Captulo Segundo

EL RECURSO DE APELACIN
SUMARIO: I. Generalidades; II. Interposicin del recurso de apelacin; III. Efectos del recurso de apelacin; IV. Tramitacin del recurso de apelacin; V. De la adhesin a la apelacin; VI. Pruebas, incidentes y notificaciones en la alzada; VII. Extincin del recurso de apelacin.

I. Generalidades
482. Concepto. Etimolgicamente la palabra apelacin deriva de la voz latina appellatio, que quiere decir citacin o llamamiento y cuya raz es appello, appellare, habiendo conservado dicho origen en la mayora de los idiomas. As, en francs se dice appel; en ingls, appeal; en italiano, appello; en alemn, appellation; en portugus, apellaao, etc. El artculo 186 del Cdigo de Procedimiento Civil define el recurso de apelacin diciendo que tiene por objeto obtener del tribunal superior respectivo que enmiende, con arreglo a derecho, la resolucin del inferior. Una definicin ms comprensiva del recurso de apelacin, o sea, no concretada exclusivamente a su objeto, es la que dice que es aquel recurso ordinario que la ley concede al litigante que se siente agraviado por una resolucin judicial, para recurrir al tribunal superior inmediato, a fin de que la revoque o modifique, dictando al efecto la que considere ms justa, con pleno conocimiento de la cuestin controvertida. El recurso de apelacin se ha establecido, por consiguiente, a favor de la parte litigante que se considera perjudicada por una resolucin judicial dictada por un tribunal inferior, a fin de que el tribunal superior, conociendo en toda su amplitud de la cuestin debatida, esto es, de las cuestiones de hecho y de derecho, dicte una nueva sentencia, enmendando los perjuicios o agravios causados, sea por equivocacin, ignorancia, negligencia o
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malicia en la aplicacin de la ley al caso en debate. Segn nuestra legislacin procesal, el objetivo preciso y determinado que persigue este recurso es obtener la enmienda de la resolucin dictada por el tribunal inferior, por parte del superior, funcin que tendr que cumplirse con sujecin a derecho. Pero la palabra enmienda, tal como qued establecido en la historia fidedigna del establecimiento de la ley, significa que el tribunal superior puede modificar, en todo o en parte, la resolucin del inferior y, especialmente, dictar una nueva sentencia, sin limitarse nada ms que a corregir la sentencia apelada. Se ha discutido mucho entre los autores acerca de las ventajas e inconvenientes de la apelacin, problema que se desplaza hacia la conveniencia o inconveniencia de establecer la jurisdiccin de doble instancia. Para nosotros, en sntesis, el recurso de apelacin tiene fundamentos psicolgicos y tcnicos. Psicolgicos, porque es de la naturaleza humana rebelarse, alzarse, en contra de una solucin que se estima injusta, y tambin el hecho de poner mayor cuidado en una labor que, se sabe de antemano, ser revisada por una autoridad jerrquicamente superior; y tcnicos, porque mediante la doble instancia se consigue reparar los errores o las injusticias que pueden cometer los jueces inferiores, logrndose, a la postre, una mejor y ms eficiente administracin de justicia. Las fuentes legales de este recurso en nuestra legislacin procesal civil estn constituidas por el Ttulo XVIII del Libro I

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del Cdigo de Procedimiento Civil, o sea, por los artculos 186 al 230 del referido cuerpo de leyes. 483. Caractersticas de la apelacin. Un somero examen del rgimen legal por el cual se rige el recurso de apelacin, permite sealar como sus caractersticas ms sobresalientes las que siguen: a) Es un recurso ordinario, o sea, por regla general, procede en contra de toda clase de resoluciones judiciales, salvo las limitaciones propias de la naturaleza o de la cuanta del negocio judicial en que incide; b) Es un recurso por va de reforma, o sea, es conocido por el tribunal inmediatamente superior en grado jerrquico de aquel que pronunci la resolucin recurrida; c) Es un recurso que se interpone ante el mismo tribunal que dict la resolucin recurrida y para ante el inmediatamente superior en grado jerrquico; d) Es una segunda instancia, o sea, permite al tribunal superior conocer de todas las cuestiones de hecho y de derecho que se hayan ventilado en la primera instancia; salvo que el recurrente, de propia iniciativa, restrinja las atribuciones del tribunal superior, al fundar su recurso; e) Es un recurso que, por el hecho de ser ordinario, carece de causales taxativamente enumeradas en la ley, teniendo como fundamento o causal genrica el agravio o perjuicio del litigante en virtud de infracciones a la ley; y f) Es un recurso subsidiario cuando va unido a otros recursos; como ser, a los de reposicin y de casacin en la forma, respectivamente. 484. Personas que intervienen en la apelacin. El litigante que interpone el recurso de apelacin recibe el nombre de apelante, y aquel frente al cual se apela se le llama apelado, cualquiera que sea el papel que ellos desempeen dentro del proceso. No deben, pues, confundirse los trminos demandante y demandado con ape134

lante y apelado. Los primeros dicen relacin con el ejercicio de la accin en primera instancia; los segundos, en cambio, con el ejercicio de la accin en segunda instancia, puesto que toda apelacin, en el fondo, implica ejercicio de una accin. Naturalmente que, en el hecho, pueden coincidir ambos trminos en una misma persona o litigante; ejemplo: el demandante, cuya demanda ha sido rechazada, apela; en ese litigante se renen las calidades de demandante y apelante. Pero hay veces que estas calidades no son coincidentes; ejemplo: el demandado, que ve acogida la demanda interpuesta en su contra, apela; en este litigante se renen las calidades de demandado y apelante, etc. 485. Resoluciones judiciales apelables. Los artculos 187 y 188 del Cdigo de Procedimiento Civil establecen los principios fundamentales al respecto. El primero expresa: Son apelables todas las sentencias definitivas y las interlocutorias de primera instancia, salvo en los casos en que la ley deniegue expresamente este recurso. El segundo agrega: Los autos y decretos no son apelables cuando ordenan trmites necesarios para la sustanciacin regular del juicio; pero son apelables cuando alteran dicha sustanciacin o recaen sobre trmites que no estn expresamente ordenados por la ley. Esta apelacin slo podr interponerse con el carcter de subsidiaria de la solicitud de reposicin y para el caso que sta no sea acogida. En consecuencia, las resoluciones judiciales susceptibles de apelacin son las siguientes: a) Las sentencias definitivas de primera instancia. Sabemos que sentencia definitiva es la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio (art. 158, inc. 2, CPC); y de primera instancia, aquella que, precisamente, es susceptible de recurso de apelacin (art. 187 CPC). b) Las sentencias interlocutorias de primera instancia. Tambin sabemos que senten-

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cia interlocutoria es la que falla un incidente del juicio, estableciendo derechos permanentes a favor de las partes, o resuelve sobre algn trmite que debe servir de base al pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria (art. 158, inc. 3, CPC); y de primera instancia, aquella que, precisamente, es susceptible de recurso de apelacin (art. 187 CPC); y c) Los autos y los decretos de primera instancia, siempre que alteren la sustanciacin regular del juicio o recaigan sobre trmites que no estn expresamente ordenados por la ley. Recordemos que se llama auto la resolucin que recae en un incidente no comprendido en el caso de las interlocutorias; y que es decreto el que, sin fallar sobre incidentes o trmites que sirvan de base para el pronunciamiento de una sentencia, tiene slo por objeto determinar o arreglar la sustanciacin del proceso (art. 158, incs. 4 y 5, CPC). Ejemplo de un decreto que altera la sustanciacin regular del juicio: interpongo una demanda en juicio ordinario de mayor cuanta, y el tribunal provee citando a comparendo, en vez de conferir traslado. Ejemplo de un decreto que ordena un trmite no establecido expresamente en la ley: en un juicio ordinario de mayor cuanta, evacuado el trmite de dplica, el tribunal confiere nuevo traslado al demandante para que se haga cargo de este ltimo escrito. Ahora bien, la apelacin que se deduzca en contra de los autos y decretos, en los casos en que ella es procedente, presenta una particularidad muy especial. Debe interponerse con el carcter de subsidiaria de la solicitud de reposicin, y para el caso que sta sea denegada. En otros trminos, el legislador desea que si el tribunal se ha equivocado, dictando un auto o decreto que altera la sustanciacin regular del juicio o que ordena trmites no establecidos expresamente por la ley, sea l mismo quien subsane el error, reponiendo la resolucin respectiva y evitando as la concesin y tramitacin de una apelacin inoficiosa.
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486. Resoluciones judiciales inapelables. A contrario sensu de lo expuesto en el prrafo precedente, tenemos que no son susceptibles de apelacin las siguientes resoluciones judiciales: a) Las sentencias definitivas, las sentencias interlocutorias y los autos o decretos, aun cuando alteren la sustanciacin regular del juicio u ordenen trmites no establecidos expresamente en la ley, todas ellas de nica instancia, en razn de que la nica instancia priva a la sentencia que dicte el tribunal de ser objeto de recurso de apelacin (art. 188 COT). b) Las sentencias definitivas, las sentencias interlocutorias y los autos o decretos, todos ellos de segunda instancia, o sea, los que fallan el correspondiente recurso de apelacin y en virtud de que no existe apelacin de apelacin; c) Las sentencias interlocutorias, los autos y los decretos pronunciados durante la segunda instancia (art. 210 CPC). Se trata de resoluciones pronunciadas por el tribunal de alzada, mientras pende un recurso de apelacin, las cuales, por expresa disposicin de la ley, son pronunciadas en nica instancia; d) Los autos y decretos de primera instancia cuando no alteran la sustanciacin regular del juicio o recaen sobre trmites expresamente ordenados por la ley (art. 188 CPC); y e) Las resoluciones judiciales que, por expresa disposicin de la ley, no son apelables. Aqu el legislador no entra a analizar la naturaleza procesal de la resolucin y, por razones de simple celeridad, priva a las partes del derecho a alzarse en contra de la resolucin respectiva. Ejemplos: artculos 49, 60, 90, 107, 126, 159, 181, 188, 210, 326, 379, 381, 394, 432, 487, 574, 642, 649, 778, etc.

