Clarin

,
"
G. 439. XLIX. (REXj" G. 445. XLIX. "! G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO ".' Grupo Clarn SA y otros el Poder Ejecutivo ., ...l''1'f'(;j cional y otro sI accin meramente declarativa.
"
,
Na-
~deJUBeMf~
Buenos Aires, Vistos tivo Nacional los autos: y otro
V~lw.. e.,Q. de- o-JL. ~

"Grupo Clarn SA y otros accin meramente declaratva".
;u).l'g
cl Poder Ejecu-
si
,Considerando:
10)
Que
Grupo
Clarn S.A., S.A.
S.A.,
Arte
Radiotelevsivo S.A., Radio
ArMitre
gentino S.A.
S.A.,
Cablevisin Cable
Multicanal
y Teledigital
interpusieron Procesal se declare Civil
la accin
prevista de la
en el artculo Nacin, de,los
322 del
C9igo de que
y Comercial
con el objeto artculos
la inconstitucionaldad 161 y concordandisposicioresultaban con expresa
41, 45, 48 -segundo
prrafo-,
tes de la ley 26.522 nes ser respecto titulares de las
y la inaplicabilidad licencias y seales
de dichas de ls que
al momento
de promulgarse
la norma,
imposicin
de costas
(fs. 63/97). sntess: el artculo' 41 afecta al prohibr acciones o la libertad sin de
En sustancial Expresaron comercio alguno la y el derecho libre que
de propiedad, de
fundamento partes de
disponibilidad
cuotas
las sociedades de stas.
ttulares
de licencias,
as como la transferencia
Agregaron multiplicidad bilidad esas
que el artculo cuyos
45 establece desbaratan
un rgimen
de
de licencias
limites
la sustenta-
operativa
y econmica afectan
de la empresa
y, en consecuencia, de las
restricciones
directamente
la independencia
-1-
demandantes asegura
as
como
la libertad Nacional.
de prensa
y expresin
que
les
la Constitucin A tal efecto,
en su presentacin
realizaron
un deta-
llado examen
de sus disposiciones. relacin al ap. 1, inc. a, sostuvieron frente que la
Con norma
los coloca
en desventaja satelital
competitiva de propiedad con una televisin
al nico
ope-
rador de televisin to ste cance puede
extranjera, sola por
por cuande alrequiere
brindar
el servicio que la
licencia cable
nacional,
mientras
mltiples
licencias Aadieron
locales
para proveer
los mismos
servicios. asimismo, de sus con
que la norma respecto
impugnada del Estado,
establece,
un tratamiento empresas puede
desigual acumular
que a travs
el servicio previstos ap. 1, inc.
de televisin en la ley. b, afirmaron
satelital
el resto de los servicios Respecto justificacin seales para del
que
no existe a las rauna
incluir paga, por
en la limitacin toda que vez la
que establece
de televisin alguno, que
que no ocupan restriccin
espacio
dioelctrico medida
lo
constituye
distorsiva
afecta
la propiedad
y la libertad
de exArespa-
.presin, guyeron
sin beneficios que el lmite
colaterales mximo
que puedan licencias
justificarla. que ocupan adems
de diez
cio radioelctrico condice
es arbitrario
y caprichoso,
de que no
con la legislacin Afirmaron
internacional
en la materia. ap. 1, restringe y densidad por cable, que el son
que el inc. c del mismo las economas de de escala
aprovechamiento inherentes
de
a la industria
la televisin
lo cual
-2-
G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro sI accin meramente declarativa.
impedir incremento
la reduccin del nmero
de costos
que podria
obtenerse ende,
mediante
el
de suscriptores pagados
y, por
no permitir
una disminucin En establecidas triccin
de los precios lo atinente
por los abonados. en el orden local
a las
limitaciones
en el ap. 2 del articulo desde el punto
45, sealaron de vista
que la res-
es irrazonable incentivos consumidores, que las
de la competenel bienesmargen. sistema
cia y genera tar de los
perversos por
que atentan elimina
contra el
cuanto
doble y el
Sostuvieron
seales
de televisin por cable
abierta
de distribucin
de canales cuando sus
son servicios
complementase in-
rios y, por lo tanto, tegran, internalizan
dos empresas
que los proveen
decisiones
de precios,
y el resultado
es beneficioso
para el consumidor
final. 3 (seales), entre adujeron que de
En lo que hace la norma contenidos visin restringe
al apartado
la integracin
vertical
productores
de televisin
y las empresas
distribuidoras limite
de telelos y
por suscripcin
(cable y satlite), por cable
que afecta sus servicios contenidos,
incentivos que el
de las empresas a pagar
a expandir por los a
las obliga consiguiente
un mayor que
precio
con
perjuicio
ello
irroga
los
consumidores. de trany de
Adujeron saccin mbito
que la norma y el
impide
la reduccin de las
de los costos de
aprovechamiento
economias
escala
existentes
en la produccin que este
de contenidos. apartado del artculo 45 les un
Concluyeron causa un gravsimo flagrante mercio atropello
e irreparable
dao patrimonial de propiedad, de expresin
y configura libertad
a sus derechos lcita,
de colo
e industria
libertad
y prensa,
-3-
que
no
guarda
correlato
con
un beneficio que
para
el pOblico,
que
tambin del
se ve perjudicado privar
dado
la irracionalidad de la sociedad de
econmica adelantos a
precepto
a gran
parte
tecnolgicos, una
de variedad variada,
y calidad
de contenidos, e
y de acceso Por
informacin
independiente
imparcial.
tales
motivos, petencia precio
prosiguieron, ni beneficiar
la limitacin
tampoco
estimular
la comdel
a los consumidores
con una reduccin
de los servicios. Manifestaron que el atropello a sus derechos de prosu inque
piedad
y libertad de prensa
de comercio
es instrumental como medios
para restringir de comunicacin
libertad
y expresin,
dependientes. impone sible
Al respecto,
expresaron
que las restricciones de licencias
el artculo
45 a la multiplicidad de medios grado de
hace impoe indeterri to-
la subsistencia con alto
de comunicacin penetracin
libres
pendientes, rial.
y difusin
Sostuvieron derse de activos
que el artculo
161 las obliga plazo
a desprende un ao, Seadiez
estratgicos
en el irrisorio
provocndoles laron que sus
un gravsimo licencias, decreto
e irreparable despus de
dao patrimonial. prorrogadas por
ser
aos mediante por la Cmara de la dcada planes
de necesidad vencen
y urgencia
527/05 -ratificado a fines sus
de Senadores-
casi en su totalidad
de 2020, por lo que con tal proyeccin que incluyen enormes
hicieron
de negocios,
inversiones.
Arguyeron altede su
que la norma
ra unilateral,
impugnada
desconoce
tal situacin,
por cuanto
alcances
retroactiva
y perjudicialmente
los
titularidad,
sin
ofrecer
indemnizacin
alguna,
obligndolas
-4-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro sI accin meramente declarativa.
vender ciones
activos
vitales
para
su continuidad
empresaria
en condi-
negativas. Enfatizaron que la aplicacin por el articulo del articulo 45 en funa que en el a precio vil
cin de lo dispuesto exiguo plazo
161, conducir sus activos
de un ao deba transferir
a quienes
gocen del beneplcito Arguyeron que el
de la autoridad prrafo amenaza
de aplicacin. articulo sus 48 es
segundo una
del
inconsti tucional, adquiridos posibilidad futuras.
pues
configura con tutela frente
para
derechos la o
que cuentan de
constitucional, a arbitrariedades
al negarle actuales
invocarlos
Aadieron los articulas demanda,
que
no
reconocen
la
constitucionalidad no cuestionados o iniciar una
de
y efectos
de la ley de
26.522
en la accin cau-
efectuando
reserva
ampliarla
por separado
por los daos
y perjuicios en el futuro.
que les puede haber
sado o los que les irrogue Las actoras juicios los que, derivados segn
ampliaron
la demanda
por los daos
y per-
de la sancin
y promulgacin deban
de la ley 26.522, a los que se
su pretensin,
adicionarse
mencionaron
en el escrito
inicial
como producidos
por la aplica-
cin de los artculos
45 y 161 de la norma Nacional
(fs. 125/126). a fs. 486/590 y falta de leLa decli(fs. 890,
2) Que el Estado Y opuso las excepciones para fue obrar
se present
previas respecto
de incompetencia
gitimacin natoria 924/925);
de dos de las actoras. resolucin tras firme
rechazada
mediante de
el tratamiento
la segunda,
su sustanciacin,
-5-
fue diferido nifiesta.
para
el momento
de dictar
sentencia
por no ser ma-
Esa Clarin
defensa
preliminar Cable
fue
fundada
en
que
Grupo
S.A. y Teledigital 26.522,
S.A., a la fecha de promulgacin de licencias o seales en
de la ley
na eran
titulares
los trminos na empresa invocaban
de la ley 22.285, licenciataria, por
ni socios lo que
o accionistas del
de ninguque
carecian
carcter
para activar El Estado
la jurisdiccin Nacional expres
del tribunal. que las dems coactoras, in-
cuya
situacin
examin,
carecian
de agravio
que justificase
coar la accin. A todo En sustancial evento, el Estado Nacional, contest demanda.
sintesis: que el vinculo juridico que une a un liceny no se otorga-
Expres ciatario asemeja miento con
su licencia
es de carcter sino
administrativo se trata del
al derecho temporal
de propiedad
que
de un privilegio, alguno puede
sometido
a estrictas
condicioa fa-
nes, que en modo
generar
un derecho
adquirido
vor de quien lo detenta. Argument dado cumplimiento 527/05, basado que a las las demandantes del no acreditaron de haber y
exigencias
decreto
necesidad
urgencia o agravio decreto zonables ley
lo que impedia en las normas
alegar
cualquier
tipo de derecho que el citado que torna ra161 de la
atacadas.
