal 9 sogra com a 9quela carteira furtada e ele disse para ela: a carteira usada$ comprei numa feirin%a$ mas de coraB'o. ( sogra$ feli0 da vida$ acreditando naquele sentimento$ ficou com a carteira para ela. ( sogra tem a posse justa$ mas s8 que ela n'o sa"ia do defeito. *nt'o a posse da sogra de "oa.f. ( terceira classificaB'o da posse est& prevista no artigo NNJZ do 55 e ele classifica a posse em direta e indireta. Posse indireta e indireta. Ateno# ,oc: s8 vai classificar a posse em direta e indireta quando ocorrer aquilo que ocorrer o que o direito c%ama de desdo"ramento da posse. Como assim= desdobramento da posse; ,oc: vai notar que a pessoa transfere a posse e mantm posse tam"m. ,ou e/plicar um pouco mel%or para que voc:s visuali0em: <cio com um gravador na m'o e que$ ali&s$ ele est& escutando a matria dada em aula. <cio propriet&rio do gravador. Propriet&rio voc: sa"e o que : aquele que usa$ frui e dispDe da coisa.

255

< o -ue 1 ter posse para a teoria adotada pelo nosso cdigo Ci&il; estar com a coisa e se comportar como dono. $roprietrio se comporta como dono; ?im$ logo$ ele tem posse. ?8 que %& e/ceBDes porque vai %aver casos em que o propriet&rio n'o tem posse$ vou mostrar depois$ mas a regra n'o esta$ a regra de que o propriet&rio tem posse. *nt'o voltando ao e/emplo: propriet&rio do gravador tem posse do gravador. ?8 que agora o propriet&rio do gravador quer emprestar o gravador para uma amiga. *le vai pegar este gravador entregar em m'os da amiga. Quando ele entregar o gravador para amiga$ ele perdeu a posse uma ve0 que a amiga est& com o gravador. (qui seria um propriet&rio sem posse$ mas a 3ei n'o quis que isto acontecesse. ( 3ei n'o quis que o propriet&rio entregasse a coisa$ transferisse a posse e perdesse a posse$ por isto a lei criou o desdo"ramento da posse. + possuidor que entrega a coisa transfere posse e mantm posse. Noc: sabe por -ue o possuidor -ue entrega a coisa% transfere a posse e a mant1m; Porque emprestar uma maneira de usar a coisa. <odas as maneiras que o propriet&rio tem de usar o que seu: guardando$ emprestando. *nt'o quando o propriet&rio empresta$ ele est& praticando o comportamento de dono$ ent'o$ ele tem posse. *nt'o surgiu o desdo"ramento da posse para que todo mundo ten%a a posse. ]s ve0es a pessoa entrega a coisa para outro$ transfere para o outro a posse e mantm posse tam"m. Porque quando ele entrega a posse para o outro$ ele fica tam"m com a posse$ porque a posse vira para dois$ a posse se desdo"ra$ um pedaBo para cada um. * este desdo"ramento da posse e que a fa0 c%amar de posse direta e indireta. 9uando 1 -ue &oc: &ai ter o desdobramento da posse; Quando a pessoa entregar a coisa sem transferir a propriedade. *u entrego a coisa$ mas n'o entrego a propriedade. *u vou estar transferindo posse e posse s8 direta$ porque eu vou continuar com a posse indireta. Quando a pessoa vende a &gua para voc:$ ela entrega toda a coisa$ ent'o ela transfere a propriedade$ transfere toda a posse. Quando o doador entrega a coisa doada$ 9quela entrega transfere a propriedade$ logo$ transfere toda a posse$ mas quando a entrega da coisa feita sem transferir a propriedade$ a entrega da coisa desdo"ra a posse sendo um com a posse direta e o outro com a posse indireta. 4sto o que acontece com o emprstimo$ o propriet&rio empresta a coisa$ mas n'o transfere a propriedade$ ent'o quando ele entregou a coisa os dois ficaram com a posse$ quem rece"eu a coisa tem a posse direta e quem entregou a coisa tem a posse indireta. I)*ortante# ( posse direta de quem rece"e a coisa e a posse indireta de quem entrega a coisa. *sta pessoa que rece"e a posse tem poder de fato so"re a coisa. ( coisa est& ao alcance de tua m'o. *la tem poder imediato so"re a coisa$ mas o outro que entregou$ tem posse e voc: vai ver que ele vai poder defender esta posse$ vai manter poderes indiretos$ mediatos$ mas vai manter poderes so"re a coisa. ,ou d&.los um e/emplo para ver se voc:s compreenderam esta classificaB'o: <cio propriet&rio desta casa$ ele est& morando na casa. <cio propriet&rio e mora na casa$ logo ele em tese tem posse direta e indireta uma ve0 que voc: s8 fala nesta classificaB'o de posse direta e indireta quando %& o desdo"ramento da posse. \as$ como <cio propriet&rio da casa ele resolveu ceder a casa em usufruto para 5aio e 5aio passou a ser usufrutu&rio. <nt#o o uso -ue o proprietrio tem passou para Caio% a frui"#o -ue o proprietrio tem passou para Caio e a posse; 2cio cedendo a casa perde a posse; (qui a posse desdo"rou.se$ porque quando <cio cedeu o usufruto$ ele praticou um comportamento de dono$ ele agora$ tem a posse indireta. < como fica a posse do Caio% usufruturio; ( posse dele uma posse direta. + 5aio$ usufrutu&rio$ resolveu alugar a casa$ cele"rou um contrato de locaB'o$ ele locador. (lugou a casa para \via. \via a locat&ria. 9uando o Caio entregou a casa para a M1&ia ele perdeu a posse; 5aio n'o transferiu propriedade. *ntrega da coisa sem transferir propriedade desdo"ra a posse. ( posse foi desdo"rada. <nt#o como 1 -ue passou a ser a posse de Caio% usufruturio? 5aio passou a ter uma posse indireta. < como 1 a posse de M1&ia; ( posse de \via direta. ]s ve0es o contrato de locaB'o autori0a o locat&rio a alugar o im8vel para outro. + locat&rio pode cele"rar o contrato de su"locaB'o. -oi isto que foi feito acima. + locat&rio su"locou$ ele o

256

su"locador$ ele su"locou o "em para ?imprPnia$ esta a su"locat&ria. Quando a \via su"locou para a ?imprPnia$ entregou a coisa e n'o transferiu propriedade. *ntrega da coisa sem transferir propriedade desdo"ra a posse. ( posse do su"locador passou a ser uma posse indireta e a posse do su"locat&rio uma posse direta. ( posse direta de quem tem o poder de fato so"re a coisa$ ou seja$ quando a posse desdo"rou.se e rece"eu a coisa e a posse indireta a daquele que tem poder mediato so"re a coisa$ no desdo"ramento da posse$ ele entregou a coisa. N8s vamos ver agora os modos de aquisiB'o da posse e tem um artigo "astante simplificado nos di0endo como a pessoa adquire a posse. *ste artigo novo e a redaB'o dele foi modificada. (rtigo NHI1 do 58digo 5ivil e ele nos di0: adquire.se a posse desde o momento em que se torna possvel o e/erccio em nome pr8prio de quaisquer dos poderes inerentes 9 propriedade. ( pessoa adquire a posse quando ela passa a poder em nome pr8prio se comportar como dono. ( 3ei n'o elencou$ como fa0ia o 58digo 5ivil de NJNQ as maneiras de a pessoa adquirir a posse. Ateno# (s maneiras que v'o servir para a pessoa adquirir a propriedade s'o maneiras para a pessoa adquirir a posse. Normalmente quando a pessoa adquire a propriedade$ ela tam"m adquiriu a posse. ?8 que tem uma maneira de adquirir a propriedade que fica diferente quando se fala em aquisiB'o de posse e por isto eu ter que e/plicar para voc:. Como ns ad-uirimos a propriedade; =egra: quando a coisa im8vel pelo registro$ quando a coisa m8vel pela tradiB'o. esta tradiB'o que n'o igual para a propriedade e para a posse$ e eu vou ter que mostrar para voc:: 3& para a propriedade$ a tradiB'o permite a aquisiB'o da propriedade da coisa m8vel$ somente. (qui na posse diferente$ a tradiB'o fa0 a pessoa adquirir posse de coisas m8veis e im8veis. 4sto porque a tradiB'o admite uma classificaB'o. ( tradiB'o pode ser real e ela real quando a pr8pria coisa entregue$ mas e/iste a tradiB'o sim"8lica e sim"8lica quando a coisa n'o entregue$ mas entregue algo que represente a coisa. ,oc: vai c%amar a tradiB'o de sim"8lica quando for entregue algo que represente a coisa. ( tradiB'o l& na propriedade para aquisiB'o de "ens m8veis$ mas para a posse a tradiB'o para "ens m8veis e im8veis (entrega de c%aves para carro$ apartamento$ s'o e/emplos de tradiB'o sim"8lica . */iste um outro tipo de tradiB'o$ a c%amada tradiB'o presumida e alguns a c%amam de tradiB'o ficta. Na verdade ela presumida ou ficta porque ela n'o ocorre. *la presumida pela 3ei ou ela uma ficB'o da lei$ na verdade$ entrega nen%uma ocorre. N'o entregue nada$ mas a 3ei com seu poder$ di0 que a coisa entregue. ( tradiB'o presumida ou ficta$ ent'o$ quando a entrega decorre da 3ei. a 3ei que di0 que %ouve entrega$ mas n'o %ouve entrega nen%uma. */emplo do dep8sito das "agagens do %8spede no %otel. + %8spede c%ega no %otel e n'o entrega "agagem nen%uma$ mas a 3ei quis que o %otel se responsa"ili0asse pela "agagem. ( 3ei considera o %otel como deposit&rio$ ent'o$ aquela posse foi transferida$ pela tradiB'o presumida ou ficta. ( )ltima modalidade de tradiB'o a consensual e esta n8s vamos dei/ar para outra aula porque mais complicada. 2< Aula - 13/12/2003

,O11E -Continuao$ ?odo& de a.ui&io da *o&&e

,imos que a tradiB'o$ l& na propriedade$ modo de aquisiB'o da propriedade de coisas m8veis. \as para a posse$ a tradiB'o serve como modo de aquisiB'o de posse$ vimos que segundo a doutrina$ e/istem quatro modalidades de tradiB'o:

1$ <radiB'o real ! Quando a pr8pria coisa entregueY 2$ <radiB'o sim"8lica ! Quando entregue algo que representa a coisaY 3$ <radiB'o ficta ou presumida ! Quando a lei que di0 que %aver& entrega (entrega que na verdade n'o ocorre Y 2$ <radiB'o consensual ! Que a tradiB'o que decorre da vontade.

257

*ssa tradiB'o consensual se divide em dois tipos: <radiB'o >re&i Manu 5onstituto Possess8rio Na tradiB'o consensual$ ningum vai ver a coisa sendo entregue$ porque quando a coisa entregue a tradiB'o real. Nem vamos ver algo que represente a coisa$ porque se vssemos algo que represente a coisa sendo entregue$ a tradiB'o seria sim"8lica. Ningum vai ver nada$ mas vamos perce"er que %aver& transfer:ncia de posse$ tradiB'o$ e porque o contrato assim ajustou$ consensual$ portanto. <radiB'o >re&i Manu o contr&rio de Constituto $ossessrio. <nt#o o -ue 1 2radi"#o >re&i Manu e o -ue 1 Constituto $ossessrio; Tradio 0re"i ?anu ocorre quando aquele que tem posse em nome al%eio$ passa a ter posse em nome pr8prio. Con&tituto ,o&&e&& rio quando aquele que tem posse em nome pr8prio$ passa a ter posse em nome al%eio. 7 -ue 1 posse em nome prprio e posse em nome al eio; ,amos di0er que uma pessoa tem posse em nome al%eio quando ela tem posse$ mas n'o tem propriedade. Quem tem posse e n'o propriet&rio$ tem posse em nome al%eio. E5# ,oc: me emprestou seu gravador$ estou me/endo no seu gravador. <u ten o posse; <en%o$ estou me comportando como dona inclusive. Mas eu ten o a propriedade; N'o$ ent'o eu ten%o posse em nome al%eio. ,amos di0er que a pessoa tem posse em nome pr8prio quando ela tem posse e$ alm disso$ tem a propriedade. E5# <u sou dona dessa blusa% ten o posse; <en%o$ ent'o eu sou dona$ ten%o a propriedade e ten%o posse. \in%a posse em nome pr8prio. Quando uma pessoa tem posse em nome al%eio e passa a ter posse em nome pr8prio$ %& aqui uma transfer:ncia de posse$ e essa transfer:ncia d&.se atravs da tradiB'o consensual na modalidade >re&i Manu. E5# Nesse edifcio$ o porteiro conta que o morador do apartamento ZIN mora de favor$ ou seja$ o apartamento emprestado. ?e o apartamento emprestado$ ol%e o morador do ZIN. <le tem posse; <em. <le tem propriedade; N'o. 7 proprietrio tem posse; <em$ posse indireta. <nt#o como 1 a posse do comodatrio; Posse direta. ( posse vai ser transferida e ningum vai ver. *sse propriet&rio$ o <cio$ resolveu vender o apartamento ZINY em"ora a lei n'o o"rigue o propriet&rio vendedor$ quando emprstimo$ a oferecer a coisa para quem est& emprestado$ o <cio resolveu oferecer ao \vio$ j& que ele mora l&. + \vio aceitou comprar$ foi cele"rado contrato de compra e venda. 7 contrato de compra e &enda passou a propriedade para M1&io; N'o. Como 1 -ue a propriedade sai do 2cio e &ai para o M1&io; Pelo registro do contrato de compra e venda. (gora te pergunto: Bsso /ustifica -ue o 2cio continue com a posse indireta; N'o$ ent'o ele vai pegar essa posse indireta e vai transferir para o \vio. N'o pelo registro$ essa posse indireta passa para o \vio pela tradiB'o >re&i Manu. )ingu1m &: a tradi"#o0 e o -ue 1 necessrio para passar a posse indireta; 5onsenso. -eito registro voc: propriet&rio$ n'o ten%o mais posse alguma. 2 certo; ?im$ est& certo. ?e n'o falar nada$ passou tacitamente. Ningum vai ver$ ela passa$ ela vai. + que n'o se justifica que ela continuasse com o <cio. <cio transfere a propriedade pelo registro$ o \vio j& estava na posse direta$ a indireta ele leva com um acordo que n'o precisa ser e/presso$ se n'o falar nada$ passou tacitamente.

258

\as n'o vamos di0er que esta transfer:ncia de posse se deu com registro e nem com uma tradiB'o real$ ela se d& por uma tradiB'o consensual. 4sto$ porque fica com"inado que como o <cio n'o mais dono n'o tem mais posse nen%uma. <radiB'o >re&i Manu porque ela passa de uma m'o para outra muito r&pida. + contr&rio disso o Constituto $ossessrio$ vamos ver: (gora$ vamos colocar posse em nome pr8prio$ a pessoa tem posse em nome pr8prio e vai passar a ter posse em nome al%eio$ e com isso$ vai ter posse que vai ser transferida. ,amos perce"er que %& transfer:ncia de posse. E5# \vio$ morador do apartamento ZIN$ o propriet&rio desse apartamento em que mora. <le 1 proprietrio% tem posse; (ireta ou indireta; ?8 falamos em posse direta e indireta quando %& o desdo"ramento da posse. Cou&e desdobramento; N'o$ ent'o em tese$ ele est& com as duas.*le tem a posse direta e tem a posse indireta. ,amos imaginar que o \vio resolva vender a propriedade do apartamento ZIN e que apareceu o 5aio como comprador. Como 1 -ue a propriedade &ai passar para o Caio; Pelo registro de compra e venda. + registro transfere a propriedade para o 5aio. < como 1 o normal; + normal essa posse direta e indireta. < pode% as duas serem transferidas para o comprador; Como; Quando entrega as c%aves$ tradiB'o sim"8lica$ ele passa a posse direta e a posse indiretaY e n'o ocorre o Constituto $ossessrio% porque no 5onstituto Possess8rio a pessoa que tem posse em nome pr8prio$ passa a ter posse em nome al%eio. No e/emplo dado$ o \vio entrega as c%aves$ ele que tin%a posse em nome pr8prio perde a posse. Quero que ele manten%a a posse$ veja se voc: j& viu esse e/emplo acontecer. E5# + vendedor c%ama o comprador e pergunta assim: 5Noc: me d um pra,o para eu poder desocupar o im&el% deixa-me ficar mais seis meses;6. + comprador sensi"ili0ado di0 que tudo "em pode ficar mais seis meses. feita a compra e venda$ levada 9 registro e a propriedade passa para o comprador 5aio$ mas o vendedor \vio vai permanecer no im8vel mais seis meses$ ent'o com certe0a a posse direta vai continuar com ele$ porque ele vai continuar no im8vel por mais seis meses. * essa posse indireta$ ele deve passar para o comprador$ porque o comprador se tornou propriet&rio pelo registro e o propriet&rio deve ter o comportamento do dono$ deve ter posse. *nt'o essa posse indireta$ o \vio$ vendedor n'o precisa ficar com ela$ ele vai pegar essa posse indireta e vai passar para o comprador. N8s n'o veremos a posse indireta passando$ mas concordamos que ela tem que passar e o pro"lema aqui o seguinte: na tradiB'o >re&i Manu$ a posse indireta passa pelo consenso e n'o precisa de formalidade nen%uma$ ela passa assim mesmo. ?8 que aqui no Constituto $ossessrio diferente$ para essa posse indireta passar para o comprador$ que propriet&rio atravs do registro preciso que se coloque no contrato uma cl&usula. *ssa cl&usula que revela que a posse indireta foi transferida. *ssa cl&usula se c%ama Clusula ConstitutiY o registro transfere a propriedade e a posse indireta transferida pela colocaB'o de uma cl&usula no contrato de compra e venda UClusula ConstitutiV. ( Clusula Constituti revela para todos n8s que a posse indireta foi transferida. ( vamos ter o propriet&rio comprador$ 5aio$ que tem posse indireta. ?8 que o pro"lema que 9s ve0es$ o contrato n'o tra0 a Clusula Constituti. ,amos imaginar que o contrato ten%a sido redigido por uma pessoa que tra"al%a na imo"ili&ria e que n'o seja advogado$ nem "ac%arel em DireitoY essa pessoa seguiu um modelo$ e n'o constou na compra e venda a Clusula Constituti. < a; A Clusula Constituti transferia o -ue; ( posse indireta. *nt'o se n'o tem a Clusula Constituti$ n'o transferiu a posse indireta. + Constituto $ossessrio significa que a pessoa que tem posse em nome pr8prio passa a ter posse em nome al%eio$ ent'o ela transferiu posse indireta. \as se o contrato n'o teve a Clusula Constituti% a posse indireta continuou com o \vio$ com o vendedor$ a teremos o caso de um propriet&rio que n'o tem posse. N'o o normal$ o normal que o propriet&rio ten%a posse. \as no e/emplo$ um comprou$ dei/ou o vendedor ficar no apartamento$ n'o teve no contrato a Clusula Constituti$ ent'o ele n'o levou posse alguma$ ele um propriet&rio que n'o tem posse.

259

$ara -ue tudo isso; Pode acontecer do \vio n'o sair em seis meses$ passados os seis meses e ele n'o sai$ a o 5aio quer essa posse. + 5aio n'o tin%a posse$ ele quer essa posse. *le vai ter que propor uma aB'o. <le alguma &e, te&e posse; N'o. ( doutrina di0 que a aB'o que ele tem que propor a c%amada U(B'o de 4miss'o de PosseV. *ssa aB'o$ n'o uma aB'o possess8ria$ n'o uma aB'o que discute posse$ uma aB'o para pedir a posse. *ssa aB'o n'o est& prevista no 58digo de Processo 5ivil$ e nem no 58digo 5ivil$ ent'o %& quem diga que essa aB'o n'o e/iste. ?egundo alguns$ tem que propor aB'o que todo propriet&rio propDe quando a sua coisa est& injustamente com outro. 9ual 1 a a"#o -ue o proprietrio tem para buscar o -ue 1 seu e -ue in/ustamente est com outro; (B'o =eivindicat8ria. *nt'o a doutrina discute se a aB'o ca"vel a de 4miss'o de Posse ou se a =eivindicat8ria. ,oltamos a di0er que nen%uma dessas aBDes possess8ria$ vamos ver o que aB'o possess8ria$ e veremos porque nen%uma dessas aBDes possess8ria. ?8 pode discutir posse quem tem. <le tem posse; N'o$ ent'o ele tem que pedir a posse$ se voc: ac%ar que a (B'o de 4miss'o de Posse$ ou ele reivindicar o que dele$ que injustamente est& com outro. N'o %& diferenBa no =ito$ no Procedimento. (s duas$ em regra$ tem procedimento ordin&rio. ( diferenBa "o"a$ s8 serve para concurso$ discutir qual aB'o ca"vel. -eita essa an&lise dos \odos de (quisiB'o da Posse$ vamos passar para os efeitos da posse. Se ele ti&esse a posse e o outro se nega a sair; ?e ele tem posse$ porque rece"eu pela Clusula Constituti$ e o outro se nega a sair$ a posse dele sofreu es"ul%o$ ele vai ter que propor a =eintegraB'o de Posse.

E%EITO1 DA ,O11E#
Uma pessoa tem posse% -uais s#o os efeitos -ue a posse gera; ,amos destacar tr:s efeitos que o 58digo 5ivil tra0. *sses poder'o ser lidos em casa$ porque s'o efeitos que d'o para ser estudados pela leitura do 58digo 5ivil. +utros dois efeitos ser'o comentados em sala$ j& que s'o os mais freqCentes nas provas. 4sso significa que adotamos a pluralidade de efeitos da posse$ a posse gera mais de um efeito. (lguns autores entendiam antigamente que a posse s8 gerava um efeito$ presunB'o de propriedade. 4sso n'o verdade$ j& que o 58digo tem v&rios artigos tratando dos efeitos da posse. + *ri)eiro e/eito a ser destacado o do artigo NHN1 do 58digo 5ivil.

Arti!o 1212 do C di!o Ci"il - + possuidor tem direito aos frutos que a coisa gera. (rtigo NHN1 do 58digo 5ivil ! 57 possuidor de boa-f1 tem direito% en-uanto ela durar% aos frutos
percebidos6.

E5*li(ao retirada do Li"ro Direito& da& Coi&a& de 1+l"io Rodri!ue&

... Mas a-ui se prop!em &rios problemas relati&amente aos acessrios% pois cumpre indagar -ual o destino dos frutos pendentes% percebidos e percipiendos% ou das benfeitorias feitas na coisa durante a posse0 e ademais% imp!e-se &erificar -uem sofre o pre/u,o pelos estragos e deteriora"!es experimentados pela coisa principal% nesse inter&alo. + legislador ao solucionar estas questDes distingue o possuidor de "oa.f do possuidor de m&.f. *m face desse conflito o legislador prefere amparar o interesse do possuidor de "oa.f$ interesse que mais se apro/ima do interesse social.

260

+s frutos pendentes ao tempo em que cessar a "oa.f$ "em como os col%idos com antecipaB'o$ devem ser restitudos$ porque o pressuposto que condu0iu o ordenamento jurdico a proteger aquele possuidor cessou ao cessar a "oa.f. <odavia tem o referido possuidor direito 9s despesas de custeio$ nas quais se inclui uma remuneraB'o ra0o&vel por seu tra"al%o$ pois caso contr&rio o reivindicante e/perimentaria um enriquecimento sem causa$ com o qual o legislador decerto n'o se compadece. ?e a lei mantm em face do possuidor de "oa.f uma atitude protetora$ de ineg&vel simpatia$ outra sua posiB'o contra o possuidor de m&.f$ porque alm do intuito de resta"elecer o equil"rio violado por aquela posse ilegtima$ nota.se no legislador o prop8sito de desencoraj&.la$ atravs do esta"elecimento de sanBDes severas. (ssim$ o possuidor de m&.f deve devolver n'o s8 os frutos col%idos e perce"idos$ como responde igualmente pelos frutos que por sua culpa dei/ou de perce"er$ ou seja$ os frutos percipiendos. (penas em respeito ao princpio que veda o enriquecimento indevido$ concede.l%e a lei direito ao reem"olso das despesas de produB'o e de custeio. + &e!undo e/eito a ser destacado do artigo N.HNZ do 58digo 5ivil$ onde di0 que o possuidor respons&vel pela perda ou deteriori0aB'o da coisa.

Arti!o 1@21: do C di!o Ci"il ; Q7 possuidor de boa-f1 n#o responde pela perda ou deteriori,a"#o da coisa% a -ue n#o der causa6. Arti!o 1@21= do C di!o Ci"il ; Q7 possuidor de m-f1 responde pela perda% ou deteriori,a"#o da coisa% ainda -ue acidentes% sal&o se pro&ar -ue de igual modo se teriam dado% estando ela na posse do rei&indicante6.
+ ter(eiro e/eito o do artigo N.HNJ e seguintes: Arti!o 1@21< do C di!o Ci"il ; + possuidor tem direito 9s "enfeitorias. + (rtigo N.HNJ do 58digo 5ivil di0 assim: 57 possuidor de boa-f1 tem direito W indeni,a"#o das benfeitorias necessrias e Hteis% bem como% -uanto Ws &olupturias% se n#o l e forem pagas% a le&ant-las% -uando o puder sem detrimento da coisa% e poder exercer o direito de reten"#o pelo &alor das benfeitorias necessrias e Hteis6. + .uarto e/eito o primeiro que a lei tra0$ artigo N.HNI do 58digo 5ivil.

Arti!o 1@210 do C di!o Ci"il ; U+ direito aos Bnterditos $ossessrios6. +s Bnterditos $ossessrios nada mais s'o que as aBDes possess8rias. + possuidor tem direito 9s aBDes possess8rias. $or -ue a posse gera para o possuidor% direito a a"!es; Porque a aB'o o meio de defender o direito$ e o direito s8 precisa ser defendido quando ele sofre les'o. ( posse pode sofrer dois tipos de les'o$ e para cada uma dessas lesDes$ vai corresponder a um remdio$ uma aB'o. (s lesDes s'o: *s"ul%o <ur"aB'o O .ue 4 e&'ulHoI *s"ul%o todo ato violento$ (ato de forBa clandestino (sigiloso$ ato que n'o p)"lico ou prec&rio (ato de a"uso de confianBa$ quando a pessoa se nega a devolver a coisa que priva o possuidor da posse. (qui est& o mais importante do es"ul%o$ um ato que fa0 com que o possuidor perca a posse. + possuidor s8 vai di0er que sofreu es"ul%o$ quando ele perder a posse$ atravs de viol:ncia$ clandestinidade ou precariedade. E5# *stou na rua falando no celular$ vem um meliante$ me d& um tapa na orel%a$ que me fa0 largar o celular e ele leva. <em gente que di0 que foi rou"ada$ mas o que aconteceu foi um es"ul%oY aca"ei de perder a posse por um ato violento. ,amos ao outro e/emplo (anterior : *u rece"i a posse indireta pelo Constituto $ossessrio$ e dei/ei a posse direta com \vio$ ele vai desocupar o apartamento depois de seis meses. Passaram os seis meses e ele disse que n'o sai do apartamento. 7 -ue ele fe,; ("usou da confianBa$ a posse sofreu es"ul%o. < se eu n#o ti&esse recebido posse nen uma% poderia di,er -ue foi esbul o; N'o.

261

*nt'o$ quando n'o %& posse do propriet&rio$ U(B'o de 4miss'oV ou U=eivindicat8riaV$ mas quando o propriet&rio tem posse e o vendedor n'o entrega a coisa$ ele sofre es"ul%o. Quando %& es"ul%o$ a aB'o ca"vel se c%ama U(B'o de =eintegraB'o de PosseV$ a pessoa quer retornar a posse$ ser reintegrada na posse que perdeu. ( tur"aB'o diferenteY na tur"aB'o o que caracteri0a que a pessoa n'o perde a posse. ?e perder a posse es"ul%o. <ur"ar pertur"ar$ atrapal%ar$ molestar$ incomodar. <nt#o tur'ao 1 o -u:; o ato que incomoda a posse$ mas n'o priva. Na tur"aB'o$ a pessoa est& molestada$ incomodada$ mas n'o perdeu a posse. */istem incPmodos que a gente precisa suportar$ porque o interesse p)"lico$ coletivo$ prevalece so"re o interesse individual. *nt'o %& incPmodos que a pr8pria lei civil$ ou a lei administrativa$ o"rigam a gente a suportar. \as esses incPmodos que n'o est'o na lei$ que n'o somos o"rigados a suportar$ nos geram tur"aB'o. E5# 4magine que um sujeito comprou um terreno em um empreendimento imo"ili&rio.

(qui passa

Pni"us e aqui

o ponto mais pr8/imo.

Terreno A Terreno 0 Terreno C Terreno F (qui (qui tem uma uma rua que pedestre carros Terreno b

Terreno Terreno E Terreno % D Terreno I Terreno B Terreno L Terreno ? tem rua de passa s8

(qui tem uma rua que passa carros$ mas que n'o passa Pni"us. ,amos imaginar uma pessoa que seja propriet&ria$ e logo tam"m ten%a posse do <erreno 4$ ela todo dia tem que pegar o Pni"us naquele ponto (<erreno D . *la tem que sair a p$ ela j& fe0 todos os percursosY um deles mais longe$ pois passa por cinco lotes. ;m dia$ ela tem uma idia$ perce"e que tem um camin%o muito mais r&pido$ s8 passar pelo <erreno 5. *nt'o o <erreno 4 que n'o con%ecia o <erreno 5Y e/pPs o seu pro"lema$ e pergunta se poderia propor a construB'o de um port'o no <erreno de 5 para facilitar$ ligando o <erreno 4 ao <erreno 5. ?e o <erreno 5 ac%ar tudo "em$ n'o vamos di0er que %ouve molstia ou tur"aB'o. \as o que normalmente acontece$ o <erreno 5 n'o aceitar$ se o <erreno 4 se conformar com a negativa$ n'o %& tur"aB'o$ mas se o <erreno 4 n'o se conformar e a"rir um port'oY o <erreno 5 se v: incomodado$ a ele quer sa"er o que juridicamente ele pode fa0er. 5omo ele est& sofrendo uma les'o$ o ordenamento jurdico colocou a disposiB'o dele uma aB'o que se c%ama U(B'o de \anutenB'o de PosseV. Na (B'o de \anutenB'o de Posse$ a pessoa quer manter a posse como a lei autori0a$ ou seja$ sem incPmodo$ sem tur"aB'o. */iste uma terceira aB'o possess8ria$ que ca"er& toda ve0 que %& justo receio$ de es"ul%o ou de tur"aB'o. <oda ve0 que uma pessoa est& na posse e tem justo receio de sofrer es"ul%o ou de sofrer tur"aB'o$ j& ca"e a aB'o c%amada U4nterdito Proi"it8rioV. 7 -ue 1 /usto receio; =eceio medo.

262

N'o "asta ter medo do es"ul%o$ a pessoa tem que ter um receio$ um medo justo. 7 -ue 1 /usto; Provado$ comprovado$ fundamentado. N'o "asta a pessoa ter medo$ tem que ir ao jui0 quando proposta a aB'o e provar o seu medo. *nt'o tem que ter um medo fundamentado$ que ela possa provar. E5# Noc: / ou&iu falar do mo&imento dos sem terra; + <cio propriet&rio de uma fa0enda$ se voc: ficar no meio dela$ tudo que voc: estiver vendo em volta terra do <cio.+ <cio$ que dono dessa fa0enda enorme$ n'o est& na fa0enda e nem a fa0enda produtiva. ;m "elo dia$ ele est& em sua casa$ a"re o jornal e l: que o movimento dos sem terra anuncia a invas'o da fa0enda improdutiva$ locali0ada na regi'o talY o <cio pensa: U( min%a fa0enda fica locali0ada pr8/ima do stio que n'o fa0 nada$ pertence ao 5aioV. Nesse momento que est& l& no jornal$ que a fa0enda do 5aio vai ser invadida$ o <cio liga para a fa0enda e fala para o \vio que est& servo da posse$ se ele est& vendo algum movimento estran%o. + servo da posse di0 que os jornalistas j& est'o por l& querendo sa"er so"re a invas'o e que o movimento dos sem terra ainda n'o c%egou. 7 -ue o 2cio fa,; <le / sofreu esbul o;+ sofreu a turba"#o; N'o. Mas ele tem como pro&ar o medo dele do esbul o ou da turba"#o; *le n'o sa"e ainda se vai ser es"ul%o ou tur"aB'o. ,ai ser es"ul%o se tirarem ele de l&$ vai ser tur"aB'o se eles o convidarem para ficar ali e fa0er parte do movimento$ ou seja$ ningum o privou da posse. (pesar de n'o sa"er se vai ser es"ul%o ou tur"aB'o$ ele est& com justo receio de sofrer um dos doisY ent'o ele vai propor aB'o de 4nterdito Proi"it8rio. *ssa aB'o proposta e citado o lder ou os lderes do movimento$ que provavelmente ser'o revis$ e a aB'o vai terminar sendo prolatada uma sentenBa$ recon%ecendo a proced:ncia do pedido$ j& que o ru revel$ tudo alegado pelo autor na inicial reputou.se verdadeiro. ( sentenBa ent'o ir& condenar os lderes do movimento sem terra a n'o fa0er$ ou seja$ n'o es"ul%ar e n'o tur"ar. *ssa sentenBa s8 tem um pouco de forBa$ porque ela fi/a junto uma multa di&ria para o caso de tur"aB'o e para o caso de es"ul%o. \as tem gente que nem liga para a multa di&ria$ ele n'o tem o din%eiro mesmo$ e vai na camin%ada para invadir. 4sto est& sendo dito para que congelemos a imagem diante dos servos da posse do <cio que est'o na fa0enda e l& do lado de fora o pessoal do movimento sem terra. < a; (gora podemos e/ecutar a sentenBa$ mas o pr8prio artigo N.HNI do 58digo 5ivil prev: algo que n'o (B'o Possess8ria$ que n'o 4nterdito Possess8rio. + artigo N.HNI do 58digo 5ivil admite aquilo que a doutrina c%ama de (utotutela ou (utodefesa da posse$ ou seja$ a lei autori0a e/cepcionalmente o possuidor a defender a sua posse$ atravs da pr8pria forBa$ quando caso de es"ul%o e quando caso de tur"aB'o. + uso da forBa em caso de es"ul%o c%ama.se (esfor"o $essoal. *sse (esfor"o $essoal$ alguns c%amam de (esfor"o $ossessrio$ %& quem c%ame de (esfor"o Bncontinente. No caso de tur"aB'o$ o uso da forBa se c%ama U3egtima Defesa da PosseV. <anto o (esfor"o $essoal como a Legtima (efesa da $osse s'o %ip8teses em que a lei e/cepcionalmente vai autori0ar o possuidor a fa0er uso da forBa em caso de es"ul%o e em casos de tur"aB'o. 7 esbul o 1 ato -ue pri&a a pessoa da posse; . ?8 vamos di0er que uma pessoa sofreu es"ul%o quando ela perdeu a posse. <ur"aB'o diferente$ a pessoa n'o perdeu a posse$ ela est& sofrendo uma contur"aB'o$ uma molstia qualquer$ mas ela n'o perdeu a posse. (lguns autores na doutrina$ di0em que n'o e/iste diferenBa entre desforBo pessoal e legtima defesa da posse. *sses autores di0em que os dois s'o atos de legtima defesa. Se entendermos -ue os dois s#o ipteses de legtima defesa% lembra% legtima defesa 1 ato lcito ou ilcito; 3cito.

263

\as o 58digo 5ivil n'o conceitua$ n'o di0 o que legtima defesaY mas sa"emos que a legtima defesa um instituto )nico em todo direito$ ent'o pegamos emprestado o conceito de legtima defesa do 58digo Penal e usamos aqui. ( vamos destacar dois requisitos importantes da legtima defesa: ( legtima defesa e/ige uma agress'o atual ou iminenteY ( legtima defesa pode ser pr8pria ou de terceiro. ,amos usar isso na tur"aB'o para vermos como coincide. E5# <ur"aB'o. + movimento dos sem terra c%egou na fa0enda$ est& di0endo que vai entrar e pedindo para todos se renderem. + ou&e esbul o; N'o$ pois s8 se fala em es"ul%o depois que a pessoa perde a posse. 7 -ue est acontecendo; 4min:ncia de sofrer uma agress'o. 5omo est& na imin:ncia de sofrer uma agress'o$ ela vai usar a legtima defesa$ ou mel%or$ e/emplificando$ se voc:s entrarem$ usaremos a forBa. 3egtima defesa de uma tur"aB'o$ pois s8 falaremos em es"ul%o depois que perder a posse. Namos imaginar -ue os ser&os da posse n#o est#o na fa,enda% n#o ningu1m na fa,enda% neste caso% pode a polcia agir; Pode$ e/iste a legtima defesa de terceiro. ( legtima defesa pode ser pr8pria ou de terceiro para uma agress'o que seja atual ou iminente. (gress'o atual ou iminente falada quando %& tur"aB'o$ porque ou a tur"aB'o est& acontecendo ou j& est'o dentro. Quando est& dentro "rigando$ a pessoa est& sendo incomodada. *nt'o$ enquanto n'o ocorreu iminente$ ou enquanto est& ocorrendo$ atual$ isso tur"aB'o. ?8 que alguns autores di0em que tanto o desforBo pessoal$ quanto 9 legtima defesa$ s'o %ip8teses de legtima defesa. \as outros autores entendem que o desforBo pessoal n'o ato de legtima defesa$ o que legtima defesa a legtima defesa da posse$ para a tur"aB'o. 7 desfor"o pessoal 1 exerccio regular do direito; 7 -ue o exerccio regular de direito 1 ato lcito ou ilcito; 3cito$ que para ocorrer e/ige os requisitos da lei. +s requisitos da lei est'o no artigo N.HNI do 58digo 5ivil. Para que se ten%a o desforBo pessoal$ a pessoa tem que atuar quando o ato j& ocorreu. + ato pretrito$ a pessoa j& sofreu es"ul%o$ mas ela tem que agir logo$ e pessoalmente$ pois voc: n'o pode e/ercer o direito pelo outro. *nt'o quem disser que desforBo pessoal caso de e/erccio regular de direito$ n'o autori0a que o terceiro ven%a agir e vai e/igir que a pessoa use da forBa depois que ocorreu o es"ul%o$ mas que %aja logo. E5# + servo da posse liga para o <cio e di0 que o movimento sem terra os tirou da fa0enda. + possuidor tomou con%ecimento de que j& sofreu es"ul%o e a ele quer fa0er uso do desforBo pessoal$ da sua forBa para se defender do es"ul%o$ ent'o ele deve agir logo. *ste logo$ vai ser apreciado no caso concreto. N'o pode terceiro agir por ele$ porque e/erccio regular de direito. ?e disser que o desforBo pessoal tam"m ato de legtima defesa$ permite que terceiro ven%a agir. \as meio a"surdo$ pois ir& permitir que a polcia aja em um ato que j& ocorreu$ quando sa"emos que legtima defesa s8 ca"e quando o ato atual ou iminente. 7 Bnterdito $roibitrio 1 uma senten"a declaratria ou uma senten"a constituti&a negati&a; N'o vejo como nen%uma das duas$ a sentenBa do Bnterdito $roibitrio para mim$ condena a n'o fa0er$ so" pena de multa di&ria$ ent'o ela condenat8ria$ na min%a opini'o. ,amos passar para .uinto e o Nlti)o e/eito da posse que o seguinte: + possuidor tem direito a usucapir. <xiste a express#o 5(esfor"o Bmediato;6 ?im$ da alguns falarem desforBo incontinente ou at imediato. ,amos ent'o passar a estudar esse quinto efeito da posse que o direito a usucapir$ quem tem posse tem direito a usucapir.

264

,amos passar a falar em usucapi'o$ n'o sa"emos ainda o que $ mas alguns detal%es n8s j& perce"emos$ usucapi'o modo de aquisiB'o da propriedade. (gora vamos ver outro detal%e$ para que uma pessoa possa adquirir a propriedade atravs desse instituto que usucapi'o$ ela tem que ter posse.

C1CCA,I_O
7 -ue 1 usucapi#o; ;sucapi'o$ n8s vamos estudar como uma maneira de se adquirir propriedade. ?a"emos que propriedade um direito real$ n'o o )nico direito real que e/iste. ;sucapi'o uma maneira que o 58digo 5ivil prev:$ estuda uma forma de adquirir a propriedade. \as devemos c%amar atenB'o desde logo pelo conceito$ que e/istem outros direito reais que tam"m podemos adquirir atravs do usucapi'o. ;sucapi'o n'o s8 para adquirir propriedade$ pose.se adquirir usufruto$ enfiteuse$ discute.se at se o direito de superfcie possvel adquirir por usucapi'o. ,amos estudar como o 58digo 5ivil estuda. Para o 58digo 5ivil$ usucapi'o como modo de aquisiB'o do direito real de propriedade$ mas devemos ter em mente que possvel adquirir outros direitos reais$ atravs de usucapi'o. +utro detal%e: Para que uma pessoa ven%a adquirir o direito real de propriedade$ atravs do instituto do usucapi'o$ ela tem que ter posse$ mas tem que ser uma posse prorrogada$ duradoura$ uma posse durante o tempo. N'o e/iste usucapi'o instant`neo$ para a pessoa usucapir$ a posse dela tem que durar um tempo. 9uanto tempo; ,ai depender. <em usucapi'o de tr:s anos de "em m8vel$ tem de quin0e anos$ j& e/istiu de vinte anos. + tempo vai variar$ mas precisa de tempo. * n'o s8 posse e tempo n'o$ e/istem outros requisitos que n'o est& l& na lei e que s'o menos importantes do que posse e tempo$ mas que s'o requisitos. ;m desses requisitos$ n8s vamos ver desde agora: Para uma pessoa usucapir$ conseguir$ adquirir a propriedade por esse usucapi'o$ alm de ter posse e alm de passar o tempo$ vai ser necess&rio outro requisito que se c%ama inrcia. E5# *st& aqui o meu terreno$ eu sou propriet&ria desse terreno. 9ual 1 o normal% -ue eu o deixe &a,io ou -ue eu & morar nele; \orar$ ocupar. \as como estou ocupada com outras coisas$ n'o ten%o tempo para ir ao terreno. ( entra l& o <cio com a NviaY eles t:m cinco fil%os e n'o tem onde morar$ eles verificam que o terreno est& va0io. ( Nvia est& gr&vida do se/to fil%o. 5omo eles verificam que o dono n'o aparece por l&$ eles v'o para dentro do terreno. + vi0in%o do terreno me liga avisando que meu terreno foi invadido$ e que o sujeito j& comeBou a construir. 7 -ue eu ten o -ue fa,er; \in%a posse est& sofrendo um ato sigiloso que agora tomei con%ecimento$ ent'o eu ten%o que fa0er alguma coisa$ porque se eu n'o fi0er nada$ eu perdi a posse$ por um ato clandestino$ estou sofrendo es"ul%o. ,ou ent'o ingressar com uma U(B'o de =eintegraB'o de PosseV$ ou ent'o como sou propriet&ria e as pessoas est'o aqui contra min%a vontade$ vou ingressar com uma U(B'o =eivindicat8riaV. \as como eu sou "oa$ prefiro esperar nascer a crianBa. ( crianBa nasce e o vi0in%o me liga avisando que a Nvia j& teve a crianBa e que est& esperando outra. Quando a outra nasce$ ele me liga novamente avisando que a crianBa nasceu$ mas que o fil%o do meio morreu e que a mul%er c%ora o tempo todo. + tempo vai passando$ %& posse$ outros requisitos entre eles a inrcia. + ou&imos falar em in1rcia e em tempo com algum outro instituto do (ireito Ci&il; >& ouvimos falar que quem n'o toma conta do que seu$ o direito n'o socorreY o direito n'o socorre quem dorme. <emos que c%amar atenB'o$ porque alguns autores entendem que e/istem duas modalidades de prescriB'o:

265

( *ri)eira a prescriB'o da parte geral. aquela que fa0 a pessoa perder um direito$ prescriB'o e/tintiva. \as e/iste um &e!undo tipo de prescriB'o que a estudada aqui nos direitos reais$ a prescriB'o que fa0 a pessoa gan%ar um direito por causa do tempo$ por causa da inrcia$ essa prescriB'o a aquisitiva$ ela sinPnimo de usucapi'o. Para alguns$ usucapi'o uma modalidade de prescriB'oY a prescri"#o a-uisiti&a$ onde uma pessoa$ com o tempo e a inrcia$ gan%a$ adquire direito realY propriedade. \as n'o "asta tempo e inrcia$ preciso ter posse$ ou seja$ quando uma pessoa tem posse$ mais tempo$ mais os outros requisitos$ um deles a inrcia$ ela usucapiu. Para a pessoa usucapir$ quer di0er$ para a pessoa gan%ar a propriedade$ ou em outras palavras$ para a pessoa adquirir a propriedade$ "asta que ela ten%a posse$ passe o tempo e ten%a os outros requisitos da lei$ mais nada. *ntre estes outros requisitos da lei$ no e&to: (B'o ou sentenBa (n'o e/igida propositura de aB'o e nem de uma sentenBa Y =egistro (n'o e/igido necessidade de registro . Para uma pessoa adquirir a propriedade$ ela precisa de posse$ tempo$ de alguns outros requisitos$ mais n'o precisa propor aB'o$ nem ir ao registro. <em inclusive$ um tipo de usucapi'o %oje$ que "astam quin0e anos de posse$ inrcia e mais nada$ o usucapi'o e/traordin&rio. *nt'o$ um sujeito ficou quin0e anos em um "em$ teve posse nesses quin0e anos$ o propriet&rio n'o se opPs$ ficou inerte$ o sujeito o novo propriet&rio. N'o precisa ir a ju0o propor uma aB'o de usucapi'o para se tornar propriet&rio. N'o precisa da sentenBa de usucapi'o para se tornar propriet&rio. Mas se n#o precisa% para -ue 1 proposta a a"#o; proposta a aB'o$ porque quando ele se torna propriet&rio$ ao preenc%er os requisitos$ ele n'o tem como provar. 7 su/eito tem -ue pro&ar -ue usucapiu% e como ele fa, isso; Na aB'o. *le propDe aB'o para que a aB'o declare que ele j& dono$ que ele j& usucapiu. O01# ( nature0a jurdica da aB'o e da sentenBa de usucapi'o n'o constitutiva$ porque n'o s'o elas que constituem a propriedade$ a pessoa se torna propriet&rio$ quando preenc%e posse$ tempo e requisitos. *la propDe aB'o para que o jui0 declare que ela j& dona$ ela vai pegar a sentenBa e levar ao cart8rio que vai colocar no registro$ a prova que o oficial do cart8rio precisa para registrar$ saindo o nome do antigo propriet&rio e aparecendo o nome do novo propriet&rio. *ssa aB'o e essa sentenBa s'o declarat8rias. N'o o registro da sentenBa que d& propriedade para quem usucapiu$ o registro tam"m tem efeito declarat8rio$ o registro n'o tra0 a propriedade (o registro s8 tra0 a propriedade quando %& uma compra e venda$ uma doaB'o $ declara para todos que a pessoa j& era propriet&ria desde que ela preenc%eu os requisitos de usucapi'o. Devemos guardar dois detal%es: ;sucapi'o modalidade de prescriB'o ( aB'o$ a sentenBa e o registro t:m efeito declarat8rio. por isso que se pode alegar usucapi'o em defesa. E5# <e mostrei que o meu terreno foi invadido$ n'o fi0 nada e o tempo passou. (quela famlia est& na posse$ passou o tempo$ preenc%eu os requisitos da lei. Usucapiu; ?im. A famlia 1 proprietria; ?im. Mas o nome dela &ai para registro% at1 -ue ela propon a uma a"#o de usucapi#o;At1 -ue ela le&e a senten"a para registro; N'o. + nome que est& no registro o meu$ por isso$ o registro n'o tra0 uma presunB'o a"soluta de propriedade. + registro reflete uma presunB'o relativa. + registro tra0 o meu nome$ mas eu n'o sou mais propriet&ria e sim aquela famlia que usucapiu$ mas a propriedade continua registrada em meu nome$ eu ainda ten%o o registro a meu favor$ a vou e propon%o uma (B'o =eivindicat8ria. Propon%o (B'o =eivindicat8ria$ provo para o jui0 que sou propriet&ria$ mostrando para ele o registro e a famlia citada. ( famlia j& dona$ ela vai alegar em defesa usucapi'o.

266

;sucapi'o uma matria que pode ser alegada em defesa$ porque para uma pessoa se tornar propriet&ria por usucapi'o$ n'o necess&rio que ela ten%a aB'o$ sentenBa e registro$ "asta ter posse$ tempo e outros requisitos da lei. */istem requisitos que devem estar presente em todas as modalidades de usucapi'o$ s'o os requisitos c%amados de requisitos comuns e genricos. *sses requisitos comuns ou genricos$ toda modalidade de usucapi'o precisa. + primeiro desses requisitos a posse. 30 Aula - 20/12/2003 C1CCA,I_O -Continuao$# ;sucapi'o uma palavra de origem feminina (a usucapi'o . + c8digo civil de NJNQ consagrou o costume da poca e masculini0ou a palavra. No antigo c8digo n8s encontr&vamos escrito Uo usucapi'ocV. + novo c8digo civil c%ama de Ua usucapi'oV. N8s vimos que usucapi'o modo de aquisiB'o da propriedade atravs da posse prolongada aliada a outros requisitos legais. -oi c%amada a atenB'o para dois detal%es: 1E detalHe# Para uma pessoa usucapir (adquirir a propriedade atravs da usucapi'o n'o necess&rio que ela propon%a aB'o de usucapi'o$ nem necess&rio que ela o"ten%a a sentenBa da aB'o de usucapi'o e nem que ela leve a registro essa sentenBa. ( aB'o declarat8ria$ a sentenBa declarat8ria e o efeito do registro declarat8rio. Para adquirir a propriedade atravs da usucapi'o$ o necess&rio preenc%er os requisitos da lei. 2E detalHe# que a usucapi'o requer tempo e inrcia. Por isso$ a maioria da doutrina sustenta que a usucapi'o uma modalidade de prescriB'o. a c%amada prescriB'o aquisitiva. */istem requisitos que devem estar presentes em todas as modalidades de usucapi'o. ?'o os c%amados requisitos comuns ou requisitos genricos. O *ri)eiro re.ui&ito que deve estar presente em toda modalidade de usucapi'o a posse. o NF detal%e que temos que verificar num caso concreto que ten%a usucapi'o. Para que uma pessoa possa usucapir necess&rio que ela ten%a posse$ e esta n'o uma posse qualquer. ( posse que permite usucapir c%amada de *o&&e adiu&u(a*ione& (posse que leva 9 usucapi'o . 7 -ue esta posse tem de diferente; *la e/ige o animus domini. (quele animus domini que se e/ige na teoria su"jetiva de ?avignr. ( pessoa s8 vai usucapir se ela tiver posse com intenB'o de apropriar.se. isto que n8s devemos verificar num caso concreto de posse. \uitas ve0es a quest'o tr&s um caso$ que o"servando parece que ali ocorreu usucapi'o$ mas se adentrarmos para a posse$ 9s ve0es$ a posse n'o qualificada pelo animus domini. E5: <cio me emprestou o apartamento dele que estava desocupado. *u e min%a famlia fomos morar no apartamento de <cio. Passaram.se mais de HI anos e eu continuo morando no apartamento. <u posso usucapir; Para uma pessoa usucapir$ a primeira coisa que ela deve ter posse com animus domini. *u rece"i o apartamento emprestado e vou devolver o pr8prio apartamento (o "em infungvel . *nt'o$ o contrato de emprstimo se c%ama comodato. 5omodat&rio n'o tem animus domini$ porque ele cele"rou um contrato$ e por este contrato ele est& o"rigado a devolver a coisa no final$ e n8s vamos tra"al%ar com a regra de que o comodat&rio quer entregar a coisa no final. *ssa regra vem do princpio da o"rigatoriedade. + contrato lei e vai ser cumprido. *nt'o$ quem pega em emprstimo alguma coisa$ a presunB'o de que a pessoa vai devolver. 7 locatrio -ue aluga um apartamento tem posse com animus domini; N'o. *m muitos casos os locat&rios por serem inquilinos muito antigos$ eles j& se sentem donos$ e se dei/am levar pela falsa ilus'o de que tem direito 9 usucapi'o. Para usucapir$ o primeiro requisito que ten%a posse com animus domini$ n'o o simples desejo de ser dono. <em que ter a intenB'o de apropriar.se. Do arti!o 1203 do CC n8s vamos tirar uma regra e uma e/ceB'o. + artigo comeBa di0endo que salvo prova em contr&rio. *sta Usalvo prova em contr&rioV a e/ceB'o.

267

Primeiro n8s vamos ver a regra. ( regra : U... entende.se manter a posse o mesmo car&ter com que foi adquiridaV. *m outras palavras$ isto significa que pode passar o tempo que for. ( regra que o car&ter da posse n'o alterado pelo passar do tempo. 5ar&ter da posse significa as caractersticas da posse$ o jeito da posse. A pessoa -ue recebeu um apartamento em comodato tem animus domini; N'o. *la tem uma posse sem animus domini$ e pode passar o tempo que for que$ a regra que o car&ter da posse permanece igual. + locat&rio$ por e/emplo$ pode passar o tempo que for no im8vel$ ele n'o ter& animus domini. + locat&rio est& sujeito ao contrato$ a intenB'o dele devolver. Pode passar o tempo que for que continua igual$ n'o tem animus domini$ a intenB'o dele devolver. ( e/ceB'o o comeBo do artigo NHIW$ que di0 Usalvo prova em contr&rioV. + car&ter da posse pode mudar se %ouver uma prova em contr&rio. *sta prova n'o o tempo. N'o o tempo que muda o car&ter da prova. 9ue pro&a 1 esta; a prova que convencer voc:. *sta prova tem que convencer voc: que o car&ter da posse mudou. *sta prova muito controvertida na doutrina e na jurisprud:ncia. 9ual 1 a pro&a -ue demonstra -ue uma pessoa -ue n#o tin a animus domini e agora passa a ter; 4sto controvertido. + nome deste fenPmeno (da mudanBa de car&ter da posse inter"ero da *o&&e@ ( interverB'o da posse essa mudanBa de car&ter da posse. *ste instituto muito )til em usucapi'o. + sujeito$ por e/emplo$ tem a posse sem animus domini$ ele fa0 a prova em contr&rio e passa a ter uma posse com animus domini. *sta prova n'o o tempo. */emplo que alguns autores aceitam: (lguns autores di0em que quando o locat&rio est& num im8vel alugado$ e o locador dei/a de co"rar o aluguel$ e tam"m n'o propDe aB'o de despejo$ e o locat&rio continua morando no im8vel e pagando 4P<;$ que imposto do propriet&rio$ e pagando condomnio que em regra quem paga o propriet&rio$ para alguns autores isto demonstra a mudanBa do car&ter da posse. 9uando o comodatrio muda o carter da posse; E5# + comodat&rio rece"eu um apartamento emprestado$ o comodante pede a devoluB'o do apartamento e o comodat&rio n'o devolve. Ser -ue basta di,er -ue n#o de&ol&e -ue muda o carter da posse; <em pessoas que di0em que sim. Quando ele di0 que n'o vai sair$ ele passa a ser um invasor. <em gente que di0 que esta a prova em contr&rio. N'o cai em concursos questDes referentes a: Qual a prova? + que pode cair em concursos a idia de que uma pessoa que n'o tin%a animus domini passou a ter. 9ual 1 a importTncia de uma pessoa passar a ter animus domini; que ela passa a ter a posse adiusucapiones$ e a ela vai poder usucapir. No concreto$ a primeira coisa que n8s devemos verificar se a posse qualificada pelo animus domini. 5aso n'o seja qualificada pelo animus domini n'o tem usucapi'o. 5aso seja qualificada pelo animus domini n8s devemos continuar a an&lise dos outros requisitos para verificar se %& usucapi'o. O &e!undo re.ui&ito que deve estar presente em qualquer tipo de usucapi'o o tempo. Para uma pessoa usucapir necess&rio que passe o tempo. 9uanto tempo; ,ai depender do tipo de usucapi'o. <em usucapi'o em W anos ("em m8vel $ em HI anos e etc. N'o e/iste usucapi'o instant`nea$ ela requer uma posse prolongada. + artigo NH1W est& ligado ao artigo NHIZ$ am"os do 58digo 5ivil$e esses dois artigos tratam de acess'o de posse. ( palavra acess'o significa junB'o (colar$ grudar . ( idia aqui que esse tempo de posse$ o possuidor precisa n'o preenc%er so0in%o. Para uma pessoa usucapir n'o necess&rio que ela ten%a ficado pessoalmente na posse o tempo todo. *sses artigos autori0am que uma pessoa junte com outra o tempo de posse para poder usucapir. + sucessor pode unir a sua posse a posse do antecessor. *sse sucessor pode estar sucedendo em vida ou ra0'o da morte. + %erdeiro sucede quando da morte$ o legat&rio sucede quando da morte. \as tem pessoas que sucedem em vida. E5# pessoa que vende a posse que temY E5# ;ma pessoa j& tem a posse %& Z anos$ e com NI anos ela vai usucapir$ porm$ com Z anos de posse ela resolve vender a posse. + sucessor para completar o pra0o "asta que fique mais W anos. Quando uma pessoa junta a sua posse a posse de outro$ ela leva os defeitos daquela posse.

268

+ tempo de posse vai variar para cada tipo de usucapi'o$ e esse tempo de posse n'o precisa ser preenc%ido pessoalmente$ ela pode somar o tempo de posse dela com o de outro. *ste o segundo requisito$ alm da posse a pessoa precisa que passe o tempo. O ter(eiro re.ui&ito que o tempo de posse seja contnuo (ininterrupto . + tempo de posse tem que ser sem interrupB'o. + tempo de posse eu posso somar com o de outra pessoa$ desde que n'o %aja espaBo de tempo va0io. E5# ( pessoa fica W anos na posse e depois sai e fica N ano fora$ e retorna novamente e fica mais Z anos . + tempo tem que ser contnuo. Quando a lei di0 Usem interrupB'oV n8s temos que ter a idia do artigo NH11 do c8digo civil (este artigo UmauV . + artigo preceitua que aquelas causas que o"stam$ que impedem$ que suspendem e que interrompem o pra0o prescricional ser'o aplicados na usucapi'o. Primeiro n8s vamos verificar as causas que interrompem a usucapi'o. *las est'o no artigo HIH do c8digo civil. Quando ocorre a interrupB'o da prescriB'o$ o pra0o recomeBa. ?e ocorrer uma dessas %ip8teses do artigo HIH$ o pra0o vai parar$ e tudo que j& ocorreu 0erado e recomeBa a contagem do pra0o. + terceiro e o quarto requisito andam lado a lado. O .uarto re.ui&ito que o tempo de posse tem que correr sem oposiB'o. o mesmo que di0er que o tempo de posse n'o pode ter contestaB'o. ( posse tem que ser incontestada$ ou seja$ n'o pode ter oposiB'o. a mesma coisa que di0er que a posse tem que ser mansa e pacfica. -oi dito que muitos autores c%amam a usucapi'o de modalidade de prescriB'o (porque tem inrcia . + propriet&rio v: o possuidor na propriedade$ sa"e que ele est& na propriedade$ o propriet&rio tem aB'o reivindicat8ria que pode propor$ tem aB'o de reivindicaB'o de posse que tam"m pode propor e fica inerte. N8s vamos encontrar autores que di0em que qualquer forma de oposiB'o v&lida (at um panfleto na porta de casa onde o possuidor est& . ?8 que isto ser& provado atravs de testemun%as. Normalmente a prova dessa contestaB'o feita por um do ato de interrupB'o. + propriet&rio prova que ele se opPs$ que ele contestou$ que ele que"rou a mansid'o da posse$ porque ele praticou um daqueles atos do artigo HIH do c8digo civil. Por isso que foi dito que os dois requisitos andam de Um'os dadasV$ pois quando o propriet&rio se opDe$ ele pratica um ato do artigo HIH$ e o pra0o de posse interrompido. Quando o propriet&rio fica inerte$ ele n'o se opDe$ logo$ o pra0o n'o interrompido. (queles atos do artigo HIH que v'o demonstrar que o propriet&rio se opPs. + caso mais freqCente o do artigo HIH inciso 4. O01# ( interrupB'o s8 pode ocorrer uma ve0. O arti!o 202 in(i&o I do CC di0 que Uo despac%o do jui0$ mesmo que incompetente$ que determina a citaB'o do ru para que conteste a presente$ so" pena de revel e confessoV. Para o jui0 despac%ar determinada citaB'o porque foi proposta uma aB'o. + propriet&rio se opDe propondo uma aB'o. *sta aB'o tem que ser proposta pelo propriet&rio$ porque se esta aB'o for proposta por quem n'o propriet&rio$ o pedido vai ser julgado improcedente. E5# + possuidor est& na posse %& J anos e meio$ e o tempo para completar a usucapi'o de NI anos. + propriet&rio est& inerte$ mas a sogra dele preocupada vai e propDe uma aB'o reivindicat8ria$ ela &ai gan ar a a"#o; N'o$ pois n'o adianta de nada outra pessoa propor a aB'o. 5aso o propriet&rio propon%a a aB'o$ esta aB'o n'o pode ser uma qualquer. ( aB'o tem que ser ligada 9quela coisa (aB'o real . <em que ser uma aB'o reivindicat8ria$ tem que ser aB'o possess8ria$ enfim tem que ser uma aB'o ligada 9 coisa. ,amos imaginar que o propriet&rio tivesse emprestado din%eiro para o possuidor (antes mesmo de iniciar a posse $ e resolve co"rar propondo uma aB'o de co"ranBa. <sta a"#o tem alguma coisa a &er com a posse% com a coisa; N'o. *sta aB'o n'o vai interromper$ ela n'o vai valer como oposiB'o. <em que ser uma aB'o real$ e mais$ esta aB'o tem que ter o seu pedido julgado procedente$ o propriet&rio tem que gan%ar a aB'o. ?e o propriet&rio propDe a aB'o$ mas dei/a de dar andamento 9 causa$ e o processo e/tinto sem julgamento do mrito$ ele perdeu$ logo n'o vai adiantar. necess&rio para valer como interrupB'o$ para valer como oposiB'o$ que o pedido seja julgado procedente.

269

5aso o possuidor ten%a posse e passa o tempo necess&rio e contnuo$ sem interrupB'o e sem oposiB'o$ e a posse incontestada$ mansa e pacfica$ j& est'o presentes os requisitos comuns e genricos para todas as modalidades de usucapi'o. <oda usucapi'o vai requerer esses quatro requisitos.

?ODALIDADE1 DE C1CCA,I_O#
1- C&u(a*io E5traordin8ria# *ssa usucapi'o pode ser de "em im8vel ou de "em m8vel. ( usucapi'o e/traordin&ria de "em im8vel est& no artigo NHWL do 58digo 5ivil$ e a de "em m8vel est& no artigo NHQN do 58digo 5ivil . 2- C&u(a*io ordin8ria Pode ser de "em m8vel e de "em im8vel. ( usucapi'o ordin&ria de "em m8vel est& no artigo NH1H do 58digo 5ivil$ e a usucapi'o ordin&ria de "em im8vel est& no artigo NHQI do 58digo 5ivil . 3- C&u(a*io rural c%amada tam"m de usucapi'o especial. (lguns autores c%amam de usucapi'o especial rural. tam"m c%amada de usucapi'o pr8.la"ore. *sta modalidade de usucapi'o s8 e/iste para "em im8vel. *st& previsto no artigo NJN da 5onstituiB'o da =ep)"lica -ederativa do #rasil. *st& prevista tam"m numa lei fora do 58digo 5ivil$ lei QJQJKLN$ e tam"m tem previs'o no 58digo 5ivil de HIIH$ no artigo NHWJ. 2- C&u(a*io ur'ana *ssa modalidade de usucapi'o foi criada pela 5onstituiB'o$ por isso$ alguns autores c%amam de usucapi'o constitucional. T& quem c%ame de usucapi'o especial ur"ana. tam"m c%amada de usucapi'o pr8.morare. *ste tipo de usucapi'o s8 e/iste para "em im8vel. *st& prevista no artigo NLW da 5onstituiB'o e foi regulamentada por uma lei (estatuto da cidade . *st& no artigo JF da lei NIHEZKIN. *sta modalidade de usucapi'o tam"m veio para o 58digo 5ivil$ para o artigo NH1I do 58digo 5ivil. */istem dois tipos de usucapi'o ur"ana. *ste tipo de usucapi'o ur"ana que n8s aca"amos de verificar os artigos$ que tem origem na 5onstituiB'o a c%amada usucapi'o ur"ana individual. ( outra modalidade de usucapi'o ur"ana c%amada de usucapi'o ur"ana coletiva$ que est& prevista l& no estatuto da cidade$ no artigo NI da lei NIHEZKIN. N8s j& vimos os requisitos que devem estar presentes em todos os tipos de usucapi'o (requisitos comuns . (gora vamos analisar cada uma das modalidades para verificar quais s'o os requisitos especficos. Na usucapi'o$ o primeiro detal%e que tem que ser o"servado se a pessoa tem posse$ se n'o %ouver posse n'o %& usucapi'o. ?e for concludo que a pessoa tem posse com animus domini$ que ela pode usucapir$ o segundo detal%e que n8s temos que o"servar o tempo que a pessoa tem de posse$ por isso que importante sa"er o tempo necess&rio para que ocorra a usucapi'o em cada uma das modalidades. 5ada modalidade estipula um tempo. N8s vamos passar a analisar os requisitos especficos de cada uma modalidade da usucapi'o. (. Re.ui&ito& E&*e(+/i(o& da C&u(a*io e5traordin8ria# N8s iremos verificar nos artigos quais s'o os requisitos especficos dessa modalidade. (lm de posse com animus domini$ do tempo sem interrupB'o e sem oposiB'o preciso ter requisitos especficos$ porm$ este tipo de modalidade n'o necessita de requisitos especficos$ "asta a posse com animus domini$ o tempo sem interrupB'o e sem oposiB'o.

270

Mas e se a posse for in/usta e de m-f1; (adquiriu por viol:ncia$ clandestinidade ou precariedade . (inda assim %aver& usucapi'o. ( usucapi'o e/traordin&ria n'o e/ige "oa.f$ n'o e/ige posse justa. + artigo NHQN do 58digo 5ivil di0 que se o "em for m8vel$ o pra0o para que ocorra a usucapi'o de E anos. Quest'o de concurso: o sujeito foi rou"ado e NI anos depois ele desco"riu quem foi o autor daquele rou"o. + sujeito pediu o "em de volta e a pessoa que rou"ou disse que n'o iria devolver o "em$ pois j& %avia usucapido. *le completou o tempo$ tin%a a posse (o ladr'o su"trai coisa al%eia m8vel para si com animus domini e n'o %ouve interrupB'o e nem oposiB'o 9 posse dele. Neste caso ele adquiriu a posse mediante viol:ncia (mas na usucapi'o e/traordin&ria n'o preciso que a posse seja justa . <em um autor que di0 que n'o ser& possvel essa usucapi'o$ mas ele est& praticamente isolado com esta posiB'o. (ntes de cessar a viol:ncia 9 pessoa n'o tem posse$ o que ela tem detenB'o. ?8 depois que cessa a viol:ncia que a pessoa tem posse. <em um autor que di0 que a detenB'o s8 vira posse$ que s8 cessa viol:ncia quando %& a prescriB'o da pretens'o punitiva. Quando no direito processual penal o *stado n'o pode mais punir. ( prescriB'o do crime de rou"o n'o se d& em E anos$ ent'o$ enquanto n'o ocorrer a prescriB'o da pretens'o punitiva a detenB'o n'o virou posse$ e se n'o tem posse$ n'o possvel usucapir. \as a posiB'o desse autor isolada. ?e o "em for im8vel n8s vamos ver o arti!o 123= do C di!o Ci"il. *ste artigo tr&s um pra0o no caput e outro pra0o no par&grafo )nico. + caput tr&s a usucapi'o e/traordin&ria em NE anos$ e n'o precisa de mais nada. Quem tem posse com Animus domini sem interrupB'o e sem oposiB'o por NE anos ter& usucapido. O *ar8!ra/o Nni(o do arti!o 123= do C di!o Ci"il ( novidade no 58digo 5ivil vai e/igir um requisito especfico alm dos requisitos comuns. *m ra0'o da presenBa desse requisito especfico o pra0o vai ser menor. + pra0o que era de NE anos vai passar para NI anos. 9ue re-uisito especfico 1 este; necess&rio que a pessoa ten%a moradia no im8vel (o requisito alternativo ou ent'o necess&rio que a pessoa ten%a reali0ado o"ras ou serviBos de car&ter produtivo. ( propriedade tem uma funB'o social$ e por isso que e/iste usucapi'o$ pois o propriet&rio deve cumprir a funB'o social (usando$ fruindo e dispondo da coisa pensando na coletividade . ?e ele n'o fa0 isto ele vai perder a propriedade$ pois quem est& ali na propriedade que est& cumprindo a funB'o social. por isso que o pra0o cai de NE para NI anos. 5aso a pessoa prove que morava ou que fe0 o"ras ou serviBos de car&ter relevante$ vai estar %avendo uma funB'o social. ;ma pessoa que ten%a a posse com animus domini% sem interrupB'o e sem oposiB'o e ten%a moradia ou que ten%a reali0ado o"ras ou serviBos vai usucapir em NI anos. Toje n8s temos a usucapi'o e/traordin&ria em NI anos e em NE anos. #. Re.ui&ito& E&*e(+/i(o& da C&u(a*io Ordin8ria# +s requisitos especficos da usucapi'o ordin&ria s'o dois. ( usucapi'o ordin&ria e/ige justo ttulo e e/ige "oa.f. Para uma pessoa poder usucapir por meio de usucapi'o ordin&ria ela vai ter que alm de posse com animus domini$ sem interrupB'o$ sem oposiB'o e o decurso de tempo que esta modalidade e/ige$ ela vai ter que ter justo ttulo e "oa.f. >usto ttulo o ttulo defeituoso. >usto ttulo aquele ttulo %&"il (em tese para transferir a propriedade. + justo ttulo um ttulo que tem um defeito e em ra0'o deste defeito ele n'o consegue (ou n'o deveria conseguir ser levado 9 registro. *m regra$ n8s adquirimos a propriedade de um "em im8vel pelo registro. Para a pessoa poder registrar ela precisa ter um documento (um ttulo . E5# ;m contrato de compra e venda. ?8 que 9s ve0es$ esse documento (ttulo tem defeito$ e em ra0'o deste defeito o ttulo n'o consegue ser registrado$ e j& que ele n'o consegue ser registrado$ ele fica %&"il apenas em tese para transferir a propriedade. ( primeira provid:ncia que o oficial do cart8rio toma quando ele rece"e o ttulo pr. notar o ttulo$ para que se ten%a uma ordem na apresentaB'o dos ttulos (ele n'o registra logo$ ele pr. nota . Depois o oficial do cart8rio vai apurar a legalidade daquele ttulo$ vai verificar se o ttulo segue a lei. 5aso o oficial do cart8rio conclua que o ttulo tem algum tipo de defeito$ ele n'o vai registrar. *le vai di0er para a pessoa que apresentou o ttulo que tem que suprir os defeitos constantes para que o registro possa

271

ent'o ser feito. Neste caso$ o apresentante do ttulo tem W camin%os que podem ser feitos. + primeiro camin%o ignorar e n'o voltar mais$ o segundo camin%o a ser tomado ele suprir a falta e o terceiro camin%o que ele pode tomar n'o concordar que ele ten%a que suprir os defeitos$ e neste caso feito o procedimento de d)vida. *le suscita uma d)vida perante o jui0 para di0er quem que est& certo. + oficial do cart8rio pode tam"m o"servar a legalidade do ttulo e concluir que o ttulo est& perfeito. Neste caso o registro feito. ?e o oficial do cart8rio registrar um ttulo defeituoso$ ele responde civilmente por isso. T& uma discuss'o na doutrina se a responsa"ilidade civil do oficial de cart8rio o"jetiva (%& quem entenda assim$ porque ele um prestador de serviBos e estaria sujeito 9s regras do c8digo de defesa do consumidor ou su"jetiva. T& quem diga que ele responde de modo su"jetivo (com culpa $ porque assim di0 a lei que rege os cart8rios. *m ra0'o da presenBa do ttulo defeituoso$ a lei vai diminuir o pra0o$ a lei vai diminuir o pra0o$ a lei vai criar esta modalidade de usucapi'o ordin&ria. importante di0er que n'o "asta o ttulo ser defeituoso n'o. preciso que %aja "oa.f. #oa.f aqui significa descon%ecer o defeito do ttulo. + ttulo tem defeito e o possuidor descon%ece o defeito do ttulo. ( lei n'o di0 quais s'o os defeitos do ttulo$ para que se ten%a o justo ttulo. ( doutrina quem indica W defeitos. + primeiro defeito a aquisiB'o de quem n'o dono (para comprar um "em de algum n8s temos que ir ao cart8rio de registro de im8veis e pedir uma certid'o do registro que confirme que aquele im8vel est& registrado no nome de quem vende . ,oc: n'o pode comprar um im8vel de quem n'o dono. + segundo defeito a aquisiB'o de quem dono$ mas n'o dispDe. ]s ve0es$ o propriet&rio n'o dispDe da coisa (e/: ;m "em gravado com cl&usula de inaliena"ilidade . E5# + sujeito deficiente mental sem discernimento. *le foi interditado (tem um curador . *le precisa ser representado$ porm$ ele vende o "em mesmo assim. *le propriet&rio$ mas n'o dispDe do "em. Quem adquiriu este "em$ se n'o sou"er do defeito$ se tiver "oa.f vai ter justo ttulo. + terceiro defeito o erro no modo de transmiss'o. ]s ve0es$ a lei e/ige forma. Quando a forma n'o o"edecida ocorre um erro no modo de transmiss'o. 5omo e/emplo n8s podemos citar um "em im8vel. + sujeito n'o pode fa0er a compra e venda de um im8vel ver"almente. Presume.se a "oa.f de quem tem justo ttulo. + possuidor com justo ttulo se presume a "oa.f dele (artigo NHIN par&grafo )nico do 58digo 5ivil . 9ual 1 o tempo do usucapi#o ordinrio; *m se tratando de m8vel o tempo de W anos. *st& no artigo NHQI do 58digo 5ivil. *m se tratando de "em im8vel n8s vamos verificar o artigo NH1H caput e par&grafo )nico do 58digo 5ivil. + caput tr&s o pra0o de NI anos (redu0iu$ pois era NE anos . 5aiu para NI anos porque dois requisitos est'o presentes. + par&grafo )nico vai e/igir outros dois requisitos$ e se esses dois outros requisitos da usucapi'o estiverem presentes$ o pra0o vai cair mais ainda$ ele vai cair para E anos. Quem tiver posse com animus domini$ sem interrupB'o$ com justo ttulo$ "oa.f e mais esses dois requisitos v'o usucapir em E anos. 9uais s#o esses dois re-uisitos; ( lei di0 que: U?er& de E anos o pra0o previsto nesse artigo se: I . ?e o im8vel %ouver sido adquirido onerosamente$ com "oa.f no registro constante no respectivo cart8rio$ cancelada posteriormenteV. + registro di0 quem o dono$ s8 que o registro uma presunB'o relativa. N8s confiamos no registro$ mas o registro n'o certe0a a"soluta. *le pode ser cancelado$ nulo e anul&vel$ e a aquela pessoa que consta como propriet&ria dei/a de ser (se foi registrado um ttulo defeituoso$ este ttulo vai se cancelado . \as muitas ve0es o que acontece que a pessoa que tem justo ttulo est& de "oa.f$ e ent'o ela leva este ttulo a registro e pode acontecer do defeito n'o ser perce"ido pelo oficial de cart8rio e o ttulo conseguir ser levado a registro. ?e algum dia este registro vier a ser cancelado a pessoa perde a "oa.f$ porque ela passa sa"er que o ttulo dela defeituoso. Tavendo isto diminuem o pra0o de NI anos par E anos. ?e a pessoa registrou e este registro foi cancelado$ o pra0o cai para E anos.

272

*ste o primeiro requisito$ uma aquisiB'o onerosa que ten%a sido levada a registro e este registro foi cancelado. T& um segundo requisito$ que : Para cumprir a funB'o social. 4sso tudo s8 vai adiantar se a posse cumprir a funB'o social$ ou seja$ se o possuidor morar no im8vel ou ent'o reali0ou investimentos de interesse social e econPmico. + par&grafo )nico do artigo NHWL$ e o par&grafo )nico do artigo NH1H s'o novidades no 58digo 5ivil.