II. Interposicin del recurso de apelacin

487. Quin puede apelar? La ley ha sido minuciosa al determinar el objeto del recurso de apelacin, las resoluciones susceptibles de tal recurso, los efectos del mismo, etc., pero nada ha expresado en

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orden a quien puede apelar. Ante este silencio slo cabe recurrir a los principios generales del derecho y a la opinin de los autores. Segn stos, para apelar se requieren dos condiciones fundamentales: ser parte y, adems, ser parte agraviada. Ahora bien, sabemos que las partes en juicio pueden ser directas e indirectas o terceros. Son partes directas el demandante y el demandado, y las partes indirectas o terceros pueden ser coadyuvantes, excluyentes e independientes. En consecuencia, la calidad de demandante o de demandado nos da derecho a apelar, como igualmente la de tercero. Respecto de estos ltimos, su derecho a apelar est consagrado expresamente en la ley (arts. 16, 22 y 23 CPC). Todava ms, si son varios los demandantes o varios los demandados, pueden apelar todos ellos, e incluso pueden hacerlo el o los demandantes y el o los demandados, a la vez; de suerte que es exacto afirmar que pueden interponerse tantas apelaciones como partes haya o figuren en el proceso. El segundo requisito para apelar es ser parte agraviada. ste es un concepto jurdico y significa que la resolucin contra la cual pretendemos alzarnos nos ha perjudicado, en razn de haber negado, en todo o en parte, lo que habamos solicitado. Ejemplos: la sentencia que da lugar a la demanda agravia al demandado; la sentencia que niega lugar a la demanda agravia al demandante, y la que acoge la demanda en parte, perjudica a demandante y demandado, a la vez. 488. Ante quin y para ante quin se apela? La apelacin es un recurso esencialmente de inferior a superior en grado jerrquico. Debe, por consiguiente, interponerse ante el mismo tribunal que dict la resolucin contra la cual pretendemos alzarnos y para ante el tribunal inmediatamente superior en grado jerrquico. El juez que dict la resolucin recurrida recibe el nombre de juez a quo y el que va a conocer del respectivo recurso
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de apelacin el de juez ad quem. Ejemplo: se dicta una sentencia definitiva de primera instancia por un juez de letras y se apela de ella ante este juez (juez a quo) y para ante la Corte de Apelaciones respectiva (juez ad quem). Ahora bien, la interposicin del recurso de apelacin ante el mismo tribunal que dict la resolucin recurrida se funda en una evidente necesidad de orden procesal; porque si se entablara, en cambio, ante el tribunal que va a conocer del recurso, el tribunal a quo podra llevar adelante el procedimiento, o sea, la ejecucin del fallo apelado, por no tener noticias de su interposicin. Tampoco este sistema infiere perjuicio a la parte recurrente, en el sentido de poder resistirse el tribunal a quo a que su resolucin sea revisada por el tribunal superior, negando lugar a la concesin del recurso de apelacin; porque tambin el legislador ha puesto otro recurso en manos de la parte que se siente perjudicada por semejante resolucin, o sea, el de hecho, que estudiaremos oportunamente. Por ltimo, el conocimiento del recurso de apelacin por parte del tribunal inmediatamente superior en grado jerrquico, es una consecuencia legtima y natural de la organizacin judicial, a base de jerarqua o gradacin de inferior a superior, la cual entrega la primera instancia de determinados negocios judiciales al tribunal inferior, y la segunda, al tribunal inmediato y superior en grado jerrquico. 489. Plazo para apelar. El artculo 189 del Cdigo de Procedimiento Civil seala que La apelacin deber interponerse en el trmino fatal de cinco das, contados desde la notificacin de la parte que entabla el recurso, pero tratndose de apelacin de sentencia definitiva se aumentar el plazo a 10 das. En doctrina el trmino para apelar no debe ser ni muy largo ni muy corto; ni muy largo, porque deja inciertos los derechos reconocidos por la sentencia por

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mucho tiempo; y ni muy corto, porque un plazo breve impide a las partes analizar la sentencia y estudiar si conviene recurrir de apelacin o no. El legislador nacional, en nuestra opinin, emple una frmula acertada: cinco das fatales, a contar desde la notificacin de la parte que entabla el recurso (art. 189, inc. 1, CPC), para toda resolucin que no sea sentencia definitiva, pues tratndose de sta, el plazo ser de 10 das (art. 189, inc. 2, CPC). Sin perjuicio de esta regla general, hay plazos especiales para interponer recurso de apelacin. Ejemplos: los contemplados en los artculos 319, 664 y 666 del Cdigo de Procedimiento Civil. Ahora bien, el trmino para apelar en nuestra legislacin positiva presenta las siguientes caractersticas: a) Se trata de un plazo fatal, pues si dentro de este plazo no se deduce el recurso de apelacin, el derecho a ejercitarlo se extingue al vencimiento del mismo; b) Es un plazo individual, o sea, se comienza a contar desde la notificacin de la resolucin recurrida a la parte que interpone el correspondiente recurso de apelacin (arts. 65 y 189 CPC); c) Es un trmino de das; luego, se entiende suspendido durante los feriados, salvo que el tribunal, por motivos justificados, haya dispuesto expresamente lo contrario (art. 66 CPC); d) Es un trmino legal; en consecuencia, no admite prrroga, porque solamente los trminos sealados por el tribunal gozan de esta franquicia y siempre que concurran determinados requisitos legales (art. 67 CPC); y e) Es un plazo que no admite suspensin, ni por la solicitud de reposicin a que se refiere el artculo 181, ni por la solicitud de aclaracin, agregacin o rectificacin de la sentencia definitiva o interlocutoria mencionada en el artculo 182 (art. 190 CPC). 490. Formas de apelar. El recurso de apelacin se interpone por escrito, por ser
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esta la forma general de nuestros procedimientos, y por las exigencias establecidas en el art. 189, inc. 1, CPC. Sin embargo, la apelacin verbal tampoco est excluida de nuestro derecho. As, el art. 189, inc. 3, precepta que en los procedimientos o actuaciones para los cuales la ley establezca la oralidad, se podr apelar en forma verbal siempre que someramente se sealen los fundamentos de hecho y de derecho del recurso y se formulen peticiones concretas, de todo lo cual deber dejarse constancia en el acta respectiva. Por ejemplo, en el procedimiento sumario (art. 682 CPC). El escrito de apelacin deber contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya y las peticiones concretas que se formulan (art. 189, inc. 1, CPC); pero en aquellos casos en que la apelacin se interponga con el carcter de subsidiaria de la solicitud de reposicin, no ser necesario fundamentarla ni formular peticiones concretas, siempre que el recurso de reposicin cumpla con ambas exigencias (art. 189, inc. 3, CPC). 491. Resoluciones que pueden recaer, una vez interpuesta la apelacin. Una vez interpuesto el recurso de apelacin, el tribunal a quo tendr que pronunciarse sobre l, dictando una resolucin concedindolo o denegndolo, o sea admitindolo o no a tramitacin. Dictar la primera resolucin siempre y cuando la apelacin se haya deducido en tiempo y en forma, esto es, dentro del plazo sealado por la ley y debiendo ser fundada, conteniendo peticiones concretas (art. 189 CPC), y en contra de resoluciones judiciales susceptibles de tal recurso; en caso contrario dictar la segunda resolucin, denegando el recurso. Estas resoluciones deber dictarlas de plano, o sea, con el solo mrito del escrito de apelacin, sin necesidad de or a la parte contraria; y, como toda resolucin judicial, para que produzcan efectos debern ser notificadas en la forma dispuesta por la ley, en este caso concreto, por el estado diario (arts. 38 y 50 CPC).