Manifest legales del
constituye
una de las herramientas las disposiciones actor adopt
y aplicables y que
articulo
26.522,
el grupo
conductas
contradicto-
-6-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
rias
sobre
el particular
pues
algunas y
de las
sociedades
que
lo de
componen muchas
obtuvieron
prrrogas
desistieron
posteriormente
de esas licencias Respecto de
o extensiones. las licencias de servicios S.A., mediante por complementaS.A.
rios y
cuya
titularidad Cable
invocan S.A.,
Cablevisin que
Multicanal la
Teledigi tal
expres
resolucin solien que la ley
557-COMFER/09 citado por
se deneg
el pedido
de fusin empresas, 43,
absorcin
la primera lo dispuesto
de aquellas por el
con sustento inc. b, de
infringa 22.285. titular
artculo
En funcin
de ello, postul invocadas,
que la actora sino
no slo no era pudo serlo
de las licencias al rgimen Sostuvo
que tampoco
con arreglo
anterior. de la actora relativas
que las afirmaciones
que el rgimen de el punto carecen
de multiplicidad econmico
de licencias y de defensa
es irrazonable
des-
de vista
de la competencia,
de sustento. Afirm que no existe trato discriminatorio por vnculo entre la
televisin efecto,
satelital que
y la televisin esa situacin
fsico.
A tal por la
expres pero
ya estaba
contemplada
ley 22.285, pone a ambas por
con la diferencia
de que la ley 26.522 de abonados
les im-
el lmite
del 35% del total y declara la
a los serabsoluta
vicios
suscripcin,
incompatibilidad
entre ambas. Justific tado Nacional con las menores sustento en restricciones que los impuestas al Espor
servicios
prestados
ste cumplen
una funcin
social
en razn de ser gratuitos
y uni-
-7-
versales,
y los valores
que debe promover
con arreglo
al articu-
lo 121 de la ley. Refut ficios medios hizo para el argumento de la actor a relativo a los beneen costos Para ello,
los usuarios
que se derivarian de las licencias del dictamen
del ahorro entre 770/09 si.
de la integracin
referencia de
al contenido de
de la Comisin que ese con ahorro lo cual
Nacional que se
Defensa
la Competencia no trasladarse
y afirm al
denuncia
puede
usuario,
slo se beneficia
la empresa. al articulo 41 sostuvo al rgimen que el legislador de licencias. Ma-
Con relacin busc dotar de mayor
transparencia Federal de
nifest dad
que ni el Comit de Servicios alguna
de Radiodifusin
ni la Autorihabian
Federal
Comunicacin
Audiovisual
otorgado
licencia Adujo
al "Grupo Clarin lesin
S.A.". de comercio,
que no media
a la libertad
por cuanto tibles
las licencias,
debido
a su naturaleza,
no son suscep-
de comercializacin Afirm
ni pueden
ser objeto de propiedad. las actoras normas y persiguen no se que se las el
que, en realidad, de las
las
exima
del
cumplimiento en que
saneen no slo
irregularidades rgimen que
incurri,
desconocindose las razones que
de licencias
sino tambin
de inters
pblico al
la regulacin
contempla.
Aadi
el rgimen la suerte
juridico
que se sometieron sin, y que nunca
las demandantes pudieron invocar
sella
de su pretenen forma
derechos
adquiridos
perpetua, al cambio concedidas
ni que los derechos de las condiciones
acordados en los
no quedaban fueron
subordinados
que
originariamente cumplieron
las licencias.
Ms an, cuando
ni siquiera
-8-
las condiciones bsicas para
ese
reconocimiento,
segn ellas
mismas tuvieron ocasin de admitir en forma pblica ante la Comisin Nacional de Valores. Con respecto al artculo 161 de la ley 26.522, expres que el plazo de un ao previsto por aquel precepto feneci el 9 de septiembre de 2011, en virtud de lo dispuesto por la resolucin 297/10 de la Autoridad Federal de Servicios de Comunicacin Audiovisual, por lo que todo dao originado por la norma slo podra haberse configurado -por va de hiptesis- a partir de dicha fecha, circunstancia demostrativa de que al tiempo de la interposicin de la demanda resultaba meramente conjetural. Resisti el reclamo de daos con sustento en que las conductas empresariales desacertadas fueron las que llevaron a las actoras a la situacin de vulnerabilidad que acusa frente a la vigencia de la nueva legislacin, lo que quiebra el nexo de causalidad entre el obrar del Estado y el supuesto dao o afectacin al derecho. 3) Que la Autoridad Federal de Servicios de Comunicacin Audiovisual (en adelante, "AFSCA") se present en la causa y solicit tomar intervencin como tercero, de conformidad con lo dispuesto por los artculos 90 y 91, inc. 2~, del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, a fin de hacer valer derechos propios relacionados con el objeto del presente litigio. Como presupuesto, sostuvo que dado su carcter de autoridad de aplicacin de la ley 26.522 le asista un inters legtimo para ser tenida por parte, en la medida en que la sentencia a dictarse en la causa era susceptible de afectar su competencia
-9-
de modo
directo,
circunstancia
que incluso directamente
justificaba
su aptiEsta
tud para haber peticin
sido demandada
(fs. 2895/2897).
fue admitida
a fs. 3071/3076. instancia y desestim la la exdemanda
4') Que el juez de primera cepcin de falta de legitimacin dicho
activa
rechaz
(fs. 3204/3232). actor, cursos el Estado
Contra
pronunciamiento
el litisconsorcio sendos re-
Nacional
y la AFSCA,
interpusieron Federal sentencia
de apelacin.
La Sala 1 de la Cmara Federal dict
de Apelacioa fs. 3648/
nes en lo Civil 3675 Y resolvi:
y Comercial
a) confirmar legitimacin Teledigital activa
el rechazo
de la excepcin a Grupo
de
falta S.A.
de y
deducida
con relacin
Clarn
Cable S.A.; b) rechazar la actora impugnacin contra de inconstitucionalidad 41 y 161 de la
deducida
por la parte
los artculos
ley 26.522; c) respecto del rechazar artculo la impugnacin 1, incs. de inconstitucionalidad de
45, ap.
a y b, con excepcin
la limitacin d) respecto
a una seal; rechazar la impugnacin de inconstitucionalidad
del artculo e) declarar
45, ap. 2, incs. a y b; que la compatibilidad supone constitucional se-
alada actora
en los puntos
precedentes
el derecho
de la parte que resulten
al reconocimiento
de los daos
y perjuicios
de la des inversin;
-10-
f) declarar
la
inconstitucionalidad
de
las
normas
contenidas en el artculo 45, ap. 1, inc. c, y prrafo final; g) declarar la inconstitucionalidad de las normas
contenidas en el artculo 45, ap. 2, incs. c y d, Y prrafo final;
h) declarar la inconstitucionalidad de la norma contenida en el artculo 45, ap. 3, en su totalidad, incluso en la limitacin a la titularidad del registro de una seal de contenidos que aparece en el ap. 1, inc. b, del artculo 45, ley 26.522; i) declarar la inconstituciona1idad del artculo 48, segundo prrafo, de la ley 26.522; j) ordenar declaradas la inaplicabilidad de las las dsposiciones que explota la
inconstitucionales a
licencias
parte actora; k) rechazar la accin de daos y perjuicios tal como fue promovida en la presente causa; 1) revocar lo dispuesto en orden al levantamiento de toda medida cautelar dictada en el presente proceso; m) distribuir las costas en el orden causado en ambas instancias. 5) Que para as decidir, la jueza Najurieta, a cuyos fundamentos adhireron los restantes integrantes del tribunal con algunas apreciaciones de su propia autora, sostuvo que Gru-
-11-
po Clarn para ver
S.A.
y Teledigital la presente
Cable
S.A.
se hallaban
legitimadas ase-
promover
accin.