Continuao da ,ri)eira Aula

*ssa uma novidade do 58digo 5ivil de HIIH$ por isso o legislador deve ter o cuidado de tra0er um artigo nas UDisposiBDes <ransit8riasV para n8s aplicarmos para o par&grafo )nico do artigo N.H1H do 58digo 5ivil e para o par&grafo )nico do artigo N.HWL do 58digo 5ivil. *sse artigo das UDisposiBDes <ransit8riasV o artigo H.IHJ do 55$ mas antes de falarmos dele$ temos que ter atenB'o em um detal%e$ dissemos que o pra0o do usucapi'o foi redu0ido$ o ordin&rio tin%a pra0o de quin0e anos caiu para de0 anos$ o e/traordin&rio era de vinte anos caiu para quin0e anos. *nt'o para aplicar o artigo H.IHL tam"m das disposiBDes transit8rias. 9uando um pra,o 1 alterado% aplicamos a lei &el a ou no&a; 3em"ra$ j& comentamos o artigo H.IHL ao estudarmos prescriB'o$ e a regra e/plicada no artigo HIHL para prescriBDes e aplicada aqui tam"m em usucapi'o. (gora vamos comentar o artigo H.IHJ do 58digo 5ivil (das DisposiBDes <ransit8rias $ que preceitua assim: U(t dois anos ap8s a entrada em vigor deste 58digo$ os pra0os esta"elecidos no par&grafo )nico do N.HWL e no par&grafo )nico do N.H1H do 58digo 5ivil ser'o acrescidos de dois anos$ qualquer que seja o tempo transcorrido na vig:ncia do anterior (58digo NJNQ V. 7 -ue a lei pretendeu; *ntrou em vigor o 58digo de HIIH$ esse usucapi'o do par&grafo )nico do artigo N.H1H n'o e/istia at ent'o. + usucapi'o do par&grafo )nico do artigo N.HWL n'o e/istia at ent'o. +l%a o risco que se correu$ uma pessoa no primeiro ou segundo dia de vig:ncia do novo 58digo podia di0er que j& %avia preenc%ido os requisitos$ se para usucapir "astam cinco anos de posse$ sem interrupB'o$ sem oposiB'o$ justo ttulo$ "oa.f$ aquisiB'o onerosa que o registro foi cancelado e morar j& tem tudo isso$ ent'o usucapiu. < o proprietrio; $or-ue o proprietrio n#o se opSs; *le n'o se opPs porque isso n'o e/istia$ o pra0o para algum usucapir com justo ttulo e "oa.f era de quin0e anos$ o propriet&rio n'o se preocupou$ a lei n'o pode surpreender. "em verdade que o 58digo teve um ano de &acatio legis e poderia di0er que as pessoas deveriam ter prestado atenB'o no perodo de &acatio legis$ mas n8s sa"emos que ningum presta atenB'o neste perodo. *nt'o o legislador para evitar que algum preenc%esse ou j& tivesse preenc%ido o requisito e viesse a ju0o no primeiro ou segundo dia ou primeiro ano de vig:ncia do 58digo$ a lei nos primeiros dois anos e/ige mais dois anos$ qualquer que seja o tempo transcorrido$ ou seja$ o sujeito tem cinco anos e precisa de mais dois anos$ pode ter seis anos de posse j& poderia ter usucapido$ mas precisa de mais dois anos$ pode ter nove$ j& teria usucapido$ j& preenc%eu os requisitos$ mas precisa de mais dois anos. Na verdade$ o que a lei fe0 foi dar dois anos para o propriet&rio se opor$ fa0er alguma coisa. ?e o propriet&rio n'o fi0er nada nesses dois anos$ o sujeito j& ter& preenc%ido os requisitos e usucapido. *sse artigo H.IHJ do 55$ o que ele pretende na verdade$ dar mais dois anos para que o propriet&rio faBa alguma coisa$ porque nesses primeiros dois meses ningum vai ter usucapido por essas modalidades$ j& que a lei est& e/igindo qualquer que seja o tempo de posse transcorrido mais dois anos. 5%egando janeiro de HIIE$ o 58digo completar& dois anos quem tiver completado o pra0o de cinco anos ou de de0 anos j& vai ter usucapido. ,amos ol%ar os requisitos especficos da terceira modalidade de usucapi'o que e/atamente o usucapi'o rural que s8 e/iste para "em im8vel. C- Re.ui&ito& E&*e(+/i(o& da C&u(a*io Rural#

273

+ usucapi'o rural de "em im8vel e/ige um pra0o de cinco anos$ esse pra0o assim "em curto porque essa posse cumpre "em sua funB'o social$ por isso a pessoa consegue usucapir mais r&pido. + primeiro requisito para que a pessoa possa usucapir pelo usucapi'o rural que ela esteja na posse de um im8vel rural. < o -ue 1 um im&el rural; ( diferenBa entre im8vel rural e ur"ano est& na finalidade dada ao im8vel$ se voc: d& ao im8vel um fim rural$ ele rural. \as a segunda corrente$ moderna$ que veio da 5onstituiB'o para c&$ e ainda n'o majorit&ria$ entende que a diferenBa entre im8vel rural e ur"ano est& na locali0aB'o. Toje e/iste usucapi'o ur"ano$ ent'o n'o precisa se preocupar com a finalidadeY vamos ol%ar o lugar$ se o local ur"ano$ im8vel ur"ano$ se o local rural$ im8vel rural. + segundo requisito$ para a pessoa usucapir pelo usucapi'o rural$ que esse im8vel tem que ter o taman%o m&/imo de cinqCenta %ectares. < se a pessoa ti&er posse de um im&el maior; Corrente )aTorit8ria - ?e a pessoa tem posse de um im8vel maior que cinqCenta %ectares$ n'o vai usucapir pelo usucapi'o rural$ vai procurar outra modalidade para usucapir porque nesta modalidade o im8vel s8 pode ter at cinqCenta %ectares. Corrente )inorit8ria - Defende que se faBa uma divis'o da coisa$ se o im8vel $ por e/emplo$ de oitenta %ectares$ cinqCenta ser'o o"jeto de usucapi'o rural e os outros trinta %ectares a pessoa ir& usucapir por outra modalidade. *ssa corrente tem uma desvantagem$ porque 9s ve0es a &rea residual muito pequena n'o d& para o propriet&rio fa0er nada$ ent'o prevalece o primeiro entendimento$ a lei di0 cinqCenta %ectares$ se tiver mais n'o preenc%eu o requisito da lei. + terceiro requisito$ aquele que pretende usucapir pelo usucapi'o rural n'o pode ser propriet&rio de nen%um im8vel$ nem rural$ nem ur"ano. Durante os cinco anos a pessoa n'o pode ser propriet&ria$ pode ser propriet&ria depois de cinco anos$ pode ter sido propriet&ria antes de comeBar o pra0o$ mas durante os cinco anos ela n'o pode ser propriet&ria de nen%um im8vel. Como uma pessoa &ai pro&ar -ue n#o 1 proprietria de im&el; ( prova de um fato negativo muito difcil$ quase impossvel$ o sujeito tem que correr todos os requisitos imo"ili&rios do #rasil$ do mundo para provar que n'o propriet&rio de im8vel. Quando uma pessoa ingressa em ju0o com usucapi'o rural ela n'o precisa provar que n'o propriet&rio. + ru da aB'o que sa"endo que a pessoa propriet&ria produ0 essa prova. 4sso motivo para muita fraude$ 9 pessoa vai ingressa$ o ru n'o sa"e de nada$ n'o fa0 a prova em contr&rio$ a passa. + quarto requisito que o possuidor ten%a moradia no im8vel. + pr8prio possuidor deve morar no im8vel$ aquele im8vel serve de moradia para o possuidor$ ele deve morar no im8vel todo o tempo do usucapi'o. + quinto requisito que o possuidor deve tornar o im8vel produtivo$ deve provar que ali e/plorava algum tipo de plantaB'o$ de criaB'o$ ele tornou o im8vel produtivo$ pelo tra"al%o dele ou pelo tra"al%o da famlia. 4m8vel ! $ra,o de cinco anos Bm&el rural Mximo de cin-Venta ectares )#o ser proprietrio de im&el rural ou urbano Moradia prpria Bm&el produti&o

C&u(a*io Rural

eltima modalidade de usucapi'o o c%amado usucapi'o ur"ano. 0- Re.ui&ito& E&*e(+/i(o& da C&u(a*io Cr'ano# N8s vamos ol%ar primeiro o usucapi'o ur"ano individual:

C&u(a*io Cr'ano Indi"idual# 9uais s#o os re-uisitos desta modalidade;

274

(lm dos requisitos genricos$ comuns$ a pessoa tem que ter posse pelo perodo de cinco anos. < -uais s#o os re-uisitos especficos; *ssa posse de um im8vel ur"ano. < a-ui uma contro&1rsia0 -ual a diferen"a entre im&el urbano e rural; ( mesma controvrsia. ?egundo requisito$ a &rea do im8vel ur"ano n'o pode ultrapassar HEIms. ( doutrina discute se essa &rea de HEIms a &rea do solo ou a &rea da construB'o$ a &rea da edificaB'o$ porque 9s ve0es temos uma &rea de NEIms de solo com construB'o em toda a &rea em dois andares$ tendo WIIms de &rea construda$ e a &rea do solo de NEIms. 7 -ue pre&alece; No entendimento majorit&rio que a &rea de HEIms do solo$ ent'o pode.se usucapir at o edifcio desde que a &rea do solo n'o ultrapasse HEIms. <erceiro requisito$ o usucapiante n'o pode ser propriet&rio de nen%um im8vel. * vale aqui a mesma o"servaB'o que fi0 antes$ um fato negativo que se presume$ ca"e ao ru da aB'o fa0er a prova de que aquele usucapiante era propriet&rio$ se n'o fi0er a prova$ presumiu.se. Quarto e )ltimo requisito$ o usucapi'o ur"ano individual e/ige que o possuidor ten%a moradia no im8vel$ mas a moradia n'o precisa ser pr8pria$ pode ser do possuidor ou de algum de sua famlia. ,amos ol%ar agora o usucapi'o coletivo:

C&u(a*io Cr'ano Coleti"o# Para estudarmos o usucapi'o ur"ano coletivo$ vamos ter que a"rir o *statuto da 5idade$ 3ei NIHEZKIN$ veremos que o pra0o tam"m de cinco anos$ artigo NI do *statuto da 5idade. + artigo NI preceitua assim: U(s &reas ur"anas com mais de HEIms$ UocupadasV por populaB'o de "ai/a renda para sua moradia$ por cinco anos$ ininterruptamente e sem oposiB'o$ onde n'o for possvel identificar os terrenos ocupados por cada possuidor$ s'o susceptveis de serem usucapidas coletivamente$ desde que os possuidores n'o sejam propriet&rios de outro im8vel ur"ano ou rural.V (s &reas ur"anas s'o o primeiro detal%e$ a lei n'o est& di0endo &rea ur"ana$ a idia de que %oje o critrio n'o pela finalidade$ pela locali0aB'o. + *statuto da 5idade se aplica a &rea ur"ana$ que o lugar ur"ano$ ent'o agora o im8vel ur"ano em ra0'o do lugar. + segundo detal%e$ com mais de HEIms$ uma &rea ur"ana maior que HEIms. +cupada deve ser destacada$ isso porque a lei aqui quis usar a linguagem que n8s usamos. Na verdade n8s sa"emos que o primeiro requisito para usucapir ter posse$ ela n'o tem que ocupar$ ela tem que ter posse. ( lei colocou a palavra ocupada$ mas veremos que ela quis se referir 9 posse$ porque a lei vai c%amar a pessoa que est& l& de possuidor. + terceiro detal%e ent'o que a pessoa tem que ter posse$ como todos que querem usucapir a posse tem que ser com animus domini. +utro requisito a &rea a ser ocupada por populaB'o$ quem tem posse uma populaB'o. 9uantas pessoas s#o necessrias para -ue se ten a popula"#o; PopulaB'o levando em consideraB'o a ra0oa"ilidade$ a lei n'o di0$ ent'o por isso devemos ser ra0o&veis$ no caso concreto pesar valores para c%egar a uma conclus'o. *nt'o a &rea ur"ana$ com mais de HEIms$ na posse com animus domini e uma populaB'o$ outro requisito aparece agora$ populaB'o de "ai/a renda. 7 -ue 1 baixa renda; Deve ser utili0ada a ra0oa"ilidade mais uma ve0$ no caso concreto vamos ponderar valores para concluir. +utro requisito$ para sua moradia$ a populaB'o de "ai/a renda ocupa$ tem posse de uma &rea de mais de HEIms$ ur"ana$ para morar. <em que morar ali a mais de cinco anos$ ininterruptamente que outro requisito genrico$ alm disso$ sem oposiB'o que tam"m outro requisito genrico. +utro requisito$ onde n'o for possvel identificar os terrenos ocupados por cada possuidor$ a lei c%ama de possuidor$ ent'o o que eles tem n'o ocupaB'o$ posse. +utro requisito: ?'o suscetveis de serem usucapidas coletivamente$ desde que os possuidores n'o sejam propriet&rios de outro im8vel ur"ano ou rural.

275

*nt'o aquela populaB'o de "ai/a renda que ocupa uma &rea ur"ana de mais de HEIms$ morando sem oposiB'o$ sem contestaB'o$ desde que n'o seja propriet&rio de nen%um outro im8vel$ vai essa populaB'o usucapir em conjunto. *sta aB'o$ artigo NH *statuto da 5idade$ pode ser proposta por um possuidor s8$ n'o o"rigat8rio litiscons8rcio ativo necess&rio$ pode ser possuidor s8 propondo a aB'o. +utro detal%e que pode ser visto no artigo NH *statuto da 5idade$ que esta aB'o pode ser proposta pela associaB'o de moradores$ como su"stituto processual. ( associaB'o de moradores pode propor aB'o em nome daquela populaB'o. 3endo os par&grafos do artigo NI$ veremos que quando a aB'o tem seu pedido julgado procedente$ acontece um condomnio$ surge um condomnio que indivisvel at que a &rea seja ur"ani0ada. *nt'o o condomnio se instaura e para que as pessoas sejam propriet&rias$ mas um condomnio que n'o pode ser instinto$ ele indissol)vel at que a &rea seja ur"ani0ada. */iste ouro requisito importante no usucapi'o coletivo. $or-ue uma pessoa &ai usucapir /unto com outra se ela pode usucapir so,in a; Uma pessoa de baixa renda -ue ocupa uma rea de GQ4me% por-ue ela n#o &ai usucapir so,in a; 7 -ue fa, uma pessoa usucapir /unto com outras e n#o so,in a; -icou faltando di0er um requisito importante do usucapi'o ur"ano coletivo. ( &rea que cada pessoa ocupa n'o consegue ser individuali0ada. ?e voc: consegue di0er qual a &rea que voc: ocupa vai usucapir so0in%o$ mas quando uma pessoa ocupa uma &rea junto com outras e n'o consegue di0er a &rea dela porque est& tudo em"olado$ ela vai fa0er o usucapi'o coletivo. Por isso que esse condomnio indissol)vel at que a &rea seja ur"ani0ada$ porque a idia que a ur"ani0aB'o vai di0er qual o pedaBo ocupado de posse de cada um. o que se indica aqui no =io de >aneiro$ por e/emplo$ nessas &reas faveli0adas$ as pessoas devem se reunir e ingressar em ju0o com esse usucapi'o coletivo. Pergunta da aluna: )o caso dos pr1dios% -ue as empresas foram construindo% mas como faliram foram abandonando% as pessoas in&adiram e moram nos pr1dios inacabados. <sse exemplo entra nesse caso; =esposta da professora: (c%o que a voc: tam"m n'o tem como individuali0ar a &rea de cada um$ porque o terreno para ser edificado fa0.se apenas no registro imo"ili&rio$ o registro de um memorial$ mas n'o se fraciona a terra. *nt'o na verdade as pessoas est'o ocupando um edifcio que como n'o foi concludo n'o se tem registro imo"ili&rio aquelas &reas determinadas. *nt'o entendo que seja caso de usucapi'o coletivo tam"m. (proveitando que falamos no usucapi'o coletivo$ vamos fa0er uma o"servaB'o com relaB'o aos MM 12 e E2 do artigo NHHL 58digo 5ivil. + artigo NHHL 58digo 5ivil est& tratando de propriedade e no par&grafo 12$ complementado pelo par&grafo E2$ temos um instituto que a doutrina vem discutindo sua nature0a jurdica. Para que possamos ler esses par&grafos$ devemos fa0er algumas o"servaBDes: 1M- 9uando uma pessoa ad-uirir a propriedade por usucapi#o% ela indeni,a o proprietrio; N'o$ n'o paga indeni0aB'o porque o usucapi'o uma aquisiB'o gratuita$ n'o remunera ningum. Na desapropriaB'o$ o poder p)"lico$ em ra0'o do interesse coletivo$ preponderando perante o interesse individual$ ou seja$ em ra0'o da funB'o social da propriedade$ indica atravs de um decreto$ uma &rea$ um terreno$ um im8vel que ele deseja que seja seu. Mas -uando o poder pHblico desapropria% ele paga indeni,a"#o; Paga. \as a desapropriaB'o requer um decreto para que ocorra$ s8 quem pode desapropriar o poder p)"lico$ e paga a indeni0aB'o. 2M- Quando o propriet&rio v: que a sua casa$ injustamente$ contra sua vontade$ est& com algum$ ele tem uma aB'o para "uscar o que seu$ que a aB'o =eivindicat8ria. (gora vamos ver o par&grafo 12 do artigo NHHL 58digo 5ivil$ que preceitua assim: arti!o 122= V 2M do CC . + propriet&rio tam"m pode ser privado da coisa se o im8vel reivindicado consistir em e/tensa &rea$ na posse ininterrupta e de "oa f$ por mais de cinco anos$ de consider&vel n)mero de pessoas$ e estas nela %ouverem reali0ado$ em conjunto ou separadamente$ o"ras e serviBos considerados pelo ju0o de interesse social e econPmico relevante. Como assim; + propriet&rio ingressa em ju0o com uma aB'o reivindicat8ria e alega que seu "em est& contra sua vontade com outra pessoa e pede ao jui0 que devolva seu "em. Nesse momento$ o jui0 o"serva que aquele im8vel uma e/tensa &rea ! esse o primeiro requisito ! o que e/tensa &rea? 5aso concreto que ir& di0er.

276

?egundo requisito$ o jui0 o"serva que aquele im8vel de e/tensa &rea est& na posse ininterrupta e de "oa.f. 4ninterrupta quer di0er contnua$ n'o %ouve interrupB'o$ "oa.f quer di0er que n'o %ouve viol:ncia$ clandestinidade$ precariedade$ que o possuidor sou"esse$ o possuidor n'o sa"e do vcio da posse e est& na posse %& mais de cinco anos$ de consider&vel n)mero de pessoas. Como assim; 9uantas pessoas s#o necessrias para -ue se fale -ue o nHmero 1 consider&el; ?8 o caso concreto vai di0er quantas s'o. Quando um consider&vel n)mero de pessoas$ que s8 o caso concreto dir& quantas s'o$ est'o na posse ininterrupta$ de "oa.f$ de uma e/tensa &rea$ o jui0 pode privar o propriet&rio da coisa. 5omo assim? + jui0 ir& julgar o pedido improcedente$ n'o vai devolver o im8vel para o propriet&rio. (lguns autores ao lerem este artigo$ entenderam que aqui %avia usucapi'o$ um tipo de usucapi'o coletivo$ s8 que no usucapi'o n'o %& indeni0aB'o$ vamos ent'o ler o par&grafo E2 do artigo NHHL 58digo 5ivil$ que preceitua assim: arti!o 122= V 5M do CC. No caso do par&grafo antecedente$ o jui0 fi/ar& a justa indeni0aB'o devida ao propriet&rioY pago o preBo$ valer& a sentenBa como ttulo para o registro do im8vel em nome dos possuidores. *nt'o tem indeni0aB'o a pagar$ sendo assim n'o usucapi'o. 5omo tem indeni0aB'o a ser paga$ outros autores passaram a di0er que isso era um tipo de desapropriaB'o$ s8 que uma desapropriaB'o que n'o opera pelo poder p)"lico$ n'o %& um decreto$ pagando prvia indeni0aB'o$ esse instituto n'o tem nome na lei$ um modo de aquisiB'o da propriedade$ alguns autores est'o c%amando de */propriaB'o >udicial. 4sso porque %& uma e/propriaB'o$ uma perda da propriedade que opera em ju0o$ mas que n'o tem nome dado pela lei. Como isso ocorre; <em gente di0endo que estes par&grafos carecem de regulamentaB'o$ tem que vir uma lei regulamentando esses par&grafos. \as parece que n'o precisa de regulamentaB'o$ vamos ver um caso: E5e)*lo: imagine uma pessoa que realmente ten%a uma &rea grande$ uma &rea enorme. ;m "airro inteiro$ e/atamente esta idia$ um "airro inteiro onde uma certa pessoa$ um dia$ se di0 propriet&ria e comeBa a vender para v&rias pessoas que v'o para l&$ e um "elo dia desco"rem que quem vendeu para elas n'o era o propriet&rio. (s pessoas t:m que ter "oa.f. (s pessoas est'o na posse a mais de cinco anos$ fi0eram ali o"ras e serviBos de interesse social e econPmico. +"ras$ porque contri"uram. 4nteresse social$ porque moradia. (t que um dia uma pessoa desco"re que aquela &rea sua e resolve reivindicar$ vai a ju0o e reivindica. "em verdade que cada possuidor poderia di0er em sua defesa que ele usucapiu e n'o precisaria pagar nada$ mas a idia que a pessoa n'o ten%a preenc%ido os requisitos do usucapi'o$ porque se preenc%ido os requisitos ser& propriet&ria sem indeni0ar. N'o %ouve o preenc%imento dos requisitos para o usucapi'o e o propriet&rio est& reivindicando. + jui0 o"servando que est'o presentes os requisitos do par&grafo 12 do artigo NHHL do 55$ julga improcedente o pedido$ fi/a uma indeni0aB'o a ser paga por aquelas pessoas$ e pago o valor da indeni0aB'o$ a sentenBa que julgou improcedente o pedido e fi/ou o valor da indeni0aB'o levada 9 registro e a propriedade transferida para aquelas pessoas individualmente. Agora &e/a% e se as pessoas n#o pagarem; ?e n'o pagarem$ dever'o ser e/ecutadas e n'o s'o propriet&rias para perder o im8vel na e/ecuB'o$ porque s8 ser'o propriet&rias depois que o ttulo for levado a registro. 7u elas / s#o proprietrias; Porque o que a lei di0 o seguinte$ par&grafo E2 do artigo NHHL do 55$ pago o preBo valer& a sentenBa como ttulo para o registro do im8vel em nome dos possuidores$ mas parece que a sentenBa um ttulo$ mas n'o a sentenBa que d& a propriedade. ?e considerarmos que essa desapropriaB'o judicial que d& a propriedade$ quando julgou o pedido improcedente$ as pessoas se tornaram propriet&rias$ independentemente de registro e a podemos$ na e/ecuB'o$ fa0er com que cada uma perca a propriedade para pagar a indeni0aB'o. ,amos ver agora algumas controvrsias em matria de usucapi'o$ ou mel%or$ alguns temas relevantes. Te)a& Rele"ante&#

277

A ; 0e) ,N'li(o# ;m "em p)"lico n'o pode ser o"jeto de usucapi'o. Toje o 58digo 5ivil claro$ no artigo NIH 58digo 5ivil encontramos menB'o de que o "em p)"lico inusucapvel. *nt'o o *stado$ o \unicpio$ a ;ni'o podem usucapir$ mas o "em de propriedade deles n'o pode ser o"jeto de usucapi'o. Dito isso$ vamos para a segunda controvrsia$ que ir& gerar conclus'o na primeira. 0 ; 0e) .ue no te) re!i&tro# 9uando um bem n#o est registrado% pode ser ob/eto de usucapi#o; ; 1 Corrente: entende que quando um "em n'o est& registrado$ ele devolvido ao poder p)"lico. #em que n'o est& registrado no nome de algum "em que voltou para o poder p)"lico. a c%amada terra devoluta. *ssa a tese da ;ni'o$ do *stado$ do \unicpio$ se o "em n'o est& registrado ele pertence a ;ni'o ou ao *stado. <erra devoluta$ de acordo com a 5onstituiB'o$ ou pertence 9 ;ni'o ou pertence ao *stado. 5onclus'o: se o "em n'o est& registrado e terra devoluta$ pertence 9 ;ni'o ou ao *stado "em p)"licoY <nt#o 1 poss&el usucapir; N'o. ; 2 Corrente: na jurisprud:ncia prevalece o segundo entendimento. Quando o "em n'o est& registrado$ ele n'o terra devoluta. Para um "em ser terra devoluta preciso que o *stado ou a ;ni'o ten%a proposto uma aB'o c%amado (B'o Discriminat8ria$ para di0er assim que o "em terra devoluta. ?e o *stado$ a ;ni'o n'o propDe (B'o Discriminat8ria$ a &rea n'o terra devoluta. <nt#o o bem n#o registrado% para a segunda corrente% n#o 1 automaticamente terra de&oluta% 1 o -ue; 5oisa sem dono. O01# Quando uma coisa m8vel e n'o tem dono$ me torno propriet&ria pela ocupaB'o$ pegando para mim. Quando o "em im8vel e n'o tem dono$ s8 tem um jeito de se tornar propriet&rio$ usucapindo. Toje n'o %& mais com desco"rir$ como foi com o #rasil$ se a coisa n'o tem dono$ ten%o que ficar l& o tempo necess&rio para preenc%er os requisitos do usucapi'o e completar a aquisiB'o da propriedade. 5onclus'o: para a segunda corrente o "em n'o registrado n'o p)"lico$ coisa sem dono$ ent'o ca"e usucapi'o. C ; ?enor *ode u&u(a*irI Para responder a pergunta necess&rio vermos um caso concreto. E5e)*lo: + im8vel de propriedade do <cio$ s8 que quem est& na posse do im8vel o 5aio. 5aio invade o terreno$ ele tem animus domini$ j& est& l& sem oposiB'o$ sem interrupB'o$ morando$ tornando seu im8vel produtivo$ sem ser propriet&rio de nen%um outro im8vel$ est& l& %& 1 anos e NN meses$ falta um m:s para completar os requisitos do usucapi'o rural. 7 2cio n#o &ai propor a"#o para tirar Caio de l; N'o$ porque ele est& preocupado com o nascimento do seu primeiro fil%o. Nasceu o fil%o de <cio$ ele ficou t'o feli0 que morreu. ;m m:s depois 5aio comemorou que adquiriu a propriedade$ esperou um ano e ingressou em ju0o com uma aB'o de usucapi'o. 7 proprietrio foi citado% -uem 1 o proprietrio; + fil%o que veio a ju0o representado pela m'e. \as antes ela te procurou com advogado para ela"orar a defesa. 9ual a defesa; N'o corre prescriB'o contra a"solutamente incapa0. 3em"re daquele artigo que pareceu inofensivo$ artigo NH11 58digo 5ivil$ assim como n'o corre prescriB'o contra um a"solutamente incapa0$ n'o corre o pra0o de usucapi'o. No dia em que <cio morreu$ o fil%o menor$ contra ele n'o corre prescriB'o$ ent'o o pra0o vai ficar suspenso at que esse "e": complete NQ anos. *sse caso n'o tem nada a ver com se o menor pode usucapir$ para isso vamos fa0er o inverso. E5: 5aio que est& com a posse desse "em$ %& 1 anos e NN meses$ o propriet&rio o <cio$ est& t'o feli0 que daqui %& um m:s ele vai usucapir$ que morre.

278

Dei/ou no im8vel seu fil%o de 1 anos$ passou um m:s. Uma pessoa pode somar sua posse a de outra; Pode. <nt#o o fil o -uer saber se usucapiu% ele 1 menor% pode usucapir; Duas correntes: 1M Corrente# ?aTorit8ria *ntende que o menor n'o pode usucapir$ porque ele n'o tem animus domini. ?e perguntar a crianBa se quer trocar o terreno$ por e/emplo$ por um c%iclete$ ela vai aceitar$ ela n'o tem animus domini$ ela n'o tem animus algum. Para usucapir$ n'o "asta ter posse$ tem que ter a posse com intenB'o de se apropriar$ coisa que o menor n'o tem. Na pr&tica$ n'o se v: menor usucapindo. 2M Corrente# *sta corrente fa0 sentido para o direito$ vamos ver como fica na pr&tica. Menor pode usucapir; ?im$ atravs de seu representante legal$ pois n'o assim que o menor pratica os atos da vida civil. *nt'o por isso$ ir& usucapir atravs de seu representante. + menor ir& usucapir representado pela m'e e pegando emprestado o animus domini da m'e. Na pr&tica isso n'o acontece. ,amos imaginar que 5aio tivesse ficado cinco anos nessa posse e desde que ele entrou ali estava com o fil%o. + fil%o tem Q anos$ passou cinco anos da vida nesse terreno$ quando o pai vai a ju0o para usucapir$ porque ele n'o leva o fil%o? 4sso n'o acontece$ quando algum d& o animus domini para o menor$ aca"a usucapindo depois so0in%o. I)*ortante# \enor a"solutamente incapa0 n'o tem animus domini$ o relativamente capa0 tem animus domini$ pode usucapir. *sse o entendimento doutrin&rio$ porque na lei n'o %& essa previs'o. D ; P *o&&+"el u&u(a*ir u) 'e) e) (ondo)+nioI ( pergunta n'o so"re usucapir uma &rea comum de condomnio$ e sim se possvel usucapir um "em em condomnio. E5: *u e voc: rece"emos de %eranBa tr:s apartamentos$ em um apartamento eu moro$ no outro voc: mora e o terceiro eu estou usando$ j& comecei a morar l& tam"m. + tempo foi passando e a pergunta : posso usucapir esse bem -ue est em condomnio e 1 seu tamb1m; 9ual o primeiro re-uisito -ue temos -ue &er para saber se uma pessoa pode ou n#o usucapir; Posse com animus domini. (qui est& a soluB'oc Re!ra# um condPmino n'o tem animus domini so"re a parte do outro. *sse "em que estou usando so0in%a$ eu sei que seu tam"m e sei que voc: tam"m pode usar$ ent'o eu n'o ten%o animus domini. ?e n8s somos donos do im8vel$ tanto eu com voc: temos direito de usar$ eu n'o ten%o animus domini so"re a sua parte$ e voc: tam"m n'o tem so"re a min%a. \as possvel a intervenB'o da posse$ desde que seja feita prova em contr&rio. O01# ( doutrina e a jurisprud:ncia admitem a seguinte prova ao contr&rio$ um dos condomnios impede o outro de usar. ?e o condomnio est& na posse$ e impede outro$ o outro tem que tomar alguma provid:ncia tem que ingressar em ju0o com uma reintegraB'o de posse$ porque se n'o fi0er nada$ o ato de um condomnio que impede o outro de usar$ importa em 4ntervenB'o da Posse e a partir da conta o pra0o para usucapi'o. Para evitar que um condomnio use e impeBa o outro de usar$ a doutrina e a jurisprud:ncia criaram a possi"ilidade desse condPmino que n'o usa o "em$ co"rar um valor daquele que usa$ o valor se co"ra atravs de uma ta/a de ocupaB'o. (quele que n'o usa rece"er& do que usa uma ta/a de ocupaB'o$ que n'o um aluguel. A rea comum de condomnio pode ser ob/eto de usucapi#o; <emos que ol%ar o animus domini. ?e uma pessoa passa a ter posse so0in%a$ e/clusivamente de uma &rea comum de condomnio$ ela at pode usucapir. E5: imagine um sujeito que c%egou no plarground$ cercou e colocou l&

279

uma ca"ana e comeBou a plantar$ ele n'o dei/a ningum mais entrar. *ssa pessoa tem animus domini$ ela poder& usucapir a &rea comum do condomnio. DIREITO REAL DE 1C,ER%DCIE# Aonde 1 -ue encontramos a regulamenta"#o do (ireito ?eal de Superfcie; *sse direito real est& regulamentado no 58digo 5ivil$ a partir do artigo NWQJ e tam"m no *statuto da 5idade$ a partir do artigo HN da 3ei NIHEZKIN. *nt'o a primeira quest'o : 9uando 1 -ue aplico o Cdigo Ci&il e -uando 1 -ue aplico o <statuto da Cidade; + direito de superfcie do *statuto da 5idade para im8veis ur"anos. + direito de superfcie do 58digo 5ivil para im8veis rurais. + 58digo 5ivil n'o revogou o *statuto da 5idade j& que o *statuto se aplica a im8veis ur"anos e o 58digo 5ivil a im8veis rurais. 3ual 4 o (on(eito de Direito de 1u*er/+(ieI Direito =eal de ?uperfcie aquele que confere a seu titular o direito de construir$ plantar em im8vel al%eio. um direito real so"re coisa al%eia$ um direito pelo qual uma pessoa vai poder usar uma coisa que n'o sua$ uma coisa que al%eia. Usar como; 5onstruindo ou plantando naquela coisa. *nt'o a primeira o"servaB'o que faremos quanto ao o"jeto do direito real de superfcie. N8s j& sa"emos que o direito real tem como o"jeto uma coisa e aqui no Direito =eal de ?uperfcie essa coisa precisa ser um terreno$ um im8vel. O'Teto do Direito Real de 1u*er/+(ie# 5oisa im8vel.

3ue) 4 o titular do Direito Real de 1u*er/+(ieI + im8vel pertence a um propriet&rio e esse propriet&rio vai permitir que algum plante ou construa no que seu. *ssa pessoa que rece"e o direito de construir ou plantar$ se c%ama superfici&rio. Co)o 4 .ue 4 /eita a (on&tituio do direito real de &u*er/+(ieI ,amos fa0er uma "reve e/plicaB'o de como o direito real de superfcie funciona. ?a"emos que a propriedade deve cumprir uma funB'o social$ pois ent'o$ pensemos em um propriet&rio que tem um terreno$ um im8vel e n'o tem condiBDes de plantar e nem construir nele$ vai aca"ar perdendo a propriedade$ outra pessoa pode ingressar na posse ou fa0er uma desapropriaB'o. 7 -ue a lei fe,; ( lei criou o direito real de superfcie como uma maneira de ajudar o propriet&rio a cumprir uma funB'o social. *sse propriet&rio pode c%amar o superfici&rio e di0er para ela que o dei/a construir em seu terreno ou ent'o que o dei/a plantar em seu terreno e assim o im8vel cumpre sua funB'o social. Como esse superficirio 1 c amado; Como 1 constitudo o direito real de superfcie; Por instrumento p)"lico$ como se as partes fossem cele"rar um contrato atravs de *scritura P)"lica no qual vai ficar ajustado uma srie de 5l&usulas$ deveres e direitos. \as n'o assim que se adquiri o direito real de superfcie. Co)o &e d8 a a.ui&io do direito real de &u*er/+(ieI ( aquisiB'o do direito real de superfcie se d& como se adquire os direitos reais so"re coisas im8veis$ ou seja$ atravs de registro. *nt'o necess&rio para nascer o direito real que aquela escritura p)"lica seja levada a registro. *ssa aquisiB'o pode ser tanto a ttulo gratuito quanto a ttulo oneroso. Como assim; + superfici&rio pode remunerar o propriet&rio ou n'o. Pode remunerar em um ato s8 ou parcelar$ normalmente o superfici&rio n'o remunera o propriet&rio. + propriet&rio dei/a o superfici&rio plantar$ construir e o superfici&rio n'o paga nada$ isso porque tem um dia que o direito real de superfcie e/tinto.

280

Co)o 4 .ue o(orre a e5tino do direito real de &u*er/+(ieI ( primeira maneira de e/tinguir quando c%egar ao final do seu pra0o. ?e o direito real de superfcie tiver pra0o e terminar o pra0o$ aca"ou o direito. ( segunda maneira de e/tinguir o direito real de superfcie pelo desvio da finalidade. Como assim; -icou esta"elecido l& na escritura p)"lica que o superfici&rio ia plantar$ por e/emplo$ flores no"res no terreno$ mas ele plantou "anana. Desviou a finalidade$ e/tinto. -icou ajustado que ele ia construir$ mas ele plantou$ %& desvio de finalidade$ direito real de superfcie e/tinto. <xtinto o direito real de superfcie -uais s#o os direitos de superficirio; Re!ra# o superfici&rio n'o ter& direito de nen%uma indeni0aB'o. *nt'o ele plantou$ construiu 9s suas custas$ e vai perder tudo. por isso que normalmente o superfici&rio n'o paga nada. E5(eo# ter& direito quando na escritura p)"lica %ouver uma cl&usula e/pressa nesse sentido. *nt'o o superfici&rio que quiser$ pode colocar uma cl&usula na escritura p)"lica di0endo que quando for e/tinta a superfcie ele tem direito$ por e/emplo$ a metade do que gastou ou a tudo que gastou.
31 Aula - 10/01/2002 DIREITO DE %A?DLIA# ,amos comeBar a estudar direito de famlia. + direito de famlia %oje$ n'o vem caindo tanto em concurso$ uma ve0 que a matria est& muito controvertida. ,amos comeBar pelo casamento$ onde o 58digo comeBa. Depois de estudar casamento$ vamos estudar separaB'o judicial e div8rcio. 5omo voc: vai ver que amar inerente a nossa condiB'o de pessoaY vamos estudar parentesco e filiaB'o$ ent'o aca"ou o estudo do direito de famlia. ?8 resta estudar o que 9s ve0es so"ra da famlia$ que o direito de pedir alimentos. *nt'o essa a ordem que iremos estudar em direito de famlia. 7 -ue 1 casamento; 9ual o conceito de casamento; 5asamento o ato solene que inaugura a famlia. Toje$ diante da nossa 5onstituiB'o$ o casamento n'o mais a )nica maneira de criar famlia. */istem tr:s formas de criar uma famlia: o 5asamento$ mas %& uma segunda maneira de criar uma famlia$ que tam"m vamos estudar$ que a ;ni'o *st&vel. * %& uma terceira maneira de criar uma famlia$ que pela leitura da 5onstituiB'o n8s diramos que a seguinte: U( uni'o de qualquer dos pais e seus fil%osV. *ssa Uuni'o de qualquer dos pais e seus fil%osV$ a doutrina (n'o foi 9 lei $ deu um nome$ c%amou de \onoparentalidade. *nt'o a monoparentalidade$ que essa uni'o de qualquer dos pais e seus fil%os$ que vamos estudar ao tratar do parentesco$ da filiaB'o$ a terceira forma de criar uma famlia. Por isso$ %oje a doutrina di0 que e/istem tr:s famlias: a$ Mamlia Matrimonial '$ Mamlia <st&el ($ Mamlia Monoparental ( %a)+lia ?atri)onial a que inaugura com o casamento. ( %a)+lia E&t8"el a que inaugura com a uni'o est&vel. * a %a)+lia ?ono*arental oriunda da monoparentalidade. *u quero c%amar a sua atenB'o que o casamento a )nica maneira de criar famlia atravs de um ato solene e$ voc: sa"e que ato solene ato formal$ ato com requisitos. <anto a uni'o est&vel como a monoparentalidade se d'o por fatos$ por acontecimentos. N'o %& requisitos na uni'o est&vel nem na monoparentalidade que se ten%a que cumprir com forBa de lei para ocorrer uni'o est&vel e monoparentalidade. + casamento n'oY casamento tem que seguir um rito$ um procedimento para que possa ocorrer. Por isso$ ele se diferencia das outras modalidades$ alm de ser a modalidade cl&ssica de formar famlia$ tradicional de se formar famlia.

281

>& que casamento um ato solene$ eu preciso c%amar a sua atenB'o para as fases do casamento. ,oc: s8 vai di0er que e/iste casamento se forem preenc%idas essas fases.9uais s#o essas fases; ,ri)eira /a&e ; a c%amada -ase da Ta"ilitaB'o. ( fase da %a"ilitaB'o a primeira fase que normalmente em regra se processa$ que ocorre. uma fase administrativa$ perante o oficial do cart8rio do registro civilY do lugar onde residem s'o domiciliados os nu"entes que se processar& essa %a"ilitaB'o. $or -ue 1 feita essa abilita"#o; Porque voc: vai ver daqui a pouco$ que n'o todo mundo que pode casar. *u$ por e/emplo$ vamos imaginar: U,amos supor que eu me apai/onasse pelo <cio$ e o <cio se apai/onasse loucamente por mim. *u resolvi que era preciso casar com o <cio. uma pena$ eu n'o poderia$ porque j& sou casadaV. *nt'o n'o qualquer pessoa que pode casar. */istem pessoas que n'o podem casar$ por isso$ feita a fase da %a"ilitaB'o$ para se apurar se aquela pessoa que pretende casar de fato pode. -eito todo o processamento da %a"ilitaB'o$ que voc: vai ler no 58digo 5ivil$ n8s vamos estudar juntos$ porque isso eu nunca vi perguntar em provaY "asta a leitura da lei$ n'o precisa ler coment&rio nen%um. -eito o processo de %a"ilitaB'o$ que j& disse e volto a afirmar$ um processo administrativo$ a fornecida uma certid'o de %a"ilitaB'o para os nu"entes. 5ertid'o na qual fica mencionado que eles tem permiss'o para casar$ eles est'o aptos para casar. De posse dessa certid'o que vai se dar a segunda fase.

1e!unda %a&e ; a fase da 5ele"raB'o. ,olto o que j& afirmei antes$ normalmente primeiro vem a fase da %a"ilitaB'o$ mas voc: pode encontrar casos em que a fase da cele"raB'o em primeiro e$ a %a"ilitaB'o feita depois$ mas normalmente n'o o que ocorre. Primeiro de posse da certid'o de %a"ilitaB'o que a pessoa vai para a segunda fase$ que a fase da cele"raB'o. ( cele"raB'o um ato mais solene. >& %& participaB'o do >udici&rio atravs do jui0 de pa0. >ui0 de pa0 que aqui no nosso *stado$ tanto pode ser um jui0 de direito$ como$ normalmente$ um jui0 que n'o de carreira. *sse jui0 de pa0 que ir& cele"rar o casamento c%eio de requisitos que voc: vai ler na lei. *u s8 vou destacar para voc: quais s'o as formas da cele"raB'o$ quais s'o as formas que pelos quais pode se dar 9 cele"raB'o. %OR?A DE CELE0RA\_O DO CA1A?E>TO#
( *ri)eira /or)a de cele"raB'o a cele"raB'o na casa das audi:ncias. o casamento que normalmente ocorre. Quem quer casar$ comparece no local determinado pelo jui0 de pa0$ que a casa das audi:ncias e l& ser& reali0ado o casamento. ,oc: vai ver os requisitos de validade$ lendo a lei (tem que ficar com as portas a"ertas$ tem que ser dito palavras sacramentais $ isso raramente$ eu nunca vi cair em prova. ( &e!unda /or)a de cele"raB'o do casamento$ o casamento cele"rado em casa. Quando um dos nu"entes est& doente e n'o pode comparecer 9 casa das audi:ncias$ o casamento pode ser cele"rado na casa do nu"ente$ o jui0 de pa0 ir& 9 casa do nu"ente$ ou ent'o o oficial do cart8rio ir& l& na casa do nu"ente. a segunda forma de cele"rar casamento. */iste uma ter(eira /or)a de cele"rar o casamento$ que o c%amado U5asamento NuncupativoV. + U5asamento NuncupativoV presenciado por testemun%as$ n'o est'o presentes o jui0 de pa0$ nem o oficial do cart8rio. aquele casamento da pessoa que est& nos )ltimos momentos de sua vida$ e ela ent'o deseja casar. *la vai manifestar esse desejo de casar na presenBa das testemun%as. Depois$ comparecer'o (testemun%as na presenBa do jui0$ v'o relatar o que ouviram para que o casamento seja cele"rado. ( .uarta /or)a de cele"rar o casamentoY o casamento por procuraB'o. Na verdade esse um casamento na casa das audi:ncias$ com a pu"licidade de que um dos nu"entes ou at os dois$ a pr&tica aceita para os dois$ se faBam representar com procurador. ( lei parece di0er que s8 um pode se fa0er representar$ mas a pr&tica aceita que at os dois se faBam representar por um procurador. + procurador vai rece"er o outro nu"ente s8 naquele ato.

282

( .uinta /or)a de cele"rar o casamentoY o casamento religioso. (qui eu c%amo a sua atenB'o que os jornais notificam um pequeno equvoco$ quando o 58digo novo entrou em vigor. *u vi muita matria jornalstica assim: U(gora admitido o casamento religiosoV. >& e/istia o casamento religioso %& muito tempo e continua tudo igual. 5asamento religioso por si s8 s8 religioso e n'o civil. Para o casamento religioso valer como forma de cele"raB'o$ ser& necess&ria a terceira fase. 5aso contr&rio nem %ouve cele"raB'o para o direito.

Ter(eira /a&e ; a fase do registro. Na verdade$ a fase do registro necess&ria para qualquer forma de cele"raB'o. *nt'o eu cele"rei meu casamento nuncupativo$ mas ningum foi a ju0o e registrouY n'o tem casamento nen%um. + casamento foi cele"rado na min%a casa$ o oficial de cart8rio esqueceu de levar para registro$ n'o tem casamento nen%um. 4gual ao casamento religioso. *le cele"rado perante uma autoridade religiosa que vai fornecer uma certid'o. *ssa certid'o da autoridade religiosa tem que ser levada a registro civil. esse casamento$ que junto com o nuncupativoY normalmente inverte as fases. Quem casa pelo casamento nuncupativo ou pelo religioso$ normalmente fa0 a fase da %a"ilitaB'o depois$ mas n'o tem casamento nen%um$ se esse casamento$ seja qual for 9 forma de cele"raB'o$ n'o tiver sido levada a registro. (lguns anos atr&s caiu no \inistrio P)"lico uma quest'o no prov'o$ na prova especfica$ que era o seguinte: ;ma pessoa ingressou em ju0o com aB'o de div8rcio$ todos os requisitos do div8rcio estavam presentes. Na sua contestaB'o$ a parte alegou que o casamento n'o tin%a sido levado a registro. +s autos foram ao \inistrio P)"lico para opinar. Noc: opinaria pela decreta"#o do di&rcio% por-ue todos os re-uisitos est#o presentes ou diante da falta do registro do casamento% &oc: diria -ue n#o 1 poss&el decretar o di&rcio% por-ue n#o casamento; Como 1 -ue &ai decretar o casamento se n#o tem casamento registrado; *u fico com pena da pessoa da quest'o. #rigou$ queria divorciar$ a vai desco"rir nunca ter casado. *ssa a quest'o: ?e n'o est& registrado n'o tem casamento. *u c%amei a sua atenB'o$ pois a import`ncia da fase da %a"ilitaB'o por que nem todas as pessoas que querem$ podem casar. */istem 4mpedimentos \atrimoniais. ( lei veda que certas pessoas casem. ( lei impede certas pessoas de se casar. 9uais s#o essas pessoas impedidas de casar; ?'o aquelas que voc: encontra no artigo N.EHN do 58digo 5ivil. N'o podem casar$ por e/emplo$ as pessoas casadas. *u quero c%amar aqui a sua atenB'o para um detal%e$ o inciso 4, (n'o podem casar os irm'os unilaterais ou "ilaterais e demais colaterais$ at o terceiro grau inclusive . ,oc: vai ver que colateral de terceiro grau o primo. N'o podem casar os primos$ mas eu ten%o um primo que casou com outra prima. *ra possvel. ?e voc: interpretar literalmente esse artigo$ n'o mais possvel. Pela aplicaB'o de um princpio constitucional que voc: vai ver muito aqui em direito de famlia$ que se c%ama UPrincpio da ,edaB'o ao =etrocessoV. + que se v: interpretando %oje$ que os primos podem casar. *sse UPrincpio da ,edaB'o ao =etrocessoV$ impede que a legislaB'o camin%e para tr&s. ;ma sociedade deve evoluir. *nt'o ela n'o pode impedir aquilo que j& %& muito tempo era permitido. Desde o Decreto 3ei WHIIK1N$ que os primos podem casar. (gora vem uma lei em HIIH$ que di0 que n'o pode mais. *nt'o a interpretaB'o que se vem dando uma interpretaB'o constitucional$ no sentido de q ue pela vedaB'o ao retrocesso possvel o casamento dos primos colaterais em terceiro grau. *ssas pessoas n'o podem casar. < se casarem; ?e casarem por forBa do artigo N.E1L do 58digo 5ivil$ o casamento ser& nulo. N'o e/istem mais impedimentos matrimoniais que torne o casamento anul&vel. <odos os impedimentos tornam o casamento nulo. O01# 5olaterais de terceiro grau podem se casar pelo Decreto.3ei WHIIK1N desde que fi0erem aquele e/ame de sangue para testar a compati"ilidade sangCnea. <erceiro grau tio e n'o primo. + primo pode casar independentemente de qualquer formalidade$ pela lei anterior e pela nova. *sse Decreto.3ei WHIIK1N permite o casamento dos tios com os so"rin%os$ desde que feito o e/ame para prestar a compati"ilidade sangCnea$ mas o resto que eu falei vale. Pelo UPrincpio da ,edaB'o ao

283

=etrocessoV$ continuaria sendo possvel o casamento entre o tio e o so"rin%o$ porque a lei n'o poderia retroceder. ,oltando ent'o: <odas as causas de impedimento tornam o casamento se cele"rado$ nulo. No 58digo anterior tin%am casos em que o casamento tin%a impedimentos que tornava o casamento anul&vel. 4sso n'o e/iste mais. Por isso eu preciso mostrar a voc: algumas causas que o 58digo elenca de anula"ilidade. No artigo N.EEI do 58digo 5ivil$ a lei vai elencar %ip8teses em que o casamento anul&vel. + casamento um ato solene$ se ocorrer uma dessas %ip8teses aqui$ o casamento tornar.se.& anul&vel. ,amos ol%ar algumas %ip8teses que considero principais: In(i&o I do Arti!o 1550 do CC ; + inciso 4 preceitua que anul&vel o casamento de quem n'o completou a idade mnima para casar. ( idade mnima para casar est& no artigo NENZ do 58digo 5ivil. Toje a idade mnima para casar de de0esseis anos$ tanto para as mul%eres (como j& era $ como para os %omens. N'o %& mais discuss'o da idade dos %omens. */cepcionalmente o artigo N.EHI autori0a o casamento de pessoas menor de de0esseis anos$ em dois casos: a$ Quando para evitar o cumprimento de uma pena criminalY '$ Quando em caso de gravide0. *nt'o$ e/cepcionalmente pode casar pessoa menor de de0esseis anos. \aior de de0esseis relativamente incapa0$ ent'o assistido. ( pessoa entre de0esseis anos e de0oito anos$ ela pode casar$ mas precisa de autori0aB'o dos pais. *ssa autori0aB'o dos pais admite o suprimento judicial. ?e os pais n'o quiserem autori0ar o casamento$ o pr8prio menor pode ir a ju0o e pedir que o jui0 supra o consentimento de seus pais. O01# ,amos imaginar que uma menina ten%a do0e anos. *la foi vtima de estupro$ viol:ncia at presumida. + rapa0 que maior$ para evitar o cumprimento de uma pena$ poderia pleitear um casamento com ela que n'o tem a idade n)"il. Pode ser o inverso tam"m. ,amos imaginar que ele ten%a de0esseis anos. *le quer evitar o cumprimento de uma medida s8cio.educativa$ pode se aplicar o artigo tam"m$ interpretaB'o de pena$ a ampla. +utro inciso que vou c%amar a sua atenB'o o inciso 444: In(i&o III do Arti!o 1550 do CC ; Que preceitua que o casamento anul&vel por vcio da vontade. ?omente dois vcios da vontade anulam o casamento: a$ *rro ! artigo N.EEL do 58digo 5ivil '$ 5oaB'o ! artigo N.EEQ e artigo N.EEZ do 58digo 5ivil + dolo$ que tam"m vcio da vontade$ n'o considerado para fins de casamento. ( doutrina di0 que se o dolo fosse considerado para fins de casamento$ todo casamento seria anul&vel por dolo$ porque dolo ato de indu0ir a erro e$ o que o namorado e a namorada mais fa0em durante o namoro$ indu0ir o outro a erro (eu co0in%o$ lavo$ passo etc$ tudo mentira . O01# (consel%o voc:s a darem uma ol%ada nas %ip8teses de erro. + 58digo 5ivil de HIIH inovou$ tra0endo aquilo que ele c%ama de 5ausa ?uspensivas do 5asamento. *ssas 5ausas ?uspensivas do 5asamento voc: vai encontrar no artigo N.EHW do 58digo 5ivil. Como assim; Causas suspensi&as do casamento; *ram %ip8teses de impedimento. \as era o impedimento que n'o tornava o casamento nem nulo$ nem anul&vel. *nt'o o novo 58digo 5ivil preferiu dar outro nome e$ c%amou de Ucausas suspensivasV. Como assim; ?'o pessoas que se encontram em situaBDes nas quais a lei n'o aconsel%a o casamento. ,eja$ a lei n'o veda o casamento$ a pessoa pode casar$ n'o %& impedimento$ mas a lei n'o aconsel%a. ( lei n'o aconsel%a por ra0Des patrimoniais. Por isso$ se a pessoa casa com uma dessas causas suspensivas$ que s'o causas transit8rias e com o tempo isso vai aca"ar$ a lei coloca uma puniB'o$ uma sanB'o de ordem patrimonial. E5# + artigo N.EHW$ inciso 4 do 58digo 5ivil. UN'o devem casar (veja que n'o Un'o podemV e sim Un'o devemV $ o vi)vo ou a vi)va que tiver fil%o do cPnjuge falecido enquanto n'o fi0er o invent&rioV. Depois que fi0er o invent&rio l8gico que o vi)vo ou a vi)va podem casar. Se a pessoa casa durante o perodo de causa suspensi&a;

284

( sanB'o de ordem patrimonial$ est& no artigo N.Q1N$ inciso 4 do 58digo 5ivil. ( lei vai impor para essa pessoa que case com causa suspensiva$ um regime de "ens. ;m regime de "ens da separaB'o. *nt'o quem casa com causa suspensiva tem imposto pela lei o regime de separaB'o total de "ens$ n'o poder& adotar outro regime. (gora eu queria c%amar a sua atenB'o para o denominado 5asamento Putativo. O .ue 4 o (a&a)ento *utati"oI + casamento putativo que est& previsto no artigo N.EQN do 58digo 5ivil$ ele um casamento com defeito$ nulo (voc: j& sa"e quando o casamento nulo ! artigo N.E1L ! quando ele tem impedimento ou ele anul&vel (voc: sa"e quando o casamento anul&vel ! artigo N.EEI do 58digo 5ivil . ?8 que esse casamento em"ora nulo ou anul&vel foi cele"rado de "oa.f$ ou seja$ a pessoa que casou n'o sa"ia ou do impedimento ou da causa de anula"ilidade. ,amos imaginar o seguinte e/emplo: N'o podem casar$ caso de impedimento como$ por e/emplo$ os ascendentes com os descendentes. 4magine que uma mul%er engravidou e contou para o namorado que ela estava gr&vida. + namorado di0 que n'o dele$ di0 n'o ser possvel. *le sumiu. *la teve a fil%a. Quando a fil%a nasceu$ ela falou para a fil%a o seguinte: U+ papai n'o te quis e nem euV. Dei/ou a crianBa na porta da maternidade e desapareceu no mundo. *ssa menina cresceu e por esses camin%os que s8 a UnovelaV sa"e por onde a gente vai$ ela um dia se deparou com um sen%or mais vel%o e sentiu uma afinidade enorme$ namorou e casou. ;m "elo dia$ com dificuldade enorme de engravidar$ foram fa0er o e/ame de sangue$ para ver a compati"ilidade sangCnea. ,erifica que s'o pai e fil%a. N'o tem jeito$ o casamento nulo. Mas eles sabiam; N'o$ estavam de "oa.f. *nt'o esse casamento em ra0'o da lei proteger a "oa.f$ ele efica0. 5asamento putativo n'o tudo$ casamento nulo ou anul&vel n'o. 5asamento putativo o casamento nulo e anul&vel de "oa.f. *le gera efeitos para os cPnjuges$ para os fil%os$ o casamento sempre gera efeitos$ %aja "oa.f ou m&.f. (li&s$ os fil%os n'o est'o preocupados com o efeito do casamento$ porque %oje$ desde a 5onstituiB'o de NJLL$ seja qual for a situaB'o dos pais (casados ou n'o $ fil%o fil%o. *nt'o os efeitos aqui s'o para os cPnjuges. Quando o casamento nulo ou anul&vel$ mas foi contrado de "oa.f$ ele vai gerar efeitos. 9ue efeitos; 9uais s#o os efeitos -ue o casamento gera; + 58digo 5ivil dividiu os efeitos em duas ordens: U*/istem os efeitos pessoais e e/istem os efeitos patrimoniaisV. +s e/eito& *e&&oai& s'o aqueles ligados as pessoas dos cPnjuges$ como o nome est& di0endo UpessoalV. +s e/eito& *atri)oniai&Y 8"vio que est'o ligados ao aspecto patrimonial$ o lado econPmico e financeiro do casamento. ,amos falar primeiro nos efeitos pessoais: *sses efeitos pessoais do casamento est'o regulamentados a partir do artigo N.EQE do 58digo 5ivil. *u quero c%amar sua atenB'o$ com o primeiro efeito pessoal do casamento$ esse que est& no pr8prio artigo N.EQE$ M NF do 58digo 5ivil (Uqualquer um dos nu"entes querendo (n'o o"rigat8rio poder& acrescer ao seu so"renome o do outroV . ,oc: sa"e que essa regra est& diferente do costume. + costume di0 para a mul%er que ela tem que rece"er o marido e a famlia dele$ adotando o so"renome. (lgumas mul%eres j& sa"em que uma faculdade. Na min%a famlia$ por e/emplo$ a min%as duas irm's que casaram na min%a frente adotaram o so"renome. Quando eu me casei$ j& era formada$ j& era promotora$ j& sa"ia que isso era faculdade$ ent'o n'o adotei. (t %oje eu escuto. Posso di0er de carteirin%a que na verdade %& um costume que a mul%er tem que adotar. *u mostrei para meu marido esse artigo: Arti!o 1@575A V 1E do C di!o Ci"il ; QQualquer um dos nu"entes querendo poder& acrescer ao seu o so"renome do outroV. *nt'o$ o %omem tam"m pode. Para o %omem a idia de que n'o fica "em$ mas aqui est& a regraY quem quiser testar$ inaugurar a regra. +utro artigo que eu vou c%amar a sua atenB'o o artigo N.EQQ do 58digo 5ivil. + artigo N.EQQ do 58digo 5ivil est& tra0endo deveres de am"os os cPnjuges$ n'o s8 da mul%er. Arti!o 1@577A in(i&o I do C di!o Ci"il ; -idelidade recproca. Queria aproveitar para falar em detal%e. 9ual 1 a conse-V:ncia do descumprimento desses de&eres;

285

( conseqC:ncia do descumprimento desses deveres$ pela lei$ que aquele cPnjuge que sofre a infraB'o do dever conjugal$ poder& pleitear a separaB'o judicial do outro. o que preceitua o artigo N.EZH$ caput do 58digo 5ivil. *nt'o$ pelo artigo N.EZH$ caput do 58digo 5ivil$ quando o cPnjuge infringe o dever conjugal$ o outro pode pleitear a separaB'o judicial. \as a doutrina mais moderna vem sustentando que esses deveres s'o deveres civis como outros quaisquer e$ portanto$ descumprindo esses deveres seria caso de pr&tica de ato ilcito$ e voc: j& sa"e$ o que ca"e quando uma pessoa pratica ato ilcito. 7 -ue cabe; Pedido de reparaB'o de danos. *nt'o$ %oje voc: encontra pessoas que alm de propor uma aB'o de separaB'o judicial$ ingressam com uma aB'o de reparaB'o de danos$ porque foram vtimas de infidelidade. (li&s$ %& dano mesmo$ dano a %onra$ dano a imagem. 4magine o prdio inteiro j& estar sa"endo. Taveria um dano$ um dano moral$ frustrando as e/pectativas de uma vida conjugal eterna. ;m ano ou dois anos atr&s$ caiu em uma prova de concurso a seguinte quest'o: ;ma mul%er foi vtima de infidelidade$ n'o ingressou com aB'o de separaB'o judicial$ mas ingressou com aB'o pedindo reparaB'o de dano. Cabia; *la pede aB'o de reparaB'o ao marido$ mas ainda est& com ele. Cabe o dano; + que voc: deveria di0er que a regra que a infraB'o a esses deveres gera a possi"ilidade de pedir a separaB'o judicial e que a doutrina vem entendendo que a infraB'o a esses deveres configura ato ilcito$ poderia pedir reparaB'o de dano$ mas tem que provar realmente esse dano. ,oc: colocando essa e/plicaB'oY ac%o que seria suficiente para rece"er o ponto. Ateno - *u quero c%amar sua atenB'o para o inciso 44 desse artigo N.EQQ do 58digo 5ivil$ que tra0 como dever de am"os os cPnjuges$ na verdade nesse inciso 44$ dois deveres: ,ida em comum e domiclio conjugal. No do)i(+lio (onTu!al$ significa o dever de co.%a"ilitaB'o. +s cPnjuges t:m o dever de co.%a"itar. ,eja$ se os dois n'o quiserem a co.%a"itaB'o$ n'o %aver& puniB'o nen%uma$ porque tanto o pedido de reparaB'o de danos como o pedido de separaB'o judicial$ requer que um dos cPnjuges pleiteie. *nt'o$ muito freqCente em elevador$ que uma &rea comum do prdio$ voc: deparar com algum que di0: 5Noc: estuda direito n#o 1;6% 5<u -ueria me casar% mas n#o -uero morar /unto% posso;6. ?e o outro tam"m concordar$ pode. + pro"lema quando a pessoa muda de idia no meio do casamento: 5A partir de agora n#o -uero mais morar /unto6$ e o outro n'o concorda. ?e o outro tam"m concordar$ tudo "em. (qui tem um outro dever$ "ida e) (o)u) no do)i(+lio (onTu!al$ que aquilo (tem pessoas que di0em que est& ultrapassado $ Umas para a 3ei n'oVY c%amado de d"ito conjugal. ( doutrina critica muito esse dever colocado na 3ei. ( 3ei n'o deveria c%egar a esmiuBar tal intimidade do casal$ mas a 3ei coloca. *nt'o o d"ito conjugal est& aqui. <emos que entender o que o d"ito conjugal. <em que ceder. ( 3ei n'o est& di0endo aqui qual a freqC:ncia. ( 3ei tam"m n'o est& di0endo aqui se por acaso n'o aconteceu nada$ mas ela est& feli0 e ele tam"m est& feli0$ 8timo. + pro"lema quando um quer de uma certa forma$ ou com certa freqC:ncia$ e o outro n'o$ a vai para separaB'o judicial$ que sanB'o ou para a reparaB'o de danos. *u tive um caso de separaB'o de corpos$ que a mul%er ingressou em ju0o para pedir a separaB'o de corpos e afastamento do marido de casa$ atravs de liminar$ porque ele n'o parava em casa. ( o f8rum inteiro se mo"ili0ou para con%ecer quem era esse %omem. Ateno - + outro e )ltimo artigo que eu vou c%amar a sua atenB'o aqui o artigo N.EQJ do 58digo 5ivil. ,oc: j& sa"e que dever dos cPnjuges co.%a"itar$ ent'o o domiclio do casal comum. + artigo N.EQJ do 58digo 5ivil vai tra0er uma novidade do 58digo novo. *le preceitua assim: U+ domiclio do casal ser& escol%ido por am"os os cPnjugesV. 4sso desde a 5onstituiB'o de NJLL$ em ra0'o da igualdade entre o %omem e a mul%er. ( novidade vem agora: U\as um e outro podem ausentar.se do domiclioV. ( 3ei vai criar tr:s %ip8teses em que o %omem e a mul%er poder'o se ausentar do domiclioY veja$ n'o para sempre$ por um perodo. + outro cPnjuge n'o vai poder pleitear separaB'o judicial ou a reparaB'o de dano$ porque a 3ei autori0a esse afastamento. + *ri)eiro (a&o em que a 3ei autori0a o afastamento para atender a encargos p)"licos. E5# ( mul%er quer ir ao \aran%'o para votar. + marido di0 que n'o. *la pode ir porque ela vai atender a um encargo p)"lico.

286

+ &e!undo (a&o para o e/erccio de sua profiss'o. ,oc: designado para tra"al%ar em ,assouras e vai feli0 para l&. + cPnjuge n'o quer dei/ar voc: ir$ mas voc: pode ir$ porque o artigo N.EQJ do 58digo 5ivil autori0a. * por fim$ ra0oa"ilidade para interpretar esse )ltimo caso: + ter(eiro (a&o quando o cPnjuge pode se ausentar do domiclio para atender a interesses particulares relevantes. E5# ( m'e da cPnjuge est& doente l& no \aran%'o$ e o marido di0 para dei/ar morrer. *la pode ir$ interesse particular relevante. E%EITO1 ,ATRI?O>IAI1# +s efeitos patrimoniais do casamento s'o dois:

1E$ + casamento gera o dever alimentar. */iste o"rigaB'o alimentar entre os cPnjuges. *sses alimentos est'o previstos no artigo N.QJ1 do 58digo 5ivil$ que n8s n'o vamos estudar %oje. U(limentoV ser& a )ltima matria a ser estudada em direito de famlia$ mas eu quero que voc: j& guarde esse primeiro caso de alimentos. + primeiro caso que voc: est& vendo que e/iste alimentos entre duas pessoas entre os cPnjuges. 2E$ que o casamento inaugura o regime de "ens$ e a regulamentaB'o do regime de "ens comeBa no artigo N.QWJ do 58digo 5ivil. * isso que vamos comeBar estudar agora. ,amos comeBar a falar do regime de "ens.
REFI?E DE 0E>1# <em gente que di0 que um dos aspectos mais importantes do casamento. 7 -ue 1 o regime de bens; 9ual 1 o conceito do regime de bens; + regime de "ens nada mais que um conjunto de regras que pauta o aspecto patrimonial do casamento$ ou seja$ analisando o regime de "ens$ voc: vai ficar sa"endo como ficam as dvidas$ os crditos$ os "ens que foram adquiridos antes ou durante o casamento. *sse regime de "ens pautado$ disciplinado por alguns princpios. */istem princpios que norteiam o regime de "ens. ?'o eles:

A- ,rin(+*io da ,luralidade do& Re!i)e&#

No nosso ordenamento jurdico n'o e/iste um regime de "ens )nico. */iste mais de um$ que n8s vamos poder escol%er. + princpio que est& no artigo N.QWJ$ MH2 do 58digo 5ivil. novo. *le foi alterado com o c8digo de HIIH. Que ser& o:

0- ,rin(+*io da ?uta'ilidade do& Re!i)e& de 0en&#

(ntes o princpio era da imuta"ilidade do regime de "ens$ ou seja$ a partir da vig:ncia do novo 58digo 5ivil$ ficou autori0ado que durante o casamento o regime de "ens possa ser alterado. Para os cPnjuges alterarem o regime de "ens no curso do casamento necess&rio que os queiram e o"ten%am autori0aB'o judicial. ( autori0aB'o judicial vai depender do motivo$ da ra0'o para alteraB'o do regime de "ens. *ssa mudanBa da imuta"ilidade para a muta"ilidade gerou uma controvrsia na doutrina$ pois para quem se casou na vig:ncia do novo 58digo 5ivil$ n'o temos a menor d)vida de que pode mudar o regime$ mas as pessoas que se casaram antes do 58digo 5ivil de HIIH entrar em vigor$ elas podem alterar o regime de bens; 5omo resposta temos duas correntes:

1 Corrente - 4nterpretando o artigo H.IWJ das disposiBDes transit8rias$ que di0: + regime de "ens nos casamentos cele"rados na vig:ncia do 58digo 5ivil anterior por ele esta"elecido.

287

*nt'o alguns autores sustentam que como o regime de "ens nos casamentos cele"rados na vig:ncia do 58digo 5ivil vel%o o regido pelo 58digo 5ivil vel%o$ e no 58digo 5ivil vel%o era imut&vel$ portanto n'o pode mudar o regime de "ens. Por esse primeiro entendimento$ o regime de "ens de quem se casou antes da vig:ncia do novo 58digo 5ivil imut&vel. 2 Corrente ; \as$ alguns autores v:m aplicando o artigo H.IWE do 58digo 5ivil$ que preceitua os efeitos pela 3ei nova. *nt'o o que rege o regime de "ens na 3ei antiga a validade. +s efeitos s'o pela 3ei nova. *nt'o quem usar o artigo H.IWE do 58digo 5ivil sustenta que o regime de "ens mut&vel$ mesmo para quem se casou antes da vig:ncia do novo 58digo 5ivil. *u ainda n'o ten%o para te di0er qual a posiB'o majorit&ria$ porque temos "ons autores sustentando as duas posiBDes e quase nada por escrito. *nt'o por enquanto ficamos apenas na controvrsia. ?e isso vier a cair em uma prova$ c%ute com "om senso$ dependendo do e/aminador. +s e/aminadores$ normalmente os mais li"erais$ tendem para a possi"ilidade da muta"ilidade$ mas n'o s'o todos. + terceiro e )ltimo princpio que rege o regime de "ens o:

C- ,rin(+*io da li'erdade de e&(olHa#

*sse princpio nos tra0 uma regra. 9ual 1 a regra; 5ada pessoa ao casar pode adotar o regime de "ens que entender mel%or para si. Como 1 -ue a pessoa &ai adotar um regime; ( regra a li"erdade de escol%a. *la pode escol%er qual o regime que ela quer. < como ela far essa escol a; (travs de um contrato cele"rado antes do casamento$ c%amado de pacto antenupcial. *nt'o quem quiser escol%er o regime de "ens pode$ "asta fa0er um pacto antenupcial. *sse pacto est& no artigo N.QWJ$ caput do 58digo 5ivil. \as aqui entre n8s$ no #rasil n'o %& o costume de fa0er pacto. Quando a pessoa di0 que far& pacto antenupcial$ as outras ol%am para ela ac%ando que est& tendo alguma vantagem. N'o %& costume. *nt'o$ normalmente a pessoa casa sem ter feito o pacto. ?e ela fe0 pacto para sa"er o regime de "ens$ ol%a.se o pacto. < se ela n#o fe, o pacto; ?e a pessoa casa e n'o fe0 pacto$ a 3ei escol%e um regime de "ens para ela. *sse regime de "ens para quem casa e n'o fa0 pacto$ com ela vem forBa de 3ei$ ele se c%ama regime de "ens legal. =egra: ( pessoa livre para fa0er pacto$ e o regime vir& atravs do pacto. \as se a pessoa casa sem ter feito pacto$ a 3ei que vai di0er o regime. 5omo esse regime vem dito pela 3ei$ c%ama Uregime de "ens legalV. < -ual 1 esse regime legal; Desde a 3ei do Div8rcio$ 3ei QENEKZZ$ o regime legal mudou. *ra antes o regime da comun%'o universal. ( partir da vig:ncia da 3ei do Div8rcio$ o regime legal mudou$ passou a ser o regime da comun%'o parcial. 4sso voc: tem que tomar cuidado$ eventualmente em prova. E5# >o'o e \aria casaram em NJZE. ( quest'o n'o di0 se eles fi0eram pacto. *nt'o se n'o di0$ porque n'o fi0eram. <m DELQ -ual era o regime legal; 5omun%'o universal. Mas se eles casarem em DEK4; =egime legal o regime da comun%'o parcial. ( regra que as pessoas s'o livres para fa0er pacto$ mas %& casos em que a 3ei veda o pacto. */istem pessoas que por e/ceB'o n'o podem fa0er o pacto. *ssas pessoas est'o previstas no artigo N.Q1N do 58digo 5ivil. (s pessoas do artigo N.Q1N do 58digo 5ivil n'o podem fa0er pacto$ porque a 3ei impDe para elas um regime. < se elas fi,erem pacto; ?e fi0erem pacto$ esse pacto nulo. *ssas pessoas do artigo N.Q1N do 58digo 5ivil$ j& que a 3ei impDe um regime para elasY em conseqC:ncia$ elas foram vedadas de fa0er pacto$ se fi0erem pacto o pacto nulo.

288

$or -ue a Lei &eda essas pessoas de fa,er pacto; Por diversas ra0Des. (qui n8s encontramos$ por e/emplo$ aquelas pessoas que casam com causa suspensiva. (qui n8s encontramos tam"m os %omens e mul%eres maiores de sessenta anos. ( idia que os %omens maiores de sessenta anos e as mul%eres maiores de sessenta anos$ j& est'o mais vulner&veis. *u sou contra esse inciso$ que veda o %omem e a mul%er maior de sessenta anos. ?e depois dos sessenta anos$ o nosso )nico atrativo para algum casar conosco o patrimPnio$ e a 3ei tira o )nico atrativo$ a fica difcil. ( gente deveria poder fa0er o que quer com o din%eiro aos sessenta anos$ se tiver. \as a parentada$ que n'o permitiu$ que esse artigo que n'o e/iste em outras legislaBDes e/istisse na nossa. a tradiB'o de que$ aonde vai um vai a famlia inteira junto. 9ual 1 o regime ent#o dessas pessoas; A Lei imp!e um regime para elas% -ual 1; + =egime da ?eparaB'o de "ens. 5omo o regime da separaB'o veio imposto pela 3ei$ ele c%amado de =egime da ?eparaB'o 3egal ou =egime da ?eparaB'o +"rigat8rio. \as volto a di0er$ a regra a li"erdade de escol%a$ regime sendo imposto pela 3ei e/ceB'o. 7 -ue ent#o &amos fa,er agora; ,amos analisar cada um desses regimes$ comeBando pelo =egime da 5omun%'o Parcial que o primeiro regime previsto no 58digo 5ivil.

A- REFI?E DA CO?C>b_O ,ARCIAL DE 0E>1#

*le norteado pela seguinte regraY ele comeBa a sua regulamentaB'o no artigo N.QEL do 58digo 5ivil$ e norteado pela seguinte regra: U+s "ens adquiridos antes do casamento a qualquer ttulo$ ou seja$ ten%a sido uma aquisiB'o gratuita (doaB'o$ %eranBa rece"ida $ ou ten%a sido uma aquisiB'o onerosa ("em comprado$ "em trocado$ "em que foi o"jeto de daB'o em pagamento de novaB'o $ n'o importaV. (ntes do casamento os "ens s'o e/clusivos ou particulares. <odavia$ se a aquisiB'o se der durante o casamento$ ent'o voc: precisa distinguir se a aquisiB'o foi gratuita ou se a aquisiB'o foi onerosa$ porque o "em adquirido durante o casamento a ttulo gratuito (doaB'o$ %eranBa e/clusivo ou particular. >& aquele "em que adquirido durante o casamento de forma onerosa$ esse "em que comum. nesse "em que os cPnjuges ser'o meeiros e n'o condPminos. *sse "em adquirido durante o casamento a ttulo oneroso ele rece"e um nome$ veja que ele que comum ( o "em adquirido durante o casamento a ttulo oneroso $ ele c%amado de (questos. +s aquestos s'o os "ens adquiridos durante o casamento a ttulo oneroso$ eles s'o comuns. <xistem exce"!es; ?im. *u vou c%amar a sua atenB'o para algumas e/ceBDes principais: Arti!o 1@75<A in(i&o I do C di!o Ci"il ; 3& no final: U*/cluem.se da comun%'o os "ens su".rogados no lugar dos e/clusivosV. +s "ens que su"stituem os e/clusivosY s'o e/clusivos tam"m$ Ue/cluem.se da comun%'oV. E5# (ntes de casar$ eu %avia comprado dois apartamentos. Casei% esses bens s#o comuns ou exclusi&os; ?'o e/clusivos. Durante o casamento eu vendi esses dois apartamentos comprei um apartamento de maior valor. <sse apartamento -ue eu comprei durante o casamento% pela regra ele seria o -u:; 5omum. \as ele foi adquirido para ocupar o lugar do anterior$ ent'o ele est& na e/ceB'o$ ele se e/clui da comun%'o$ ele e/clusivo tam"m. +utro caso que vou c%amar a sua atenB'o o artigo N.QQI$ inciso 44 do 58digo 5ivil. Arti!o 1@770A II do C di!o Ci"il *u gan%ei na \ega ?ena acumulada durante o casamento. O s meu; N'o$ entram na comun%'o. Arti!o 1@770A II do C di!o Ci"il ; Uos "ens adquiridos por fato eventual$ com ou sem o concurso de tra"al%o ou despesa anteriorV. (qui est& a mega sena. Arti!o 1@770A V do C di!o Ci"il ; U*ntram na comun%'o os frutos dos "ens comuns ou dos particulares de cada cPnjugeV. + fruto comum. *nt'o eu ten%o um apartamento que comprei antes de casar ( e/clusivo . Aluguei este apartamento% o aluguel 1 fruto s meu ou comum;

289

5omum. < as d&idas; Como 1 -ue ficam as d&idas; (s dvidas voc: vai encontrar no artigo N.QQW at o artigo N.QQQ do 58digo 5ivil. ( regra para as dvidas a seguinte: UQuando uma dvida contrada em "enefcio da famlia... (detal%e ! se a dvida assumida$ e su"scrita pelo marido e pela mul%er$ ningum tem d)vida$ o"riga os dois. *stamos falando da dvida que su"scrita por um s8 deles V. Como 1 -ue fica a situa"#o do outro; E5# 7 marido contraiu uma d&ida so,in o% a mul er contraiu uma d&ida so,in a% essa d&ida contrada s pelo marido ou s pela mul er% o outro responde; ?e a dvida "eneficiar a famlia$ ou se a dvida for contrada na administraB'o de um "em dos dois$ "em comum$ essa dvida o"riga todos os "ens. U<odos os "ensV$ significa os "ens do su"scritor$ os "ens em meaB'o e os "ens daquele que n'o su"screveu a dvida. +s "ens que s'o s8 do su"scritor$ particular dele$ os "ens comuns que s'o dos dois e os "ens daquele que n'o su"screvem a dvida$ porque ele tam"m tirou proveito. (gora$ se a dvida foi contrada por um s8 dos cPnjuges em seu "enefcio$ ou para a administraB'o de seus "ens$ ent'o essa dvida por ela s8 responde os "ens particulares do su"scritor. Arti!o 1@777 do C di!o Ci"il ; U(s dvidas contradas por qualquer dos cPnjuges na administraB'o de seus "ens particulares e em "enefcio destes$ n'o o"riga os "ens comunsV. ?e n'o o"riga os "ens comuns porque s8 o"riga os "ens particulares do su"scritor. ( dvida contrada em "enefcio de um cPnjuge$ s8 na administraB'o de seus "ens$ n'o o"riga os "ens comuns$ s8 o"riga os "ens particulares. ( dificuldade toda na pr&tica sa"er quando que a dvida "eneficia a famlia ou "eneficia s8 o su"scritor. 32 Aula - 1:/01/2002 N8s comeBamos a estudar o Direito de -amlia$ e c%egamos ao estudo do regime de "ens$ que o efeito patrimonial principal do casamento$ (pelo menos no momento . + regime de "ens nada mais $ do que o conjunto de regras que vai regulamentar o lado econPmico.financeiro da famlia$ do casamento$ que s'o norteados pelos princpios.

Re!i)e da Co)unHo ,ar(ial de 0en& -Continuao$#

+ =egime da 5omun%'o Parcial tem a seguinte regra: +s "ens que forem adquiridos antes da const`ncia do casamento$ a qualquer ttulo$ seja aquisiB'o gratuita (doaB'o ou %eranBa $ seja aquisiB'o onerosa ("em comprado ou "em trocado Y esses "ens adquiridos antes do casamento n'o v'o se comunicar. *les ser'o "ens particulares ou e/clusivos. ]queles "ens que forem adquiridos durante o casamento$ ter& que ser feito a distinB'o para verificar se a aquisiB'o foi gratuita ou se foi onerosa. + "em adquirido a ttulo gratuito durante o casamento "em e/clusivo. *nquanto que o "em adquirido a ttulo oneroso durante o casamento$ este "em um "em comum. *ste "em aquele em que os cPnjuges s'o meeiros. +s "ens adquiridos durante o casamento a ttulo oneroso rece"em o nome de U(questosV. Na verdade$ no =egime da 5omun%'o Parcial parte dos "ens se comunicam (regime em que comunica parte $ e a parte que comunica s'o os (questos ("ens adquiridos durante o casamento a ttulo oneroso . N8s vimos que tem e/ceB'o$ mas a regra que devemos guardar. O01# + regime legal %oje$ o =egime da 5omun%'o Parcial. =egime legal aquele regime de quem se casou sem fa0er pacto. + regime legal o da 5omun%'o Parcial de #ens$ mas j& foi (at o advento da 3ei do Div8rcio o =egime da 5omun%'o ;niversal. 0- REFI?E DA CO?C>b_O C>IVER1AL DE 0E>1# N8s tam"m vamos ter uma regra$ que f&cil de guardar quando se l: o nome do regime.