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Obsrvese que el tribunal a quo al pronunciarse sobre la apelacin que se ha interpuesto no analiza para nada el fondo del recurso, pues se limita a hacer un simple examen de carcter formal; correspondindole, en cambio, aquella fundamental misin al tribunal ad quem, conociendo ya del respectivo recurso. Si el tribunal a quo, al conceder o denegar la apelacin, comete un error o injusticia, la parte agraviada tiene en sus manos el recurso de hecho para obtener que se subsane aquel error o injusticia, tal como lo veremos en momento oportuno.

III. Efectos del recurso de apelacin

492. Concepto. En general, entendemos por efectos de un recurso procesal la suerte que corre la resolucin recurrida, en cuanto a su ejecucin o cumplimiento, pendiente el fallo del respectivo recurso. Tratndose de la apelacin, su interposicin y concesin por el tribunal a quo no produce en todos los casos iguales efectos, no obstante ser siempre la misma, en cuanto a su esencia y objeto. Unas veces suspende la jurisdiccin del tribunal inferior para seguir conociendo de la causa, y en otras no opera esta suspensin, si bien, en ambos casos, se defiere al tribunal ad quem o superior el conocimiento y fallo de la cuestin apelada. Esta diversidad de efectos se designa en el tecnicismo jurdico con los nombres de efectos suspensivo y devolutivo, cuyo origen se remonta al Derecho Cannico; lo cual, posteriormente, fue consagrado por el uso constante en el foro y aceptado por la mayora de las legislaciones procesales. Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil no ha definido lo que entiende por efectos suspensivo y devolutivo; pero en sus artculos 191 y 192 se ha encargado de precisar la suerte de la resolucin apelada mientras pende el recurso de apelacin, segn si ste se ha concedido en ambos efectos o slo en el devolutivo.
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De acuerdo con tales preceptos, entendemos por efecto suspensivo aquel que tiene la virtud de paralizar la jurisdiccin del tribunal inferior y, en especial, la ejecucin o cumplimiento de la resolucin recurrida, mientras el recurso de apelacin no termine por alguno de los medios que seala la ley; y por efecto devolutivo aquel que tiene la virtud de deferir o remitir al tribunal superior la cuestin fallada en la resolucin recurrida, con la competencia necesaria para enmendar esta resolucin en conformidad a derecho. En otros trminos, a virtud del efecto devolutivo, el tribunal de segunda instancia adquiere competencia suficiente para rever el fallo apelado; y, a virtud del efecto suspensivo, este mismo tribunal de primera instancia queda privado de competencia para continuar conociendo de la causa en que incide dicho recurso. Por consiguiente, la diferencia entre ambos efectos del recurso de apelacin cae de su propio peso: mientras el efecto devolutivo es consecuencia forzada y lgica de toda apelacin, puesto que mediante ella se somete siempre a un juez superior el conocimiento y fallo de la cuestin que ha sido objeto del recurso, o sea, es de la esencia del recurso de apelacin, el efecto suspensivo no es consecuencial y forzoso en dicho recurso para que el recurrente alcance el objeto que persigue, cual es la enmienda de la resolucin apelada, siendo, de esta suerte, slo de la naturaleza del referido recurso. De ah tambin que la regla general es que el recurso de apelacin se conceda en ambos efectos, y la excepcin, que se conceda slo en el efecto devolutivo (arts. 194 y 195 CPC). An ms, cuando se otorga simplemente apelacin, sin limitar sus efectos, se entender que comprende el devolutivo y el suspensivo (art. 193 CPC). En resumen, el legislador se encarga de sealar expresamente los casos en que por excepcin la apelacin deba ser concedida slo en el efecto devolutivo; y al juez, en cambio, le corresponde indicar en forma concreta los efectos del recurso

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de apelacin, al momento de pronunciarse sobre su concesin o admisibilidad. 493. El efecto devolutivo. Hemos dicho que, a virtud del efecto devolutivo, se otorga al tribunal superior competencia suficiente para que pueda rever el fallo apelado y enmendarlo en conformidad a derecho, siendo este efecto de la esencia del recurso de apelacin. Cabe ahora preguntarse: esta competencia es amplia, absoluta, o tiene, por el contrario, sus limitaciones? Esta interrogante nos plantea el problema de la extensin del efecto devolutivo en funcin del recurso de apelacin, el cual debe ser analizado desde un triple punto de vista; a saber: respecto de las cuestiones controvertidas y falladas en la primera instancia, de los puntos comprendidos en la apelacin y de las partes litigantes a quienes aprovecha el recurso. Respecto de las cuestiones controvertidas y falladas en la primera instancia, a virtud del efecto devolutivo que va envuelto en el recurso de apelacin, el tribunal superior slo tiene competencia para conocer de esas mismas cuestiones, pues, al igual que el tribunal inferior, la sentencia que dicte deber ser pronunciada conforme el mrito del proceso, sin poder extenderse a puntos que no hayan sido expresamente sometidos a juicio por las partes (art. 160 CPC). La razn no es otra que la cuestin controvertida queda fijada en la primera instancia, no pudiendo las partes en la segunda instancia alterar aqulla, deduciendo nuevas acciones u oponiendo nuevas excepciones; salvo tratndose de aquellas excepciones que, por disposicin especialsima del legislador, pueden hacerse valer en la alzada (art. 310 CPC), para ser resueltas en nica instancia. Por excepcin, el tribunal ad quem puede pronunciar su fallo sobre cuestiones, que si bien fueron controvertidas en primera instancia, no fueron falladas por ser incompatibles con las ya acogidas, sin nuevo pronunciamiento del tribunal inferior; como igualmente respecto de aque139

llas declaraciones que por ley son obligatorias a los jueces, aun cuando el fallo apelado no las contenga (arts. 208 y 209 CPC). Respecto de los puntos comprendidos en la apelacin, tambin a virtud del efecto devolutivo, el tribunal superior queda investido de amplias atribuciones para enmendar todo el fallo apelado; pero siendo el recurso de apelacin un derecho que mira al solo inters del apelante, no hay inconveniente legal para que ste pueda restringir sus pretensiones. En otras palabras, la ley presume que si un litigante apela de una determinada resolucin judicial, sin limitar la extensin del recurso, es porque le agravia toda ella y que, por consiguiente, su recurso faculta al tribunal superior para que revise todos los puntos que ella comprenda. Ahora bien, la parte no apelada de una resolucin judicial se la llama parte consentida; y, para saber cul es la extensin que el recurrente le ha dado a su apelacin, habr que remitirse al escrito de apelacin mismo o a un escrito de tngase presente, que puede haberse presentado posteriormente, o, en ltimo trmino, a lo que manifieste el abogado defensor en su alegato. Por ltimo, cuando en el juicio existe un solo demandante y un solo demandado, la apelacin deducida por cualquiera de ellos no puede beneficiar al otro litigante. Ejemplo: A demanda a B, cobrndole $ 100.000; el tribunal manda pagar $ 20.000 y apela B; el tribunal de alzada no podra mandar pagar los $ 100.000 reclamados o una cantidad superior a $ 20.000, por cuanto la apelacin de B no puede beneficiar a A, quien se content con la sentencia. Y todava, si en el juicio hay varios demandantes o varios demandados y uno de ellos apela, ese recurso no puede beneficiar a los dems demandantes o demandados, segn el caso, pues, para ellos, el recurso es res inter allios actae, y se han conformado con la sentencia, al no impugnarla mediante el correspondiente recurso de apelacin.