Respecto
de la primera, de diversas
que es accionista licencias
directa
o indirecta
sociedaa
des que operan la segunda, tamente
de medios
audiovisuales. se basaba
Con relacin
expres
que la impugnacin licencias absorbente cuya
en que presuna Cablevisin resolucin de
titularizaba
transferencia
S.A. como sociedad 577 COMFER/09, la promulgacin cialmente cabeza pero
fue rechaza-da no es-taba
mediante
esta decisin
firme al tiempo sido impugnada la fusin sobre
de la ley 26.522 pues haba la negativa absorbida
judien
y, adems,
a autorizar la licencia
dej
de la sociedad al tiempo
las que tena
derechos
de la operacin en lo atinente que conforme
societaria. al fondo de la cueatin, en
6) Que
dicho voto
se seal
con la doctrina
de esta Corte temporal y
la licencia provisoria
de radiodifusin que dependa
no es una prerrogativa del arbitrio
meramente
de la administrapor
cin, por lo que los derechos su naturaleza la propiedad. Sostuvo cios que que
de la actora
no son precarios
y gozan de la proteccin
constitucional
que merece
corresponda con el uso
distinguir espacio
entre
los
servide
se prestan
del
radioelctrico
aquellos ros, por
cuya tecnologa afectar recursos
no lo utilizan. limitados,
Expres
que los primea una mayor
estn
sujetos
regulacin nes bien
estatal;
con relacin
a los segundos,
las restriccioy del
se sustentan comn,
en razones
de defensa
de la competencia
que deben
conjugarse
con la libertad
de informacin ta-
y de expresin, les lmites
por lo que una reglamentacin con la proteccin
que no respete contenida
es incompatible
en los
-12-
artculos
14 Y 32 de la Consttucin Americana
Nacional,
y el artculo
13
de la Convencin
sobre Derechos
Humanos. que dicha clusula
En cuanto pro-cura prevenir,
al artculo
41 expres
mediante
la previa
autorizacin,
los excesos es-
a que dio origen tablecido fiesto por por el
el rgimen
de transferibilidad que fueron
de licencias puestos
el decreto informe de
1005/09, la
de manila Nacin
Sindicatura
G.eneral de
(fs. 2001).
Entendi
que los medios
implementados
son conformes incum-
con la finalidad plimientos sibilidad proporcin
perseguida
por la regla,
esto es, evitar prosigui, una
y fraudes. de del
A ello caba aadir, -previa social,
que la poimportante relaen7
transferir capital
autorizacin-
determinaba
que el agravio no revistara
tivo a la violacin tidad suficiente,
de la libertad
de comercio
dado que se exige conceder judicial
la motivacin
del acto admirecaudo
nistrativo
que resuelva la tutela de derechos
o negar posterior
la aprobacin, y descarta
que garantiza de violacin torias.
el riesgo
por negativas
arbitrarias
o discrimina-
En lo que atae encuentra comprometido
al artculo
45 afirm
que no slo sino
se
el derecho
de propiedad,
el derecho
a la libertad seal del
de expresin
e informacin.
En ese orden de ideas, no puede sobre Libertad Humanos. 45, del prescindir Derechos de Ex-
que el control 13.3 de
de constitucionalidad la Convencin
artculo
Americana sobre
Humanos presin
y de la Declaracin de la Comisin Sostuvo
de Principios
Interamericana reglas
de Derechos
que las excepcin
contenidas
en el artculo
ap. 1, inc. b -con
de la frase "ms la titularidad
-13-
registro cs.
de una seal que
de contenidos al uso
n_
y articulo espacio
45, ap. 2, inradioelctr_ico, por el le-
a y b,
se refieren respecto
del
guardan
proporcin
de los fines perseguidos
gislador. En ese orden de ideas record, con sustento en docde ob-
trina de esta Corte, las leyes jetivo. cin
que nadie tiene derecho
al mantenimiento del derecho
o reglamentos
ni a la inalterabilidad de un medio
Agreg
que tratndose
limitado,
la satisfacde fre-
de la finalidad
de la ley exige
la disponibilidad
cuencias
a fin de asegurar contemplados No obstante,
la participacin
de los tres tipos de
prestadores
por el articulo seal
21 de la norma. los medios implemen-
que en tanto objetivos
tados para sustancial
satisfacer
aquellos
comporten
un sacrificio la
en el derecho
de los titulares de las nuevas conforme
de las licencias, restricciones un rgimen
compatibilidad licencias supone ta del doctrina
constitucional
a las
adjudicadas
o explotadas de daos de
anterior licicon la
el resarcimiento Estado por
causados
por la actividad conforme
razones
inters
general,
de esta Corte. En cambio, consider que correspondia final; descalificar el ap. el
articulo
45, ap.
1, inc.
c, y prrafo
2, en los incluseal 45. que tae
incs. c y d, Y prrafo so en la limitacin de contenidos
final;
y el ap. 3 en su totalidad, del registro de una
a la titularidad
que aparece
en el ap. 1, inc. b del articulo econmica, sostuvo
Con sustento les preceptos irrazonable, importan puesto
en la pericia en conjunto
una restriccin del conjunto
innecesaria
que como resultado
de las limi-
-14-
taciones bilidad
la perspectiva de las empresas Expres
es un perjuicio actoras, sin
tangible aportes
en la sustentafinalidades a
a las
perseguidas. abaratar nolgicos. En (artculo del
que las reglas ni a favorecer
impugnadas el acceso
no contribuyen a los avances
los precios
tec-
lo relativo
a las
limitaciones
sobre
las
seales
45, ap. 3), cuya radioelctrico,
generacin seal que
y circulacin repercuten
no necesita negativamente
espacio
en la competencia pendencia
y conducen
a menos
creatividad extranjera. contenidas
y a mayor
de-
de contenidos Asever que
de produccin las
restricciones
en la norma (it-
en cuanto
a medios
que no utilizan son innecesarias
espacio
radioelctrico
lica en el original) la reserva llas voces el
pues no perturban la intervencin expresarse y/o
el uso y de aque-
de frecuencias
que permiten no podran
que, de otro modo, del
si no es con ofique de
financiamiento Aadi que
presupuesto son
nacional
publicidad -toda del vez
cial. existen
tambin menos
desproporcionadas propias
alternativas
restrictivas
derecho
la competencia-, de lograr tico.
adems
de que no son idneas de voces para
para
los objetivos democr-
una mayor
pluralidad
el debate
De otro inconstitucionalidad aplicacin comporta inmaterial al
lado,
consider
que
corresponda
declarar porque
la su
del artculo respecto
48, segundo de las del
prrafo,
retroactiva una alteracin
licencias contenido
adjudicadas del derecho
significativa
surgido
de aqullas, con carcter
dado que equivale general de una
en sus efectos regla que res-
establecimiento
-15-
tringe
y perjudica
la accin
de
quien
estima
que
sus
derechos
han sido constitucionalmente concluy tucional dicial que la norma de prop~edad,
vulnerados.
no solamente
Desde esta comprensin, . destruye el concepto constiel derecho a la tutela ju-
sino que viola
efectiva
de igual proteccin. que todo lo precedentemente expuesto del tenia
Afirm consecuencias 161, que
relevantes
respecto con
de la aplicacin la Constitucin
articulo Ello
declar
compatible en virtud
Nacional.
era si por cuanto,
de la solucin
a la que se llegaba constitu-
en el fallo de admitir titucional, laridad las actoras
parcialmente tienen
la tacha de invalidez de adecuarla
la obligacin
de sus licencias
a las normas
contenidas
en el articulo habian las

N
45 nicamente el control de
en la medida
en que sus preceptos Por lo
superado empresas de deslas
constitucionalidad. su propuesta
tanto,
debian
presentar
ude adecuacin
voluntaria
inversin
slo en los trminos constitucionales. de esa obligacin
en que la sentencia Agreg que, por
rechazaba
impugnaciones ter limitado zaban ble
ende,
el carcautoriirrazonaderechos
y el tiempo
transcurrido, como
a concluir
que el artculo ni conculcaba
161 no apareca
o arbitrario
de manera
significativa
de las demandantes. En lo que resuelto pacio hace al reclamo por danos, expres que lo
sobre las limtaciones habilitaba
de las licencias su reclamo. Pero
que usen el esafirm que en
radioelctrico
la causa no concurran
los presupuestos an las
las condiciones
para examinar en concreto

por cuanto no se conocde
de la responsabilidad, fcticas que
crcunstancias
conformarn por
la relacin
la causalidad
ni el dano
resarcible,
lo que el damnificado
-16-
G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
RECURSOS
DE HECHO
Grupo Clarin SA cional y otro sI
y otros el Poder Ejecutivo Naaccin meramente declarativa.