290

O01# =egime da 5omun%'o ;niversal$ quer di0er de tudo$ ou seja$ os "ens adquiridos antes do casamento e tam"m os "ens adquiridos durante o casamento. ( qualquer ttulo$ seja aquisiB'o gratuita ou aquisiB'o onerosa$ esses "ens ser'o "ens comuns$ e os cPnjuges ser'o meeiros. 9uem se casa pelo ?egime da Comun #o Uni&ersal n#o tem nada exclusi&o; 5omo regra n'o. \as podem ocorrer e/ceBDes. ;ma e/ceB'o muito interessante de se lem"rar a seguinte: possvel que em uma aquisiB'o gratuita ("em doado$ "em que seja o"jeto de %eranBa ou legado $ aquele que doa$ possvel que em uma aquisiB'o gratuita o autor do ato de li"eralidade (seja o doador ou testador coloque naquele "em que ele doar ou que ele testar$ uma cl&usula. 5l&usula esta que vai impedir que o "em seja comum. a 5l&usula de 4ncomunica"ilidade. 5om o novo 58digo 5ivil (em matria de direito sucess8rio $ em uma sucess'o para %erdeiro necess&rio$ ter& que se di0er qual o motivo de se colocar essa cl&usula$ (isso muito comum em novela . Se eu me casei de DELL% -ual 1 o regime de bens do meu casamento se eu n#o fi, pacto; =egime da 5omun%'o Parcial de "ens. Se os meus pais falecerem% a eran"a -ue eles deixam 1 s min a ou 1 do casal; ?er& apenas min%a. *ssa cl&usula s8 interessa para quem casado pelo =egime da 5omun%'o ;niversal de #ens$ pois para quem casado pelo =egime da 5omun%'o Parcial de "ens$ essa cl&usula de incomunica"ilidade in)til$ porque ela n'o vai gerar efeito nen%um$ uma ve0 que pela pr8pria 3ei a aquisiB'o gratuita j& e/clusiva. C- REFI?E DA 1E,ARA\_O DE 0E>1# + =egime da ?eparaB'o vai ter a seguinte regra: *le o contr&rio da 5omun%'o ;niversal$ porque os "ens adquiridos antes do casamento$ e tam"m os "ens adquiridos durante o casamento a qualquer ttulo$ seja aquisiB'o gratuita ou onerosa$ todos os "ens s'o e/clusivos (particulares $ ou seja$ nesse regime de "ens os cPnjuges n'o s'o meeiros$ o que eles podem ser condPminos. $elo regime da separa"#o total de bens algum bem -ue o omem ou a mul er ad-uira antes ou durante o casamento -ue &en a a ser dos dois; N'o$ tudo e/clusivo. \as a 3ei n'o impede que o marido e a mul%er adquiram "ens juntos. E5# *u sou casado pelo =egime da ?eparaB'o de #ens. *u quero comprar um apartamento no meu nome e no nome da min%a mul%er. Bsso 1 poss&el; ?im. + que n'o vai ocorrer os cPnjuges serem meeiros. Porque meeiro significa que o "em dos dois ou a determinaB'o do regime escol%ido. + =egime de ?eparaB'o$ para que o "em seja dos dois porque os dois cPnjuges querem$ n'o porque o regime determinou. \uitas ve0es acontece$ que a pessoa casada pelo =egime da ?eparaB'o (nada vai ser comum$ tudo vai ser e/clusivo $ acontece a seguinte situaB'o: U+ %omem sai para tra"al%ar e dei/a a mul%er em casa cuidando dos fil%os$ e ele com essa atividade la"orativa$ comeBa a rece"er um din%eiro$ com o qual adquirido um im8velV. A mul er colaborou para a a-uisi"#o desse im&el; ?im. + direito recon%ece dois tipos de cola"oraB'o para a aquisiB'o de um "em. ( cola"oraB'o material a cola"oraB'o em din%eiro. No e/emplo acima$ em din%eiro a mul%er n'o cola"orou para a aquisiB'o do im8vel$ n'o %ouve cola"oraB'o material. Por outro lado$ %ouve a cola"oraB'o moral ( o apoio $ aquele vel%o ditado: U(tr&s de um grande %omem %& sempre uma grande mul%ercV. Para aquele %omem conseguir tra"al%ar porque sua mul%er o deu suporte. (quele apartamento que foi comprado pelo marido$ a mul%er n'o cola"orou materialmente$ mas moralmente ela cola"orou. Mas pelo regime de separa"#o de bens 1 dela; N'o. + direito comeBou a evoluir$ e surgiram situaBDes que %oje$ com a vig:ncia do novo 58digo 5ivil est'o muito ne"ulosas ainda$ (n8s vamos verificar como era no 58digo vel%o$ n'o %& como dei/ar de e/plicar como era no 58digo vel%o$ e a$ vamos verificar qual a d)vida que est& surgindo diante

291

do 58digo novo. D)vida esta que eu (professora n'o ten%o resposta para dar$ que ao longo do tempo ser& solucionada. Por isso n8s temos que sa"er como era no 58digo ,el%o . 9uando 1 -ue uma pessoa tem o ?egime de Separa"#o como sendo seu regime de bens; *m duas situaBDes: 1$ Quando a lei determina que esse ser& o regime. */istem pessoas que a 3ei impDe o =egime da ?eparaB'o. o =egime da ?eparaB'o 3egal ou +"rigat8ria. E5f# Tomens e mul%eres que casam com causa suspensiva. E5g# Tomens e mul%eres que casam com mais de sessenta anos. O poss&el -ue a pessoa ten a o ?egime da Separa"#o por-ue ela -uis% atra&1s da feitura de um pacto; ?im. *sse =egime da ?eparaB'o ser& c%amado de =egime 5onvencional (=egime da ?eparaB'o 5onvencional . 3& no =egime da ?eparaB'o 3egal$ a doutrina pensou "astante$ a jurisprud:ncia evoluiu$ e c%egou.se a seguinte conclus'o: N'o justo que em um casal (%omem e mul%er $ %avendo a mul%er cola"orado (geralmente a mul%er$ mas pode ser o %omem tam"m moralmente para a aquisiB'o de um "em$ ela n'o tivesse direito nen%um s8 porque a 3ei impPs um regime. ,eja que a 3ei impDe um regime no intuito de proteger a pessoa (proteger quem se casa com uma causa suspensiva$ proteger quem se casa com mais de sessenta anos . \as por outro lado a doutrina e a jurisprud:ncia pensaram que n'o justo que uma pessoa (principalmente mul%er cola"ore moralmente$ e no final do casamento n'o ten%a direito a nadaY (muitas ve0es o %omem casava.se com a mul%er e n'o dei/ava que ela tra"al%asse$ U"ancavaV a mul%er. (lguns anos depois$ a"andonava a mul%er$ levando com ele o patrimPnio$ pois eram casados pelo =egime da ?eparaB'o de #ens . *nt'o$ a doutrina e a jurisprud:ncia deram origem a um entendimento que restou consolidado na ?)mula WZZ do ?<-. *ssa ?)mula entende que os aquestos devem se comunicar$ que os aquestos devem ser dos dois (aquestos ! #ens adquiridos durante o casamento a ttulo oneroso . Para o =egime da ?eparaB'o 3egal$ aplicada a ?)mula$ os aquestos s'o comuns. Quando os aquestos s'o comuns$ o que fica sendo e/clusivo s'o os "ens adquiridos antes do casamento e os "ens adquiridos durante o casamento a ttulo gratuito. <st parecido com o ?egime da Comun #o $arcial; Na pr&tica$ o =egime da ?eparaB'o 3egal$ ele semel%ante. *u n'o posso di0er que igual$ pois a origem n'o a mesma. 5%egou.se a ele atravs da ?)mula WZZ do ?<-. \as ele semel%ante a casar.se pelo =egime da 5omun%'o Parcial. Com o no&o Cdigo Ci&il% &ai ser aplicada a SHmula; *la era aplicada no 58digo vel%o$ n'o tem nada no 58digo novo (ao ver da professora $ em princpio que impeBa a aplicaB'o da ?)mula. + que muitos autores di0em (e j& di0iam $ que ridculo ent'o$ a 3ei impor o =egime da ?eparaB'o. Porque a 3ei impDe o regime$ e vem a doutrina e a jurisprud:ncia e di0em para aplicar a ?)mula (fica o =egime da 5omun%'o Parcial . De qualquer maneira$ a pessoa est& sendo punida. $or -ue ela est sendo punida; Porque ela n'o pPde escol%er o =egime de #ens. \esmo que voc: aplique a ?)mula e permita a comunicaB'o dos aquestos$ ela n'o teve li"erdade de escol%a$ ent'o$ alguma puniB'o essa pessoa est& tendo (por casar com uma causa suspensiva$ por ter mais de sessenta anos . D- REFI?E DA 1E,ARA\_O CO>VE>CIO>AL -.ue "e) de *a(to$ No 58digo 5ivil vel%o$ %avia um artigo que n'o foi reprodu0ido no novo 58digo$ por isso que a situaB'o agora vai ser diferente. No 58digo vel%o$ o artigo HEQ o"rigava o intrprete de um pacto a o"servar "em aquele pacto e concluir se o pacto di0ia ou n'o como ficavam os aquestos. E5# ;ma pessoa casou.se pelo =egime da ?eparaB'o. *nt'o$ fe0 o pacto$ ele convencional. ,oc: tem que pegar o pacto e l:.lo. 7 -ue o pacto di, -uanto aos a-uestos; Duas situaBDes podiam ocorrer: 1$ + pacto n'o di0 nada$ ficou em sil:ncio. E5# + pacto di0: U-ulano e #eltrana adotam o =egime da ?eparaB'oV. + pacto n'o fala nada especificamente so"re os aquestos. ?8 di0 que o regime adotado foi o da separaB'o. *sta a primeira situaB'o.

292

2$ Quando a"erto o pacto$ este di0 que: U adotado o =egime da ?eparaB'oY e n'o v'o se comunicar os "ens adquiridos antes do casamento e os "ens adquiridos durante o casamento a qualquer ttulo$ inclusive a ttulo onerosoV. <sse pacto est di,endo alguma coisa -uanto aos a-uestos; ?im. *le mencionou os aquestos$ e disse que os aquestos n'o se comunicavam. *sse um pacto em que as pessoas foram claras. ;m pacto e/presso quanto aos aquestos. $or -ue eu ten o -ue &er esta diferen"a; Porque o artigo HEQ determinava que quando o pacto nada di0ia quanto aos aquestos$ quando o pacto nada mencionava em relaB'o aos "ens adquiridos durante o casamento a ttulo oneroso$ esses "ens eram comuns. (plicavam.se as regras da comun%'o. * na comun%'o$ seja universal$ ou seja$ parcial$ aquesto comum. Quando o pacto fica em sil:ncio$ os aquestos s'o comuns. Para os aquestos n'o serem comuns e sim e/clusivos$ o pacto tem que ser e/presso$ o pacto tem que di0er. Neste caso ser'o e/clusivos. -oi por isso que surgiram dois tipos de =egime da ?eparaB'o. <em gente que di0: U=egime da ?eparaB'o ParcialV (n8s n'o vamos encontrar isto na 3ei$ isso doutrina . 7 -ue 1 o ?egime da Separa"#o $arcial; O a mesma coisa -ue ?egime da Comun #o $arcial; N'o. No =egime da ?eparaB'o Parcial a pessoa adotou o =egime da ?eparaB'o$ mas o pacto dela era ciente em relaB'o aos aquestos. *nt'o$ os aquestos por forBa do artigo HEQ do antigo 58digo 5ivil$ eles eram comuns. Na pr&tica$ esse regime semel%ante ao =egime da 5omun%'o Parcial. + outro pacto que aquele pacto claro quanto aos aquestos$ ficou sendo c%amado de =egime da ?eparaB'o <otal. 9uando -ue o ?egime 1 o da Separa"#o 2otal; Quando a pessoa di0 como que ficam os aquestos. ?e uma pessoa se casa e quer realmente o =egime da ?eparaB'o$ ela tem que ser "em clara$ porque se ela s8 disser: U adotado o =egime da ?eparaB'oV. + regime vai ser o =egime da ?eparaB'o Parcial. T& alguns anos atr&s$ uma determinada revista pu"licou uma fofoca so"re um jogador de fute"ol (=onaldin%o . Di0endo que ele %avia se casado com a \ilene e que %avia um pacto antenupcial. Tavia uma fotografia na revista que aumentava o pacto$ que di0ia que foi adotado o =egime da ?eparaB'o. 5aso o pacto s8 diga que foi adotado o =egime da ?eparaB'o$ e n'o disser mais nada$ se parar por ali$ o regime adotado ser& o da ?eparaB'o Parcial$ (isso era na vig:ncia do 58digo 5ivil vel%o . \as neste pacto estava tudo claro$ pois mais 9 frente$ vin%a di0endo que inclusive n'o se comunicariam os aquestos. 3ogo$ o =egime da ?eparaB'o dele era o =egime da ?eparaB'o <otal. *nt'o$ os "ens que ele adquire$ por mais que ela se esforce moralmente$ %& a ?eparaB'o <otal dos #ens. *la n'o vai poder contestar so"re a vig:ncia daquele pacto$ pois ela quis a ?eparaB'o <otal dos #ens$ e quis de modo claro. l8gico que se %ouver uma consulta prvia a um advogado$ este vai l%e esclarecer so"re esta quest'o$ que voc: tem que ser "em claro. Porm$ tem pessoa que 9s ve0es vai s8 ao cart8rio e este muitas ve0es$ n'o alerta os noivos. + sujeito di0 apenas que quer o =egime da ?eparaB'o$ logo$ vai ser o =egime da ?eparaB'o Parcial. < o/e com o no&o Cdigo Ci&il; < para -uem fe, pacto anteontem e se casou ontem; (dotado o =egime da ?eparaB'o 5onvencional em um pacto que n'o seja e/presso$ que fique em sil:ncio. O01# + entendimento %avia por forBa do artigo HEQ$ s8 que este artigo n'o e/iste mais no novo 58digo 5ivil. < a; Noc: agora &ai exigir -ue o pacto se/a expresso para o regime realmente ser o da Separa"#o; 7u acabou isso; N'o %& reposta na doutrina. N8s vamos ver que 9s ve0es a 3ei usa o nome U=egime da ?eparaB'o ("solutaV. 7 -ue 1 o ?egime da Separa"#o Absoluta; *u (professora $ n'o disse que nen%um desses regimes eram da separaB'o a"soluta. + nome que a professora 3)cia usou foi: U=egime da ?eparaB'o 3egal$ =egime da ?eparaB'o 5onvencional$ =egime da ?eparaB'o Parcial e =egime da ?eparaB'o <otalV.

293

N8s vamos encontrar um artigo no 58digo$ em que a 3ei vai di0er =egime da ?eparaB'o ("soluta. 7 -ue 1 ?egime da Separa"#o Absoluta; (lguns est'o di0endo que o =egime da ?eparaB'o <otal. Ateno - =egime da ?eparaB'o ("soluta O =egime da ?eparaB'o <otal. ?e voc: disser que =egime da ?eparaB'o ("soluta =egime da ?eparaB'o <otal$ (contr&rio senso porque e/iste o =egime da ?eparaB'o Parcial. < de onde &eio o $arcial% se o artigo GQF do &el o Cdigo Ci&il n#o existe o/e; Con(lu&o# T& Possi"ilidade disso cair em prova. Por enquanto$ como a resposta certa 0ero. ( resposta que vai ter sua fundamentaB'o$ mostrar o seu con%ecimento. E- REFI?E DOTAL# + 58digo 5ivil novo aca"ou com aquele regime que era o regime da dona "aratin%a. ( dona "aratin%a (inseto asqueroso $ encontrou uma moeda (era o dote $ e conseguiu v&rios pretendentes. <udo por conta do dote. + =egime Dotal e/istiu at a vig:ncia do 58digo novo$ mas ele j& estava em desuso. + 58digo novo aca"ou com este =egime Dotal e criou um =egime novo$ c%amado de =egime da ParticipaB'o -inal nos (questos. 7 -ue di, o ?egime da $articipa"#o Minal nos A-uestos; DI (etal e: <em.se uma situaB'o durante o casamento e uma situaB'o depois que o casamento termina. o regime de "ens no qual voc: vai viver uma situaB'o durante o estado civil de casado$ e quando o casamento termina por qualquer das duas formas$ a situaB'o econPmica patrimonial ficar& diferente. <n-uanto a pessoa est casada -ual 1 a situa"#o de seu patrimSnio; a seguinte: +s "ens adquiridos antes do casamento e os "ens adquiridos durante o casamento enquanto a pessoa estiver casada a qualquer ttulo (gratuito ou oneroso este "em e/clusivo. <st igual ou diferente do ?egime da Comun #o $arcial; Diferente. Porque l& no =egime da 5omun%'o Parcial$ o "em adquirido durante o casamento a ttulo oneroso$ um "em comum. E5# *u sou casada pelo =egime da 5omun%'o Parcial (que =egime 3egal . 5omprei um carro. <sse carro 1 exclusi&o ou comum; 5omum. ?e o "em comum$ a administraB'o do "em comum (dos dois . *nt'o$ eu quero que o carro que novo durma na rua$ pois o meu prdio n'o tem vaga$ e eu n'o quero alugar uma vaga para o carro$ porque eu sou Um'o de vacaV$ ent'o eu quero que o carro durma na rua. + meu marido$ como d& muita import`ncia ao carro$ ele di0 que n8s devemos dei/ar de fa0er uma srie de coisas$ mas que devemos alugar uma vaga para o carro. *nt'o comeBa a "riga$ (os dois devem opinar$ pois o "em comum . ,amos imaginar que eu seja casada pelo =egime da ParticipaB'o -inal nos aquestos. <sse carro comprado durante o casamento 1 comum ou exclusi&o; */clusivo. ?e ele e/clusivo$ a administraB'o e/clusiva. *u com maior esforBo$ guardo din%eiro e resolvo comprar o carro. 5omprei o carro$ logo$ ele s8 meu. ?e ele vai dormir na rua ou n'o$ se vai dormir longe do prdio e etc$ n'o importa$ a administraB'o min%a. *sse novo 58digo teve um perodo enorme de tramitaB'o. *le tramitou em um perodo em que a mul%er n'o tin%a igualdade com o %omem. ( igualdade entre o %omem e a mul%er veio na 5onstituiB'o de NJLL. *le surgiu em uma poca em que n'o %avia igualdade constitucional. Naquela poca que n'o %avia igualdade constitucional$ quando o "em era comum a administraB'o era do marido. *nt'o$ se eu sou casada pelo =egime da 5omun%'o Parcial (antes da 5onstituiB'o . ?e eu comprei um carro$ este carro comum. Mas a administra"#o era comum; N'o$ a administraB'o era do marido. ( mul%er era dona do "em$ mas n'o podia administrar. *nt'o$ pensou.se em um regime que permitisse que o "em fosse da mul%er$ para que ela pudesse administrar. Re&u)indo#

294

Se parasse a-ui% esta&a igual a -ual regime; =egime de ?eparaB'o de "ens. + que vai diferenciar na ?eparaB'o (pois est& diferente da 5omun%'o Parcial . No =egime da 5omun%'o Parcial durante o casamento a ttulo oneroso comum$ logo$ est& diferente da 5omun%'o Parcial. Para diferenciar da ?eparaB'o$ n8s vamos imaginar a situaB'o quando o casamento aca"ar. ?e n'o e/istisse essa regra de agora$ quando o casamento aca"asse$ o que a mul%er adquiriu antes e durante dela$ e o que o %omem adquiriu antes e durante dele. Por esta regra de agora$ os aquestos ser'o comuns no final do casamento. *nt'o$ quando o casamento terminar (enquanto estiver casada n'o $ aquele "em que eu adquiri durante o casamento a ttulo oneroso que durante o casamento eu era dona so0in%a$ eu administrava so0in%a$ se eu quisesse vender$ eu vendia so0in%a$ quando aca"a o casamento$ esse "em dividido$ porque ele um "em comum. *nt'o$ pelo =egime de ParticipaB'o -inal$ aquele carro que eu comprei (dentro desse regime s8 meu$ eu vou administrar ele so0in%a$ mas quando c%egar o momento de aca"ar o casamento ser& a metade do valor do carro para cada um$ pois o "em comum. < para &ender o bem; Para a venda n8s vamos ter uma regrin%a. ,amos ver posteriormente a outorga u/8ria e marital. (gora n8s estamos falando apenas na administraB'o. Quando um "em e/clusivo$ a administraB'o e/clusiva$ quando um "em comum$ a administraB'o comum. <st diferente do ?egime da Comun #o $arcial ou est igual; N'o est& igual$ porque durante o casamento$ o "em e/clusivo. <st igual ao ?egime da Separa"#o ou est diferente; Diferente$ porque no final (do casamento o "em comum.

Venda do& 0en&#

N8s vamos tratar agora$ daquilo que se c%ama de U,:nia 5onjugalV. */istem atos que o cPnjuge s8 pode praticar se ele tiver o consentimento (a ,:nia do outro cPnjuge. Da ser ,:nia 5onjugal. *sses atos que o marido s8 pode praticar$ que a mul%er s8 pode praticar um com o consentimento do outro est'o no artigo N.Q1Z do 58digo 5ivil. + consentimento que a mul%er d& ao marido. ( ,:nia da mul%er c%amada de +utorga ;/8ria. + consentimento que o marido d& para a mul%er c%amado de +utorga \arital. +l%ando para o artigo N.Q1Z do 58digo 5ivil$ n8s vamos encontrar os atos que o marido ou a mul%er precisam do consentimento um do outro. *sse consentimento$ essa outorga$ essa autori0aB'o$ ela n'o necess&ria quando os cPnjuges s'o casados pelo =egime da ?eparaB'o ("soluta. N'o necess&ria a ,:nia 5onjugal quando os cPnjuges s'o casados pelo =egime da ?eparaB'o ("soluta. 7 -ue 1 ?egime da Separa"#o Absoluta; <em gente di0endo que =egime da ?eparaB'o <otal. Se n#o for o ?egime da Separa"#o 2otal% o -ue 1 isso; N'o tem resposta certa. *u ac%o que essa situaB'o aqui tem que aca"ar. ( pessoa que adota o =egime da ?eparaB'o porque ela quer a separaB'o. *la est& di0endo que n'o quer que os "ens se comuniquem. *nfim$ se voc: disser que n'o e/iste mais essa diferenBa$ conseqCentemente$ o =egime da ?eparaB'o ("soluta o =egime da ?eparaB'o$ n'o vai ter comunicaB'o. *nt'o$ no =egime da ?eparaB'o ("soluta n'o ser& necess&ria a ,:nia 5onjugal. G No =egime da 5omun%'o Parcial ser& necess&ria a ,:nia 5onjugal. G No =egime da 5omun%'o ;niversal ser& necess&ria a ,:nia 5onjugal. G No =egime da ParticipaB'o -inal dos (questos$ ser& necess&ria a ,:nia 5onjugal. (gora vamos c%amar a atenB'o para o inciso 4 do artigo N.Q1Z do 58digo 5ivil$ porque um dos atos que a gente mais fala$ que mais cai em prova. De ato que o cPnjuge s8 pode praticar com o consentimento do outro.

295

Arti!o 1@72:A I do C di!o Ci"il ; U(lienar ou gravar de Pnus real os "ens im8veisV. Quando o cPnjuge quiser alienar (vender$ trocar$ doar$ oferecer em daB'o de pagamento$ reali0ar uma compensaB'o em relaB'o 9 alienaB'o de "ens im8veis $ ser& necess&ria a ,:nia 5onjugal. *sse consentimento passvel de suprimento. + jui0 pode suprir esse consentimento. o que preceitua o artigo N.Q1L 9s ve0es. ( pessoa se recusa a consentir por um motivo injusto$ por um motivo que n'o e/iste. E5# *u digo para a min%a mul%er que quero vender um apartamento que s8 meu$ que e/clusivo. \esmo no =egime da 5omun%'o Parcial$ que e/istem "ens e/clusivos (os adquiridos antes do casamento e os adquiridos durante o casamento a ttulo gratuito . + marido quer vender aquele "em que s8 dele. A mul er precisa consentir; Precisa. ,amos supor ent'o que a mul%er n'o concorde com a venda do apartamento (sem motivo . Neste caso$ ca"e suprimento judicial. ?e o ato for praticado sem consentimento e sem suprimento judicial$ nos termos do artigo N.Q1J do 58digo 5ivil$ esse ato ser& anul&vel. *nt'o$ o ato ca"e suprimento$ mas se ele for praticado sem consentimento e sem suprimento$ ele ser& anul&vel. (gora$ devemos c%amar a atenB'o para o artigo N.QEQ do 58digo 5ivil. *ste artigo N.QEQ do 58digo 5ivil um artigo novo$ que est& regulamentando a parte da ela"oraB'o do pacto antenupcial. Arti!o 1@757 do C di!o Ci"il ; UNo pacto antenupcial que adotar o =egime da ParticipaB'o -inal dos (questos$ poder.se & convencionar a livre disposiB'o dos "ens im8veis$ desde que particularesV. O01# Para uma pessoa se casar pelo =egime da ParticipaB'o -inal dos (questos necess&rio que ela faBa pacto antenupcial. Pela regra do artigo N.Q1Z$ quem se casar pelo =egime da ParticipaB'o -inal dos (questos$ durante o casamento$ os "ens s'o e/clusivos. \as se a pessoa quiser alienar um im8vel$ ela precisa do consentimento do cPnjuge. \as ela n'o precisar& (do consentimento do cPnjuge $ se ela fi0er um pacto$ e/imindo desse consentimento. Quanto aos "ens e/clusivos ( tudo e/clusivo durante o casamento $ quem casar pelo =egime da ParticipaB'o -inal dos (questos$ pode fa0er l& no pacto uma o"servaB'o que n'o quer que %aja esse consentimento. + artigo N.Q1Z do 58digo 5ivil vai precisar de ,:nia. *ssa dispensa de ,:nia 5onjugal$ s8 para alienaB'o de im8veis (que sejam particulares. Durante o casamento particular . *m regra$ quando uma pessoa se casar pelo =egime da ParticipaB'o -inal dos (questos$ o "em e/clusivo$ a administraB'o e/clusiva$ mas se o "em for im8vel e quiser vender$ precisa de consentimento. \as pode fa0er um pacto dispensando esse consentimento. 1E,ARA\_O BCDICIAL e DIV]RCIO#
+ primeiro detal%e que deve ficar "em claro ao estudar %oje separaB'o judicial e div8rcio o seguinte: ,oc: j& deve ter ouvido falar no fenPmeno pelo qual o Direito 5ivil passou ap8s a 5onstituiB'o de NJLL e vive at %oje$ que o fenPmeno da Despatrimoniali0aB'o. 7 -ue significa a (espatrimoniali,a"#o do (ireito Ci&il; + Direito 5ivil %oje est& muito mais interessado na afetividade$ na "oa.f$ do que no patrimPnio. + Direito 5ivil s8 se interessava pela propriedade$ pelo contrato$ pelo direito sucess8rio$ pelas regras econPmicas de um casamento. (gora n'o. Diante do fenPmeno da Despatrimoniali0aB'o do Direito 5ivil$ n8s vamos encontrar diretamente aqui nesse tema UseparaB'o judicial e div8rcioV o seguinte: U( 3ei n'o mais dificulta o fim do casamento. >& dificultouV. $or -ue a Lei dificulta&a o fim do casamento; Para manter o patrimPnio. Quando o casamento termina$ as pessoas empo"recem (diferente de tudo . + Direito 5ivil com a idia de manter o patrimPnio (principalmente nas m'os dos %omens $ dificultavam o fim do casamento.

296

]s ve0es$ as pessoas pensam que o Direito 5ivil dei/ou de dificultar o fim do casamento quando criou o div8rcio em NJZZ$ mas n'o foi$ pois o div8rcio para ser alcanBado era uma dificuldade. Para se c%egar ao div8rcio era muito difcil. ( Despatrimoniali0aB'o e a afetividade s8 surgiram com a 5onstituiB'o em NJLL. ( 5onstituiB'o tornou mais f&cil o div8rcio. Toje divorciar mais simples. 7 Cdigo Ci&il de DEDF 're&ogado* tin a a separa"#o /udicial; <in%a. ( separaB'o judicial sempre e/istiu com o nome de desquite. + que n'o e/istia era o div8rcio. + div8rcio s8 foi possvel em NJZZ$ atravs da *menda 5onstitucional n)mero IJ$ e finalmente regulamentada pela 3ei QENEKZZ. *sta 3ei na verdade$ foi que tornou possvel o div8rcio no #rasil. ( 3ei do Div8rcio resolveu modificar o nome do desquite$ porque era um nome mal visto$ e passou a ser separaB'o judicial e desde ent'o$ n8s temos o div8rcio no #rasil. *sse div8rcio era muito difcil$ e s8 foi mel%orado a partir da 5onstituiB'o de NJLL. N8s perce"emos que %& diferenBa entre separaB'o judicial (antigo desquite e div8rcio$ porque a separaB'o judicial surgiu primeiro e o div8rcio surgiu depois$ ent'o tem diferenBas. 3ual 4 a di/erena entre &e*arao Tudi(ial e di" r(ioI ( separaB'o judicial a dissoluB'o (pDe fim da sociedade conjugal. + div8rcio a dissoluB'o (pDe fim ao vnculo conjugal. 9ual 1 a diferen"a entre dissol&er a sociedade con/ugal e dissol&er o &nculo con/ugal; Quando dissolve a sociedade conjugal$ alguns efeitos do casamento cessam. ( sociedade conjugal quando termina pela separaB'o judicial$ algumas conseqC:ncias do casamento cessam. E5# + %omem e a mul%er n'o precisam mais coa"itar. Ateno - 5essa o regime de "ens$ mas alguns efeitos permanecem. Quando termina o vnculo conjugal$ n'o s8 alguns efeitos do casamento que cessam$ o casamento cessa. *nt'o$ se o casamento cessa$ (em regra$ pois vai ter e/ceBDes todos os efeitos cessam. N'o deveria su"sistir nen%um efeito (vamos ver que su"siste . Porque o pr8prio casamento terminou. Na verdade$ a separaB'o judicial era uma maneira de permitir que o %omem e a mul%er se afastassem$ mas eles ainda tin%am um casamento entre eles$ e por isso que a pessoa que est& separada judicialmente ela n'o pode se casar. ( pessoa que separada judicialmente$ ela n'o pode se casar$ porque o casamento dela s8 vai cessar quando for feito o div8rcio. (gora$ j& o divorciado$ o casamento dele terminou$ o vnculo dele terminou$ n'o foram alguns efeitos. *nt'o$ o divorciado pode casar. (ntes da 5onstituiB'o de NJLL$ s8 era possvel divorciar uma ve0. Depois de todo o tra"al%o que dava (o div8rcio $ se a pessoa conseguisse o div8rcio e viesse a se casar novamenteY ap8s o div8rcio$ este casamento n'o mais poderia terminar. (gora n'o$ diante da Despatrimoniali0aB'o$ a pessoa pode casar quantas ve0es quiser$ at que seja feli0. Pode divorciar quantas ve0es forem necess&rias. *nt'o$ quem est& divorciado$ pode se casar. + separado judicialmente n'oY para ele resta"elecer a uni'o$ "asta.o fa0er um requerimento$ uma petiB'o ao jui0$ e/plicando que fulano e "eltrana querem retomar o casamento. + jui0 %omologa aquela vontade. >& quando ocorrer o div8rcio$ o casamento terminou. ?e o %omem e a mul%er quiserem resta"elecer aquele casamento$ eles v'o ter que casar novamente. ?eparaB'o judicial e div8rcio s'o diferentes.

1E,ARA\_O BCDICIAL ?odalidade& -ti*o&$ de 1e*arao Budi(ial#

*/istem duas modalidades de ?eparaB'o >udicial:

1- 1e*arao Budi(ial Con&en&ual

*ssa matria pode ser acompan%ada pelo 58digo 5ivil$ porque 58digo 5ivil a disciplina.

297

( diferenBa entre a sociedade conjugal terminando e o vnculo conjugal terminando$ voc: l: no artigo N.EZN do 58digo 5ivil. + artigo da ?eparaB'o >udicial 5onsensual o artigo NEZ1 do 58digo 5ivil. Desse artigo$ n8s vamos retirar os dois requisitos da separaB'o judicial. ?'o eles: ,ri)eiro Re.ui&ito ; 8"vio que ele est& l&$ e que tem que %aver o m)tuo consentimento$ (desde que as pessoas queiram . 1e!undo Re.ui&ito ; Para que a pessoa queira se separar judicialmente necess&rio que aquele casamento j& ten%a mais de um ano de duraB'o. Touve uma mudanBa$ pois no 58digo 5ivil vel%o$ eram dois anos$ com o novo 58digo 5ivil caiu para um ano$ esse perodo de um ano a doutrina di0 ("rincando que um perodo de prova$ que um est&gio pro"at8rio.

2- 1e*arao Budi(ial Liti!io&a

No 58digo 5ivil ela est& no artigo N.EZH. ( ?eparaB'o >udicial 3itigiosa$ como o nome est& di0endo$ ela n'o tem consentimento$ um quer e o outro n'o. ?e os dois quiserem$ n8s temos que ol%ar para a ?eparaB'o >udicial 5onsensual e os seus requisitos. 9uando 1 poss&el uma pessoa se separar da outra contra a &ontade desta outra; 'Um -uerendo e o outro n#o*. ,amos ver primeiro as modalidades:

,ri)eira ?odalidade- 1e*arao Budi(ial Liti!io&a 1ano

( primeira modalidade de ?eparaB'o >udicial 3itigiosa aquela que a doutrina c%ama de 3itigiosa ?anB'o. *la est& prevista no artigo N.EZH$ caput$ do 58digo 5ivil. *sta litigiosa san"#o tem dois requisitos: 1E$ *la c%amada de sanB'o$ porque ela uma puniB'o. puniB'o$ porque um dos cPnjuges infringiu um dever conjugal. Quando um dos cPnjuges infringe um dever conjugal$ ele d& ao outro causa para pleitear a U?eparaB'o >udicial 3itigiosa ?anB'oV. 2E$ Para que ocorra a ?eparaB'o >udicial 3itigiosa ?anB'o$ (ter& que ter aquela infraB'o ao dever conjugal tornando insuport&vel a vida em comum . *nt'o$ n'o "asta infringir um dever conjugal$ necess&rio que a infraB'o 9quele dever conjugal ten%a tornado a vida em comum insuport&vel. ]s ve0es a infraB'o a um dever conjugal$ n'o torna a vida em comum insuport&vel$ neste caso$ n'o pode pedir a separaB'o. */emplo que torna a vida em comum insuport&vel: U<raiB'oV. \as 9s ve0es a infraB'o a um dever conjugal n'o torna insuport&vel a vida em comum. E5# ( pessoa est& com um o"jetivo traBado$ e para isto$ est& estudando muito$ est& estudando de modo o"cecado$ e n'o tem muito tempo para se dedicar ao outro cPnjuge. N'o "asta provar a infraB'o ao dever conjugal. necess&rio tam"m demonstrar que tornou insuport&vel a vida em comum. l8gico que esse segundo requisito presumido. ?e uma pessoa vai a ju0o e prova que ocorreu uma infraB'o ao dever conjugal$ (ela s8 foi a ju0o $ porque para ela$ aquela infraB'o tornou insuport&vel a vida em comum. Quando ocorre uma infraB'o a dever conjugal e a gente n'o se incomoda$ ningum vai a ju0o. ( pessoa s8 vai a ju0o quando a infraB'o ao dever conjugal tornou insuport&vel a vida em comum. *nt'o quem aju0a a aB'o$ n'o precisa provar o segundo requisito$ ele presumido. #asta provar a infraB'o ao dever conjugal que j& se presume$ que pelo fato da pessoa ter ido a ju0o$ para ela aquela situaB'o tornou insuport&vel a vida em comum. \as a presunB'o relativa$ e muitas ve0es est& neste ponto a defesa do outro cPnjuge. 4nfraBDes a Deveres 5onjugais: + artigo N.EZW do 58digo 5ivil$ elenca algumas infraBDes a deveres conjugais$ que torna segundo a 3ei$ insuport&vel a vida em comum. *m primeiro lugar no rol do artigo N.EZW do 58digo 5ivil vem o (dultrio. *ste rol do artigo N.EZW do 58digo 5ivil e/emplificativo. <anto que o par&grafo )nico preceitua que o jui0 poder& considerar outros fatos que tornem a impossi"ilidade da vida em comum.

298

ATE>\_O ; Quando a ?eparaB'o >udicial for 3itigiosa$ significa que um cPnjuge quer a separaB'o e outro n'o. Por isso$ na ?eparaB'o >udicial 3itigiosa surge a figura do cPnjuge culpado. Na pr8/ima aula n8s vamos ver as conseqC:ncias de um cPnjuge ser culpado e vamos ver que a doutrina vem questionando esta culpa. <oda ve0 que a ?eparaB'o >udicial for 3itigiosa$ n8s vamos ter o cPnjuge culpado e o cPnjuge inocente. ( idia aqui que o culpado aquele que d& causa 9 separaB'o$ e o cPnjuge inocente foi aquele que sofreu$ ser& a vtima. Na ?eparaB'o >udicial 3itigiosa ?anB'o$ o culpado aquele cPnjuge que infringiu o dever conjugal. Quando esse cPnjuge infringe o dever conjugal$ ele est& dando causa 9 separaB'o$ e fa0endo o outro sofrer os efeitos da separaB'o. (quele que sofre a infraB'o a dever conjugal que vai a ju0o$ mas n'o foi ele quem praticou o ato que causou a separaB'o. N'o tem pra0o de casamento$ ou seja$ uma pessoa pode pleitear a ?eparaB'o >udicial 3itigiosa ?anB'o com qualquer tempo de casada. Pode ter quarenta anos de casada$ como pode ter apenas alguns dias de casamento. 1e!unda ?odalidade - 1e*arao Budi(ial Liti!io&a %al6n(ia
*la est& prevista no artigo N.EZH$ M NF do 58digo 5ivil. *sta ?eparaB'o >udicial 3itigiosa -al:ncia tem dois requisitos: 1E$ *la c%amada de fal:ncia$ porque %& a idia de que o casamento faliu. 4sto porque j& ocorreu uma ruptura da vida em comum (ruptura da vida em comum aquilo que c%amamos de separaB'o de fato $ ou seja$ ocorreu uma separaB'o de fato por mais de um ano. ?e o marido e a mul%er encontram.se separado de fato %& mais de um ano$ j& possvel que est& presente o primeiro requisito da ?eparaB'o >udicial 3itigiosa -al:ncia. 2E$ demonstrar a impossi"ilidade de reconstruir a vida em comum. ]s ve0es$ o marido e a mul%er est'o separados de fato por mais de um ano e podem retomar o casamento. Quando uma pessoa vai a ju0o e prova que est& separada %& mais de um ano$ l8gico que para ela ter ido a ju0o impossvel 9 reconstruB'o daquela vida em comum$ porque quando a pessoa est& separada de fato %& mais de um ano$ e possvel reconstruir a vida em comum$ ela n'o vai a ju0o. Quem vai a ju0o e prova a ruptura da vida em comum %& mais de um ano$ n'o precisa provar a impossi"ilidade da reconstruB'o do casamento. *sse segundo requisito presumido$ mas uma presunB'o relativa (admite prova em contr&rio . ?eparaB'o de fato romper a vida em comum. 33 Aula - 22/01/2002 Pela leitura do artigo N.EZN do 58digo 5ivil$ n8s vimos que e/iste uma outra maneira de aca"ar o casamento. + div8rcio pDe fim ao casamento com os cPnjuges vivos. +utra maneira de se pPr fim ao casamento a morte. N8s vamos fa0er duas o"servaBDes: 1$ ?e uma pessoa separou judicialmente$ o casamento dela ainda n'o terminou. 5aso ela queira que o casamento termine$ ela vai ter que: UDivorciar$ que a soluB'o lcita ou pela morte do 5PnjugeV. + dia em que o cPnjuge separado judicialmente falece$ o estado civil muda. ?e eu estou separado judicialmente e me divorcio$ logo$ o estado civil muda$ eu passo a ser divorciado. ?e eu sou separada judicialmente e meu cPnjuge falece$ logo$ meu estado civil muda (eu fico vi)va$ porque agora o meu casamento est& terminado . Na separaB'o judicial apenas alguns efeitos do casamento cessaram.

2$ Discutiu.se muito so"re qual a morte que colocava fim ao casamento. N8s sa"emos que e/istem dois tipos de morte$ que a morte real$ que tem a presenBa do cad&ver e a morte presumida.

299

( doutrina vin%a entendendo que s8 a morte real colocava fim ao casamento. 4sto porque o 58digo 5ivil de NJNQ$ que j& %avia sido revogado na parte que tratava de separaB'o judicial$ pois o 58digo 5ivil de NJNQ tratava de desquite$ e este foi todo revogado quando veio a 3ei do Div8rcio. \as aquele 58digo 5ivil que j& %avia sido revogado$ di0ia que o casamento s8 terminava com a morte real. ( morte presumida n'o aca"ava com o casamento. Quando o 58digo 5ivil (parte da separaB'o $ foi revogado pela 3ei do Div8rcio$ alguns autores passaram a di0er que quando o 58digo di0 que a morte pDe fim ao casamento$ estava se falando nas duas mortes. \as outros autores tradicionais apegados ao 58digo 5ivil de NJNQ (revogado na parte de separaB'o $ di0iam que s8 a morte real que colocava fim ao casamento. ?e o cPnjuge desapareceu tem uma soluB'o agora. 9ual 1 a solu"#o; Divorciar. + novo 58digo 5ivil de HIIH com isto$ se ol%armos "em para o MNF do artigo NEZN$ ele di0 que inclusive$ a morte presumida do ausente$ pDe fim ao casamento. *nt'o$ agora n'o tem mais pro"lema$ pois a morte presumida tam"m vai por fim ao casamento. I)*ortante ; Q( morte presumida do ausente pDe fim ao casamentoV. *st& e/presso na 3ei. N8s comeBamos a ver as modalidades de separaB'o judicial. ,imos que a *ri)eira )odalidade a ?eparaB'o >udicial 5onsensual$ que %oje requer que a pessoa esteja casada 9 pelo menos um ano. Depois comeBamos a falar na ?eparaB'o >udicial 3itigiosa$ e a primeira modalidade que e/iste a 3itigiosa ?anB'o. "om lem"rar que como na ?eparaB'o >udicial 3itigiosa e/iste litgio$ ent'o surge do cPnjuge culpado. 5ulpado aquele cPnjuge que seu causa 9 separaB'o. Na ?eparaB'o >udicial 3itigiosa ?anB'o$ o culpado aquele que infringiu o dever conjugal. E5# ("andonou o lar conjugal. ?e o outro cPnjuge entender que essa infraB'o tornou insuport&vel a vida em comum$ ele pode pleitear a ?eparaB'o >udicial 3itigiosa ?anB'o. + culpado vai ser aquele que infringiu o dever conjugal. (quele que foi a ju0o pedir a separaB'o foi uma UvtimaV daquela infraB'o. ( &e!unda )odalidade que vimos de separaB'o foi a ?eparaB'o >udicial 3itigiosa -al:ncia. *la requer dois requisitos: 1E$ que os cPnjuges estejam separados de fato %& pelo menos um ano. (lm disso$ necess&rio que a separaB'o de fato ten%a tornado impossvel a reconstruB'o da vida em comum. 9uem 1 o culpado e -uem 1 o inocente; (gora$ o culpado aquele que vai a ju0o e pede a ?eparaB'o >udicial. aquele que di0 ao jui0 que depois dessa separaB'o de fato impossvel a reconstruB'o da vida em comum para ele. ( outra parte resiste a essa separaB'o (vejam que 3itigiosa $ ela di0 que apesar de estar separada de fato %& mais de um ano$ tem possi"ilidades de reconstruB'o da vida em comum. (quele que vai a ju0o e pede a separaB'o$ quem est& dando causa. ]s ve0es$ a pessoa que est& indo pedir uma ?eparaB'o -al:ncia (est& separada de fato %& mais de um ano ela pensa que vtima. E5# *la foi a"andonada (o sujeito saiu de casa tem mais de um ano. >& desestimulada pelo lapso temporal$ a pessoa resolve que quer a separaB'o. + advogado ent'o vai e propDe este tipo de separaB'o (fal:ncia . *ste cliente que foi e propPs a aB'o o culpado. *sta pessoa que propPs a aB'o fica indignada e di0 que ela n'o culpada de nada$ pois foi o outro cPnjuge que a a"andonou. N8s devemos prestar atenB'o$ pois se quer discutir que foi a"andonada$ o tipo de separaB'o n'o esta (-al:ncia $ e sim a dissoluB'o. 5aso queira discutir se foi ele quem saiu de casa$ que foi ele quem infringiu um dever conjugal$ ent'o a separaB'o a ser proposta n'o a -al:ncia e sim a DissoluB'o. Na ?eparaB'o >udicial 3itigiosa -al:ncia aquele que propDe a aB'o o culpado. ?e o cPnjuge propDe a aB'o di0endo que est& separado de fato %& um ano$ e que para ele impossvel 9 reconstruB'o da vida em comum$ e o outro cPnjuge citado$ e este di0 que realmente n'o d& mais para reconstruir a vida em comum. )este caso% a separa"#o 1 Litigiosa; N'o. *la passou a ser 5onsensual. Neste caso$ n8s vamos verificar os requisitos da ?eparaB'o 5onsensual. +s dois casados %& mais de um ano$ e est'o separados de fato %& mais de um ano. +s dois querem a separaB'o. 3ogo$ possvel %omologar essa separaB'o.

Ter(eira ?odalidade - 1e*arao Budi(ial Liti!io&a Re)4dio

300

=emdio no sentido de soluB'o. No artigo N.EZH$ MHF do 58digo 5ivil$ est'o os requisitos deste tipo de separaB'o: E5# Depois do casamento$ um dos cPnjuges contraiu uma grave doenBa mental. + mdico di0 que a cura para aquela doenBa impossvel (n'o cura impossvel$ mas a cura que n'o se sa"e se vai ocorrer . *ssa doenBa j& dura dois anos. <emos que verificar que o dispositivo di0 que Uap8s o casamentoV. Porque se algum se casar com outra pessoa que j& tin%a doenBa mental$ o casamento nulo. (p8s o casamento o cPnjuge contrair a doenBa mental de cura improv&vel$ que j& duram dois anos. */iste mais um requisito que seria: UQue seja impossvel a continuaB'o da vida em comumV. ]s ve0es$ a doenBa mental n'o importa em impossi"ilidade da vida em comum. \as normalmente impossvel a continuaB'o da vida em comum. *ste casamento vai ter no mnimo dois anos. 9uem &ai ser o culpado; 5ulpado aquele que vai a ju0o e pede a separaB'o. *ste que est& dando causa. O01# ?e a pessoa j& est& cuidando do 5Pnjuge doente mental %& um ano$ j& n'o acontece nada$ j& est& separado de fato %& uma no. + 1 poss&el pleitear a Separa"#o +udicial Litigiosa Mal:ncia; ?im. \as ter& que provar que dentro daquele um ano n'o acontecia nada. (lguns autores di0em que a ?eparaB'o >udicial 3itigiosa =emdio est& revogada. + 2 eotSnio )egr#o um dos autores que descarta a ?eparaB'o >udicial 3itigiosa =emdio. =aramente$ n8s iremos encontrar a ?eparaB'o >udicial 3itigiosa =emdio$ na pr&tica. 4sto porque o div8rcio %oje foi facilitado ap8s a 5onstituiB'o de NJLL. + direito facilitou o div8rcio$ na idia de que deve privilegiar a afetividade ( a despatrimoniali0aB'o do Direito 5ivil . Toje n8s verificamos que o div8rcio est& facilitado. 9uais s#o as modalidades de di&rcio; ?'o duas:

1- Di" r(io Indireto -(i&rcio Con&ers#o$

<am"m c%amado de (i&rcio Con&ers#o. *ste div8rcio aquele que quem vai pleitear a pessoa que est& separada judicialmente. *ste o primeiro requisito. ,ri)eiro Re.ui&ito# Que a pessoa esteja separada judicialmente. ?e a pessoa est& casada e quer se divorciar$ ela n'o vai usar este div8rcio$ este div8rcio c%amado de U4ndiretoV (de convers'o $ e/atamente porque a pessoa tem que seguir a ordem. *la estava casada e ent'o se separou$ agora ela vai converter a separaB'o judicial em div8rcio. + estado civil aqui separado judicialmente. Para esta pessoa que est& separada judicialmente$ converter a sua separaB'o judicial em div8rcio$ ela tem que provar que a separaB'o judicial j& dura um ano. *ste pra0o de um ano porque tem a idia de que este um pra0o para que a pessoa reflita. Dentro deste pra0o$ se %ouver a reconciliaB'o$ a pessoa pode voltar ao estado civil de casado ("asta um mero requerimento . \as se depois de um ano n'o %ouver possi"ilidades de reconciliaB'o$ ent'o a pessoa vai reverter 9 separaB'o em div8rcio. N8s devemos ficar atentos para a contagem desse pra0o. + normal contar o pra0o de um ano ap8s o tr`nsito em julgado daquela sentenBa que decretou ou %omologou a separaB'o judicial. ;m ano ap8s o tr`nsito em julgado da separaB'o judicial. + Div8rcio 4ndireto est& previsto no artigo N.ELI$ caput do 58digo 5ivil. No artigo N.ELI$ caput do 58digo 5ivil$ n8s verificamos que esse pra0o de um ano$ ele tem um outro tempo inicial. *le di0: U Decorrido um ano do tr`nsito em julgado da sentenBa que %ouver decretada a separaB'o judicial ou da decis'o concessiva da medida cautelar de ?eparaB'o de 5orpos$ qualquer das partes poder& requerer sua convers'o em div8rcioV. *nt'o$ o pra0o de um ano pode ser contado (do tr`nsito em julgado da medida cautelar de ?eparaB'o de 5orpos$ e n'o judicial. Para entendermos isto$ n8s devemos falar da ?eparaB'o de 5orpos. Porm$ a ?eparaB'o de 5orpos ser& dado mais 9 frente$ ap8s a e/plicaB'o da outra modalidade de div8rcio.

301

2- Di" r(io Direto -(i&rcio Mal:ncia$

tam"m c%amado de Div8rcio -al:ncia. D& a idia de que o casamento faliu. + estado civil da pessoa que pleiteia o Div8rcio Direto casado. Quem est& separado judicialmente$ o Div8rcio o 4ndireto$ e quem est& casado e vai passar a divorciado diretamente$ sem passar pela separaB'o judicial$ o Div8rcio o Direto. Div8rcio Direto quer di0er: U?em passar pela separaB'o judicialV. ( pessoa$ em"ora esteja casada$ ela j& rompeu a vida em comum$ ela j& se separou de fato por mais de dois anos. *stando separados de fato mais de dois anos$ n'o importa quem a"andonou quem ou o que um fe0 ou dei/ou de fa0er. ?e um %omem e uma mul%er est'o separados de fato %& mais de dois anos$ aquele casamento j& faliu. <anto o Div8rcio Direto quanto o Div8rcio 4ndireto$ podem se 5onsensuais ou 3itigiosos. Div8rcio 4ndireto 5onsensual: E5# ;ma mul%er vai a ju0o e di0 que o casal est& separado judicialmente %& um ano$ e o e/.marido concorda com o div8rcio. + div8rcio vai ser 4ndireto 5onsensual. \as o Div8rcio pode ser 3itigioso. 3itigioso entre aspas$ pois a contagem desse pra0o est& na pr8pria 3ei$ no pr8prio processo$ ent'o$ n'o adianta muito ser 3itigioso n'o. ( pessoa entra em litgio por U"irraV. Porque "asta provar que est& separado judicialmente %& mais de um ano. * isso qualquer um vai perce"er como prova$ verificando a data em que transitou em julgado a sentenBa da separaB'o judicial ou que concedeu a ?eparaB'o de 5orpos. uma prova muito f&cil de ser produ0ida. Pode ser tam"m Div8rcio Direto 5onsensual. E5# + casal est& casado %& vinte anos$ mas uma pessoa j& n'o agCenta mais a outra. *les c%egam a um acordo$ que v'o di0er que est'o separados de fato %& dois anos. N'o "asta os dois di0erem n'o. +s dois t:m que di0er e tem que ser col%ida a prova testemun%al em ju0o. Pode ser tam"m Div8rcio Direto 3itigioso. 3itigioso porque 9s ve0es n'o aconteceu naquele pra0o. ]s ve0es$ um cPnjuge est& separado do outro %& um ano. \as se ele pleitear a ?eparaB'o -al:ncia (j& est& separado %& um ano $ ele vai ter que depois ingressar com uma aB'o de Div8rcio. + cPnjuge di0 que j& est& %& um ano e que vai ingressar logo no Div8rcio$ e que ele vai levar as min%as testemun%as para aquele )ltimo ano$ sem ser que eu saia de casaY a situaB'o j& estava %orrvel. Naquele um ano$ a mul%er consegue provar que %ouve relaB'o$ logo$ se %ouve relaB'o$ n'o estava separado de fato. <anto o Div8rcio Direto quanto o Div8rcio 4ndireto$ podem ser na modalidade 5onsensual ou 3itigiosa. \esmo que seja 3itigioso$ n'o se fala em culpa no Div8rcio. Div8rcio n'o questiona quem o culpado. 4sto mais uma ra0'o para que as pessoas prefiram Div8rcio a ?eparaB'o. ?e eu ingresso em ju0o com uma ?eparaB'o >udicial 3itigiosa -al:ncia$ porque eu estou separado de fato %& um ano. ?e eu for a ju0o e pedir isso$ eu vou ser culpado. ?e eu ten%o paci:ncia e aguardo mais um ano e vou a ju0o pedir o Div8rcio$ mesmo que o outro cPnjuge "rigue (n'o queira $ que seja 3itigioso$ eu n'o vou ficar como culpado. (s pessoas preferem o Div8rcio a ?eparaB'o >udicial$ isto porque ?eparaB'o >udicial tem culpa$ e no Div8rcio n'o se fala em culpado. ( ?eparaB'o >udicial ?anB'o continua ainda sendo muito utili0ada$ porque 9s ve0es durante o casamento$ um dos cPnjuges infringe o dever conjugal$ e n'o ca"e ao outro simplesmente sair de casa e aguardar o pra0o de dois anos. Porque se um cPnjuge sai de casa para aguardar o pra0o de dois anos$ ele est& infringindo o dever conjugal da coa"itaB'o. E5# + marido c%ega em casa e agride a mul%er. *la suportou a primeira ve0$ pois acreditava que aquilo fa0ia parte. \as %ouve mais agressDes$ e teve um momento que a agress'o foi tanta$ que n'o dava mais para ela continuar ali. \as se a mul%er que foi agredida sai de casa$ ela tam"m est& infringindo um dever conjugal$ que o dever de coa"itaB'o. *nt'o$ se ela sair de casa para aguardar dois anos$ o marido pode di0er que ela infringiu o dever de coa"itaB'o$ ele pode ir a ju0o e di0er isso. Por isso$ que surgiu uma \edida 5autelar$ uma (B'o 5autelar para permitir um afastamento do lar conjugal antes de uma (B'o Principal. *ssa (B'o 5autelar e/atamente a ?eparaB'o de 5orpos.

302

( ?eparaB'o de 5orpos uma U\edida 5autelar NominadaV. *la est& prevista no 58digo de Processo 5ivil. *ntre as \edidas que 5autelarmente o jui0 pode aplicar esta U\edida de ?eparaB'o de 5orposV. Pelo nome da aB'o$ n8s conclumos o que que se pleiteia nela$ ou seja$ a ?eparaB'o de 5orpos$ que o >ui0 permita o fim do dever de coa"itaB'o$ pois n'o %& mais como coa"itar. Da vai ser provado o porqu:. + efeito na ?eparaB'o de 5orpos que fa0 cessar a coa"itaB'o. \as para que o jui0 conceda essa ?eparaB'o de 5orpos$ como toda a (B'o 5autelar$ vai ter que ter dois requisitos: 9uais s#o os re-uisitos de uma A"#o Cautelar; + Mumus >oni Bures (fumaBa do "om direito e $ericulum in mora (o perigo da demora . ( pessoa vai provar que ela tem uma aB'o principal a propor e que vai propor essa aB'o principal ( a fumaBa do "om direito e ela vai provar que ela n'o pode aguardar a decis'o desta aB'o principal ( o periculum in mora . *la n'o pode aguardar que aquela aB'o principal seja julgada para s8 depois ela sair de casa. + jui0 vai determinar que aquele que propPs a ?eparaB'o de 5orpos$ saia do lar$ ou o jui0 vai determinar que o outro saia do lar conjugal. Na verdade$ a ?eparaB'o de 5orpos da maneira que ela est& prevista na 3ei %oje$ ela uma (B'o Preparat8ria de uma futura (B'o de ?eparaB'o >udicial 3itigiosa ?anB'o. (s pessoas propDem essa aB'o para depois propor a (B'o Principal$ que a ?eparaB'o >udicial 3itigiosa ?anB'o$ (n'o d& para aguardar dois anos para o Div8rcio . Quando uma \edida 5autelar concedida$ ela s8 tem efic&cia por trinta dias. (t que se propon%a a (B'o Principal. *nt'o$ com a \edida 5autelar$ o jui0 determinou que cessa a coa"itaB'o$ mas para que os efeitos permaneBam durante a (B'o Principal$ esta tem que ser proposta em trinta dias. ( pessoa n'o pode separar de corpos e di0er que agora vai esperar os dois anos para o Div8rcio Direto. *la n'o pode fa0er isto. ( \edida 5autelar uma (B'o Preparat8ria para uma ?eparaB'o >udicial 3itigiosa ?anB'o. *la surgiu assim na 3ei. *m"ora ten%a surgido assim na 3ei$ ela se mitigou$ ela se modificou na pr&tica. Para o direito$ %oje n'o interessa que as pessoas fiquem juntas contra suas vontades. *nt'o$ a doutrina e a jurisprud:ncia v'o aceitar$ vai tolerar algo que surgiu na pr&tica. E5# -ulano se casou com #eltrano na se/ta.feira da semana passada (completou uma semana . Porm$ os dois cPnjuges di0em n'o estarem feli0es$ que o casamento foi o maior equvoco. *nt'o$ eles resolvem se separar (am"os concordaram e procuram um advogado. 9ual &ai ser a Separa"#o; Separa"#o +udicial Consensual pode; N'o. <em que ser casados a pelo menos um ano. Cabe alguma Separa"#o Litigiosa; N'o. Cabe (i&rcio; N'o.

bi* te&e# + advogado di0 ent'o que n'o %& soluB'o$ que os dois tem que ficar juntos. + casal conversa entre si e resolvem se afastar sem ir a ju0o$ e di0em que daqui a dois anos eles se encontram para propor o Div8rcio Direto$ (separados de fato . Depois de um certo tempo$ a mul%er resolve dar umas voltas pela noite e encontra o marido acompan%ado de outra mul%er. Diante disto$ a mul%er se apro/ima do sujeito e di0: U+i maridoV$ ent'o a mul%er que o acompan%ava ficou assustada$ pois o sujeito %avia falado que era separado (mas era separado apenas de fato . ( mul%er dele "ai/a o U"arracoV. <udo isso ocorreu porque l& no comeBo$ quando os dois quiseram se separar$ n'o %avia aB'o ca"vel. Por isso que a doutrina desvirtuou a ?eparaB'o de 5orpos$ e surgiu uma ?eparaB'o de 5orpos 5onsensual$ na qual o jui0 vai %omologar a vontade que o casal tem de n'o continuar juntos. ?e for vontade de am"as as partes se separarem de fato$ se separarem de corpos$ ou seja$ cessar a coa"itaB'o$ o jui0 vai afastar o casal. Neste caso$ essa \edida 5autelar n'o vai durar apenas trinta dias. <la &ai durar -uanto tempo;

303

,ai durar o tempo necess&rio para a (B'o Principal. *la vai durar enquanto %ouver a vontade. ?e daqui a quarenta e cinco dias$ um deles n'o quiser mais$ ele pode ir a ju0o e di0er que n'o quer mais. Normalmente$ ela dura dois anos$ que o tempo da ?eparaB'o de 5orpos que fica sendo o tempo da ?eparaB'o de -ato. 5om dois anos de ?eparaB'o de 5orpos$ eles est'o %& dois anos separados de fato$ e a ingressa com o Div8rcio Direto 5onsensual. ( ?eparaB'o de 5orpos pode ser 5onsensual. 4sto quando os dois quiserem. +s dois de comum acordo c%egam a conclus'o que n'o d& mais para ficarem juntos. ?e for 9 vontade dos dois$ o jui0 vai e %omologa. N'o %& interesse por parte do *stado (lato senso em manter duas pessoas juntas quando elas n'o querem. *las v'o aguardar o tempo necess&rio (provavelmente o do Div8rcio Direto 5onsensual . ( ?eparaB'o de 5orpos$ da maneira que est& previsto na 3ei. E5# (quela mul%er que foi agredida pelo marido. *la conseguiu uma ?eparaB'o de 5orpos. <rinta dias depois$ ela propPs a ?eparaB'o >udicial 3itigiosa -al:ncia$ e oito meses depois$ essa ?eparaB'o >udicial 3itigiosa -al:ncia foi julgada$ e o jui0 julgou procedente e ela separou judicialmente. *la j& est& separada judicialmente$ agora ela quer o Div8rcio. ( contagem do pra0o pode ser da ?eparaB'o >udicial ou da sentenBa que concedeu a ?eparaB'o de 5orpos. ]s ve0es$ quando a pessoa separa judicialmente ela j& est& no pra0o do Div8rcio. E5# *m jul%o de NJJL$ a pessoa conseguiu a ?eparaB'o de 5orpos$ trinta dias depois (agosto de NJJL $ ela ingressou com a (B'o de ?eparaB'o >udicial. ,&rios pro"lemas ocorreram durante o tr`mite dessa aB'o$ e ela demorou mais de um ano para ser julgada de modo definitivo. *la foi julgada em marBo de HIIN. 9uando tempo ela / tem% Separada de Corpos; <r:s anos. \as s8 agora que ela se separou judicialmente. ?8 agora que ela preenc%eu o requisito para esse Div8rcio. *la agora pode pleitear o Div8rcio 4ndireto. *la n'o tem que aguardar um ano$ pois ela j& tem tr:s anos de ?eparaB'o de 5orpos. ?e ela j& est& separada de corpos %& tr:s anos$ 9s ve0es$ no meio desta (B'o de ?eparaB'o >udicial pode pedir a convers'o (desde que o outro concorde . *la j& est& separada de corpos %& tr:s anos. *nt'o ela vai estar separada de fato %& tr:s anos. Desde que a outra parte concorde$ aquela ?eparaB'o >udicial 3itigiosa pode ser convertida em Div8rcio (Div8rcio Direto 5onsensual . ( ?eparaB'o de 5orpos ela tem esse efeito (%oje de ser 5onsensual. ?e o casal se casou %& apenas alguns meses e n'o deu certo$ a (B'o que eles podem propor s8 esta$ ou seja$ ?eparaB'o de 5orpos na modalidade 5onsensual.

E%EITO1 da 1E,ARA\_O BCDICIAL e do DIV]RCIO# ,ri)eiro E/eito# N8s vamos passar a verificar agora os efeitos da ?eparaB'o >udicial e do Div8rcio e vamos ver tam"m os efeitos da ?eparaB'o de 5orpos$ principalmente quando ?eparaB'o de 5orpos 5onsensual. 9uais s#o os efeitos da Separa"#o +udicial e do (i&rcio; ( ?eparaB'o >udicial e o Div8rcio cessam com o dever de coa"itaB'o. Depois de separados judicialmente ou divorciados$ n'o precisam mais coa"itar. *ste um efeito da ?eparaB'o de 5orpos tam"m. ( ?eparaB'o de 5orpos pDe fim ao dever de coa"itaB'o. 1e!undo E/eito# ?e o %omem e a mul%er n'o coa"itam mais$ cessa. * o segundo efeito$ ou seja$ cessa o dever de fidelidade tanto na ?eparaB'o >udicial quanto no Div8rcio. >& na ?eparaB'o de 5orpos 5onsensual$ onde o %omem e a mul%er concordaram em se afastar e o jui0 %omologou$ logo$ n'o precisa mais %aver a coa"itaB'o (o jui0 %omologa isto$ ou seja$ n'o precisa mais coa"itar . Pelo efeito da ?eparaB'o de 5orpos$ ela s8 pDe fim ao dever de coa"itaB'o e n'o no dever de fidelidade$ mas a doutrina di0 que inerente a coa"itaB'o 9 fidelidade. ( doutrina di0 que s'o correlatos$ se cessou a coa"itaB'o$ cessou tam"m o dever de fidelidade. \as ligado a tudo isto$ ligado 9 coa"itaB'o$ 9 fidelidade$ eu ten%o o lado patrimonial do casamento. ?eparaB'o >udicial e o Div8rcioY pDe fim a coa"itaB'o pDe fim ao dever de fidelidade$ ent'o$ cessa tam"m o regime de "ens. Na ?eparaB'o >udicial e no Div8rcio eu n'o ten%o d)vidas$ se separou judicialmente ou se divorciou$ de agora em diante n'o %& mais regime de "ens$ ou seja$ de agora em diante$ o que o %omem adquirir s8 dele$ o que o %omem rece"e de doaB'o s8 dele. De agora em diante$ o que a mul%er compra s8 dela$ o que ela rece"e de doaB'o s8 dela.

304

4magine uma ?eparaB'o de 5orpos. + casal n'o est& coa"itando$ n'o %& mais fidelidade. Como fica o regime de bens; Pela letra da 3ei$ o regime de "ens n'o ser& assim. Pela letra da 3ei$ a )nica coisa que aca"a a coa"itaB'o. ?8 que n8s temos que pensar no que certo$ no que justo ( um sentimento que varia de pessoa para pessoa$ um valor . <em gente que di0 que se aca"ou a coa"itaB'o$ n'o precisa mais ser fiel. Como fica o regime de bens; ?er& que certo o %omem que est& de um lado e a mul%er de outro$ e nen%um dos dois mais s'o fiis$ e o %omem compra um "em. <ste bem tem -ue pertencer W mul er tamb1m; 9ual 1 a regra de regime de bens; =egime da 5omun%'o Parcial. Pelo =egime da 5omun%'o Parcial$ aquilo que o cPnjuge adquire onerosamente um "em comum (aquestos . $or -ue os a-uestos s#o comuns; Porque o outro cPnjuge fiel e coa"ita. No mnimo$ ele tem o esforBo moral na aquisiB'o daquele "em. Quando o marido tra"al%a e compra um "em$ ainda que a mul%er n'o tra"al%e$ ela est& ali coa"itando e sendo fiel$ isto justifica que ela ten%a parte. *ssa foi a idia que inspirou o legislador. T& pelo menos um esforBo moral no casamento. (gora$ se o casal j& se separou de corpos$ logo n'o precisa mais ser fiel e n'o est& mais sendo fiel. ?upon%amos que o %omem adquire um "em no nome dele. A mul er de&e receber; A mul er tem direito W metade; ra0o&vel que n'o$ pois ela n'o est& cola"orando com nada. T& um princpio que vale entre n8s$ que o princpio que veda o enriquecimento sem causa. ?e a pessoa quer ter direito 9 metade$ ela tem que dar causa a isso$ coa"itando$ sendo fiel$ etc. Pela 3ei$ a separaB'o de corpos s8 cessa a coa"itaB'o$ mas pela doutrina e jurisprud:ncia divergente$ n'o pacfico$ cessa tam"m o dever de fidelidade e cessa tam"m o regime de "ens. ?upon%amos uma pessoa separada de fato. Como 1 -ue fica o regime de bens dela; Pela letra da 3ei$ a pessoa que est& separada de fato o estado civil desta pessoa casado. ( pessoa pode estar separada de fato de outra %& NI anos$ pela letra da 3ei ela casada e o regime de "ens est& em vigor$ portanto$ aquilo que o %omem compra$ a mul%er esteja onde estiver ela meeira. 7 -ue 1 -ue /ustifica o regime de bens; ;ma cola"oraB'o moral que vem da coa"itaB'o e da fidelidade. T& tam"m quem sustente$ que depois de separado de fato %& H anos ou mais$ cessa o regime de "ens. \enos de H anos muito controvertido$ muito difcil que a pessoa consiga este efeito. $or -ue dois anos; Porque quando a pessoa est& separada de fato %& H anos$ ela passa poder o"ter o div8rcio direto$ ela j& tem direito ao div8rcio direto. ?e ela n'o pleiteia o div8rcio direto$ ela n'o pode ser penali0ada. Disso surgiu ent'o$ a idia de que a pessoa separada de fato %& mais de H anos (j& pode divorciar $ passa ser divorciada de fato. 9uem 1 o di&orciado de fato; a pessoa em que o estado civil dela casado$ mas que est& separado de fato %& mais de H anos. *sse divorciado de fato que separado de fato %& mais de H anos$ para alguns j& cessou o regime de "ens. N8s estamos vendo isto$ porque mais adiante n8s vamos estudar a uni'o est&vel$ e a v'o surgir questionamentos e da devemos ter essa noB'o de divorciado de fato. Divorciado de fato uma pessoa casada que est& separada de fato %& mais de dois anos. Pela 3ei$ tem regime de "ens em vigor. Pela doutrina e pela jurisprud:ncia controvertida. Taveria enriquecimento sem causa se o regime de "ens estivesse em vigor. 5omo n'o %& mais a cola"oraB'o entre os cPnjuges$ n'o %& mais coa"itaB'o e nem fidelidade$ ent'o$ n'o %& tam"m regime de "ens. \as se a pessoa separou judicialmente e depois divorciou$ o que interessa agora ?eparaB'o >udicial e Div8rcio. ?eparado >udicialmente (dali em diante e Divorciado (dali em diante n'o tem mais regime de "ens.

305

< os bens ad-uiridos durante o casamento; < os bens -ue eram comuns; +s "ens que eram e/clusivosY depois da ?eparaB'o ou depois do Div8rcio$ continua e/clusivo. +s "ens que eram comuns dever'o ser o"jeto de partil%a. (queles "ens que eram comuns devem ser divididos. <ssa partil a 1 obrigatria; O obrigatrio -ue o omem e a mul er -ue se separam /udicialmente% -ue se di&orciam% 1 obrigatria a partil a de bens; ,amos verificar primeiro a ?eparaB'o >udicial. ( ?eparaB'o >udicial n'o o"riga a que se faBa a partil%a. ( partil%a pode ser feita posteriormente. + 58digo 5ivil reprodu0iu um artigo que pode tra0er a impress'o de que a partil%a o"rigat8ria. o artigo N.EZE do 58digo 5ivil que di0: U( sentenBa de ?eparaB'o >udicial "em como a ?eparaB'o de 5orpos e a partil%a de "ensV. ?e ol%armos para este artigo N.EZE do 58digo 5ivil$ vamos pensar que toda sentenBa de ?eparaB'o >udicial o"riga que se faBa a partil%a. + artigo N.ELN do 58digo 5ivil fala em separaB'o$ ele fala em Div8rcio. Lei 7515 -Lei do Di" r(io$ ; *sta 3ei est& em vigor naquilo que ela n'o foi revogada pelo 58digo 5ivil. Arti!o 23 -Lei do Di" r(io$ ; U?e na sentenBa do Desquite (n'o desquite ?eparaB'o >udicial $ n'o tiver sido %omologado ou decidido 9 partil%a$ a decis'o de convers'o dispor& so"re elaV. Pode acontecer da pessoa separar judicialmente e n'o ter feito partil%a$ e neste caso a partil%a ser& feita depois. A partil a 1 obrigatria na Separa"#o +udicial; N'o$ ela pode ser feita depois. < no (i&rcio% 1 obrigatrio -ue se fa"a W partil a; ,amos verificar no artigo N.ELN do 58digo 5ivil que preceitua: U+ Div8rcio pode ser concedido sem que %aja prvia partil%a dos "ensV. a idia de que para a 3ei$ n'o interessa que a pessoa permaneBa junta. ]s ve0es$ ela vai a ju0o e di0 ao jui0 que quer se separar ou se divorciar$ ent'o o jui0 pergunta so"re como vai ficar a quest'o dos "ens. ( pessoa di0 que dos "ens ela n'o quer nem sa"er$ agora$ o que ela quer se separar. *nt'o$ n'o o"st&culo para ningum a quest'o da partil%a dos "ens$ para que a pessoa possa se separar judicialmente ou se divorciar. Pode primeiro se separar judicialmente ou se divorciar e s8 depois fa0er a partil%a. Como ser feita a partil a depois; ?er& feita a partil%a depois$ por um procedimento an&logo 9quela partil%a$ que se fa0 ap8s a morte$ por um processo de invent&rio. ,ai ser feito um processo de invent&rio$ que vai correr na ,ara de -amlia$ para que seja partil%ado os "ens entre os cPnjuges. l8gico que quando a pessoa se separa judicialmente$ ela pode fa0er esta partil%a do Div8rcio. ]s ve0es$ nem no Div8rcio a pessoa fa0. )este caso% como 1 -ue ela &ai partil ar os bens depois; Por um procedimento que semel%ante ao invent&rio$ por um processo de invent&rio. Como &#o ficar a-ueles bens em -ue n#o foi feita a partil a; N8s aca"amos de verificar que a partil%a n'o o"rigat8ria$ que ela pode ser feita depois. Quando nada dito em relaB'o aos "ens$ instaura.se entre os cPnjuges um condomnio. +s "ens v'o ficar em condomnio e aplica.se as regras do condomnio. + que n8s n'o podemos di0er que os cPnjuges s'o meeiros. *les n'o s'o meeiros mais. ?e um quiser vender um "em (e/clusivo $ ele vai poder vender. (gora$ aqueles "ens que eram comuns$ n8s vamos aplicar as regras do condomnio.

Ter(eiro E/eito# + pr8/imo efeito do casamento di0 respeito ao so"renome. >& foi dito que um dos cPnjuges pode adotar o so"renome do outro. Como &ai ficar esta -uest#o do sobrenome -uando ou&er Separa"#o +udicial e (i&rcio; *m relaB'o 9 ?eparaB'o >udicial$ n8s vamos verificar o artigo N.EZL do 58digo 5ivil$ que preceitua: U+ cPnjuge declarado culpado na aB'o de ?eparaB'o >udicial$ perde o direito de usar o so"renome do outro$ desde que e/pressamente requerido pelo cPnjuge inocente e se alteraB'o n'o acarretarV.

306

decis'o judicial.