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La jurisprudencia ha declarado que el recurso de apelacin es esencialmente personal, a menos que se est en presencia de un juicio en el cual se discuta acerca de obligaciones solidarias o indivisibles. 494. Casos en que se concede apelacin slo en el efecto devolutivo. El artculo 194 del Cdigo de Procedimiento Civil seala estos casos en la forma siguiente: Sin perjuicio de las excepciones expresamente establecidas en la ley, se conceder apelacin slo en el efecto devolutivo: 1. De las resoluciones dictadas contra el demandado en los juicios ejecutivos y sumarios; 2. De los autos, decretos y sentencias interlocutorias; 3. De las resoluciones pronunciadas en el incidente sobre ejecucin de una sentencia firme, definitiva o interlocutoria; 4. De las resoluciones que ordenen alzar medidas precautorias; y 5. De todas las dems resoluciones que por disposicin de la ley slo admitan apelacin en el efecto devolutivo. Para que tenga aplicacin, pues, el nmero 1 antes indicado, se necesita la concurrencia copulativa de dos requisitos: que la resolucin sea apelada por el demandado y que se trate de juicios ejecutivos o sumarios. La jurisprudencia ha entendido por estos ltimos no solamente aquellos que se tramitan de acuerdo al procedimiento sumario sealado en los artculos 680 y siguientes, sino adems aquellos que, por su estructura, presentan el carcter de tales; por ejemplo, los juicios posesorios, los juicios especiales del contrato de arrendamiento, etc. El nmero 3 tiende a evitar la prolongacin de los juicios y, a diferencia del nmero 1, con el cual presenta gran analoga, no hace distingo en cuanto a la parte apelante, o sea, si es el ejecutante o el ejecutado. El nmero 4 fue agregado por la Ley N 7.760, y mediante l se persigue evitar situaciones de injusticias con aquellos demandados en contra de los cuales se de140

cretan medidas precautorias desde luego y en seguida son alzadas, a virtud de antecedentes o pruebas oportunamente acompaadas. La resolucin que as lo ordena, al ser apelada por el demandante, tendr que serlo slo en el efecto devolutivo, o sea, se cumple y se alza la medida decretada sin mayor estudio. Por ltimo, hay varios casos en que, por expresa disposicin de la ley, a los cuales alude el nmero 5, la apelacin se concede slo en el efecto devolutivo. Ejemplos: artculos 100, 307, 319, 366, 375, 414, 523, 550, 606, 614, 691, 873 y 921 del Cdigo de Procedimiento Civil. 495. Carcter de la jurisdiccin del tribunal inferior, concedida apelacin en lo devolutivo. Dispone, al efecto, el artculo 192 del Cdigo de Procedimiento Civil que cuando la apelacin proceda slo en el efecto devolutivo, seguir el tribunal inferior conociendo de la causa hasta su terminacin, incluso la ejecucin de la sentencia definitiva. En otras palabras, concedida apelacin slo en el efecto devolutivo, en forma automtica pasan a tener competencia sobre un mismo negocio judicial dos tribunales: uno, llamado tribunal a quo que continuar conociendo de la causa hasta su terminacin, incluso de la ejecucin de la sentencia definitiva; y otro, llamado tribunal ad quem, que entrar a conocer del respectivo recurso de apelacin. Desde un punto de vista material esto sera imposible, ya que los autos son uno solo, pero el legislador, para obviar este inconveniente, ha establecido el sistema de las compulsas o fotocopias, o sea, de copias autorizadas de determinadas piezas de los autos originales, de suerte que al tribunal superior se remiten ya los autos originales, ya las compulsas o fotocopias, segn el caso, como lo veremos ms adelante. Ahora bien, esta facultad concedida por la ley al tribunal inferior para continuar conociendo de la causa, incluso para dictar sentencia definitiva y decretar su

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ejecucin, presenta dos caractersticas: es facultativa y es condicional. Facultativa, en el sentido de que queda entregado a la voluntad de la parte apelada instar o no por la prosecucin del juicio, puesto que sabemos que los tribunales slo actan a requerimiento de parte interesada; y condicional, en el sentido de que todo lo obrado ante el juez inferior queda entregado a lo que, en definitiva, resuelva el superior: si la resolucin es confirmada, lo obrado con posterioridad adquirir el carcter de definitivo, y, a la inversa, si dicha resolucin es revocada, lo obrado con posterioridad quedar sin efecto ni valor alguno. Por consiguiente, y en resumen, la parte apelada instar para que se contine el juicio adelante, slo y cuando tenga la certeza de que su derecho, en funcin a la resolucin apelada en lo devolutivo, es claro y no exista posibilidad de revocatoria, pues lo contrario sera incurrir en esfuerzos y gastos intiles. Con la modificacin al artculo 192 del Cdigo de Procedimiento Civil por la Ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988, la que introdujo un inciso, el 3, al citado artculo, ms la modificacin del actual inciso 2 por la Ley N 18.882, de diciembre de 1989, concedida la apelacin en el solo efecto devolutivo el tribunal de alzada a peticin del apelante y mediante resolucin fundada, podr dictar orden de no innovar, suspender los efectos de la resolucin recurrida o paralizar su cumplimiento, segn sea el caso. El tribunal podr restringir estos efectos tambin por resolucin fundada. De conformidad al inciso 3 del artculo 192, las peticiones de orden de no innovar sern distribuidas por el Presidente de la Corte, mediante sorteo, entre las salas en que est dividida y se resolvern en cuenta. Decretada una orden de no innovar, quedar radicado el conocimiento de la apelacin respectiva en la sala que la concedi y el recurso gozar de preferencia para figurar en tabla y en su vista y fallo.
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496. El efecto suspensivo. Hemos expresado que el efecto suspensivo tiene la virtud de paralizar la jurisdiccin del tribunal inferior y que es solamente de la naturaleza del recurso de apelacin. Una razn de lgica fundamental demuestra la necesidad del efecto suspensivo en la apelacin: si este recurso se funda en los errores o injusticias cometidos en la resolucin impugnada, todo aconseja suspender su ejecucin mientras el tribunal superior no la revea por va de alzada. El inciso 1 del artculo 191 del Cdigo de Procedimiento Civil reconoce expresamente la virtud del efecto suspensivo en la apelacin, al disponer: Cuando la apelacin comprenda los efectos suspensivo y devolutivo a la vez, se suspender la jurisdiccin del tribunal inferior para seguir conociendo de la causa. En consecuencia, todo cuanto se pretenda actuar ante un juez inferior, despus de concedida apelacin en ambos efectos, ser nulo por carecer dicho juez de competencia necesaria, ya que la ley expresamente, como se ha visto, lo ha privado de ella. Sin embargo, esta prdida de competencia de parte del juez inferior no es absoluta. La misma ley se encarga de consagrar una excepcin, al disponer que dicho juez podr entender en todos los asuntos en que, por su expresa disposicin, conserve jurisdiccin, especialmente en las gestiones a que d origen la interposicin del recurso hasta que se eleven los autos al tribunal superior, y en las que se hagan para declarar desierta o prescrita la apelacin antes de la remisin del expediente (art. 191, inc. 2, CPC). A este precepto legal, por ser excepcional, habr que darle una interpretacin restringida y, por consiguiente, cualquiera otra gestin que no est contemplada expresamente en su texto, habr que considerarla como entre aquellas que escapan a la competencia del juez inferior. Y si los autos estn compuestos de diversos cuadernos, la apelacin, concedida

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en ambos efectos en uno de ellos, suspende la jurisdiccin del juez inferior en los otros? A nuestro juicio no la suspende, por la sencilla razn de que si se aceptara la tesis opuesta significara eliminar de una plumada la institucin de los cuadernos separados, cuya finalidad especfica es precisamente procurar la sustanciacin regular de los procesos, sin que los recursos deducidos en un cuaderno puedan entorpecer la marcha de los otros.