deba
formular Con
en el futuro relacn a
el reclamo las normas
que en su comprensn declaradas
le
asste. cionales,
nconsttuimpidi
entendi
que la vigencia por
de la medida lo que
cautelar
la produccin reparacin
del perjuicio,
no procede
en el punto
alguna. Expres que la decisin cautelar hasta del juez de primera apresurada se dicte e nstancia
de
levantar sta
la medida
fue tanto
improcedente, defini-
pues
fue prorrogada
sentencia
tiva en la causa. Por artculo su parte, el juez por Guarinoni la norma aftadi respecto acerca del
41 que lo dspuesto de las licencias del
de la intranscon un rgimen Enacti-
misibilidad en el cual tendi, vidades una
resulta
compatible
la persona
licenciatario
no es irrelevante. contempla
asimismo,
que el artculo
45, en cuanto
no comprendidas
en el mercado en por el
radioelctrico, de la
establece televisin al titular apli-
discriminacin
visible
tratamiento porque
satelital
y la televisin explotarla
cable,
permite
de una licencia cable la doctrina
en todo el pas,
lo cual haca
de las categoras el juez que
sospechosas. en el mismo manifiestas orden deso
A su vez, de ideas, entendi por
De las Carreras, proyectaba
el precepto
igualdades de volumen
cuanto:
al se establecen para el sistema
lmites de cable
territoriales
de servicio
que no alcanzabl los
ban a la televsin grupos cin sn de medios
pblica
o a los sistemas no tienen
satelitales; para
extranjeros cl los ser
lmite
la explotade televipor sus-
de licencias; abierta
titulares titulares
de una
licencia licencia
no pueden
de una
-17-
cripcin mercados ciones
y viceversa, que no afectan
cuando
se trata
-en
rigor-
de diferentes limita-
la competencia;
d) se introducen
a la titularidad 7) Que
de registro de seftales. dicho pronunciamiento Nacional, Clarn interpusieron Cablevi~ por Grupo
contra
recursos sin Clarn
extraordinarios y el
el Estado Grupo
la AFSCA,
S.A.
denominado
conformado S.A.,
S.A.,
Arte
Radiotelevisvo
Argentino Cable S.A. cuestiona
Multicanal
S.A., Radio Mitre 8) Que
S.A. y Teledigital el Estado Nacional
en primer
lugar
que se haya confirmado legitimacn y Teledigital servicios ficas activa Cable
el rechazo
de la excepcin actoras
de la falta de Clarn S.A.
de las sociedades S.A. Sostiene
Grupo
que la cmara
soslay
que los
de comunicacin
audiovisual demandantes
se rigen por leyes especson explotadoras de facto
y que las referidas
no autorizadas,
en una gran parte,
de las licencas
que operan. sostiene sode la
En lo que respecta que la alzada bre efectu
al fondo de la cuestin, e infundada
una prematura del Estado
declaracin
la responsablidad
por los daftos derivados del artculo
adecuacin ley 26.522 Expresa regulan
del grupo actor a los preceptos declarados compatibles
45 de la Nacional. que
con la Constitucin
que se ha omitido el proceso de
toda valoracin que
de los reglamentos no se han
desinversin, el deber los jueces
configurado
los extremos
que generan porque
de resarcir
y que lo resuelto mayora en este de
es contradictorio punto
que formaron el marco
seftalaron que la materia
exceda
cognoscitivo
los trminos
en que qued trabada
la litis.
-18-
439. XLIX. (REX) 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Na-' cional y otro si accin meramente declarativa.
G. G.
En parcial
cuanto
la
declaracin
de
inconsti tucionalidad bice para que el no utilzan a la el cual la
del artculo regule la
45, postula cantidad y
que no existe de licencias de la
legislador espacio puede
que
radioelctrico llegar
el mximo como
poblacin que se
un prestador,
tampoco
para
lim te
cantidad vas dad
de seales
con el fin de favorecer que preservan de
polticas
competiti-
y antimonoplicas de voces
la diversidad de
y la pluraliy del en
en salvaguarda
la libertad
expresin
derecho esa
a la informacin. as como
Destaca
que la ley se ha inspirado las prcticas
fnalidad,
la de combatir
monopli-
caso Refiere
que la distincin del medio
que efecta sino Asevera de
la ley no se asienta en la definicin el lmite de a la
en. la diversidad los diferentes produccin Arguye ventaja tiene de
utilizado
mercados seales
relevantes. acota
que
el poder
la empresa por ya
dominante. en desprimera que los
que la norma competitiva
no coloca frente a
a la televisin la satelital, total
cable la
que
un grado
de penetracin
casi
que determina
lmites
de participacin
de los cableoperadores de los mercados efectiva de
sean fundamentay pa-
les para el funcionamiento ra la consiguiente posee
en su conjunto, informacin,
libertad
mientras
que la segunda mente menor. cluir a otros
una participacin
de mercado
significativade ex-
Ello determina potenciales
que sea inferior medios
su capacidad
de comunicacin, Afirma
lo que justique las reglas son que insufipersigue
fica el diferente generales cientes
tratamiento de
~egislativo. de la
en materia para
defensa los
competencia
garantizar
fines
antimonoplicos
la ley 26.522.
-19-
Respecto en el caso media
del
articulo
48, segundo
prrafo,
alega de
que
una
relacin las
juridica
administrativa y efectos
tracto
se
sucesivo,
rigen por culo 3 del
por
lo que
consecuencias conforme
juridicos
la nueva Cdigo
norma Civil
con lo dispuesto las empresas de dominio
por el artino rea
y, adems, derecho
actoras con
sul tan
titulares
de
un
real
arreglo
aquel ordenamiento. Postula de efectos clarado tiles que la descalificacin del articulo 45 priv de-
al articulo
161 de la ley, pese
a haberse
su validez 9) Que
constitucional. la AFSCA sostiene en su recurso extraordina-
rio que la cmara

el examen
incurre
en valoraciones
o acierto que
subjetivas,
ingresa
en
con de la
de la conveniencia de la prudencia
de la ley y resuelve presidir el examen
prescindencia
debe
constitucionalidad cuestin
de la norma. desde
Expresa la
que el fallo analiz de las
exclusivamente
perspectiva
actoras, de los
prescindiendo derechos cional
de toda valoracin que surgen
acerca
de la proteccin con la manda que
colectivos que est
de cumplir
constitufavorezcan de
dirigida
a establecer
politicas
la libre ideas, tencia
competencia que
y eliminen son
los monopolios. los
En ese orden
sostiene que dan
inadecuados a las
fundamentos
de la senque de del
primacia afrontaria
afectaciones actor por como
econmicas consecuencia
hipotticamente su adecuacin inters social
el grupo regulacin,
a la nueva
sobre el resguardo al impedir
que sta procura sean censuradas
alcanzar como
que las vo-
ces minoritarias
resultado
de la monopoli-
zacin de los medios
de comunicacin.
-20-
Objeta el Estado no el
lo afirmado regular
por la alzada los medios ya de
en el sentido comunicacin ello
de que que no que
puede espacio
utilizan aqul nen
radioelctrico,
que
implica
resigne como
el ejercicio
de potestades la
reglamentarias del
que tiemercado y
finalidad
preservar
competitividad u oligopolios. similares
evitar nuestro
la formacin pais
de monopolios
Refiere
que en
existieron
regulaciones
hasta
el ao 1990 y que en el ms severas y de de
que jams habian contexto
sido declaradas
inconstitucionales, restricciones de medios la
internacional prohiben lo
se han impuesto la tenencia pone
que incluso
cruzada
grficos
radiodifusin, los topes. Aduce sociales generar de
cual
de manifiesto
razonabilidad
que el tribunal pues
a quo no consider no valor que
los efectos slo Sos-
la sentencia, ms
su decisin
un mercado
concentrado
a favor
de la actora.
tiene que la descalificacin to, pues tividad en la materia del Estado Afirma los operadores por cuanto
del articulo
48 carece
de fundamende la ac-
debe prevalecer
la continuidad
en pos del bien comn. que el articulo 45 no discrimina a favor de
satelitales
ni de las seales prestar
extranjeras. por
Ello, cable del
los primeros
no pueden
el servicio
ni por servicio
televisin
abierta
y las segundas
no son prestadoras
de televisin Asevera que
paga por suscripcin. la ley no afecta la libertad de prensa
porque
fomenta
la igualdad
de oportunidades el sector
y la participacin e impide que haya acpor
en los medios, tores
pues des concentra Sostiene
dominantes.