In(i&o I ; *vidente preju0oY In(i&o II ; \anifesta distinB'o entre a famlia e os fil%os n'o grave e recon%ecido em

V1E- + cPnjuge inocente pode renunciar a qualquer momento ao direito de usar o so"renome do outro. V2E - Nos demais casos %aver& opB'o pela conservaB'o do nome de casado. Neste caso acima$ onde di0: UNos demais casosVY para a ?eparaB'o 5onsensual. No caput do artigo e no MNF est& falando em culpado e inocente. 5ulpado e inocente n8s s8 temos na ?eparaB'o 3itigiosa. ?e a ?eparaB'o for 5onsensual$ os cPnjuges v'o escol%er (livre opB'o . (quele que adotou o so"renome do outro$ pode manter$ e se ele mantiver$ a qualquer tempo poder& renunciar ao uso desse nome ou pode no momento da separaB'o pleitear para que volte a usar o nome de solteiro. ?e a pessoa mantiver o nome de casada (so"renome do outro $ ela pode a qualquer tempo voltar a usar o nome de solteiro. \as %& aqui uma regra de costume do Direito 5ivil que a seguinte: U+ cPnjuge que quiser manter o nome de casado$ ele deve manter tam"m uma conduta ili"ada. ?e ele n'o tiver uma conduta ili"ada$ aquele outro cPnjuge pode pedir em ju0o que o cPnjuge que n'o tiver a conduta ili"ada volte a usar o nome de solteiro$ perder& o direito de usar o nome de casado se n'o tiver a conduta ili"adaV. < se a Separa"#o +udicial for Litigiosa; Neste caso diferente. + culpado perde o direito de usar o so"renome de casado. \as para ele perder o direito de manter o so"renome de casado e voltar a usar o nome de solteiro$ dois requisitos devem estar presentes: 1E$ que o inocente deve requerer. Perde o direito tam"m$ desde que n'o esteja presente nen%uma daquelas situaBDes dos incisos do artigo NEZL do 58digo 5ivil. ]s ve0es$ quando a pessoa perde o nome de casado$ surge uma dessas situaBDes dos incisos. *nt'o$ para perder o direito ao nome$ o cPnjuge inocente deve requerer e n'o deve ocorrer nen%uma daquelas %ip8teses que est'o nos incisos do artigo N.EZL do 58digo 5ivil$ caso contr&rio$ o cPnjuge culpado mantm o nome de casado. < o cSn/uge inocente; + cPnjuge inocente vai optar. *le pode manter o nome de casado ou ele pode voltar ao nome de solteiro 3ue&to do &o'reno)e no Di" r(io#
N'o %& no 58digo 5ivil nen%uma regra quanto ao nome no Div8rcio. N8s vamos verificar o artigo HE da 3ei QENEKZZ (3ei do Div8rcio . este artigo que vai disciplinar a quest'o do nome do cPnjuge. + par&grafo )nico do artigo HE preceitua que: U( sentenBa de convers'o determinar& que a mul%er volte a usar o nome que tin%a antes de contrair matrimPnio$ s8 conservando o nome de famlia do e/.marido se a alteraB'o prevista neste artigo acarretar: I ; *vidente preju0o para a sua identificaB'oY II ; \anifesta distinB'o entre o seu nome de famlia e dos fil%os %avidos da uni'o dissolvidaY III ; Dano grave recon%ecido em decis'o judicial. No Div8rcio$ a regra que o cPnjuge volte a usar o nome de solteiro. N'o importa se antes teve ?eparaB'o >udicial$ n'o importa se esse Div8rcio 5onsensual ou 3itigioso$ a regra que o cPnjuge volta a usar o nome de solteiro. *sse par&grafo )nico do artigo HE est& falando em mul%er$ mas n8s vamos interpretar como sendo %omem tam"m$ porque %oje os dois podem adotar o so"renome um do outro. Por e/ceB'o$ o cPnjuge poder& manter o nome de casado. ?e mantiver o nome de casado$ a qualquer tempo pode voltar ao nome de solteiro$ e voltar& tam"m a usar o nome de solteiro$ caso n'o ten%a a conduta ili"ada. 9uando -ue ele &ai manter o nome de casado;

307

Nessas %ip8teses dos incisos do par&grafo )nico do artigo HE da 3ei QENEKZZ$ que s'o as mesmas %ip8teses que n8s vimos no 58digo 5ivil. 32 Aula - 31/01/2002 N8s estamos vendo os efeitos da separaB'o judicial e do div8rcio. ,amos verificar os dois )ltimos efeitos que ficaram faltando. <anto a separaB'o judicial quanto o div8rcio geram efeitos. N8s ainda n'o estudamos a relaB'o de parentesco$ ainda n'o estudamos o poder familiar$ mas temos uma noB'o$ at mesmo l& por responsa"ilidade civil$ que a am"os os pais compete o dever de guardar o fil%o$ de tomar conta do fil%o$ que se c%ama dever de guarda. *sse dever de guarda apenas um dos diversos deveres que aos pais incum"e em ra0'o do cumprimento do poder familiar. Poder familiar aquele antigo p&trio poder. ( primeira o"servaB'o que deve ser feita que o efeito da separaB'o judicial e do div8rcio n'o est& no poder de familiar$ est& apenas nesse dever de tomar conta do fil%o. + pai e a m'e mesmo que se separem judicialmente$ mesmo que eles se divorciem$ eles n'o perdem o poder familiar. +s dois continuam e/ercendo o poder familiar$ s8 que esse dever de guarda se torna impossvel. 4sso porque o dever de guarda tra0 para am"os os pais uma o"rigaB'o de tomar conta do fil%o. Como 1 -ue eles &#o tomar conta dos fil os se eles n#o est#o mais coabitando; N'o d& para dividir o fil%o. Como &ai ficar esse de&er de guarda; Depende. Tavendo consenso entre am"as as partes na separaB'o judicial ou no div8rcio$ o consenso decide. Neste caso$ os pais podem fa0er aquilo que a doutrina c%ama de !uarda (o)*artilHada (N'o est& previsto e/pressamente na nossa lei$ mas alguns di0em que a lei aceita tacitamente$ e verdade . + pai e a m'e n'o coa"itam mais$ isso significa que n'o d& mais para os fil%os ficarem juntos dos dois$ porm$ nessa guarda compartil%ada$ o pai e a m'e dividem ao longo de toda semana a vigil`ncia do fil%o. *ssa guarda compartil%ada aquela que o pai e a m'e v'o dividir a responsa"ilidade$ o dever de tomar conta do fil%o ao longo de toda semana. E5# -ica acordado que na segunda.feira de man%' a fil%a vai estar na casa da m'e$ mas o pai vai "usc&.la para a levar 9 escola. Na sada da escola a m'e "usca e a leva para a aula de "al. Dorme na casa do pai$ e no dia seguinte a m'e a "usca para lev&.la 9 escola. 3eva para a escola$ leva para a nataB'o$ e nesse dia dorme na casa da m'e. No outro dia que quarta.feira$ a rotina igual 9 rotina de segunda.feira. 4sto s8 possvel se os dois quiserem. T& quem n'o aconsel%a este tipo de guarda$ e di0 que esta guarda "oa para o pai e para a m'e$ mas n'o "oa para os fil%os$ porque os fil%os n'o t:m nada fi/o. Di0em que esta guarda n'o aconsel%&vel$ mas uma guarda que fa0 am"os os pais cumprirem juntos o dever$ que o dever de tomar conta do fil%o. *ssa guarda s8 pode vir por acordo$ e n'o se confunde. *la n'o do tipo que: ficou durante a semana com a m'e$ e no final de semana com o pai$ n'o isso. Nem visitaB'o livre. +s jornais veicularam a notcia de que a guarda da ?ac%a compartil%ada$ porque o pai pode visit&.la a qualquer dia$ a qualquer %ora. 4sto n'o guarda compartil%ada$ isso visitaB'o livre com a guarda da m'e. 7uarda compartil%ada a responsa"ilidade (dividida dos pais na rotina do fil%o (esse dia o fil%o fa0 a rotina tal com o pai$ no outro dia fa0 a rotina tal com a m'e . essa responsa"ilidade dividida que gera a guarda compartil%ada. (lguns autores di0em que a guarda compartil%ada est& prevista tacitamente no artigo NELW do 55$ proteB'o aos fil%os. Na verdade$ esse artigo NELW do 55 est& tratando da guarda quando ela fi/ada por consenso. Arti!o 15=3 do C di!o Ci"il# No caso de dissoluB'o da sociedade ou do vnculo conjugal pela separaB'o judicial por m)tuo consentimento ou pelo div8rcio direto consensual$ o"servar.se. & o que os cPnjuges acordarem so"re a guarda dos fil%os. Quando a separaB'o judicial ou o div8rcio s'o consensuais$ os pais v'o fi/ar a guarda como eles quiserem. Pode ser a guarda compartil%ada ou a cis'o do dever de guarda. N'o ningum perder o dever de guarda$ dividir o dever de guarda$ colocando um com a guarda propriamente dita e o outro com um pouco de dever de guarda$ mas que ter& o nome de direito de visitaB'o. ( visitaB'o vem da guarda. No dia da visitaB'o$ o pai e a m'e que cumpre a visitaB'o est& cumprindo o seu dever de guarda (a guarda pode ficar com um deles$ e a visitaB'o com o outro . at possvel que a guarda fique com um terceiro. *u irei me separar da min%a esposa$ porque n'o ten%o condiBDes de tomar conta dela nem dos fil%os. *u me separo dela$ e pego os fil%os e dou a guarda para min%a m'e$ e$ eu e min%a e/.esposa (o pai e a m'e vamos ficar com a visitaB'o. 4sso

308

tudo tem que ser regulamentado pelo acordo. *ssa av8 passar& a cumprir um dever de guarda$ que originalmente n'o era dela e am"os os pais v'o cumprir um dever de guarda nos momentos estipulados para a visitaB'o. (e -uem 1 o de&er familiar; Dos pais. *nt'o$ tem que representar o fil%o$ em regra a av8 n'o vai poder. <em que dar autori0aB'o para casar$ tem que emancipar$ isso tudo vem do poder familiar. Quando a guarda de terceiro passa a ser aplicado o estatuto da crianBa e do adolescente. + *5( trata dessa guarda conferida a terceiro$ que n8s iremos ver ao estudar Poder familiar (artigo WW do *5( . < -uando n#o ou&er consenso; < -uando ti&ermos diante de uma separa"#o /udicial ou de um di&rcio na modalidade litigiosa; N'o %& mais a prefer:ncia da m'e. 3em"rando que aqui e/iste um princpio que vem da 5onstituiB'o$ e que agora est& no 58digo$ que o princpio do mel%or interesse da crianBa. *ste princpio vem de um outro$ que o princpio da proteB'o integral 9 crianBa e ao adolescente. *st& no *5(. *sse princpio da proteB'o integral da crianBa e do adolescente passa por diversos direitos que ele tem (direito 9 sa)de$ 9 educaB'o$ a um am"iente familiar saud&vel$ a ficar na compan%ia do pai e da m'e e etc . pensando em tudo isso que %oje n'o pode se di0er que o mel%or lugar para o fil%o ao lado da m'e. 9uando a separa"#o /udicial% o di&rcio% forem na modalidade litigiosa% com -uem o fil o &ai ficar; (rtigo NEL1 do 58digo 5ivil. + fil%o vai ficar com aquele que apresentar mel%ores condiBDes de e/ercer essa guarda. Pode ser a m'e$ o pai ou terceiro (o jui0 n'o resolve isso so0in%o$ %& um estudo do caso . T& apoio psicol8gico para que se possa c%egar a uma conclus'o de quem que apresenta mel%ores condiBDes de ter essa guarda do fil%o . *nt'o$ por enquanto n8s s8 vimos um efeito da culpa. Na separaB'o judicial litigiosa tem a figura do culpado$ e n8s vimos que a culpa tra0 um efeito. 9ual 1 este efeito; + nome. + outro efeito estava aqui. + culpado perdia o direito a guarda do fil%o. *sse efeito aca"ou. + culpado$ 9s ve0es$ o que tem mel%ores condiBDes de ficar com o fil%o. N'o s'o mel%ores condiBDes na ordem financeira$ condiB'o dentro de todo um aspecto social. *nt'o$ na verdade$ s8 tem mais um efeito da separaB'o judicial e do div8rcio em que n8s vamos ver$ e que vai %aver conseqC:ncias de ser culpado. *sse outro efeito n'o vai ser comentado agora$ que o efeito dos alimentos$ porque vamos falar de alimentos na )ltima aula de direito de famlia. <xiste obriga"#o alimentar entre cSn/uges; */iste. *sse o segundo caso de alimentos que est& nascendo da lei. ( lei criou alimentos primeiro entre cPnjuges$ e a lei trou/e alimentos com v&rias restriBDes$ v&rios UsenDesV$ v&rias o"servaBDes$ mas entre separados e divorciados. ;ma pessoa que deu causa 9 separaB'o perde o direito de usar o nome do outro e eventualmente n'o vai ter direito de pedir alimentos. N'o %& nen%uma outra conseqC:ncia de ser culpado. por isso que alguns autores v:m di0endo que n'o %& mais que se falar em culpa. $ara -ue falar em culpa na separa"#o; Toje em dia$ pensando que a mul%er vai tra"al%ar$ e principalmente que j& n'o ol%a mais para o cPnjuge do mesmo jeito$ ela n'o adota o so"renome dele$ ela n'o precisa mais ser sustentada por ele$ ent'o$ n'o %& porque continuar com a idia de culpa. + direito n'o pode o"rigar as pessoas a viverem juntas. O01# Normalmente$ a mul%er que adota o so"renome do marido. A id1ia o/e 1 -ue a lei tem -ue compelir as pessoas a ficarem /untas ou a lei autori,a -ue as pessoas se afastem; A culpa facilita o afastamento ou dificulta; *nt'o$ alguns autores sustentam que n'o se pode mais falar de culpa em separaB'o judicial$ porque a lei est& dificultando a separaB'o$ o"rigando as pessoas a ficarem juntas. <em um movimento pela inconstitucionalidade dessas sanBDes para o culpado$ porque a 5onstituiB'o despatrimoniali0ou o casamento$ tornou o casamento uma relaB'o afetiva. 3ogo$ se n'o %& afeto$ n'o %& interesse que as pessoas permaneBam juntas e a culpa uma maneira da pessoa ficar junta (j& mel%orou$ a culpa agora s8 nome e alimentos .

309

(ntes o sujeito imaginava: U?e eu sair de casa a"andono de lar$ logo perco a guarda. *nt'o vou ficarV. (gora n'o tem mais isso. ?e sair de casa$ culpado. \as se apresentar mel%ores condiBDes leva a guarda do fil%o. C>I_O E1T[VEL Para comeBar$ n'o %& nada de regra est&vel aqui. ( situaB'o da uni'o est&vel toda controvertida. N8s n'o podemos falar de uni'o est&vel sem que se faBa um acompan%amento de como a matria evoluiu$ porque sen'o voc: pega uma lei escrita antes da 5onstituiB'o e n'o vai entender a redaB'o dela. N8s vamos fa0er um apan%amento %ist8rico de como a uni'o est&vel ficou at %oje. ,amos ter uma vis'o %ist8rica desse instituto. + primeiro momento que n8s vamos estudar o momento antes da 5onstituiB'o de NJLL. (ntes da 5onstituiB'o de NJLL$ quando um %omem e uma mul%er (nunca foi %omem com %omem nem mul%er com mul%er. ?empre se entendeu %omem e mul%er$ em"ora$ %oje algumas pessoas entendam %aver uni'o est&vel entre pessoas do se/o oposto . Quando um %omem e uma mul%er viviam juntos fora do casamento$ essa uni'o era c%amada de concu"inato. Naquele tempo$ o concu"inato$ que era a uni'o entre um %omem e uma mul%er fora do casamento$ ele se classificava em concu"inato puro e concu"inato impuro. + concu"inato era puro quando n'o %avia impedimento matrimonial. ?e aquele %omem e aquela mul%er quisessem casar$ eles poderiam. *ra o e/emplo tpico do %omem solteiro e da mul%er solteira que vivia junto e n'o se casavam porque n'o queriam. \as tin%am %omens e mul%eres que iam viver em concu"inato impuro. 5oncu"inato impuro porque %avia impedimento matrimonial entre eles. ]s ve0es o impedimento que um deles era separado judicialmente. Separado /udicialmente pode casar; N'o. *sse concu"inato em que o impedimento era a e/ist:ncia de casamento$ era c%amado de concu"inato impuro adulterino. ]s ve0es$ o impedimento adulterino d& idia de e/istir casamento. ]s ve0es$ o impedimento era de outra nature0a$ por e/emplo$ um irm'o e uma irm' que se apai/onavam e iam viver juntos como se fossem marido e mul%er (concu"inato impuro incestuoso . 3entamente a doutrina passou a recon%ecer alguns direitos para o concu"inato. ( jurisprud:ncia passou a recon%ecer alguns direitos para o concu"inato$ desde que ele fosse um concu"inato puro. Para o concu"inato puro passaram a surgir alguns direitos. + concu"inato impuro n'o tin%a esses direitos. 5om o passar do tempo$ passou.se a estender tam"m para o concu"inato impuro. 9ue direitos foram esses% -ue no incio s tin am o concubinato puro e com o passar do tempo passaram para o concubinato impuro; Principalmente dois. ,eja que o maior pro"lema de uma pessoa que vivia em concu"inato quando a outra morria (9s ve0es$ a pessoa vivia longos anos ao lado da outra$ e quando uma morria$ a outra n'o tin%a direito algum$ o so"revivente n'o podia %erdar . N'o %avia nen%um direito 9 %eranBa. *nt'o$ surgiu a idia da sociedade de fato$ s)mula WLI do ?<-. ( idia na sociedade de fato que entre aquele %omem e aquela mul%er %& uma uni'o de esforBos. 9ue esfor"os; Para uns %& uma uni'o de esforBos material. ,oc: s8 vai ter sociedade de fato se ficar provado o esforBo material$ a cola"oraB'o financeira ( aquela mul%er que fa0 empada$ vende a empada na vila$ gan%a din%eiro e ajuda o marido a comprar a casa em que os dois moram. *la uniu o esforBo material dela e o do marido para comprarem uma casa . \as alguns autores passaram a aceitar um outro tipo de esforBo$ o c%amado esforBo moral$ o apoio$ o compan%eirismo. E5# + marido c%ega em casa a"orrecido e di0 que n'o quer falar com ningum$ sua mul%er leva as crianBas para dentro do quarto. 4sso um tipo de esforBo moral. muito desagrad&vel voc: c%egar em casa cansado e ter que dar atenB'o para outro$ para os fil%os. *nt'o$ voc: tem algum que afaste todo mundo de voc:$ est& cola"orando para que voc: possa tra"al%ar. Quando %& essa uni'o de esforBos$ provada a uni'o de esforBos$ a conclus'o que o patrimPnio que foi adquirido por esse esforBo comum$ dos dois$ e a$ provada a uni'o de esforBos$ o patrimPnio adquirido durante aquela sociedade de fato um patrimPnio comum. (quele patrimPnio adquirido durante a sociedade de fato (n'o aquele que foi %erdado$ o que vem da uni'o de esforBos patrimPnio comum.

310

Provado que %ouve a uni'o de esforBos$ para um material e para outro moral$ pode partil%ar o patrimPnio. ?8 que a sociedade de fato n'o resolvia todo por completo o pro"lema do concu"inato. $or -u:; Por dois motivos. 1E ?oti"o# (lguns entendiam que o esforBo tin%a que ser material$ e$ na maioria das ve0es$ a mul%er n'o cola"orava materialmente na aquisiB'o de nen%um patrimPnio. ( cola"oraB'o dela era s8 cola"oraB'o moral. *nt'o$ n'o se con%ecia a cola"oraB'o moral$ precisava %aver cola"oraB'o material (a mul%er n'o tin%a direito a partil%ar nada$ pois ela n'o cola"orou materialmente . 2E ?oti"o# + pro"lema que ocorria que muitas ve0es as pessoas ficam juntas por um longo tempo$ e mesmo que voc: recon%eBa esforBo moral$ n'o tem patrimPnio adquirido naquele perodo. ?upon%amos que uma pessoa vai viver com outra pessoa que j& tem um patrimPnio. *la n'o constr8i nada$ n'o adquire nada$ mera manutenB'o. *nt'o$ pode acontecer de voc: ter um concu"inato de que n'o ten%a sociedade de fato$ ou porque n'o %ouve esforBo dos dois ou porque n'o tem patrimPnio. *ssas %ist8rias normalmente s'o ligadas as mul%eres. \ul%eres que se dedicam a vida inteira$ por e/emplo$ dos NQ anos aos EQ anos$ s'o 1I anos de pura dedicaB'o ao %omem. Quando o sujeito foi viver com ela$ ele j& tin%a 1I anos$ e ent'o$ 1I anos depois$ quando ele tin%a LI anos ele larga a mul%er. *le j& tin%a um patrimPnio formado$ que ele conseguiu manter graBas a compan%ia dela$ mas n'o tem patrimPnio formado junto com ela$ logo$ n'o tem sociedade de fato. *le com LI anos larga a mul%er para viver com outra de NQ anos. Da surge a segunda idia. ?e n'o foi possvel a aquisiB'o de patrimPnio$ pelo menos se deve recon%ecer que a pessoa se esforBou moralmente ao lado da outra$ pois foram 1I anos de conviv:ncia. ,amos supor que o sujeito fosse do tipo que n'o dei/ava nem que a mul%er estudasse$ ele e/igia apenas que ela mal%asse. ( pessoa est& se esforBando para a outra. ?urgiu um segundo direito$ que o direito ao recon%ecimento da e/ist:ncia de um contrato. 3ogo$ deve %aver uma indeni0aB'o pelo contrato que foi descumprido$ uma indeni0aB'o pelos serviBos domsticos prestados. 9ue ser&i"os dom1sticos; *ste de ficar ao lado da pessoa$ de ser compan%eiro do outro$ fiscali0ando nem que seja a mordomia do outro. Prestou um serviBo domstico$ se entregou de corpo e alma. No e/emplo dado$ a pessoa se dedicou a outra por 1I anos$ e n'o seria justo que no final ela n'o levasse nada. *la tem direito a uma indeni0aB'o. Na verdade essa indeni0aB'o e/atamente o recon%ecimento que a pessoa tem direito a n'o morrer de fome. ?eria algo para su"stituir os alimentos$ porque 9s ve0es$ quando o outro falece ou quando vai em"ora$ aquela pessoa que se dedicou n'o tem ningum para recorrer$ n'o tem um fil%o ou n'o tem um ascendente. Nesses casos que n'o tem a quem recorrer que ca"e a indeni0aB'o pelos serviBos domsticos prestados. Como 1 feita a di&is#o do patrimSnio comum; */istem duas correntes. 1 Corrente# Di0 que a divis'o tem que ser proporcional ao esforBo. Quando se pensa em esforBo material$ essa posiB'o "em justa. ?e estivermos ol%ando com quanto cada um cola"orou materialmente para a aquisiB'o do patrimPnio$ deve ser feita uma divis'o proporcional. ?e a mul%er cola"orou com HIn$ ent'o HIn dela$ se cola"orou com 1In$ ent'o 1In dela. ?8 que esta uma conta que dificlima de ser feita$ e praticamente impossvel quando voc: considera o esforBo moral. N'o %& como a gente di0er que o esforBo moral dela vale 1In. *nt'o$ voc: tem uma regra de divis'o igual$ meio a meio$ metade para cada um. *ssa divis'o por igual passou a surgir quando cresceu a idia de que o esforBo moral tornaria %&"il o recon%ecimento da sociedade de fato. *nt'o veio a 5onstituiB'o de NJLL$ e n8s entramos no perodo ap8s a 5onstituiB'o de NJLL em que n'o %avia lei nen%uma. N8s estamos antes do advento da primeira lei (lei LJZNKJ1 $ j& passou a 5=-#KLL$ mas n'o tin%a nen%uma lei regulamentada. ( constituiB'o trou/e no seu artigo HHQ o recon%ecimento da uni'o est&vel como entidade familiar. Quando a 5onstituiB'o trou/e Uentidade familiarV$ surgiu a maior discuss'o na doutrina so"re o que uni'o est&vel. *sta discuss'o e/iste at %oje. O .ue 4 e&&a unio e&t8"elI (lguns autores passaram a di0er que j& que a lei estava recon%ecendo a uni'o est&vel como famlia$ ela n'o podia ser uma famlia que se c%ocasse com o casamento. *la n'o podia ser uma famlia que ia de encontro a uma outra famlia recon%ecida$ que a famlia oriunda do matrimPnio. *nt'o$ surgiu o entendimento majorit&rio de que uni'o est&vel era aquele antigo concu"inato puro. ($ alguns autores passaram a fa0er diferenBa entre concu"inato e uni'o est&vel. Passou. se a c%amar uni'o est&vel o antigo concu"inato puro$ e as pessoas que viviam em uni'o est&vel s'o c%amada de compan%eiro e compan%eira. Quem estivesse no concu"inato impuro n'o uni'o est&vel$

311

c%ama apenas de concu"inato. 5oncu"inato passou a ser o nome somente para concu"inato impuro$ porque o concu"inato puro voc: n'o o c%ama mais de concu"inato$ e sim de uni'o est&vel. para esse puro que se deve recon%ecer alguns direitos. (lguns autores (minoria$ mas tem essa posiB'o at %oje passaram a entender que uni'o est&vel um nome novo do concu"inato$ que a 5onstituiB'o n'o %avia usado o nome concu"inato$ e sim uni'o est&vel como sendo o novo nome do concu"inato$ e que a uni'o est&vel seria am"os os concu"inatos (puro e impuro . Deveria o interprete$ caso a caso$ verificar eventual incompati"ilidade com o casamento$ mas n'o se pode afirmar de incio que a uni'o est&vel somente concu"inato puro$ poderia ser tam"m o concu"inato impuro. ( 5onstituiB'o recon%eceu a uni'o est&vel como um tipo de famlia$ e a 5onstituiB'o disse que a lei deveria facilitar a convers'o da uni'o est&vel em casamento. 9uais s#o os direitos -ue a uni#o est&el tem nessa fase; ( doutrina majorit&ria passou a sustentar que a uni'o est&vel n'o tem direito algum$ porque o artigo da 5onstituiB'o n'o era auto.aplic&vel$ e que precisava ser regulamentado por uma lei. *nquanto a lei n'o viesse$ a 5onstituiB'o n'o garantia nen%um direito para os compan%eiros. )essa 1poca% -uais eram os direitos dos compan eiros% se a Constitui"#o n#o era auto-aplic&el; ;ma minoria entendia diferente. */iste essa minoria at %oje. (t %oje$ voc: tem uma pessoa que morreu naquele perodo e que vai a ju0o pedir %eranBa. *nt'o$ tem que verificar se ela tem direito ou n'o. Neste caso$ ela n'o tem direito$ pois a 5onstituiB'o n'o auto.aplic&vel$ mas para outros autores a 5onstituiB'o go0a de auto.aplica"ilidade$ ela dispensa regulamentaB'o. Para estes o contr&rio$ a 5onstituiB'o tra0 a uma regra auto.aplic&vel. No caso concreto que vai verificar a eventual incompati"ilidade$ mas se a 5onstituiB'o de NJLL equiparou a uni'o est&vel ao casamento$ os compan%eiros t:m os mesmos direitos que os cPnjuges (direito a alimentos$ a %eranBa$ direito a usar o nome do outro e etc . N'o necess&ria nen%uma regulamentaB'o. 5omo a primeira corrente era a corrente majorit&ria$ era aquela corrente que entendia pela necessidade da lei$ no ano de NJJ1 veio a primeira lei. (gora n8s vamos citar um outro perodo$ um perodo ap8s a primeira lei que regulamentou a uni'o est&vel$ mas antes da segunda lei que a lei JHZLKJQ. *ssa primeira lei foi uma lei muito criticada$ a redaB'o dela foi uma redaB'o muito difcil de ser compreendida$ tanto que ela n'o durou nem um ano e meio. (p8s esse tempo veio a 3ei LJZNKJ1. *ssa lei trou/e tudo controvertido. *la trou/e alguma coisa de regime de "ens$ alguma coisa de estado civil$ mas isto ser& visto mais 9 frente. *sta lei surgiu e trou/e uma srie de controvrsias$ que permanecem at %oje. (t que veio a lei JHZLKJQ. \as n8s estamos num perodo ap8s a segunda lei e antes da vig:ncia do novo c8digo. N8s vamos ter uma noB'o dessa fase. Quando veio a primeira lei$ ela trou/e uma srie de controvrsias. Quando essa lei veio$ n'o %avia ainda o novo 58digo 5ivil$ e %ouve uma discuss'o que prevalece at %oje. <sta segunda lei re&ogou a primeira lei; ?im$ porque ela trata do mesmo assunto. posterior e trata do mesmo assunto$ ent'o revoga. <la re&ogou por inteiro ou por partes; Moi uma ab-roga"#o ou derroga"#o; (lguns autores entendem que a H[ lei a".rogou a primeira lei$ porque era uma lei posterior que tratava do mesmo tema$ e "astava isso. 3ei posterior tratando do mesmo tema a".roga toda lei anterior. <em autores que nem ol%am mais para esta lei$ para eles ela aca"ou. Porm$ o entendimento majorit&rio que %ouve derrogaB'o. 4sto porque uma lei n'o revoga a outra s8 porque a lei posterior trata do mesmo assunto. <em que %aver incompati"ilidade. <emos que verificar quais s'o as regras da lei LJZNKJ1 que ficaram incompatveis com a lei JHZLKJQ. e/igido do interprete um e/ame artigo por artigo. N8s temos artigos da lei LJZNKJ1 que n'o se c%ocam com a lei JHZLKJQ$ e que continuam em vigor. A lei EGLK[EF re&ogou a lei KELD[EF; <em quem diga que revogou por inteiro$ e tem quem diga que revogou somente em parte. Devemos tomar cuidados quando na pergunta estiver a palavra UrevogouV$ pois a resposta pode ser Un'oV. Devemos nos atentar a pergunta e verificar se contm a e/press'o Upor inteiroV ou n'o. Numa prova de m)ltipla escol%a n8s devemos ver como que est& redigida a pergunta. A primeira lei re&ogou a segunda lei; Para alguns sim$ para outros n'o. \as a resposta Un'oV pode estar se referindo a uma derrogaB'o.

312

A lei <2:=/<7 re"o!ou a =<:1/<2I N'o$ porque tem partes da N[ lei que ainda est& em vigor (est& se referindo a uma
derrogaB'o . + mel%or n'o perguntar so"re UrevogaB'oV ou n'o$ o mel%or perguntar so"re a". rogaB'o ou derrogaB'o. Numa pergunta ampla como essa temos que tomar cuidados$ porque a resposta tanto pode ser UsimV como pode ser Un'oV. ( d)vida se %ouve a".rogaB'o ou derrogaB'o. Para alguns %ouve a".rogaB'o$ para outros %ouve derrogaB'o. -inalmente a gente c%ega no perodo que estamos %oje$ que um perodo ap8s o novo 58digo 5ivil de HIIH. 7 Cdigo Ci&il de G44G re&ogou as leis anteriores; 5omo n8s j& vimos$ esta uma pergunta genrica$ pois a resposta pode ser UsimV ou Un'oV. ( pergunta correta deve ser a seguinte: 7 no&o cdigo ci&il derrogou ou ab-rogou as leis anteriores; N8s temos duas correntes. <em autores que entendem pela revogaB'o$ ent'o vai aplicar o c8digo civil. ,ai aplicar a segunda lei e vai aplicar a primeira lei. * temos autores que di0em que a".rogaB'o$ s8 vai aplicar o c8digo. No caso concreto voc: pode usar o que voc: pensa$ com suas conclusDes$ porm$ essa N[ corrente$ para se fa0er uma prova pssima$ num concurso ela pssima. ,oc: sustentar as W leis (di0er qual de um$ qual de outro$ isto %orrvel $ dificulta voc: passar o que voc: sa"e. aconsel%&vel numa prova$ voc: di0er que e/iste controvrsia$ mas que entende que ocorreu a a".rogaB'o. Dificilmente isto cair& numa prova %oje$ mas se cair diga que ocorreu uma revogaB'o por inteiro$ porque "asta uma lei posterior tratar do mesmo assunto que j& revoga. (ssim fica mais f&cil para responder$ porque voc: vai usar somente o c8digo civil. Porm$ n8s vamos e/plicar com as duas correntes. <udo que for dito provavelmente que ter& duas correntes. 4sto porque tem a corrente de quem s8 aplica o c8digo civil$ e tem a corrente de quem aplica todas as leis (tem ainda uma W[ corrente$ de quem aplica o 58digo 5ivil e a H[ lei. N'o ol%a para a lei anterior$ porque ac%a que a lei anterior foi a". rogada pela H[ lei . ,isto esta vis'o %ist8rica vamos fa0er a seguinte pergunta: O .ue 4 unio e&t8"elI + conceito pode ser e/trado do pr8prio 58digo 5ivil. + c8digo civil agora regulamenta a uni'o est&vel. 4sso vai nos ajudar a tirar um conceito do que seja uni'o est&vel (artigo NZHW caput . Con(eito# a entidade familiar entre %omem e mul%er configurada na conviv:ncia p)"lica$ contnua$ duradoura e esta"elecida com o o"jetivo de constituiB'o de famlia. Para eu ter uni'o est&vel$ eu vou precisar o"servar se est'o presentes ou n'o os seus requisitos$ requisitos esses que vamos retirar do conceito. 1E re.ui&ito# ( uni'o est&vel uma entidade familiar. *ntidade familiar sinPnimo de famlia$ um tipo de famlia (entre %omem e mul%er . + primeiro requisito a diversidade de se/o. ( pr8pria 5onstituiB'o tem essa redaB'o$ ela di0 que uni'o est&vel uma uni'o entre %omem e mul%er. Diante da igualdade entre %omem e mul%er$ alguns autores (minoria sustentam que voc: pode considerar uni'o est&vel uma uni'o de pessoas do mesmo se/o. ?e %omens e mul%eres s'o iguais$ porque fa0er distinB'o entre o que uni'o de pessoas do mesmo se/o ou de se/o distinto. <em autores que d'o para a uni'o %omosse/ual o mesmo tratamento da uni'o est&vel$ por forBa de n'o recon%ecerem esse requisito. *ntenderam que esse requisito seria contradit8rio$ que a 5onstituiB'o nos direito fundamentais recon%ece a igualdade entre o %omem e a mul%er$ e n'o se pode fa0er a distinB'o entre a uni'o de dois %omens ou de duas mul%eres. Na 5onstituiB'o$ este U%omem e mul%erV devem ser interpretados no sentido de que ca"eria uni'o est&vel entre dois %omens e duas mul%eres. 2E re.ui&ito# U... configurada na conviv:ncia...V. *ssa H[ lei c%ama a uni'o est&vel de conviv:ncia. *ssa H[ lei c%amou o compan%eiro e a compan%eira de conviventes. 7 -ue significa essa con&i&:ncia; (lguns autores v:em aqui o requisito da coa"itaB'o. ?8 vai e/istir uni'o est&vel quando aquele %omem e aquela mul%er morarem juntos$ morarem so" o mesmo teto$ tiverem o mesmo domiclio. 5onviver significa viver com$ viver junto$ coa"itar. + curioso que a coa"itaB'o costuma vir elencada entre os deveres. +s deveres dos compan%eiros est'o no artigo NZH1 58digo 5ivil$ e quando voc: ol%a para o artigo NZH1$ ele n'o tra0 como dever dos conviventes$ dos compan%eiros$ morar juntos$ coa"itar$ ter o mesmo domiclio. *nt'o$ alguns autores v:em apenas na palavra Uconviv:nciaV a idia %& uma divis'o$ uma lealdade$ uma cumplicidade$ mas n'o v:em a uma coa"itaB'o$ sustentando

313

ent'o$ que coa"itar n'o requisito. *sse entendimento estava sumulado. Tavia uma s)mula (WLH do ?<que j& entendia que o concu"inato dispensava coa"itaB'o. N8s temos autores %oje que di0em que a coa"itaB'o requisito da uni'o est&vel$ e temos autores que di0em que a coa"itaB'o n'o requisito da uni'o est&vel. T& quem interprete a palavra Uconviv:nciaV como sendo requisito da coa"itaB'o$ e %& autores que interpretam a palavra Uconviv:nciaV como n'o sendo requisito (porque as pessoas podem optar entre casar ou coa"itar . ?e eu caso$ eu ten%o que morar junto$ mas se eu for viver em uni'o est&vel eu n'o ten%o essa o"rigaB'o. \esmo que voc: diga que a conviv:ncia$ que a coa"itaB'o n'o requisito$ a coa"itaB'o um grande indcio de uni'o est&vel. -ica "em dificultada a prova da e/ist:ncia da uni'o est&vel quando n'o %& coa"itaB'o. -ica difcil voc: diferenciar o namoro de uma uni'o est&vel. difcil$ mas n'o impossvel. *nt'o$ de qualquer maneira$ mesmo que n'o seja um requisito$ ela facilita a prova. 3E Re.ui&ito@ U... conviv:ncia p)"lica...V. a pu"licidade da uni'o est&vel. ;ma uni'o que sigilosa n'o pode ser considerada uni'o est&vel. (quele %omem$ que na calada da noite so"e para o andar de cima para ficar com a moradora do prdio acima$ n'o uma uni'o est&vel. necess&rio que as pessoas sai"am$ que ten%a pu"licidade. N'o preciso que todas as pessoas sai"am$ mas as pessoas do relacionamento do dia.a.dia devem ter esse con%ecimento. *nt'o$ uma uni'o p)"lica. 2E Re.ui&ito@ U... continua e duradoura...V. 5ontinua significa que voc: n'o pode somar pra0o em uni'o est&vel. E5# -icaram dois meses juntos e depois se separaram$ ficaram mais tr:s meses juntos$ e depois tornou a se separar$ e assim por diante. No total somou.se UXV. 4sto n'o pode. *ssa uni'o tem que ser contnua$ n'o pode ser somado o pra0o. 9ue pra,o; + outro requisito duradouro. 5E Re.ui&ito@ a necessidade que a uni'o est&vel dure. (ure -uanto tempo; (qui comeBa a discuss'o. 9ual 1 o pra,o necessrio para -ue duas pessoas este/am em uni#o est&el; (quela primeira lei di0ia que o pra0o era de E anos. Pra0o este que j& era orientaB'o desde antes da 5onstituiB'o de NJLL$ porque o pra0o de E anos o pra0o que a lei previdenci&ria dava para algum ser considerado concu"ino$ para fins previdenci&rios. *nt'o$ a lei civil usou o pra0o que a doutrina j& usava$ que era o pra0o da lei previdenci&ria (E anos era o pra0o para algum se %a"ilitar como concu"ino . \as a lei admitia a reduB'o do pra0o em caso de prole comum. ?e aquele %omem e aquela mul%er tivessem fil%o (fil%o comum $ a e/ist:ncia do fil%o redu0iria o pra0o. E5# *la est& ao lado do %omem %& H anos$ e tem um fil%o$ j& est& em uni'o est&vel. ( e/ist:ncia do fil%o redu0iria o pra0o. Quando veio a segunda lei$ esta segunda lei nada disse quanto ao pra0o$ e ent'o alguns disseram que a primeira lei continuava. >& outros disseram que a primeira lei foi revogada. Mas se a Dd Lei foi re&ogada% -ual 1 o pra,o; ,amos verificar no 58digo 5ivil. 9ual 1 o pra,o -ue o Cdigo Ci&il tra,; Nen%um. + c8digo civil n'o di0 nada. Como 1 -ue est a situa"#o atual; 9ual 1 o pra,o para a uni#o est&el estar configurada; Para alguns$ vai ser aplica a primeira lei$ o pra0o de E anos$ redu0ido por prole. Para outros$ a primeira lei foi revogada. + pro"lema que a lei atual n'o di0 o pra0o. Se a lei atual n#o di, -ual 1 o pra,o% -ual 1 o pra,o; Para alguns o pra0o de H anos. 4sto porque dois anos o pra0o para o div8rcio direto. + casamento termina com dois anos de separaB'o de fato$ ent'o$ uma uni'o de fato se cria em dois anos. ?e a separaB'o de fato aca"a com o casamento$ aca"a com uma uni'o em dois anos$ uma uni'o de fato com dois anos tam"m cria a uni'o est&vel. *nt'o$ o pra0o de dois anos o pra0o para tratar a uni'o est&vel igual ao casamento. Porm$ outras pessoas di0em que a primeira lei foi revogada e a nova n'o di0 nada. N'o se pode pegar dois anos$ porque a lei nova n'o di0 nada. ?e a lei nova n'o di0 nada$ qualquer pra0o vale. <em que fa0er um e/ame no caso concreto. + pra0o n'o o mais importante. Nai ser -uanto de pra,o; ,ai depender do caso concreto. Pode acontecer de ter uni'o est&vel entre pessoas que estejam juntas a apenas alguns meses. <em que durar um tempo$ mas pode %aver uni'o est&vel com

314

pessoas que est'o unidas com menos tempo do que dois anos. <em que verificar os outros requisitos. 9ue outros re-uisitos; ( lei tra0 no caput o )ltimo requisito. U... esta"elecida com o o"jetivo de constituiB'o de famliaV. N8s temos que verificar o o"jetivo daquela uni'o. N'o o o"jetivo futuro$ mas o o"jetivo do que j& ocorre naquela uni'o. N'o para verificar no futuro o que eles querem ser$ mas o que no presente eles j& se consideram. necess&rio que se ten%a uma vis'o p)"lica$ contnua$ duradoura de famlia. -amlia essa que perdurou ao longo do tempo sem parar. *nt'o$ o mais importante a pu"licidade$ a continuidade e a duraB'o dessa idia de que ali j& e/iste uma famlia. *sse requisito um requisito su"jetivo$ vai fa0er voc: analisar v&rios aspectos. <em que ter relacionamento entre %omem e mul%er (monog`mico$ porque a famlia tradicional do nosso direito assim e atual$ j& vista ao longo do tempo como famlia. isso que vai distinguir a uni'o est&vel do namoro. Quando inserido Ucom o o"jetivo de constituir famliaV$ devemos analisar com cuidados. E5# U<em gente que di0 assim: *u mul%er e ele %omem$ n'o precisamos coa"itar. N8s n'o coa"itamos$ em"ora nos fins de semanas estamos juntos$ em"ora at durante a semana dormimos juntos na min%a casa. \as a gente n'o coa"ita (mas tam"m n'o requisito . <odo mundo sa"e que eu estou com essa pessoa. contnuo$ pois n8s nunca "rigamos$ nunca se rompeu$ j& dura mais de E anos e srio$ para constituir famlia$ mas n'o para o futuro$ atualV. <ste caso / 1 famlia; N'o possvel que as pessoas n'o sai"am distinguir o que j& v:em como famlia$ e o que vai ter um dia. (quela moBa que namora o rapa0$ eles j& passam E dias juntos$ ele j& dorme na casa dela$ j& tem um arm&rio para ele$ nos casamentos da famlia ele j& entra como padrin%o ao lado dela$ tira fotos e etc. Mas tem famlia; + 1 &isto como famlia; Ningum fala Uj& da famliaV$ mas todos ol%am para ele como se ele j& fosse da famlia. 4sto est& sendo dito porque duro o que est& acontecendo. ( gente namora cada ve0 mais tempo. ]s ve0es$ a pessoa n'o tem jeito para casar e nem para assumir uni'o est&vel para morar juntos. *nt'o$ leva a pessoa para dentro de casa e vai vivendo por l&. 5omeBa a fa0er gastos (compram juntos um aparel%o de som$ compram juntos um fog'o$ equipam o quarto$ os demais cPmodos e etc $ v'o comprando uma srie de "ens. 4nclusive compram at um carro juntos. Depois de N1 anos juntos$ eles se separam. >& %avia at o que en/oval que ele ajudou a comprar. *nt'o$ a pessoa vai ao Poder judici&rio pedir dissoluB'o de uni'o est&vel. *la tem direito$ mas pela sociedade de fato. *u (professora ac%o que entre os namorados que cola"oram materialmente$ igual ao casamento (dividem os livros$ as roupas e etc . (gora$ voc: di0er que uni'o est&vel voc: di0er que n'o %& diferenBa. 4sso muito perigoso. Daqui a pouco as pessoas n'o querem mais se relacionar por muito tempo. <em gente que di0 assim: UDepois de dois anos ou voc: assume ou voc: rompeV. ?endo assim as pessoas n'o namoram mais. *nt'o$ n8s temos que fa0er uma diferenBa. necess&rio verificar se %& o"jetivo de constituir famlia ou n'o. N'o para o futuro$ para o presente (se j& se v: famlia . 4sto n'o simples (porque um costuma enganar o outro . Um omem -ue ao longo do tempo fica um pouco com uma mul er% depois um pouco com outra. <le di&idiu o seu tempo entre as duas; N'o uni'o est&vel. N'o at porque n8s vamos ver que %oje %& no 58digo 5ivil um artigo (pr8/ima aula . 7E Re.ui&ito@ + )ltimo requisito para a configuraB'o da uni'o est&vel n8s vamos verificar no par&grafo NF do artigo NZHW do 58digo 5ivil.

Continuao da ,ri)eira Aula Arti!o 1@:23A V1M do C di!o Ci"il ; ( uni'o est&vel n'o se constituir& se ocorrerem os impedimentos do artigo NEHNY n'o se aplicando a incid:ncia do inciso ,4 no caso de a pessoa casada se ac%ar separada de fato ou judicialmente. 9ual 1 o estado ci&il de uma pessoa para -ue ela este/a em Uni#o <st&el; ?a"emos que a ;ni'o *st&vel requer alguns requisitos$ ou seja$ para alguns um pra0o$ requer que seja %omem e mul%er$ que para uns devem coa"itar$ mas para outros coa"itar n'o requisito$ pu"licamente$ de modo contnuo$ mas o caput n'o di0ia o estado civil. + artigo N.ZHW$ MN2 do 58digo 5ivil preceitua assim:

315

do 58digo 5ivil.

V1M - ( ;ni'o *st&vel n'o se constituir& se ocorrerem os impedimentos do artigo N.EHN

Para uma pessoa viver em ;ni'o *st&vel ela n'o pode ter impedimento matrimonial. Lembra -uando falamos de concubinato; ?e a pessoa est& em concu"inato e n'o tem impedimento matrimonial$ o concu"inato puro$ se tem impedimento$ o concu"inato impuro. Quando a 5onstituiB'o foi promulgada$ a maioria passou a sustentar que a ;ni'o *st&vel era o antigo concu"inato puro$ pessoas que n'o tem impedimento matrimonial. ( ;ni'o *st&vel n'o se configura quando a pessoa tem impedimento matrimonial. *nt'o o requisito aqui n'o estar impedido para casar. Quem tem impedimento matrimonial n'o casa e pode viver em ;ni'o *st&vel. Se a reda"#o parasse por a-ui ia gerar a seguinte confus#o% -ual 1 o estado ci&il de -uem &i&e em Uni#o <st&el; Solteiro pode casar; Pode$ ent'o pode viver em ;ni'o *st&vel. (i&orciado pode casar; Pode$ ent'o pode viver em ;ni'o *st&vel. NiH&o pode casar; Pode$ ent'o o vi)vo tam"m pode viver em ;ni'o *st&vel. < o Separado +udicialmente% pode casar; N'o pode casar. < o casado pode casar; N'o. ?8 que o separado judicialmente$ em"ora n'o possa casar$ e o casado$ em"ora n'o possa casar$ o artigo N.ZHW$ MN2 na parte final di0: N'o se aplicando a incid:ncia do inciso ,4 (artigo N.EHN do 58digo 5ivil no caso de a pessoa casada se ac%ar separada de fato e judicialmente. *nt'o o separado judicialmente apesar de n'o poder casar$ pode viver em ;ni'o *st&vel. < o casado n#o pode casar e &i&er em Uni#o <st&el; Depende. <emos que ver que tipo de casadoY estamos diante$ tem o casado que coa"ita$ que n'o est& separado de fato$ mas tem o casado que n'o coa"ita$ que est& separado de fato. + casado separado de fato n'o pode casar$ mas pode viver em ;ni'o *st&vel. 9uanto tempo o casado separado de fato precisa estar separado de fato para poder &i&er em Uni#o <st&el; E5# 4magine que c%egando %oje em casa$ cansada como de costume$ digo para o meu cPnjuge que n'o agCento mais nada$ ele aproveitando di0 que est& indo em"ora$ que est& se separando de fato e que est& e que j& est& indo viver com outra pessoa. No dia seguinte$ de man%'$ meu cPnjuge ap8s passar um telegrama para todos os familiares para dei/ar p)"lico que n'o estamos mais juntos$ iniciou a coa"itaB'o com diversidade de se/o$ coa"itaB'o p)"lica$ coa"itaB'o contnua (porque para uns n'o precisa ter pra0o e ele um casado separado de fato. Ser -ue ser&e; 9uanto tempo precisa estar separado de fato; A lei di,; N'o$ ent'o quando a lei n'o di0$ para alguns qualquer pra0o serve. ,amos ver um e/emplo do $rof. Alexandre CTmara: ;ma pessoa separa de fato da outra$ naquela noite fa0 uma grande festa$ convida todos os parentes$ que para dar pu"licidade$ comunicando que vai viver com outra pessoa. No camin%o da Ulua.de.melV$ ap8s a festa$ aconteceu uma "atida de carro e ele morreu. *la quer sa"er (a compan%eira se tem algum direito. <nt#o a discuss#o 1 -ual-uer tempo de Uni#o <st&el &ale; Bnclusi&e oras; 9uanto tempo tem -ue ter de separa"#o de fato; <em quem diga que qualquer pra0o vale$ vai ser apreciado no caso concreto. \as %& um entendimento que vem prevalecendo na doutrina e jurisprud:ncia$ a pessoa casada que viver em ;ni'o *st&vel quando separada de fato$ deve estar separada de fato %& pelo menos dois anos. ?e raciocinarmos um pouco$ entenderemos. Quem est& separado de fato %& dois anos j& pode pleitear o div8rcio. *sse separado de fato %& dois anos c%amado de div8rcio de fato. + divorciado de fato o casado que est& separado %& dois anos. Para alguns cessa o regime de "ens$ isto porque normalmente ele j& fica desimpedido para viver em ;ni'o *st&vel.

316

*nt'o se ele vai viver em ;ni'o *st&vel ou com outra pessoa$ o regime de "ens dele com o cPnjuge cessou$ por isso vem prevalecendo a idia de dois anos$ que o pra0o para o Div8rcio Direto. + pra0o n'o est& na lei$ a lei n'o fi/a pra0o algum. 3ogicamente uma separaB'o de fato com intenB'o$ n'o um afastamento. */iste a %ist8ria do seu Quequ$ quem viu a minissrie sa"e que seu Quequ era um cai/eiro viajante. Di0em que ele tin%a tr:s mul%eres. ,amos imaginar que ele ia para o =io de >aneiro e tin%a uma mul%er l&$ com essa ele era casado$ ia para ?'o Paulo$ tin%a outra mul%er l&$ ia para \inas 7erais e l& tin%a outra mul%er. ( mul%er do =io de >aneiro n'o sa"ia da de ?'o Paulo que n'o sa"ia da de \inas 7erais. ( casada em tese est& protegida pelas regras do casamento$ mas a quest'o era as outras duas. 9ual 1 a situa"#o /urdica dele com as outras duas; O Uni#o <st&el; O concubinato; 7 -ue 1 concubinato; (ca"amos de ol%ar quais s'o os requisitos da ;ni'o *st&vel$ ent'o vem a pergunta: < se a pessoa% por exemplo% tem uma uni#o com outra -ue n#o 1 pHblica; 2em uma uni#o com outra e coabita com -uem 1 casado; 7u n#o tem um pra,o% ou se entender -ue o pra,o 1 de cinco anos% est no pra,o de um ano; + que isso$ uma ;ni'o *st&vel? N'o$ pois n'o tem os requisitos da ;ni'o *st&vel. Sobra o -ue ent#o; 5oncu"inato. 7 -ue 1 concubinato; + 58digo 5ivil conceitua$ muito mal$ no artigo N.ZHZ.

CO>CC0I>ATO# Arti!o 1@:2: do C di!o Ci"il ; (s relaBDes n'o eventuais entre o %omem e a mul%er$ impedidos de casar$ constituem concu"inato. N'o eventuais quer di0er permanentes$ n'o quer di0er uma ve0 ou outra. *nt'o aquele %omem e aquela mul%er que se encontram eventualmente$ como isso se c%ama$ qualquer nome$ mas n'o tem relaB'o jurdica$ pode ser namoro$ noivado$ ami0ade com um pouco mais$ porm n'o tem relaB'o jurdica alguma. \as o %omem e a mul%er que n'o se encontram eventualmente$ a relaB'o n'o eventual$ mas eles$ ou um ou outro$ ou os dois tem impedimento para casar$ ent#o o -ue 1; 5oncu"inato. )o caso do seu 9ue-u1% ele tin a impedimento para casar; <in%a. <le tem uma rela"#o e&entual e n#o e&entual com a-uelas mul eres; N'o eventual. *nt'o com as outras mul%eres o que ele tin%a era concu"inato. 9uais s#o os direitos -ue o concubinato gera e -uais s#o os direitos -ue a Uni#o <st&el gera; ( resposta %oje me parece que a situaB'o do seu Quequ de concu"inato$ diante do novo 58digo. \as j& vi autores di0endo para o caso do seu Quequ o seguinte: que essas mul%eres n'o sa"iam do impedimento$ que s8 %& concu"inato quando uma pessoa se relaciona com outra sa"endo do impedimento$ diferente. E5# \e apai/ono pelo <cio$ ele di0 que solteiro$ mostra sua identidade de solteiro e eu acredito. *u comeBo a me relacionar com ele$ depois de algum tempo descu"ro que ele era casado$ coa"itava com a esposa$ mas se encontrava comigo$ e n'o tin%a alterado os documentos. *u n'o sa"ia do impedimento$ a relaB'o n'o eventual$ mas eu n'o sa"ia. Para alguns$ quando a pessoa n'o sa"e do impedimento$ n'o se pode aplicar o concu"inato. A lei est di,endo -ue a pessoa tem -ue saber; ( lei est& di0endo qual a conseqC:ncia da situaB'o f&tica dela$ ela vive nessa situaB'o de fato$ qual a conseqC:ncia$ concu"inato. Para outros n'o %& distinB'o$ sa"endo ou n'o o seu fato$ voc: tem uma relaB'o n'o eventual com uma pessoa impedida de casar$ ent'o voc: concu"ina ou concu"ino.

317

\as e/istem aqueles que di0em que isso n'o pode se aplicar ao caso do seu Quequ$ as mul%eres n'o sa"iam. <nt#o% -ual 1 a situa"#o; + nome que deram foi ;ni'o *st&vel Putativa$ por erro. *las estavam em erro$ para elas todos os requisitos estavam presentes. < a; * a que para voc: que v: os efeitos uma mistura$ legal para livros$ mas para concurso n'o$ primeiro porque isso n'o cai. ( dica n'o se apegar ao caso da prova$ quem est& com a vida em jogo quem est& fa0endo a prova e n'o quem est& no pro"lema. N'o fique pensando em dar direitos$ o direito de concu"inato.

E%EITO1 DA C>I_O E1T[VEL#

9uais s#o os efeitos -ue a Uni#o <st&el gera; Artigo D.LGJ do Cdigo Ci&il - D*,*=*? + primeiro efeito a ser destacado na ;ni'o *st&vel que esta$ conforme artigo N.ZH1 do 58digo 5ivil$ gera deveres para os compan%eiros. ,amos verificar se os deveres dos compan%eiros t:m a ver com os dos cPnjuges. Arti!o 1@:22 do C di!o Ci"il ; (s relaBDes pessoais entre os compan%eiros o"edecer'o aos deveres de lealdade$ respeito e assist:ncia (esses s'o deveres entre compan%eiros . + )ltimo dever em relaB'o a fil%o (e de guarda$ sustento e educaB'o dos fil%os . + dever entre os compan%eiros o dever de lealdade$ respeito e assist:ncia. ( doutrina gosta e fa0 a seguinte pergunta: < o de&er da fidelidade; *st& implcito na lealdade$ no respeito. $or -ue n#o colocou expresso como no casamento; ( pessoa tem que ser leal$ tem que respeitar$ mas lealdade e respeito tem que ser analisado caso a caso. igual ao que foi dito no casamento$ se o outro trai$ mas o que foi trado n'o se incomoda. Na ;ni'o *st&vel$ se um trai e o outro n'o$ ac%a que desrespeito. a idia de que o Direito 5ivil n'o deve interferir nas relaBDes afetivas. L no casamento o desrespeito a um de&er gera san"#o% separa"#o /udicial e a-ui na Uni#o <st&el se os de&eres forem descumpridos -ual ser a conse-V:ncia; N'o %&. \as como um dever$ voc: pode sustentar que o descumprimento desses deveres enseja pr&tica de ato ilcito e possvel pedir reparaB'o de danos$ nem que dano e/clusivamente moral.

Arti!o 1@7<2 do C di!o Ci"il - +#=47(RS+ (34\*N<(= + segundo efeito$ a ser destacado na ;ni'o *st&vel aparece no artigo NZH1$ o dever de
assist:ncia. *ssa assist:ncia moral e material$ e/iste entre os compan%eiros a o"rigaB'o alimentar. Para n'o termos d)vidas vamos ver o artigo dos alimentos$ artigo NQJ1 do 58digo 5ivil que di0 e/istir entre os compan%eiros a o"rigaB'o alimentar. No terceiro efeito da ;ni'o *st&vel$ como 1 -ue ficam as rela"!es patrimoniais; Arti!o 1@:25 do C di!o Ci"il que tra0 uma regra para os compan%eiros e/istir& entre eles um regime de "ens$ o regime da comun%'o parcial de "ens$ que o regime legal para o casamento. 3em"rando a regra do regime da comun%'o parcial de "ens: +s "ens adquiridos antes do casamento s'o e/clusivos$ os "ens adquiridos durante o casamento$ a ttulo gratuito s'o e/clusivos e os adquiridos durante o casamento a ttulo oneroso s'o comuns. ( lei preceitua que se aplica o regime da comun%'o parcial no que cou"er$ porque t:m regras do regime de "ens que n'o d& para aplicar na ;ni'o *st&vel. *ntre essas regras$ a doutrina vem di0endo que uma delas a necessidade da outorga u/8ria e marital. necess&ria$ por e/emplo$ a outorga u/8ria e material quando um cPnjuge quer vender "em e/clusivo. Na ;ni'o *st&vel$ um %omem solteiro vive em ;ni'o *st&vel com uma mul%er$ ele quer vender um im8vel que dele$ ser& que precisa de outorga u/8ria.

318

Como 1 -ue a pessoa -ue est comprando &ai saber -ue o outro est em Uni#o <st&el; ( doutrina$ ent'o$ vem di0endo que essa necessidade de outorga u/8ria e marital n'o se aplica a ;ni'o *st&vel. 2em exce"#o; <em$ a lei neste artigo N.ZHE preceitua que por e/ceB'o podem adotar outro regime. Para eles adotarem outro regime ser& necess&rio fa0erem um contrato escrito. Outro Contrato <scrito (ntes Durante

9ual 1 o momento de fa,er esse contrato escrito; ;ma ve0 s8

Contrato *ode &er /eito

Modifica"!es seguidas ,&rias ve0es Contrato para Cada bem

<sse contrato escrito 1 algo semel ante ao pacto antenupcial; ?e dissermos que semel%ante ao pacto antenupcial$ o contrato dever& ser feito antes de iniciar a ;ni'o *st&vel. ?8 que a doutrina critica essa posiB'o. Primeiro a doutrina di0 que a ;ni'o *st&vel n'o tem um momento para comeBar$ um acontecimento. ?e tiver como marcar$ possvel que se faBa antes. \as a doutrina vem afirmando que a lei n'o disse que tin%a que ser antes e que a ;ni'o *st&vel n'o tem momento inicial$ ent'o n'o poderia fa0er o contrato antes. ;ma pessoa que vai viver em ;ni'o *st&vel n'o uma pessoa c%eia de formalidades$ porque se for formal vai casar. ( pessoa que vive em ;ni'o *st&vel aceita uma li"erdade maior$ difcil pensar nessa pessoa que aceita uma li"erdade maior$ sentado ao lado da outra para fa0er um contrato escrito para ver como ficar& a quest'o patrimonial$ possvel que o outro mude de idia devido 9s intenBDes. Por tudo isso$ a doutrina vem entendendo que esse contrato pode ser feito durante a ;ni'o *st&vel. <em um outro argumento: Como 1 -ue a pessoa -ue / &i&e em Uni#o <st&el &ai fa,er o contrato; *la n'o sa"ia que podia fa0erc *sse argumento caiu por terra com o novo 58digo$ isso porque o novo 58digo teve um perodo de &acatio legis de um ano. Nesse perodo de um ano de &acatio legis quem estava em ;ni'o *st&vel deveria ter feito um contrato. ?e n'o fe0 o contrato antes$ est& na regra$ regime da comun%'o parcial$ n'o pode fa0er agora. \as o segundo entendimento di0 que pode fa0er durante primeiro porque a lei n'o o"riga a fa0er antes$ segundo porque a ;ni'o *st&vel um fato$ n'o tem um momento inicial marcado para di0er se o contrato foi feito antes ou durante. \as se fi0er durante surge uma nova pergunta: $ode ser feito mais de um contrato; $rimeiro0 pode mudar o regime de bens da Uni#o <st&el; Pode$ se os cPnjuges podem$ porque os compan%eiros n'o podem. \as o cPnjuge para mudar o regime de "ens tem que ir a ju0o. 7 compan eiro precisa ir a /u,o tamb1m; *nt'o tem autores que di0em que pode fa0er contrato$ que este UduranteVY mas s8 pode fa0er um$ se quiser mudar o regime tem que ir a ju0o. ( outra corrente di0 que a lei n'o est& di0endo que tem que ir a ju0o pode fa0er durante e v&rios.

319

*ssa corrente que defende Uv&riosV tam"m se divide$ di0endo que podem ser v&rios um seguido do outro para invalidar o outro$ ou seja$ primeiro o meu regime de comun%'o parcial$ depois troco para o da comun%'o universal$ depois o da separaB'o e por fim para ver se dar certo$ vou colocar o regime de participaB'o final dos aquestos$ mas sempre um seguido do outro. ( segunda corrente di0 que a pessoa pode fa0er v&rios contratos e um para cada "em$ ou seja$ a casa vai ser de n8s dois$ o carro vai ser s8 meu. Pode fa0er um contrato para cada "em$ durante uma ;ni'o *st&vel. * o contrato "em vindo porque o contrato di0 como queriam que ficassem os "ens. Pior quando n'o tem contrato$ o regime ser& o da comun%'o parcial$ s8 v'o se comunicar os aquesto. 9ual 1 o prximo efeito da Uni#o <st&el?

Direito 1u(e&& rio - Quarto efeito$ entre os compan%eiros e/iste direito sucess8rio. ;m compan%eiro tem direito sucess8rio em relaB'o ao outro. ,amos ver alguns artigos que tratam de direito sucess8rio: 9ual 1 o direito sucessrio do compan eiro; (rtigo H2 da 3ei LJZNKJ1 e nesta lei encontraremos dois direitos: Direito Herana: + compan%eiro %erdava quando n'o %avia descendente nem ascendente. Direito de u&u/ruto "idual# ( veio a lei JHZLKJQ e o artigo Z2 dessa lei trou/e para o compan%eiro e para compan%eira o: Direito real de %a"itaB'o.
*sse usufruto vidual e direito real de %a"itaB'o eram direitos que o cPnjuge tam"m tin%a. Nesse momento surgiram duas posiBDes (com a lei JHZLKJQ tra0endo direito real de %a"itaB'o . ( *ri)eira (orrente di0ia que se aplicavam as duas leis. *nt'o o compan%eiro e a compan%eira tin%am uma situaB'o igual 9 dos cPnjuges$ aplicavam.se as duas leis$ podia ter tanto o direito de usufruto vidual quanto o direito real de %a"itaB'o. ( lei de JQ n'o %avia revogado a lei de J1. ( &e!unda (orrente di0ia que a lei de JQ tornou.se incompatvel com a de J1$ porque o direito que ela tra0ia se c%ocava. *nt'o se passou a entender que o )nico direito sucess8rio era o da lei de JQ. ( lei de J1 n'o e/istia mais. + 58digo 5ivil novo tratou do direito sucess8rio da compan%eira no artigo N.ZJI do 58digo 5ivil. * pelo artigo N.ZJI do 58digo 5ivil o )nico direito que a compan%eira tem o: Direito a Herdar o& a.ue&to@ No 58digo 5ivil %erda os aquesto com outras limitaBDes que veremos mais 9 frente. ( vem a doutrina e pergunta: 9ual 1% o/e% o direito da compan eira; T& quem diga que se aplicam todos$ %& que diga que aplica o )ltimo com o da lei de JQ$ e quem diga que se aplica somente o 58digo 5ivil. ?'o tr:s correntes que veremos depois. Devemos no momento sa"er que os compan%eiros t:m direito sucess8rio$ mas que este controvertido.

Arti!o 1@:27 do C di!o Ci"il#

?e quisssemos destacar mais um efeito c%amaramos a atenB'o para a possi"ilidade de converter a ;ni'o *st&vel em casamento$ que o que preceitua o artigo N.ZHQ do 58digo 5ivil. Para converter "asta o mero requerimento ao jui0. Na realidade$ na pr&tica esse mero requerimento ao jui0 d& ensejo ao processo de %a"ilitaB'o para casar. ( pessoa fa0 uma %a"ilitaB'o para o casamento$ tem que verificar se e/iste ou n'o impedimento matrimonial$ e se n'o %ouver impedimento matrimonial por decis'o judicial$ aquela ;ni'o *st&vel convertida em casamento.

E%EITO1 DO CO>CC0I>ATO#
+s efeitos do concu"inato permanecem aqueles desde antes da 5onstituiB'o de LL.

320

9uais s#o os efeitos ent#o; ?ociedade de fato e na falta dela: a indeni0aB'o pelos serviBos domsticos prestados. */istem outros efeitos previstos em outras leis. ( atenB'o foi c%amada para os efeitos do 58digo 5ivil$ mas vemos efeitos para a ;ni'o *st&vel e para o concu"inato$ presentes na 3ei Previd:ncia. ,emos que o compan%eiro pode adotar o so"renome do outro vendo a lei de registros p)"licos. +utra o"servaB'o$ esses efeitos de concu"inato s'o os efeitos que a jurisprud:ncia e a doutrina recon%ecem para as uniDes civis. ;ni'o 5ivil o outro nome da uni'o %omosse/ual que tam"m c%amada de uni'o %omoafetiva. 9uais s#o os direitos -ue dois omens ou duas mul eres ter#o aps &i&erem como se fossem marido e mul er; ?ociedade de fato ou na sua falta dela$ indeni0aB'o pelos serviBos domsticos prestados. ,amos voltar ao caso do seu Quequ$ para vermos como "onita a teoria$ mas como fica difcil na pr&tica. + seu Quequ casado no =io de >aneiro$ tem uma mul%er em ?'o Paulo e outra em \inas 7erais. Nessa vida que ele levou com tr:s mul%eres ele conseguiu construir um vasto patrimPnio$ uma casa para cada uma e mais tr:s casas registradas no nome dele. *le casado com a primeira pelo regime de comun%'o parcial$ ele adquiriu todos os "ens ao longo do casamento. *le morre e elas querem sa"er so"re direito pr8prio. ,amos ol%ar primeiro para o cPnjuge. <m tese o -ue daramos para o cSn/uge; \etade. ( outra metade do sue Quequ$ s8 que esta parte ele adquiriu com o esforBo das outras. *m alguns autores di0em que essas outras$ na sociedade de fato v'o dividir a parte dele. N'o confundir %eranBa com meaB'o$ a %eranBa o que meu e eu dei/o. ] parte dele com a sua morte$ virou %eranBa$ o patrimPnio dele$ se ele estivesse vivo e se divorciando$ metade seria dele e a outra metade dela. 5omo ele tin%a as outras mul%eres$ cada uma ficou com uma casa da parte da %eranBa dele$ passando a %eranBa dele ser uma casa. O01# + %erdeiro necess&rio tem direito 9 metade da %eranBa. 5omo uma n'o sa"ia da outra$ n'o demos ao cPnjuge casado o direito dele$ por lei de meaB'o. (gora vamos pensar no seguinteY o cPnjuge casado sa"er dos outros. ( mul%er sa"e que o marido tem mais duas$ elas sa"em que ele casado. *la morre e comeBa a discuss'o. 7 -ue /ustifica o regime de bens; 3em"ra$ o esforBo da cola"oraB'o no dia.a.dia. A esposa colaborou so,in a; N'o$ ela sa"ia que tin%am outras ajudando. *nt'o quando um sa"e do outro$ tem que fa0er uma divis'o por todos$ ent'o divide por quatro$ tudo ser& partil%ado$ j& que ela sa"e$ n'o tem porque sua parte n'o ser tocada. ?e quisermos podemos resguardar o direito da pessoa porque ela casada$ mas a )nica maneira que se tem de solucionar na pr&tica. *nt'o o direito de concu"inato a sociedade de fato se o cPnjuge n'o sa"e$ mant:m a parte dele e a sociedade de fato ser& com o outro cPnjuge$ mas %& quem defenda que quando sa"e dos demais$ ela entra na sociedade de fato. 7 amante se en-uadra neste caso; Na min%a casa me di0em que amante o outro de quem est& casado$ tem uma relaB'o por fora$ fi/a. <nt#o 1 uma rela"#o n#o e&entual; . (e pessoa com impedimento matrimonial; . *nt'o o amante vive em concu"inato.

,ARE>TE1CO# Con(eito - Parentesco um vnculo que une as pessoas pela:

321

. 5onsangCinidade$ . -icB'o$ . (finidade.

Con&an!cinidade# Pessoas unidas pela consangCinidade. 9uando 1 -ue podemos considerar unidas pela consangVinidade; *sse parentesco c%amado de "iol8gico$ ou natural. Podemos di0er que uma pessoa est& vinculada 9 outra pela consangCinidade em duas
%ip8teses. ,ri)eira - Quando uma descende da outra$ ou seja$ quando uma nasce a partir da outra. *sse parentesco "iol8gico$ em que as pessoas est'o vinculadas pela consangCinidade$ uma descendendo da outra$ leva um nome$ c%amado de parentesco em lin%a reta. (,p 2M !rau P(4 1M !rau *; 1M !rau -43T+ 2M !rau N*<+ DE1CE>DE>TE1 A1CE>DE>TE1 >o H8 li)ite de !rau&

( lin%a reta$ um descendendo do outro. No parentesco em lin%a reta n'o %& limite de graus. 7 -ue 1 grau; 7rau 9 dist`ncia entre as geraBDes. Pai e fil%o s'o parentes por consangCinidade em lin%a reta$ de primeiro grau. (vP e neto s'o parente por consangCinidade em lin%a reta$ de segundo grau. *u e meu "isavP somos parentes por consangCinidade em lin%a reta de terceiro grau. + pai do meu "isavP continua sendo meu parente$ pois n'o %& limite de grau$ parente em lin%a reta de quarto grau. ("ai/o descendente$ fil%o$ neto$ "isneto. (cima ascendente$ pai$ avP$ "isavP. (scendente e descendente s'o os parentes em lin%a reta. 1e!unda - Quando as pessoas t:m ancestral comum$ quando descende de um tronco comum. *las nascem uma das outras$ mas tem a mesma origem$ o mesmo ancestral$ o mesmo tronco comum$ que pode ser: 4rm'o: . Descendem do pai e da m'e$ c%amado irm'o germano ou irm'o "ilateral. Descende do pai$ c%amado unilateral$ para di0er que o lado paterno irm'o unilateral consangCneo. Descende da m'e c%amado unilateral uterino. Quando os parentes por consangCinidade tem ancestral comum eles se c%amam parentes em lin%a colateral ou parentes em lin%a transversal. * n8s no dia a dia di0emos nossos colaterais$ parentes por consangCinidade em lin%a colateral$ vamos ver que a lin%a n'o reta$ ela curva.

,ai e ?e germano [ bilateral

322

irm#o IR?_O

,ai ; unilateral ConsangVneo ?e ; unilateral Uterino

(gora o mais importante$ o parente em lin%a colateral tem limitaB'o de grauY essa limitaB'o com o novo 58digo o 12 grau. <emos que ver como contar o grau na lin%a colateral. Na lin%a colateral n'o podemos nos apegar ao conceito grau$ aqui o grau contado indo ao ancestral comum para depois descer. +l%a ent'o o irm'o de que grau ele :

,AI 1E !rau
4=\S+

2E !rau
4=\S+

+ irm'o nosso colateral mais pr8/imo$ e ele de HF grau. Se o irm#o 1 o colateral mais prximo e ele 1 do Gf grau% e a-uele primo do Gf grau; *sse primo do H2 grau a mania que o "rasileiro tem de c%amar todo mundo de tio para poder ficar ntimo e poder pedir favor. ,amos ver quem esse tal primo do H2 grau: AV` 2E 1E EC G %ILbO 3E

,AI

TIO

2E ,RI?O 5E %ILbO

+ primo na min%a famlia n'o quem c%amamos de primo de H2 grau$ ele o primo irm'o$ primo da mesma geraB'o$ por esse motivo parece que ele ntimo$ mas ele parente de 12 grau. + meu primo tem um fil%o que est& no E2 grau$ pelo 58digo 5ivil vel%o o parentesco era at Q2 grau$ ele era parente$ pelo novo 58digo 5ivil ele n'o mais parente. ,amos ver o parentesco por ficB'o: -icB'o: 9uando se d o parentesco por fic"#o; *m duas %ip8teses: 1E - Quando as pessoas est'o vinculadas pela adoB'o. (doB'o n'o tra0 as pessoas nascendo "iologicamente uma das outras$ o parentesco das pessoas com vnculo pela adoB'o c%ama.se parentesco civil. 2M - *sse segundo caso n'o e/istia$ passou a e/istir pela redaB'o do artigo N.EJW do 58digo 5ivil que dei/ou a entender que e/istia outro tipo de parentesco civil. + artigo N.EJW do 58digo 5ivil preceitua U+ parentesco natural ou civil$ conforme resulte da consangCinidade ou outra origemV. $or -ue n#o disse ado"#o; Porque e/iste outra causa que a prevista no artigo N.EJZ$ inciso , a c%amada inseminaB'o artificial %eter8loga.

323

Teter8loga porque n'o foi o espermato08ide do marido que fecundou o 8vulo da mul%er. (finidade: *ssa situaB'o do parentesco por afinidade controvertida$ porque alguns autores entendem que n'o e/iste esse tipo de parentesco. Para alguns autores a afinidade um instituto diferente do parentesco. T& ent'o quem que a afinidade um tipo de parentesco e aqueles que di0em que a afinidade um instituto diferente do parentesco. O .ue 4 a/inidadeI ( lei conceitua no artigo N.EJE$ caput do 58digo 5ivil. QArti!o 1@5<5A (a*ut do C di!o Ci"il ; 5ada cPnjuge ou compan%eiro aliado aos parentes do outro pelo vnculo da afinidadeV. <irando algumas e/ceBDes$ entre os cPnjuges n'o %& parentesco$ pois n'o tem ancestral comum$ nem nasceram um do outro$ n'o %& adoB'o$ nem inseminaB'o artificial %eter8loga. *nt'o os cPnjuges est'o vinculados pelo casamento e os compan%eiros vinculados pela ;ni'o *st&vel. + meu cPnjuge n'o meu parente$ mas ele tem os parentes dele. ?e falarmos que o parentesco por afinidade e/iste$ vamos ter que contar se a lin%a reta ou se colateral. igual ao parentesco$ m'e parente em lin%a reta de N2 grau$ ent'o a sogra afim em lin%a reta em N2 grau. ?e o fil%o$ enteado parente em lin%a reta de N2 grauY ent'o enteado afim em lin%a reta em N2 grau. 4rm'o colateral em H2 grau$ ent'o cun%ada afim em lin%a colateral de H2 grau. 4rm'o a mesma coisa$ cun%ado afim em lin%a colateral e de H2 grau. */iste %oje$ por forBa da lei$ na ;ni'o *st&vel$ pois pelo novo 58digo 5ivil a afinidade para casamento e ;ni'o *st&vel. ( segunda o"servaB'o que a afinidade na lin%a reta n'o cessa$ nem que aca"e o casamento$ artigo N.EJE$ MH2 do 58digo 5ivil. Da aquela frase popular uma ve0 sogra$ sempre sogra. Porque voc: divorcia e livra dele$ mas continua com a sogra. ( afinidade na lin%a colateral cessa$ ent'o pode casar com o cun%ado. (gora vamos estudar o parentesco mais freqCente:

%ILIA\_O# Con(eito - -iliaB'o o parentesco pr8/imo entre pais e fil%os. Desde a 5onstituiB'o de LL n'o %& mais diferenBa entre fil%os$ n'o importa se o fil%o nasceu dentro do casamento$ ou fora do casamento$ se o fil%o veio da adoB'o. 2odos os fil os t:m direito a eran"a; 2odos os fil os podem pleitear alimentos; ?im$ isso tudo verdade$ mas s8 que %& mais$ todo fil%o tem direito de sa"er quem seu pai e sua m'e$ tem direito a sua compan%ia. *nt'o esse lado social que vai refletir no que vamos estudar em filiaB'o. Para fins de estudo vamos classificar os fil%os em fil%os que nasceram dentro do casamento e fil%os adotivos.
35 Aula - 0:/02/2002 -iliaB'o: o parentesco pr8prio entre pais e fil%os. 5%amei a atenB'o na )ltima aula para este conceito de filiaB'o$ eu disse que para apenas fins de estudos$ n8s vamos classificar os fil%os$ t'o somente para podermos estudar$ porque n'o %& nen%uma distinB'o no plano jurdico entre os fil%os$ todos eles ter'o os mesmos direitos. \as$ para facilitar o nosso estudo$ n8s vamos separar os fil%os em tr:s grupos:

1M Fru*o - %ilHo& Ha"ido& dentro da (a&a)ento:

+s fil%os que nasceram %avidos dentro do casamento$ isto n'o vale para a uni'o est&vel$ o que vamos di0er $ realmente$ s8 para o casamento. 9uando uma crian"a nasce dentro de um casamento% -uem 1 a m#e;

324

+ 58digo n'o di0$ e ol%a que este c8digo n'o de NJNQ$ o 58digo de NJNQ n'o di0ia$ porque quem a m'e 8"vio$ ent'o o 58digo n'o precisava di0er o 8"vio$ o novo 58digo n'o di0 que a m'e$ porque ele n'o quer entrar em controvrsia. ,amos ter ainda a idia de quem a m'e com "ase na legislaB'o anterior$ que tra0 um costume ainda usado. ,amos ter duas correntes: ,ri)eira (orrente# ( m'e da 3ei$ em"ora a lei n'o diga e/pressamente$ a m'e jurdica. Para o Direito$ por enquanto$ em"ora n'o ten%a lei$ um costume. Quando uma crianBa nasce dentro do casamento$ m'e aquela que deu a lu0$ aquela que pariu$ que teve o fil%o. \'e jurdica aquela que deu a lu0$ mas esta n'o a )nica m'e$ voc:s sa"em que possvel uma pessoa dar a lu0 a uma crianBa$ mas ela n'o ser a respons&vel por aquele 8vulo$ ela n'o ser a respons&vel pelo material gentico que gerou aquela crianBa$ se voc: fi0er um e/ame de DN( naquela crianBa que nasceu de uma "arriga de aluguel$ voc: vai ver que aquela n'o a m'e pelo e/ame de DN($ e/iste a m'e gentica$ aquela que deu o 8vulo. \as e/iste uma terceira m'e. ,oc:s ouviram falar do caso do Pedrin%o$ o menino nasceu de uma mul%er$ mul%er esta que deu o 8vulo e deu a lu0$ mas teve o seu fil%o retirado de sua compan%ia. ( crianBa foi viver ao lado de uma outra mul%er$ uma mul%er que ele passou a c%amar de m'e$ ele criou um laBo afetivo com ela$ e pelo menos no incio$ at a situaB'o c%egar como est& %oje$ se voc: perguntasse para o Pedrin%o$ com quem ele gostaria de ficar$ com a mul%er que deu o 8vulo e que l%e deu a lu0 ou com aquela que l%e criou$ ele iria responder que gostaria de ficar com aquela que l%e criou. *sta a m'e s8cio.afetiva. Quanta gente pega uma crianBa para criar$ e esta crianBa cria laBos afetivos$ a m'e que deu carin%o$ que educou$ que cuidou. Quando uma crianBa nasce dentro de um casamento$ normalmente coincide a mul%er que deu a lu0 com aquela que deu o 8vulo$ e aquela que vai cuidar$ vai tomar conta$ mas pode n'o %aver esta coincid:ncia$ e quando n'o %ouver esta coincid:ncia$ vamos aplicar um Princpio que vem da 5onstituiB'o$ que est& no *statuto da 5rianBa e do adolescente$ que vai te orientar quando voc: tiver um caso concreto$ que tiver que decidir quem a m'e de uma crianBa$ o ,rin(+*io da ,roteo Inte!ral a Criana e ao Adole&(ente. *ste princpio di0 que a crianBa e o adolescente t:m direitos a tudo que um adulto tem$ e tem direito a que sejam atendidos os seus mel%ores interesses. Devemos sempre no caso concreto "uscar o mel%or interesse da 5rianBa e do adolescente. *nt'o$ a lei omissa$ ela n'o di0 que m'e$ vamos ter que ol%ar o caso concreto. N'o tem norma por enquanto$ n'o tem lei$ ent'o usamos o Princpio da 5onstituiB'o$ se naquele caso concreto$ por um estudo social$ se concluir que o mel%or ficar com a mul%er que deu carin%o$ vai ficar com ela ou se o mel%or que a crianBa fique com aquela que deu o 8vulo$ vai ficar com ela$ porque se deve "uscar o interesse da crianBa e do adolescente. Normalmente$ vai coincidir$ m'e ser& aquela que mel%or satisfa0er os interesses da crianBa e do adolescente. < o pai; ,amos ver a mesma controvrsia$ e/iste um pai para o Direito. 9uem 1 o pai para o (ireito; ,eja que agora a mul%er casada. Casamento imp!e algum de&er para os cSn/uges; ?im$ dever de fidelidade. <nt#o se a mul er casada 1 a m#e% -uem 1 o pai; + marido$ conforme o artigo NEJZ 55$ s8 que este artigo que vai tra0er o pai jurdico$ ele di0 que o pai jurdico uma presunB'o$ porque a fidelidade um dever que 9s ve0es n'o cumprido$ uma presunB'o relativa$ que poder& ser afastada. *nt'o$ o pai jurdico o marido. Quando uma crianBa nasce dentro de um casamento$ e voc: conclui que aquela mul%er que deu a lu0$ que deu o 8vulo$ que deu carin%o$ casada$ da o pai ser& o marido. <am"m e/iste o pai gentico$ que 9s ve0es n'o vai coincidir$ voc: fa0 um e/ame de DN( naquela crianBa que nasceu dentro do casamento$ que a m'e casada$ vai di0er pela lei que o pai o marido$ porm quando voc: fa0 um e/ame de DN($ para a "iologia$ pai n'o aquele$ pai gentico aquele que deu o material gentico$ que deu o espermato08ide. \as$ 9s ve0es este pai que deu o espermato08ide diferente do marido. \arido jurdico$ que o pai jurdico$ vai ter a prefer:ncia. * 9s ve0es surge o pai s8cio.afetivo$ pai s8cio.afetivo aquele que cria$ que educa$ voc: vai ver que 9s ve0es coincide$ o pai jurdico com aquele que deu educaB'o$ carin%o$ diferente do pai gentico. Arti!o 15<: do C di!o Ci"il ! Presume.se conce"idos na const`ncia do casamento$ fruto do casamento$ por isso que o pai o marido: I - + fil%o nascido NLI dias$ pelo menos$ depois de esta"elecida a conviv:ncia conjugal. ?e o fil%o nasceu NLIdias no mnimo$ depois de iniciar a conviv:ncia conjugal$ o pai o marido. II ; Nascidos nos WII dias su"seqCentes 9 dissoluB'o da sociedade conjugal$ por morte$ separaB'o judicial$ nulidade e anulaB'o do casamento$ o pai ainda o marido. III ; +s fil%os %avidos por fecundaB'o artificial %om8loga$ mesmo que falecido o marido. +u seja$ %avido por fecundaB'o artificial %om8loga$ quer di0er$ com 8vulo e com o

325

espermato08ide do casal casado$ daquele %omem e daquela mul%er casados. Quando feito na fecundaB'o artificial com o 8vulo da mul%er casada e o espermato08ide de seu marido$ fecundaB'o %om8loga. *sta fecundaB'o artificial %om8loga feita com o espermato08ide do marido$ mas o marido j& est& falecido. *nt'o$ mesmo o marido falecido$ como o espermato08ide era dele$ o pai o marido. Para este inciso 444$ a doutrina fa0 algumas o"servaBDes: Nasceu aquele fil%o$ que o pai o marido$ uma fecundaB'o artificial %om8loga. \as$ este pai$ este marido j& est& falecido. Primeiro detal%e que a doutrina di0 que este pai$ este marido tem que ter autori0ado a fecundaB'o ap8s a morte dele. *sta uma orientaB'o tica para os mdicos tam"m$ porque sen'o$ est& desrespeitando a vontade de uma pessoa querer ter um fil%o ou n'o. T& aquilo que se c%ama$ o 58digo 5ivil trata disso tam"mY Planejamento -amiliarY est& na 5onstituiB'o. Planejamento -amiliar est& previsto no 58digo 5ivil$ no artigo NEQE$ M H o$ na 5onstituiB'o est& no artigo HHQ$ M Zo. *ste Planejamento -amiliar tra0 a idia de que os fil%os v:m pela vontade do casal. +s mtodos para ter fil%os e os mtodos para evitar os fil%os$ s'o os mtodos que encontramos a nossa disposiB'o para o c%amado Planejamento -amiliar. ( decis'o do casal$ e a 5onstituiB'o -ederal respeita$ da$ planejamento familiar uma decis'o do casal$ em decorr:ncia disso$ n'o se deve fa0er uma fecundaB'o %om8loga sem a autori0aB'o do marido. Normalmente$ a pr8pria tica co"ra est& autori0aB'o do marido. + sujeito vai se su"meter a uma cirurgia de grande risco$ ele retira alguns espermato08ides$ porque depois de tal cirurgia$ ele n'o sa"e como vai ficar o seu organismo$ ele n'o sa"e se vai conseguir gerar fil%os perfeitos. *nt'o$ ele retira aqueles espermato08ides$ ele nada di0 so"re a fecundaB'o de sua mul%er ap8s a cirurgia feita por ele$ caso ele ven%a a morrer. *le falece no curso da cirurgia$ n'o autori0ou a fa0er a fecundaB'oY orienta a doutrina que ele n'o vai ser o pai. *le o pai gentico$ mas a idia que n'o "asta que ele seja um pai gentico$ ele tam"m tem que ser um pai que queria aquele fil%o$ que desejava aquele fil%o. *nt'o$ ele pelo menos "uscou na afetividade aquele fil%o. ?e ele n'o consentiu$ como se ela tivesse adotado aquela crianBa$ pai n'o vai ser. O correto uma crian"a nascer / sem pai% / sabendo -ue nunca &ai ter pai; ( lei di0 que possvel que o pai seja o marido$ mesmo ele j& sendo falecido. *le n'o autori0ou que a mul%er fosse fecundada por aqueles espermato08ides. O correto -ue um fil o nas"a sem pai; *ssas s'o questDes da "iologia$ da ?ociologia e do Direito e outros ramos$ como a -ilosofia$ deram origem a um ramo que se c%ama #iotica. *sse ramo tem uma srie de questDes e muitas perguntas sem resposta. *sta "iotica um ramo multidisciplinar$ n'o um ramo s8 do Direito$ usamos ele para resolver questDes que 9s ve0es s'o jurdicas$ como esta. Quem vai ser o pai de uma crianBa que foi fecundada artificialmente$ de modo %om8logo$ o marido faleceu e n'o consentiu a fecundaB'o. ?e voc: quiser aplicar puramente a "iologia$ pai o marido. \as$ a doutrina orienta que s8 seja o marido se ele autori0ou$ orienta voc: a fa0er esta interpretaB'o do pai jurdico. *nt'o$ o pai jurdico n'o o marido que n'o autori0ou$ o marido que n'o autori0ou o pai gentico. ?e o marido n'o autori0ou fica s8 com a m'e$ com m'e vi)va. In(i&o IV do arti!o 15<: do CC ; Presume.se conce"ido dentro do casamento os fil%os %avidos a qualquer tempoY quando se tratar de em"riDes e/cedent&rios$ decorrente de concepB'o artificial %omologa$ ou seja$ o fil%o vai nascer a qualquer momento$ isto significa que os pais n'o precisam mais estar casados. *le di0 conce"ido na poca da sociedade conjugal$ no caput di0 que se presume conce"ido na const`ncia do casamento$ mas o fil%o %avido$ ou seja$ ele nasce a qualquer tempo$ significa$ que os pais n'o precisam estar mais juntos$ os pais podem estar separados judicialmente$ podem estar divorciados ou at mesmo casados. \as$ quando se trata de em"ri'o e/cedent&rio$ ou seja$ aquele em"ri'o que so"rou depois de uma fecundaB'o. ,imos isto$ mais ou menos$ na parte geral$ quando estudamos o nascituro. E5# + mdico di0 para a mul%er que vai e/trair dela seis 8vulos. ,ai fecundar o espermato08ide do seu marido em seis 8vulos. *sta fecundaB'o artificial muito cara$ ent'o mel%or que voc: aproveite$ ao invs de voc: fecundar um 8vulo s8$ fecunda o m&/imo que puder$ depois quando um 8vulo s8 colocado na "arriga da mul%er$ 9s ve0es ele n'o vinga$ ent'o aconsel%&vel colocar pelo menos tr:s ou quatro dos seis$ se todos n'o vingarem$ tem mais para colocar$ este o em"ri'o e/cedent&rio (e/cedente . ,amos imaginar que uma mul%er tem a sua disposiB'o cinco em"riDes para ser fecundado. *la coloca quatro deles em sua "arriga$ mas no oitavo m:s ela perde todos e desiste de ter fil%os. 7 -ue &ai ser feito com o -uinto; Dei/a congelado$ um dia o direito resolve. *ste o em"ri'o e/cedent&rio.