IV. Tramitacin del recurso de apelacin

497. Remisin de los autos originales o de las compulsas, segn el caso, al tribunal superior. Concedida la apelacin, deber elevarse el proceso al tribunal superior, a objeto de que conozca de ella, remitindole los autos originales o las compulsas o fotocopias, segn el caso. Se entiende por compulsas las copias autorizadas de las piezas que rolan en los autos originales y que permiten al tribunal inferior que contine conociendo de la causa hasta la ejecucin de la sentencia definitiva, o bien, al tribunal superior que conozca y falle el respectivo recurso de apelacin. Hoy tras la modificacin del art. 197 del CPC, por la Ley N 18.705 de 24 de mayo de 1988, el legislador exige que se utilice la fotocopia y solo cuando exista imposibilidad material de obtenerlas en el lugar de asiento del tribunal, se utilizar la compulsa, debiendo dejarse constancia en el expediente, por el secretario del tribunal, de ese hecho. Las compulsas o fotocopias, en consecuencia, se confeccionan cuando se ha concedido apelacin slo en el efecto devolutivo; pues cuando comprende ambos efectos, el suspensivo y el devolutivo a la vez, existe solamente un expediente, o sea, los autos originales en los cuales el tribunal superior tramita y falla el correspondiente recurso de apelacin. De ah que cuando el tribunal inferior concede la apelacin slo en el efec142

to devolutivo, har sacar a costa del recurrente copia del fallo apelado y de las dems piezas que estime necesarias para la marcha del juicio, para lo cual aqul deber depositar en la secretara del tribunal la cantidad de dinero necesario, a juicio del secretario del tribunal, para cubrir el valor de las fotocopias o de las compulsas respectivas, dentro del plazo fatal de cinco das, dejndose constancia de ello en los autos, a fin de confeccionar dichas copias o compulsas (art. 197 CPC). Ahora bien, para saber cundo procede remitir al tribunal superior los autos originales o las compulsas o fotocopias, se precisa tener en vista si la apelacin ha sido concedida en ambos efectos o slo en lo devolutivo. Si la apelacin ha sido concedida en ambos efectos, como queda en suspenso la jurisdiccin del juez a quo respecto de la continuacin del procedimiento, a virtud precisamente del efecto suspensivo de la misma, no existe razn alguna para que este tribunal retenga los autos, los que deber remitir al tribunal superior al da siguiente de la ltima notificacin (art. 198, inc. 1, CPC). Si la apelacin, en cambio, ha sido concedida slo en el efecto devolutivo, la resolucin que la conceda deber determinar las piezas del expediente que, adems de la resolucin apelada, deban compulsarse o fotocopiarse para continuar conociendo del proceso, si se trata de sentencia definitiva, o que deban enviarse al tribunal superior para la resolucin del recurso, en los dems casos (art. 197, inc. 1, CPC). En este caso la remisin de los autos originales o de las compulsas o fotocopias al tribunal superior est condicionada al tiempo que demore la secretara en confeccionarlas; de suerte que el plazo de un da, a contar desde la ltima notificacin, que tiene el tribunal para hacer esta remisin, podr ampliarse por todos los das que, atendida la extensin de las copias que hayan de sacarse, estime necesario dicho tribunal (art. 198, CPC).

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Y si el apelante en lo devolutivo no consigna fondos suficientes para cubrir el valor de la fotocopia o compulsa dentro del trmino fatal de cinco das, a contar desde la notificacin del recurso, la ley dispone que se le tendr por desistido del recurso sin ms trmite (art. 197, inc. 3, CPC). 498. Recepcin de los autos por el tribunal superior. Una vez llegados los autos originales o las fotocopias o compulsas, segn el caso, al tribunal superior, su secretario cumple con dos importantes formalidades. La primera consiste en anotar el proceso recin llegado en el Libro de Ingresos, individualizndolo por su nmero, nombre de los litigantes, materia sobre que versa, tribunal de origen, fecha de ingreso, etc. Este libro es llevado por el tribunal superior como medida de carcter econmico, o sea, de buena administracin de justicia, pero no en cumplimiento de algn mandato legal expreso. La segunda est destinada a anotar, en el proceso mismo, la fecha de su llegada. Esta anotacin puede revestir la forma de certificado o de constancia. Tampoco la ley la establece en forma expresa; solamente se deduce de lo preceptuado en el artculo 200, al sealar que el plazo de comparecencia de las partes se computa desde que se reciban los autos en la secretara del tribunal de segunda instancia. 499. Declaracin previa de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso. En seguida, el tribunal superior debe examinar en cuenta, sin esperar la comparecencia de las partes, si el recurso es admisible y si ha sido interpuesto dentro del trmino legal (art. 213, inc. 1, CPC). La concesin o admisibilidad del recurso de apelacin, en consecuencia, est sujeta a un doble control: primero, al del juez inferior, al momento de proveer el correspondiente escrito de apelacin; y segundo, al del tribunal superior en la oportunidad antes sealada. La razn de este examen previo de parte del tribunal
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superior es evitar actuaciones intiles y prdida de tiempo, pues, en caso que el recurso sea inadmisible, es preferible hacer esta declaracin desde luego y no al momento de la vista de la causa. Ahora bien, este examen previo por parte del tribunal superior le permitir llegar a diversas conclusiones: a) Si encuentra mrito para considerar inadmisible o extemporneo el recurso, puede adoptar dos actitudes: declararlo as desde luego o mandar traer los autos en relacin sobre este punto (art. 213, inc. 2, CPC). El recurso es inadmisible cuando la resolucin recurrida no es susceptible de apelacin, o cuando no es fundada o cuando no contiene peticiones concretas (art. 201, inc. 1), y es extemporneo cuando ha sido interpuesto fuera de plazo. La segunda actitud, o sea, la de mandar traer los autos en relacin sobre la admisibilidad o inadmisibilidad del recurso, la adoptar cuando este punto es de dudosa solucin como, por ejemplo, cuando sea difcil determinar la naturaleza procesal de la resolucin recurrida. Es evidente que si el tribunal superior declara no haber lugar al recurso desde luego o despus de haberlo resuelto en forma incidental, o sea, previa vista de la causa, devolver el proceso al inferior para el cumplimiento del fallo (art. 214 CPC). b) Si, por el contrario, encuentra mrito para considerar admisible el recurso, el tribunal superior debe entrar a tramitarlo y, por consiguiente, a dictar la primera resolucin en este sentido, la cual ser autos en relacin. Ntese, en consecuencia, que cuando el tribunal superior coincide con el inferior, en el sentido de que la apelacin es admisible, no dicta una resolucin, haciendo declaracin expresa sobre el particular, sino que ella va implcita en el pronunciamiento del decreto que ordena traer los autos en relacin. 500. Primera resolucin destinada a tramitar el recurso. Imaginemos que el

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tribunal superior, despus de examinar la admisibilidad o inadmisibilidad del recurso, llega a la conclusin de que es admisible, o sea, que la resolucin recurrida, por su naturaleza, es susceptible de apelacin y que el recurso ha sido interpuesto dentro del trmino fatal de cinco o diez das, segn el caso, a contar desde la notificacin de la parte recurrente. Debe, pues, de inmediato dictar la primera resolucin tendiente a tramitar el recurso, la cual ordenar traer los autos en relacin. Esta resolucin se dicta sin necesidad de esperar la comparecencia de las partes. 501. Comparecencia de las partes. Hasta aqu hemos visto las actitudes que adopta el tribunal superior tan pronto ingresa a su secretara un proceso en grado de apelacin; pero no olvidemos que el recurso ha sido interpuesto por un litigante frente a su contraparte, de manera que sobre ellos pesar la obligacin de proseguir su tramitacin. Esta obligacin se materializa en lo que, de acuerdo a los usos forenses, se denomina hacerse parte; y su infraccin, al igual que la de toda obligacin, trae consigo su correspondiente sancin. Desde el mismo momento en que las partes son notificadas de la resolucin que concede un recurso de apelacin, quedan legalmente emplazadas y sujetas a la obligacin de comparecer ante el tribunal superior a proseguir en la tramitacin de dicho recurso. Ahora bien, este trmino para comparecer ante el tribunal superior es de cinco das, a contar desde que se reciban los autos en la secretara del tribunal de segunda instancia (art. 200, inc. 1, CPC); pero cuando los autos se remitan de un tribunal de primera instancia que funcione fuera de la comuna en que reside el de alzada, se aumentar este plazo en la misma forma que el de emplazamiento para contestar demandas, segn lo dispuesto en los artculos 258 y 259 (art. 200, inc. 2, CPC). En consecuencia, el plazo para comparecer ante el tribunal de segunda instan144

cia, a proseguir el recurso de apelacin, es el siguiente: a) Si el tribunal a quo tiene su asiento en la misma comuna en que funciona el tribunal ad quem, dicho plazo es de cinco das (art. 200, inc. 1, CPC); b) Si el tribunal a quo funciona en una comuna diversa a aquella en que funciona el tribunal ad quem, dicho plazo es de cinco das ms tres das y ms el aumento de la tabla de emplazamiento. Ejemplo: se apela de una resolucin dictada por el juez letrado de la comuna de Los Andes para ante la Corte de Apelaciones de Valparaso y el emplazamiento entre ambas comunas es de dos das; luego el trmino para comparecer ser de diez das (art. 200, inc. 2, en relacin con art. 259 CPC). Este trmino para comparecer al tribunal de segunda instancia presenta las siguientes caractersticas: a) Es un trmino de das; luego, para computarlo, se descuentan los feriados (art. 66 CPC); b) Es un trmino fatal para el apelante. No obstante para el apelado, aun cuando quede rebelde por el solo ministerio de la ley, siempre puede comparecer (arts. 64 y 202 CPC); y c) Es un trmino que se cuenta desde el ingreso de los autos a la secretara del tribunal de segunda instancia (art. 200, inc. 1, CPC). Las partes comparecern personalmente o por medio de abogado habilitado o de procurador del nmero (art. 398, inc. 1, COT); pero el apelado rebelde slo podr hacerlo por medio de abogado habilitado o de procurador del nmero (arts. 398, inc. 2, COT y 202, inc. 2, CPC). La forma de hacerlo ser presentando escrito y manifestando su voluntad en orden a hacerse parte; o bien, notificndose en secretara de la resolucin que ordena traer los autos en relacin. 502. Sancin por la incomparecencia de las partes. Hemos expresado que la comparecencia a proseguir el recurso de