que no corresponde
indemnizacin
-21-
actividad
licita
del Estado, un derecho
porque subjetivo
no existe norma que genere expreso susceptible
favor del actor paracin
de re-
ulterior. Hace hincapi que vulnera que en la posicin dominante "de la" actora Na-
en el mercado cional. des
el articulo impide
42 de la Constitucin el ejercicio
Postula
lo resuelto y legales
de facultade
constitucionales
que le asisten
como autoridad
aplicacin. 10) Que qua no dio Cablevisin fundada S .A. sostiene que el tribunal a
respuesta
a sus planteas
relativos
a que el de los de
articulo paquetes propiedad
41, al prohibir accionarios de
la transferencia las empresas,
de la totalidad las
vulnera
garantas
y de libertad Aduce que la
de comercio. solucin elegida por el legislador no
guarda
relacin
razonable
con el fin perseguido conocer
de evitar
incumy
plimientos responsable existan
y fraudes, de una
que permitan
quin es el titular dado, pues para
licencia
en un momento menos
ello
reglamentaciones Arguye
alternativas
restrictivas. las conlas li-
que la norma modifica bajo las cuales ignora pueden
sustancialmente comercializarse
diciones cencias
legales
y, de ese modo, derechos legtima y urgencia
que del contenido Aade
de los contrala de
tos emergen confianza necesidad tado
de propiedad. derivada de
que se ha vulnerado del decreto
la ratificacin que existe de
527/05. Afirma
nexo entre el ciartculos 45 y
artculo
41 y lo afirmado
respecto
los
48, pues no pueden
dejar de extenderse
a aqul las consideracio-
-22-
nes efectuadas
respecto
de estos dos ltimos
preceptos,
sin caer
en contradiccin. Expresa hizo mrito que el tramo de la sentencia que cuestiona
de las llamadas que
clusulas una con
exorbitantes evidente
a favor de la entre de
administracin, el Estado inters ficar.
constituyen contratan
desigualdad
y quienes
l,
por
alegados ni fciles
moti vos
pblico
que no siempre prosigue,
son nitidos ese inters -entre
de identi-
Sin embargo,
tambin
est integrado el
por el de consumidores derecho los de buscar,
y usuarios
los que se encuentra de todo la tipo-
recibir la
y difundir de
ideas empresa,
y de
contribuyentes, e internas
libertad
competitividad co-
externa
y derechos
peisonalisimos
y fundamentales
mo la libertad
expresiva que
y el derecho en ocasiones
a la informacin. los jueces deben ejercer
Manifiesta un control be probar
de razonabilidad que la
ms intenso
y es el Estado para
quien delograr los
restriccin. es
indispensable
fines de la ley. Respecto un plazo cualquiera del sea articulo 161 afirma siempre que la fijacin de
su extensin ha sido
seria para
susceptible obligar al
de descalificacin, cumplimiento
porque
establecido
de disposiciones
que vulneran
derechos
constitucioque la alque dea
nales y convencionales. zada no tuvo be-rian en cuenta a cabo
Sin perjuicio la magnitud para adecuar
de ello, seala
del eventual su
proceso
llevar
estructura
societaria
las disposiciones
de la ley.
-23-
11) Que el denominado naciones temente; efectuadas asimismo, por
Grupo
C1arin
reitera
las impugprecedende
Cablevisin
S.A.
relacionadas parcial
cuestiona respecto que
el rechazo
de la accin del
inconstitucionalidad 45 de la ley 26.522 tencia. Afirma cionalidad que
de las disposiciones consideradas vlidas
articulo
fueron
en la sen~
el
caso
requiere
un
control
de constitude la para
estricto
que supone
la presuncin
de invalidez suficientes
reglamentacin, desvirtuarla.
y que el Estado
no dio razones
Sostiene 3, de la
que la norma Americana
contradice sobre
el articulo
13, inc. y el
Convencin
Derechos
Humanos,
principio
12 de la Declaracin de la Comisin cuanto
de Principios
sobre
la Libertad Humanos. es no
de Expresin Ello
Interamericana
de Derechos
es asi, por
el proclamado cuya
propsito existencia tramitado
del precepto e ilegalidad bajo
combatir
un declamado
monopolio
ha sido determinada lacin vigente
en un juicio previo de defensa
la legisExpresa
en materia
de la competencia.
que la ley 26.522, establecen presas
en general,
y el articulo
45, en particular, a las em-
un rgimen
discriminatorio audiovisuales
en tanto sujetan a un rgimen que
de comunicaciones de libre
ms estricto aplicables
en materia
competencia
de las licitos.
resultan
al resto de los emprendimientos Arguye una mayor

que la
que
el
avance del
tecnolgico espacio
operar
torna
irrazonable Afirma
comuni-
regulacin
de
estatal
licencias
radioelctrico.
servicios de
limitacin
para
cacin
que utilizan
aquel
soporte
soslaya
que la tecnologia
ac-
-24-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarn SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro sI accin meramente declarativa.
tual ha multiplicado den transmitirse por
diez veces esa via,
la cantidad reduciendo
de seales el carcter
que puelimitado
del recurso. 12) Que mediante la cmara se pronunci deducidos resolucin la del 11 de junio de los de 2013
sobre
admisibilidad Nacional
recursos
extraordinarios Por un lado, declaracin
por el Estado
y por la AFSCA. a la
los concedi
en las cuestiones, que conciernen de diversas normas
de inconstitucionalidad
conteni-
das en los artculos cin de normas decidido por
45 y 48 de la ley 26.522, y al supuesto del
a la interpretade lo
constitucionales Corte punto postulan
apartamiento 22 de mayo En cambio,
esta V;
en la sentencia a del como
de 2012 los redel
(considerando chaz
dispositivo). materia
en cuanto
federal
la invalidez
fallo con sustento cias dio (considerando lugar
en la doctrina
de la arbitrariedad
de senten-
VI; punto b del dispositivo). de un recurso de hecho
Esa denegacin, por el Estado efeccuer-
a la promocin (causa G.445.XLIX) la AFSCA
Nacional tuada da. por
y de otra presentacin que corren
directa por
(G.451.XLIX),
agregados
En ese mismo recursos Grupo extraordinarios
pronunciamiento, promovidos por
la alzada Cablevisin
concedi S .A.
los
Y por
Clarn,
en la medida de normas
en que se centran
en la inteligencia y legales, y
y aplicacin en el juicio bilidad entre
federales,
constitucionales apelada sobre
que realiz tales normas
la sentencia
la compatia del dispo-
(considerando
VII; punto
sitivo) .
-25-
13) Que tras el llamamiento intervencin al Ministerio Pblico
de autos,
de haberse
dado
de la Nacin
en los trminos
de lo dispuesto de haber
en la ley 24.946 -artculo la seora or a las Procuradora partes
33, inc. a, ap. 5- y General de la Nacin, pblica con
dictaminado decidi
el Tribunal arreglo para
en audiencia
a lo dispuesto
en la acordada Curiae
30/97 y habilitar que contempla que (conf.
la causa
que participen efectuando que
los Amicus las
la acordada exigan las
7/2013,
necesarias a
adaptaciones este caso
circunstancias
singularizan
resolucin
del 14 de agosto,
con su reglamento
anexo) . llevada Amicus a cabo Curiae En esta
Bajo esas condiciones, el 28 de agosto de efectuaron versin sus
en la audiencia alegaciones fs. los
(conL
acta
taquigrfica;
4044/4071).
condicin sorcio
acompaaron
en la defensa
de sus derechos de la
al litisconDemocracia, Pagada
actor,
el Observatorio de Asociaciones la Asocacin
Iberoamericano de Empresas
la Organizacin para
de Televisin
Iberoamrica;
Internacional
de Radiodifusin; (ADEPA); el
la Asociacin Comit mano dado
de Entidades
Periodsticas
Argentinas
del Consumidor Curiae
(CODELCO);
y el Dr. Lucas Sebastin al litisconsorcio
GrossdemanNa-
Los Amicus fueron
que acompaaron Nacional
la Universidad
de Lans;
la Universidad Legales
cional (CELS);
de San Martn;
el Centro
de Estudios de
y Sociales Argentina fue-en por del de
la Confederacin
Cooperativa Argentina
la Repblica
(COOPERAR);
y la Asociacin
de Juristas.
Tambin
ron autorizados los trminos la mencionada Pblico
por la Corte a participar 4, in fine, del 14 de
en dicha condicin aprobado
del punto
del reglamento agostola
resolucin
Defensoria y el Centro
de Servicos
de Comunicacin
Audiovisual
-26-
G. G.
439. 445.