326

Quando a mul%er fecunda 8vulos depois de separada do marido$ estes 8vulos vingam$ presume.se conce"idos na const`ncia do casamento$ os fil%os %avidos a qualquer tempo$ quando se tratar de em"ri'o e/cedent&rio decorrente de uma concepB'o artificial %om8loga. ]s ve0es$ o marido j& est& com outra famlia$ mas ele tem um fil%o com a e/.mul%er$ que a lei di0 que dele$ mas a doutrina di0 a mesma coisa$ necess&rio que o marido autori0e$ porque o Planejamento -amiliar uma decis'o do casal. ,ejam a idia de dissociar o gentico do jurdico$ pois se ele n'o autori0ou$ ele n'o o pai. *le o pai gentico$ mas n'o o pai jurdico. ( doutrina vem di0endo assim$ tem quem n'o concorde. Para ser o pai jurdico o marido precisa concordar. ( a idia do direito de coincidir o pai jurdico com o pai s8cio.afetivo$ porque se a pessoa n'o autori0ou$ ela n'o cuida$ ela n'o vai criar vnculos com aquela crianBa. In(i&o V do arti!o 15<: do CC ; Tavidos por inseminaB'o artificial %eter8loga$ desde que ten%a prvia autori0aB'o do marido. a %ip8tese de parentesco civil$ ou seja$ uma lei vai di0er que pai$ uma pessoa que n'o coincide com a "iologia. Tavidos por inseminaB'o artificial. -ecundaB'o a mesma coisa que inseminaB'o e a mesma coisa que concepB'o. (rtificial contr&ria da natural. Teter8loga significa que com material gentico estran%o ao do marido e da mul%er$ mas est& tratando de presunB'o de pai. *nt'o$ o material estran%o o do pai. ( mul%er a mul%er casada$ ela vai ser a m'e$ ela vai ser fecundada artificialmente pelo material gentico de um %omem que n'o o seu maridoY desde que ten%a previa autori0aB'o do marido. O01# ?e no inciso , o marido tem que autori0ar$ ele tam"m tem que autori0ar no inciso 4, e 444. ( mul%er n'o consegue engravidar$ j& tentou fa0er uma fecundaB'o artificial %om8loga com o material gentico do marido$ n'o engravidou. *nt'o$ agora ela quer tentar uma pessoa estran%aY material gentico de outro %omem. necess&rio que o marido consinta. \as$ se o marido n'o consentir$ fal%a a idia de Planejamento -amiliar$ ele n'o vai ser o pai. ?e ele consente$ ele vai ser o pai jurdico$ mas ele n'o o pai gentico$ ele n'o o pai perante a "iologia$ ele vai ser o pai s8cio.afetivo. + pr8prio Direito aceitou separar o pai afetivo do pai gentico. + pai jurdico$ marido$ quando ele autori0a. Quando ele n'o autori0a$ voc: separa o gentico do jurdico. \as$ esta presunB'o do artigo NEJZ do 58digo 5ivil$ uma presunB'o relativa$ pode ser ilidida$ afastada. Para voc: entender como vai ser afastada esta presunB'o$ preciso lem"rar a voc: como se registra uma crianBa que nasce dentro do casamento. ( 3ei de =egistros P)"licos tra0 uma ordem$ ordem que veio do costume$ tra0 que a primeira pessoa respons&vel por fa0er o registro o pai$ porque %& a idia de que a m'e est& cuidando do fil%o. + pai vai e fa0 o registro. \as$ nada impede que a m'e faBa o registro. ,amos pensar primeiro no pai fa0endo o =egistro. 9uando o pai fa, o registro% como ele &ai di,er -uem 1 a m#e; 7 -ue ele precisa para di,er -uem 1 a m#e; *le precisa levar a certid'o da casa de sa)de$ de nascimento com vida. + costume que fica de que a m'e aquela que deu a lu0. De posse desse papel$ que e/i"ido ao oficial do cart8rio$ o oficial do cart8rio coloca o nome da m'e. + nome da m'e vem por aquele documento de nascimento com vida. Mas% se a crian"a nasceu em casa; ?e a crianBa nasceu em casa n'o tem documento nen%um$ voc: tem que levar duas testemun%as$ se tem documento n'o precisa de testemun%a. (s testemun%as n'o precisam ter assistido o parto. (s testemun%as t:m que di0er que viu a mul%er gr&vida e depois carregando o fil%o$ porque a idia do nosso direito: m'e aquela que deu a lu0. *$ aqui surgem muitas fraudes$ porque pessoas testemun%am um nascimento que n'o ocorreu. *nt'o$ a m'e pelo documento ou pelas testemun%as. Como o pai &ai pro&ar -ue 1 o pai; Pela palavra dele$ o oficial n'o tem que questionar. *nt'o$ pai aquele que est& indo di0er. *$ se o fil%o nasceu dentro do casamento$ "asta ele levar a certid'o de casamento. Nem precisa mostrar a certid'o de casamento$ porque %oje o fil%o que nasce fora do casamento$ se o %omem c%ega e di0 que seu fil%o$ o oficial n'o tem que questionar$ ele est& di0endo que o pai e pronto. Mas% poderia o registro ser feito pela m#e; ?im. ( m'e vai provar que m'e da mesma maneira$ ela tem que provar pelo documento ou com duas testemun%as. Como ela &ai colocar o nome do pai; ( mul%er s8 pode registrar o fil%o colocando o nome do pai se o pai for o seu marido$ o oficial vai verificar todos os requisitos do artigo NEJZ do 58digo 5ivil$ ou seja$ se o fil%o est& nascendo WII

327

dias depois de aca"ar a sociedade conjugal$ se o fil%o est& nascendo NHI dias depois que iniciou a sociedade conjugal$ se este fil%o vem de uma inseminaB'o artificial$ se o marido j& falecido$ e sendo falecido$ se autori0ou$ entre outros requisitos. *nt'o$ para a m'e colocar o nome do pai necess&rio que ela prove que casada$ e/i"indo a certid'o de casamento. + oficial pode e/igir tudo que est& no artigo NEJZ do 55. aqui que 9s ve0es surge um pouco de fraude$ porque vai l&$ mostra a certid'o de casamento$ o oficial n'o tem que questionar o fato do marido n'o estar junto$ vai colocar o nome do pai. ?8 que 9s ve0es ela est& separada de fato %& muito tempo. *$ a fica constando como pai uma pessoa que n'o . ( presunB'o relativa. Quando o %omem desco"re que est& como pai$ n'o sendo pai$ ele pode afastar a presunB'o. *le vai afastar a presunB'o atravs de uma (B'o Negat8ria de Paternidade. Toje$ e/iste uma prova muito r&pida para sa"er se pai ou n'o $ que o e/ame de DN(. ( (B'o Negat8ria de Paternidade vai provar se ele pai ou n'o . Na %ip8tese do artigo NEJZ$ ,$ o pai propDe aB'o Negat8ria de Paternidade$ ele di0 que n'o o pai$ e fa0 o e/ame de DN(. * s8 vai poder negar a paternidade$ quando ele provar que n'o consentiu naquela fecundaB'o artificial %eter8loga$ porque se ele consentir$ realmente pai gentico ele n'o $ mas ele assumiu com a mul%er a responsa"ilidade por aquele fil%o$ ele fica sendo como pai. Ao >e!at ria de ,aternidade: a aB'o pr8pria para o marido negar que o pai de uma crianBa. ( paternidade um efeito derivado$ voc: pode acumular com o cancelamento de registro$ mas um efeito conseqCente$ n'o %& necessidade da acumulaB'o$ para cancelar o registro "asta que voc: prove que n'o pai. Alguma outra pessoa% tirando o pai% tem legitimidade para -uestionar uma filia"#o; Alguma outra pessoa pode propor algum tipo de a"#o para di,er -ue o omem -ue esta como pai% n#o 1 pai na &erdade; Quando o registro reflete uma falsidade$ consta como pai quem n'o $ ou at como m'e quem n'o $ o registro que tem falsidade um registro nulo. *$ em tese$ desde que prove interesse$ possvel questionar a qualidade$ a nulidade daquele registro. 9uem pode propor a a"#o para -uestionar o registro; Quem demonstra interesse$ interesse que pode ser meramente patrimonial. Quem demonstra interesse tem legitimidade para questionar o registro. *sta aB'o n'o tem nome$ ela tem procedimento ordin&rio. ?8 n'o aconsel%o c%amar de (B'o Negat8ria de Paternidade$ porque (B'o Negat8ria de Paternidade uma aB'o e/clusiva do pai. ,oc: pode dar qualquer outro nome$ como por e/emplo$ (B'o de 5ancelamento de =egistro$ (B'o de Nulidade de =egistro$ (B'o Declarat8ria. A"#o )egatria de $aternidade acaba com a pens#o alimentcia; uma conseqC:ncia. ?e o jui0 declara que n'o pai$ n'o precisa mais pagar a pens'o. N'o precisa acumular$ mas se quiser acumular pode$ para que o jui0 decida tudo de uma ve0 s8. O01# *u n'o vejo legitimidade do \P para propor esta aB'o$ porque esta aB'o proposta so0in%a fa0 com que a pessoa perca o pai. + pai cria o fil%o mesmo sa"endo que n'o dele$ mas ele educa$ ele assume uma paternidade s8cio.afetiva$ ele cria vnculos com aquela crianBa$ passados Q$ Z anos o pai falece. a"erta a sucess'o$ s'o c%amados os %erdeiros$ o fil%o mais novo e o fil%o mais vel%o. + fil%o mais vel%o n'o entende porque o fil%o mais novo vai entrar na sucess'o$ se ele n'o fil%o legtimo. 5om isto ele ingressa com uma aB'o de nulidade de registro ou de cancelamento de registro$ e di0 que ele mesmo vai fa0er o e/ame de DN( com o irm'o$ para provar que ele n'o fil%o do %omem que morreu$ do seu pai. =ealmente$ ele n'o pai gentico$ mas ele o pai jurdico$ na presunB'o relativa ele o pai s8cio.afetivo. 7 /ui, &ai sentenciar pensando no irm#o% no pai ou no suposto fil o; ,ai sentenciar pensando no mel%or interesse do fil%o. Quando voc: disser que ele$ %omem$ n'o deu seu material gentico$ por isto ele n'o o pai gentico$ voc: vai dei/ar aquela crianBa sem pai$ por isto eu n'o vejo legitimidade para o \P propor esta aB'o. */ceto quando tem algum para ser o pai em seguida. + pro"lema surge na pr&tica$ acredito que em quest'o de prova isto n'o vai ser perguntado$ porque gera questDes que n'o tem respostas$ quando o pai verdadeiro gentico que propDe a aB'o. E5# ;m vi0in%o desco"re que a crianBa do casal vi0in%o seu fil%o e n'o do marido da vi0in%a. *le quer aquele fil%o para ele. Quando dei/ar passar muito tempo$ vai ficando mais difcil gan%ar a aB'o$ por isto essas aBDes s'o demoradas. <em que ver se a crianBa criou vnculo com o suposto pai e durante a aB'o vai criando vnculo com o pai gentico. <em que fa0er um estudo social. I)*ortante# ( (B'o Negat8ria de Paternidade imprescritvel$ n'o tem pra0o. ( doutrina vem questionando muito esta decis'o do novo 58digo. ( doutrina alega que ela sendo

328

imprescritvel ruim$ porque quanto mais o tempo vai passando o pai vai criando um vnculo s8cio. afetivo. ?8 da 5-KLL para c& que as pessoas puderam negar a paternidade. ( (B'o Negat8ria de Paternidade tin%a um monte de e/ceBDes$ n'o podia se negar 9 paternidade em alguns casos. (gora pode sempre. Pode negar a paternidade desde que n'o seja pai. Quanto o mais o tempo vai passando$ ela vai criando vnculo s8cio.afetivo. ( aB'o de nulidade de registro tam"m imprescritvel. A a"#o penal de falsidade de registro gera efeito no ci&il; ,amos ter que aguardar quando formos falar no fil%o que nasceu fora do casamento. 7 pai prop!e a"#o negatria de paternidade J4 anos depois -ue o fil o nasceu% fe, exame de ()A e &iu -ue n#o era o pai% pode o /ui, /ulgar improcedente; Pode$ porque vai ol%ar o mel%or interesse de quem foi fil%o criado durante 1I anos. *nt'o$ n'o tem certo e errado. *nt'o$ n'o tem que julgar a favor do pai$ porque ele n'o o pai "iol8gico$ tem que julgar sempre a favor do fil%o$ porque ele criou um vnculo s8cio.afetivo$ n'o tem resposta certa e errada. ( decis'o vir& daquilo que for mel%or para o caso concreto. \as$ em tese$ pode at julgar improcedente. -oi proposta uma (B'o Negat8ria de Paternidade$ fe0 um e/ame de DN($ que comprova que aquele pai$ marido$ n'o o pai$ n'o o pai gentico. \as$ o jui0 privilegiou a paternidade s8cio.afetiva e julgou improcedente o pedido. 9ual 1 o direito do pai gen1tico; Nen%um. + maior conflito que surge neste caso$ quando o pai gentico ingressa com uma aB'o de nulidade de registro. ?e o jui0 recon%ece a paternidade$ o pai "iol8gico perde esta aB'o. ?e ele n'o pai jurdico$ ele n'o tem dever jurdico nen%um. *le n'o vai ser c%amado para nada.

2M Fru*o - %ilHo Ha"ido /ora do (a&a)ento:

Quando um fil%o nasce fora do casamento$ n8s temos as mesmas duvidas: Quem a m'e? Quem o pai? ( m'e pode ser a m'e que deu a lu0$ que deu o 8vulo ou a que cuida. + pai pode ser aquele que deu o material gentico ou aquele que deu carin%o. N'o vai ser o marido$ porque n'o tem marido$ o fil%o que nasce fora do casamento$ mas pode ser o pai que deu o espermato08ide ou pode ser o pai que deu o carin%o. Mas% como &amos saber -uem 1 o pai% -uem 1 a m#e; <anto o pai quanto 9 m'e$ vai depender do ato de recon%ecimento. *nt'o$ para voc: fa0er o registro de uma crianBa que nasce fora do casamento. Como o pai fa, o registro de uma crian"a -ue nasce fora do casamento; *le vai colocar o nome da m'e por um documento ou por duas testemun%as. + nome dele ele vai colocar recon%ecendo que pai. Como a m#e fa, o registro de uma crian"a -ue nasce fora do casamento; *la coloca o nome dela pelo documento da casa de sa)de ou por duas testemun%as. ( mul%er s8 consegue registrar com o nome do pai quando ela casada$ porque ela e/i"e a certid'o de casamento. ?e ela n'o casada$ se o fil%o nasceu fora do casamento n'o tem como a mul%er colocar o nome do %omem$ do pai. + pai vir& por um ato de recon%ecimento$ este recon%ecimento pode ser dois tipos. N2 */iste o recon%ecimento ,olunt&rioY H2 */iste o recon%ecimento 5oercitivo. RECO>bECI?E>TO DE ,ATER>IDADE# 1M- Re(onHe(i)ento Volunt8rio# + recon%ecimento volunt&rio est& disciplinado na lei LEQI do ano NJJH. + recon%ecimento volunt&rio aquele recon%ecimento que vem da vontade. *ste recon%ecimento pode se dar no pr8prio registro. Quando o pai vai ao 5art8rio de =egistro registrar o fil%o$ ele recon%ece no registro$ mas 9s ve0es o pai n'o recon%ece o registro$ aquela idia do %omem que n'o sa"e se o fil%o dele$ mas tam"m n'o quer fa0er o e/ame de DN($ alegando que caro. *le quer recon%ecer depois$ quando a crianBa crescer$ para ver com quem ela vai se parecer$ ele pode recon%ecer por escrito$ p)"lico e particular$ depois ele v: que o fil%o realmente dele$ fe0 o e/ame de DN( por conta pr8pria$ quer

329

assumir$ quer recon%ecer aquele fil%o por escrito p)"lico ou particular. *le leva este escrito 9 registro e o nome dele ser& colocado$ n'o precisa propor aB'o de recon%ecimento de paternidade$ n'o precisa nem que a mul%er concorde e o fil%o s8 tem que consentir quando ele maior. \as$ se pai recon%ecer e o fil%o n'o for dele? E5# ( mul%er teve um fil%o$ o fil%o do <icio$ mas o 5aio apai/onado por ela. 5aio vai ao =egistro 5ivil e recon%ece a crianBa como sendo seu fil%o. *$ a o que acontece? ,ai guardando esta informaB'o. +utra maneira de recon%ecer: por testemun%o. ?8 que este testemun%o s8 vai gerar efeito ap8s a morte. ?8 vai para o =egistro 5ivil depois da morte. ( )ltima maneira de fa0er o recon%ecimento volunt&rio na presenBa do jui0$ numa aB'o qualquer. *m qualquer aB'o$ quando uma pessoa estiver na presenBa do jui0$ pode aproveitar e recon%ecer a paternidade. + que voc: tem que e/trair a vontade de recon%ecer. <eve vontade de recon%ecer$ o jui0 lavra um termo$ envia.o ao registro civil e est& feito o recon%ecimento. + recon%ecimento volunt&rio irrevog&vel$ ou seja$ n'o possvel pela mesma forma alterar. E5# o pai recon%ece na presenBa do jui0 ou o pai recon%ece por escrito. Depois ele desco"re que n'o pai. $ode ele &oltar na presen"a do /ui, ou fa,er um escrito para alterar; N'o. 4rrevog&vel n'o significa que o recon%ecimento n'o possa ser inv&lido$ n'o pode ser modificado pela mesma forma. \as$ posso di0er que %ouve um vcio de consentimento$ que %ouver erro$ dolo$ coaB'o$ ent'o o registro em"ora irrevog&vel um registro anul&vel pelo erro$ pelo dolo ou pela coaB'o$ e %& um pra0o para anular$ que de 1 anos. Perdeu o pra0o para anular$ at porque n'o ficou sa"endo da verdade nesses quatro anos. Se a pessoa n#o 1 o pai e recon eceu% ela tem algum direito; ?im$ ele n'o o pai gentico$ ele pode entrar com uma aB'o de nulidade de registro$ aB'o esta que imprescritvel$ ele vai provar que n'o o pai$ vai provar toda essa situaB'o de engano. O01# (B'o Negat8ria de Paternidade uma aB'o e/clusiva para o marido propor. ,ejam$ na pratica o nome da (B'o n'o interessa$ interessa o pedido e a causa de pedir. Pode ser at que o %omem ingresse com uma aB'o negat8ria de paternidade e aB'o siga$ mas o certo que a aB'o negat8ria de paternidade para o pai$ para o marido$ negar a presunB'o. (qui n'o tem presunB'o. ( aB'o correta aB'o de nulidade de registro$ o registro falso$ esta aB'o qualquer um pode propor. =esumindo$ o recon%ecimento de paternidade volunt&rio pode se dar atravs de: =egistroY *scritoY <estamentoY Perante o >ui0. 2M- Re(onHe(i)ento Coer(iti"o# + pai n'o recon%ece voluntariamente$ mas ele pode recon%ecer de modo coercitivo. + recon%ecimento coercitivo se da atravs de uma aB'o de 4nvestigaB'o de Paternidade$ onde possvel concluir quem o pai. + recon%ecimento vem 9 forBa$ vem contra a vontade do pai. $or -ue 1 poss&el recon ecer -ue uma pessoa 1 fil o -uando o pai n#o -uer recon ecer; Porque prevalece o interesse do fil%o. 9uem tem legitimidade ati&a para propor esta a"#o; Dois s'o os legitimados ativos$ em regra$ o legitimado ativo o fil%o$ n'o a m'e$ o fil%o. + fil%o vai propor a aB'o de investigaB'o de paternidade. ?8 que quando o fil%o menor$ esta aB'o proposta por ele representado ou assistido pela m'e$ mas a aB'o n'o proposta pela m'e. ( lei LEQIKJH trou/e a legitimidade para o \P$ o \P tam"m pode propor a (B'o de 4nvestigaB'o de Paternidade. <sta a"#o 1 proposta em face de -uem% -uem 1 o legitimado passi&o% -uem 1 o r1u nesta a"#o; (quele que se supDe ser o pai$ o suposto pai. *$ %oje normalmente todas essas aBDes t:m como prova o e/ame de DN($ esta a prova mais utili0ada tanto na (B'o Negat8ria de Paternidade como na (B'o de Nulidade de =egistro e$ principalmente$ na (B'o de 4nvestigaB'o de Paternidade. <% se o suposto pai n#o -uiser se submeter ao exame de ()A; ?urgem duas correntes: A *ri)eira (orrente: Que ainda a corrente majorit&ria$ eu digo ainda$ porque espero que ela mude$ di0 que prevalece o direito a intimidade$ n'o possvel que uma pessoa seja o"rigada a su"meter ao e/ame de DN(. <em um outro fundamento para esta primeira corrente$ o princpio da legalidade$ ningum pode ser o"rigado a fa0er ou dei/ar de fa0er se n'o em virtude de lei. N'o e/iste

330

nen%uma lei determinando que quando requer um e/ame de DN( o outro tem que se sujeitar. *$ %& um terceiro fundamento$ este fundamento de ordem processual$ ningum o"rigado a produ0ir prova contra si mesmo. (c%o este fundamento %orrvel esta di0endo a resposta da prova$ que ela vai vir contra. A &e!unda (orrente: Que entende que quando uma pessoa requer um e/ame de DN($ a outra pessoa deve se sujeitar a este e/ame$ o fundamento dessa corrente que deve prevalecer o interesse do fil%o de sa"er quem o seu pai. ,ejam que aqui voc: tem que lem"rar aquele Princpio 5onstitucional. Quando %& um conflito entre dois direitos protegidos pela 5onstituiB'o$ voc: deve o"servar qual que vai preponderar. 7 direito do pai a intimidade ou o direito do fil o de saber -uem 1 o seu pai; ( segunda corrente di0 que deve prevalecer o direito do fil%o$ por isto algum poderia ser condu0ido a fa0er o e/ame de DN(. *sta segunda corrente minorit&ria. \as$ %oje voc: deve ol%ar para o 58digo 5ivil novo e analisar o artigo HWH$ ele preceitua que a recusa 9 percia mdica ordenada pelo jui0 poder& suprir a prova que se pretendia o"ter com o e/ame. ,oc:s v:m autores di0endo que este artigo inconstitucional$ fere o direito a intimidade$ a pessoa tem direito de se recusar a fa0er uma percia$ o jui0 pode dei/ar de aplicar este artigo considerando a inconstitucionalidade dele. \as$ na pratica ele vem sendo aplicado. Quando um pai se recusa a se su"meter a um e/ame de DN(. ( primeira corrente majorit&ria$ ele n'o o"rigado a fa0er o e/ame$ mas se aplica o artigo HWH$ este artigo inverte o Pnus da prova. ?e ele se recusou a fa0er o e/ame$ presume.se que ele o pai$ inverte o Pnus da prova. (gora$ ent'o$ ca"e a ele$ suposto pai$ provar que n'o o pai$ prova negativa$ ele provavelmente n'o vai conseguir provar. *nt'o$ voc: pode dei/ar de inverter o Pnus da prova$ di0endo que o artigo HWH inconstitucional$ %& este entendimento$ mas na pratica vem sendo aplicado o artigo HWH do 55. ,aleria tam"m no caso de morte do pai$ quando os av8s se recusarem a fa0er o e/ame de DN(.

Continuao da ,ri)eira Aula

(ntes de falarmos dos fil%os %avidos por adoB'o n8s vamos verificar o e/ame da lei LEQIKJH$ ainda em fil%os %avidos fora do casamento. N8s vamos comentar o procedimento que esta lei trou/e. *sta lei trou/e aquilo que %oje a maioria das pessoas c%amam de *ro(edi)ento de a"eri!uao o/i(io&a@ N8s sa"emos que quando o fil%o nasce fora do casamento n'o e/iste uma presunB'o de quem o pai. ?a"emos tam"m que a mul%er fa0 o registro de nascimento do seu fil%o (fil%o este que nasceu fora do casamento $ ela n'o pode colocar no registro o nome do pai. ( mul%er s8 pode colocar o registro no nome do pai quando este o marido$ ela tem que e/i"ir a certid'o de casamento. Nesses casos a mul%er fa0 o registro do nascimento do seu fil%o$ so0in%a$ e/ceto se o pai recon%ecer no ato do registro. ,amos imaginar que a mul%er vai fa0er o registro do seu fil%o$ so0in%a$ ela n'o coloca o nome do pai$ ela n'o pode colocar. \as essa lei LEQIKJH determina que o oficial do cart8rio pergunte a ela quem o suposto pai. Na maioria das ve0es as respostas s'o: NF: ( mul%er n'o respondeY HF: N'o sa"e quem o pai$ pois tem suas d)vidasY WF: *la di0 que o pai o fulano. 5om a primeira e a segunda resposta n'o tem jeito$ o oficial do cart8rio vai remeter ao jui0 que remeter& ao \inistrio p)"lico. Quando a resposta a terceira$ ou seja$ quando a m'e di0 que o pai o fulano$ esta lei determina que o fulano seja notificado. *le rece"er& uma carta (se for casado ser& em segredo de justiBa . *le rece"e esta notificaB'o para di0er so"re a paternidade que foi a ele imputada. (iante dessas informa"!es o -ue o suposto pai pode fa,er; Primeiro comportamento: ignora e rasga a carta. ?egundo comportamento: ,ai ao cart8rio e nega ser o pai. <erceiro comportamento: =econ%ece a crianBa. ?e o sujeito recon%ecer$ ele vai ao cart8rio e recon%ece por escrito e pronto. + que a lei quer averiguar de oficio$ por provocaB'o da pr8pria justiBa$ do pr8prio sistema$ para se c%egar ao recon%ecimento volunt&rio. 7 -ue acontece se o suposto pai ignora a carta ou se ele negar ser o pai; ?e o suposto pai nega ou se ele ignora$ o jui0 vai determinar que v& ao \inistrio p)"lico. 7 -ue o Minist1rio pHblico pode fa,er; Dois comportamentos:

331

1E# =equerer o arquivamento. N'o %& indcio nen%um de quem o pai$ mas nada impede o \inistrio p)"lico de investigar. */istem mem"ros do \P que quando a mul%er fala que n'o sa"e quem o pai ou que di0 quem o pai$ eles "uscam col%er o mnimo de prova para propor aB'o de investigaB'o de paternidade. + \inistrio p)"lico tem legitimidade para propor aB'o de investigaB'o de paternidade. ( controvrsia a seguinte: 7 Minist1rio pHblico tem legitimidade para propor a"#o de in&estiga"#o de paternidade somente na a&erigua"#o oficiosa ou em -ual-uer caso; ( legitimidade para o \P propor a aB'o de investigaB'o de paternidade foi dada por esta lei LEQIKJH$ e dentro do procedimento da aB'o de investigaB'o de paternidade. N8s encontramos alguns autores que di0em que o \P s8 pode propor aB'o de investigaB'o de paternidade quando ele estiver funcionando nesse feito$ nesse procedimento. *le n'o pode$ por e/emplo$ ir l& naquela fila da Defensoria P)"lica e perguntar quem est& com caso de investigaB'o de paternidade$ e que se encamin%em para o \P. *le n'o pode fa0er isto. \as %& quem entenda que pode. 5aso c%egue ao promotor de justiBa a informaB'o de que %& uma crianBa sem registro de paternidade$ e c%egar nas m'os do promotor indcios de quem o pai$ ele motivado pelo princpio da o"rigatoriedade$ vai propor a aB'o em qualquer procedimento. l8gico que se formos fa0er concurso para o \inistrio p)"lico n8s vamos defender esta posiB'o. \as se tiver que defender o pai da crianBa$ que ru nesta aB'o proposta pelo \P$ neste caso n8s vamos sustentar a terceira corrente. ,amos sustentar que esta legitimidade que a lei LEQIKJH forneceu ao \P inconstitucional. $or -ue 1 inconstitucional; Porque o \P s8 pode atuar quando presentes 9quelas %ip8teses do artigo NHZ da 5onstituiB'o$ quando %& interesse coletivo. (qui o interesse individual. N'o nem individual %omog:neo individual %eterog:neo. *nt'o$ n'o %& um interesse p)"lico para motivar a atuaB'o do \P$ o interesse aqui meramente particular$ logo$ alguns autores sustentam a inconstitucionalidade.

3M Fru*o - %ilHo& Ha"ido& *or adoo

9ual 1 o conceito de ado"#o; (doB'o o ato pelo qual uma pessoa rece"e algum na condiB'o de fil%o <ssa ado"#o se d de -ue forma; Toje$ diante da vig:ncia do 58digo 5ivil de HIIH a forma de adoB'o sempre de acordo com o artigo NQHW (sentenBa . 5omo a forma de adoB'o a sentenBa$ qualquer pessoa que quiser adotar ter& que propor uma aB'o$ aB'o de adoB'o. <em que ser proposta uma aB'o de adoB'o. 9uem tem legitimidade para propor esta a"#o; 9uem pode adotar; N8s vamos e/trair a resposta do artigo NQNL do 55. ( pessoa maior de NL anos e capa0. (s pessoas podem adotar so0in%as ou juntas$ mas juntas somente se forem do se/o oposto (%omem e mul%er . ( nossa lei ainda n'o aceita adoB'o por duas mul%eres ou por dois %omens. Quando a adoB'o for feita por um casal$ "asta que um deles seja maior de NL anos. + outro poder& ser menor. 9uando as pessoas podem adotar em con/unto; Podem adotar em conjunto quando as pessoas forem casadas ou quando se comprova a esta"ilidade da famlia$ quando %& uma uni'o est&vel. Separados /udicialmente podem adotar; (i&orciados podem adotar; ?omente se antes da separaB'o judicial ou do div8rcio j& %avia um requerimento de adoB'o. necess&rio que o requerimento de adoB'o$ que a propositura da aB'o ten%a se dado antes da separaB'o judicial$ ou antes do div8rcio$ porque necess&rio comprovar essa esta"ilidade da famlia. 4sto o que preceitua o artigo NQHH do c8digo civil. 9uem pode ser adotado; 9uem tem legitimidade para ser adotado; Pode ser adotada pessoa que seja pelo menos NQ anos mais jovem que o adotante o que dispDe o artigo NQNJ do 55. <em que %aver uma diferenBa de idade entre o adotante e o adotado de no mnimo NQ anos. O necessrio o consentimento de -uem na iptese da ado"#o;

332

+ consentimento depende da idade do adotado. + artigo NQHN do 55 disciplina esta matria. Devemos c%amar a atenB'o$ pois o c8digo civil ficou diferente do *statuto da crianBa e do adolescente. Arti!o 1721 do C di!o Ci"il# ( adoB'o depende do consentimento dos pais "iol8gicos ou dos representantes legais de quem se deseja adotar$ e da concord`ncia deste que se deseja adotar$ se tiver mais de NH anos. Quando a pessoa a ser adotada for menor de NH anos$ ela n'o precisa ser ouvida (n'o precisa concordar . ?8 precisa concorda aquele que for maior de NH anos. \as os pais "iol8gicos ou os representantes legais precisam consentir. Arti!o 1721 *ar8!ra/o 1E# + consentimento ser& dispensado em relaB'o 9 crianBa ou adolescente cujos pais sejam descon%ecidos ou ten%am sido destitudos do poder de famlia. ?e o pai e a m'e n'o s'o con%ecidos ou se eles perderam o poder de famlia$ ningum precisa consentir. Arti!o 1721 *ar8!ra/o 2E# + consentimento previsto no caput revog&vel at a pu"licaB'o da sentenBa constitutiva da adoB'o. O01# este artigo NQHN par&grafo HF que diferente do *5(. No c8digo civil$ com este artigo NQHN par&grafo HF n8s estamos tendo a autori0aB'o para mudar idia at a pu"licaB'o da sentenBa. 3& no *5( (adoB'o de crianBa e de adolescente depois da aB'o de adoB'o n'o ca"e mais retrataB'o. Depois que %& uma audi:ncia na qual os pais manifestam as suas vontades perante o jui0$ de pPr o fil%o em adoB'o$ e depois que o menor (com mais de NH anos consente na adoB'o$ e depois que os pais adotantes di0em que querem adotar$ aquele consentimento irrevog&vel. T& esta diferenBa do par&grafo HF$ que n'o vai se aplicar para as adoBDes do *5(. ( adoB'o do *5( vai ser diferente e s8 vai ser aplicada para a adoB'o de crianBas e adolescentes. ;ma ve0 feita a adoB'o$ a sentenBa levada a registro$ e ent'o vai passar a gerar efeitos. 9uais s#o os efeitos da ado"#o; 9uais s#o as conse-V:ncias da ado"#o; +s efeitos da adoB'o n8s encontramos no artigo NQHQ do c8digo civil. ( adoB'o coloca o adotado na condiB'o de fil%o perante sua nova famlia$ e ele n'o rece"e somente a condiB'o de fil%o$ ele passa a ser irm'o$ ele passa a ser neto$ so"rin%o e tudo mais. (gora$ a adoB'o no c8digo civil esta"elece laBos n'o somente entre adotante e adotado$ mas tam"m com o adotado e toda a famlia do adotante. +s vnculos com a famlia natural cessam. +s vnculos ser'o com a famlia adotiva$ que passa a ser a )nica famlia. Quando a gente di0 vnculo s'o os vnculos de nome$ de alimento$ de guarda$ de poder familiar$ de direito sucess8rio e etc. ?8 tem um efeito entre o adotado e sua famlia "iol8gica que su"siste$ que o vnculo de impedimento matrimonial. + impedimento matrimonial su"siste. *sta & a adoB'o da lei. *sta a forma com que adoB'o deve ser feita. <oda ve0 que for adotar uma crianBa deve ser proposta a aB'o pedindo a adoB'o da crianBa (pode ser requerido logo uma guarda provis8ria incidentalmente nesse procedimento . + pai e a m'e "iol8gicos da crianBa devem ser c%amados para di0er se concordam com a adoB'o. ?e o pai e a m'e desapareceram$ eles ser'o citados por edital$ logo$ se n'o comparecerem eles ser'o destitudos do poder de famlia$ pois vai ficar caracteri0ado a infraB'o que o a"andono do fil%o$ e o fil%o vai ficar sem pai e sem m'e$ e vai ser adotado independentemente do consentimento deles. Na adoB'o %& todo um procedimento que deve ser seguido$ mas tem gente que por diversas ra0Des preferem o camin%o mais r&pido. -oi dito que quando a m'e c%ega no cart8rio para registrar o fil%o s8 juntar o documento da casa de sa)de. \uita gente ao invs de levar o documento leva duas testemun%as (n'o tem o documento . *sta forma n'o a maneira mais correta$ todavia$ isso ocorre$ e j& que ocorre um pro"lema que se tem que enfrentar. 5onforme o dolo isto crime. crime recon%ecer fil%o al%eio como sendo fil%o pr8prio. <odavia$ l& no direito penal este crime um crime que visto como um crime de caridade$ um crime que a pessoa pratica para o "em$ por isso %& a possi"ilidade do perd'o judicial$ do jui0 mesmo verificando que est& tudo comprovado conceder o perd'o judicial$ e a e/tinguir a puni"ilidade. */atamente porque a pessoa n'o fe0 isto para "urlar a lei$ ela fe0 isto por descon%ecer o processo da adoB'o ou para encontrar o camin%o mais r&pido de regulari0ar uma situaB'o de fato. ( esfera penal$ que uma esfera mais grave$ pois pode atingir a li"erdade de um indivduo$ ela permite a e/tinB'o da puni"ilidade pelo perd'o judicial. < na esfera c&el; Na esfera cvel passou a ser c%amada de adoB'o irregular$ de adoB'o errada$ de adoB'o falsa$ de adoB'o putativa. \as ela "em con%ecida como adoo L )oda da (a&a -adoo L 'ra&ileira$@ *sta adoB'o 9 "rasileira ocorre quando algum recon%ece o fil%o de outrem como sendo o pr8prio fil%o.

333

(quele registro falso$ logo$ qualquer um pode propor uma aB'o de nulidade de registro$ e cancela.lo. Na esfera penal$ aquele pai e aquela m'e podem ser perdoados. )a esfera c&el gera alguma conse-V:ncia; Pode at ocorrer uma adoB'o 9 "rasileira desfeita (cancelada por uma aB'o de nulidade de registro (a m'e ou o pai "iol8gico propDe a aB'o ou mesmo o pr8prio irm'o . Porm numa aB'o desta o jui0 pode julgar improcedente o pedido$ por se con%ecer ali uma paternidade e uma maternidade s8cio. afetiva. \uitas ve0es a adoB'o 9 "rasileira efica0 (gera efeito $ porque ningum contesta$ ou se contesta perde. 9ue efeitos a ado"#o W brasileira pode gerar; <odos os efeitos de uma adoB'o normal. O01# ( professora entende que %oje n'o se precisa fa0er distinB'o entre a adoB'o do c8digo civil e a adoB'o do *5(. ,ai ser aplicado a adoB'o do *5( quando %ouver crianBa ou adolescente$ mas pode aplicar o c8digo civil tam"m$ porque n'o colide. l8gico que n8s n'o vamos fundamentar a adoB'o de um maior no *5(. ?e for verificado que %& alguma regra de colis'o entre o *statuto e o c8digo civil vai prevalecer o estatuto. \as as regras que e/istem s'o regras de procedimento. *m matria de legitimidade$ de consentimento e dos efeitos n'o %& distinB'o entre o estatuto e o c8digo civil. ( adoB'o do *5( para qualquer menor$ em situaB'o irregular ou n'o. ( adoB'o no c8digo civil %oje est& igual a do *5(. Para o menor$ mesmo que esteja em situaB'o irregular vai ser aplicado o estatuto. Para o maior vai ser aplicado o c8digo civil. *ssa diferenBa entre menor irregular ou n'o para sa"er qual o ju0o competente$ mas n'o para a aB'o de adoB'o. + menor pode estar em situaB'o regular ou irregular$ a aB'o de adoB'o ser& a do *5(. ( adoB'o sempre na vara da inf`ncia e da juventude. (gora$ a adoB'o de um maior ser& feita na vara de famlia. + menor seja regular ou irregular$ ele adotado perante uma aB'o na vara da inf`ncia e da juventude. Tip8tese: ;m %omem e uma mul%er viviam em uni'o est&vel$ e durante esta uni'o adotaram um fil%o. Quando o fil%o j& estava adolescente o casal se separou. + pai resolve propor uma aB'o de nulidade de registro$ para declarar que ele n'o o pai. ?e fi0er o e/ame de DN($ este vai dar negativo. ?8 que esta aB'o vai ser julgada com "ase no mel%or interesse do menor. <le criou &nculo scioafeti&o; 5riou. *le ter& que arcar com a responsa"ilidade do que ele fe0. *le vai ficar como pai para sempre. ?e ele ficar como pai para sempre$ ele deve alimentos$ o fil%o %erda dele$ e tem todos os direitos inerentes 9 filiaB'o. < se ele conseguir tirar o fil o; Neste caso cessam os efeitos da filiaB'o. 3ue&to da ?a!i&tratura - (lguns anos atr&s caiu a seguinte quest'o no concurso da magistratura: ;ma mul%er com muita dificuldade de engravidar foi inseminada artificialmente pelo espermato08ide de outro %omem (ela aceitou e o marido aceitou . <empos depois o casal se separou e o marido ingressou com uma aB'o de nulidade de registro para provar que ele n'o era o pai daquela crianBa. -oi feito o e/ame de DN( e verificou.se que realmente ele n'o era o pai. Na quest'o di0ia: (utos ao \P. +pine so"re o assunto. Neste caso n8s vamos falar so"re a filiaB'o$ e vamos di0er o que m'e e o que pai do fil%o que nasce dentro do casamento. Pode se tecer coment&rios so"re o que adoB'o 9 "rasileira. \as temos que falar fundamentalmente dessa maternidade e paternidade s8cio.afetivo. <le poderia propor a-uela a"#o de nulidade de registro; N'o$ pois ele tem que assumir as conseqC:ncias do ato que ele fe0. ?omente pessoas maiores de de0oito anos podem adotar. 7 emancipado poderia adotar; 7u 1 um limite de idade ob/eti&o% -ue n#o pode ser diminudo; ?e fi0ermos uma interpretaB'o do c8digo civil ol%ando que no c8digo civil quer que a pessoa seja capa0$ o emancipado vai ser autori0ado a adotar. \as parece que quando a lei quer Ucapa0V ela usa a palavra capa0. ?e a lei usou Umaior de NL anosV porque o critrio o"jetivo leva em consideraB'o a idade. 3ogo$ se a pessoa casa.se com NQ

334

anos (emancipada ela n'o pode adotar. Parece que o critrio o"jetivo$ porque caso contr&rio$ a lei teria usado a palavra capa0. DO ,ODER DE %A?DLIA# 5onceito: o conjunto de direitos concedidos aos pais para cumprirem os deveres de guarda$ sustento e educaB'o dos fil%os menores. O01# Poder familiar o antigo p&trio poder. Desse conceito de poder de famlia n8s vamos e/trair algumas conclusDes. ( primeira conclus'o que n8s tiramos a nature0a jurdica do poder de familiar. + poder familiar um poder jurdico. 9ual 1 a diferen"a entre um poder /urdico e um direito; N8s vamos usar a palavra direito quando for algo individual (um direito que eu ten%o individualmente . + poder jurdico tr&s a idia de um conjunto de direitos$ que pode at ter mais de um titular. \as se eu e/erBo um direito s8$ ent'o direito. Quando eu ten%o uma gama de direitos eu posso usar a palavra poder jurdico. + poder$ alm de ser um conjunto de direitos$ ele e/ercido em "enefcio de algum. Quando se tem um poder$ se tem uma gama$ um conjunto de direitos em prol de algum. *sta a nature0a jurdica do poder familiar. *le consiste em um poder jurdico. 9uem 1 o titular do poder de famlia; + conceito di0 que o poder de famlia e/ercido por am"os os pais (pai e m'e . +s pais s'o os titulares do poder de familiar$ n'o prevalece a vontade do pai e nem a vontade da m'e. No conflito entre o interesse do pai e da m'e ca"e ao jui0 solucionar a controvrsia. o artigo NQWN par&grafo )nico do 55. 9uem 1 o beneficirio do poder familiar; um instituto para a proteB'o do fil%o menor. + menor protegido atravs do poder familiar. N8s vamos e/aminar quais s'o os principais direito que os pais t:m para o e/erccio desses deveres. +s direitos se dividem em dois tipos. */istem direitos em relaB'o 9 pessoa do fil%o. *stes direitos est'o no artigo NQW1 do c8digo civil. ( lei preceitua que: Arti!o 1732 do C di!o Ci"il - 5ompete aos pais quanto 9 pessoa dos fil%os menores: I . Dirigir.l%es a criaB'o e educaB'oY II . <:.los em sua compan%ia e guardaY III . 5onceder.l%es ou negar.l%es consentimento para casaremY IV . Nomear.l%es tutor por testamento ou documento aut:ntico$ se o outro dos pais n'o l%e so"reviver$ ou o so"revivo n'o puder e/ercer o poder familiarY V . =epresent&.los at aos NQ anos$ nos atos da vida civil$ e assisti.los$ ap8s essa idade$ nos atos em que forem partes$ suprindo.l%es o consentimentoY VI . =eclam&.los de quem ilegalmente os deten%aY VII . */igir que l%es prestem o"edi:ncia$ respeito e os serviBos pr8prios de sua idade e condiB'o. por causa do inciso ,4 que os pais go0am da aB'o de "usca e apreens'o. *sses s'o os direitos em relaB'o 9 pessoa do fil%o. 9uais s#o os direitos em rela"#o ao patrimSnio dos fil os; *stes direitos n8s vamos encontrar descritos no artigo NQLJ do 58digo 5ivil. + 58digo 5ivil separou os efeitos patrimoniais dos efeitos pessoais. Neste arti!o 17=< do CC n8s vamos verificar que os pais s'o usufrutu&rios dos "ens dos fil%os$ os pais podem usar podem fruir dos "ens dos fil%os. Devemos lem"rar que esse direito e/ercido em "enefcio do fil%o. + inciso 44 di0 que os pais det:m a administraB'o dos "ens dos fil%os. O arti!o 17<1 do CC di0 que apesar dos pais serem administradores dos "ens dos fil%os$ eles n'o podem dispor dos "ens dos fil%os ("ens im8veis . \as dos "ens m8veis os pais podem dispor. +s "ens im8veis n'o podem ser alienados pelos pais$ salvo (artigo NQJN final por necessidade ou evidente interesse da prole$ mediante prvia autori0aB'o do jui0. 3ogo$ com a autori0aB'o do jui0 os pais podem vender os "ens im8veis. E5# Para custear estudos$ no tratamento de doenBas$ etc.

335

*sta autori0aB'o judicial n'o vai a ponto de se e/igir uma alienaB'o p)"lica. ( alienaB'o pode se dar entre os particulares. 9uais s#o os de&eres oriundos do pode familiar; +s tr:s principais deveres s'o: N. Dever de guardaY H. Dever de sustentoY W. Dever de educaB'o. 1- De"er de 1u&tento# *sse sustento n'o somente a o"rigaB'o familiar$ um sustento que significa que %& uma presunB'o a"soluta de necessidade do fil%o. + dever de cuidar dos fil%os co"rado dos pais porque %& uma presunB'o a"soluta de necessidade por parte do fil%o. *nquanto os fil%os s'o menores eles n'o precisam provar que precisam de alimentos. *les v'o precisar provar o quanto necessitam. 2- De"er de Fuarda# +s pais t:m o dever de tomar conta do fil%o$ de cuidar do fil%o. desse dever que vem a idia de que os pais respondem civilmente pelos danos que os fil%os menores causam. +s pais respondem civilmente pelos danos que os fil%os menores causam porque s'o eles que t:m o dever de guardar o fil%o. como se o dano causado pelo fil%o fosse um dano que vem do pr8prio pai$ que fal%ou no dever de guarda. *ssa guarda do pai e da m'e$ mas$ 9s ve0es$ n'o possvel que os dois tomem conta. Por isso$ a guarda vem a ser dividida em: Fuarda *ro*ria)ente dita e "i&itao@ Quando o pai e a m'e moram juntos$ o dever de guarda e/ercido pelos dois$ mas quando eles n'o moram juntos n'o possvel que a guarda seja e/ercida pelos dois$ e/ceto se %ouver um acordo entre eles para uma guarda compartil%ada. <irando esta %ip8tese de um acordo entre eles para uma guarda compartil%ada$ n'o tem como os dois juntos e/ercerem guarda. ( visitaB'o vem do dever de guarda. No dia da visitaB'o o pai ou a m'e est& cumprindo o dever de guarda. 9uem fica com a guarda; ?e %ouver acordo entre eles o acordo resolve (m'e$ pai ou terceiros . N'o %avendo acordo entre eles a guarda vai ficar com quem mel%or assistir ao fil%o$ aquela pessoa que mel%or atender aos interesses da crianBa. ( guarda por parte de um terceiro est& no artigo WW do *5( (lei LIQJKJI . ( regra que a guarda atri"uda a um terceiro num processo de tutela ou em um processo de adoB'o. Quem vai pleitear a tutela ou a adoB'o de algum pode antes da decis'o final da tutela ou da adoB'o pedir uma guarda. *sta guarda uma situaB'o provis8ria$ e vai terminar quando %ouver a tutela ou a adoB'o$ isto porque a tutela vai tra0er a figura do tutor que quem e/erce a guarda$ e a adoB'o vai tra0er um novo pai e uma nova m'e com poder familiar para cumprir. \as por e/ceB'o$ a lei admite a guarda fora dos casos de tutela e de adoB'o$ e guarda aca"a transferindo para o guardi'o alguns deveres que seriam dos pais$ mas n'o transfere o poder familiar. + pai e a m'e n'o perdem o poder familiar em ra0'o da guarda conferida para um terceiro. + par&grafo HF do artigo WW que tr&s esta e/ceB'o. Arti!o 33 *ar8!ra/o 2E do ECA# */cepcionalmente deferir.se.& a guarda fora dos casos de tutela e adoB'o$ para atender a situaBDes peculiares ou suprir a falta eventual dos pais ou respons&vel$ podendo ser deferido o direito de representaB'o para a pr&tica de atos determinados. E5# + pai e a m'e foram fa0er um curso em outro pas e n'o tem como levar o fil%o. *les resolvem que o fil%o vai ficar na guarda da av8. *sta av8 vai suprir a falta eventual dos pais. b um caso que a lei aceita por e/ceB'o a guarda por um terceiro. *ssa pessoa que por e/ceB'o detm a guarda deve tomar conta do outro$ ela deve e/ercer aquilo que se c%ama posse de fato (ela deve ser de fato quem cuida$ quem toma conta . muito freqCente pedido de guarda$ apenas e e/clusivamente para fins previdenci&rios. (lguns autores aceitam$ pois di0em que esta uma guarda que atende a situaBDes peculiares. +utros autores n'o aceitam$ pois di0em que n'o %& guarda porque n'o %& uma posse de fato. O poss&el a guarda s para fins pre&idencirios; controvertido. Para alguns sim (para atender situaBDes peculiares e para outros n'o$ uma ve0 que n'o %& posse de fato. ( pessoa n'o e/erce$ n'o cuida de fato do outro.

336

1C1,E>1_O DO ,ODER %A?ILIAR# ( suspens'o o primeiro tipo de puniB'o para aqueles pais que cumprem mal o poder familiar. *la est& regulamentada no artigo NQWZ do c8digo civil. +s pais s8 v'o ser suspensos do poder familiar se %ouver uma aB'o. necess&ria a propositura de uma aB'o que "usque esse tipo de puniB'o. Arti!o 173: do C di!o Ci"il - ?e o pai$ ou a m'e$ a"usar de sua autoridade$ faltando aos deveres a eles inerentes ou arruinando os "ens dos fil%os$ ca"e ao jui0 requerendo algum parente$ ou ao \inistrio p)"lico$ adotar a medida que l%e pareBa reclamada pela seguranBa do menor e seus %averes$ at suspendendo o poder familiar$ quando conven%a. muito comum encontrarmos na vara da inf`ncia e da juventude um processo c%amado de )edida de *ro"id6n(ia& ou pedido de provid:ncias. Na verdade$ a lei aqui coloca algum parente ou o \P$ mas esse pedido de provid:ncias$ de acordo com o estatuto pode ter iniciativa de qualquer um. Pelo *5( qualquer um pode iniciar esse pedido de provid:ncias (vai relatar ao jui0 o que aconteceu . ?uspens'o tr&s a idia de algo tempor&rio. (quele poder familiar vai retornar. Na decis'o do jui0 vai estar o tempo que perdurara a suspens'o. Arti!o 173: *ar8!ra/o Nni(o do C di!o Ci"il - ?uspende.se igualmente o e/erccio do poder familiar ao pai ou 9 m'e condenados por sentenBa irrecorrvel$ em virtude de crime cuja pena e/ceda a dois anos de pris'o. Neste caso um efeito secund&rio da sentenBa penal condenat8ria. ?e a sentenBa penal condenat8ria n'o determinar essa suspens'o$ ent'o ser& preciso uma aB'o pr8pria. N'o sempre que vem como efeito refle/o de uma sentenBa penal condenat8ria. ?e o pai ou a m'e foi condenado a uma pena privativa de li"erdade por mais de dois anos$ o poder familiar vai ficar suspenso. ?e isto n'o foi dito na sentenBa penal$ o efeito n'o autom&tico n'o. ?e n'o foi dito na sentenBa penal$ tem que se propor uma aB'o pr8pria para que seja suspenso o poder familiar. ,ERDA DO ,ODER %A?ILIAR# +corre na %ip8tese do artigo NQWL do c8digo civil. 5omo a perda do poder familiar uma puniB'o$ tam"m requer o ajui0amento de uma aB'o. necess&ria uma aB'o pr8pria para fa0er com que o pai ou a m'e rece"a essa puniB'o$ que a perda do poder familiar. Perda sinPnimo de destituiB'o. Perda ou destituiB'o do poder familiar. Arti!o 173= do C di!o Ci"il - Perder& por ato judicial o poder familiar o pai e a m'e que: I - 5astigar imoderadamente o fil%oY II . Dei/ar o fil%o em a"andonoY III . Praticar atos contr&rios 9 moral e aos "ons costumesY IV . incidir$ reiteradamente$ nas faltas previstas no artigo antecedente. Se os pais perderam o poder familiar eles podem &oltar a exerc:-lo; Tavia controvrsias. Pelo novo 58digo 5ivil esta controvrsia aca"ou$ n'o pode voltar a e/ercer o poder familiar. Como se d a extin"#o do poder familiar; ,elo arti!o 1735 do C di!o Ci"il - */tingue.se o poder familiar: I ! Pela morte dos pais ou do fil%oY II ! Pela emancipaB'o nos termos do artigo EF$ par&grafo )nicoY III- Pela maioridadeY IV ! Pela adoB'oY V ! Por decis'o judicial$ na forma do artigo NQWL. Quando o pai e a m'e perdem o poder familiar$ este tam"m e/tinto$ logo$ eles n'o podem voltar a e/ercer o poder familiar$ porque aquele poder aca"ou. (quela controvrsia que j& e/istiu$ com relaB'o ao poder familiar$ se podia voltar a e/erc:.lo ou n'o$ j& aca"ou. ;ma ve0 perdido o poder familiar$ os pais n'o podem voltar a e/erc:.lo$ pois este foi e/tinto.

337

37 Aula - 12/02/2002 ALI?E>TO1# 5onceito: (limento nada mais do que o au/lio que uma pessoa presta a outra pessoa que n'o tem condiBDes de se manter so0in%a. *sses alimentos v'o admitir uma classificaB'o. 1 (la&&i/i(ao: +s alimentos se classificam quanto 9 origem$ quanto 9 fonte$ onde eles nasceram. Da n8s temos o primeiro tipo de alimentos$ que s'o os c%amados alimentos legtimos.

1M Ti*o# Ali)ento& Le!+ti)o&# +s alimentos s'o legtimos quando eles decorrem da lei. ( lei cria essa o"rigaB'o alimentar e determina que uma pessoa ter& que manter a outra pessoa$ j& que essa outra n'o tem condiBDes de se manter so0in%a. N8s vamos estudar esses alimentos legtimos (que decorrem da lei $ pois s'o os alimentos aqui no direito de famlia. 2M Ti*o# Ali)ento& Dei5ado&# \as n8s n'o podemos dei/ar de mostrar que e/iste um outro tipo de alimento$ ou seja$ uma outra modalidade de o"rigaB'o alimentar$ que s'o os c%amados alimentos dei/ados. 9uando 1 -ue os alimentos s#o deixados; Quando eles decorrem da sucess'o. ;ma pessoa pode por testamento dei/ar alimentos para outra pessoa. E5: *u ten%o uma pessoa que eu cuido. *u n'o ten%o por lei a o"rigaB'o de cuidar dela$ de suprir os alimentos dela$ mas eu sei que eu tomo conta dela de fato$ ent'o$ eu faBo um testamento e peBo ao meu %erdeiro que pague mensalmente alimentos a essa pessoa. o c%amado le!ado de ali)ento& no direito sucess8rio. 3M Ti*o# Ali)ento& Volunt8rio& ou Contratuai&# */iste uma terceira modalidade de alimentos$ que s'o os c%amados alimentos volunt&rios$ ou s'o c%amados tam"m de alimentos contratuais. 9uando -ue os alimentos s#o &oluntrios ou contratuais; Quando eles decorrem da vontade. ;ma pessoa n'o o"rigada a suprir os alimentos da outra$ mas quer fa0:.lo$ ou seja$ o fa0 por ato de vontade. como se fosse uma doaB'o$ eu estou mensalmente doando alimentos. *u posso cele"rar um contrato neste sentido. *ste contrato$ muitas ve0es cele"rado entre pessoas divorciadas$ entre pessoas separadas judicialmente$ entre parentes que n'o tem o"rigaB'o alimentar (e/: Primos . *sses alimentos decorrem de um acordo$ decorrem da vontade. + acordo passa a gerar efeitos para um poder e/igir do outro$ quando este acordo vem a ser %omologado. *nt'o possvel que os alimentos sejam decorrentes da vontade. 2M Ti*o# Ali)ento& IndeniJat rio&# + quarto e )ltimo tipo de alimentos nesta classificaB'o$ ou seja$ quanto 9 origem s'o os c%amados alimentos indeni0at8rios. 9uando -ue os alimentos s#o indeni,atrios; Quando eles decorrem da pr&tica de um ato ilcito. Quando uma pessoa pratica ato ilcito$ ela fica o"rigada a reparar os danos que causou. \uitas ve0es$ um dano causado 9 pessoa fa0 com que esta fique frustrada na sua condiB'o de o"ter alimentos por si s8. E5# algum que mata um pai de famlia que tin%a W fil%os para criar$ e que a )nica fonte de sustento da famlia era este pai. ( pessoa que matou o pai de famlia gerou para os fil%os (vtimas a falta de condiBDes de se manterem por si s8. 3& na o"rigaB'o de reparar o dano$ entra pelo menos um lucro cessante$ pois ra0oavelmente os fil%os dei/am de gan%ar os alimentos. *sses alimentos que decorrem da pr&tica de um ato ilcito t:m a sua regulamentaB'o l& no ato ilcito$ porque eles decorrem de l&. ?'o os c%amados alimentos indeni0at8rios. Quem pratica ato ilcito uma das o"rigaBDes que pode assumir ao reparar o dano a o"rigaB'o alimentar.

338

2 (la&&i/i(ao# +s alimentos se classificam quanto 9 e/tens'o. como se eu dissesse quanto 9 quantidade de alimentos que eu vou prestar.
1M Ti*o# Ali)ento& >aturai&# Quanto 9 e/tens'o n8s temos os c%amados alimentos naturais. +s alimentos s'o naturais quando servem apenas para a so"reviv:ncia de uma pessoa. ,ai suprir aquilo que necess&rio para a so"reviv:ncia de uma pessoa. E5# ,ai suprir a alimentaB'o$ a sa)de$ o vestu&rio$ aquilo que imprescindvel para uma pessoa so"reviver. ?e a pessoa for menor de idade$ n8s sa"emos que a educaB'o fa0 parte$ que o mnimo para uma pessoa so"reviver$ logo vai ter que ser suprida a educaB'o. + la0er tam"m fa0 parte da nossa so"reviv:ncia$ sem o la0er n8s n'o so"revivemos. Taver& tam"m uma porcentagem para o la0er$ mas tudo no patamar indispens&vel para algum so"reviver. 2M Ti*o# Ali)ento& Ci"i& ou CUn!ruo&# ;m outro tipo de alimentos os c%amados alimentos civis. *stes alimentos s'o c%amados tam"m de alimentos cPngruos. 9uando 1 -ue os alimentos s#o ci&is ou cSngruos; Quando eles servem para manutenB'o do padr'o de vida. +s alimentos civis ou cPngruos v'o para a manutenB'o do padr'o de vida$ v'o alm do indispens&vel para a so"reviv:ncia de algum$ eles v'o alm. *ste tipo de alimentos vai co"rir tam"m o eu for necess&rio para uma pessoa manter o seu padr'o de vida. E5# Quando o marido e a mul%er se separam judicialmente$ 9s ve0es$ para a manutenB'o da so"reviv:ncia de mul%er$ "asta pagar o necess&rio para a sua sa)de$ para a sua alimentaB'o e para o vestu&rio. \as os alimentos podem ser os alimentos civis$ necess&rios para a manutenB'o do padr'o de vida. ( mul%er que corta o ca"elo de NE em NE dias$ sal'o de "ele0a duas ve0es por semana$ isso tudo pode ser o padr'o de vida de uma pessoa. Neste caso$ os alimentos civis ir'o ser e/tensivos tam"m a essa manutenB'o.

3 (la&&i/i(ao# +s alimentos se classificam quanto a duraB'o (os alimentos foram concedidos por quanto tempo? *sta a idia . N8s temos dois tipos de alimentos: O& ali)ento& *ro"i& rio& (e junto com ele os alimentos provisionais e o& ali)ento& de/initi"o&@ +s alimentos definitivos s'o tam"m c%amados de alimentos regulares. 9ual 1 a diferen"a; que os alimentos provis8rios e provisionais$ eles t:m o mesmo car&ter$ s'o alimentos concedidos por um perodo (s'o alimentos fi/ados por um perodo . Quando se tratar de ali)ento& *ro"i& rio&$ eles s'o concedidos at uma sentenBa definitiva$ eles s'o concedidos a ttulo de uma tutela antecipada$ s'o concedidos antes dos alimentos definitivos$ mas na mesma aB'o. ?8 possvel a concess'o dos alimentos provis8rios quando voc: estiver diante de uma aB'o que admite a sua concess'o$ que e/atamente a aB'o de alimentos$ na lei de alimentos. O .ue &o o& ali)ento& *ro"i&ionai&I +s alimentos provisionais foram colocados junto com os alimentos provis8rios$ isto porque os provisionais tam"m s'o concedidos por um perodo$ eles tam"m s'o concedidos e aguardam uma sentenBa definitiva. \as esses alimentos provisionais s'o concedidos n'o na mesma aB'o e sim em outra$ a ttulo de uma aB'o cautelar. +s alimentos provisionais s'o pleiteados quando n'o %ouver dentro daquela aB'o a concess'o da tutela antecipada (ent'o$ vou propor uma aB'o em separado de nature0a cautelar . (m"os s'o alimentos concedidos por um determinado perodo. *u n'o estou rece"endo alimentos ainda como direito meu. um direito meu que foi recon%ecido num ju0o que n'o um ju0o de certe0a. Na verdade essa uma classificaB'o que mais "em e/plicada no direito processual$ onde d& para fa0er "em a distinB'o entre tutela antecipada e uma cautelar. +s alimentos provis8rios s'o os alimentos que decorrem da lei de alimentos. ?8 vai poder pleitear alimentos provis8rios quem fi0er uso dessa lei de alimentos$ dessa aB'o de alimentos pelo seu procedimento especial$ s8 quem usar o procedimento desta lei. Quem n'o tiver o direito de usar o

339

procedimento desta lei$ n'o poder& pleitear os alimentos provis8rios$ mas n'o significa que n'o possa rece"er alimentos ainda num ju0o que n'o seja de certe0a. Pode$ porm$ ter& que pleitear atravs dos alimentos provisionais. C uma a"#o -ue n#o se/a pelo rito da a"#o de alimentos% uma a"#o -ue n#o se/a pelo rito especial dessa a"#o de alimentos; )#o cabem alimentos pro&isrios; Uma a"#o% por exemplo% -ue &en a pelo rito ordinrio% pelo procedimento ordinrio. Seria poss&el a tutela antecipada dos alimentos; *ssa uma quest'o processual$ mas que reflete um pouco no direito civil$ e a doutrina se divide. ( maioria da doutrina$ como %& um car&ter de condenaB'o$ n'o nega a possi"ilidade da tutela antecipada. Pode$ ca"e a tutela antecipada em uma aB'o de alimentos que n'o seja por esse rito especial$ que seja por um rito ordin&rio. Porm$ se a pessoa quiser$ ela propDe uma aB'o pr8pria$ uma aB'o de nature0a cautelar$ neste caso$ os alimentos v'o rece"er o nome de Ualimentos provisionaisV. 9ual a nature,a /urdica dos alimentos fixados na in&estiga"#o de paternidade com cumula"#o; ?e os alimentos foram fi/ados a partir dali$ eles s'o os definitivos. Porm$ se voc: seguir a orientaB'o que %oje vem do ?upremo <ri"unal -ederal$ que os alimentos n'o devem retroagir$ parece que eles foram concedidos dentro de uma mesma aB'o a ttulo de tutela antecipada (dentro de uma mesma aB'o . *les n'o s'o provis8rios porque n'o tem um rito especial$ e$ eles n'o s'o de provisionais. $or -ue eles n#o s#o de pro&isionais; Porque n'o tem uma aB'o cautelar. *u daria para ele a nature0a de tutela antecipada. O .ue &o o& ali)ento& de/initi"o&I ?'o aqueles que decorrem da sentenBa de mrito. ?'o aqueles alimentos que t:m a nature0a de serem alimentos concedidos do ju0o de certe0a. N'o o ju0o de pro"a"ilidade e sim o ju0o de certe0a. ?'o os alimentos que decorrem de uma sentenBa de mrito$ que realmente julgou com a valoraB'o de toda a prova o pedido formulado. 4sso n'o significa que a sentenBa seja impossvel de ser modificada. N8s vamos ver princpios que norteiam a o"rigaB'o alimentar$ e com isso n8s vamos verificar que essa sentenBa pode ser modificada. (s pessoas podem perguntar se essa sentenBa fa0 coisa julgada material$ se ela fa0 coisa julgada formal$ se ela tem imuta"ilidade provis8ria$ mas essa uma controvrsia que voc: sofre. (gora$ j& te adianto$ e/iste uma controvrsia so"re a nature0a jurdica dessa sentenBa que concede os alimentos definitivos$ porque ela uma sentenBa que poder& ser modificada se modificar a situaB'o jurdica que gerou essa sentenBa. T& uma discuss'o na doutrina processual$ se ela uma sentenBa que fa0 coisa julgada material$ se ela fa0 coisa julgada formal$ se ela tem imuta"ilidade provis8ria. ,ista a classificaB'o$ n8s vamos e/aminar os princpios que norteiam a o"rigaB'o alimentar. +s alimentos que n8s vamos estudar s'o os alimentos legtimos$ s'o os alimentos que decorrem da lei$ ent'o$ eu n'o estou di0endo que esses princpios v'o ser aplicados aos alimentos dei/ados$ aos volunt&rios e aos indeni0at8rios. ?'o princpios para serem aplicados aos alimentos legtimos. ?'o os alimentos que decorrem da lei. A- ,rin(+*io da ,ro*or(ionalidade# + primeiro princpio que norteia a o"rigaB'o alimentar o princpio da proporcionalidade. importante destacar este princpio$ porque muitas pessoas pensam que s8 porque a lei previu o"rigaB'o alimentar entre elas$ uma j& ter& que pagar (n'o assim . N'o "asta para ter fi/aB'o de alimentos$ seja a ttulo provis8rio$ provisional ou definitivo$ n'o "asta a lei prever a o"rigaB'o alimentar entre duas pessoas. necess&rio mais. necess&rio que se prove que aquela pessoa que pretende rece"er os alimentos$ a pessoa que vai figurar na o"rigaB'o alimentar como credor. necess&rio que se configure que aquele credor n'o tem condiBDes de suprir as suas necessidades so0in%o. <em que ser provada a necessidade de alimentos. N'o "asta que aquela pessoa queira rece"er os alimentos$ que se considere no direito de rece"er os alimentos$ preciso provar a necessidade. ?er& necess&rio provar tam"m$ que aquela pessoa de quem se pleiteia (devedor os alimentos$ que ten%a possi"ilidade de suprir esses alimentos$ porque a lei n'o quer que uma pessoa pague alimentos para a outra e que ela fique na misria. *ssa pessoa que c%amada para pagar os alimentos tem que revelar a possi"ilidade do pagamento. l8gico que a necessidade quando os alimentos forem naturais n'o servir'o$ a necessidade vai apenas naquilo para a so"reviv:ncia. \as a necessidade quando os alimentos forem civis$ a necessidade pode ir at a manutenB'o do padr'o de vida$ mas necess&rio que o credor prove a sua necessidade$ e que fique demonstrado que o devedor tem possi"ilidade.

340

Daqui surge aquilo que a doutrina c%ama de 'inU)io (necessidade / possi"ilidade . Para uma pessoa pagar alimentos para outra$ para uma pessoa rece"er alimentos de outro$ necess&rio que se revele o "inPmio: necessidade e possi"ilidade. Necessidade do credor e possi"ilidade do devedor. +s alimentos s'o fi/ados dentro dessa proporB'o. Como ser fixado o &alor dos alimentos; Nai ol ar para a necessidade; N'o. Nai ol ar para a possibilidade; <am"m n'o. <em que ver e/atamente dentro dessa proporB'o$ pois dentro dessa proporB'o que os alimentos ser'o fi/ados. E5# + credor prova que ele necessita de NII reais$ mas o devedor s8 tem condiBDes de pagar ZI reais. 9ual ser o &alor da obriga"#o alimentar; ?er& de ZI reais. ?e o devedor s8 pode pagar ZI reais$ ainda que a necessidade do credor seja de NII reais$ o valor ser& de ZI reais. ]s ve0es o devedor n'o pode nada$ mas mesmo assim ele c%amado para pagar$ que no caso de fil%os menores. + valor da o"rigaB'o alimentar fi/ado dentro dessa proporB'o. ]s ve0es o credor precisa de uma determinada quantia$ e o devedor tem condiBDes de pagar o do"ro ou mais. \as o valor da o"rigaB'o alimentar fi/ado dentro da proporB'o. 0- ,rin(+*io da Varia'ilidade# + segundo princpio que norteia a o"rigaB'o alimentar o princpio da varia"ilidade$ que alguns autores c%amam de princpio da muta"ilidade. 7 -ue significa esse princpio da &ariabilidade ou da mutabilidade; ?e os alimentos foram fi/ados dentro da proporB'o necessidade e possi"ilidade$ a gente %& de convir que a nossa vida oscila$ que a vida muda. *nt'o$ a necessidade pode aumentar$ a possi"ilidade pode diminuir. ( necessidade pode aca"ar$ a possi"ilidade pode aca"ar. Pode ocorrer aquilo que a lei c%ama de mudanBa de fortuna. Quando %ouver a mudanBa de fortuna possvel que ocorra alteraB'o$ que reveja o valo da o"rigaB'o alimentar. 3ogo$ possvel revis'o$ eu posso ingressar com uma aB'o revisional de alimentos. *u que primeiro ingressei com uma aB'o de alimentos e tive os alimentos fi/ados dentro dessa proporB'o$ eu posso agora ingressar com uma aB'o revisional de alimentos. ( aB'o revisional pode ser para redu0ir os alimentos devido a falta de condiBDes de pagar do devedor. + credor pode ingressar com uma aB'o revisional para pedir o aumento da o"rigaB'o alimentar$ pois est& necessitando de mais$ a )aTorao do& ali)ento&@ possvel que a pessoa ingresse em ju0o para aca"ar com a o"rigaB'o alimentar$ pois ela n'o tem mais condiBDes de pagar$ ou porque ela verifica que o credor n'o necessita mais de alimentos. a e5onerao de ali)ento&@ +s alimentos s'o fi/ados dentro da proporcionalidade. N8s vamos ver isto no artigo NQJ1 par&grafo NF do 58digo 5ivil. +s alimentos podem oscilar quando ocorrer mudanBa de fortuna. N8s vamos ver isto no artigo NQJJ do 58digo 5ivil. Dentro dessa mudanBa de fortuna$ desse caso de revis'o para e/oneraB'o devemos c%amar a atenB'o para um detal%e no artigo NZIL do 58digo 5ivil. Arti!o 1:0= do C di!o Ci"il - 5om o casamento$ a uni'o est&vel ou o concu"inato do credor$ cessa o dever de pleitear alimentos. 5aso o credor ven%a a se casar$ a viver em uni'o est&vel ou concu"inato$ isto %ip8tese de e/oneraB'o dos alimentos. *ssa e/oneraB'o n'o autom&tica segundo a maioria da doutrina. ?e %& uma aB'o que foi prolatada uma sentenBa di0endo que uma pessoa tin%a direito de rece"er alimentos de outra pessoa$ e essa que tem direito (credor casa.se$ vai viver em uni'o est&vel ou concu"inato$ os alimentos n'o cessam automaticamente. necess&rio$ segundo a maioria da doutrina$ que o devedor ingresse em ju0o e prove esta relaB'o do credor$ ou seja$ que ocorreu o casamento$ a uni'o est&vel (muito difcil de provar ou o concu"inato (mais difcil ainda$ mas possvel e uma ve0 provado isto ocorrer& 9 e/oneraB'o. Devemos prestar a atenB'o no par&grafo )nico do artigo NZIL do 58digo 5ivil.