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apelacin ante el tribunal de segunda instancia es una verdadera obligacin y que, como tal, su infraccin lleva consigo la correspondiente sancin. Esta sancin difiere segn sea el apelante o el apelado, el que no se ha hecho parte en la oportunidad legal debida. En efecto, si no comparece el apelante oportunamente, el apelado pedir que se declare desierta la apelacin (art. 201, inc. 2, CPC). Del fallo que se dicte, podr pedirse reposicin dentro de tercero da, cuando se funde en un error de hecho (art. 201, inc. 3, CPC). La resolucin que declare la desercin por la no comparecencia del apelante producir sus efectos respecto de ste desde que se dicte y sin necesidad de notificacin (art. 201, inc. 2, CPC). En consecuencia, la desercin de la apelacin por incomparecencia del apelante, presenta una excepcin a las disposiciones comunes aplicables a todo procedimiento, cual es que se trata de una resolucin que produce todos sus efectos sin necesidad de ser notificada (art. 38 CPC). En cambio, si no comparece el apelado, se seguir el recurso en su rebelda por el solo ministerio de la ley no ser necesario notificarle las resoluciones que se dicten, las cuales producirn sus efectos respecto del apelado rebelde desde que se pronuncien; sin perjuicio, naturalmente, de su derecho a comparecer en cualquier estado del recurso, representado por abogado habilitado o por procurador del nmero (arts. 398, inc. 2, COT y 202 CPC). Por consiguiente, la rebelda del apelado en la segunda instancia es mucho ms amplia que en la primera, pues no requiere de presentacin de escrito alguno, y sus efectos son generales a toda la instancia y no respecto de cada trmite en particular. Tambin encontramos aqu una excepcin al principio general de que toda resolucin judicial para que produzca efectos debe ser legalmente notificada,
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pues ellos se producen por el solo hecho de ser pronunciada la correspondiente resolucin. Debemos agregar, adems, que, en todo caso, la rebelda del apelado no le impide que comparezca en cualquier estado del recurso ante el tribunal de alzada, o sea, mientras ste no haya terminado por los medios que la misma ley se encarga de sealar. 503. Curso posterior de la apelacin hasta su fallo. Hemos dicho que, si el tribunal de alzada considera admisible el recurso, mandar que se traigan los autos en relacin (art. 214 CPC). El decreto en relacin debe notificarse a las partes, y desde ese momento se considera que la causa se encuentra en estado de figurar en tabla. Una vez colocada en tabla, se procede a la vista de la causa en la forma sealada en los artculos 163, 164 y 165 del Cdigo de Procedimiento Civil; trmite que, fundamentalmente, consta de dos partes: relacin y alegatos. Terminados los alegatos, la causa queda en estado de fallo; y puede ste pronunciarse de inmediato, o bien quedar en acuerdo, y quedar en este ltimo estado sea porque la causa requiere mejor estudio, sea porque el tribunal puede haber ordenado una medida para mejor resolver, sea porque el tribunal a peticin de parte puede haber decretado algn informe en derecho (vanse sobre el particular los nmeros 184 a 193, tomo I, 4 edicin). El fallo de segunda instancia podr ser confirmatorio, revocatorio o modificatorio del de primera instancia; y sus requisitos formales se hallan sealados en el artculo 170 del Cdigo de Procedimiento Civil, los cuales ya conocemos (vase sobre el particular el tomo III). Deber pronunciarse dentro de los treinta das, contados desde que termine la vista de la causa (arts. 19, Ley N 3.390, de 15 de julio de 1918, y 82 y 90, N 10, COT).

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V. De la adhesin a la apelacin
504. Concepto. Adherirse a la apelacin es pedir la reforma de la sentencia apelada en la parte en que la estima gravosa el apelado (art. 216, inc. 2, CPC). Se trata, en consecuencia, de una nueva y verdadera apelacin interpuesta por el apelado, que no dedujo apelacin en tiempo y forma, y utilizando el recurso deducido por su contrario. La adhesin a la apelacin supone, pues, que el fallo de primera instancia agravia en parte al apelado, y que ste, prima facie, se content con l; pero que, posteriormente, al ver que su contrario ha apelado, desea tambin que dicho fallo sea enmendado en conformidad a derecho en aquella parte o partes en que lo perjudica. Sus fines o propsitos, por consiguiente, son los mismos que los de todo recurso de apelacin, o sea, obtener del tribunal superior la enmienda, en conformidad a derecho, del fallo pronunciado por un tribunal inferior. Hay razones de justicia y de conveniencia que justifican la institucin de la adhesin a la apelacin, llamada tambin por algunas legislaciones extranjeras apelacin incidental. En efecto, no siempre que un litigante deja de apelar de un fallo judicial significa que con su actitud est demostrando que dicho fallo es justo, pues muchas veces ella tiende a evitar los gastos y las dilaciones propias de la segunda instancia; pero si advierte que el contrario ha apelado, desaparecen las razones que l mismo tena para no apelar y no habr motivo alguno de justicia que demuestre que no pueda seguir el mismo camino del adversario, pidiendo tambin la reforma de la sentencia en aquella parte que la estima gravosa a sus intereses. Se agrega que la adhesin a la apelacin es tambin conveniente para la pronta marcha de los juicios. En efecto, dictada una sentencia que puede ser desfavorable para ambas partes litigantes, si no existiere la adhesin a la apelacin, ambas
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partes apelaran de inmediato; en cambio, mediante la adhesin a la apelacin cada parte espera la actitud del otro litigante. Si apela, podemos adherirnos a la apelacin, y, si no lo hace, tambin nos conformamos, con lo cual, a la postre, gana la celeridad del procedimiento. 505. Requisitos de procedencia de la adhesin a la apelacin. Dos requisitos, a nuestro juicio, deben concurrir para que pueda tener lugar la adhesin a la apelacin: que la sentencia de primera cause agravios al apelado, y que exista una apelacin contraria pendiente. Que la sentencia de primera instancia cause agravios al apelado, significa que debe perjudicarle, aun cuando sea en pequea parte. Dicha sentencia, en consecuencia, constar de diversas partes, favorables unas al demandante y otras al demandado. Este agravio o perjuicio del apelado viene a darle inters en la adhesin a la apelacin, lo mismo que el agravio o perjuicio del apelante le confiere inters en su recurso de apelacin. Que exista una apelacin contraria pendiente, se deduce de lo preceptuado en el artculo 217, inc. 2, al decir: No ser, sin embargo, admisible desde el momento en que el apelante haya presentado escrito para desistirse de la apelacin. Y, para evitar toda duda al respecto, el inciso 3 de ese mismo artculo expresa: En las solicitudes de adhesin y desistimiento se anotar por el secretario del tribunal la hora en que se entreguen. Luego, la sola presentacin del escrito de desistimiento de la apelacin obsta a que el apelado pueda legalmente adherirse a esa apelacin que ya est muerta, sin necesidad siquiera de que dicho escrito haya sido provedo. Con mayor razn impedirn la procedencia de la adhesin a la apelacin los dems medios que ponen fin a la apelacin, como son la desercin, la prescripcin y el fallo de la apelacin. Problema que ha preocupado, en cambio, a la jurisprudencia es si la adhesin a la apelacin es una apelacin acce-