XLIX. XLIX.
(REX)
G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarn SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
Estudios Derecho curadora licit hacerlo punto
en Derecho
y Economia,
perteneciente Aires.
a la Facultad
de
de la Universidad General
de Buenos
Por lo dems,
la Prosopara
de la Nacin,
doctora
Alejandra
Gils Carb,
opinar
verbalmente acto
ante el Tribunal
y fue habilitada
en dicho
(proveido
del 27 de agosto,
fs. 3992/3993,
1). La audiencia pblica el fueron 29 de continu agosto, con la participacin cuyas de
ambos
litisconsorcios y tcnicas
representaciones por el Tride ce-
letradas bunal,
ampliamente
interrogadas
otorgndoseles
al concluir
el acto
la posibilidad finales
rrar sus exposiciones versin taquigrfica Por tambin ciones
con sus alegaciones obrante cabe como
(conf. acta de
a fs. 4072/4099). destacar Amicus que el Tribunal admiti presentams
ltimo,
la participacin por escrito
Curia e mediante
de la Fundacin Civil
LED-Libertad
de Expresin
Democracia; Social
la Asociacin
Red de Carreras la Comisin
de Comunicacin de Medios Mundial de de
y Periodismo
(REDCOM);
Empresaria
de Comunicacin Radios
Independientes
(CEMCI); la Asociacin de Defensa
Comunitarias;
la Asociacin
de los Derechos Civil FARCO
Usuarios Argentino Moreno
y Consumidores de Radios
(ADDUC); la Asociacin
(Foro de
Comunitarias);
y la Universidad
Nacional
(conf. proveido
del 27 de agosto,
de fs. 3992/3993,
Y le-
gajo agregado
por cuerda) . razones de prelacin del lgica es necesario extraordia la queja
14) Que por considerar nario inicialmente
la admisibilidad cuya denegacin impugna
recurso lugar
del Estado
Nacional,
dio
G.445.XLIX.
en el punto
que
el rechazo
de la excepcin
-27-
de
falta
de legitimacin
activa
para
obrar
en cabeza
de dos de
las demandantes. En este pues los agravios hecho, prueba, aspecto conducen la apelacin nicamente federal es inadmisible, de cuestiones de los de
al examen
derecho
procesal
y comn,
propias
jueces
de la causa cin prevista
y ajenas,
como principio,
a la instancia
de excepcuando, co-
en el articulo
14 de la ley 48, mxime impugnado cuenta
mo en el caso, el pronunciamiento tos no federales riedad suficientes
con fundamen-
para descartar
la tacha de arbitra-
(Fallos: 323:2879, 15) Que, en
entre otros). los recursos en los extraordinarios dems puntos de que
cambio, Estado
los
demandantes,
del
Nacional
promueve encuentra una norma
y de la AFSCA, en disputa de carcter
son formalmente
admisibles
puesto
que se de
la inteligencia federal
y validez
constitucional bajo
como la ley 26.522, de propiedad
la tacha de
de ser repugnante expresin 14, 17 Y
a los derechos por la
y a la libertad Nacional con
reconocidos 32) Y por
Constitucin
(articulos jerarquia
instrumentos
internacionales
constitucional na sobre
(articulos
13 y 21 de la Convencin articulo 19 del Pacto
InteramericaInternacional de la Dearticuy
Derechos Civiles
Humanos;
de Derechos claracin los
y Politicos;
articulos Civiles
IV y XXXIII
Americana
de los Derechos
del Hombre;
19 y 17 de la Declaracin
Universal
de Derechos
Humanos)
la sentencia versa culo que
definitiva del superior tribunal de la causa es ad, a los derechos que los apelantes sustentan en ellas (arti1 y 3, de la ley 48). Al respecto de determinar la interpretacin no se encuentra cabe recordar de por
14, incs. en la tarea
y alcances limitada
normas
de tal naturaleza,
la Corte
-28-
G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
RECURSOS DE HECHO
Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
los
argumentos
de
las partes
o del
a quo,
sino
que
le incumbe la in-
realizar
una declaratoria que
sobre
el punto le
disputado
segn
terpretacin 310:2682;
rectamente 314:529; otros).
otorgue
(Fallos: 319: 2931;
307:1457; 321:861;
311: 2553;
316:27;
331: 735, entre muchos Adems, las causales cindible normas lucin medida cional
corresponde
efectuar que
el
examen
conjunto
de
de arbitrariedad
se vinculan
de un modo
inesde las
con la prescindencia citadas
o deficiente
interpretacin conducentes por
federales
y de argumentos (Fallos:
para la soen esa Na-
de la controversia corresponde declarar
313: 664),
lo que
admisibles
las quejas
del Estado
y de la AFSCA, 16) Que
G.445.XLIX
y G.451.XLIX .. , respectivamente. se har pues, referencia al esquema
a continuacin judicial
que seguir dades jueces que
la decisin
a pesar
de las complejilos en
tcnicas deben
y argumentativas
de casos
corno el presente, el modo
exponer, para
de la manera llegar
ms clara posible, Ello
argumentan
a su decisin.
aumenta
la perde-
suasin, mocrtico'.
contribuye
a la transparencia
y fortalece
el debate
En primer las partes, se sita sobre
lugar,
con
fundamento al marco
en las posiciones
de
se har referencia A tal
constitucional
en el que
el conflicto.
fin,
se realizarn
consideraciones de ex-
la dimensin
individual
y colectiva
de la libertad
presin
y sobre el rol que debe asumir en materia (considerandos
el Estado para
en cada supuesgarantizar su gra-
to -especificamente efectiva vitacin, vigencia
regulatoria17 a 25).
Por su especial
se har hincapi
en las diferentes
formas que el Esta-
-29-
do puede
elegir
para
garantizar
la libertad
de expresin
en su
faz colectiva En expresin minar
(considerandos segundo lugar,
26 y 27) . se argumentar que la libertad de
puede
lesionarse caso
directa
e indirectamente comprometida lo cual utilizado y
y se deterde
si en el del
se encuentra para
la libertad
expresin
Grupo
Clarin,
se realizarn
ciertas
consideraciones leading case
sobre el criterio "Editorial Rio
por esta Corte en el las pruebas
Negro"
se analizarn
producidas
en autos En tercer
(considerandos lugar,
28 a 36). de escrutinio 37 y 38) cuestio-
se fij ar el estndar utilizar
constitucional Y se ingresar nados,
que corresponde al control
(considerandos
de cada uno de los articulos que hacen
examinndose
los requisitos
a su razonabilidad. en el si161
Por motivos guiente
argumentativos, articulo
este anlisis
se realizar
orden:
45 (considerandos
39 a 52), articulo prrafo
(considerandos randos
53 a 61), articulo
48, segundo
(conside-
62 a 67) y articulo Para finalizar, dictum Que de
41 (considerandos se efectuarn 74).
68 a 73) . precisiones a
algunas
modo de obiter 17) ponde comenzar
(considerando acuerdo con
el esquema
expuesto,
corres-
identificando en conflicto
los derechos en el presente
que, segn las partes, caso. Por un lado, el
se encuentran Grupo neran Clarin
manifiesta
que las disposiciones y libertad
cuestionadas
vul-
sus derechos
de propiedad graves
de comercio,
generandirec-
do daos tamente
patrimoniales su independencia
e irreparables
que afectan
y sus libertades
de prensa
y expresin
(fs. 64 vta. y 72 vta.).
-30-
G.
439.
XLIX.
(REX)
G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO
Grupo Clarn SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
Por posicin
el
otro,
el
Estado
Nacional pblico
demandado de los
funda
su de
en el carcter
de inters
servicios
radiodifusin universalidad terioriza difundir sis
y en la necesidad en el acceso
de promover servicios, de
la diversidad
y la
a dichos
por el que se exrecibir y
el derecho informaciones,
humano
inalienable
expresar,
ideas y opiniones. de mecanismos
A tal fin, pone nfaa la promocin,
en el "desarrollo
destinados
des concentracin tamiento, de nuevas (conforme
y fomento
de la competencia y universalizacin
con fines de abaradel aprovechamiento
democratizacin tecnologas, artculos 18) Que
de la nformacin,
y de la comunicacin"
1 y 2 de la ley 26.522). as planteada a analizar la cuestin, el derecho las posiciones de
las partes presin Ello
conducen
a la libertad
de ex~
desde
sus dos dimensiones: la libertad -segn
la individual de expresin alega el grupo
y la colectiva. en su faceta actorin-
es as, en tanto estara
dividual
afectada
a travs de comer-
de la violacin cio. Por
a sus derechos el Estado
de propiedad Nacional
y libertad la
su parte,
justifica
regulacin
efectuada
por la ley en la promocin
de la libertad
de expresin
en su faz colectiva. Al Humanos respecto, que la Corte Interamericana de expresin Dicha tiene libertad de Derechos dimen-
ha dicho
la libertad
una
sin individual
y una dimensin
social.
requiere, o impedipor tanto,
por un lado, que nadie do de manifestar un derecho
sea arbitrariamente pensamiento pero
menoscabado
su propio
y representa, tambin,
de cada individuo; colectivo
implica
por otro lay a co-
do, un derecho
a recibir
cualquier
informacin
-31-
nocer
la expresi6n de
del pensamiento [articulos Opini6n
ajeno
("La Colegiaci6n
Obli-
gatoria sobre
Periodistas
13 y 29 Convenci6n Consultiva OC 5/85
Americana del 13 de de
Derechos
Humanos]", prrafo
noviembre Cristo febrero tencia Costa
de 1985,
30; y casos vs.
"La ltima
Tentaci6n del
[Olmedo de
Bustos
y otros]
Chile",
sentancia vs.