341

Arti!o 1:0= *ar8!ra/o Nni(o do C di!o Ci"il . 5om relaB'o ao credor cessa$ tam"m$ o direito a alimentos$ se tiver procedimento indigno em relaB'o ao devedor. + credor perde o direito aos alimentos$ ent'o$ caso de e/oneraB'o. ?e o credor tiver para com o devedor procedimento indigno ocorrer& a e/oneraB'o. *ssa indignidade do credor era muito usada na o"rigaB'o alimentar entre cPnjuges$ entre pessoas separadas judicialmente ( aquela e/.mul%er$ normalmente$ que rece"endo alimentos do e/.marido a"ria no im8vel onde eles j& moraram juntos$ uma casa para moBas encontrarem rapa0es. +nde antes foi lar dos dois$ a e/.mul%er que rece"e alimentos criou um ponto de encontro . + e/.marido ol%ando para aquilo pode di0er que aquilo um procedimento indigno. Depende muito do caso concreto$ mas que um procedimento indigno $ %aver& e/oneraB'o dos alimentos. + que %oje a doutrina discute se esse procedimento indigno$ que est& no 58digo 5ivil$ e que veio de um costume para cPnjuges$ se isso valer& para outras %ip8teses de alimentos. Pois daqui a pouco n8s veremos que os alimentos tratados no 58digo 5ivil s'o alimentos tam"m entre parentes (ser& que o fil%o$ o irm'o$ pode di0er que n'o vai pagar alimentos para o pai$ n'o vai pagar alimentos para o outro irm'o$ se o procedimento for indigno . *u sou c%amado para pagar alimentos para o meu pai. + meu pai necessita e eu posso. *u estou pagando alimentos para ele. (gora que j& est& rece"endo alimentos ele diminui um pouco a comida$ mas est& namorando diversas moBas "em mais jovens. (<u poderia di,er -ue isso 1 um procedimento indigno do meu pai% -ue tem E4 anos; Nale para o fil o;*. *u sou c%amado para pagar alimentos para o meu irm'o$ porque meu irm'o necessita e eu posso. Porm$ agora$ meu irm'o que necessita diminuiu um pouco o valor da comida e est& se alimentando com um outro tipo de atividade. Bsso 1 procedimento indigno; Se for% a indignidade &ale para parentes; *ssa a discuss'o. Ser -ue o pargrafo Hnico do artigo DL4K &ale para -ual-uer tipo de credor; ,oc: pode fa0er esta interpretaB'o$ pois o 58digo 5ivil a est& tratando de v&rios tipos de credor$ ou ent'o voc: pode fa0er uma interpretaB'o restritiva$ di0endo que o )nico credor do par&grafo )nico o credor de alimentos que veio do casamento (e/: credor de alimentos de uma separaB'o judicial . Arti!o 1:0< do C di!o Ci"il - + novo casamento do cPnjuge devedor n'o e/tingue a o"rigaB'o constante da sentenBa de div8rcio. N8s estamos tratando de alimentos para uma espcie pr8pria$ que s'o os alimentos que v'o decorrer de uma relaB'o em que %avia casamento. ,eja que a lei di0: U... cPnjuge devedor...V. *nt'o$ n8s n'o estamos tratando de alimentos$ por e/emplo$ entre parentes. *sse cPnjuge devedor de alimentos se casa. Quando ele casa a primeira coisa que ele di0 : U(gora ten%o outra famlia$ e dessa outra famlia que ten%o que tomar conta. *nt'o$ eu quero me e/onerar dos alimentos que eu devo o meu e/.cPnjugeV. N'o est& tratando de alimentos entre parentes. $ode pedir a exonera"#o; N'o. Porque a lei "em clara. N'o e/tingue$ n'o caso de e/tinB'o dos alimentos o casamento do cPnjuge devedor. (gora$ n'o se pode negar que quando uma pessoa casa e assume outra famlia$ a possi"ilidade dela diminui. *la poder& pleitear uma reduB'o. =eduB'o vale tam"m para parente. (quele pai que paga alimentos para o fil%o$ se casa$ n'o por conta disso que ele vai dei/ar de pagar alimentos a seus fil%os$ mas talve0 ocorra uma reduB'o (tudo ser& analisado no caso concreto . */iste o princpio da varia"ilidade.
C- Irrenun(ia'ilidade do& Ali)ento&# + terceiro princpio que norteia a o"rigaB'o alimentar o princpio da irrenuncia"ilidade dos alimentos. *sse princpio est& no artigo NZIZ do 58digo 5ivil. 7 -ue significa o princpio da irrenunciabilidade dos alimentos; ?ignifica que eu n'o posso me despojar do direito que a lei criou para mim$ de rece"er alimentos. ,ejam que estamos analisando os alimentos legtimos$ s'o alimentos que decorrem da lei. ( lei criou para uma pessoa o direito de rece"er alimentos. N'o s8 porque a lei criou o direito de rece"er alimentos$ que significa que a pessoa vai rece"er (ela s8 vai rece"er alimentos quando ela provar que necessita$ e provar que aquele que foi c%amado para pagar pode . ( lei criou para algumas pessoas o direito de rece"er alimentos$ direito esse que a pessoa s8 vai e/ercer quando ela precisar$ quando ela necessitar. *sse direito que a lei criou um direito que a

342

pessoa n'o pode a"rir m'o$ n'o pode despojar$ n'o pode Ujogar foraV. Por isso os alimentos s'o irrenunci&veis. 7 -ue significa di,er -ue os alimentos s#o irrenunci&eis; ?ignifica que eu n'o posso a"rir m'o do direito que a lei criou para mim de rece"er alimentos. *u posso n'o e/ercer o meu direito. *u sou necessitado$ mas por orgul%o eu n'o o quero$ eu preciso$ mas n'o peBo. ( pessoa tem direito$ mas n'o o e/erce. 4sso se c%ama de&i&t6n(ia@ ( desist:ncia diferente da ren)ncia. Na ren)ncia a pessoa pega o direito e joga fora. =enunciar a"rir m'o do direito. Desist:ncia o n'o e/erccio do direito. + direito meu$ mas eu n'o estou e/ercendo. + que a lei n'o aceita que a pessoa renuncie os alimentos$ porque os alimentos servem para suprir a necessidade de algum que n'o tem condiB'o de se manter so0in%o. ?e ele n'o pedir alimentos para essas pessoas que a lei criou a o"rigaB'o alimentar$ ela vai virar um peso para o *stado$ para todos n8s. ( o"rigaB'o alimentar foi uma maneira que a lei criou para manter a dignidade de algum. + fundamento dos alimentos a dignidade da pessoa %umana$ para que ela se manten%a$ sem virar um peso para a coletividade. ( desist:ncia possvel (a desist:ncia o n'o e/erccio $ o que a lei veda a ren)ncia. + que est& vedado no artigo NZIZ do 58digo 5ivil a ren)ncia. (qui e/iste uma controvrsia. *ssa controvrsia vai requerer que voc: ol%e para a poca anterior ao 58digo de HIIH. N8s ainda estamos numa fase de transiB'o$ ainda que a gente n'o queira ol%ar para o c8digo vel%o$ n'o d&$ porque muita novidade que o novo 58digo 5ivil trou/e em alguns aspectos$ principalmente em direito de famlia. Antes do no&o cdigo como 1 -ue se interpreta&a essa renHncia; 4nicialmente o entendimento era que os alimentos eram irrenunci&veis em relaB'o a qualquer pessoa. *m todas as %ip8teses que a lei criou o"rigaB'o alimentar n'o era possvel a renunciar. ;m caso que sempre ocorreu muita ren)ncia foi em acordo de separaB'o judicial (a separaB'o judicial antigamente se c%amava desquite . *ra muito comum em acordo de separaB'o judicial$ em desquite era muito comum a ren)ncia. Naquela poca entendia.se que os alimentos$ quaisquer que fossem$ eram sempre irrenunci&veis. *u estou falando de alimentos legtimos$ os alimentos legtimos entre quaisquer pessoas eram irrenunci&veis. 4sso deu origem a s)mula WZJ do ?<-. 1N)ula 3:< do 1T%# No acordo de desquite n'o se admite ren)ncia aos alimentos$ que poder'o ser pleiteados ulteriormente$ verificado os pressupostos legais. *nt'o$ aquele acordo com ren)ncia deveria ser interpretado como desist:ncia. O01# +nde estiver escrito ren)ncia leia.se desist:ncia. *sse entendimento ficou por muito tempo$ at que veio um segundo$ ainda antes da vig:ncia do 58digo novo. Quando veio a 5onstituiB'o de NJLL$ o ?<- perdeu parte de sua compet:ncia$ ele ficou com matria constitucional. ( matria infraconstitucional passou para um outro tri"unal criado com a 5onstituiB'o de NJLL$ que o ?<>. + ?<> ao analisar essa quest'o da ren)ncia c%egou a seguinte conclus'o: UN'o se pode renunciar os alimentos quando o vnculo insol)velV. *u n'o posso renunciar os alimentos quando o vnculo um vnculo que eu n'o posso a"rir m'o$ eu n'o ten%o como sair dele. *sse vnculo que n'o temos como romper o vnculo parentesco. ( lei n'o admite o rompimento de vnculo do parentesco (eu n'o posso me divorciar da min%a m'e$ dos meus irm'os . Pode ficar meses e anos sem falar com o irm'o$ sem falar com a m'e$ mas sa"e que vai continuar irm'o e vai continuar sendo fil%o. Casamento 1 um &nculo indissolH&el; N'o. *nt'o$ pode renunciar aos alimentos quando o vnculo cessa$ logo$ o ?<> passou a aceitar que %ouvesse ren)ncia nos acordos de separaB'o judicial (em div8rcio o pr8prio ?<- sempre entendeu que ca"ia ren)ncia . No div8rcio pode renunciar. *ssa d)vida aqui di0 respeito a separaB'o judicial. + ?<- di0ia que n'o ca"ia ren)ncia em acordo de separaB'o judicial. < o -ue di,ia o S2+; Pode renunciar. $or -u:; Porque o vnculo um vnculo que vai cessar. <in%a um outro fundamento tam"m. + artigo da lei do 58digo vel%o que di0ia que n'o era possvel a ren)ncia aos alimentos$ s8 se referia a parentes. Porque o 58digo 5ivil s8 tratava de alimentos entre parentes.

343

Quando o 58digo 5ivil vel%o di0ia que n'o podia renunciar os alimentos$ ele estava se referindo a parentes$ porque o 58digo 5ivil vel%o s8 tratava de alimentos entre parentes. * assim veio o artigo NZIZ do novo 58digo 5ivil. -oi nesse panorama que o novo 58digo apareceu. + pro"lema todo que este artigo NZIZ est& inserido dentro do captulo que comeBa no artigo NQJ1. 7 artigo DFEJ est tratando de alimentos s entre parentes; N'o. (limentos que vem do casamento e alimentos que vem da uni'o est&vel tam"m. Da surge a controvrsia. 7 artigo DL4L do CC est di,endo -ue n#o se pode renunciar os alimentos% e% ele est dentro do captulo -ue trata dos alimentos s para cSn/uges% s para parentes; +s dois. Como 1 -ue fica o/e o acordo de separa"#o /udicial% pode ou n#o pode renunciar os alimentos; 1 (orrente# aquela que vai fa0er uma interpretaB'o literal. +l%a para a lei. ( lei e/pressa nesse sentido$ ela veda. Devemos c%amar a atenB'o para um princpio do direito constitucional que ser& muito aplicado (talve0 em direito de famlia$ em direito sucess8rio . o princpio da vedaB'o ao retrocesso ou princpio do n'o retrocesso. 7 -ue significa esse princpio do n#o retrocesso; ( sociedade evolui. Dentro dessa idia de que a sociedade evolui a lei n'o pode retroceder. ( 5onstituiB'o determina princpios que v'o fa0er a sociedade evoluir$ em "usca da iniciativa privada$ em "usca da dignidade da pessoa %umana. ?'o alguns princpios que s'o encontrados logo no comeBo da 5onstituiB'o. ?e a sociedade evolui$ n'o pode uma lei infraconstitucional tirar algo que j& e/ista$ ou seja$ vir uma lei e fa0er uma pessoa perder o direito ou uma vantagem que ela tin%a conquistado. N8s devemos interpretar a lei ordin&ria lem"rando esse princpioY N'o se pode retroceder. Da deve fa0er uma interpretaB'o desse artigo NZIZ$ levando em consideraB'o todo o sistema$ uma interpretaB'o sistem&tica. Dentro de uma interpretaB'o sistem&tica. (entro da interpreta"#o sistemtica como 1 -ue se trata&a a renHncia antes do cdigo de G44G; <ra poss&el a renHncia entre cSn/uges; ?im. Deve ser interpretado dessa maneira. ( interpretaB'o sistem&tica vai c%egar a um resultado restritivo. ,oc: vai fa0er uma interpretaB'o sistem&tica que c%ega a um resultado restritivo. ,amos di0er que$ em"ora o artigo NZIZ do 55 n'o diga isso$ (n'o est& em sua letra ele s8 se aplica para parentes. <le s se aplica para parentes por -u:; Porque o vnculo indissol)vel. Do casamento o vnculo cessa$ ent'o n'o se justifica que durante um tempo a pessoa podia cessar os alimentos e agora n'o possa mais. 9ual 1 a corrente ma/oritria; N'o sei. + que posso di0er que continuo vendo ju0es %omologando acordo de separaB'o judicial onde o cPnjuge renuncia (Da voc: pergunta ao jui0 se ele est& %omologando porque ca"e ren)ncia. *le te responde que est& %omologando porque sempre pPde . ?e a pessoa vier algum dia pedir alimentos$ di0endo que a ren)ncia n'o era possvel. Na verdade n'o %& uma posiB'o consolidada ainda. Na doutrina$ voc: v: que alguns sustentam a literalidade ( "em vari&vel $ e outros sustentam que interpretaB'o sistem&tica. ,amos ver com o tempo o que vai prevalecer. O01# ( discuss'o aqui para separaB'o judicial. Para parentes n'o ca"e. Para divorciados sempre cou"e. Para divorciado pode sempre. Para parentes nunca pPde. <em um acordo de separaB'o judicial em que fica dito que o pai n'o prestar& alimentos aos fil%os$ nem a m'e. +s dois concordaram. + jui0 n'o deve %omologar esse acordo. *ssa parte dos alimentos o jui0 n'o %omologa. Tomologa o pedido de separaB'o$ o resto n'o %omologa. O01# Detal%e que n'o foi dito na aula de separaB'o judicial. + artigo W1 par&grafo HF da lei do div8rcio$ ele foi reprodu0ido no 58digo novo$ no artigo NEZ1 par&grafo )nico. *stamos diante de uma separaB'o judicial consensual. ( separaB'o judicial consensual tem um procedimento especial. ( aB'o de separaB'o judicial consensual tem um procedimento especial no 58digo de Processo 5ivil. *la tem uma srie de cl&usulas o"rigat8rias. Quando uma pessoa vai se separar de modo consensual preciso pedir a separaB'o judicial$ preciso di0er como que vai ficar o nome$ preciso di0er com quem vai ficar os fil%os$ preciso tra0er a pens'o. Pens'o para os fil%os e pens'o que pode e/istir entre cPnjuges.

344

Na separaB'o que tem um procedimento especial$ a petiB'o inicial precisa de uma srie de cl&usulas o"rigat8rias. ?upon%amos que numa separaB'o judicial %& um acordo entre o marido e a mul%er que di0 que nem o marido e nem a mul%er v'o pagar alimentos para os fil%os. O poss&el; N'o. 7 -ue o /ui, far diante desse acordo de pens#o para os fil os% -ue n#o protege os fil os; ?e ol%armos esses dois artigos e fi0ermos uma interpretaB'o literal$ n8s vamos di0er que o jui0 vai se recusar a %omologar esse acordo$ que o que a lei est& di0endo (que o jui0 n'o %omologar& o acordo . $or -ue o artigo est di,endo isso; Porque dentro do processo de separaB'o judicial o jui0 assume uma funB'o$ que a funB'o de fiscal do interesse dos fil%os e dos cPnjuges. ;ma pessoa para se separar judicialmente$ principalmente antigamente quando n'o %avia div8rcio$ ela fa0ia de tudo. *ra capa0 de entregar todos os "ens$ prometia pagar alimentos para o resto da vida$ fa0ia de tudo. *nt'o$ o jui0 vem como fiscal do interesse da pr8pria pessoa que est& cele"rando a separaB'o. ]s ve0es ela vai aceitar algo que %orrvel para ela$ s8 porque quer se separar. ?8 que se interpretarmos este artigo ao p da letra$ vamos di0er que o jui0 se recusa a %omologar$ e sequer dei/a a pessoa se separar (e se o jui0 se recusar a %omologar o acordo$ n'o pense que a pessoa vai propor uma aB'o depois$ e vai modificar isso n'o . *la vai se separar de fato$ e vai ac%ar um a"surdo$ a maior intromiss'o o jui0 n'o querer separar duas pessoas que querem se separar. De fato essa uma grande intromiss'o na vida privada. ?e um %omem e uma mul%er n'o querem mais ficar juntos$ o jui0 n'o tem nada que di0er que se recusa a %omologar o acordo. )a prtica como 1 feito; No momento de uma prova n8s n'o vamos responder como feito na pr&tica$ n8s temos que nos ater 9 teoria. Na pr&tica$ o jui0 quando se depara com um acordo desse$ ele marca uma audi:ncia especial para tentar tirar esse acordo$ para tentar modificar isso. Agora% se em uma pro&a ti&er um acordo como esse% e &oc: 1 o /ui, -ue est diante desse acordo para omologar ou n#o% o -ue de&e ser feito; ( interpretaB'o literal vai di0er que voc: se recusa a %omologar. Porm$ n'o mais feita a interpretaB'o literal$ apesar da interpretaB'o literal estar igual no 58digo novo. N'o mais feita a interpretaB'o literal. Como 1 -ue 1 feita o/e; 4nterpretaB'o restritiva. ( lei disse mais do que deveria$ tem que diminuir o conte)do. + jui0 se recusa a %omologar a cl&usula que ruim para o cPnjuge$ a cl&usula que ruim para o fil%o$ mas o resto ele %omologa. (cordos como este$ em que$ por e/emplo$ ruim em relaB'o 9 pens'o dos fil%os$ isto o jui0 n'o %omologa$ mas o resto ser& %omologado. 4sso pode ser at com relaB'o aos "ens. ?upon%amos que ten%a uma cl&usula no acordo que diga que todos os "ens v'o ficar com o marido (a mul%er n'o tem condiBDes de tra"al%ar . *nt'o$ esse acordo parece que n'o preserva os interesses da mul%er. ;m casal quer se separar$ e est'o litigando quanto aos "ens. O obrigatrio -ue se fa"a a partil a na separa"#o /udicial; 7u pode ficar para depois; ?im$ pode ficar para depois. + pro"lema quando no acordo vem di0endo$ por e/emplo$ que o marido n'o prestar& alimentos 9 mul%er$ em"ora a mul%er seja tetraplgica. 7 /ui, &ai omologar isso; + casal quer$ mas s8 que o jui0 n'o vai %omologar. Mas &ai negar a eles o direito de se separarem; N'o. Pois vai ser feita a %omologaB'o de parte. O01# ( regra que o jui0 vai %omologar todas as cl&usulas$ e pela letra da lei se uma das cl&usulas for ruim$ o jui0 vai se recusar a %omologar todas as cl&usulas. \as se aplicarmos a interpretaB'o restritiva$ n8s vamos ver que isto fa0 com que o jui0 %omologue parte do acordo. ?upon%amos que n8s estamos diante de uma separaB'o judicial. ( inicial da separaB'o judicial n'o trata da pens'o dos fil%os.7 -ue de&e ser feito; 7 /ui, de&e omologar e deixar a pens#o dos fil os para depois; N'o. + jui0 deve mandar emendar a inicial. (Uemenda.se a inicialV . ( petiB'o inicial$ ela tem que tra0er um acordo quanto a pens'o dos fil%os.

345

O01# Na pr&tica o jui0 n'o vai %omologar uma separaB'o judicial sem ter fi/ado a pens'o dos fil%os. *le vai marcar uma audi:ncia especial e di0er para que aquilo seja mudado. < no momento da pro&a de um concurso pHblico; Na %ora da prova voc: n'o pode di0er que marcaria uma audi:ncia especial para convencer as partes que o acordo ruim. possvel a %omologaB'o de parte. O poss&el -ue o /ui, apli-ue o -ue est na doutrina; ?im. 7 -ue ele &ai fa,er; *le vai recusar a %omologar a pens'o dos fil%os e vai ficar uma separaB'o judicial que n'o fi/a nada quanto aos fil%os. 9uem &ai pagar a pens#o aos fil os; +s dois. 9uem de&e alimentos para os fil os; +s dois. (<en%a certe0a de que se isso acontecer na pr&tica$ vai voltar uma aB'o de alimentos . \as na pr&tica isso n'o acontece$ pois o jui0 marca uma audi:ncia especial. $or -ue o /ui, pode fa,er isso; Pela letra da lei. ,amos imaginar que o jui0 n'o consiga acordo. 4sto n'o um litgio para o jui0 julgar$ um acordo. + jui0 n'o pode c%egar e di0er que neste caso n'o vai separar os dois$ alegando que letra da lei. 7 /ui, &ai fa,er o -ue; + jui0 vai di0er que eles se separaram$ mas que essa cl&usula ele n'o vai %omologar$ e vai esperar que eles ven%am depois (isso ruim$ pois trava o judici&rio . ( pessoa vem depois com uma aB'o. Por isso que tem a quest'o na pr&tica$ com jeito$ para tentar um acordo de alimentos aqui. < se a pessoa n#o -uiser o acordo; + jui0 vai %omologar parte. N'o o que ocorre na pr&tica$ porque isso ruim (dentro da pr&tica ruim$ por economia processual . O01# ( interpretaB'o restritiva vem da jurisprud:ncia e da doutrina. O01# Nulo o que n'o gera efeitos. Quando o jui0 %omologa uma cl&usula como essa$ o ato vai gerar efeito$ vai produ0ir efeito$ ent'o$ isso n'o pode passar desaperce"ido. ?e passar desaperce"ido$ para isso que ca"e o recurso no acordo. ?e o \inistrio p)"lico n'o recorrer$ que o )nico em tese que vai recorrer$ a$ fica um acordo ruim. *u n'o diria que ele nulo$ porque em tese$ ainda que a lei vede$ como uma sentenBa que julgou contra a lei$ mas ela est& gerando efeito. O01# 5om esse artigo NZIZ do 55$ n8s veremos que os alimentos s'o mais do que irrenunci&veis$ os alimentos s'o tam"m insuscetveis de sucess'o$ compensaB'o ou pen%or. +s alimentos n'o podem ser o"jeto de pen%ora$ eu n'o posso ter o meu direito de alimentos pen%orado para pagar uma dvida. +s alimentos n'o podem ser o"jetos de compensaB'o. E5# \eu pai me deve alimentos$ e eu devo din%eiro para o meu pai. \eu pai quer compensar os alimentos com a dvida. 4sto n'o pode. <am"m n'o ca"e a cess'o. E5# *u ten%o direito a rece"er alimentos e quero transferir meus direitos para algum. 4sto n'o pode. D- ,rin(+*io da Tran&)i&&i'ilidade do& Ali)ento&# + outro princpio que norteia a o"rigaB'o alimentar o princpio da transmissi"ilidade dos alimentos ou transferi"ilidade dos alimentos. *sse alimento que n8s estamos estudando s'o os alimentos que decorrem da lei. N8s j& vimos l& pelo artigo NZIZ do 55 que a pessoa que tem direito de rece"er esses alimentos n'o pode renunciar a eles. ,imos tam"m que a pessoa que tem direito de rece"er alimentos n'o pode ceder o seu direito de alimentos para outra pessoa. Arti!o 1:00 C di!o Ci"il . ( o"rigaB'o de prestar alimentos transmite.se aos %erdeiros do devedor$ na forma do artigo NQJ1. <ransmite.se aos %erdeiros do devedor. N'o$ o credor n'o pode renunciar os alimentos$ n'o pode transferir os alimentos. < o de&edor; + devedor transfere aos seus %erdeiros a o"rigaB'o alimentar. 7 -ue significa isso; ;ma pessoa devedora de alimentos para outra pessoa$ por e/emplo$ U(V que o pai$ paga alimentos para U#V que o fil%o. U(V que o pai devedor falece. Como 1 -ue fica a obriga"#o alimentar;

346

De acordo com o artigo NZII 58digo 5ivil$ a o"rigaB'o alimentar transferida aos %erdeiros do devedor. ?upon%amos que no e/emplo dado s8 %& um fil%o. Nai a&er transfer:ncia; N'o. < se ti&esse um outro fil o; Ser -ue poderia ser transferida para o outro fil o; ,amos imaginar outra situaB'o: 4magine que U(V e U#V s'o e/.marido e e/.mul%er. + e/.marido$ que paga alimentos$ deu a volta por cima e se casou novamente. (tualmente ele tem a mul%er com quem casado. *le n'o tem fil%os. *le faleceu e n'o tem descendentes$ n'o tem ascendente$ e vamos ver que o %erdeiro dele a atual mul%er. *le faleceu e devia alimentos para a e/.mul%er. 9uando o de&edor de alimentos falece% a obriga"#o alimentar transfere-se para -uem; Para o %erdeiro do devedor. 9uem 1 -ue &ai pagar alimentos para a ex-mul er; ( mul%er atual. ( idia aqui que a o"rigaB'o alimentar se transfere. Quando a %eranBa aca"ar$ a o"rigaB'o alimentar aca"a tam"m$ cessa a possi"ilidade. + %erdeiro do devedor paga como sucessor. ( dvida n'o dele$ n'o foi ele que adquiriu aquela dvida$ ele n'o vai pagar com a possi"ilidade dele. + %erdeiro do devedor vai pagar com a possi"ilidade$ com a forBa da %eranBa. Pela letra do artigo NZII do 55$ a o"rigaB'o alimentar transfere.se aos %erdeiros do devedor dentro da forBa da %eranBa. N'o era assim que acontecia no 58digo vel%o. Pelo 58digo de NJNQ e toda construB'o que se evoluiu em cima dele$ n'o era assim. Dentro do 58digo de NJNQ$ a o"rigaB'o alimentar era transferida desde que a dvida fosse uma dvida pretrita. N'o aquilo que est& escrito no artigo NZII. ( o"rigaB'o alimentar se transfere ao %erdeiro do devedor$ que vai pagar com a forBa da %eranBa. N'o era o que se di0ia no c8digo de NJNQ. O arti!o 1:00 do C di!o Ci"il di0: ( o"rigaB'o de prestar alimentos transmite.se aos %erdeiros do devedor na forma do NQJ1. No c8digo vel%o n8s conjug&vamos o artigo que tra0ia essa transmiss'o. (rtigo 1IH do 58digo 5ivil vel%o. U( o"rigaB'o de prestar alimentos n'o se transmite aos %erdeiros do devedorV. *ra o oposto. ,oc: interpretava junto com o outro artigo$ que era o artigo NZJQ. + correspondente no novo c8digo o artigo NJJZ. Arti!o 1<<: do C di!o Ci"il . ( %eranBa responde pelo pagamento das dvidas do falecido. No c8digo vel%o$ o artigo 1IH n8s comunic&vamos com o artigo NZJQ (correspondente ao artigo NJJZ no c8digo novo . + artigo 1IH$ que aquele que corresponde ao NZII do 58digo 5ivil$ est& diferente. Pelo artigo 1IH do c8digo vel%o n'o se transfere$ e pelo artigo NZII do c8digo novo se transfere. ( diferenBa est& somente nesses dois artigos$ porque o outro est& igual. 7 -ue o artigo DEEL% -ue est igual ao artigo DLEF do cdigo &el o di,; Que a dvida do morto paga pela %eranBa. ( %eranBa paga a dvida do morto. Pelo 58digo vel%o se entendia que as dvidas pretritas eram pagas pela %eranBa$ mas as dvidas futuras$ nen%um %erdeiro$ nen%uma %eranBa precisava arcar. E5# *le morreu em outu"ro. N'o pagou os alimentos de setem"ro e n'o pagou os alimentos de agosto. *ssas s'o dvidas pretritas. (s dvidas pretritas s'o pagas (dentro da forBa da %eranBa . < os alimentos -ue &#o &encer em no&embro e de,embro; *sses alimentos seriam dvidas futuras. *ssas dvidas futuras s'o e/tintas. $or -u:; Porque a o"rigaB'o alimentar n'o se transfere. $ela lei do Cdigo Ci&il no&o% pode-se entender -ue essas d&idas futuras s#o transferidas e pagas pelo erdeiro do de&edor ou pagas pela eran"a; Paga pela %eranBa. ?e voc: quiser$ o que controvertido$ voc: pode fa0er a interpretaB'o de acordo com o 58digo vel%o$ ou seja$ voc: di0er que quando a lei menciona que a o"rigaB'o alimentar transfere aos %erdeiros do devedor$ isso que se transfere a dvida pretrita. + artigo NZII do 55 di0 que as dvidas se transferem. ?eriam as dvidas pretritas. A d&ida futura transfere ou n#o; Toje controvertido. */istem duas posiBDes$ a da letra da lei e a que fa0 a interpretaB'o sistem&tica$ c%egando a um resultado restrito$ porque n'o se poderia c%egar a um retrocesso (Nunca transferiu. ,ai transferir agora? . *sse credor de alimentos tem que se %a"ilitar no invent&rio. $ara -ue;

347

Para na %ora da partil%a ficar com um ou mais "ens$ de um ou mais %erdeiros reservados ao pagamento da dvida. 5omo qualquer credor$ ele vai precisar se %a"ilitar no invent&rio. ,oc: tem uma perspectiva do montante no invent&rio$ voc: tem l& o valor total do monte$ que em tese esse credor de alimentos vai poder usar$ para ele fiscali0ar.

Continuao da ,ri)eira Aula

N8s falamos do princpio da proporcionalidadeY do princpio da varia"ilidade ou muta"ilidadeY do princpio da irrenuncia"ilidade. (gora$ passamos para o )ltimo princpio da imprescriti"ilidade. E- ,rin(+*io da I)*re&(riti'ilidade do& Ali)ento&# *ste princpio significa que o direito aos alimentos imprescritvel$ n'o est& sujeito aos efeitos do tempo$ quando uma pessoa tem direito de pleitear alimentos de outra$ mas fica sem pleitear esses alimentos durante muito tempo$ ela n'o perde o direito$ assim como o direito n'o admite ren)ncia$ n'o est& sujeito aos efeitos do tempo. (gora$ uma ve0 pleiteado$ uma ve0 e/ercido o direito$ a pessoa rece"e por determinaB'o judicial esses alimentos$ os alimentos vem a ser fi/ados. ;ma ve0 que a pessoa e/erce o direito$ o direito a alimentos$ aca"a gerando uma sentenBa$ ent'o$ a pessoa tem direito de rece"er alimentos. *sses alimentos fi/ados na sentenBa est'o sujeitos aos efeitos do tempo. + direito a"stratamente considerado n'o est& sujeito aos efeitos do tempo$ mas quando este direito recon%ecido em uma sentenBa$ ent'o$ cada prestaB'o coloca que o direito n'o est& sujeito aos efeitos do tempo$ para que voc: possa colocar agora que a prestaB'o alimentar$ quer di0er que cada m:s que for vencendo est& sujeito aos efeitos do tempo$ isto encontramos no artigo que rege a prescriB'o$ que o artigo HIQ$ M Ho$ prescreve em H anos para a ver prestaBDes alimentares$ a partir da data que se vencer. I)*ortante# *nt'o$ o que imprescritvel o direito a alimentos$ porque cada prestaB'o que n'o for paga$ ela tem um pra0o para ser co"rada$ o pra0o de H anos. Quando uma pessoa tem uma o"rigaB'o alimentar$ ela pode fornecer esses alimentos espontaneamente$ o que imaginamos que aconteBa ao longo do casamento$ ao longo de uma uni'o est&vel$ um compan%eiro$ um cPnjuge$ alimentar o outro independentemente de qualquer decis'o judicial$ independentemente de qualquer sentenBa. ?8 que 9s ve0es a pessoa que precisa de alimentos$ verifica que a outra pode pagar e pleiteia este pagamento espont`neo e o pagamento espont`neo n'o vem$ por isso e/iste a aB'o de alimentos$ para que o credor de alimentos possa ver o seu direito preservado em uma sentenBa que vai fi/ar o valor dos alimentos. Como se dar a execu"#o dessa senten"a; Normalmente$ os alimentos s'o pagos m:s a m:s$ e a o"rigaB'o alimentar reflete uma dvida de valor$ pelo menos aqui no nosso *stado prevalece este entendimento. ,oc: pode fi/ar o valor da o"rigaB'o alimentar em um par`metro. E5# + pai pensionar& a fil%a com NIn do seu vencimentoY isto um par`metro$ no dia do vencimento aquele par`metro convertido em din%eiro. ,oc: sa"e que a 5onstituiB'o veda a vinculaB'o do sal&rio mnimo a uma o"rigaB'o$ a 5onstituiB'o impede que o sal&rio mnimo seja usado para a fi/aB'o do valor. ,oc: n'o pode$ por e/emplo$ fi/ar o valor da reparaB'o do dano em sal&rio mnimo$ voc: tem que fi/ar em moeda ou em outro par`metro$ n'o pode ser em sal&rio mnimo$ mas$ em matria de o"rigaB'o alimentar$ aqui no nosso *stado prevalece o entendimento de que pode fi/ar os alimentos com "ase no sal&rio mnimo$ porque os alimentos t:m a mesma nature0a do sal&rio$ os dois tem nature0a alimentar$ de servir para a so"reviv:ncia$ ent'o$ a doutrina majorit&ria aqui no nosso *stado aceita que a fi/aB'o seja com "ase no sal&rio mnimo. *stou di0endo a maioria$ porque alguns autores entendem que vedada$ mesmo em o"rigaB'o alimentar a vinculaB'o ao sal&rio mnimo$ ent'o$ voc: encontra decisDes do ?<> reformando decisDes do nosso *stado$ ac8rd'os do nosso *stado$ porque no nosso *stado a o"rigaB'o alimentar ficou afi/ada em sal&rio mnimo. + ?<> converte o sal&rio mnimo para real$ na data em que foi prolatado a sentenBa ou o ac8rd'o e a partir dali opera o reajuste. *nt'o$ para alguns$ minoria em nosso *stado$ n'o possvel a o"rigaB'o alimentar ser vinculada ao sal&rio mnimo$ a respeito de ter a mesma nature0a. + devedor de alimentos$ ent'o$ foi condenado a pagar$ por e/emplo$ =a EII$II de alimentos$ se ele pagar a o"rigaB'o e/tinta. Se ele n#o pagar% como ser a execu"#o dessa obriga"#o alimentar; *u queria c%amar a sua atenB'o para o ponto que interessa ao Direito 5ivil$ o que interessa par ao Direito 5ivil lem"rar a voc:s que o artigo Eo$ 3X,44 da 5onstituiB'o autori0a a pris'o do devedor de alimentos. Quando aquele que deve alimentos n'o paga$ apesar de condenado por uma

348

sentenBa$ ele pode ser levado a pris'o$ esta pris'o tem nature0a coercitiva$ n'o uma pris'o sanB'o$ n'o uma pris'o puniB'o. <'o logo o devedor pague os alimentos$ ele posto em li"erdade. 9ual 1 o pra,o para a prescri"#o da pretens#o aos alimentos; Dois anos pelo novo 58digo 5ivil. E5# ( e/.mul%er tem direito de rece"er alimentos$ ent'o ela credora$ o e/.marido o devedor dos alimentos$ durante IN m:s$ IH meses$ N ano$ N ano e meio$ ele n'o paga os alimentos. Neste caso ela resolve e/ecutar os alimentos. 1 O01# N'o porque o devedor dei/ou muito tempo de pagar os alimentos$ e o credor n'o co"rou$ que o devedor n'o deve mais. <em muito devedor que pensa que porque s8 o tempo foi passando que ele n'o deve mais. + que est& acontecendo que depois de passar dois anos$ aqueles valores ser'o alcanBados pela prescriB'o. \as$ at c%egar dois anos$ os alimentos podem ser co"rados. N'o %& automaticamente uma e/oneraB'o. (gora$ l8gico que se uma e/.mul%er fica quase H anos sem e/ecutar$ sem co"rar os alimentos fi/ados em uma decis'o. <u pergunto% os alimentos n#o tem nature,a de ser&ir para a subsist:ncia de uma pessoa; <sta pessoa est sobre&i&endo por um ano e meio sem estar recebendo alimentos; *nt'o$ quando a pessoa n'o paga os alimentos$ ela n'o aca"a a o"rigaB'o alimentar dela. N'o porque o devedor est& dois anos sem pagar os alimentos$ que ele n'o deve mais. Deve at que ocorra a prescriB'o. ?8 que se o credor n'o co"ra$ ele est& dando a entender que n'o necessita$ ou pelo menos$ que est& necessitando menos$ que est& se virando de outra forma. *nt'o$ o passar do tempo n'o gera e/tinB'o da o"rigaB'o alimentar$ mas tra0 a idia de que a necessidade redu0iu. e/atamente porque a pessoa dei/ou passar o tempo e n'o co"rou os alimentos$ que veio a seguinte construB'o jurisprudencial = 9uanto tempo pode durar a pris#o do de&edor de alimentos; Depende$ se voc: ol%ar para o 58digo de Processo 5ivil$ esta pris'o pode durar at JI dias. ?e ol%ar para a 3ei de (limentos ! 3ei E1ZLKQL ! voc: vai ver que esta pris'o pode durar at QI dias. 9ual 1 o pra,o -ue pre&alece; T& uma discuss'o na relaB'o processual$ no Direito Processual. ,oc: encontra alguns autores di0endo que o pra0o que prevalece o do 5P5$ porque a lei posterior$ o 5P5 de NJZW$ mas outros autores di0em que prevalece a 3ei de (limentos$ porque uma lei especial$ n'o teria sido revogada por uma lei posterior genrica. *nt'o$ quando usar o rito ordin&rio$ pris'o de JI dias$ quando usar o rito especial$ pris'o de QIdias. N'o sei atualmente qual a posiB'o majorit&ria$ mas sei que e/iste a controvrsia. #em$ de qualquer maneira$ o entendimento que %oje e/iste o seguinte: mesmo que o devedor esteja devendo um ano$ um ano e meio. 9ual 1 o pra,o mximo -ue ela pode ficar presa; JI dias$ ent'o$ se ela pode ficar presa at JI dias$ s8 ca"e pris'o para o pagamento dos )ltimos tr:s meses. *nt'o$ quando a pessoa vai a ju0o para co"rar alimentos$ vem com uma dvida de um ano$ um ano e meio$ quase dois anos$ o devedor pode ser compelido 9 pris'o$ mas ele vai preso para pagar os )ltimos tr:s meses$ os outros meses ser'o pagos atravs de uma e/ecuB'o normal$ com pen%ora$ com avaliaB'o de "ens$ alienaB'o de "ens. ( pris'o tem que ser interpretada de modo restritivo$ porque ela uma e/ceB'o$ uma pris'o que n'o puniB'o$ e sim coercitiva$ e para o pagamento do perodo m&/imo que o devedor pode ficar preso$ JI dias. ?e depois ele dei/ar de pagar novamente$ ele pode tornar a ser preso por mais JI dias$ a e/ecuB'o por outro perodo ca"e. (s %ip8teses que e/iste a o"rigaB'o alimentar de acordo com a 3ei 5ivil: ,ri)eiro (a&o# a o"rigaB'o alimentar decorrente do poder familiar. ,oc: sa"e que o poder familiar tra0 para os pais direitos para que eles possam cumprir deveres. ;m dos deveres que os pais tem o dever de sustento dos fil%os. *ste dever de sustento tra0 a presunB'o a"soluta de necessidade do fil%o. + fil%o enquanto est& so" o poder familiar$ n'o estamos vendo alimentos decorrentes do parentesco$ estamos estudando os alimentos decorrentes do poder familiar. + fil%o que est& so" o poder familiar o fil%o menor$ este fil%o menor n'o precisa provar a sua necessidade$ a lei criou o poder familiar$ porque ela presume de modo a"soluto que um menor precisa de proteB'o$ a proteB'o que ele rece"e se d& pelo poder familiar$ que gera para os pais o dever de sustento. N'o dever s8 do pai ou s8 da m'e$ dever dos dois. ?e os pais coa"itam$ moram juntos$ sejam porque s'o casados$ uni'o est&vel$ n'o importa$ esses alimentos s'o prestados espontaneamente$ no dia a dia$ n'o precisam em tese$ serem condenados para pagar alimentos para os fil%os$ porque os dois no dia a dia v'o prestar esses alimentos. +s alimentos para os fil%os em decorr:ncia do poder familiar s'o alimentos de nature0a civil$ porque podem incluir na manutenB'o do padr'o de vida$ esses alimentos v'o decorrer do artigo NQJ1 do 55 (ler .

349

7 -ue &ai acontecer com a-uele pai e com a-uela m#e -ue n#o paga os alimentos; Dentro do poder familiar$ se o pai ou a m'e deve alimentos$ pode gerar a suspens'o do poder familiar ou a perda do poder familiar em ra0'o do descumprimento do dever. por isso que quando os pais se separam$ divorciam$ normalmente aquele que fica com a visitaB'o c%amado para pagar alimentos$ o pai ou a m'e que tem a guarda$ presta alimentos no dia a dia. ,ai pagar alimentos at que cesse o poder familiar$ o poder familiar cessa aos NL anos. \as$ se casou tornou.se capa0$ cessa o poder familiar$ neste caso os alimentos cessam$ se foi emancipado tam"m. C uma discuss#o na doutrina se esses alimentos decorrentes do poder familiar cessam automaticamente ou 1 necessria uma decis#o /udicial nesse sentido; E5# 7 fil o completou DK anos% automaticamente cessam os alimentos ou 1 necessrio -ue o pai & a /u,o pro&e -ue o fil o completou DK anos e obten a a exonera"#o; T& esta controvrsia. *$ prevalece %oje o entendimento que a e/oneraB'o autom&tica$ quando os alimentos s'o decorrentes do poder familiar at os NL anos. N8s sa"emos que quando o fil%o completa NL anos nem sempre tem condiB'o de se manter so0in%o$ na maioria das ve0es$ at porque a menoridade foi diminuda$ de HN passou para NL anos. Por uma construB'o jurisprudencial esses poderes poder'o ser estendidos at os H1 anos. *sses alimentos estendidos at os H1 anos n'o se "asearam mais no poder familiar$ o poder familiar cessou. +s pais v'o pagar alimentos com "ase no parentesco. *ssa idia de H1 anos veio em ra0'o da legislaB'o que rege imposto de renda$ porque esta legislaB'o que rege imposto de renda permite que o fil%o maior seja dependente at os H1 anos se cursar grau superior$ da a construB'o que se trou/e ao direito de famlia. + fil%o at H1 anos pode pleitear alimentos do pai e da m'e com "ase no parentesco$ mas$ ele ter& que provar a sua necessidade$ porque a necessidade n'o mais presumida. 9ue necessidade; + que mais se v: a necessidade sendo da *ducaB'o$ tem que estar cursando o grau superior. \as$ eu falei que a menoridade diminuiu de HN para NL anos. Da$ a doutrina tem sido "enevolente em aceitar o *nsino \dio$ o antigo H o grau$ voc: v: decisDes di0endo que o ensino mdio vale$ outros di0em que n'o. <em decisDes que admitem at H1 anos$ tem decisDes que admitem at os HQ anos$ quando o fil%o est& cursando medicina$ que um curso mais longo$ agora nesse caso aqui da idade dos NL anos$ primeiro os alimentos s'o fundamentados no parentesco$ segundo tem que provar a necessidade. +s alimentos antes dos NL anos t:m que provar a necessidade$ a necessidade demonstrada para a fi/aB'o do valor dos alimentos. E5# + pai pode pagar =a ZII$II. <le &ai pagar o -ue pode ou -ue o fil o necessita; + que o fil%o necessita$ o que fil%o necessita uma presunB'o a"soluta$ mas$ agora quanto ele necessita isto ser& provado. ,oc: v: audi:ncias de alimentos assim$ o fil%o tem$ por e/emplo$ E anos$ vai ficar so" a guarda da m'e$ ent'o$ quem vai ter a visitaB'o$ vai pagar alimentos. Primeira coisa que acontece$ 9s ve0es$ que a m'e di0 que n'o precisa$ n'o$ que ela "anca a crianBa. Mas% os alimentos decorrem de onde; Do poder familiar. T& uma presunB'o a"soluta que o fil%o necessita$ mesmo a m'e di0endo que n'o necessita$ vai %aver a fi/aB'o. ,em do Poder -amiliar$ o pai tem que dar alimentos tam"m. Pior quando a m'e di0 e o pai di0 que n'o tem condiBDes. *u$ em 5antagalo$ quando era promotora$ me deparei com um caso triste$ uma sen%ora devia ter uns 1 ou E fil%os e estava gr&vida. *la n'o estava divorciada ou separada judicialmente do marido. \as$ o marido saiu de casa$ arrumou um emprego em uma fa0enda longe$ 9s ve0es ele ficava N m:s$ H meses sem ir para casa. *$ ela estava precisando manter os fil%os. ,amos ol%ar para os fil%os s8$ s8 porque s'o menores. (limentos que decorrerem do poder familiar. 5om muito custo conseguiu.se que este %omem fosse citado e condu0ido para a audi:ncia. Quando c%egou l& ele refletiu a seguinte realidade$ que tra"al%ava em uma fa0enda tirando leite$ esta produB'o ia para a cooperativa$ o que so"rava para ele era o que ele conseguia "ater na meta da cooperativa$ por e/emplo$ se meta da cooperativa fosse EI litros$ se ele conseguisse tirar EH$ esses dois ficava para ele. *le vivia desse leite e que n'o tin%a condiBDes de sustentar os fil%os. ?'o casos de misria. *le ficou condenado a dar N litro de leite para os fil%os de H em H dias. Neste caso vem a idia da paternidade respons&vel$ cada um de n8s que tem um fil%o sa"e das conseqC:ncias de ter esse fil%o$ para isto tem que estar preparado para isto. *nt'o$ vai %aver a fi/aB'o de alimentos mesmo que o fil%o alegue que n'o precisa$ vai %aver a fi/aB'o de alimentos mesmo que os pais n'o possam pagar$ porque esses alimentos decorrem do dever de sustento. ( presunB'o a"soluta de necessidade em relaB'o aos fil%os. *m relaB'o ao pai e a m'e voc: aplica o princpio da paternidade respons&vel. O01# Pris'o do devedor de alimentos ca"e sempre$ mesmo que seja entre irm'os.

350

1e!undo (a&o# ( segunda %ip8tese de o"rigaB'o alimentar s'o os alimentos decorrentes deste parentesco. (rtigo NQJQ e NQJZ do 58digo 5ivil ! ( o"rigaB'o alimentar entre parentes limita a ascendentes$ descendentes e irm'os. N'o pode pedir alimentos para tios$ primos$ nem para os parentes por afinidade$ sogro$ sogra e cun%ados. */iste uma ordem$ primeiro se pleiteia alimentos do ascendente$ n'o %avendo ascendente$ pleiteasse alimentos dos descendentes e apenas na falta dos descendentes vai pleitear alimentos dos irm'os. Neste caso$ surge uma idia interessante$ e/emplo$ o <cio est& precisando de alimentos$ ele vai pleitear alimentos do pai$ ascendente$ na falta do pai$ vai para outro grau$ do avP$ na falta do avP$ outro grau$ "isavP$ se ele n'o tiver "isavP$ vai para o descendente$ vai para o irm'o$ se n'o tiver irm'o$ virou um peso para o *stado. +l%ando para a quest'o do pai$ do avP e do "isavP$ voc: v: %ip8teses que ocorre o seguinte$ o <cio tam"m tem uma m'e e tem um avP materno. + <cio sustentado pela m'e$ ele pleiteia alimentos do pai$ ele prova que precisa de =a NII$II$ s8 que o pai s8 tem condiB'o de prestar =a ZI$II. 5a"e alimento complementar do avP$ esses alimentos complementares est'o no artigo NQJL. + artigo NQJL regulamenta alimentos complementares que a jurisprud:ncia j& previu e o novo 58digo e/pressamente prev:. ?e o parente que deve alimentos em primeiro lugar n'o tiver condiBDes de suportar totalmente o encargo$ ser'o c%amados a concorrer os do grau imediato. ?endo v&rias as pessoas o"rigadas a prestar os alimentos todas devem concorrer na proporB'o dos respectivos recursos. *$ intentada a aB'o contra uma delas$ poder'o as demais serem c%amadas para integrar a lide. ( interpretaB'o literal deste artigo NQJL tra0 a idia de solidariedade entre os demais parentes. *nt'o$ se o pai n'o tem condiBDes de pagar alimentos$ os demais parentes s'o solid&rios. ?e <cio propDe a aB'o em face do avP paterno$ este avP paterno pode c%amar a integrar a lide o avP materno$ o "isavP$ as demais pessoasY esta solidariedade est& sendo muito criticada pelos processualistas$ pois eles entendem que este artigo NQJL carece de regulamentaB'o por lei processual. + artigo NQJL n'o di0 como$ de que forma estes outros parentes ser'o c%amados para integrar a lide. Que esta solidariedade uma solidariedade que n'o pode ainda ser e/ercida$ n'o %& um mecanismo processual para c%amar esses outros parentes. *$ a doutrina processual vem di0endo tam"m que este c%amamento dos outros$ que %& uma discuss'o se seria uma denunciaB'o da lide ou um c%amamento ao processo ou seria uma outra modalidade de intervenB'o de terceiros$ de qualquer maneira este intervenB'o de terceiro n'o "em vinda numa aB'o de alimentos$ porque a aB'o de alimentos uma aB'o para ser r&pida$ se criarmos a intervenB'o de terceiro na aB'o de alimentos$ a aB'o que voc: considera lenta$ vai ficar mais lenta ainda. T& uma discuss'o na doutrina$ com relaB'o a aplicaB'o deste artigo NQJL. (o p da letra %& uma solidariedade$ voc: tem que arranjar um mecanismo de intervenB'o de terceiro para c%amar os outros parentes$ mas a doutrina processual vem di0endo que este artigo carece de regulamentaB'o processual$ alm do que$ prejudica o fim da aB'o. N'o tem limites de graus para ascendente e descendente. Ter(eiro (a&o# +s alimentos nascem tam"m do casamento$ o que se imagina que os alimentos decorrentes do casamento ser'o prestados espontaneamente. + cPnjuge vai assistir materialmente o outro prestando alimentos normalmente durante o casamento$ n'o precisa que nen%um deles propon%a aB'o de alimentos. + que se v: muito aB'o de alimentos propostas entre os cPnjuges$ porque est'o separados de fato. Durante a separaB'o de fato as pessoas est'o casadas$ ent'o os alimentos s'o pleiteados com "ase no casamento. *sses alimentos que decorrem do casamento s'o alimentos de nature0a civil$ para a manutenB'o do padr'o de vida. */istem alimentos tam"m decorrentes da uni'o est&vel. *$ mais uma ve0 o que se imagina que durante a ;ni'o *st&vel os alimentos ser'o prestados espontaneamente$ n'o precisa um compan%eiro propor aB'o de alimentos em face do outro. N'o %& separaB'o de fato na ;ni'o *st&vel. 9uando acaba o casamento% -uando acaba a Uni#o <st&el% como ficam os alimentos; ,amos ver primeiro na separaB'o judicial. Como ficam os alimentos -uando separa"#o /udicial; Depende$ depende se a separaB'o judicial consensual ou a separaB'o judicial litigiosa. ,amos falar primeiro na separaB'o judicial consensual. Quando a separaB'o judicial consensual os alimentos ser'o o"jeto de acordo. + acordo pode tra0er a fi/aB'o de alimentos. ;ma ve0 fi/ados alimentos por acordo$ eles poder'o ser revistos a qualquer tempo$ em ra0'o da mudanBa de fortuna. ?8 c%amo a sua atenB'o para um detal%e$ a aB'o para se pleitear a modificaB'o dos alimentos fi/ados por

351

acordo n'o aB'o revisional de alimentos$ uma aB'o de modificaB'o de cl&usula da separaB'o que trata dos alimentos. Quando um dos cPnjuges quiser modificar aquele acordo$ tem que propor aB'o de modificaB'o de cl&usula possvel tam"m que o acordo traga a desist:ncia$ e voc: sa"e que a desist:ncia permitida entre n8s. 4mporta o n'o e/erccio do direito. \as$ o direito fica preservado$ um dos cPnjuges poder& pleitear alimento do outro depois. <erceiro$ o acordo pode tra0er ren)ncia$ voc: sa"e que esta ren)ncia aos alimentos na separaB'o judicial$ um acordo de separaB'o judicial controvertido$ para uns n'o ca"e esta ren)ncia$ para outros ca"er&$ a separaB'o do *nunciado WZJ. (cordo omisso acordo com erro$ n'o deveria ter passado esta omiss'o pelo jui0$ o jui0 n'o deveria ter %omologado o acordo de alimentos sem alimentos. \as$ 9s ve0es aquele acordo fere o direito de uma das partes quando o acordo omisso$ quanto aos alimentos$ %& uma discuss'o na doutrina$ alguns autores interpretam a omiss'o como desist:ncia$ isto significa que os alimentos poder'o ser pleiteados depois$ os outros interpretam a omiss'o como ren)ncia$ isto significa que vai gerar controvrsia$ se pode pedir ou n'o$ o entendimento que prevalece o da desist:ncia. ( segunda %ip8tese que pode ocorrer da separaB'o judicial ser litigiosa. *nquanto a separaB'o judicial litigiosa$ temos a figura do cPnjuge culpado$ e temos a figura do cPnjuge inocente. ( culpa na separaB'o judicial n'o "em vista pela doutrina$ mas ela est& prevista na lei$ quando a separaB'o litigiosa$ a doutrina critica muito a separaB'o judicial porque o que se entende que quando a pessoa descumpre o dever$ ela repara os danos oriundos do descumprimento desse dever$ ela n'o pode ser punida com a manutenB'o do casamento s8 porque infringiu uma norma conjugal$ porque n'o quer mais ficar do lado do outro. Toje$ deve prevalecer a idia da facilitaB'o do div8rcio$ facilitaB'o da ;ni'o *st&vel. Quando a lei tra0 o culpado pela separaB'o$ a lei est& dificultando a separaB'o$ ningum quer ficar com este nome de culpado. \as$ de qualquer maneira isto est& previsto na lei. Como ficam os alimentos em uma separa"#o litigiosa% onde te&e o culpado e te&e o inocente; + inocente pode rece"er alimentos$ ele pode ser credor$ logo na sentenBa da separaB'o de provar que necessita de alimentos$ ele vai rece"er ou pode pleitear depois$ ele tem resguardado este direito$ dois artigos do 58digo mostram isto$ artigo NZIH e artigo NZI1$ caput. No artigo NZIH os alimentos ser'o fi/ados na sentenBa de separaB'o judicial e no NZI1 para os alimentos que ser'o fi/ados ap8s a sentenBa. + culpado$ pela 3ei de Div8rcio$ n'o pode rece"er alimentos$ ele s8 pode ser devedor$ esta a puniB'o pela culpa$ ele perde o direito de rece"er alimentos do outro$ mas ele pode ser c%amado para pagar. *le vai ser c%amado para pagar se o outro necessitar e se ele puder. 3em"re.se do "inPmio: necessidade / possi"ilidade. ( 3ei do Div8rcio parece ter sido revogada pelo artigo NZI1$ par&grafo )nico do 58digo 5ivil. Pelo artigo NZI1 o culpado pode ser credor$ desde que ele necessite$ n'o ten%a parentes em condiB'o de prestar alimentos$ desde que ele n'o ten%a aptid'o para o tra"al%o. ( doutrina questiona muito esta n'o aptid'o para o tra"al%o$ a doutrina n'o est& acostumada com o culpado rece"er alimentos$ os alimentos devidos para o culpado s'o alimentos naturais$ n'o para a manutenB'o do padr'o de vida$ para a sua so"reviv:ncia. + 58digo 5ivil novo verificou que a culpa um elemento que n'o coincide com a separaB'o$ a culpa dificulta a separaB'o. ?eparaB'o judicial n'o um estado civil para durar para a sempre. + separado judicialmente pode perder os alimentos quando vir& o div8rcio. + ?<> naqueles *nunciados que ela"orou so"re o novo 58digo determinou que o par&grafo )nico do artigo NZI1 fosse revogado$ porque ele ac%a inconce"vel que o culpado rece"a alimentos$ de causa a separaB'o e ven%a rece"er alimentos. ( idia do 55 foi de punir o culpado$ para que a pessoa n'o se veja dificultada no seu desejo de se separar. Ali)ento& de(orrente& do di" r(io ! Primeiro vamos pensar no div8rcio consensual. Quando o div8rcio consensual pode %aver acordo$ o acordo pode prever a fi/aB'o$ a desist:ncia$ ren)ncia ou ser omisso$ se os alimentos forem fi/ados por este acordo. O01# *sses alimentos n'o t:m "ase na lei$ a lei n'o trou/e o"rigaB'o alimentar entre os divorciados$ s'o alimentos volunt&rios$ pagos por vontade$ n'o tem "ase na lei$ a pessoa paga o tempo que quiser. ( desist:ncia tam"m pode ocorrer$ se os alimentos n'o forem fi/ados$ mas na sentenBa que %omologou o acordo estiver desist:ncia$ pelo acordo ela se reservou o direito de rece"er aqueles alimentos. ( ren)ncia aceita$ ela coincide com aquilo que di0 a pr8pria lei. + div8rcio aca"a com todos os efeitos do casamento$ inclusive com o efeito da prestaB'o alimentar. Quando a pessoa renuncia os alimentos$ ela s8 esta repetindo o que a lei j& di0ia$ que os efeitos do alimentar cessam$ por isso que a

352

omiss'o interpretada como ren)ncia. ?e o acordo nada disser quanto os alimentos$ os alimentos n'o e/istem mais. ?e o div8rcio for litigioso$ voc: precisa e/aminar separado$ se ele um div8rcio convers'o ou se um divorcio direto. No div8rcio convers'o %avia antes separaB'o judicial$ na %ora de converter a separaB'o judicial em div8rcio$ na aB'o de div8rcio n'o se pode fi/ar alimentos$ na aB'o de div8rcio n'o pode %aver a condenaB'o de um pagar alimentos para o outro$ a lide no div8rcio di0 respeito apenas 9 presenBa ou n'o daquele pra0o de um ano$ s8 isto que se discute no div8rcio convers'o. No div8rcio convers'o vai ficar vigorando o que antes estava na separaB'o judicial$ ainda podia ter alimentos fi/ados por um acordo$ podia ter alimentos decorrentes da inoc:ncia ou podia ter desist:ncia dos alimentos. ?e os alimentos decorriam de fi/aB'o$ v'o passar a ser tratados como alimentos volunt&rios$ os alimentos decorridos da inoc:ncia$ parece que o c8digo preserva$ o )nico artigo de alimentos que o novo c8digo fala em matria de div8rcio$ o artigo NZIJ (ler Y a sentenBa de div8rcio que fi/ou os alimentos$ seriam com alimentos prestados aos inocentes$ que s'o reiterados aquiY eles continuam sendo devidos$ esses alimentos tam"m v'o ter car&ter de alimentos volunt&rios. <udo isto porque n'o %& na lei nen%um artigo di0endo que o jui0 pode fi/ar alimentos na aB'o de div8rcio. ?e %avia desist:ncia$ esta desist:ncia a partir de agora interpretada como uma ren)ncia$ se at no momento do div8rcio n'o rece"eu alimentos$ n'o vai rece"er mais. O& ali)ento& do (ul*ado ! Quando aca"a o casamento com o div8rcio n'o se fala mais em culpado$ ent'o esses alimentos ser pleiteados$ tam"m importa em ren)ncia e e/tinB'o. ?e o div8rcio era direto$ o estado civil de quem pleiteia o div8rcio casado. ?e a pessoa casada os alimentos s'o prestados naturalmente$ mas 9s ve0es os casados est'o separados de fato e %& uma decis'o so"re alimentos. ?e o div8rcio direto litigioso$ neste div8rcio n'o pode %aver fi/aB'o de alimentos$ porque o jui0 n'o tem amparo na lei para fi/ar alimentos. ( maioria da doutrina entende que %avendo div8rcio direto litigioso$ os alimentos cessam$ a o"rigaB'o alimentar termina$ se %avia uma decis'o judicial fi/ando alimentos$ o devedor de alimentos pode se e/onerar quando mostrar o div8rcio. + vnculo terminou. (lguns autores apegados 9 idia de que o div8rcio antigamente era mais difcil$ com "ase o no artigo 1I$ M N da 3ei de div8rcio entendem que ainda e/iste alimento no div8rcio direto litigioso (ler o artigo 1I$ M No . + M No foi revogado$ mas quando ele e/istia antes da 5onstituiB'o$ ele permitia que o culpado pelo div8rcio fosse devedor de alimentos para outro. Toje n'o e/iste culpado no div8rcio. 5ulpado no div8rcio era aquele que tin%a dado causa para a separaB'o de fato. Toje o M No n'o e/iste mais$ mas autores o invocam para os casamentos que foram cele"rados %& muitos anos$ numa poca em que nem %avia div8rcio. 5ulpa tra0 a idia da pratica de um ato ilcito. + que a doutrina moderna mais aconsel%a que se uma pessoa quiser alimentos decorrentes do div8rcio direto$ que entende que a outra causou a separaB'o de fato$ deve pleitear alimentos indeni0at8rios$ porque com div8rcio direto os alimentos aca"am$ com o div8rcio no modo geral os alimentos aca"am. Toje voc: encontra pessoas que ap8s o div8rcio direto litigioso pleiteiam esses alimentos com car&ter indeni0at8rio. Neste caso$ vem uma discuss'o processual$ se esses alimentos com car&ter indeni0at8rio podem ou n'o ser pleiteados na ,ara de -amlia. +l%ando para o Direito civil puro$ esses alimentos t:m por fundamento a pr&tica de um ato ilcito$ ent'o o ju0o competente seria a ,ara 5vel. ?8 que alguns di0em que a ,ara de -amlia a ,ara especiali0ada para tratar dos assuntos oriundos do casamento$ e este um ato ilcito dentro do casamento$ n'o sei di0er a %ip8tese que prevalece. Normalmente %oje$ mesmo no acordo de separaB'o pede.se um pra0o. 3: Aula - 2=/02/2002 DIREITO 1CCE11]RIO# ,amos dividir o Direito ?ucess8rio em tr:s partes: Parte 7eralY Parte 3egtimaY ?ucess'o <estament&ria.

353

?uceder su"stituir$ ent'o$ vamos estudar uma su"stituiB'o$ s8 que est& su"stituiB'o tem uma peculiaridade$ primeiro ela uma su"stituiB'o de pessoa$ ela uma su".rogaB'o pessoal$ uma pessoa su"stituindo outra. N'o uma su"stituiB'o qualquer$ porque ela decorre da morte. >& vimos no estudo da Parte 7eral que quando uma pessoa falece$ a sua personalidade termina$ quando a pessoa morre a personalidade c%ega ao fim$ com isto ela n'o pode mais praticar os atos da vida civil$ nem pessoalmente e nem representada. Por isso o Direito se encarrega de eleger para aquele que faleceu um sucessor. */istem relaBDes jurdicas que somos titulares e com a nossa morte podemos transferir$ porm e/istem outras relaBDes jurdicas que somos titulares e com a nossa morte n'o podemos transferir$ n'o temos como transferir. No Direito ?ucess8rio vamos estudar como se d& esta su"stituiB'o. + que levado para o sucessor$ quem o sucessor$ quem este sucessor. *nt'o$ vamos estudar a su"stituiB'o de uma pessoa por outra$ que decorre da morte. Se 1 a morte -ue p!e fim a personalidade% -uando -ue se abre a Sucess#o; 9ual 1 o momento -ue o sucessor substitui o morto; \uita gente pensa que o sucessor s8 su"stitui o morto quando o inventario concludo. Neste caso$ por e/emplo$ o carro que estava registrado no nome do morto$ passa para o nome do sucessor. 4sto n'o verdade$ a sucess'o n'o a"erta na %ora que termina o invent&rio e nem na %ora que o invent&rio a"erto e muito menos na %ora que a pessoa toma con%ecimento que %ouve a morteY aqui %& uma ficB'o jurdica$ uma ficB'o para tornar vi&vel o nosso sistema. <m -ue momento a personalidade termina; 5om a morte$ ent'o$ e/atamente naquele momento da morte$ desde logo$ que o sucessor ocupa o lugar do morto. uma ficB'o porque$ 9s ve0es$ o sucessor nem sa"e. */emplo$ terrvel neste momento$ o meu pai que est& viajando n'o volta do carnaval$ falece$ eu n'o estou nem sa"endo$ porque as min%as irm's foram viajar com ele. *u n'o pude ir$ min%a m'e solid&ria$ ficou comigo$ n'o foi$ ficou do meu lado. \as$ neste momento apesar de n'o sa"er da morte de meu pai$ eu estou assumindo a posiB'o de sucessor. *nt'o$ n'o importante que o sucessor sai"a$ n'o necess&rio que seja a"erto o invent&rio. + que precisa ocorrer 9 morte. Neste artigo NZL1 do 58digo 5ivil voc: vai encontrar implcito um princpio$ o princpio c%amado de ,rin(+*io de 1a"in!$ por este princpio a su"stituiB'o se d& na %ora da morte$ isto muito importante para voc: sa"er que a lei que voc: vai aplicar na ?ucess'o. *stamos ainda em poca de mudanBa legislativa. *nt'o$ muitas ve0es voc: vai se deparar com esta pergunta: 9ual 1 a lei -ue &ou aplicar para um caso de (ireito Sucessrio; ( morte ocorreu na vig:ncia do 58digo vel%o$ mas o invent&rio foi a"erto agora que o 58digo Novo est& em vigor. ( sucess'o s8 ser& julgada$ terminar& o processo de invent&rio agora$ na vig:ncia do 58digo novo. 9ual 1 a lei -ue &oc: &ai aplicar; Pelo artigo NZLZ do 58digo 5ivil $ nem precisa desse artigo$ a ?ucess'o se d& na %ora da morte$ ent'o a lei que estiver em vigor na %ora da morte que voc: vai aplicar. 4sto$ 9s ve0es$ terrvel$ %& controvrsia quando o 58digo 5ivil entrou em vigor$ para uns no dia NH$ para outros no dia NN. Para n'o termos d)vida$ o sujeito sofre um acidente no dia NI$ NI minutos para as H1:II %$ vai virar o dia NN$ o mdico ac%a$ que apesar de ter tentado tudo$ que a pessoa n'o vai resistir. ;m minuto para as H1:II % a pessoa morre. ( %ora da morte comeBa a ser relevante$ a %ora que o mdico vai di0er que ocorreu o 8"ito relevante. ?e morreu no dia NIKIN$ ningum tem d)vida$ 58digo vel%o$ a lei que rege a ?ucess'o aquela que estiver em vigor na data que ocorreu o 8"ito$ porque na data que ocorre o 8"ito que se d& a ?ucess'o$ que a ?ucess'o a"erta. Nesta %ora$ vem a grande "riga$ -uem &ai ser o Sucessor; Para entendermos isto vamos classificar a sucess'o$ ela apresenta duas classificaBDes interessantes para n8s: ,ri)eira Cla&&i/i(ao: ( ?ucess'o pode ser a ttulo ?ingular ou a ?ucess'o pode ser a ttulo ;niversal. Na ?ucess'o a ttulo ?ingular o sucessor rece"e um ou mais "ens individuali0ados. *nt'o$ ele sa"e o que ca"er& a ele$ em ra0'o da morte$ n'o necess&rio que termine o processo de invent&rio para o sucessor sa"er o que ca"er& a ele. */: -aBo um testamento e dei/o para voc: toda a min%a coleB'o do 5aio \ario desatuali0ada$ faleBo$ voc: j& sa"e de antem'o o que l%e ca"e. *stou dei/ando para voc: "em individuali0ado. + que voc: est& rece"endo se c%ama legado. (quele que rece"e o legado$ sucessor a ttulo singular$ se c%ama legat&rio. + legat&rio tam"m sucede na %ora da morte$ rece"e a propriedade na %ora da morte$ torna.se propriet&rio no momento da morte. ?8 que o legat&rio n'o rece"e a posse na %ora da morte$ a posse fica com outro sucessor. + legat&rio s8 vai rece"er a posse quando o invent&rio concluir$ mas ele rece"e a propriedade no momento da morte$ no momento da a"ertura da sucess'o.

354

Quando a sucess'o a ttulo universal$ quando o sucessor rece"e um conjunto de "ens$ ele rece"e todos os "ens que o morto dei/ou ou ele esta rece"endo uma fraB'o dos "ens que o morto dei/ou$ mas$ o que diferencia da sucess'o a ttulo singular que este sucessor n'o sa"e antes de terminar o invent&rio o que ca"er& a ele. *u digo assim para voc:$ fi0 um testamento e dei/o para voc: NKE dos meus "ens. NKE um conjunto$ voc: s8 vai sa"er o que l%e ca"e quando o invent&rio concluir e ocorrer o ato final c%amado de partil%a. Na %ora da partil%a feita a divis'o e o seu NKE individuali0a$ mas at a %ora da partil%a n'o. *nt'o$ este sucessor aqui est& levando um conjunto$ conjunto este que c%ama %eranBa e quem rece"e um conjunto se c%ama %erdeiro. ]s ve0es$ o %erdeiro leva tudo$ mesmo que o %erdeiro leve tudo$ ele n'o sa"e o que %erdou$ ele n'o sa"e antes de terminar o invent&rio o que ca"er& a ele. ?e %ouver mais de um %erdeiro feita a partil%a$ se %ouver um %erdeiro s8 feita a adjudicaB'o dos "ens. 1e!unda Cla&&i/i(ao: 9uem 1 -ue c ama o erdeiro; Como o erdeiro% como o legatrio &em para a Sucess#o; */istem H tipos de ?ucess'o: ?ucess'o <estament&riaY ?ucess'o 3egitima. ,amos di0er que a sucess'o testament&ria quando o ?ucessor$ seja %erdeiro ou legat&rio$ c%amado pela vontade do morto$ voc: consegue compreender que o morto quando vivo praticou um ato para c%amar o seu sucessor$ este ato se c%ama <estamento. + sucessor$ na ?ucess'o <estament&ria c%amado pelo <estamento. Para ter a ?ucess'o <estament&ria tem que ter testamento. Pode ser %erdeiro ou legat&rio. ( ?ucess'o legtima quando o ?ucessor c%amado pela lei$ ou seja$ a lei c%ama algumas pessoas para sucederem. No artigo NZJI e no artigo NLHJ est'o os sucessores c%amados pela lei. N'o precisa de testamento. Por lei n'o %& legat&rio$ a lei n'o pode dei/ar individuali0ados os "ens do morto. + ?ucessor c%amado pela lei sempre um %erdeiro. 9uando 1 -ue a Sucess#o 1 legitima; *m duas %ip8teses: ,ri)eira Hi* te&e: Nas %ip8teses do artigo NZLL$ este artigo tra0 tr:s casos. Primeiro caso: ( ?ucess'o legtima quando n'o %& testamento. Quando uma pessoa falece sem dei/ar testamento$ di0.se que ela faleceu Ua" intestadoV (sem testar . *sta a primeira e a mais freqCente %ip8tese de sucess'o legtima. ?egundo caso: ]s ve0es a pessoa falece e dei/a testamento$ s8 que o testamento nulo ou caduco. <estamento nulo$ por e/emplo$ o testamento que contraria a lei. + testamento caduco quando$ em"ora v&lido$ n'o pode ser cumprido$ ele n'o tem um vcio interno$ ele v&lido$ ele n'o pode ser cumprido por algum pro"lema e/terno. E5# -i0 um testamento dei/ando todos os meus "ens para o (rrton ?enna. *u faleBo$ como o Acrton Senna morto &ai me substituir; *ste o testamento caduco$ caduco n'o vel%o. 5aduco um testamento v&lido que n'o pode ser cumprido. 5om isto a sucess'o fica sendo legtima. <erceiro caso: Do artigo NZJL e que %& testamento$ mas$ neste testamento n'o contempla todos os "ens. +s "ens n'o contemplados no testamento ser'o o"jetos de uma sucess'o legtima$ quanto aos "ens remanescentes a sucess'o legtima. 1e!unda bi* te&e# 1egundo caso de sucess'o legtima do artigo NZLJ do 58digo 5ivil ! ( ?ucess'o legtima quando %& um %erdeiro especial c%amado de %erdeiro necess&rio. + %erdeiro necess&rio est& no artigo NL1E do 58digo 5ivil. Primeiro detal%e que voc: tem que perce"er em relaB'o ao %erdeiro necess&rio$ que o %erdeiro necess&rio c%amado por lei. O01# + %erdeiro c%amado pelo testamento rece"e o nome de %erdeiro testament&rio. + %erdeiro c%amado pela lei rece"e o nome de legtimo. +s %erdeiros c%amados de legtimos s'o os que est'o no artigo NLHJ e NZJI do 55. Terdeiro legtimo n'o igual a %erdeiro necess&rio. + %erdeiro legtimo o %erdeiro c%amado por lei. 9uando 1 -ue o erdeiro 1 c amado por lei; >& vimos tr:s casos do artigo NZLL$ tem mais um caso. + %erdeiro c%amado pela lei quando ele tam"m um %erdeiro necess&rio. +l%em tam"m o artigo NL1E e comparem o artigo NL1E

355

com aqueles dois artigos NLHJ e NZJI. +l%e primeiro para o NZJI$ -uem 1 a pessoa -ue o artigo DLE4 est c amando para suceder; + compan%eiro e a compan%eira. + artigo NZJI est& c%amando para suceder por forBa de lei o compan%eiro e a compan%eira. *nt'o$ o compan%eiro e a compan%eira s'o %erdeiros legtimos. 7 artigo DKJQ est c amando para suceder o compan eiro e a compan eira; N'o. ,oc: pode at di0er que este inconstitucional$ guarda esta carta na manga para daqui a pouco. \as$ pelo menos pela letra e/pressa da lei$ o compan%eiro e a compan%eira s'o %erdeiros legtimos$ mas n'o s'o %erdeiros necess&rios. + %erdeiro que legtimo$ mas n'o necess&rio$ leva um nome$ ele c%amado de Terdeiro -acultativo. + Terdeiro 3egtimo pode ser facultativo ou pode ser necess&rio. ,oc: j& viu que nem todo %erdeiro legtimo necess&rio. I)*ortante# ( diferenBa %erdeiro facultativo e o %erdeiro necess&rio que o Herdeiro /a(ultati"o ele pode ser e/cludo por um testamento que n'o contemple. + %erdeiro facultativo sucede por forBa de lei$ mas ele pode ser e/cludo por um testamento que n'o o contemple$ ent'o$ o compan%eiro e a compan%eira sucedem por forBa de lei. \as$ se eu n'o quiser que o meu compan%eiro me suceda$ posso fa0er um testamento dei/ando os meus "ens para o \unicpio$ o testamento e/clui o %erdeiro legtimo que facultativo. O Herdeiro ne(e&&8rio aquele que n'o pode ser e/cludo por um testamento que n'o o contemple$ o %erdeiro necess&rio aquele que n'o pode ser e/cludo por um testamento que n'o o contemple$ isto significa que o %erdeiro necess&rio sucede sempre$ vai ter uma maneira de fa0er ele n'o suceder$ a DeserdaB'o$ que vamos estudar daqui a pouco$ tem uma maneira do %erdeiro necess&rio n'o rece"er$ ele n'o aceita$ mas$ em regra$ o %erdeiro necess&rio aceita$ mas$ n'o deserdado$ ent'o$ ele n'o pode ser e/cludo por um testamento que n'o o contemple. +l%a para o artigo NL1E do 58digo 5ivil. *nt'o$ esses %erdeiros necess&rios$ ou seja$ descendentes$ ascendentes e cPnjuge. ?ignifica que tem essas pessoas. N'o se pode fa0er testamento e/cluindo essas pessoas. N'o pode fa0er um testamento di0endo: dei/o todos os meus "ens$ por e/emplo$ para o municpio. Quem tem um cPnjuge ou um descendente ou um ascendente$ eles forBosamente$ necessariamente rece"er'o. ,oc: sa"e que para uns isto estimulo$ tra"al%a com gosto$ porque o que constr8i$ ele dei/a para o cPnjuge$ para o fil%o$ para o pai$ por e/emplo. Para outros isto motivo para o 8cio. + quec <ra"al%ar para o cPnjuge$ para dei/ar para o fil%o$ de jeito nen%umc ( lei ficou no meio termo$ fica na metade. + %erdeiro necess&rio fa0 jus aquilo que se c%ama metade legtima. Quando a pessoa falece e dei/a %erdeiro necess&rio$ a sua %eranBa dividida ao meio e esta metade que forBosamente ir& para o %erdeiro necess&rio$ esta metade c%amada de metade legtima. ( outra metade livre e a pessoa pode fa0er testamento$ se ela n'o fi0er testamento$ neste caso vai tudo para o %erdeiro necess&rio. *nt'o$ sempre que a sucess'o tiver %erdeiro necess&rio vai ser uma ?ucess'o legtima$ ela pode ser misturada$ a metade legtima do %erdeiro necess&rio$ ?ucess'o 3egtima$ a outra metade$ a metade livre$ a metade disponvel. ?e for feito testamento para a outra metade$ a ?ucess'o ser& testament&ria. ( diferenBa entre %eranBa e meaB'o$ j& estudamos o casamento$ estudamos o regime da comun%'o parcial de "ens. Por e/emplo$ durante o casamento pelo =egime da 5omun%'o Parcial de #ens$ o marido rece"e em doaB'o uma casa$ esta casa um "em e/clusivo do marido$ durante o casamento o marido compra uma outra casa$ esta casa comprada durante o casamento um "em comum. ,amos imaginar que o marido resolvesse se divorciar. Como seria feita a partil a; ( primeira casa seria s8 do marido e a segunda casa$ metade do marido e a outra metade da mul%er. (gora$ ao invs de se divorciar$ o marido morre. 9ual 1 a eran"a dele; TeranBa o nome que o patrimPnio leva quando ocorre morte$ %eranBa dos "ens que a pessoa dei/ou. *nquanto$ eu sou pessoa$ ten%o patrimPnio$ faleci$ n'o sou mais pessoa$ meu patrimPnio passa a ser c%amar %eranBa. 9ual 1 o patrimSnio -ue o marido deixou; *le dei/ou uma casa e metade da outra. ;ma casa vale =a NII.III$II e a outra vale tam"m =a NII.III$II$ dividida ao meio. Dei/ou um patrimPnio no valor de =a NEI.III$II. ( mul%er meeira$ de EIn. A mul er 1 erdeira; Pode ser que sim pode ser que n'o. *nt'o$ o que posso afirmar que a meaB'o um direito pr8prio$ n'o presente. TeranBa um presente. + quin%'o (pedaBo do meeiro descrito no invent&rio. Quanto ela ser %erdeira n'o sa"emos$ pode ser ou n'o. ?e ela for %erdeira$ a %eranBa dela vai sair dos =a NEI.III$II.