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soria o, por el contrario, tiene vida propia. En otras palabra, se ha discutido ante los tribunales la siguiente interrogante: qu suerte corre la adhesin a la apelacin, una vez interpuesta en tiempo y forma, en caso de que esta ltima termine por desistimiento, desercin o prescripcin? Nos inclinamos a pensar que la adhesin a la apelacin tiene vida propia, frente a las exigencias del inciso 2 del artculo 217, y a las medidas de resguardo sealadas en el inciso 3 de ese mismo artculo. 506. Oportunidad para adherirse a la apelacin. La ley ofrece al apelado dos oportunidades para adherirse a la apelacin contraria: en primera y en segunda instancia. a) La adhesin a la apelacin podr efectuarse en primera instancia, antes de elevarse los autos al superior, en solicitud escrita (art. 217, inc. 1, CPC). En esta etapa del proceso, pues, la adhesin a la apelacin tiene lugar cualquiera que sea la naturaleza procesal de la resolucin impugnada; lo nico que exige la ley es que se plantee en solicitud escrita, con lo cual descarta la forma verbal, a diferencia de la apelacin propiamente dicha. El escrito debe cumplir con los requisitos establecidos para la apelacin en el art. 189 del CPC (vase tambin art. 217, inc. 1). b) En segunda instancia la adhesin a la apelacin podr efectuarse slo en el plazo que disponen las partes para comparecer ante el tribunal de alzada por medio de un escrito con las mismas formalidades exigidas en el art. 189 del CPC (vase tambin art. 217, inc. 1). En todo caso, en la segunda instancia, lo mismo que lo hizo en la primera, el legislador exige forma escrita para adherirse a la apelacin, con lo cual descarta, una vez ms, la verbal admisible solamente en la apelacin. 507. Tramitacin de la adhesin a la apelacin. Producida la adhesin a la apelacin en la primera instancia, el escrito respectivo ser provedo tngasele por
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adherido; y, por consiguiente, tanto la apelacin principal cuanto la adhesin a ella sufrirn una misma tramitacin. En consecuencia, elevados los autos al tribunal superior, debern hacerse parte en la oportunidad legal debida, tanto el apelante primitivo cuanto el adherente a esta apelacin, sopena de declarar desiertos los respectivos recursos. Es preciso tener tambin presente que se aplicar a la adhesin a la apelacin lo establecido en los artculos 200, 201 y 211 del CPC (vase tambin art. 217, inc. 1).

VI. Pruebas, incidentes y notificaciones en la alzada

508. Pruebas en la segunda instancia. Sobre el particular dispone el artculo 207 del Cdigo de Procedimiento Civil: En segunda instancia, salvo lo dispuesto en el inciso final del art. 310 y en los arts. 348 y 385, no se admitir prueba alguna. No obstante y sin perjuicio de las dems facultades concedidas por el artculo 159, el tribunal podr, como medida para mejor resolver, disponer la recepcin de prueba testimonial sobre hechos que no figuren en la prueba rendida en autos, siempre que la testimonial no se haya podido rendir en primera instancia y que tales hechos sean considerados por el tribunal como estrictamente necesarios para la acertada resolucin del juicio. En este caso, el tribunal deber sealar determinadamente los hechos sobre que deba recaer y abrir un trmino especial de prueba por el nmero de das que fije prudencialmente y que no podr exceder de ocho das. La lista de testigos deber presentarse dentro del segundo da de notificada por el estado la resolucin respectiva. El actual art. 207 del CPC sienta la idea que la produccin de pruebas en la segunda instancia es algo excepcional. En efecto, en el inciso 1 establece que no es admisible la prueba en segunda instancia, salvo los casos contemplados en los arts. 348 y 385 del CPC, en los cuales encontramos reglas especiales sobre la opor-

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tunidad para rendir prueba documental y confesional en segunda instancia. En consecuencia, las nicas pruebas a iniciativa de parte admitidas en segunda instancia, son la instrumental y la confesional. En lo dems reconoce este precepto la facultad que tiene el tribunal de segunda instancia de decretar medidas para mejor resolver, puesto el proceso en estado de sentencia, con lo cual no introduce ninguna novedad ya que el artculo 159, al establecer esta clase de medidas, no distingue entre el tribunal de primera y el de segunda instancia. En cuanto se refiere a la prueba testimonial, tambin es facultativo para el tribunal de segunda instancia decretarla; siempre que concurran los siguientes tres requisitos: 1) que dicha prueba testimonial no se haya podido rendir en la primera instancia; 2) que recaiga sobre hechos que no figuren en la prueba rendida, o sea, debe tratarse de hechos nuevos alegados en el proceso; y 3) que esta prueba testimonial sea estrictamente necesaria en concepto del tribunal para la acertada resolucin del juicio. 509. Incidentes en la segunda instancia. As como en la primera instancia se suscitan cuestiones accesorias que requieren especial pronunciamiento del tribunal, las cuales se conocen con el nombre de incidentes, tambin pueden promoverse esas cuestiones estando el proceso en la segunda instancia. Cabe, por consiguiente, preguntarse: quin resuelve estos incidentes? y en qu forma? Las resoluciones que recaigan en los incidentes que se promuevan en segunda instancia, se dictarn slo por el tribunal de alzada y no sern apelables (art. 210 CPC). En cuanto a la forma o manera de resolverlos tenemos que, por regla general, se fallan de plano, esto es, sin or a la otra parte, a menos que el tribunal estime conveniente tramitarlos como incidentes, o sea, oyendo a la parte contraria (art. 220, parte 1, CPC).
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En este ltimo caso, con la respuesta de la parte contraria o sin ella, todava el tribunal de alzada tiene dos actitudes que asumir: puede fallar el incidente en cuenta; o bien, puede ordenar que se traigan los autos en relacin para resolver (art. 220, parte final, CPC). Resolver en cuenta el incidente cuando lo hace con el solo mrito de las informaciones proporcionadas por el secretario o el relator, segn el caso; y lo resolver, en cambio, previas las formalidades de la vista de la causa cuando ordena traer los autos en relacin. Ejemplos de incidentes en la segunda instancia: se pide la nulidad de una notificacin, se impugna la autenticidad de un documento, se solicita el abandono de la instancia, etc. 510. Notificaciones en la segunda instancia. La notificacin de las resoluciones que se dicten por el tribunal de alzada se practicar en la forma que establece el artculo 50, con excepcin de la primera, que debe ser personal, y de lo dispuesto en los artculos 201 y 202. Podr, sin embargo, el tribunal ordenar que se haga por otros de los medios establecidos en la ley, cuando lo estime conveniente (art. 221 CPC). En consecuencia, la regla general sobre la forma o manera de notificar las resoluciones que se pronuncien en la segunda instancia es por el estado diario; y la excepcin, personalmente cuando se trate de la primera resolucin que se pronuncia en la alzada. Ejemplo: la resolucin que ordena traer los autos en relacin. Tambin hacen excepcin a la regla general de notificacin por el estado diario, los casos contemplados en los artculos 201 y 202, o sea, el de la resolucin que declara la desercin del recurso de apelacin por la no comparecencia del apelante, que producir efectos respecto de ste por el solo hecho de dictarse, y el de las resoluciones que se dicten en el curso de la segunda instancia que producen efectos respecto del apelado rebelde desde que se pronuncien.

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Sin embargo, las reglas anteriores pueden experimentar una modificacin si el tribunal dispone otra forma de notificacin cuando as lo estime conveniente. Ejemplo: se dicta una resolucin que debe ser notificada por el estado diario, pero el tribunal de alzada ordena que se notifique por cdula. No nos olvidemos, por ltimo, que los secretarios deben anotar en el estado diario el hecho de haberse dictado sentencia definitiva, el da de su dictacin y el envo de aviso a las partes, pero que estas diligencias no importan notificacin ni se aplican a las resoluciones que recaigan en los negocios judiciales no contenciosos (art. 162, inc. final, CPC). Por consiguiente, la sentencia definitiva de segunda instancia se notifica por el estado diario, de acuerdo a la regla general ya indicada; pero antes de practicarse esta notificacin se incluye en el estado diario, con los pormenores ya expresados, sin que ello importe notificacin en el sentido legal.