5 de sen-
2001,
prrafo
64; "Ivcher
Bronstein
Per",
del 6 de febrero Rica", sentencia vs.
de 2001, prrafo del 2 de julio
146; "Herrera de 2004, del
Ulloa vs. 108; y de
prrafo de
"Ricardo
Canese
Paraguay",
sentencia
31
agosto
2004, prrafo
77). el derecho a la libertad individuo a
19) Que en su faz individual de expresi6n hacer pblico, es el derecho a transmitir, personal
que tiene
todo
a difundir
y a exteriorizar
-o no
hacerlo-'
travs
sus
ideas,
opiniones,
creencias,
criticas,
etc.,
de cualquier
medio
(conf. Germn
J. Bidart argentino,
Campos, Ediar,
TrataTomo I,
do elemental
de derecho
constitucional
pg.
271
Y ss). La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha manide exprederecho a
festado si6n hablar no
que "[e]n su dimensi6n se agota en el
individual,
la libertad te6rico del
reconocimiento que comprende medio
o escribir,
sino
adems, apropiado nmero
inseparablemente, para difundir el
el derecho pensamiento Cuando
a utilizar y hacerlo
cualquier llegar proclama
al mayor que
de destinatarios. de pensamiento y
la Convenci6n comprende
la libertad
expresi6n 'por
el derecho
de difundir est
informaciones
e ideas expre-
cualquier ... procedimiento', del pensamiento que una
subrayando que la
si6n y la difusi6n visibles, de modo
y de la informaci6n de las
son indide
restricci6n
posibilidades
-32-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo C!arin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
divulgacin limite
representa
directamente,
en
la misma
medida,
un
al derecho
de expresarse
libremente. a la prensa a ella" Cristo", Donoso 109)
De all la importany al status de quie31, y
cia del rgimen nes se dediquen casos "La
legal aplicable profesionalmente Tentacin 14; de
(OC 5/85, prrafo prrafo vs. 65;
ltima
"Ivcher
Bron~tein"f prrafo
"Tristn
Panam",
sentencia
del 27 de enero de 2009, prrafo Este derecho a) El derecho el debate crtica pblico, comprende:
de expresar
las ideas, informacin
de participar y de ejercer
en la
de dar y recibir (artculo
de modo
amplio
13.1 de la Convencin
Americana
de Derechos
Humanos) . b) La actividad profesional que impidan sus bienes, de Derechos del periodista, el acceso a los fi-
nes de evitar cin o que
restricciones en riesgo
a la informao su vida
pongan
su libertad
(conf. Corte Argentina",
Interamericana sentencia
Humanos,
caso "Kimel vs.
del 2 de mayo de 2008). de imprenta, Nacional. esta visin, la libertad de expresin contemplada en el artcu-
c) La libertad lo 32 de la Constitucin 20) se constituye to a travs desarrollo Que desde
en la exteriorizacin de la cual se promueve
de la libertad la autonoma libre.
de pensamienpersonal y el
de quien la ejerce Entendida
como individuo -como
de este modo
facultad
de autoaetermide la libertad
nacin,
de realizacin
de s mismo-
el ejercicio
-33-
de expresin tal, la que
admite
una
casi minima
actividad
regulatoria
esta-
solamente
estaria
justificada
en aquellos
supuestos
en los que dicha de terceros bunal otorga adoptar persona,
libertad
produce
una afectacin
a los derechos Este TriFundamental
(articulo
19 de la Constitucin que "el articulo
Nacional).
ha manifestado al individuo libremente
19 de la Ley
un mbito las
de libertad
en el cual ste puede acerca de su
decisiones alguna
fundamentales por parte
sin interferencia en tanto
del Estado
o de los de
particulares, terceros"
dichas
decisiones
no violen
derechos
(Fallos: 335:799). 21) Que en su faz colectiva -aspecto de que especialmenexpresin es un
te promueve instrumento
la
ley
impugnada-
la
libertad
necesario
para garantizar pblica.
la libertad
de informacin de vista, angular de
y la formacin la libertad la existencia fo 70 y casos 82;
de la opinin
Desde este punto en una piedra
de expresin misma
se constituye
de una sociedad Ulloa

ll ,
democrtica 112; "Apitz
(OC 5/85, prra"Ricardo Barbera Canese", y otros
"Herrera
prrafo 87 y 88;
prrafo ["Corte la",
"Kimel",
prrafos
Primera
de lo Contencioso deIS de agosto del 28 de
Administrativo"] prrafo 2009, del
vs. Venezue131; "Rios prrafo vs. y de
sentencia
de 2008, enero
Venezuela", "Perozo 2009, por el
sentencia vs.
de
105;
y otros
Venezuela", como sistema toman
sentencia
28
de
enero
prrafo cual
116) los
de autodeterminacin las decisiones que regirn que
colectiva fijan las
individuos
reglas, vimiento
principios
y po1iticas
pblicas
el desenvolla Cormis-
de la sociedad
poltica. Unidos:
Como lo ha manifestado
te Suprema
de los Estados
"[s]e trata de la esencia
-34-
ma
del
autogobierno"
("Garrison
v.
Lousiana",
379
U.S.
64,
1964) . Esta decisin individuos como se realiza colectiva supone que la eleccin pblico de los tal
en un contexto el Juez Brennan caso
de debate
que,
lo ha expresado Unidos
de la Corte Times
Suprema
de los
Estados debe 254, ser
en el clebre fuerte
"New York
v. Sullivan", (376 U.S. la moo de un 395
"desinhibido,
y ampliamente ms
abierto"
1964)
Y debe priori zar la verdad, del mercado, privado
que consentir del gobierno Co v.
nopolizacin licenciatario
ya sea por parte Lion
("Red
Broadcasting
FCC",
U.S. 367, 1969). de expresin
De aqu se sigue que se considere una proteccin de la
a la libertad popular Su-
como
soberana
(Alexander preme Court
Meiklejohn, Review
"The First Amendment
is an Absolute", pgina
[1961], 245-266, de la libertad 6 Y ss), de
en especial de expresin,
255; Owen Univeramy
M. Fiss, sity plia
La irona
Harvard
Press,
1998, pg.
en tanto
garantiza de fuentes
"la ms diversas
diseminacin
posible
informacin
antagnicas"
("Associated
Press v. U.S.", esta Corte de
326 U.S. 1, 1945). en reite-
En este radas oportunidades
sentido,
ha manifestado la libertad
la importancia al afirmar
de expresin las libertades
en el rgimen
democrtico
que "[e]ntre
que la Constitucin seen mayor entidad,
consagra,
la de prensa de que sin
es una de las que posu debido resguardo Incluso 14 enun-
al extremo
existira
una democracia
desmedrada
o puramente
nominal.
no sera aventurado cie derechos cin
afirmar
que, aun cuando
el artculo
meramente sobre
individuales, la libertad
est claro de prensa
que la Constituprotege fundamen-
al legislar
-35-
talmente llos:
su propia
esencia
contra
toda desviacin
tirnica"
(Fa-
248:291; Dij o
331:1530, tambin
entre otros). que la libertad de expresin no slo
atae sino duos
al derecho inclso que
individual
de emitir
y expresar
el pensamiento de los de indiviFallos:
al derecho en un
social Estado
a la informacin democrtico
vi ven
(doctrina
306:1892;
310:508). 22) Que desde esta perspectiva el debate democrtico de ex-
exige el mayor presin dad. De de los
pluralismo distintos no
y las ms amplias sectores existir
oportunidades de
representativos un verdadero directa
la sociede
lo contrario, lo que generar
intercambio
ideas, miento
como
consecuencia
un empobrecique se tomen esta vi-
del debate
pblico La
afectando libertad de
las decisiones expresin,
de manera
colectiva.
desde
sin, se constituye democrtico. La Corte festado
fundamentalmente
en precondicin
del sistema
Interamericana de expresin de ejercer una
de Derechos resulta
Humanos
ha manipara que
que la libertad a la hora

(oo.),
"condicin
la comunidad, temente
sus opciones, que no est
est suficienbien informada
informada
sociedad
no es plenamente de comunicacin trumentos tringirla,
libre" en una
(OC 5/85, prrafo sociedad democrtica
70), y que los medios son verdaderos para recojan insreslas
de la libertad razn por la
de expresin cual es
y no vehiculos que
indispensable
ms diversas
prrafo 149).
informaciones
y opiniones
(caso "IvCher Bronstein",
-36-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarn SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
En la misma Derechos pol tcas Humanos
lnea de pensamiento, que "la libertad del
la Corte Europea de las
de
sostuvo al
controversias de sociedad
pertenece
corazn
mismo
concepto sentencia
democrtica"
(caso "Lingens 42). parte, de la 32
vs. Austria",
del 8 de ju-
lio de 1986, punto Por Primera -fuente discusin dicin nera su
Owen
M.