356

5uidado para voc: n'o di0er que a %eranBa corresponde a EIn. Quem di0 isto$ que a %eranBa corresponde a EIn passa a idia de que n'o sa"e distinguir %eranBa de meaB'o. TeranBa sempre um conjunto$ voc: n'o pode di0er que aquele conjunto metade$ que EI n. E5# ,amos imaginar que n'o e/istisse nen%um "em e/clusivo durante o casamento$ e o marido e a mul%er compraram juntos uma casa no valor de =a NII.III$II. A eran"a -ue ele deixa 1 no &alor de -uanto; =a EI.III$II. (gora imagine que esta pessoa que faleceu$ pelo =egime de #ens dela$ o cPnjuge n'o %erda$ s8 o fil%o %erda$ o fil%o que o %erdeiro necess&rio$ porque n'o sempre que o cPnjuge vai suceder. \as$ o fil%o o primeiro a ser c%amado$ %erdeiro necess&rio. Como &ai ser feita a Sucess#o; 7 -ue o fil o le&a; 3eva EIn. O01# 5uidado para n'o c%amar a %eranBa de metade. ( gente vai c%egar na ?ucess'o do cPnjuge$ eu vou e/plicar mel%or. RenNn(ia e A(eitao da berana# + Terdeiro ou o 3egat&rio foi c%amado para suceder$ seja uma ?ucess'o <estament&ria$ seja uma ?ucess'o 3egtima. *ste sucessor c%amado para suceder livre para aceitar ou renunciar$ 8"vio que um ato contr&rio a outro. A(eitao: o ato pelo qual o sucessor concorda em rece"er o que l%e deferido. Pela aceitaB'o o sucessor est& di0endo sim$ est& di0endo que concorda suceder. *sta aceitaB'o pode ser de duas formas$ pode ser e/pressa ! quando o sucessor di0 que aceita ou aceitaB'o pode ser t&cita ! quando ela decorre de um comportamento$ quando praticado um comportamento que revela a aceitaB'o. E5# No enterro do sujeito$ voc: encontra um %erdeiro j& negociando os "ens do morto$ isto demonstra que aceitou$ uma aceitaB'o t&cita$ esta aceitaB'o n'o admite retrataB'o$ conforme artigo NLNH do 58digo 5ivil. ( aceitaB'o irrevog&vel$ n'o pode da mesma forma mudar de idia$ n'o pode do mesmo modo querer os efeitos contr&rios$ isto n'o significa que n'o posso ter %avido um vcio naquele neg8cio jurdico. ?e a pessoa aceitou mediante coaB'o$ por erro$ dolo$ pode anular$ o que n'o pode revogar$ quer di0er falando ou por um comportamento pretender n'o aceitar$ aceitou$ est& aceito. RenNn(ia# o contr&rio$ o ato pelo qual o sucessor n'o anui em rece"er o que l%e deferido. =en)ncia o ato de despojamento de uma vantagem. Na ren)ncia o sucessor est& a"rindo m'o da sua qualidade de %erdeiro. (tenB'o par um detal%e: <m -ue momento se d a abertura da Sucess#o; No momento da morte. \as$ 9s ve0es$ na %ora da morte$ ele s8 vem sa"er tempos depois$ ele s8 vem a aceitar ou renunciar tempos depois. *nt'o$ guarde este detal%e: (ceitaB'o e ren)ncia s'o atos com efeitos retroativos. Na %ora que o %erdeiro aceita$ na %ora que o legat&rio aceita$ esta aceitaB'o retroage ao momento da morte$ como se ele tivesse aceitado desde aquele momento. ( ren)ncia igual$ a %ora que o legat&rio renuncia como se ele nunca tivesse rece"ido$ o efeito retroage$ esta ren)ncia tem uma forma$ a forma da ren)ncia$ segundo o te/to da lei$ a ren)ncia deve vir de forma e/pressa$ por dois modos$ ela pode vir por termo nos autos$ ou seja$ a pessoa di0 ao jui0$ atravs de petiB'o$ que n'o quer rece"er a %eranBa$ o jui0 determina que seja lavrado um termo$ aquele ato o ato de ren)ncia atravs de escritura p)"lica. 9ual 1 a conse-V:ncia% o efeito da renHncia; 7 -ue acontece -uando o erdeiro legatrio renuncia; Pelo artigo NLNI do 55$ a conseqC:ncia que a parte do renunciante retorna ao monte. 4sto n'o f&cil entender quando se comeBa estudar o direito sucess8rio. ,ou dar um e/emplo$ mas eu queria que voc: colocasse "em claro$ o efeito da ren)ncia n'o este$ n'o $ o renunciante se considerado morto. Quem morre antes do autor da %eranBa$ antes da pessoa de cuja sucess'o estamos tratando c%amado de pr.morto. N'o esta a conseqC:ncia de uma pessoa renunciar$ ela n'o considerada morta$ a parte dela volta para o monte. E5# -aleceu o <cio$ ele tin%a W fil%os$ ele n'o tin%a cPnjuge$ o fil%o n)mero H tem dois fil%os (neto 4 e neto 44 . ,oc: j& sa"e que pode acontecer do fil%o n'o rece"er$ mas o neto ser c%amado$ s'o os casos em que o pai morto. N'o o caso do e/emplo$ faleceu o <cio$ os tr:s fil%os est'o vivos e aceitam. ( ?ucess'o vai c%amar os tr:s fil%os e cada um vai levar um terBo. (gora vamos imaginar que o fil%o H renunciasse$ quando ele renuncia$ ele morto$ a parte dele volta para o monte$ a parte dele vai ser dividida para os outros$ para o fil%o N e para o fil%o W$ logo a %eranBa que ia ser dividida por tr:s$ agora ser& dividida por dois. (gora$ vamos imaginar que o fil%o H ten%a cPnjuge. $ara a prtica dessa renuncia o cSn/uge do renunciante de&era consentir;

357

No artigo que trata das outorgas u/8rias e outorga marital n'o tem nada que di0 que para um cPnjuge renunciar o outro tem que ser ouvido e concordar$ n'o tem$ n'o %& necessidade desse consentimento. \as$ alguns autores defendem que %&. >& encontrei dois motivos para as pessoas di0erem que %& necessidade do consentimento do cPnjuge para a ren)ncia a %eranBa. Primeiro motivo$ soa injusto$ este o motivo. E5# ;ma pessoa que casada pelo =egime da comun%'o ;niversal. *nt'o$ <cio casou com \via pelo =egime da 5omun%'o ;niversal de #ens. + <cio n'o tem nada. + <cio n'o adquiriu nada durante o casamento. \as$ o pai do <cio tem um grande patrimPnio. \via paciente$ ela sa"e que um dia o pai de <cio falecer& e vai dei/ar a sua %eranBa$ pelo menos sua metade legtima para o fil%o. Pro"lema que quando o pai de <cio faleceu$ \via falou para o marido$ que finalmente ela ira rece"er o que l%e era de direito. Que ele iria rece"er a %eranBa e ela como meeira tam"m. 9uem 1 o erdeiro 2cio ou M1&ia; <cio. *la como meeira j& sa"e que assim que entrar no patrimPnio dele$ se comunica com ela. *nt'o$ ela j& comeBa a gastar por conta. <cio pensa: UQue interesseiraV. *$ renuncia. <sta renHncia retroage; 7 bem algum dia entrou no patrimSnio dele; 5laro$ ela pode se di0er prejudicada. \as$ soa injusto$ fere uma e/pectativa de direito$ mas$ direito n'o tem. <odavia$ por este motivo$ que as pessoas tem um sentimento de justiBa$ mas amparo na lei n'o tem. \as$ voc: v: ju0es e/igindo que %aja o consentimento de outro cPnjuge para a ren)ncia$ sem amparo na lei. =esolveram encontrar uma maneira de encontrar amparo na lei. GG Quero que voc:s d:em uma ol%adin%a nos atos que o cPnjuge s8 pode praticar quando ele tem consentimento do outro. *stes atos est'o no artigo NQ1Z do 55. <em uma parte que di0 assim: =essalvado o disposto no artigo tal$ nen%um dos cPnjuges pode sem autori0aB'o do outro$ e/ceto no =egime da separaB'o a"soluta. In(i&o I ! alienar ou gravar de Pnus real os "ens im8veis. \uito "em$ vamos ol%ar a nature0a jurdica da sucess'o a"erta. ,amos ver no incio do 58digo$ quando ele falou dos "ens jurdicos$ artigo LIN$ 44. + direito a ?ucess'o a"erta um "em im8vel$ ent'o$ o meu direito em uma sucess'o que ainda n'o terminou e a sucess'o s8 conclui quando termina o invent&rio$ ent'o o meu direito em uma sucess'o que ainda n'o terminou um "em im8vel. =esta analisar que ren)ncia ato de alienaB'o$ quem renuncia a"re m'o de um direito e %& quem diga que quem renuncia esta transferindo o seu direito$ est& passando para outro o seu direito. *nt'o$ ren)ncia um ato de alienaB'o de im8vel$ por isso o cPnjuge precisa consentir$ porque na %ora que um cPnjuge renuncia$ este est& transferindo o seu direito sucess8rio$ que um "em im8vel. *le est& alienando im8vel$ soa certo$ por isto tem gente que defende$ ao meu ver est& errado$ por-ue a renHncia gera efeitos para o futuro ou ela retroage; *la retroage$ se ela gerasse para o futuro$ estava pegando algo que era meu e passando para frente$ estava alienando$ transferindo$ mas j& que a ren)ncia retroage$ nunca foi meu$ quem vier no meu lugar n'o estar& rece"endo de mim$ estar& rece"endo do morto. *nt'o$ n'o %& ao meu ver alienaB'o$ o que tende a maioria$ n'o necess&rio o consentimento do cPnjuge$ porque a lei n'o e/ige este consentimento. \as$ como para alguns soa injusto$ afirmaram que tem transfer:ncia sim$ uma transfer:ncia de im8vel. 5om "ase no artigo Q1Z do 58digo 5ivil precisa de consentimento. *sta ren)ncia que estou mostrando para voc:s a ren)ncia que est& na lei$ a renuncia que voc:s encontram no artigo NLNI do 58digo 5ivil. Para ren)ncia da lei a doutrina deu um nome$ ela c%amada de ren)ncia a"dicativa$ em ra0'o do seu efeito. + efeito dessa ren)ncia que em ren)ncia a"dica em favor do monte. \as$ a pratica criou uma outra modalidade de ren)ncia$ ren)ncia esta que n'o vamos encontrar na lei$ mas que a doutrina inteira contempla$ a c%amada =enuncia <ranslativa. 9uando 1 -ue a ?enHncia 1 2ranslati&a; Quando o %erdeiro renuncia em favor de algum. N'o foi o que mostrei para voc:s at agora$ o %erdeiro renuncia e ponto final$ ele renuncia e dei/ava para a lei o efeito. ( lei di0ia que se o %erdeiro renunciasse a parte dele volta para o monte. (gora diferente$ o %erdeiro renuncia em favor de uma pessoa$ esta pessoa pode ser %erdeiro ou n'o. +l%a para o e/emplo que eu %avia dado. <cio que tin%a tr:s fil%os$ -N$ -H e -W$ o -H tem dois fil%os$ NN e NH$ o -H renunciou$ na ren)ncia pura ele n'o di0 em favor de quem$ na ren)ncia aplicativa ele n'o di0 em favor de quem$ damos o efeito da lei$ a parte dele$ NKW vai para os outros %erdeiros$ para -N e para -W. \as$ na ren)ncia <ranslativa$ o %erdeiro renuncia em favor de algum$ ele di0 para quem vai 9 parte dele. *nt'o$ n'o vai ser aplicado o artigo NLNI do 55. *nt'o$ na verdade ele n'o est& renunciando$ ele aceitou$ considerou dele$ est& dando um presente para algum. ( nature0a jurdica desse ato n'o de ren)ncia$ uma aceitaB'o seguida de 5ess'o de Direitos Teredit&rios. ?8 posso vender o que est& no meu nome$ a %eranBa min%a$ mas ela n'o est& ainda registrada no meu nome$ porque o invent&rio ainda n'o est& concludo$ %erdeiro rece"e sua %eranBa na

358

%ora da morte$ s8 que s8 vai para o nome dele quando o invent&rio for concludo$ conforme a %eranBa$ o invent&rio pode durar muitos anos. <em gente que nem precisa de registro$ algumas ve0es nem leva para o invent&rio. */: + sujeito morreu e dei/ou uma panela$ isto n'o leva nem para o invent&rio. *stou falando em "ens que leva para o invent&rio$ levamos "ens que precisamos passar para o nosso nome. E5# 5aderneta de PoupanBa$ (BDes. Porque os "ens que est'o em casa a gente sa"e que a galera divide ali mesmo$ pois "em$ a propriedade o %erdeiro rece"e na %ora da morte$ mas$ ele s8 tem o registro quando termina o invent&rio e pode demorar muito tempo. 7 -ue &ai acontecer se o erdeiro -uiser dispor dos bens -ue / s#o dele; *le pode dispor$ mas ele n'o pode vender$ ele n'o pode doar$ ele s8 pode vender e doar o que est& em seu nome. + ato que o %erdeiro vai praticar se c%ama 5ess'o de Direitos Teredit&rios. *sta 5ess'o pode ser gratuita ou onerosa. onerosa quando o %erdeiro cede seu direito %eredit&rio mediante remuneraB'o. ,oc: vai aplicar as regras da compra e venda. <em gente que di0 logo que est& vendendo$ mas o mel%or para uma prova$ ele n'o est& vendendo nada$ s8 pode vender o que esteja no seu nome$ enquanto o "em n'o est& no nome do %erdeiro$ ele est& fa0endo a cess'o direitos %eredit&rios onerosa$ que voc: vai aplicar todas as regras da compra e venda. ( 5ess'o dos Direitos Teredit&rios pode ser gratuita. *la gratuita quando aquele que rece"e nada remunera$ quando o %erdeiro transfere sem rece"er remuneraB'o$ aplicam.se as regras da DoaB'o$ n'o uma DoaB'o$ uma 5ess'o de Direitos Teredit&rios 7ratuita. <em gente que di0 que a Nature0a jurdica da =en)ncia <ranslativa (ceitaB'o seguida de DoaB'o$ porque para alguns n'o fa0 diferenBa se DoaB'o ou 5ess'o de Direitos Teredit&rios. + que importa uma 5ess'o de Direitos Teredit&rios e n'o uma =en)ncia. ( ren)ncia translativa n'o uma ren)ncia. ?e a =en)ncia <ranslativa n'o ren)ncia$ atenB'o para alguns detal%es: Primeiro ! -orma ! 9ual 1 a forma da ?enHncia 2ranslati&a; ,i que a =en)ncia (plicativa pode ser por termo ou por escritura p)"lica. \as$ a =en)ncia <ranslativa n'o$ ela s8 pode ser por escritura p)"lica$ porque o artigo NIL do 58digo 5ivil preceitua que todo neg8cio jurdico que visa transferir im8vel ten%a forma de escritura p)"lica$ quando o im8vel vale mais que WI ve0es o maior sal&rio mnimo. =en)ncia um Negocio >urdico que visa transferir im8vel$ est& cedendo o seu direito %eredit&rio. <% -ual 1 a )ature,a +urdica do direito Cereditrio; *le "em im8vel. *nt'o$ para voc: fa0er a =en)ncia em favor de algum$ sendo translativa$ tem que fa0er uma escritura p)"lica$ esta a forma. ?egundo detal%e: + consentimento$ a v:nia conjugal. Na ren)ncia <ranslativa temos alienaB'o de im8vel$ na =en)ncia <ranslativa temos cess'o$ ceder transferir$ transferir o mesmo que alienar. Na ren)ncia translativa a pessoa est& transferindo o im8vel$ que ela j& aceitou$ que j& est& no patrimPnio dela. *nt'o$ necess&ria a v:nia conjugal$ precisa do consentimento do cPnjuge. I)*ortante# ( =en)ncia que precisa do consentimento a <ranslativa. ( =en)ncia (plicativa n'o precisa de consentimento. 7 erdeiro% ent#o% renunciou% ele pode mudar de id1ia; < poss&el a re&oga"#o da ?enHncia; N'o. ( =en)ncia um ato irrevog&vel. (contece que 9s ve0es a ren)ncia prejudica os credores$ n'o os credores do morto$ mas os credores do %erdeiro que renunciou. ,amos imaginar que eu tin%a uma srie de dividas$ estou para rece"er uma %eranBa$ maus credores j& est'o todos esperando. *u renuncio. Quando a ren)ncia prejudica os credores do %erdeiro$ a lei no artigo NLNW afirma que quando o %erdeiro renuncia e sua ren)ncia prejudica os credores$ este artigo possi"ilita que os credores do %erdeiro aceitem at o montante suficiente para o pagamento dos crditos. Ateno# Quando o %erdeiro renuncia e esta ren)ncia prejudica um credor do %erdeiro$ este credor do %erdeiro pode ir a ju0o e pedir que sejam aceitos tantos "ens at o pagamento dos crditos. *nt'o$ dois detal%es: primeiro o credor do %erdeiro n'o vira %erdeiroY segundo os "ens$ ou mel%or$ a %eranBa n'o ser& toda aceita$ ela aceita ate o necess&rio para pagar o crdito$ pode ser que tudo ten%a que ser aceito$ pode ser que n'o. *sta ren)ncia da lei n'o translativa$ aplicativa. ?e a =en)ncia <ranslativa prejudicar o credor$ ele poder& alegar que uma -raude contra credores$ mas ele n'o poder& invocar este artigo$ para pretender que %aja aceitaB'o dos "ens$ porque a aceitaB'o j& %ouve.

Continuao da ,ri)eira Aula

359

9uem 1 -ue pode ser erdeiro e -uem 1 -ue pode ser legatrio; 9uem -ue pode ser c amado por testamento e -uem 1 -ue pode ser c amado pela lei; <em legitimidade para suceder a pessoa que preenc%er dois requisitos: Primeiro requisito: ( pessoa tem que ter e/ist:ncia na %ora da morte$ s8 pode suceder aquele que e/iste na %ora da morte$ s8 que aqui n8s vamos fa0er uma an&lise em separado$ da sucess'o legtima e da sucess'o testament&ria. ,amos falar primeiro da sucess'o legtima$ e para isso voc: vai ol%ar o artigo NZJL do 55. O arti!o 1:<= do C di!o Ci"il . legtima para suceder a pessoa nascida ou j& conce"ida no momento da a"ertura da sucess'o$ ent'o$ a pessoa tem que e/istir$ s8 que voc: sa"e que a lei pDe a salvo desde o momento da concepB'o os direitos do nascituro. *nt'o$ a pessoa viva ou j& conce"ida. 9uem / 1 concebida 1 o -u:; o nascituro$ pessoa ou nascituro$ porque voc: sa"e que n'o s'o todos que consideram o nascituro pessoa. Se/a o nascituro pessoa ou n#o ele tem legitimidade para suceder; <em$ mesmo que o nascituro n'o seja considerado pessoa na %ora da morte$ pelo artigo NZJL do 55 ele tem legitimidade para suceder. -eita essa o"servaB'o$ eu quero c%amar a sua atenB'o para o artigo L2 do 55$ que trata de um instituto c%amado de comori:ncia$ e esse instituto da comori:ncia ele gera efeitos aqui nos direitos sucess8rios. 9uando 1 -ue ns &amos aplicar a comori:ncia; ( comori:ncia significa morte junto$ quando dois ou mais indivduos falecerem na mesma poca$ provavelmente no mesmo evento$ mas n'o precisa ser no mesmo lugar$ faleceram na mesma poca$ mas voc: n'o sa"e di0er quem o primeiro$ quem o segundo$ quem o terceiro. N'o se sa"e di0er quem faleceu primeiro. Duas pessoas falecem no mesmo evento$ na mesma ocasi'o$ na mesma poca$ e agente sa"e di0er quem faleceu primeiro$ e quem faleceu em segundo$ mas 9s ve0es n8s n'o conseguimos sa"er$ quando n'o se sa"e di0er quem o pr.moriente$ quem morreu primeiro$ aplica.se o instituto da comori:ncia do artigo LF. ( comori:ncia uma presunB'o relativa. Presume.se mortos ao mesmo tempo$ aquelas pessoas que falecem no mesmo evento e n8s n'o sa"emos identificar quem faleceu primeiro$ por e/emplo: ,oc: lem"ra que o ;lisses 7uimar'es caiu daquele %elic8ptero? 3em"ra que ele estava com a mul%er dele? Quem morreu primeiro: ele ou ela? *le nem foi encontrado$ vai ver que ela morreu primeiro$ deu umas nadadas e morreu em um lugar afastado$ o que voc:s ac%am disso? *ra possvel que tivesse uma testemun%a que dissesse: eu estava l& escutei um "arul%'o$ vi o ;lisses no par&.quedas lentamente caindo$ e a mul%er j& estava morta$ eu vi o corpo "oiando. Se a testemun a contasse isso -uem morreu primeiro; ( mul%er. Bsso pode fa,er diferen"a na sucess#o; l8gico que sim. *nt'o$ a comori:ncia uma presunB'o relativa$ n8s s8 vamos aplicar quando n'o sou"ermos quem faleceu primeiro. E5# (nglica$ Patrcia e min%a m'e faleceram juntas$ mortas com vai fa0er diferenBa? ,ai$ entra os cPnjuges e os fil%os. \in%a m'e faleceu$ a percia constatou que min%a m'e faleceu %& tr:s %oras$ e que min%as irm's faleceram %& uma %ora$ quando a min%a m'e faleceu elas estavam vivas$ e/istindo na %ora da morte W fil%as$ ent'o as W sucedem. ?8 que duas %oras depois as duas faleceram$ j& %erdaram da min%a m'e$ e v'o passar a %eranBa da min%a m'e para os seus fil%os. \as se a percia n'o conseguir constatar quem morreu primeiro$ aplica.se a comori:ncia$ mortos ao mesmo tempo. )a ora -ue min a m#e faleceu% -uantas fil as ela tin a &i&a; ;ma. +l%a entre os comorientes$ n'o %& sucess'o$ eu n'o estou di0endo que eu vou ficar com tudo$ voc: vai ver que n'o. ?8 que s8 pode suceder uma fil%a$ porque a outra fil%a n'o e/istia na %ora da morte$ ent'o n'o tem legitimidade para suceder$ para suceder tem que e/istir na %ora da morte$ com a ressalva do nascituro. < se a sucess#o for testamentria; Quando a sucess'o testament&ria$ voc: vai ol%ar para o artigo NZLJ$ e a sucess'o testament&ria ela pode c%amar alm da pessoa e do nascituro$ ela pode c%amar aquele que ainda n'o foi conce"ido$ por uma pessoa e/istente na %ora da morte.

360

(quele que n'o foi conce"ido por uma pessoa e/istente na %ora da morte$ por e/emplo$ o fil%o de uma pessoa que ainda n'o tem fil%o. *nt'o$ eu vou fa0er o meu testamento e dei/ar metade dos meus "ens para os dois fil%os dela$ s8 3)cia$ que eu n'o ten%o fil%o. Pode suceder por testamento o concepturo. 9uem 1 o concepturo; aquele que n'o foi conce"ido$ a geraB'o futura$ desde que a pessoa que dar& origem a esse concepturo esteja viva. *u n'o posso dei/ar meus "ens em testamento para os netos dela$ porque o concepturo fil%o de quem ela ainda n'o tem. *nt'o tem que ser um concepturo de pessoa e/istente na %ora da morte. *nt'o sucess'o testament&ria pode ser c%amada para suceder tam"m pessoa jurdica. Por isso eu "rinco di0endo que dei/o os meus "ens ao \unicpio de #elford =o/o. Uma pessoa pode deixar os seus bens a uma pessoa /urdica; Por testamento sim. * por fim o inciso 444$ do artigo NZJJ do 55$ ele est& falado da pessoa jurdica ainda n'o formada$ a fundaB'o. ,ou e/plicar: Quando eu dei/o os meus "ens a uma pessoa$ voc: est& vendo uma pessoa fsica$ ela tem que e/istir na %ora da morte. 9uando eu deixo os meus bens a uma pessoa /urdica% a pessoa /urdica tem -ue existir na ora da morte; <em. #elford =o/o e/iste. \as possvel por testamento criar fundaB'o$ fundaB'o que ainda n'o e/iste na %ora da morte *nt'o$ possvel fa0er um testamento "eneficiando uma fundaB'o que ainda n'o e/iste. *sse o primeiro requisito para se ter a legitimidade para suceder$ em resumo: Que a pessoa e/ista na %ora da morte$ mas %& um segundo requisito$ para uma pessoa e/istente na %ora da morte ten%a legitimidade para suceder$ necess&rio o segundo requisito. 9ual 1; Que ela n'o ten%a sido e/cluda da sucess'o. < como 1 -ue se exclui um erdeiro ou um legatrio da sucess#o; */istem duas maneiras de se e/cluir um %erdeiro ou um legat&rio da sucess'o: Primeira maneira a indignidade$ segunda maneira a deserdaB'o. 4ndignidade e deserdaB'o s'o as duas maneiras de se e/cluir %erdeiro ou legat&rio da sucess'o. 4ndignidade$ voc: vai encontrar no artigo NLN1 do 58digo 5ivil e a deserdaB'o mais a frente$ voc: vai encontrar artigo NJQN. <anto na indignidade$ quanto na deserdaB'o aquele que c%amado para suceder seja por testamento ou pela lei$ praticam atos de repulsas$ atos que pela lei s'o considerados aviltantes$ atos que a lei considera que s'o suficientes para afastar algum da sucess'o. ?8 que s'o duas maneiras de afastar: ( indignidade e a deserdaB'o. 9uando 1 -ue eu aplico a indignidade e -uando 1 -ue eu aplico a deserda"#o; ( deserdaB'o para o %erdeiro necess&rio$ e a indignidade para qualquer %erdeiro. *nt'o a deserdaB'o o meio pr8prio para e/cluir o %erdeiro necess&rio$ a indignidade aca"a valendo para os outros %erdeiros. N'o que o %erdeiro necess&rio n'o possa ser e/cludo por indignidade$ mas que aca"a sendo difcil que isso ocorra. $or -ue 1 difcil -ue isso ocorra; Porque as %ip8teses de deserdaB'o j& contemplam as %ip8teses de indignidade. +l%em para o artigo JQN do 55$ eu n'o estou mostrando o artigo a toa$ que o artigo l& di0: (lm das causas mencionadas no artigo NLN1$ ent'o as causas de deserdaB'o j& incluem as causas de indignidade. ,amos ol%ar o primeiro ato de indignidade$ arti!o 1=12 do CC: ?'o e/cludos da sucess'o$ os %erdeiros ou legat&rios: I- Que %ouverem sido$ autores$ co.autores ou partcipes de %omicdio doloso$ ou tentativa deste$ contra pessoa de cuja a sucess'o se tratar$ seu cPnjuge$ compan%eiro$ ascendente$ ou descendente. 3em"ra daquela menina$ l& em ?P$ que junto com o namorado$ segundo alguns s8 participou$ pode ser que ela seja julgada e n'o ten%a feito nada$ mas vamos imaginar que ela ten%a ido l& e deu a facadas e as pauladas. 7 pai e a m#e deixaram uma eran"a% ela tem legitimidade para suceder; <la tem exist:ncia na ora da morte; ?im$ mas ela pode ser e/cluda da sucess'o por indignidade ou por deserdaB'o. Como 1 -ue eu &ou saber -ue ela &ai ser excluda por indignidade ou por deserda"#o;

361

(ssim: a deserdaB'o para por %erdeiro necess&rio$ s -ue ela funciona como; + autor da %eranBa$ sa"endo do ato$ sentindo ultrajado$ atingido pelo ato$ ele d& incio a e/clus'o$ ele tem que fa0er um testamento$ no qual ele di0: Quero e/cluir meu fil%o$ min%a fil%a$ min%a m'e$ da sucess'o. ?e o autor da %eranBa n'o fe0 o testamento$ fica a idia de que %ouve perd'o$ fica a idia de que ele perdoou$ quando dava para perdoar. Mas a deserda"#o opera de -ue modo; ?8 que n'o "asta testamento n'o$ porque se "astasse$ o pai e a m'e mentiam$ di0iam l&$ quero e/cluir min%a fil%a da sucess'o porque ela tentou me matar. Depois da morte$ necess&ria a propositura de uma aB'o$ aB'o essa na qual ficar& comprovado que aquele fato de deserdaB'o apontado no testamento ocorreu$ que aquele fato que o testamento apontava como causa de deserdaB'o ocorreu e -ual 1 a conse-V:ncia; -eita a deserdaB'o por testamento e pela a aB'o que comprovam a e/clus'o$ aquele %erdeiro deserdado considerado como se morto fosse. + deserdado considerado como se na %ora da morte ele j& estivesse morto$ ele um morto antes$ por isso que ele n'o tem legitimidade para suceder$ porque a e/clus'o fa0 ele n'o e/istir na %ora da morte. S -ue ol a o caso da-uela menina em S$% d para aplicar a deserda"#o; Como 1 -ue o pai e m#e iam ter tempo de fa,er o testamento; <nt#o% &oc: &ai pensar em indignidade% como 1 -ue ocorre a indignidade; Praticado o ato$ depois da morte$ tem que ser proposta uma aB'o$ e nessa aB'o tem que ficar provada a pr&tica de uma indignidade$ necess&ria a propositura de uma aB'o que revele a pr&tica de uma indignidade. < a; * a por conseqC:ncia$ aquela pessoa que praticou o ato de indignidade considerada como se morta fosse$ considerada pr.morta. ( d)vida %oje nessas matrias$ quem tem legitimidade para propor essa aB'o. 9uem pode propor essa a"#o de indignidade; ,oc: lem"ra$ que rolou uma fofoca nesse caso de ?P$ que o irm'o dela tin%a perdoado$ que o irm'o dela n'o queria que ela fosse e/cluda na sucess'o. 9uem 1 -ue pode propor a a"#o% se &oc: disser -ue 1 s o interessado eu -uero -ue me digas -uem tem interesse; + 55 n'o di0 quem deve propor essa aB'o$ mas l8gico que quem pode propor essa aB'o quem tiver interesse. 7 irm#o &oc: &islumbra interesse nele; ?im. * a doutrina vem di0endo que em certos casos$ vejam em certos casos$ %& interesse p)"lico. Tavendo interesse p)"lico atrai a atri"uiB'o do \P$ ent'o$ %avendo interesse p)"lico o \P pode propor essa aB'o$ o irm'o sem d)vida$ e o \P em %avendo interesse p)"lico tam"m. S por indignidade ou na deserda"#o tamb1m; ?8 por indignidade 7 menor de idade -ue matou a m#e pode ser excludo; ,ai ser e/cludo como qualquer um. 9uando interesse pHblico para /ustificar a atua"#o do M$; (c%o que nesse caso$ que c%ocou a populaB'o$ n'o matou o pai e a m'e para ficar com o din%eiro e com o namorado$ o irm'o n'o e/clui e a quer di0er: o mal triunfa. *nt'o se voc: n'o tiver interesse p)"lico nesse$ n'o sei outro. S#o as mesmas causas de anula"#o de doa"#o; N'o$ as causas s'o diferentes. $ode a&er renHncia translati&a em fa&or do deserdado; <em que ol%ar porque a princpio %& uma espcie de fraude a lei$ o deserdado a princpio como se morto fosse$ ele n'o rece"e$ a %& um outro sucessor que resolve renunciar em favor dele$ fica um certo imprvia de fraude 9 lei. ?e voc: pensar por esse lado vedado a ren)ncia translativa em favor do deserdado. \as nem sempre %aver& fraude a lei$ vamos ver um e/emplo: $ode a&er renHncia parcial; Pode$ eu posso renunciar parte da %eranBa$ porque na verdade uma cess'o. +l%a s8: <cio falece e dei/a W fil%os$ n8s j& vimos que se o -H renuncia$ a parte dela &ai para o MD e o M3% ou para )D ou ); Para -N e -W$ muito "em$ s8 que agora a gente vai pensar em deserdaB'o. 7 MG est deserdado% -uanto o MG 1 deserdado a lei di, -ue a parte dele &ai para os outros dois;

362

N'o$ a lei di0 que ele considerado como pr.morto$ e o -ue acontece com a parte do pr1morto; ,ou te adiantar$ quando esse pr.morto os fil%os s'o c%amados (NKW para -NY NKW para -WY e NKW para os fil%os de -H . A a sua pergunta seria isso% os fil os de MG poderiam renunciar a fa&or do pai% seria isso; )uma renHncia translati&a; Aceitar e passar; <em.se a idia que seria uma fraude 9 lei$ s8 que direito %eredit&rio disponvel$ fil%os maiores e capa0es que queiram "eneficiar o pai$ em princpio seria fraude a lei$ mas e/aminando n'o seria. 7 MG pode administrar os bens dos )D e )G; <em o *ar8!ra/o Nni(o do arti!o 1=17 do C5$ que preceitua assim: + e/cludo da sucess'o n'o ter& direito ao usufruto ou 9 administraB'o dos "ens em que a seus sucessores cou"erem na %eranBa$ nem a sucess'o eventual nesses "ens. +u seja$ o e/cludo da sucess'o n'o ter& direito aos frutos da administraB'o dos "ens que a seus sucessores cou"er na %eranBa e nem a sucess'o eventual desses "ens. *nt'o$ ele n'o pode no futuro %erdar esses "ens. ( pergunta sua foi se ele poderia administrar esses "ens: ele n'o tem direito ao usufruto e em a administraB'o de "ens$ esses "ens o fil%o %erda$ o pai n'o pode usufruir$ o pai e m'e n'o podem administrar$ e no futuro quando os pais falecerem eles tam"m n'o poder'o suceder. ?e voc: colocar so"re esse prisma$ e interpretar que a sucess'o eventual desses "ens e n'o a sucess'o causa motri0$ podendo ser uma sucess'o em vida o pai n'o pode se "eneficiar na ren)ncia translativa. *nt'o$ est& di0endo l& no final0in%o e nem a sucess'o eventual desses$ "ens. *nt'o$ se o fil%o renuncia em favor do pai$ o pai est& sendo sucessor em vida do fil%o$ e me parece que o par&grafo )nico veda a pr8pria ren)ncia translativa. 7 Municpio pode propor a a"#o; + pr8prio \unicpio pode propor a aB'o. *nt'o$ n8s vamos passar para a sucess'o legtima. ,oc: j& sa"e que a sucess'o legtima aquela que decorre da lei$ a lei c%ama o sucessor. * eu j& mostrei 9 voc: que os sucessores legtimos est'o no artigo NZJI e NLHJ. ,amos ol%ar primeiro para o artigo NLHJ$ porque o artigo NZJI ele tra0 a sucess'o do compan%eiro e da compan%eira$ n8s vamos falar$ mas por enquanto eu quero que voc: ol%e s8 para o artigo NLHJ. 7 -ue &oc: encontra no artigoDKGE; I- Descendente$ e o cPnjugeY II- (scendente ou cPnjugeY III. 5Pnjuge so"reviventeY IV. 5olateral. Caso uma pessoa fale"a% &oc: &ai c amar todas essas pessoas /untas; (escendentes% ascendentes% cSn/uges e colateral; N'o$ e/iste uma ordem de vocaB'o %eredit&ria$ uma ordem para c%amar$ avocar o %erdeiro$ e isso que n8s vamos comeBar a estudar$ essa ordem. Quais s'o os modos de suceder$ estou falando da sucess'o legtima. (entro de uma sucess#o legtima -uais s#o os modos de suceder; + primeiro modo a c%amada sucess'o por direito pr8prio. 9uando 1 -ue a sucess#o 1 por direito prprio; ( sucess'o por direito pr8prio a regra$ ent'o$ em regra voc: vai tra"al%ar com a sucess'o por direito pr8prio$ uma pessoa faleceu$ -uem &ai ser o sucessor; Na sucess'o por direito pr8prio n8s vamos c%amar para suceder 9quela pessoa que ocupa a classe mais pr8/ima$ e n'o s8$ ela tem que ocupar ao mesmo tempo o grau mais pr8/imo. ?er& c%amado em regra para suceder a pessoa que ocupar a classe mais pr8/ima e grau mais pr8/imo. 7 -ue 1 classe; 5lasse cada um dos incisos do artigo NLHJ. +l%em para o inciso 4$ tra0 a classe do descendente junto com o cPnjuge. + inciso 44 tra0 a classe do ascendente junto com o cPnjuge. + inciso 444 tra0 a classe do cPnjuge so0in%o. + inciso 4, tra0 a classe do colateral. *nt'o$ uma pessoa faleceu$ <cio$ ele tem descendente -N e -H$ ele tem cPnjuge$ ele tem ascendente$ ele tem irm'o$ est& todo mundo l& no enterro querendo sa"er quem o sucessor. 9uem 1 o sucessor;

363

Primeiro a pessoa que ocupa a classe mais pr8/ima. < -uem ocupa a classe mais prxima; Descendente$ junto com o cPnjuge. *nt'o$ est'o fora os ascendentes e o colateral. ,amos imaginar que o <cio n'o tivesse esses fil%os$ e agora -ual 1 a classe mais prxima; ( classe dos ascendentes com o cPnjuge. 5uidado para n'o c%amar o cPnjuge so0in%o$ o cPnjuge so0in%o est& na terceira classe. *nt'o$ n'o tem fil%o$ n'o tem descendente$ passa para o ascendente e para o cPnjuge. ?e n'o tiver ascendente$ a c%ama o cPnjuge so0in%o. ?e n'o tiver cPnjuge a c%ama o colateral. *nt'o$ voc: entendeu o que classe. < o grau; 7rau aquela dist`ncia entre as geraBDes. <cio faleceu$ ele tem -N e -H$ ele tem NN e NH$ ele tem #N e #H$ todos esses aqui s'o descendentes de <cio. *nt'o todos esses s'o da classe mais pr8/ima. Depois que voc: ac%ar a classe mais pr8/ima voc: tem que procurar o grau mais pr8/imo$ o grau mais pr8/imo que sucede$ ol%e l&. + <cio tem "isav8 viva e o cPnjuge$ faleceu o <cio$ -uem 1 da classe mais prxima; Descendente com o cPnjuge. 9ual 1 o grau mais prximo; Primeiro$ -il%o$ ent'o os fil%os sucedem. < o pai a m#e; N'o sucedem. (gora vamos imaginar que ele n'o ten%a fil%o$ quem sucede? NNY NHY NW$ com o cPnjuge. *les s'o da classe mais pr8/ima descendente$ e do grau mais pr8/imo segundo. (gora os netos morreram tam"m$ -uem sucede; #N e #H com o cPnjuge. < se n#o ti&er os bisnetos; (scendente com o cPnjuge. A ele n#o tem pai% -uem sucede; ( m'e com o cPnjuge. <le n#o tem m#e% -uem sucede; +s av8s com o cPnjuge. )#o tem a&s; ( o cPnjuge$ te"at sou eu so0in%o$ n'o n'o "isav8 com o cPnjuge. )#o tem bisa&; ( voc: passa para a terceira classe do cPnjuge. *ssa a regra$ vamos para a primeira e/ceB'o. A *ri)eira e5(eo a sucess'o por direito de representaB'o. ( sucess'o por direito de representaB'o est& no artigo NLEN do 58digo 5ivil. 9uando 1 -ue a sucess#o 1 por direito de representa"#o; 9uando pr1-morto% o pr1-morto tem legitimidade para suceder; N'o$ 9s ve0es uma pessoa que sucede por direito pr8prio j& est& morta$ ent'o$ uma pessoa que sucederia por direito pr8prio j& est& morta$ e a o -ue a lei fa,; ( lei c%ama algum para representar o pr!morto$ para suceder no seu lugar. *nt'o$ cuidado com o pr.morto que pode ser representado. ,amos voltar para o artigo NLHJ do 58digo 5ivil. 9uais s#o as classes -ue &oc: encontra l; Primeira classe quem vem de descendente. < se o descendente for pr1- morto% ele pode ser representado; Pode. 9uem &ai representar o descendente pr1-morto; + descendente dele. ?egunda classe$ o ascendente c%amado par suceder$ mas o ascendente 1 pr1-morto% ele pode ser representado; N'o. <erceira classe$ cPnjuge$ s8 que o cPnjuge pr.morto$ ele pode ser representado; N'o. eltima classe o colateral$ pr.morto$ o colateral c%amado para suceder$ o colateral pode ser representado; Depende$ se o colateral for irm'o pode. * se for outros n'o pode. *nt'o o irm'o pode ser representado pelo fil%o dele$ perfeito$ pois fil%o do irm'o so"rin%o.

364

*nt'o$ vamos treinar$ pois$ direito sucess8rio treino. (,p P (,6 P P(4 \S* 4N TDCIO 4H (,p \ (,6 \

-N NN NN

-N NH

-H NW #N

-H

Para n'o errar na prova$ coloque no papel a sua famlia e vai matando um por um. ,amos fa0er o teste aqui: <cio morreu$ n'o tem cPnjuge$ tem fil%os -N e -H (falecido e pai de NW$ que pai de #N estamos no enterro do <cio$ a c%ega perto de voc: e perguntam$ -uem 1 -ue &ai suceder ao 2cio; =egra sucess'o por direito pr8prio$ usem os nomes$ se voc: sa"e os nome diga$ o e/aminador perguntou voc: digaY suceder& por direito pr8prio o fulano$ suceder& por direito de representaB'o #eltrano. =egra sucess'o por direito pr8prio$ voc: vai c%amar primeiro quem ocupa a primeira classe e o grau mais pr8/imo. 9uem 1 -ue ocupa a classe mais prxima; +s descendentes e o cPnjuge. 9uem 1 o grau mais prximo; Primeiro fil%o. Como 2cio n#o tin a cSn/uge% -uem 1 -ue sucede; -N e -H <les sucedem como; Por direito pr8prio. ?8 que agora o -H pr.morto$ -uem sucede; + -N por direito pr8prio e como o -H tem descendente$ e o descendente pr.morto pode ser representado$ pode ser representado e por -uem; Pode pelo descendente. 9uem 1 o descendente o do MG; + NW que o mais pr8/imo. <nt#o% -uem s#o os sucessores de 2cio; -N por direito pr8prio e NW por direito de representaB'o. ?8 que agora o NW$ tam"m pr.morto$ -uem sucede; -N por direito pr8prio e #N por representaB'o. (gora$ toda essa galera pr.morta$ -uem sucede; + pai e a m'e. < o a&S e a a&; N'o$ mas eles n#o s#o ascendentes; ?'o$ mas n'o do grau mais pr8/imo. * a essa m'e pr.morta$ -uem sucede; + pai. 5uidado que na %ora da prova vem essa av8 (m'e da m'e e di0 que quer representar sua descendente pr.morta. 5uidado com as palavras que o e/aminador usa para indu0ir a gente a erro. *la di0: eu quero representar min%a descendente a erro.

365

,ai acender uma lu0 na ca"eBa da gente assim: ?e lem"ra da 3)cia que naquela aula estava rouca$ ela disse que o descendente podia ser representado$ mas o descendente do morto$ essa aqui descendente dela$ mas n'o do morto. (o morto ela 1 o -u:; (scendente. $ode ser representada; N'o. *nt'o$ n'o tem m'e$ vai tudo para o pai. Se o pai 1 pr1-morto; Direito pr8prio dos av8s. N'o tem av8s$ morreu todo mundo. 9uem sucede; +s colaterais. 9ual 1 o grau mais prximo; 4rm'os ou tia (o . (e -ue grau; 4rm'o de HF e tio de WF$ ent'o os irm'os s'o c%amados. ?8 que agora$ 4 N e o 4 H ( pr.morto $ -uem sucede; + 4N por direito pr8prio. + irm#o pode ser representado; Pode. $or -uem; Por seu fil%o. ,ou matar esse fil%o tam"m. 9uem sucede; ?8 o irm'o. U1% n#o pode representar o fil o; N'o$ s8 pode representar o irm'o. (gora esse 4 N morto$ -uem sucede; + 4 H e a tia. + NN morto tam"m. ,ou ressuscitar essa galera. *st'o vivos a tia$ -H e NN. 9uem sucede e de -ue modo; Quem sucede -H por direito pr8prio. * a tia$ qual o grau da tia? WFgrau. Morreu MG e morreu a tia% -uem sucede; (gora sucede NN$ de -ue modo; (gora$ direito pr8prio. ( representaB'o$ s8 quando o irm'o for pr.morto. ( NN n'o e/iste$ mas tem aqui "isneto. 9ual 1 o grau; EF grau. <le sucede; N'o$ pois n'o parente$ c%orou 9 toa. Ter(eiro )odo de &u(eder# ?ucess'o por direito de transmiss'o. *ssa sucess'o por direito de transmiss'o est& no artigo NLIJ do 58digo 5ivil. 9uando 1 -ue ns &amos aplicar a sucess#o por direito de transmiss#o; Quando aquele c%amado para suceder por direito pr8prio$ est& vivo na %ora da morte$ mas falece antes de aceitar ou renunciar. ,eja s8 se aquele que sucede por direito pr8prio est& vivo na %ora da morte$ rece"e$ mas se ele na %ora da morte pr.morto aplica.se a sucess'o por direito de representaB'o. (gora diferente$ na %ora da morte a pessoa est& viva$ mas ela n'o c%ega a aceitar ou renunciar$ ela morre antes de di0er que aceita ou renuncia$ ent#o o -ue a lei fa,; ( lei transfere o seu direito para outro$ que ai suceder por direito de transmiss'o. */emplo de sucess'o por direito de transmiss'o: 3)cia$ o seu pai faleceu$ tranrant e morri. <u esta&a &i&a na ora da morte; *stava$ mas deu tempo de aceitar ou renunciar; N'o. * a ? ( voc: vai c%amar para suceder o %erdeiro$ qualquer %erdeiro$ desse que faleceu antes de aceitar ou renunciar. +utro e/emplo: -aleceu o <cio$ todos est'o vivos$ irm'o ( -N$ -H $ pai av8 e tio. 9uem sucede ao 2cio; + pai. (gora o pai pr.morto$ -uem sucede o 2cio; + avP. (gora$ vamos imaginar que o pai foi vivo na %ora da morte$ mas morreu antes de aceitar. 9uem era o erdeiro de 2cio;

366

+ pai$ mas o pai estava vivo na %ora da morte$ mas morreu antes de aceitar. 9uando a pessoa morre antes de aceitar% -uem sucede; + %erdeiro dele$ desse que morreu antes de aceitar ou renunciar. <nt#o% o pai sucede; *le morreu$ estava vivo na %ora da morte$ mas morreu antes de aceitar ou renunciar$ o pai sucede; N'o. 9uem 1 o erdeiro do pai; +s fil%os$ (4rm'os 4 N e 4 H <nt#o -uem 1 o erdeiro do 2cio; 4N e 4 H. (e -ue modo; Direito de transmiss'o. < o a&S; Nada. Po/a se o pai morre antes de <cio o avP %erda$ se o pai morre antes de aceitar %erda 4N e 4H. \orreu o pai$ morreu o avP$ todos pr.mortos a <cio$ morreu o <cio. *st'o vivos o tio e os 4rm'os (4N e 4 H . 9uem sucede; + irm'o$ de -ue modo; Por direito pr8prio. ,amos di0er que pr.morto o irm'o 4 N$ -uem sucede agora; + irm'o 4 H$ por direito pr8prio$ so0in%o. Agora o B D e o B G s#o pr1-mortos -uem sucede; <io so0in%o. ,amos ressuscitar os pr.mortos: + 4 N estava vivo na %ora da morte$ mas morreu antes de aceitar$ -uem sucede agora; + 4 H por direito Pr8prio e o -N por representaB'o( fil%o do 4N Agora o MD 1 pr1-morto e o B D% morreu antes de aceitar e agora% -uem sucede; + irm'o 4 H por direito pr8prio (4 H . 7 B D se fosse &i&o sucederia; ?ucederia$ mas morreu antes de aceitar. 9uem &ai suceder; + %erdeiro dele$ quem o %erdeiro dele agora$ o NN$ ent'o o NN sucede por direito de transmiss'o. ,ARTILbA# ,istos os modos de suceder$ vamos ver como se fa0 a partil%a. *u j& sei quem c%amado a %erdar$ agora eu quero ver como se divide o monte$ -uais s#o os modos de partil ar; ,ri)eiro )odo de *artilHar e que a regra$ o primeiro modo de partil%ar c%amada partil%a por ca"eBa. 9uando 1 -ue a partil a 1 por cabe"a; ( partil%a por ca"eBa quando a sucess'o por direito pr8prio$ para a sucess'o por direito pr8prio$ a partil%a por ca"eBa nada mais do que a partil%a pelas pessoas$ pelo n)mero de pessoa$ a ca"eBa de cada um conta como um inteiro.E5# <cio tem 1 fil%os e faleceu$ -uem sucede; +s fil%os. (e -ue modo; Por direito pr8prio. Quanto cada um vai rece"er da %eranBa? u$ voc: dividiu a %eranBa pelo n)mero de ca"eBa$ u para cada um$ "em simples$ n'o ? 1e!undo )odo de *artilHar a c%amada partil%a por estirpe$ e/ceB'o. <ssa exce"#o ela &ai se dar em -ue iptese; Quando a sucess'o for por direito de representaB'o$ e quando a sucess'o por direito de transmiss'o. Na sucess'o por direito pr8prio$ regra partil%a por ca"eBa$ na sucess'o por direito de representaB'o e na sucess'o por direito de transmiss'o e/ceB'o$ que a partil%a por estirpe. O .ue 4 *artilHa *or e&tir*eI Partil%a por estirpe significa partil%a do pedaBo$ do quin%'o$ da quota parte$ a estirpe o quin%'o$ a quota parte que o pr.morto$ ou do que morreu antes de aceitar levaria.

367

,amos treinar: <g54+

-N NN

-H NH

-W NW N1 NE

-1 NQ

<cio tem 1 fil%os$ (-N$-H$-W$-1 $ -H tem dois fil%os (NN e NH $ -W tem tr:s fil%os( NW$ N1$ NE e -1 tem N fil%o (NQ . 7 2cio morreu% -uem erda; +s quatros fil%os %erdam e voc: j& sa"e que a partil%a por ca"eBa. (gora$ -W pr.morto. ?e o -W pr.morto$ voc: n'o deveria contar a ca"eBa dele$ mas tem algu1m para representar o M3; <em *nt'o$ a quarta parte dele a estirpe dele que vai ser partil%ado por quem a representa. Maleceu o 2cio agora% -uem sucede; -N$ -H$ -1$ por direito pr8prio e NW$ N1$ NE$ por direito de representaB'o. Partil%a por ca"eBa para -N$ -H e -1 e partil%a por ca"eBa que d& u Y e o quin%'o do -W voc: vai partil%ar o quin%'o por W que vai dar NKNH. *nt'o para -N$ -H$ -1$ sucess'o por direito pr8prio e partil%a por ca"eBa para NW$ N1$ NE$ sucess'o por direito de representaB'o e partil%a por estirpe. (gora pr.morto tam"m -N$ -uem sucede; -H e -1 por direito pr8prio$ NW$ N1$ NE por direito de representaB'o. 2em algu1m para representar MD; N'o. <nt#o% &oc: &ai contar a cabe"a dele; N'o$ NKW para cada -H e -1$ e NKW que ser& partil%ado pela estirpe que representa o -W (NW$ N1 e NE . */istem outros modos de partil%ar$ eu vou colocar os artigos. Ter(eiro )odo de *artilHar est& no artigo NLJQ$ par&grafo segundoY 3uarto )odo de *artilHar est& no artigo NLWH do 58digo 5ivilY 3uinto )odo de *artilHar est& no artigo NLWZ do 58digo 5ivilY 1e5to )odo de *artilHar est& no artigo NZJI do 58digo 5ivil. *ssas outras partil%as n8s vamos ver ao longo do estudo do direito da sucess'o legtima. *ssa partil%a tem nome$ que partil%a por lin%a$ essas outras n'o tem nome porque s'o partil%as que surgiram no N55 para o cPnjuge e com o compan%eiro e a compan%eira. N8s j& sa"emos quais s'o os modos de suceder e n8s j& sa"emos como se fa0 a partil%a$ n8s vamos analisar a ordem da sucess'o: descendente$ ascendente$ cPnjuge e colateral. Primeiro descendente$ aqui eu s8 queria c%amar a sua atenB'o para igualdade entre os descendentes$ principalmente fil%os$ n'o %& mais um fil%o rece"endo mais que o outro. N'o importa a origem do fil%o$ se ele conce"eu dentro do casamento ou fora do casamento$ ou se ele foi adotado. <odos os fil%os tem direitos iguais. *nt'o$ para os fil%os que s'o os principais descendentes$ sucess'o por direito pr8prio e partil%a por ca"eBa$ n'o %& mais nada a comentar. ?egundo ascendente$ o ascendente ocupa a segunda classe$ ele vem junto com o cPnjuge$ assim como o descendente vem junto com o cPnjuge$ mas o cPnjuge ser& analisado depois. Quanto ao ascendente eu ten%o que c%amar a sua atenB'o aqui$ que a partil%a por lin%a$ o ascendente ele c%amado a suceder por direito pr8prio no H8 direito de re*re&entao entre o& a&(endente&@ ( gente j& sa"e$ ent'o n'o %& partil%a por estirpe para um ascendente$ s8 %& partil%a por ca"eBa$ mas pode ocorrer a partil%a por lin%a. 9uando 1 -ue ns &amos aplicar essa partil a por lin a para o ascendente; Quando voc: tiver igualdade de grau e diversidade de lin%a$ como assim lin a; 3in%a a lin%a materna e a lin%a paterna$ formam as lin%as a.

368

,oc: tem que ter uma situaB'o em que os ascendentes s'o dos mesmo grau$ mas ocupam diferentes lin%as$ a %ip8tese concreta uma s8. (,p P (,6 P (,p \ (,6 \

P(4

\S*

<g54+ <cio$ pai$ m'e$ avP P$ av8 P$ av8 \ e avP \. Maleceu 2cio% -uem sucede; Pai e m'e. Como 1 feita a partil a; Por ca"eBa$ metade para cada um. (gora$ o pai pr.morto$ -uem sucede; ( m'e. + avP e av8 paternos n'o podem representar esse pai. Como 1 -ue se d a partil a; Por adjudicaB'o$ um %erdeiro s8 ele adjudica. N'o tem m'e e nem pai$ -uem 1 -ue sucede; +s av8s. ?e todos estiverem vivos$ a sucess'o ser& por direito pr8prio e a partil%a por ca"eBa. Namos ol ar os a&s est#o todos no mesmo grau; *st'o. Mas est#o em diferentes lin as; *st'o. Mas &oc: tem o mesmo nHmero em cada lin a; ?im$ ent'o voc: n'o vai aplicar a partil%a por lin%a. ( partil%a por lin%a voc: vai aplicar quando tiver igualdade de graus e diversidade de lin%a$ mas a diversidade de lin%a implicar em n)mero diferente em cada lin%a. ( diversidade de lin%a n'o um na lin%a paterna e outro na lin%a materna$ um na lin%a materna e dois na lin%a paterna ou dois na lin%a paterna e um na lin%a materna$ n'o o caso aqui$ ent'o a partil%a por ca"eBa. +l%em agora$ essa av8 \ pr.morta$ -uem sucede; +s av8s de que maneira? Por direito pr8prio$ agora voc: tem o mesmo grau e n)mero diferente de lin%as$ ent'o voc: vai fa0er a partil%a por lin%as. Como 1 a partil a por lin as; \etade para cada lin%a. + avP materno fica com essa metade e a outra metade vai ser divido pelos dois av8s paternos. Pode ter "isavP aqui$ mas muito difcil cair em prova$ s8 para ter em casa. N8s vamos ficar por aqui e na pr8/ima aula vamos tratar da sucess'o do cPnjuge. 3= Aula - 07/03/2002 1CCE11_O DO C`>BCFE# + cPnjuge ocupa ao mesmo tempo a classe e o grau mais pr8/imo e %oje ol%ando para o artigo NLHJ do 55$ que vai tra0er a sucess'o do cPnjuge$ n8s o encontramos$ logo$ na primeira classe$ ao lado dos descendentes. * voc: j& sa"e que o cPnjuge %erdeiro necess&rio$ ou seja$ ele n'o pode ser e/cludo por testamento que n'o o contemple. *nt'o quem tem cPnjuge$ o cPnjuge ir& rece"er junto com os descendentes. Mas sempre o cSn/uge sucede; *u queria primeiro que voc: ol%asse para o artigo NLWI do 55 e neste artigo voc: vai analisar quando o cPnjuge tem legitimidade para suceder. O sempre -ue o cSn/uge sucede;

369

Primeiro eu queria c%amar a tua atenB'o para este artigo NLWI do 55 e este arti!o 1=30 do CC dispDe assim: Usomente recon%ecido direito sucess8rio ao cPnjuge so"revivente se$ ao mesmo tempo da morte do outro$ n'o estavam separados judicialmente$ nem separados de fato %& mais de dois anos$ salvo prova$ neste caso$ de que esta conviv:ncia se tornara impossvel sem culpa do so"reviventeV. Ateno# + direito sucess8rio do cPnjuge so"revivente n'o somente o direito 9 %eranBa$ o direito 9 %eranBa o primeiro direito sucess8rio que o cPnjuge tem e que est& no artigo NLHJ do 55$ mas o cPnjuge tem outro direito sucess8rio que est& no artigo NLWN do 55. *ste outro direito sucess8rio que o cPnjuge tem e que est& no artigo NLWN do 55 o c%amado direito real de %a"itaB'o. Quando o artigo NLWI se refere ao direito sucess8rio do cPnjuge est& se referindo aos dois direitos$ quais sejam$ o direito 9 %eranBa do NLHJ do 55 e o direito real de %a"itaB'o do artigo NLWN do 55. -eito este esclarecimento vamos voltar. (rtigo NLWI do 55 Usomente recon%ecido direito sucess8rio ao cPnjuge so"revivente se ao tempo da morte do outro n'o estavam separados judicialmente e nem separados de fato %& mais de dois anos$ salvo prova$ neste caso$ de que essa conviv:ncia se tornara impossvel sem culpa do so"reviventeV. *nt'o o cPnjuge deve estar$ o"vio$ casado$ para ter direito sucess8rio$ para ter direito 9 %eranBa e ao direito real de %a"itaB'o. *le deve estar no estado civil de casado. Agora e se ele esti&esse separado /udicialmente; Neste caso o cPnjuge n'o est& mais no estado civil de casado$ mas o casamento n'o aca"ou. *nt'o o artigo NLWI do 55 est& nos di0endo que em"ora o casamento n'o ten%a aca"ado$ mas os cPnjuges est'o separados judicialmente$ estes n'o t:m direitos sucess8rios$ isto $ em"ora o casamento daquela pessoa n'o ten%a terminado$ est& no estado civil de separado judicialmente$ n'o %aver& direito sucess8rio. < W-uela pessoa -ue est separada de fato; 9ual o estado ci&il do separado de fato; 5asado. A pessoa -ue 1 casada e est separada de fato% o cSn/uge morre% este sobre&i&ente fica &iH&o; -ica porque o casamento aca"ou pela morte. 7 cSn/uge sobre&i&ente tem direito sucessrio% tem direito W eran"a e tem o direito real de abita"#o; Depende. Depende de quanto tempo est& separado de fato. <st separado de fato menos de dois anos ou mais de dois anos; Se esti&er separado de fato menos de dois anos% da&a tempo para di&orciar; N'o. + tin a o tempo para se di&orciar; N'o$ ent'o$ a 3ei di0 que o cPnjuge so"revivente tem direito & %eranBa (NLHJ 55 e ao direito real de %a"itaB'o (NLWN 55 . < se o cSn/uge esti&er separado de fato mais de dois anos; + era poss&el o di&rcio; ?im. *ste o divorciado de fato. De direito$ s'o casados$ mas de fato j& podiam estar divorciados. 9uando est#o separados de fato mais de dois anos o cSn/uge sobre&i&ente tem direito sucessrio; Depende. Depende de quem rompeu a vida comum$ ou seja$ quem deu causa a ruptura da vida em comum. ?e o so"revivente causou a ruptura da vida em comum ou o so"revivente n'o causou a ruptura da vida em comum. ?e ele$ cPnjuge so"revivente$ foi o respons&vel pela ruptura da vida em comum n'o ter& direito sucess8rio$ mas se ele foi vtima daquela ruptura$ n'o foi o causador dela$ ent'o$ mesmo separado de fato$ ainda que por mais de dois anos$ tem direito sucess8rio. T& uma discuss'o enorme na doutrina no que tange em qual processo vai se provar esta culpa. Bsto &ai ser pro&ado no in&entrio; <m uma a"#o autSnoma; T& as duas posiBDes atualmente$ mas n'o se tem uma resposta. C uma presun"#o ou o cSn/uge tem -ue fa,er a pro&a; N'o %& uma resposta. 7 cSn/uge ficou &iH&o% esta&a separado de fato por mais de dois anos% ele sempre tem -ue pro&ar a culpa ou se presume a culpa; <em gente que di0 que se deve presumir que ele n'o foi o causador$ mas tem gente que entende que deve se provar que teve culpa ou n'o$ porque esta condiB'o que o legitima a adquirir o direito sucess8rio$ logo$ ele tem que provar$ se ele n'o provar$ ele n'o rece"e.

370

*nt'o e/istem muitas d)vidas ainda$ mas voc: n'o pode afirmar que o separado de fato %& mais de dois anos nunca ter& o direito sucess8rio$ pois$ ter&$ desde que fique provado que o cPnjuge so"revivente n'o ten%a dado causa a ruptura da vida em comum. O01# 7 S2+ -uem &ai /ulgar% em Hltima instTncia% os conflitos do Cdigo Ci&il; ?im porque uma 3ei Nacional$ -ederal. + )ltimo volume trata do direito sucess8rio e eu estou me "aseando por ele$ mas %& assuntos em que ele di0 no livro e que outros autores di0em de maneira diferente. *u estou usando este livro porque eu acredito que o pr8prio ?<> vai ler este livro e temos aqui no =io de >aneiro$ n8s temos "ons autores$ que su"screveram parte deste livro$ como ?rlvio 5apanema que escreveu a parte de contratos at locaBDes$ o Desem"argador ?ergio 5arvaliere que escreveu com outro autor$ 5arlos (l"erto Direito$ a parte de =esponsa"ilidade 5ivil. <emos a parte de Neg8cio >urdico escrita por Tum"erto <%eodor >)nior$ mas l8gico que eu n'o vou aconsel%ar a voc: ler os vinte e um volumes$ por isto seria um pedido invi&vel$ eu n'o fi0 isto e consegui passar no concurso. =espondendo a sua pergunta: eu n'o sei$ ainda$ a posiB'o do ?<>. *stou di0endo isto porque vamos falar agora dos dois direitos sucess8rios do cPnjuge so"revivente e nada consolidado se tem aqui. ,amos falar primeiro no direito sucess8rio$ que o direito real de %a"itaB'o previsto no arti!o 1=31 do CC: U(o cPnjuge so"revivente$ qualquer que seja o regime de "ens$ ser& assegurado$ sem preju0o do que l%e cai"a na %eranBa$ o direito real de %a"itaB'o relativamente ao im8vel destinado 9 resid:ncia da famlia$ desde que seja o )nico daquela nature0a a inventariarV. *ste direito real de %a"itaB'o n'o e/clui o direito 9 %eranBa$ ent'o possvel cumular$ ou seja$ possvel o cPnjuge$ alm de %erdeiro rece"a o direito real de %a"itaB'o$ logo$ o direito real de %a"itaB'o n'o e/cludo pelo fato do cPnjuge j& ser %erdeiro. + o"jeto do direito real de %a"itaB'o aquele im8vel que servia de resid:ncia para a famlia$ desde que seja o )nico daquela nature0a a inventariar. (c%o que temos a uma condiB'o para o cPnjuge ter direito real de %a"itaB'o$ -ual 1 a condi"#o; Que s8 e/ista um im8vel$ 9quela nature0a imo"ili&ria$ ou seja$ que %aja um s8 im8vel a inventariar. ,ou e/plicar: <cio faleceu$ era casado$ n'o estava separado de fato$ o cSn/uge de 2cio% M1&ia tem direito sucessrio; <la era casada; ?im. <sta&a separada de fato; N'o. 2em direito sucessrio; <em. <cio faleceu e dei/ou tr:s im8veis. M1&ia tem direito real de abita"#o; N'o. ,oc: s8 vai aplicar o direito real de %a"itaB'o quando 9quele cPnjuge que tem legitimidade$ por ventura o outro dei/ou apenas um im8vel. Namos entender o por-u:; \via era casada com <cio$ moravam nesta casa$ eles tin%am tr:s fil%os$ a$ faleceu <cio. ,amos imaginar que o cPnjuge n'o teve %erdeiro$ mas poderia ter; Poderia porque o direito real de %a"itaB'o n'o e/cludo pelo fato do cPnjuge %erdar. Terde o cPnjuge ou n'o$ ele tem direito real de %a"itaB'o em relaB'o ao im8vel que servia 9 famlia$ desde que seja o )nico im8vel. (qui s8 tem um im8vel e vamos imaginar que \via seja %erdeira$ ela vai %erdar este im8vel$ mas os fil%os tam"m v'o %erdar o im8vel. ,amos colocar em nosso primeiro e/emplo: que o cPnjuge (\via seja %erdeira junto com os fil%os. *u pergunto: &ai a&er um condomnio; ,ai. ,amos imaginar que seja assim: um quarto para cada um$ um condomnio da m'e com os fil%os$ Uque lindoV e a os fil%os casam: estas s'o noras e \via sogra delas. um relacionamento muito "om. ,ai comeBar a dar "riga e o legislador sa"e disto e o que iria acontecer? + condomnio iria terminar e o fil%o fala: \am'e ac%o "om voc: vender a tua parte para n8s e se internar$ que %orror$ mas verdade. 7 -ue a Lei fe,; O um Hnico im&el; ?im. 9uando a&ia casamento este im&el -ue ser&ia de resid:ncia para a famlia; ?im. < a M1&ia mora&a l; ?im$ logo$ \via precisa de proteB'o j& que era o )nico im8vel. +l%a a proteB'o que a lei deu a \via: ela tem direito oponvel erga omnes$ direito real de %a"itar o im8vel$ n'o direito de emprestar$ de alugar$ direito de morar. + que \via pode fa0er com este direito oponvel erga omnes morar no im8vel. *nt'o$ apesar de %aver um condomnio$ porque ela %erdeira e os fil%os tam"m$ a

371

propriedade deles e %& um direito real de %a"itaB'o so"re este im8vel que \via titular so0in%a. ?e os fil%os quiserem morar com ela$ 8timo$ mas se um dia %ouver pro"lema quem tem o direito de morar ser& \via. +s fil%os falam: ent'o vamos vender esta casa e \via di0Y 8timoc \as quem comprar ter& que respeitar este direito real de %a"itaB'o do cPnjuge so"revivente. ,amos imaginar$ agora$ que o cPnjuge n'o seja %erdeiro$ porque 9s ve0es o cPnjuge n'o %erda$ mas ele vai ser meeiro da casa adquirida durante o casamento$ pelo esforBo que se presume dos dois no regime da comun%'o pela aquisiB'o onerosa e os fil%os s'o %erdeiros$ mas mesmo assim um condomnio; N'o. =a0'o: mesma necessidade de proteger o cPnjuge. < se ti&esse um outro im&el o cSn/uge precisaria desta prote"#o; ProteB'o necess&ria quando s8 tem um im8vel a inventariar$ mas %& casos em que voc: v: que o cPnjuge n'o precisa de proteB'o$ a sa"er: um im8vel s8 para inventariar e um mil%'o de aBDes. (BDes s'o "ens m8veis e 9s ve0es o cPnjuge %erdeiro ou meeiro de v&rias aBDes$ ainda assim$ ele tem direito real$ oponvel erga omnes$ de %a"itar o im8vel. *le tem que pedir este direito real de %a"itaB'o no invent&rio. 3& nas primeiras do invent&rio o cPnjuge tem que pedir que o direito real de %a"itaB'o dele recair& so"re o im8vel tal$ )nico a partil%ar$ ve0 que se ele n'o colocar o direito real de %a"itaB'o dele l& no invent&rio$ n'o vai a registro e a como se vai di0er que direito real de %a"itaB'o. + direito real de %a"itaB'o n'o igual ao direito de propriedade que nasce no momento da morte uma ve0 que ele ir& nascer quando for levado a registro. ?e ele n'o for levado a registro$ logo$ ele n'o e/iste. + direto real de %a"itaB'o recai so"re coisa al%eia$ ent'o$ ol%a aqui: *la dona de metade da casa junto com os fil%os. *ssa metade ela propriet&ria$ mas a outra metade que est& sujeita ao direito real de %a"itaB'o. verdade que ela tem direito real de %a"itar so"re o im8vel inteiro$ mas lem"rando que metade ela propriet&ria$ mas a outra metade que na verdade vai recair o direito real de %a"itaB'o. ,amos passar ao direito 9 %eranBa que est& l& no artigo NLHJ do 55. + direito 9 %eranBa gera o direito de propriedade e est& l& no artigo NLHJ do 55. 9uando 1 -ue o cSn/uge 1 erdeiro; 5uidado para n'o pensarem que s8 porque o cPnjuge %erdeiro necess&rio que ela vai sempre %erdar junto com os descendentes. Di0er que o cPnjuge %erdeiro necess&rio significa di0er que ele n'o pode ser e/cludo por um mero testamento como antigamente podia$ mas$ agora$ n'o pode mais. ,amos analisar o artigo NLHJ do 55 e este dispositivo tra0 o inciso 4 que trata da sucess'o dos descendentes e do cPnjuge$ ou seja$ da sucess'o dos descendentes em concorr:ncia com o cPnjuge so"revivente. ?8 que isto n'o p&ra a porque a 3ei tra0 casos de e/ceB'o. + descendente %erda junto com o cPnjuge$ em regra$ mas a 3ei tra0 e/ceBDes di0endo assim: Usalvo se casado este cPnjuge com o falecido no regime da comun%'o universal ou na separaB'o o"rigat8ria de "ens$ ou se$ no regime da comun%'o parcial$ o autor da %eranBa n'o %ouver dei/ado "ens particularesV. *nt'o n8s temos %ip8teses em que o cPnjuge n'o %erda junto com os descendentes e -uais ipteses s#o estas; ,ri)eira Hi* te&e# Quando for casado pela comun%'o universal. $or -ue o cSn/uge n#o erda /unto com os descendentes -uando ele 1 casado pelo regime da comun #o uni&ersal; No regime da comun%'o universal os cPnjuges s'o meeiros e a idia do legislador que a meaB'o j& protege o cPnjuge$ por isto ele n'o precisa %erdar. ,ou dar um e/emplo: *stes "ens aqui s'o os "ens construdos$ a ttulo gratuito ou a ttulo oneroso$ por este casal. =egime da comun%'o universal em regra todos os "ens s'o comuns$ mas posso ter "em e/clusivo desde que o cPnjuge ten%a %erdado um "em com cl&usula de incomunica"ilidade. Mas -ual 1 a regra; +s "ens s'o comuns$ logo$ por e/emplo$ -uando a mul er falece% o marido 1 meeiro; ?im$ ent'o$ se ele meeiro$ a idia da 3ei de que a meaB'o j& o protege. Se s existir um bem im&el a in&entariar% ele ter direito real de abita"#o; <er&. < ele 1 erdeiro; N'o porque a meaB'o j& o protege. *le meeiro$ mas$ n'o %erdeiro. I)*ortante# <ntenderam a diferen"a entre ser meeiro e ser erdeiro; \eaB'o direito pr8prio$ logo$ aca"ou o casamento a meaB'o direito dele. \as a meaB'o da mul%er a %eranBa que a mul%er dei/ou$ e esta %eranBa que a mul%er dei/ou$ o cPnjuge so"revivente n'o %erda. 9ual 1 a segunda exce"#o -ue a Lei tra, a;

372

1e!unda Hi* te&e# Quando a pessoa casada pelo regime da separaB'o legal. *u quero c%amar a tua atenB'o que a 3ei a"riu um par:ntese e colocou um artigo errado. Quando a pessoa for casada pelo regime da separaB'o$ mas n'o qualquer regime da separaB'o$ o regime da separaB'o imposta por 3ei$ legal$ o"rigat8rio e a o cPnjuge n'o %erda. $or -u:; 9ual 1 o moti&o; ( idia do legislador que poderia a pr8pria 3ei estar permitindo uma fraude. +s "ens adquiridos a qualquer ttulo$ onerosamente ou gratuitamente$ durante o casamento s'o e/clusivos$ mas na %ora que morre um cPnjuge o outro %erda$ quer di0er$ este s8 ficaria privado enquanto o outro cPnjuge fosse vivo$ ent'o$ quando o outro falecesse este %erdaria$ sendo assim$ para n'o ter esta separaB'o. ( 3ei di0 que o cPnjuge so"revivente n'o %erda$ ou seja$ casou pelo regime da separaB'o imposto pela 3ei$ o cPnjuge so"revivente n'o %erda. 2em alguma outra exce"#o; <em. * aqui que o pro"lema$ qual seja$ quando o cPnjuge for casado pelo regime da comun%'o parcial e voc: sa"e que o regime da comun%'o parcial o regime da maioria das pessoas porque o regime 3egal de quem n'o fe0 pasto antenupcial. N'o "asta ser casado pelo regime da comun%'o parcial para n'o %erdar e veja o que di0 a 3ei: U* no regime da comun%'o parcial se o autor da %eranBa n'o %ouver dei/ado "ens particularesV. *u vou dar para voc: a interpretaB'o daquele livro cujo autor n'o lem"rei o nome e depois vou dar outra interpretaB'o. ,ejam: d)vida na comun%'o parcial$ no regime da maioria de n8sc 7 cSn/uge erda ou n#o erda -uando casado pelo regime da comun #o parcial de bens; Depende. ,oc: se tem que ol%ar se o morto dei/ou ou n'o "ens particulares. Primeira situaB'o: o morto n'o dei/ou "ens e/clusivos$ "ens particularesY ?egunda situaB'o: o morto dei/ou "ens particulares. ,amos ver e/emplos: *u sou casada pelo regime da comun%'o parcial$ o -ue eu recebi de doa"#o comunica com o meu cSn/uge; N'o e eu j& rece"i um monte de doaB'o$ ent'o$ se eu j& rece"i um monte de doaB'o eu ten o ou n#o ten o bens particulares; <en%o. <nt#o eu sou um morto -ue deixou bens particulares ou eu sou um morto -ue n#o deixou bens particulares; *u sou um morto que dei/ou "ens particulares e neste caso se o morto dei/ou "ens particulares$ o cPnjuge so"revivente %erda e se o cPnjuge n'o dei/ou "ens particulares$ neste caso o cPnjuge so"revivente n'o %erda. *sta a primeira interpretaB'o a do artigo NLHJ$ 4 do 55. ,ou e/plicar o porqu:: se o cPnjuge n'o dei/ou "ens particulares$ o so"revivente meeiro de tudo$ logo$ ele est& protegido da mesma maneira que est& protegido 9quele que casou pelo regime da comun%'o universal. Quando o morto n'o dei/a "ens particulares$ tudo comum$ se tudo comum$ o cPnjuge so"revivente ser& meeiro$ est& sendo protegido igual 9quele que casou pelo regime da comun%'o universal. Mas se o morto deixou bem particular% este bem particular o cSn/uge sobre&i&ente ser meeiro; N'o$ por isto que ele %erda. ?e o morto dei/ou "em particular$ o so"revivente n'o meeiro$ se justifica por que rece"a$ ent'o$ ele %erda. ?8 que daqui tem %avido muitas d)vidas$ mas eu defendo esta posiB'o. 2en o muitas dH&idas e -uais s#o as min as dH&idas; 7 cSn/uge erda -uando o morto deixou bens particulares% n#o 1 isto; ?im. <le erda o -u:; <la erda o bem particular ou ele erda tudo; ,ou e/plicar$ vou dar um e/emplo: este o patrimPnio comum$ logo$ o cPnjuge meeiro$ ou seja$ metade da mul%er e metade do marido$ s8 que o marido dei/ou "ens particulares$ este pedaBo que eu vou colorir de rosa a %eranBa do marido e ele dei/ou "ens particulares. *nt'o$ o cPnjuge so"revivente %erda. Cerda o bem particular ou tudo; ( 3ei n'o di0. <em as duas posiBDes. 7 -ue o S2+ &ai di,er; N'o sei porque o livro tam"m n'o responde. C uma outra dH&ida e -ual 1 a outra dH&ida; 9ual 1 o bem -ue tem -ue ser particular; ,eja porqu:: o cPnjuge s8 %erda quando o morto dei/ou "ens particulares e -ue bens particulares s#o estes; Qualquer um. 7 -ue a pessoa tem -ue deixar de bens particulares; 2em -ue ser um bem de grande &alor% destes -ue integram o in&entrio com maior fre-V:ncia ou pode ser -ual-uer bem; muito difcil voc: encontrar uma pessoa que n'o ten%a "ens particulares$ por e/emplo$ o instrumento de tra"al%o "em particular. 9ual o bem -ue tem -ue ser particular;

373

*/pressamente a 3ei n'o di0 e me parece "em ra0o&vel$ ent'o a idia de que voc: possa aceitar qualquer "em$ desde que o cPnjuge s8 %erde so"re ele$ por e/emplo$ esta cai/in%a de f8sforo$ este 5D pirata que ele tin%a antes de casar$ mas o regime da maioria de n8s e o que n8s mesmos vamos di0er quando c%egarmos nesta situaB'o. Pois "em$ %& uma segunda interpretaB'o. (ntes de falarmos na segunda interpretaB'o eu quero concluir para voc:s: 9uando 1 -ue o cSn/uge erda /unto com os descendentes; Nos outros n'o di0$ mas vamos ver o que est& e/presso: no regime da participaB'o final dos aqCestos$ se tiver algum casado por este regime e ele n'o est& no c8digo novo que o regime dotal$ este s8 e/istia no c8digo vel%o e encontra.se em desuso e no regime da separaB'o convencional. Quem casa pelo regime da separaB'o convencional$ %erda. T& uma segunda interpretaB'o quanto ao regime da comun%'o parcial e -ual 1 a outra interpreta"#o; totalmente o oposto da primeira interpretaB'o. O o -ue di, assim= no regime da comun #o parcial o cSn/uge erda; Depende. Depende se o morto dei/ou ou n'o dei/ou "ens particulares. ( d)vida decorre$ neste inciso 4 do artigo NLHJ do 55$ da vrgula que vem antes da palavra UsalvoV e da alguns di0em o seguinte: se o morto n'o dei/ou "ens particulares$ ent'o$ o cPnjuge meeiro e %erda a meaB'o. +l%a s8: o morto n#o deixou bens particulares e a o cSn/uge 1 meeiro; e tem direito 9 %eranBa do outro$ ent'o$ ele %erda alm da meaB'o. +l%a s8: A e 0 s'o casados pelo regime da comun%'o parcial$ durante o casamento e a ttulo oneroso adquiriram este patrimPnio aqui$ aquisiB'o durante o casamento e a ttulo oneroso todos os "ens s'o comuns. 7 cSn/uge sobre&i&ente 1 meeiro; $ ent'o esta a meaB'o dele. * esta a %eranBa que o outro dei/ou$ o morto n'o dei/ou "ens particulares$ logo$ o cPnjuge so"revivente %erda$ ou seja$ alm de meeiro$ ele %erdeiro. ,ejam s8: <u estou dando para o cSn/uge casado pelo regime da comun #o parcial o mesmo tratamento -ue eu dei para -uem era casado pelo regime da comun #o uni&ersal; N'o. 7 casado pelo regime da comun #o uni&ersal 1 meeiro e erda; N'o. Mas o casado pelo regime da comun #o parcial% -ue 1 meeiro% ele erda; Terda$ mas voc: vai ver que eu estou dando para o cPnjuge o mesmo tratamento que a 3ei deu para o compan%eiro e para a compan%eira. + tratamento que a 3ei d& para o compan%eiro e para compan%eira$ n8s vamos ver daqui a pouco$ este. + compan%eiro e a compan%eira s8 %erdam "em comum$ n'o %erdam "em e/clusivo (particular . *nt'o quem defender uma igualdade entre os cPnjuges vai ol%ar para c&$ ou seja$ a primeira interpretaB'o$ e quem defender a igualdade entre os cPnjuges e compan%eiro e compan%eira vai ol%ar para esta segunda corrente (segunda interpretaB'o e voc: vai sempre di0er que o pro"lema est& naquela vrgula que vem antes do U salvoV. *sta segunda posiB'o a posiB'o defendida pela Professora \aria #erenice$ ela Desem"argadora do =io 7rande do ?ul$ ela tem um livro so"re direito de famlia$ e salvo engano$ so"re direito sucess8rio$ mas ela tem um te/to no qual ela defende esta posiB'o l& na internet$ s8 procurar. < se o morto deixou bens particulares no regime da comun #o parcial; ( o cPnjuge so"revivente n'o %erda. + cPnjuge %erda junto com o descendente e c%eguei a conclus'o de que no meu caso concreto o cPnjuge %erda junto com o descendente. Como 1 feita a partil a; Como 1 feita a di&is#o dos bens entre o cSn/uge e os descendentes; ,amos ver o artigo NLWH do 55$ mas eu falei para voc: que %avia algumas e/ceBDes em relaB'o 9 partil%a e eu disse que uma das e/ceBDes este artigo NLWH do 55 que n8s vamos comentar agora: *ste artigo NLWH do 55 voc: vai aplicar quando voc: quiser sa"er como feita a partil%a entre o descendente e o cPnjuge e este artigo preceitua assim: em concorr:ncia com os descendentes ca"er& ao cPnjuge$ quin%'o igual aos que sucederem por ca"eBa$ n'o podendo a sua cota ser inferior a quarta (NK1 parte da %eranBa se for ascendente dos %erdeiros com que concorrer. <nt#o para &oc: saber como se d a partil a entre o descendente e o cSn/uge &oc: precisa saber se o cSn/uge 1 ascendente da-uele descendente erdeiro; ,oc: precisa sa"er se o cPnjuge ascendente$ ou seja$ pai$ m'e$ daquele descendente do morto. ,oc: concorda que o descendente pode ser comum$ ou seja$ ele pode ser fil%o ou neto$ por e/emplo: fil%o$ do morto e do cPnjuge$ ou ent'o pode ser descendente e/clusivo$ s8 do morto. $or -ue &oc: tem -ue fa,er a distin"#o;

374

Porque que quando o descendente for e/clusivo$ s8 do morto$ n'o %& d)vida$ a partil%a por ca"eBa. ,amos l&$ vou dar um e/emplo aqui: <cio faleceu$ ele tem cPnjuge$ ele tem -il%oN$ -il%o H$ e do -il%o H tem NetoN e NetoH$ -il%oW e do -il%oW ele tem NetoW$ %& a m'e do -N$ a m'e do -H e a m'e do -W$ est'o vendo que o cPnjuge so"revivente n'o ascendente dos fil%os de seu cPnjuge$ entenderam? <g54+............ 5pN>;7* -N NN -H NH -W NW

-aleceu <cio$ cPnjuge casado pelo regime da separaB'o convencional$ ele est& casado$ n'o est& separado e o cSn/uge casado pelo regime da separa"#o con&encional erda; Terda. < -uem mais erda; +s fil%os. < os netos erdam; N'o. Como 1 -ue &ai ser feita a partil a; u para o cPnjuge so"revivente e u para -N$ -H e -W. ,amos imaginar que o -H fosse pr.morto e -uando o descendente 1 pr1-moto algu1m pode o representar; Pode. < -uem; + descendente dele. <le tem descendente; <em. 9uem s#o; NN e NH. 9uem sucede a 2cio; -N e -W e o cPnjuge por direito pr8prio e NN e NH por direito de representaB'o. Como se d a partil a; -N$ -W e cPnjuge por ca"eBa e NN e NH por estirpe. <nt#o &oc: tem -ue contar a cabe"a de MG; <em porque o pedaBo de -H tem gente que vai rece"er$ ent'o$ u para -N$ u para -H se fosse vivo$ mas vai para a estirpe dele (NN e NH dando NKL para cada um e u para -W e u para o cPnjuge. *nt'o voc: fa0 partil%a por ca"eBa$ com um detal%e e -ual 1 o detal e; + cPnjuge vai rece"er$ sempre$ no mnimo u (um quarto $ isto $ o cPnjuge tem direito a no mnimo u. T& uma diverg:ncia so"re este dependente comum: se todos t:m que ser comuns para voc: aplicar isto ou se "asta um. <em os dois entendimentos e a 3ei n'o clara. ?e %ouver dependente comum: tem -ue ser todos comuns ou basta um; ,amos imaginar que este )ltimo fil%o aqui do cPnjuge$ -W$ fil%o comum$ e a&endo este fil o a-ui / 1 o suficiente para atrair este tratamento; 7u 1 necessrio -ue todos os fil os se/am comuns; ( 3ei n'o clara$ a 3ei omissa. <:m dois entendimentos$ mas quando e/istir fil%o comum$ sejam todos ou seja um$ fa0 sempre a partil%a por ca"eBa$ mas tem sempre que ter a reserva de u para o cPnjuge. < no nosso caso a-ui o cSn/uge erdou g; ?im. <st no mnimo; *st&$ ent'o$ voc: o"edece. ,amos imaginar que n'o tivesse este fil%o (-W $ isto $ s'o dois fil%os (-N e -H sendo um comum. Como se fa, a partil a; Por ca"eBa. < -uanto cada um le&a; NKW para cada um. < o cSn/uge est no mnimo de g; *st& porque NKW mais do que u da %eranBa. + cPnjuge est& alm do mnimo do quin%'o dele. *nt'o NKW para cada um$ ou seja$ NKW para -N e NKW para -H e NKW para o cPnjuge.