A la inversa, si el fallo de segunda instancia es impugnado por medio de recurso de casacin, los resultados finales del juicio slo se conocern una vez resuelto este recurso. Pero tambin hay medios anormales o indirectos de extincin o terminacin del recurso de apelacin, y que son: el desistimiento, la desercin y la prescripcin, los cuales, en atencin a su importancia, pasamos a estudiar a continuacin. 512. El desistimiento. Desistirse del recurso de apelacin es manifestar expresamente voluntad en orden a que no se desea continuar en la tramitacin de un recurso de apelacin ya interpuesto. Nuestra legislacin procesal no contiene una reglamentacin adecuada de esta institucin: slo se refiere a ella en forma incidental a propsito de la adhesin a la apelacin y de las causales de casacin de forma (vanse arts. 217, incs. 2 y 3, y 768, N 8, CPC). No cabe confundir el desistimiento de la apelacin con la renuncia de la misma. Mientras en la primera, el litigante manifiesta su voluntad en orden a no continuar con el recurso que ya interpuso y que le fue concedido; en la segunda, el recurso an no se ha interpuesto y, sin embargo, el litigante expresa voluntad en el sentido que no lo interpondr. Interesa distinguir claramente una y otra institucin, por cuanto el procurador, para desistirse del recurso de apelacin basta que est premunido de las facultades ordinarias del mandato judicial y, en cambio, para renunciar a dicho recurso, necesita la facultad especial (art. 6 CPC). El desistimiento podr formularse tanto en la primera como en la segunda instancia: depender de la situacin material en que se encuentren los autos. No requiere de formalidades especiales; y el tribunal, al pronunciarse sobre l, lo aceptar de plano, esto es, sin darle tramitacin incidental por cuanto mira exclusivamente al solo inters del apelante. La oportunidad para desistirse ser siempre que exista un recurso de apela149

VII. Extincin del recurso de apelacin

511. Mediante el fallo de segunda instancia. La manera normal y corriente como puede terminar o extinguirse el recurso de apelacin es mediante la dictacin del fallo de segunda instancia. Este fallo podr ser, ya lo expresamos anteriormente, confirmatorio, revocatorio o modificatorio, y tendr que dictarse ajustndolo a los requisitos formales tambin antes indicados. Participar de la naturaleza procesal de la resolucin recurrida, y se notificar por el estado diario. Si este fallo de segunda instancia no es impugnado por va de casacin, se devuelven los autos al tribunal inferior, para la ejecucin o cumplimiento de lo resuelto, con lo cual habr terminado el aspecto declarativo de la controversia, y pasar a la etapa ejecutiva o de apremio.

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cin legalmente vigente. As, si el recurso termin por la dictacin del fallo, o bien, por la declaracin de desercin o prescripcin del mismo, no cabe hablar de desistimiento. Sus efectos son de importancia, puesto que la sentencia impugnada adquiere de inmediato el carcter de firme o ejecutoriada, si el proceso se halla en la primera instancia, o una vez notificado el respectivo cmplase si se encontraba en la segunda instancia y fueron devueltos los autos al tribunal inferior. Naturalmente que si hay varios apelantes y uno solo se desiste, o si el apelado se ha adherido a la apelacin, los autos deben continuar en su tramitacin respecto de los recursos no afectados por el desistimiento. 513. La desercin. Es la segunda forma anormal de poner trmino al recurso de apelacin. Se la define, como aquel modo de terminar un recurso de apelacin, a virtud del incumplimiento por parte del apelante de determinadas gestiones, lo que produce, segn la ley, tal efecto. En el fondo, pues, la desercin del recurso de apelacin es una verdadera sancin impuesta por el legislador al apelante negligente en el cumplimiento de determinadas obligaciones o cargas procesales, y cuya actitud revela falta de inters en continuar en la tramitacin del respectivo recurso. Las causales de desercin del recurso de apelacin son las siguientes: a) Por no depositar el apelante en secretara dineros para sacar fotocopias o compulsas, dentro del plazo de cinco das, a contar desde la concesin del recurso de apelacin slo en el efecto devolutivo (art. 197, inc. 2, CPC); b) Por no comparecer el apelante al tribunal superior a proseguir el recurso en el trmino legal (art. 201, inc. 1, CPC). La primera causal opera cuando el proceso se encuentra en poder del juez a quo, y la desercin es declarada sin ms trmite, a peticin naturalmente del ape150

lado. La ley emplea la expresin desistido; pero, en verdad, se trata de un real caso de desercin, pues, si as no fuere, tendramos que estimar que estamos frente a un desistimiento tcito. La causal restante es propia de la segunda instancia, o sea, se producen ante el tribunal ad quem, y tambin se decretan a peticin del apelado y de acuerdo al procedimiento que oportunamente estudiamos (vase nmero 502 del presente tomo). Sus efectos son semejantes al del desistimiento, puesto que, declarada la desercin, si el proceso se halla en la primera instancia, la resolucin apelada adquiere de inmediato el carcter de firme o ejecutoriada; y si se encuentra en segunda, se devolver al tribunal inferior y, una vez notificado el decreto que ordena cumplirla, adquirir ese mismo carcter. 514. La prescripcin. Tambin es un medio de terminar anormal o indirectamente una apelacin. Se la define como aquel modo de poner trmino a un recurso de apelacin por haber dejado las partes transcurrir cierto tiempo sin hacer gestin alguna para llevarlo a efecto y dejarlo en estado de fallo. Para que opere la prescripcin de la apelacin, de conformidad a lo preceptuado en el artculo 211 del Cdigo de Procedimiento Civil, es preciso la concurrencia de tres requisitos: a) que las partes no hayan hecho gestin alguna para que el recurso se lleve a efecto y quede en estado de fallarse por el superior; b) que esa inactividad de las partes haya durado determinado espacio de tiempo; y c) que la prescripcin de la apelacin sea alegada por cualquiera de las partes. La pasividad de las partes, en consecuencia, debe decir relacin con gestiones tiles, esto es, tendientes a tramitar el recurso y a dejarlo en estado de fallo por el superior; las cuales, a su vez, deban ser cumplidas por las partes y no por el propio tribunal. Ejemplos: se dicta el

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decreto de autos en relacin y dicha resolucin no es notificada, etc. En estos casos, concurriendo los dems requisitos legales, procede la prescripcin de la apelacin. A la inversa, ella no proceder, si, dictado el decreto de autos, legalmente notificado a las partes, nada hace el tribunal por colocar la causa en tabla, pues semejante gestin es privativa de ste. El espacio de tiempo de pasividad de las partes, como requisito constitutivo de la prescripcin de la apelacin, es diferente segn sea la naturaleza de la resolucin apelada. As, ser de seis meses si se trata de sentencias definitivas, y solamente de tres meses cuando la apelacin verse sobre sentencias interlocutorias, autos o decretos. La prescripcin de la apelacin ha sido instituida en el inters de las partes; de suerte que solamente podr ser declarada a peticin de parte de cualquiera de ellas y jams de oficio, con lo cual el legislador mantiene tambin el principio fundamental de la pasividad de los tribunales. Ahora bien, puede suceder que concurriendo los tres requisitos legales antes sealados, no se alegue la prescripcin de la apelacin y, en cambio, se efecte cualquiera otra gestin en los autos, qu efectos produce ella? De conformidad al inciso segundo del artculo 211 del Cdigo de Procedimiento Civil, interrmpese esta prescripcin por cualquiera gestin que se haga en el juicio antes de alegarla. Estamos en presencia de un caso de extincin del derecho a pedir la prescripcin de la apelacin, antes que de interrupcin propiamente dicha de ella; pues, si antes de vencido el plazo de seis o tres meses, segn el caso, cualquiera de las partes hace gestiones tendientes a que el recurso se lleve a efecto y quede en estado de fallo, dicha actitud impide que opere la prescripcin, y es necesario comenzar a contar de nuevo los correspondientes plazos.

Eso s que las gestiones que tienen la virtud de extinguir el derecho a solicitar la prescripcin de la apelacin, deben haberse efectuado dentro del juicio, por cualquiera de las partes, sea el apelante o el apelado; y todava, cualquiera que sea su naturaleza, dados los trminos amplios empleados por el legislador. La prescripcin de la apelacin deber pedirse al tribunal en cuyo poder se halle el expediente (art. 211, inc. 1, CPC), tan pronto concurran los tres requisitos legales antes analizados. Esta peticin, a falta de reglas especiales, deber tramitarse y resolverse, si ha sido promovida en la primera instancia, como un incidente ordinario; y en la segunda instancia, de conformidad a lo preceptuado en el artculo 220, o sea, de plano o como incidente, y, todava, en este ltimo caso, ya en cuenta o previa vista de la causa, a eleccin del tribunal, pues es evidente que se trata de una cuestin accesoria que se ha suscitado en el curso de la apelacin. Del fallo que declare admitida la prescripcin podr pedirse reposicin dentro de tercero da, si aparece fundado en un error de hecho (art. 212 CPC). Lo anterior se entiende sin perjuicio de los dems recursos ordinarios o extraordinarios que procedan. Ejemplos: si la prescripcin es declarada por el tribunal inferior podr deducirse en contra de esta resolucin, apelacin y casacin en la forma; y si ha sido declarada por el tribunal de segunda instancia, podr recurrirse de casacin de forma y de fondo, etc. Ejecutoriada la resolucin que declara la prescripcin de la apelacin, tiene la virtud de producir, a su vez, la firmeza o ejecutoriedad del fallo en contra del cual se haba deducido el correspondiente recurso de apelacin. Tanto es as que la peticin de declaracin de prescripcin de la apelacin lleva anexa la de declaracin a firme de la resolucin apelada (art. 211, inc. 1, CPC).

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