375

(gora vamos a este outro e/emplo aqui: <cio$ com seis fil%os$ o )ltimo fil%o do cPnjuge so"revivente. >asta um fil o; <em as duas correntes. <g54+............ 5pN>;7* -N -H NN -W -1 NH -E -Q

\as neste caso$ aqui$ <cio faleceu$ o cPnjuge so"revivente %erda porque era casado pelo regime da separaB'o convencional. Seis fil os e como 1 feita a partil a por cabe"a; ,amos fa0er a partil%a por ca"eBa. S a partil a por cabe"a daria -uanto para cada um; NKZ (um stimo avos . Com D[L'um s1timo a&os* &oc: estaria fa,endo a reser&a do mnimo para o cSn/uge; N'o$ porque o cPnjuge tem que levar no mnimo NK1$ ent'o$ voc: d& u para ele. 9uanto 1 -ue sobrou; v(tr:s quartos e estes v voc: vai dividir por seis e &ai d -uanto para cada um; NKL para cada um. + restante voc:s dividem por seis. *sta partil%a n'o tem nome$ ou seja$ voc: vai c%am&.la de partil%a por ca"eBa e reservando u para o cPnjuge e o restante$ partil%a por ca"eBa pelos outros. ,amos imaginar que -W fosse pr.morto e tivesse dei/ado dois fil%os: a NKL seria dei/ado para os dois fil%os do pr.morto -W$ logo$ seria NKL dividido por H (dois . ,amos para o in(i&o II do arti!o 1=2< do CC. + inciso 44 vai tra0er o cPnjuge sucedendo junto o ascendente. + cPnjuge %erda junto com o ascendente qualquer que seja o seu regime de "ens. ,amos dar um e/emplo: <cio faleceu$ ele tem pai$ tem m'e$ tem avP paterno e tem av8 paterna$ tem avP materno e av8 materna e tem cPnjuge.

(,p P (,6 P

(,p \

(,6 \

P(4 \S* <g54+..........5pN>;7* Maleceu 2cio e -uem sucede; +s pais e o cPnjuge. + cPnjuge sucede junto com os pais qualquer que seja o regime de "ens. * se ele n'o tivesse nem pai e nem m'e$ logo$ -uem seriam os erdeiros; +s av8s junto com o cPnjuge. S tem uma a& /unto com o cSn/uge e esta a& erda /unto com o cSn/uge; Terda. N'o tem pai$ nem m'e$ nem av8s$ s8 tem uma "isav8 vel%in%a e esta erda /unto com o cSn/uge; Terda e qualquer que seja o regime do cPnjuge$ mesmo que seja casado pelo regime da separaB'o o"rigat8ria imposta pela 3ei. Como 1 feita a partil a; ( partil%a feita na forma do artigo NLWZ do 55. Como 1 feita a partil a; ,amos ol%ar para o arti!o 1=3: do CC e ele dispDe assim: U5oncorrendo com ascendente em primeiro grau ao cPnjuge tocar& NKW da %eranBa$ ca"er.l%e.& w se %ouver um s8 ascendente ou se for maior 9quele grauV. *m resumo: ?e %ouver pai$ m'e e cPnjuge$ a partil%a ser& feita por ca"eBa$ uma ve0 que pai e m'e s'o ascendentes de primeiro grau. < -uanto cada um le&a; 5ada um leva NKW.

376

\as se s8 e/istir: pai e cPnjuge ou m'e e cPnjuge ! s8 tem um ascendente de primeiro grau. Neste caso ao cPnjuge ca"er& w da %eranBa. ( metade de qualquer maneira partil%a por ca"eBa. < se ou&er ascendente de outro grau; < -ue grau foi este; Primeiro outro grau s8 pode ser a partir do segundo grau$ ent'o$ se %ouver ascendente de maior do que o primeiro grau e cPnjuge$ o cPnjuge tem direito 9 metade. 5Pnjuge$ metade e a outra metade; ( outra metade fica para os demais ascendentes. ,amos entender esta )ltima %ip8tese aqui: <cio tem pai$ m'e$ av8s e cPnjuge. 2cio faleceu e -uem sucede; Pai$ m'e e cPnjuge. 9ue modo; Por direito pr8prio. Como 1 feita a partil a; ( partil%a feita por ca"eBa e NKW para cada um. Morreu esta m#e e -uem sucede; + pai e o cPnjuge. 9ue modo esta sucess#o; Por direito pr8prio. *u pergunto: pode a a& representar esta m#e pr1-morta; N'o porque ascendente n'o pode ser representando. Agora% faleceu o pai tamb1m e -uem sucede; 7 cSn/uge so,in o; N'o. <nt#o -uem sucede; + cPnjuge e os av8s. (e -ue modo; Por direito pr8prio. Como 1 feita a partil a; N'o por ca"eBa e sim metade para o cPnjuge e a outra metade voc: vai dividir por quatro. *sta conta eu sei fa0er e d& NKL para os av8s. (gora eu vou complicar: 4magine que esta av8 pr.morta$ cSn/uge erda; Terda e estes a&s erdam; Terdam. Como 1 feita a partil a; NKH(metade para o cPnjuge e a outra metade voc: vai dividir para os outros. ( outra metade por lin%a. 9uantos na lin a materna; ;m. 9uantos na lin a paterna; Dois. *nt'o esta outra metade para cada lin%a. *nt'o d& u para cada lin%a$ ou seja$ u para o avP paterno e NKL para o avP materno e NKL para a av8 materno. )#o tem descendente e n#o tem ascendente -uem erda; + cPnjuge e aqui ele %erda so0in%o. *u preciso mostrar para voc: a sucess'o do compan%eiro e da compan%eira para que voc: veja se a situaB'o deles igual a do cPnjuge. 1CCE11_O DO CO?,A>bEIRO E DA CO?,A>bEIRA# ( primeira controvrsia na sucess'o dos compan%eiros sa"er qual a legislaB'o em vigor. *m resumo$ para tentar mostrar o que mais importante$ temos duas posiBDes: 1 Corrente# T& uma primeira corrente que entende que o 58digo 5ivil novo revogou as leis anteriores que tratavam do direito sucess8rio e$ portanto$ %oje$ o )nico direito sucess8rio do compan%eiro e da compan%eira do 58digo 5ivil. * se voc: disser isto o )nico direito sucess8rio que os compan%eiros t:m est& no artigo NZJI do 55. T& quem defenda diferente porque se voc: ol%ar para o 58digo 5ivil e para este artigo NZJI do 55 ele est& tra0endo o direito 9 %eranBa. ( lei posterior s8 revoga uma lei anterior quando ela trata da mesma matria e %avia uma lei anterior tra0endo para os compan%eiros o direito real de %a"itaB'o. *nt'o$ alguns di0em que e/istem %oje duas leis em vigor$ quais sejam$ o 58digo 5ivil em relaB'o ao direito 9 %eranBa e a 3ei JHZLKJQ dando para os compan%eiros o direito real de %a"itaB'o. Qual a posiB'o defendida naquele livro cujo autor n'o me recordo at agora? ( primeira corrente$ ou seja$ n'o %& direito real de %a"itaB'o para os compan%eiros e o 58digo 5ivil teria revogado qualquer direito sucess8rio anterior para os compan%eiros$ mas$ na doutrina n'o majorit&ria neste sentido e o que voc: l: que n'o %& incompati"ilidade com o direito real de %a"itaB'o previsto na lei anterior e se pelo menos voc: der para os compan%eiros$ direito 9 %eranBa e direito real de %a"itaB'o$ voc: est& tornando um pouquin%o mais equiparada a situaB'o dos cPnjuges e a situaB'o dos compan%eiros$ por-ue compan eiro s tem direito W eran"a ou tamb1m tem direito real de abita"#o; <em tam"m direito real de %a"itaB'o$ com detal%e$ que este direito real de %a"itaB'o est& previsto em outra 3ei que a 3ei JHZLKJQ$ mas "asicamente o que foi dito aqui para o cPnjuge. \as %& uma diferenBa e se voc: for ol%ar para o direito real de %a"itaB'o l& da 3ei JHZLKJQ vai ver esta diferenBa e -ual 1 esta diferen"a;

377

que o compan%eiro e a compan%eira para ter o direito real de %a"itaB'o n'o %& a e/ig:ncia de que o im8vel seja o )nico a partil%ar. -ica aqui a d)vida: voc: vai aplicar a 3ei JHZLKJQ que n'o fa0 nen%uma e/ig:ncia para que os compan%eiros ten%am o direito real de %a"itaB'o ou vai aplicar o 58digo 5ivil que fa0 tal e/ig:ncia para os cPnjuges$ qual seja$ que para ter o direito real de %a"itaB'o necess&rio que este direito recaia so"re o )nico im8vel a partil%ar? *stas d)vidas entre o tratamento dos compan%eiros e dos cPnjuges voc: resolve com uma controvrsia e -ual 1; Para voc:: cPnjuges e compan%eiros tem que ter o mesmo tratamento ou n'o? *sta a resposta que voc: tem que ter dentro de voc:. 5Pnjuges e compan%eiros devem ter o mesmo tratamento? com esta resposta que voc: interpretar todo o direito sucess8rio. (lguns autores di0em que os cPnjuges e compan%eiros n'o para terem o mesmo tratamento porque uni'o est&vel e casamento criam famlia$ mas$ s'o famlias diferentes. Quem quer viver em uni'o est&vel tem um tipo de tratamento e quem quer viver no casamento tem outro tipo de tratamento. ( 5onstituiB'o -ederal n'o o"rigou que a interpretaB'o fosse igualit&ria e o que ela disse deveria vir uma lei que facilitasse a convers'o$ mas voc: n'o precisa dar o mesmo tratamento porque se voc: der o mesmo tratamento do casamento para os compan%eiros$ logo$ aca"ou a li"erdade para casar. ( pessoa case ou n'o tem o tratamento de casado$ ent'o$ aca"ou a li"erdade de casar$ voc: n'o pode escol%er. *nt'o$ esta primeira corrente di0 que n'o precisa equiparar porque s'o situaBDes diferentes. ;ma situaB'o de quem casa e outra a situaB'o de quem vive em uni'o est&vel$ tem que respeitar a escol%a da pessoa$ os dois s'o famlias$ os dois tem direitos$ mas os direitos n'o s'o iguais. ?8 que tem coisa na uni'o est&vel que muito diferente do casamento da voc: v: quem sustente a segunda corrente. 2 Corrente# 7 tratamento entre a uni#o est&el e o casamento de&e merecer o mesmo tratamento; ?im porque os dois s'o famlias e a 5onstituiB'o -ederal mandou equiparar$ tratamento igual. ?e voc: quiser igualdade aqui na uni'o est&vel vai ter que tirar &gua da pedra aqui no direito sucess8rio porque est& muito diferente. ( primeira corrente defende que s8 se aplica o 58digo 5ivil para o direito sucess8rio para o compan%eiro e a compan%eira. ( segunda corrente defende que se aplica o 58digo 5ivil aos compan%eiros$ em relaB'o 9 %eranBa e aplica.se o direito real de %a"itaB'o em relaB'o a 3ei JHZLKJQ para os compan%eiros. *stava falando aqui da necessidade de %aver um )nico im8vel a partil%ar: para &oc: &ai a&er necessidade de a&er um Hnico im&el a partil ar ou n#o; ?e voc: disser que o tratamento n'o precisa ser igual$ pronto$ na 3ei JHZLKJQ n'o fa0 esta e/ig:ncia e se voc: disser que o tratamento precisa ser igual entre os cPnjuges e os compan%eiros e a &oc: &ai di,er -ue para os cSn/uges n#o precisa de um Hnico im&el ou &ai passar a exigir um Hnico im&el para os compan eiros; <em uma outra diferenBa do direito real de %a"itaB'o do 58digo 5ivil para este aqui. que este tem um termo final. 7 direito real de abita"#o termina -uando; 7 direito real de abita"#o do Cdigo Ci&il termina -uando; N'o di0$ porque termina com a morte. + direito real de %a"itaB'o dos compan%eiros termina com uma nova uni'o. ?e o compan%eiro ou compan%eira constitui nova uni'o est&vel ou at mesmo um casamento$ logo$ cessa o direito real de %a"itaB'o e vem de novo a pergunta: Noc: &ai dar aos compan eiros o mesmo tratamento dado aos cSn/uges ou n#o; (%$ eu n'o vou dar o mesmo tratamento porque s'o situaBDes diferentes. 6timo$ ent'o$ no 58digo 5ivil nova uni'o n'o termina o direito real de %a"itaB'o e na uni#o est&el; Nova uni'o termina com o direito real de %a"itaB'o. (%c *u n'o posso dar tratamento diferente porque s'o situaBDes iguais e eu ten%o que dar o mesmo tratamento e se &oc: der o mesmo tratamento o -ue &oc: &ai fa,er; Noc: &ai di,er -ue o direito real de abita"#o do Cdigo Ci&il termina com uma no&a uni#o; 7u &oc: &ai di,er -ue o direito real de abita"#o a-ui da Lei EGLK[EF n#o termina com a no&a uni#o; <em que dar o mesmo tratamentoc D)vidasc + que temos que ver este artigo NZJI do 55 e ele preceitua assim: a compan%eira ou o compan%eiro participar& da sucess'o do outro$ quanto aos "ens adquiridos onerosamente na vig:ncia da uni'o est&vel. 7 -ue -uer di,er esta pala&ra 5participar6; Desta palavra participar& alguns autores$ n'o a maioria$ tra0em a idia de que os compan%eiros e as compan%eiras s'o %erdeiros necess&rios$ ele est& o"rigando a participar porque a lei di0: participar&$ sempre participar& e a 3ei n'o di0 que pode participar$ ent'o %erdeiro necess&rio. Di0em: 3)cia

378

o que isto? %erdeiros necess&rios est'o l& no artigo NL1E do 55 e no NL1E do 55 n'o est& l& o compan%eiro e a compan%eira. <nt#o compan eiro e compan eira s#o erdeiros necessrios; Duas correntes: 1 Corrente# ( primeira corrente entende que os compan%eiros e as compan%eiras n'o s'o %erdeiros necess&rios$ ve0 que eles n'o est'o elencados no artigo NL1E do 55. 2 Corrente# ( segunda corrente di0: sim$ ou seja$ eles s'o %erdeiros necess&rios porque o artigo NZJI do 55 preceitua de modo que sempre eles sucedem$ sempre participam$ ent'o$ %erdeiros necess&rios. ,amos prosseguir: a compan%eiro e o compan%eiro participar& da sucess'o do outro quanto aos "ens adquiridos onerosamente na vig:ncia da uni'o est&vel. + compan%eiro e a compan%eira n'o tem direito a %erdar tudo$ eles v'o %erdar a aquisiB'o onerosa$ os aqCestos. +s "ens particulares eles n'o %erdam. E5# + compan%eiro faleceu$ s8 dei/ou "ens e/clusivos$ a compan eira &ai erdar; N'o. +utro e/emplo: + compan%eiro faleceu$ dei/ou "ens e/clusivos e dei/ou "ens comuns (aqCestos $ a compan eira &ai erdar tudo ou s os a-Vestos; ?8 os aqCestos. <st diferente da sucess#o dos cSn/uges; *st&. Por isto que alguns di0em que quem casado pelo regime da comun%'o parcial s8 %erda se o morto n'o dei/ou "ens e/clusivos$ e se n'o dei/ou "ens e/clusivos porque tudo comum. *la %erda aqCestos. *ste tratamento est& igual ao da uni'o est&vel. + compan%eiro e a compan%eira v'o %erdar os aqCestos. Como; ,amos ler os incisos: Use concorrer com os fil%os comuns$ viu que n'o est& falando descendente e sim est& falando em fil%o$ ter& direito a uma cota equivalente a que por 3ei for atri"uda ao fil%o.V Mil o o -u:; -il%o comum. ?e tiver fil%o comum$ partil%a por ca"eBa. E5# <cio faleceu$ dei/ou tr:s fil%os comuns e compan%eira. 9uanto cada um recebe; u para cada um$ partil%a por ca"eBa. O in(i&o II# se concorrer com descendentes$ a%c (gora descendentes$ descendentes s8 do autor da %eranBa tocar.l%e.& metade do que cou"er a cada um daqueles. *nt'o se e/istir descendentes$ inclusive fil%o$ mas que seja s8 do autor da %eranBa$ logo$ fil%o s8 do autor da %eranBa ou descendente s8 do morto. Se ti&er fil o s do morto% ou descendente s do morto como 1 feita a partil a; + compan%eiro ou a compan%eira ter& direito 9 metade que cada um rece"er. +l%a s8: -N$ -H$ -W$ compan%eira$ vamos imaginar que a compan%eira ten%a s8 um fil%o comum$ os outros s'o fil%os s8 do <cio$ -ual 1 a iptese -ue &oc: &ai aplicar% ou se/a% a do inciso B ou do inciso BB; 2em fil o comum; <em. 7u tem fil o s do morto? N'o. O o inciso B ou o inciso BB; a do inciso 4 porque este dispositivo n'o est& di0endo fil%o s8 comum$ isto $ "asta ter um fil%o comum para que caia no inciso 4. ( %ip8tese do inciso 44 s8 se aplica quando tiver s8 fil%o do morto. (gora$ vamos imaginar que s8 tivesse fil%os do morto? (gora a compan%eira tem direito a metade do que cada fil%o rece"er. + valor do quin%'o dela corresponde ao quin%'o do que cada fil%o rece"er e se cada fil%o tem o quin%'o de NI$ logo$ o quin%'o dela de E. O in(i&o III fala: se concorrer com outros parentes sucessveis ter& direito a NKW da %eranBaV +l%a agora: se concorrer com outros parentes sucessveis e voc: concorda que outros parentes sucessveis possa ser um irm'o$ ascendente? ?im. <la ter direito a -u:; NKW da %eranBa. TeranBa do que eram aqCestos. In(i&o IV# N'o %avendo parentes sucessveis ter& direito a totalidade da %eranBa. 9ue eran"a; 2udo ou s os a-Vestos; ?e voc: disser que s8 %erda os aquestos$ a %eranBa vai toda para o municpio e isto um a"surdo$ mas o municpio vai defender esta corrente. 3< Aula - 12/03/2002 1CCE11_O TE1TA?E>T[RIA

379

Para n8s estudarmos sucess'o testament&ria voc: j& sa"e que quando uma pessoa c%amada para suceder pelo morto atravs do testamento. 4sto se d& porque em vida n8s podemos dispor dos "ens$ para ap8s a morte$ cele"rando um neg8cio jurdico que se c%ama testamento. =aras s'o as disposiBDes testament&rias e por que eu estou c%amando tua atenB'o para isto? que normalmente numa prova cai mais sucess'o legtima do que testament&ria. 7 -ue 1 testamento; 9ual 1 o conceito de testamento; + 58digo 5ivil de NJNQ tra0ia um conceito de testamento e vin%a disposto no artigo NQHQ e considerando que a maioria de n8s ainda tem o c8digo vel%o n8s vamos ol%ar para este conceito. + 58digo 5ivil novo preferiu n'o conceituar o que seja testamento$ mas n8s vamos encontrar no artigo NQHQ da legislaB'o ent'o revogada o que seja testamento e este dispositivo preceitua assim: considera.se testamento o ato revog&vel pelo qual algum de conformidade com a 3ei dispDe de todo ou em parte do seu patrimPnio para depois de sua morte. *ste conceito muito "om porque dele n8s podemos e/trair as caractersticas do testamento e voc: j& sa"e que as caractersticas est'o juntas com o conceito e entendendo.as n8s passaremos a entender o conceito. ( primeira caracterstica do testamento e ol%ando a para o artigo NQHQ do 58digo 5ivil de NJNQ que di0: o ato revog&vel. + testamento um neg8cio jurdico que quando eu pratico e posso mudar de idia e fa0er outro do mesmo jeito e aca"ar com o anterior. *nt'o eu fi0 meu testamento particular e tempos depois eu mudo de idia e faBo outro testamento p)"lico e este revoga o testamento particular. -aBo um testamento particular e meses depois eu mudo de idia e faBo um testamento cerrado e este revoga o particular. Detal%e: quando voc: for cumprir um testamento voc: n'o vai pedir para a"rir o )ltimo n'o. Quando for caso de cumprir um testamento$ no caso da pessoa ter dei/ado tr:s$ quatro testamentos$ tem que a"rir todos. $or -u:; Porque 9s ve0es a pessoa fe0 tr:s$ quatro testamentos$ sendo um para cada "em$ por e/emplo$ em um dei/o min%a "icicleta para <cio$ no outro dei/o min%a "ola de pingue e pongue para 5aio$ no outro dei/o meu apartamento para o \vio$ no outro dei/o meu fog'o para ?imprPnio. Um testamento re&ogou o outro; N'o$ logo$ n8s n'o podemos afirmar que o )ltimo testamento revogou os anteriores e ademais$ a revogaB'o pode ser em parte$ ou seja$ eu posso fa0er um testamento no ano de HIIE para revogar apenas parte do testamento que eu fi0 em HII1. *nt'o como a revogaB'o pode ser parcial$ como um testamento pode nem revogar o outro$ a legislaB'o determina que se cumpra o )ltimo testamento$ pede.se que se cumpra todo o testamento e a n8s vamos interpretar o testamento tal qual se refere uma lei para sa"er se o )ltimo revogou o anterior$ se o posterior revogou ou n'o o anterior. *sta matria de revogaB'o comeBa no artigo NJQJ do 55 e quando voc: a"re a o artigo NJQJ do 55 voc: encontra a disciplina da revogaB'o. + que eu queria na verdade c%amar a tua atenB'o da diferenBa entre a revogaB'o e rompimento do testamento. +l%a para o artigo NJZW do 55 e ol%a para a sua ru"rica$ para a sua ementa e veja se est& falando a em revogaB'o ou rompimento? *st& falando em rompimento. No c8digo vel%o tudo era c%amado de revogaB'o e n'o e/istia este nome rompimento$ ent'o$ era muito freqCente em prova o e/aminador perguntar a diferenBa entre revogaB'o e rompimento. =ompimento era uma palavra que a 3ei usava$ mas ela n'o separava a disciplina do rompimento em outro captulo$ agora$ a 3ei fa0 esta separaB'o. <nt#o o -ue 1 rompimento e o -ue 1 re&oga"#o; ( revogaB'o ato de vontade$ ou seja$ o testador que di0 atravs do seu testamento posterior que n'o deseja mais o testamento anterior no todo ou em parte$ logo$ a revogaB'o um ato de vontade. + rompimento como se fosse uma revogaB'o e/.lege$ ou seja$ uma revogaB'o por forBa de lei. a 3ei determinando que o testamento ela"orado n'o vai gerar efeitos$ portanto$ ser& revogado. *nt'o o rompimento uma revogaB'o por forBa de 3ei$ portanto$ a 3ei revogando o testamento de algum. ,amos ol%ar as duas %ip8teses de rompimento. Arti!o 1<:3 do C di!o Ci"il# *ste dispositivo est& tra0endo a primeira %ip8tese de rompimento: so"revindo descendente sucessvel ao testador ! estou falando descendentes ! que n'o o tin%a ou n'o o con%ecia quando testou$ rompe.se o testamento em todas as duas disposiBDes$ se esse descendente so"reviver ao testador. *nt'o$ <cio$ sem descendentes$ fa0 um testamento$ por e/emplo$ em "enefcio do ascendente que ele supDe ser o %erdeiro legtimo em favor do irm'o$ para que este fique com a parte disponvel. <cio sa"endo que n'o tem descendente fe0 o testamento$ s8 que ele n'o sa"ia que tin%a descendente$ mas tin%a que anos atr&s

380

numa "rincadeira$ e a moBa disse que iria tirar a crianBa e sumiu. <empos depois aparece 9quele fil%o$ fil%o que quando ele fe0 o testamento ele n'o sa"ia que tin%a$ fil%o que so"reviveu 9quele. ?e o fil%o estiver morto quando ele falecer n'o vai se romper o testamento$ mas$ ele fe0 o testamento ignorando a e/ist:ncia daquele fil%o$ o fil%o e/istia$ mas ele n'o sa"ia$ logo$ quando ele morre e se o fil%o est& vivo$ o testamento rompido por determinaB'o de 3ei$ em todas as suas cl&usulas. ( mesma coisa quando a pessoa fa0 o testamento quando solteira e sem fil%os$ ela supDe que n'o tem descendentes$ ela imagina que at aquele momento n'o vai ter e se ela tem fil%os depois vai ter que fa0er outro testamento uma ve0 que quem fa0 um testamento sem ter fil%os e vem a t:.los posteriormente e este fil%o so"revive$ logo$ este testamento rompido em todas as suas cl&usulas e n'o s8 na parte legtima$ n'o$ tam"m na parte disponvel porque a 3ei "em clara: rompe.se o testamento em todas as suas disposiBDes. ( segunda %ip8tese a do arti!o 1<:2 do CC que dispDe assim: rompe.se tam"m o testamento feito na ignor`ncia de e/istirem outros %erdeiros necess&rios. (gora a lei n'o est& di0endo em todas as suas cl&usulas$ mas como a 3ei di0 Utam"mV a doutrina interpreta este Urompe.se tam"mV como sendo Urompe.seV do mesmo jeito do artigo anterior. (gora n'o s'o descendentes e sim outros %erdeiros necess&rios$ ou seja$ ascendentes e cPnjuge. 5Pnjuge difcil da pessoa ignorar$ s8 se for 9quele cPnjuge que desapareceu$ sem dei/ar notcias$ mesmo assim difcil da pessoa ignorar$ ascendente eu posso ignorar. ( idia da 3ei a mesma$ ou seja$ se n8s con%ec:ssemos nossos %erdeiros necess&rios n'o teramos feito aquele testamento. *nt'o$ revogaB'o n'o igual ao rompimento$ a revogaB'o um ato de vontade e o rompimento o desfa0imento do testamento ou a revogaB'o do testamento$ mas por determinaB'o legal. ,oltando para o artigo NQHQ do 58digo vel%o n8s vamos encontrar a segunda caracterstica do testamento e a lei di0 assim: Urevog&vel pelo qual algum...V <estamento o ato pelo qual uma pessoa$ algum... e esta caracterstica que eu vou destacar para voc: est& no artigo NLEL do 58digo novo e esta caracterstica que o testamento um neg8cio jurdico personalssimo. Ningum pode me representar na %ora de fa0er um testamento$ ningum pode me assistir na %ora de fa0er o meu testamento$ testamento cada um de n8s o fa0 so0in%o porque um ato de vontade e/clusivo. <estamento$ cada um fa0 o seu so0in%o. * a eu c%amo a tua atenB'o para o artigo NLQW do 55 e este artigo impede o testamento conjuntivo. + testamento conjuntivo tam"m c%amado de testamento de m'o conjunta$ como a lei o veda$ se n8s o fi0ermos$ ser& nulo. < -uando 1 -ue o testamento 1 con/unti&o ou de m#o con/unta; *m tr:s %ip8teses e est'o a no artigo NLQW do 55. ( primeira %ip8tese quando o testamento feito simult`neo. 7 -ue 1 o testamento con/unti&o na modalidade simultTneo; aquele feito por duas pessoas juntas. E5# *u e voc: querendo dei/ar os nossos "ens para o municpio de #elford.ro/o. N'o pode. *ste testamento feito por duas pessoas$ juntas$ um testamento conjuntivo na modalidade simult`nea. + segundo tipo de testamento conjuntivo o recproco. < -uando 1 -ue o testamento 1 con/unti&o recproco; quando duas pessoas fa0em o testamento juntas uma em favor da outra. ,ejam que no caso anterior s'o duas pessoas que fa0em o testamento juntas em favor de terceiro. (gora$ elas v'o testar juntas uma em favor da outra. E5# N8s fa0emos um )nico testamento no qual eu dei/o "ens para voc: e voc: dei/a "ens para mim. *ste testamento tam"m vedado por 3ei$ testamento conjuntivo recproco. * por fim e/iste tam"m o testamento correspectivo. 9uando 1 -ue o testamento con/unti&o 1 correspecti&o; (qui voc:s t:m que prestar mais atenB'oc Porque ele feito por uma pessoa so0in%a. Nas outras duas modalidades voc:s tin%am duas pessoas testando juntas$ uma em favor da outra (recproco $ as duas em favor de terceiro (simult`neo . (gora$ no testamento correspectivo a pessoa o fa0 so0in%a$ s8 que ela menciona o testamento da outra$ ou seja$ ela di0 no seu testamento que testa em favor de algum porque algum testou em seu favor e n8s n'o podemos testar em favor de algum vinculando a idia de que o outro testou a nosso favor$ porque a n8s estamos nos referindo ao testamento de outra pessoa$ porque a n8s estamos fa0endo refer:ncia a um outro testamento e isto tornar& o nosso testamento nulo. ( 3ei n'o impede que voc: teste em favor de algum porque este algum testou em teu favor$ mas voc: n'o pode di0er isto porque se voc: di0 isto o testamento se torna correspectivo. "astante freqCente marido e mul%er testarem um em favor do outro$ no mesmo dia$ no mesmo cart8rio$ os testamentos levam n)meros diferentes$ mas em ordem sucessiva$ por e/emplo$ o do marido levou o

381

n)mero EL e o da mul%er levou o n)mero EZ ou EJ$ ent'o$ n'o ten%a d)vida: um sa"e do testamento do outro? ?a"e$ mas a 3ei n'o pode impedir que o marido teste em favor da mul%er e a mul%er em favor do marido$ s8 que o que a 3ei impede que voc: faBa a vinculaB'o no seu testamento. $or -u:; Porque o testamento um ato revog&vel. ?e o marido vincula o da mul%er e a mul%er vincula o do marido$ -uais-uer deles podem re&ogar o testamento depois; Podem. * se voc: fe0 menB'o ao do outro$ logo$ voc: comprometeu o seu. ,amos l&: o marido testa em favor da mul%er$ mencionando que testou em favor dela porque ela testou em seu favor. A mul er fa, o testamento dela e posteriormente muda de id1ia e a; *nt'o$ a lei n'o quer que n8s vinculemos$ mas n'o impede que um teste em favor do outro e outro em seu favor tam"m. #om$ a segunda caracterstica do testamento esta: o testamento um neg8cio jurdico personalssimo. ,oltando para o artigo NQHQ l& do 58digo vel%o n8s vamos encontrar a terceira caracterstica do testamento: o testamento um ato revog&vel pelo qual algum em conformidade com a 3ei...(%c <estamento um neg8cio jurdico solene. $or -u:; Porque a 3ei e/ige forma. ( forma do testamento n'o livre e quem quiser testar ter& que testar numa das formas previstas em 3ei. < -uais as formas pre&istas em Lei; ?'o duas as formas. *st& previsto a partir do artigo NLQH do 55. ( primeira forma do testamento a forma ordin&ria. +rdin&ria porque a forma comum. Normalmente as pessoas fa0em o testamento por uma destas formas a elencadas no artigo NLQH do 55 e este artigo est& tra0endo tr:s formas ordin&rias de testamento. < -uais s#o elas; TE1TA?E>TO ,X0LICO# Primeiro o testamento p)"lico. ,oc: vai fa0er a leitura do dispositivo$ mas eu s8 vou c%amar a atenB'o de voc:s para alguns detal%es$ posteriormente voc:s faBam a leitura minuciosa do testamento p)"lico$ ve0 que raramente isto cai em prova porque est& tudo escrito na 3ei. 7 -ue acontece no testamento pHblico; No testamento p)"lico uma pessoa comparece ao cart8rio e l& manifesta o seu desejo de testar. *nt'o este testamento feito em cart8rio e l& ele leva um n)mero de registro$ isto $ fica registrado. 7 -ue acontece com este testamento pHblico; Normalmente a gente di0 que o testamento tem duas fases$ quais sejam$ a fase da ela"oraB'o e a fase do registro. + testamento tem as duas fases p)"licas. *le ela"orado pu"licamente e ele tem um registro p)"lico tam"m. *nt'o$ se voc: fe0 um testamento p)"lico eu ten%o condiBDes de sa"er: n'o s8 se voc: fe0 um testamento porque o registro p)"lico e a eu ten%o acesso por uma certid'o retirada do cart8rio que voc: fe0 o testamento como tam"m eu ten%o acesso ao conte)do do seu testamento$ ou seja$ eu sei para quem voc: testou seus "ens. 3ogo$ no testamento p)"lico a pessoa testa em favor de algum$ o conte)do deste testamento p)"lico e o registro deste testamento p)"lico tam"m. o testamento que d& mais seguranBa de que vai ser cumprido e/atamente porque tem mais pu"licidade. TE1TA?E>TO CERRADO# ( segunda modalidade de forma de testamento ordin&rio o testamento cerrado. 7 -ue acontece com o testamento cerrado; ( fase da ela"oraB'o n'o p)"lica. <estamento cerrado feito entre aspas em casa$ ou seja$ pode ser feito no escrit8rio$ na praia$ mas ele feito de modo privado. + testador ela"ora o seu testamento so0in%o s8 que depois que ele quer ter certe0a de que o testamento vai ser cumprido e ele leva o testamento a registro e o registro p)"lico. Quando ele c%ega l& em cart8rio$ ele n'o quer que ningum leia o conte)do do seu testamento porque se o conte)do do testamento for p)"lico ele vira testamento p)"lico. *le quer que o conte)do do testamento fique reservado$ sigiloso$ at que ele faleBa. *nt'o quando ele c%ega em cart8rio para registrar o testamento$ ele pede que o testamento seja costurado$ este testamento costurado$ reservado$ isto $ o conte)do dele sigiloso$ mas ele registrado. < -ual 1 a &antagem deste registro;

382

que quando a pessoa falece a gente pede a certid'o no cart8rio competente e sa"e.se que a pessoa testou$ n'o vai se sa"er o conte)do$ mas vai sa"er que a pessoa testou e a s8 procurar o testamento. Normalmente este testamento a pessoa guarda com algum de confianBa$ um advogado$ um grande amigo$ algum que voc: acredite que no momento da tua morte vai entregar o testamento perfeito$ por isto se o testamento for apresentado descosturado$ rompido$ ele n'o vai ser a"erto$ ele n'o vai ser cumprido. *ste testamento precisa ser apresentado lacrado$ fec%ado$ da maneira que o testador apresentou no momento do registro. * a feita uma audi:ncia na qual o >ui0 a"rir& aquele testamento e vai fa0er a leitura daquele testamento para as pessoas. tpico de novela. TE1TA?E>TO ,ARTICCLAR# ( terceira forma ordin&ria de testamento o testamento particular. + testamento particular tem as duas fases n'o comuns$ tanto a fase da ela"oraB'o quanto a fase do registro. + testamento particular feito pelo testador na presenBa de testemun%as. + testador testa na presenBa de testemun%as. *le$ ent'o$ depois que testa na presenBa de testemun%as$ ele n'o leva o seu testamento a registro e este testamento fica guardado com amigos$ com um advogado. \as o grande pro"lema que este testamento n'o foi levado a registro$ ent'o$ ainda que um grande amigo$ ainda que um advogado$ guarde.o e depois entregue o testamento em perfeitas condiBDes$ como 1 -ue ns &amos saber -ue a-uele testamento foi feito pelo testador e reflete a &ontade do testador; +uvindo as testemun%as. *nt'o voc: tem que re0ar para as testemun%as so"reviverem. *ste testamento o mais perigoso de se fa0er. $or -u:; Porque alm da pessoa poder perder o testamento$ as testemun%as podem tam"m n'o lem"rar do testamento$ ent'o$ um testamento que gera uma situaB'o de perigo$ ou seja$ um perigo de n'o ser cumprido. ( segunda forma de testamento a forma especial. ?'o situaBDes anPmalas$ e/travagantes. Normalmente uma pessoa n'o testa dentro de uma destas formas especiais. +s testamentos especiais est'o previstos no artigo NLLQ do 55 e s'o tr:s as modalidades. TE1TA?E>TO1 E1,ECIAI1# (. <*?<(\*N<+ \(=g<4\+:

+ primeiro o testamento martimo feito pela pessoa que est& a "ordo de um navio nacional de guerra ou mercantil e ela vai testar na presenBa do comandante. *st& previsto no artigo NLLL do 55. #. <*?<(\*N<+ (*=+N_;<45+: + 58digo Novo criou o testamento aeron&utico. < -uando 1 -ue o testamento 1 aeronutico; Quando ele feito a "ordo de aeronave. Quem estiver em viagem a "ordo de aeronave militar ou comercial pode testar perante pessoas designadas pelo comandante. *st& previsto no artigo NLLJ do 55. 5. <*?<(\*N<+ \434<(=: * por fim o testamento militar. < -uando 1 -ue o testamento 1 militar; (rtigo NLJW do 55: Uo testamento do militar e demais pessoas a serviBo das forBas armadas$ em campan%a dentro do pas ou fora dele$ assim como em praBa sitiada$ ou que esteja de comunicaBDes interrompidas$ poder& fa0er.se$ n'o %avendo ta"eli'o ou seu su"stituto legal$ ante duas testemun%as$ ou tr:s testemun%as$ se o testador n'o puder$ ou n'o sou"er assinar$ caso em que assinar& pode ele uma delas.V (qui neste testamento militar eu quero c%amar a tua atenB'o para o testamento militar oral que o c8digo vel%o c%amava de testamento nuncupativo que est& previsto no artigo NLJQ do 55. */iste um testamento militar$ artigo NLJQ do 55$ oral$ nuncupativo. +l%a para este artigo e vejam as

383

%ip8teses: Uas pessoas designadas no artigo NLJW do 55$ estando empen%adas em com"ate$ ou feridas$ podem testar oralmente$ confiando a sua )ltima vontade a duas testemun%as.V *u quero c%amar tua atenB'o para outra forma de testar$ mas que n'o se c%ama testamento o codicilo. + codicilo n'o um testamento$ mas uma forma de dei/ar "ens para ap8s a morte. ( regulamentaB'o do codicilo inicia.se no artigo NLLN do 55. 5odicilo ato de disposiB'o de "ens de )ltima vontade$ s8 que voc: n'o pode dispor de qualquer "em para ap8s a morte atravs de codicilo. + codicilo s8 serve para dispor de "ens m8veis de pequeno valor$ normalmente "ens m8veis de valor estim&vel$ de valor pessoal. + pequeno valor aquele que n'o ultrapassa a de0 por cento (NIn do patrimPnio. + codicilo tam"m serve para nomear testamenteiro. + testamenteiro pode ser qualquer pessoa de confianBa do testador. + testamenteiro pode ser nomeado por testamento ou codicilo. 9uem 1 o testamenteiro; + testamenteiro uma pessoa de confianBa do testado que ele testador escol%e$ elege para cumprir o testamento. *ste testamenteiro em ra0'o da funB'o que desempen%a fa0 jus ao trmino do invent&rio ao um pr:mio que est& previsto no artigo NLJZ do 55 e este pr:mio pode ir Nn a En do valor da %eranBa lquida. ?e o testador n'o nomeou um testamenteiro$ o >ui0 nomear& um que 9s ve0es pode ser a mesma pessoa do inventariante. + inventariante aca"a tam"m assumindo a funB'o de testamenteiro. ,isto ent'o o que o testamento e eu destaquei para voc: as principais caractersticas do testamento e agora n8s vamos analisar algumas cl&usulas$ alguns aspectos principais do testamento. + testamento um ato de )ltima vontade$ "asicamente isto$ agora$ algumas situaBDes podem ocorrer$ algumas cl&usulas especficas$ ent'o$ n8s temos institutos do testamento que eu vou destacar para voc:. + primeiro instituto que eu vou destacar para voc: dentro do testamento o instituto da su"stituiB'o. + instituto da su"stituiB'o inicia.se no artigo N11Z do 55 e estes tem tr:s modalidades de su"stituiB'o$ a sa"er: ?ODALIDADE1 DE 1C01TITCI\_O >O TE1TA?E>TO# (. ?;#?<4<;4RS+ ?4\P3*?: ( primeira modalidade de su"stituiB'o a c%amada su"stituiB'o simples ou vulgar ou comum. 9uando 1 -ue a substitui"#o 1 simples ou &ulgar ou comum; Quando %& uma ordem alternativa de sucessores$ seja %erdeiro ou legat&rio$ mas %& uma ordem alternativa de sucessores. Como assim; + testador sa"e que quando ele fa0 um testamento em favor de algum este algum quando de sua morte pode j& estar morto. E5# *u faBo um testamento em favor do <cio$ estou viva %oje e <cio tam"m$ mas quando da min%a morte <cio j& morreu. 9uem / morreu tem legitimidade para suceder; N'o. *sta pessoa pr.morta n'o tem legitimidade para suceder. 7 -ue pode ocorrer com o testamento se eu ele/o um sucessor e com min a morte ele / est morto; + meu testamento vai ser caduco$ o meu testamento caducar&$ ou em outras palavras$ o meu testamento n'o poder& ser cumprido. +l%a outra situaB'o: *u dei/o meus "ens para <cio e <cio renuncia. (%c (qui eu quero que voc: preste atenB'oc <cio tem tr:s fil%os: -il%o N$ -il%o H e -il%o W ! estes s'o %erdeiros necess&rios e ele n'o pode dispor de todos os "ens dele$ mas ele pode dispor de metade$ ent'o$ ele fa0 um testamento da sua metade disponvel em favor de 5aio que n'o nem - N$ nem - H e nem - W. Maleceu o 2cio e -uem 1 o erdeiro de 2cio; - N$ - H e - W na parte da legtima e 5aio na parte disponvel. (gora imagine que o - H renuncia a %eranBa. Quando o %erdeiro renuncia$ a parte dele acresce aos demais$ ou seja$ vai para os demais$ ent'o$ aquela parte legtima que foi dividida por tr:s vai ser divida por dois. (gora vamos imaginar que 5aio renunciasse. ?e 5aio renuncia$ ou seja$ n'o aceitou$ o -ue &ai ser feito com a parte dispon&el; ,ai para o %erdeiro legtimo. 4sto o testador pode imaginar. Bsto o -u:; Que o %erdeiro testament&rio pode estar morto ou pode renunciar$ ent'o$ ele fa0 a su"stituiB'o simples$ ou seja$ ele cria uma ordem alternativa de %erdeiros ou legat&rios. ;m rece"e$ mas se ele estiver morto ou renunciar c%amado o outro. ?e este outro estiver morto ou renunciar c%amado o

384

outro. *nt'o ele di0 assim: *u dei/o os meus "ens para 5aio$ min%a metade disponvel$ mas se o 5aio estiver morto ou renunciar eu dei/o para <cio >)nior. ?e o <cio >)nior estiver morto ou renunciar eu dei/o para ?imprPnio. ?e o ?imprPnio estiver morto ou renunciar eu dei/o para \vio. N'o tem limites$ ou seja$ ele pode fa0er a su"stituiB'o quantas ve0es ele quiser$ n'o %& limites de graus para ele su"stituir$ ele pode su"stituir uma$ duas$ tr:s$ quantas ve0es ele quiser. Agora se todos esti&erem mortos ou todos renunciarem a -uem &ai receber; + sucessor legtimo. *nt'o a su"stituiB'o evita a incid:ncia da 3ei$ ou seja$ o pr8prio testador colocando algum no lugar em que ele elegeu. ?e o %erdeiro for pr.morto ou renunciar o testador di0 quem ele quer que rece"a. #. ?;#?<4<;4RS+ =*5gP+=+5(:

( segunda forma de su"stituiB'o a c%amada su"stituiB'o recproca. Para que voc: ten%a a su"stituiB'o recproca pelo menos duas pessoas s'o c%amadas para suceder$ ou seja$ voc: tem que ter pelo menos dois %erdeiros ou legat&rios. ;m su"stitui o outro. Na su"stituiB'o recproca o que o testador fa0 a possi"ilidade de um %erdeiro ou legat&rio su"stituir o outro. *les se su"stituem mutuamente da a idia de su"stituiB'o recproca. + testador di0 assim: Dei/o os meus "ens$ min%a metade disponvel$ para 5aio e \vio. ?e o 5aio for pr.morto ou renunciar fica tudo para \vio. ?e o \vio for pr.morto ou renunciar fica tudo para 5aio. *nt'o reciprocamente um su"stitui o outro$ ou seja$ ele dei/a para os dois$ pode ser at tr:s$ ?imprPnio$ mas ele di0 que a su"stituiB'o vai se dar aqui mesmo: Dei/o min%a parte disponvel para 5aio$ \vio e ?imprPnio. ?e o 5aio for pr.morto ou renunciar dei/o para \vio e ?imprPnio. ?e o \vio for pr.morto ou renunciar dei/o para 5aio e ?imprPnio. *nt'o ele vai su"stituindo os sucessores ali mesmo naquela primeira %ip8tese em que ele c%amou. O01# <udo tem que ser e/presso. 5. ?;#?<4<;4RS+ -4D*45+\4??_=4(: ( terceira e )ltima %ip8tese de su"stituiB'o a c%amada su"stituiB'o fideicomiss&ria. ( su"stituiB'o fideicomiss&ria c%amada 9s ve0es de fideicomisso e a regulamentaB'o do fideicomisso inicia. se no artigo NJEN do 55. 7 -ue se d na substitui"#o fideicomissria; Na su"stituiB'o fideicomiss&ria o testador cria uma ordem sucessiva de %erdeiro ou legat&rio. ?ucessiva quer di0er um depois o outro. Na su"stituiB'o fideicomiss&ria n8s vamos tra"al%ar com tr:s personagens e estes personagens v'o gan%ar nomes. + testador c%amado de fideicomitente. + primeiro %erdeiro ou o primeiro legat&rio o primeiro "enefici&rio e vai rece"er na %ora da morte. \orreu o fideicomitente$ o primeiro %erdeiro ou primeiro legat&rio rece"e. *nt'o vejam que o primeiro %erdeiro ou primeiro legat&rio rece"e em ra0'o da morte e ele se c%ama fiduci&rio ou gravado. + segundo %erdeiro ou segundo legat&rio vai rece"er por forBa do fideicomisso$ por forBa da ordem sucessiva$ ent'o o segundo rece"e. (qui ele se c%ama fideicomiss&rio. + 58digo Novo trou/e uma novidade para o fideicomisso. ,ou falar a novidade e depois vou e/plicar para voc: o fideicomisso. 9ual 1 a no&idade; + fideicomiss&rio n'o pode estar vivo. + fideicomiss&rio uma pessoa que ainda n'o foi gerada$ n'o possvel mais que o fideicomiss&rio seja uma pessoa viva na %ora da morte$ ela deve ser pessoa que ainda n'o foi gerada e dito pelo artigo NJEH do 55. *ste artigo preceitua assim: U( su"stituiB'o fideicomiss&ria somente se permite em favor dos n'o conce"idos ao tempo da morte do testadorV. + fideicomiss&rio algum n'o conce"ido. 3em"ram que n8s vimos que o testamento pode "eneficiar$ ou seja$ ele gera legitimidade para suceder do concepturo. 5oncepturo aquele que n'o foi conce"ido. (%c eu quero "eneficiar o concepturo$ mas como? ?8 assim: atravs do fideicomisso. + fideicomiss&rio n'o pode estar conce"ido$ n'o pode ter sido gerado quando da morte do testador. Pela sucess'o testament&ria tem legitimidade para suceder pessoa n'o conce"ida$ o concepturo. Como 1 -ue eu posso beneficiar o concepturo; (travs do fideicomisso.

385

*nt'o agora eu vou e/plicar o fideicomisso: + testador fa0 assim: Dei/o os meus "ens para 5aio e o testador <cio. + 5aio pessoa que deve estar viva na %ora da morte. 5aio pessoa viva e depois e este Ue depoisV o momento no qual o testador vai eleger. + testador vai di0er assim: Dei/o os meus "ens para 5aio. 9uando 1 -ue Caio recebe; 5aio rece"e no momento da morte e UdepoisV para outra pessoa. *ste momento do depois quem vai di0er qual ser& o testador. *le di0 assim: Dei/o os meus "ens para 5aio e quando 5aio morrer$ por e/emplo$ para o seu fil%o mais vel%o$ fil%o mais vel%o que n'o pode estar conce"ido. Para o seu neto$ por e/emplo$ neto este que n'o pode estar conce"ido. *ste momento aqui: Ue depoisV quem vai di0er qual ser& o testador que pode ser um termo ou uma condiB'o. E5# Dei/o os meus "ens para 5aio e quando 5aio casar$ para o fil%o mais vel%o do ?imprPnio$ sendo que o fil%o mais vel%o do ?imprPnio n'o pode estar gerado$ n'o pode ser pessoa conce"ida. E5# Dei/o os "ens para 5aio e quando o fil%o dele mais vel%o colar grau superior. ,eja que isto uma condiB'o para que os "ens passam para o fil%o mais vel%o dele. *nt'o$ o fideicomitente$ ou seja$ o testador quem vai di0er qual momento que os "ens saem do primeiro %erdeiro ou legat&rio e passa para o segundo e este momento pode ser um termo ou uma condiB'o. < se na ora da morte o fideicomissrio% -ue 1 o segundo erdeiro ou segundo legatrio% / esti&er nascido; ( voc: n'o vai cumprir o fideicomisso. < o -ue &oc: &ai fa,er; ,oc: vai aplicar aqui o usufruto. =epetindo: ?e na %ora da morte do testador$ o segundo %erdeiro j& estiver nascido$ aplica.se o usufruto. Como; ( propriedade passa o segundo %erdeiro gravada com usufruto em favor do fiduci&rio$ primeiro %erdeiro. *nt'o repetindo: na %ora da morte se o segundo %erdeiro est& vivo$ nascido$ ent'o voc: vai aplicar a o usufruto. (e -ue maneira; ( propriedade sai do testador e vai para o segundo gravada com usufruto em favor fiduci&rio. Para que %aja fideicomisso$ o fideicomiss&rio n'o pode estar conce"ido e a eu c%amo a tua atenB'o para um detal%e: < as pessoas -ue fi,eram o testamento na 1poca em -ue podia o fideicomissrio ser pessoa existente; *nt'o uma pessoa %& cincos anos fe0 um testamento e quis criar um fideicomisso: U Dei/o a min%a metade disponvel para o meu fil%oV... O01# Na legtima n'o ca"e o fideicomisso$ ou seja$ o fideicomisso instituto de sucess'o testament&ria$ isto $ legtima n'o pode ter fideicomisso. ...VDei/o a min%a parte disponvel para o meu fil%o e quando o meu fil%o morrer para o meu netoV e assim a pessoa comprometia os seus "ens$ ou seja$ fa0ia com que os seus "ens fossem mantidos dentro da famlia. Atualmente como fica este testamento; *u quero mostrar para voc: duas regrin%as l& das disposiBDes finais do 58digo 5ivil. + primeiro artigo que eu quero c%amar a tua atenB'o o artigo HI1H do 55. < o -ue preceitua este artigo G4JG; U(plica.se o disposto do caput do artigo NL1L quando a"erta a sucess'o$ no pra0o de um ano ap8s a entrada em vigor deste 58digo ainda que a sucess'o ten%a sido feita em vig:ncia do anterior. ?e no pra0o o testador n'o aditar testamento para declarar a justa causa de cl&usula aposta 9 legtima$ n'o su"sistir& a restriB'o.V *ste artigo est& nos di0endo que %avia o pra0o de um ano para um determinado aspecto$ que eu vou di0er daqui a pouco$ do testamento ser modificado. *sta a )nica regra que o c8digo tra0 em relaB'o do testamento feito so" a gide do 58digo 5ivil vel%o. *ste perodo de um ano$ que j& passou$ para determinada regra do testamento ser modificada. Quanto ao testamento n'o %& mais nada e o que n8s temos o artigo HI1N do 55 que trata da vocaB'o %eredit&ria e ele di0 assim: U(s disposiBDes deste 58digo relativas 9 ordem da vocaB'o %eredit&ria (artigos NLHJ a NL11 n'o se aplicam 9 sucess'o a"erta antes de sua vig:ncia$ prevalecendo o disposto na lei anterior (3ei W.IZN$ de NF de janeiro de NJNQ .V 4sto o"vio$ n8s j& sa"amos que quando a sucess'o for a"erta na vig:ncia do c8digo vel%o aplica.se$ ainda que o invent&rio esteja em curso$ a lei antiga. ,oc: s8 vai aplicar o 58digo Novo para as sucessDes que a"riram ap8s a sua vig:ncia$ n'o isto? N'o tem mais artigo que fala de testamento e

386

como n'o temos n8s camos no artigo que trata de neg8cio jurdico$ que o artigo HIWE do 58digo 5ivil. *ste artigo tra0 uma regra de interpretaB'o de lei$ uma regra de efic&cia da lei no tempo e ele di0 que todo neg8cio jurdico deve ser cindido em dois aspectos$ em dois tempos$ ou seja$ o plano da validade e o plano da efic&cia. Quanto 9 validade aplica.se a lei anterior e quanto 9 efic&cia$ quanto 9 produB'o de efeitos aplica.se a lei nova. *nt'o$ por e/emplo$ o testamento particular e/igia quatro testemun%as$ agora$ o testamento particular e/ige tr:s testemun%as. *u fi0 o meu testamento particular na vig:ncia da lei vel%a com quatro testemun%as$ agora$ "astam tr:s testemun%as. 9uanto W &alidade eu &ou ol ar a lei &el a ou a lei no&a; ( lei vel%a$ a lei anterior. ( forma$ a ela"oraB'o do testamento tem %aver com validade. Lembram do plano da &alidade; 5apacidade$ agente$ o"jeto se lcito ou ilcito$ forma. Neste aspecto quanto ao agente ser capa0$ quanto ao o"jeto ser lcito$ quanto 9 forma ser prevista ou n'o em lei$ eu vou aplicar o plano da validade. ?e for nulo ou anul&vel eu vou ol%ar sempre o plano da validade. *u vou me nortear sempre pela lei anterior. (gora$ quanto 9 produB'o de efeitos eu vou ol%ar a lei nova. *nt'o ol%a s8: eu fi0 o meu testamento o"edecendo 9 forma prevista na lei e a lei naquela poca admitia o fideicomisso tendo como fideicomiss&rio uma pessoa viva$ mas$ este meu testamento j& comeBou a gerar efeito? 9uando 1 -ue o testamento come"a a gerar efeito; (p8s a morte. *nt'o o testamento ele vai ter que se adequar quanto aos seus efeitos 9 lei nova. *nt'o o testamento feito na vig:ncia da lei vel%a quanto a sua validade aplica.se 9 lei vel%a$ mas$ naquilo que eu quiser que ele gere efeitos eu terei que aplicar a lei nova. 3ogo$ quem fe0 testamento$ criando a su"stituiB'o fideicomiss&ria para ver o fideicomiss&rio pessoa que est& viva tem que modificar este testamento. < se n#o modificar; + testamento vai ser cumprido na forma da lei nova que di0 que %aver& ali o usufruto. + fideicomiss&rio ser& o propriet&rio e o fiduci&rio ser& o usufrutu&rio. + que se tem aqui a retroatividade mnima porque na verdade a lei s8 vai retroagir para situaBDes pendentes$ ve0 que situaBDes que j& geraram efeitos s'o situaBDes passadas. 4sto que di0 a retroatividade mnima: voc: aplica a lei nova nas situaBDes presentes$ pendentes ou segundo alguns isto irretroatividade. *nt'o pelo fideicomisso$ %oje$ s8 possvel "eneficiar fideicomiss&rio$ ou seja$ uma pessoa n'o conce"ida$ uma pessoa que n'o ten%a sido gerada. ,amos ver um outro instituto. + outro instituto da sucess'o testament&ria que eu quero c%amar a tua atenB'o o instituto da colaB'o. COLA\_O# ( colaB'o est& prevista a partir do artigo HIIH do 55. ( colaB'o um instituto que tem por fim igualar a legtima dos %erdeiros necess&rios. Como assim; <udo que um %erdeiro necess&rio rece"eu de adiantamento$ rece"eu antes da morte necess&rio que ele traga para o invent&rio atravs deste instituto que se c%ama colaB'o. No procedimento do invent&rio$ procedimento ordin&rio$ nas primeiras declaraBDes$ os %erdeiros s'o citados destas primeiras declaraBDes e devem di0er se concordam ou n'o com elas. (quele %erdeiro que rece"eu adiantamento da legtima deve tra0er para o invent&rio este adiantamento pelo instituto da colaB'o. * aqui eu quero c%amar a tua atenB'o como feita a contagem$ ou mel%or$ a inserB'o do adiantamento. *nt'o voc: pega a %eranBa que aquele conjunto de "ens dei/ados pelo testador. *stes "ens dei/ados pelo testador t:m que ser diminuda o valor das dvidas$ tem que se pagar as dvidas do morto$ ou seja$ logo em seguida a o"tenB'o da %eranBa ocorre o pagamento das dvidas que o morto dei/ou. Depois que tiver o pagamento das dvidas voc: vai ter o valor da %eranBa lquida. *sta %eranBa lquida que voc: vai dividir ao meio$ isto $ que voc: vai dividir entre o %erdeiro legtimo e o %erdeiro testament&rio$ ent'o$ vai surgir de um lado a %eranBa lquida legtima e de outro lado a %eranBa lquida testament&ria. ( parte da %eranBa testament&ria vai para o %erdeiro testament&rio$ se %ouver$ e a parte legtima vai para os %erdeiros legtimos.

387

(s colaBDes v'o somar 9 %eranBa legtima$ ou seja$ os "ens tra0idos & colaB'o v'o somar 9 %eranBa legtima. *nt'o$ o %erdeiro que rece"eu adiantamento vai tra0er estes "ens para o invent&rio para eles serem somados 9 parte legtima e o %erdeiro que n'o tra0 o "em 9 colaB'o pode ser punido$ isto $ pode ser punido atravs do instituto do sonegado. N'o tem como o >ui0$ n'o tem 9s ve0es como o outro %erdeiro sa"er que o "em est& ocultado$ sa"er que o %erdeiro est& ocultando o "em$ mas$ se um dos %erdeiros desco"re$ o artigo NJJH do 55 autori0a a aplicaB'o de uma puniB'o para o %erdeiro que dei/a de tra0er os "ens 9 colaB'o. ( puniB'o s8 vai se d& se for proposta uma aB'o pr8pria$ isto $ necess&rio que o co. %erdeiro verificando que o outro dei/ou de tra0er "ens 9 colaB'o$ incomode.se com isto e tome a iniciativa de propor a aB'o pr8pria. *le vai propor esta aB'o na qual ele ir& provar que 9quele %erdeiro rece"eu adiantamento e n'o o trou/e 9 colaB'o. ?e ficar demonstrada a sonegaB'o a sim vai ser aplicada a pena de sonegado. < esta pena de sonegado -ual 1; + artigo NJJH do 55 di0 assim: Uo %erdeiro que sonegar "ens$ n'o descrevendo no invent&rio quando estejam em seu poder$ ou$ com o seu consentimento$ ou que os omitir na colaB'o a que os deva alegar$ ou que dei/ar de restitu.los$ perder& o direito que so"re l%e ca"iaV. *nt'o esta a penalidade de sonegado$ ou seja$ o %erdeiro perder& o direito n'o 9 %eranBa$ mas 9quele "em. *nt'o$ se ele tem direito a NKW da %eranBa e NKW recaa so"re o im8vel U/V quando ele n'o tra0 o im8vel U/V$ o %erdeiro n'o perder& NKW da %eranBa e sim ele vai perder o direito de ficar com o im8vel U/V. *le n'o mais poder& ficar com aquele "em$ ele vai compor o direito dele em outros "ens. a penalidade para aquele que sonega$ para aquele que n'o tra0 os "ens 9 colaB'o. Por ve0es o testador ultrapassa a parte disponvel$ isto $ ao invs de ele dispor apenas da parte disponvel ele a ultrapassa e a c%egamos ao instituto da reduB'o. Lembram da doa"#o inoficiosa; DoaB'o inoficiosa aquela que ultrapassa a disponvel e invade a legtima. *la nula no e/cesso. Cuidadoh <estamento n'o igual. + testamento que ultrapassa a disponvel e invade a legtima n'o se d& o e/cesso e sim ser& redu0ido. + instituto da reduB'o visa a adequar a disposiB'o testament&ria 9 parte disponvel. (rtigo NJJQ do 55 di0 qual a finalidade da reduB'o adequar a vontade do testador 9 parte disponvel. + testador n'o pode dispor de mais da metade dos seus "ens. < se dispor; 7 testamento &ai ser nulo; N'o ele vai ser redu0ido. T& uma conta de reduB'o$ de como dar.se.& esta reduB'o nos artigos NJQZ e NJQL do 55. N8s n'o precisamos nos preocupar com esta conta$ uma ve0 que ela normalmente feita pelo Partidor. ele quem vai di0er como vai ser feita esta reduB'o$ mas$ se especificamente voc: estiver diante de um caso concreto ol%e para os artigos NJQZ e NJQL do 55. + importante aqui sa"er que o testamento que ultrapassa a disponvel n'o nulo$ mas sim$ ser& o"jeto de reduB'o. DIREITO DE ACRE1CER# +utro instituto para n8s analisarmos o instituto do direito de acrescer. 9uando 1 -ue se d o direito de acrescer; *u vou ler com voc: o artigo NJ1N do 55 e depois eu vou c%amar a tua atenB'o para os requisitos para que ele ocorra. ,amos ler: Uquando v&rios %erdeiros t:m a mesma disposiB'o testament&ria$ foram conjuntamente c%amados 9 %eranBa em quin%Des n'o determinados e qualquer deles n'o puder ou n'o quiser aceit&.la a sua parte acrescer& aos demais %erdeiros$ salvo$ o direito do su"stituto.V + primeiro requisito quando voc: tiver %erdeiros c%amados em conjunto e em quin%Des n'o determinados. + segundo requisito: um deles$ pelo menos$ era pr.morto ou renunciou. Un'o puder 6 -uem 1 -ue n#o pode suceder; + morto ou Un'o quiser aceitarV aquele que renunciou. *nt'o um deles pr.morto ou renunciou. +l%a a cl&usula testament&ria o que di0: Dei/o metade de meus "ens para <cio$ 5aio e \vio. ( o testador falece e vamos imaginar que 5aio pr.morto . <st di,endo -uanto Caio &ai receber; <st

388

di,endo -uanto M1&io &ai receber; < -uanto Caio &ai receber; \etade para <cio$ 5aio$ \vio$ logo$ <cio vai levar NKQ$ 5aio vai levar NKQ e \vio vai levar NKQ$ mas o testador disse isto; N'o. No e/emplo que eu coloquei os quin%Des n'o est'o determinados e isto importante porque se o testador dissesse que dei/aria NKQ para cada um$ n'o %averia direito de acrescer$ mas$ como ele n'o disse$ aplica.se o direito de acrescer. Aplica-se como; N8s temos %erdeiros c%amados em conjunto e os "ens n'o s'o determinados (metade para os tr:s . 7 -ue aconteceu; ;m deles j& estava morto quando o testador faleceu. < da; * da que a parte deste %erdeiro pr.morto ou deste %erdeiro renunciante acresce ao dos demais$ aumenta a dos demais. + direito de acrescer este direito de rece"er a parte do outro$ de aumentar a sua parte com a parte do outro. ?e os %erdeiros s'o c%amados em conjunto$ mas em quin%Des n'o determinados$ um deles sendo pr.morto ou renunciante$ sua parte aumenta a dos outros. + final0in%o do artigo NJ1N do 55 di0 que: salvo o direito do su"stituto. (%c (ntes de voc: aplicar o direito de acrescer tem que se analisar se %& ou n'o su"stituto. *nt'o para voc: aplicar o direito de acrescer voc: vai ter que aplicar o terceiro requisito$ qual seja$ que n'o %aja su"stituto. E5# <cio n'o tem %erdeiros necess&rios$ ele fa0 um testamento e ele di0 assim: Dei/o os meus "ens para ($ #$ 5 e D. <le c amou erdeiros em con/unto; 7u c amou um s erdeiro; *le c%amou os %erdeiros em conjunto. <le disse -ual 1 o -uin #o de cada um; N'o. 2em substituto para os erdeiros; N'o. -aleceu <cio$ todos est'o vivos e aceitam a %eranBa$ logo$ todos rece"em. < se o ( renuncia; ]s ve0es D tem um fil%o e ele renunciou$ agora$ -uem recebe; ($# e 5. <sta sucess#o 1 legtima ou testamentria; *sta sucess'o testament&ria$ logo$ n'o se aplica a representaB'o em sucess'o testament&ria. =epresentaB'o n8s estudamos na sucess'o legtima e isto aqui sucess'o testament&ria. Se um renuncia ou 1 pr1-morto o -ue &oc: tem -ue perguntar; <em su"stituto ou n'o tem. )o caso tem; N'o. *u vou ol%ar o seguinte se n'o tem: 7s erdeiros foram c amados con/untamente; ?im$ logo$ se um for pr.morto a parte deste acresce a parte dos demais. + mesmo se d& quando um %erdeiro renuncia. +utro e/emplo: <cio dei/ou "ens para ($ #$ 5 e D$ sendo NK1 para ($ NKL para #$ NKL para 5 e HK1 para D. A o 2cio falece e > est &i&o% logo% > sucede; ?ucede. # sucede por forBa do testamento e rece"eu HK1 da %eranBa. (gora vamos imaginar que D fosse pr.morto quando <cio faleceu. 2em substituto para o (; N'o. Noc: &ai aplicar o direito de acrescer; N'o uma ve0 que os quin%Des s'o determinados. ?e voc: n'o tem su"stituiB'o e nem d& para aplicar o direito de acrescer$ veja o e/emplo: +l%a l& o fil%in%o do D: papai est& morto e eu quero representar o meu pai0in%o pr. morto. $ode; N'o. < esta -uota &ai para -uem; ,ai se aplicar a sucess'o legtima$ ou seja$ vai c%amar o descendente$ ascendente$ cPnjuge e colateral. < se n#o ti&er; (%c Quando n'o tem ningum$ n'o fiquem com pena$ tem todos n8s aqui$ esperando para rece"er$ n'o atravs da sucess'o legtima ou testament&ria$ n'o$ atravs da %eranBa jacente e %eranBa vacante. +l%a s8: uma das maiores dificuldades no direito sucess8rio que n8s n'o treinamos estes institutos do direito de acrescer$ su"stituiB'o e a divis'o da sucess'o legtima. *nt'o eu aconsel%o a voc: criar uns e/emplos fictcios. 3em"rem.se sempre: na sucess'o testament&ria quando um %erdeiro testament&rio pr.morto ou renuncia voc: tem que ver se tem su"stituto. ?e o testador trou/e su"stituto$ logo$ est& resolvido o pro"lema. N'o trou/e$ voc: ol%a se por acaso os %erdeiros foram c%amados a suceder a

389

quin%Des n'o determinados$ porque se foram c%amados a quin%Des n'o determinados aplica.se o direito de acrescer. N'o ca"endo o direito de acrescer a se aplica a sucess'o legtima. O01# =en)ncia e pr.morto em sucess'o testament&ria voc: n'o aplica representaB'o. Na sucess'o testament&ria n'o tem representaB'o. Sucess#o legtima tem pr1-morto% mas todo pr1-morto pode ser representado; N'o$ s8 alguns. < se ou&er renHncia; Quando$ na sucess'o legtima$ uma pessoa renuncia e n'o estou falando da ren)ncia translativa porque nesta o pr8prio %erdeiro di0 para quem vai dei/ar a parte dele$ a renuncia propriamente dita$ ou seja$ a renuncia a"dicativa$ o erdeiro 1 considerado como se morto fosse; N'o. 3& na sucess'o legtima a parte do renunciante acresce a dos outros$ vai para os outros da mesma classe e n'o se aplica a representaB'o na ren)ncia. ,ou dar o e/emplo aqui: <cio tem tr:s fil%os$ estes fil%os dele aqui t:m fil%os. <cio falece$ sucess'o legtima$ -uem sucede; +s tr:s fil%os$ sucess'o por direito pr8prio. < se um dos fil os renuncia; ( parte do renunciante acresce aos demais$ ao invs de dividir por tr:s$ vai dividir por dois. 5uidado para n'o di0er que se o %erdeiro renunciante ele representado. ,amos l&: - W est& vivo e foi ele que matou o pai e - W e/cludo por deserdaB'o ou indignidade. Agora% sim% se o erdeiro 1 excludo por deserda"#o ou indignidade ele 1 considerado como se morto fosse e a os fil os podem receber; Podem. ,amos imaginar que a sucess'o fosse testament&ria: Dei/o todos os meus "ens para - N$ - H e - W. -aleceu <cio. - W matou o <cio e ele e/cludo por indignidade e -uando M 3 1 excludo por indignidade -ual 1 a conse-V:ncia da indignidade; ( pessoa considerada pr.morta. 7l a para o testamento= ele est pre&endo a substitui"#o; N'o. <nt#o os fil os podem representar o M 3; N'o. 5uidadoc =epresentaB'o s8 na sucess'o legtima. ( sucess'o testament&ria voc: ol%a se tem su"stituto. <em su"stituto? ?e tem ele leva. ?e n'o tem voc: ol%a se os quin%Des s'o determinados. ?e os quin%Des n'o s'o determinados voc: aplica o direito de acrescer. < se os -uin !es s#o determinados; Por e/emplo: - W foi e/cludo por indignidade$ n'o tem su"stituto para ele$ mas o quin%'o dele determinado$ logo$ n'o tem direito de acrescer e a para -uem &ai D[3; (plica.se a sucess'o legtima$ ou seja$ descendentes$ ascendentes$ cPnjuge e colateral. * se n'o tiver ningum: ?empre tem algum para rece"er$ ou seja$ se n'o tiver descendente$ ascendente$ cPnjuge ou colateral$ a %eranBa jacente. O .ue 4 Herana Ta(enteI esta que n'o tem titular not8rio. ( regulamentaB'o comeBa no artigo NLNJ do 55. O01# a pessoa que paga o enterro do morto vira credor do monte$ ou seja$ vai l& no invent&rio e se %a"ilita. por isto que pagar a despesa do enterro n'o significa a aceitaB'o da %eranBa. Por e/emplo: o morto dei/ou dvidas$ dei/ou de pagar o condomnio$ dei/ou o carro na garagem e ele est& imundo. (ssim que vai c%egando a idia de que tem um patrimPnio sem titular. + \inistrio P)"lico$ qualquer particular que no e/emplo poderia ser o sndico do prdio ou o >ui0 de ofcio podem iniciar um procedimento que se c%ama procedimento de arrecadaB'o. + procedimento de arrecadaB'o d& inicio a %eranBa jacente. + >ui0 vai declarar dentro deste procedimento de arrecadaB'o que a %eranBa jacente e ser& nomeado um administrador para aqueles "ens$ este administrador vai pagar as contas$ vai vender o "em se for necess&rio$ ent'o$ com a arrecadaB'o$ a %eranBa declarada jacente$ nomeado um administrador para 9queles "ens. * comeBa a se pu"licar editais em jornais de grande circulaB'o e depois do pra0o de um ano da pu"licaB'o de editais podem ocorrer duas situaBDes: ,ri)eira &ituao: aparece o %erdeiro. Quando o %erdeiro aparece o procedimento de arrecadaB'o convertido em invent&rio e aca"ou a %eranBa jacente e jamais ser& %eranBa vacante. (contece$ normalmente$ depois de um ano n'o aparecer ningum e como n'o aparece ningum a %eranBa declarada vacante. \as a lei sa"e que ainda pode aparecer um %erdeiro$ ent'o$ quando a %eranBa declarada vacante comeBa a correr o pra0o de cinco anos para que a propriedade se consolide no ente p)"lico. Quando a %eranBa declarada vacante a %eranBa n'o automaticamente do ente p)"lico. 5omeBa a correr o pra0o de cinco anos para que apareBa o %erdeiro e se o %erdeiro no pra0o de cinco anos aparecer ele ter& que propor a aB'o de petiB'o de %eranBa. <le tem -ue propor a a"#o de peti"#o de eran"a e por -u:;

390

Porque quando a %eranBa declarada vacante$ a propriedade$ em"ora n'o seja definitivamente do ente p)"lico$ j& iniciou o processo de ser. (lguns autores at di0em que a propriedade passa para o ente p)"lico neste momento$ s8 que uma propriedade que ainda pode aca"ar no perodo de cinco anos$ ent'o$ seria uma propriedade resol)vel. uma propriedade que o ente p)"lico rece"e$ mas que se sujeita a uma condiB'o. < -ue condi"#o 1 esta; (parecer %erdeiro. ?e o %erdeiro aparece e propDe a aB'o de petiB'o de %eranBa o ente p)"lico perde a propriedade. < se passados os cinco anos n#o aparecer ningu1m; ( sim a propriedade vai se consolidar no ente p)"lico. 9ue ente pHblico; Depende do lugar onde o im8vel estiver situado. ?e o im8vel estiver situado em um municpio$ ent'o$ o municpio o arrecada$ o municpio torna.se propriet&rio. ?e o "em estiver situado em territ8rio$ n'o e/iste territ8rio$ mas pode surgir a qualquer momento$ a o "em passa para a ;ni'o. ?e o "em estiver situado no Distrito -ederal$ o distrito -ederal ente p)"lico a o distrito -ederal o arrecada. < -ual 1 o ente pHblico -ue &ai receber; \unicpio$ ;ni'o ou o Distrito -ederal. 5ada \unicpio esta"elece o que far& com aqueles "ens que vier na %eranBa jacente que depois se tornar& %eranBa vacante. + que %& na %eranBa jacente e na %eranBa vacante$ de interessante$ para quem fa0 concurso? ( nature0a jurdica desta %eranBa. ,ejam que ela c%amada de %eranBa e %eranBa n8s sa"emos que quem rece"e se c%ama %erdeiro e sa"emos tam"m que o %erdeiro rece"e quando termina o procedimento de invent&rio ou ele sucede no momento da morte; */istia no c8digo vel%o um artigo que permitia que todos n8s entend:ssemos que o \unicpio$ o <errit8rio e o Distrito -ederal eram %erdeiros e este artigo era o NQIW 55KNQ. ,ou repetir: +l%a o nome que se d& para o instituto ! %eranBa jacente e %eranBa vacante. TeranBa quem a rece"e %erdeiro e o %erdeiro rece"e a %eranBa na %ora da morte. <udo isto que eu aca"ei de di0er: %eranBa$ %erdeiro rece"endo na %ora da morte aliado ao artigo NQIW do 55KNQ fa0ia com que a doutrina$ em grande maioria$ dissesse que o \unicpio$ o <errit8rio e o Distrito -ederal eram %erdeiros legtimos. $or -u:; Porque o artigo NQIW do 55KNQ tra0ia a ordem dos %erdeiros legtimos. N8s tn%amos o artigo NQIW$ , de NJNQ: \unicpio$ Distrito -ederal e ;ni'o$ logo$ maioria$ \unicpio$ Distrito -ederal e ;ni'o s'o %erdeiros legtimos$ rece"em %eranBa$ %eranBa jacente e rece"em na %ora da morte. (%c *nt'o quando c%egassem neste momento aqui e aqui finalmente que a propriedade vai para o ente p)"lico$ ou seja$ %ouve a arrecadaB'o$ pu"licou.se editais e n'o apareceu ningum nos cinco anos e a propriedade se consolida no ente p)"lico$ mas o ente p)"lico %erdeiro legtimo. < -uando 1 -ue o erdeiro legtimo sucede; Na morte. *nt'o este momento aqui retroagia no momento da morte e a o ente p)"lico adorava$ ele nem tomava conta do "em$ isto $ o sujeito podia ir para l&$ morar$ tomar conta do "em e usufru.lo e cinco anos depois este sujeito nem ficou sa"endo que aquele "em era p)"lico. 7 bem pHblico admite usucapi#o; N'o. Agora o -ue o Cdigo )o&o fe,; (gora no 58digo novo n'o tem o inciso , ! ( -a0enda est& desesperada. )#o tem o inciso N e a; l8gico que voc: ainda vai encontrar alguns que di0em: (%c -a0enda um conjunto de pessoas jurdicas de direito p)"lico$ logo$ \unicpio$ Distrito.-ederal e ;ni'o s'o entes p)"licos$ pessoas jurdicas de direito p)"lico$ ent'o$ -a0enda p)"lica. *nt'o a -a0enda sempre defendeu a idia do princpio sarsine$ isto $ o %erdeiro legtimo rece"ia na %ora da morte. < agora; (gora vai at pode continuar di0endo isto: c%ama.se %eranBa e s8 quem rece"e %eranBa %erdeiro$ s8 que n'o est& mais l& no 58digo Novo$ o artigo que corresponde ao NQIW do 55KNQ$ e este artigo no c8digo novo o artigo NLHJ do 55 ele n'o tra0 mais a ;ni'o$ o \unicpio e o Distrito -ederal. *nt'o se a ;ni'o$ se o \unicpio e se o Distrito -ederal n'o sucedem como %erdeiros$ logo$ -ual 1 a nature,a /urdica disso; *les n'o s'o %erdeiros e n'o a nature0a jurdica de %eranBa. O o -u:; + que se di0 que %& um direito de ocupaB'o pelo ente p)"lico. <udo aquilo que pago$ de ningum$ o ente p)"lico pode se ocupar. (gora$ o ente p)"lico s8 vai se ocupar se algum n'o c%egar

391

primeiro. *nt'o aquele "em da %eranBa jacente est& sem ningum$ est& sem dono e ele pode ser o"jeto de usucapi'o$ s8 que s8 vai ser p)"lico realmente$ definitivamente depois dos cinco anos. *stas eram as consideraBDes que eu tin%a para fa0er a voc:s.