Fiss
explica de .los
respecto Estados
de
la
Enmienda del
Constitucin de la
Unidos que "la
artculo
Constitucin
Nacional-
libre y abierta
de los asuntos el poder la por
pblicos
es una preconde una may de
esencial inteligente pues,
para ejercer y
de autogobierno de
reflexiva;
libertad esta razn.
expresin esta
prensa,
son protegidas protege
Bajo
teora, de parde vista de au-
la Primera ticipar en
Enmienda
el derecho -de
de los individuos sus puntos
el debate
pblico
expresar
libremente-
con el fin de mantener colectiva. de esta un
y fortalecer
el poder
todeterminacin cia y en razn adquiere Una
La expresin
contribuye
a la democra[eny
relacin
instrumental, poltico"
la primera
mienda] disenso.
tinte
claramente
(Democracia AD-HOC,
teora
de la libertad
de expresin,
2010,
pg. 27 y ss) 23) garantizar Que para lograr este objetivo resulta necesario y personas como lo OC ex-
el acceso masivos el
igualitario
de todos
los grupos
a los medios ha
de comunicacin tribunal individuos
o, ms exactamente, en la ya
manifestado
interamericano o grupos
citada estn
5/85,
"que no haya del acceso respecto de
que, a priori,
cludos ciones
a tales medios", stos, de manera
lo que exige que, en
"ciertas
condisean
la prctica,
-37-
verdaderos tringirla. para
instrumentos
de esa libertad
y no vehiculos social
para res-
Son los medios
de comunicacin
los que sirven de a
materializar
el ejercicio
de la libertad
de expresin, deben adecuarse
tal modo
que sus condiciones
de funcionamiento
los requerimientos
de esa libertadH sentido,
(prrafo 34). S. Nino ha expresado que
En el mismo para que los consensos puedan con
Carlos
surj an es necesario expresarse e
el debate en
de voces
ml tiples,
que
interactuar de
situaciones ternas en la Barcelo-
igualitarias, agenda
idntica
capacidad
introducir
(La constitucin
de la democracia
deliberativa,
na, Gedisa, den
1997). Es en este campo de la democracia voces predominantes que oscurezcan diversas, el
que no pueel debate
admitirse Vivimos de
pblico. plicidad
en sociedades que
pluralistas, encontrar
con multimeditico
opiniones
deben
lugar
donde expresarse. 24) Que a diferencia de expresin actividad exige en su dimensin del activa de lo que sucede donde con la libertad se dijola
individual es
-cOmO la
regulatoria
Estado
minima,
faz por
colectiva lo que su
una proteccin
por parte
del Estado,
intervencin
aqu se intensifica. de comunicacin pblico, resulta actual, radio tienen un rol relevante en
Los medios la formacin del Estado en tanto
del discurso
motivo
por el cual el inters Ello es asi, comunicacin un innegable etc. de topor un redu-
en la regulacin "[e] n la sociedad
incuestionable. los medios de
masiva, poder
corno la televisin,
y prensa,
tienen
en la formacin
cultural,
politica,
religiosa,
dos los habitantes.
Si estos medios
son controlados
-38-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO
cido hecho, sonas,
nmero
de
individuos, una sociedad el control
bien
por
slo
uno,
se
est,
de
creando ejercen
en donde
un reducido
nmero
de pero in-
sobre que
la informacin, el resto
y directa de las
directamente, Esta carencia culo para cesita Cuando fuentes pilar
la opinin de pluralidad
recibe
personas.
en la informacin de la democracia.
es un serio obstLa democracia ne-
el funcionamiento
del enfrentamiento este debate de
de ideas,
del debate,
de la discusin. debido a que las el de
no existe son
o est debilitado limitadas, se ataca
informacin del
directamente (Declaracin
principal
funcionamiento
democrtico" aprobada
Principios
sobre Libertad de Derechos
de Expresin, Humanos
por la Comisin
Interamericana 12, punto 55). 25)
en octubre
de 2000, principio
Que
en este marco,
el Estado
puede
optar
por
la
forma que estime de expresin debate por
adecuada parte
para promover
las oportunidades y robustecer,
reales as, el
de los
ciudadanos
pblico. La Corte Interamericana amplios tambin Tal de Derechos Humanos ha apun-
tado
que "en los trminos se puede ver
de la Convencin, afectada supuesto efecto sin
la libertad
de expresin directa
la intervencin llegar a conde
de la accin por
estatal. cuando
podra de la
figurarse, monopolios nicacin, pedir
ejemplo,
por
existencia
u oligopolios se establecen
en la propiedad en la prctica
de los medios medios
de comua im(OC
encaminados
la comunicacin 56) .
y la circulacin
de ideas y opiniones"
5/85, prrafo
-39-
La intervencin libertad decisiones debe regir carse poder de expresin ha
estatal sido
activa
para
la vigencia en
de la
tambin
reconocida
numerosas
de la corte interamericana el flujo informativo.
al expresar
que la equidad puede expliel esideas y
En estos trminos, humanos por
la proteccin de los medios que prrafo prrafos sentencia
de los derechos y el intento la
de quien enfrenta condiciones de 113; las
asegurar
tructurales ("Kirnel", otros", tina",
permitan 57 i
expresin Donoso",
equitativa prrafo
\\Tristn
"Ros
106 y 107; Y "Fontevecchia del 29 de noviembre
y O'Amico
vs. Argen45). elegir librae
de 2011, prrafo que el Estado
26) Que una de la formas para asegurar do al mercado intervenir cuando el debate
podria
libre y robusto
seria la de dejar
el funcionamiento de las
de los medios que
de comunicacin la
a travs
leyes
defienden
competencia monopli-
se produzcan
distorsiones
-como las formaciones dominante, sistema, castigar
cas u oligoplicas, ten la pluralidad
abuso de posicin de voces, Bajo
etc.- que afecel Estado -a acde
este podra
travs
de la autoridad
competente-
aquellos
tos o conductas la competencia de expresin vencin caso por
que se constituyan y que puedan resultar
en prcticas perjudiciales sistema pblica,
restrictivas
a la libertad la intertrabajar afecten
en su faz colectiva.
Este
supone la que
a posteriori de la autoridad
caso para ir corrigiendo
las distorsiones
que
el objetivo
buscado, 27) Que otra forma que tiene el Estado de asegurar el
mayor
pluralismo
en la expresin que a priori
de ideas es a travs de la sande manera
cin de normas equitativa
organicen y distribuyan
el acceso de los ciudadanos a los medios masivos de
-40-
comunicacin. cules sern
En este supuesto, las pautas
le corresponde ms
al Estado para
decidir asegude ide-
que considera
adecuadas
rar el debate as.
pbl'ico y el libre y universal
intercambio
A favor pecial Estados marco para
de esta
forma
de regulacin de
la Relatora
Es-
la Libertad
de Expresin que "es claras
la Organizacin
de los un
Americanos jurdico que
expres
importante directrices
desarrollar que
establezca entre
planteen de raque "las para
criterios diodifusin reglas
de balance
la eficiencia
de los mercados y agreg
y la pluralidad
de la informacin"
generales
de concentracin y proveer el sector
de la propiedad a bajo costo
diseadas mejor
reformar
la competencia para
servicio, (... ). Como
son insuficientes resultado, algunos
de la radiodifusin esta propiedad,
pases
limitan
por
ejemplo, de
con un nmero mercado"
fijo
de canales
o estableciendo d, del Informe vista, la
un porcentaje 2004) .
(Captulo IV, apartado Desde este punto de
poltica
regulatoria
podra puede
establecer ser titular, aquellas para
la cantidad porcentuales
de licencias mximos
de las que un sujeto y local adeEste liel de
a nivel nacional
y todas cuadas tipo
limitaciones
y combinaciones
que considere pblico. sobre
incentivar
el pluralismo del
en el debate puede que
de poltica de
regulatoria
Estado ya sea
recaer stas
cencias espectro
cualquier
naturaleza,
utilicen
radioelctrico no reside sino,
o no. Ello es as, pues el fundamento en la naturaleza fundamentalmente, limitada del
la regulacin
espectro la pluexige,
como bien pblico, ralidad
en garantizar democrtico
y diversidad
.de voces
que el sistema
-41-
que se manifiestan en aquellos
tanto en los medios
que usan el espectro tal espaco.
como
cuyas tecnologas 28) Que la libertad
no utlizan
de expresin
en su faz individual Sobre esta ltiestablece, en
puede
lesionarse
de manera Americana
directa
e indirecta.
ma, la Convencin su artculo presin controles frecuencias la difusin minados por 13.3, vas
sobre Derechos
Humanos
que "no se puede o medos
restrngir tales
el derecho como el
de exde de en
indirectos,
abuso
oficiales
o particulares
de papel
para peridicos, y aparatos usados
radioelctricas, de informacin la
o de enseres
o por cualesquiera
otros medios de
encay
a impedir
comunicacn
y la circulacin
ideas
opiniones". Este modo indirecto de lesionar la libertad de expreen que ha que la su y
sin es el que interesa sido planteada ley, al afectar libertad 72 vta., celebrada especial
en el caso, dados los trminos por la actora, cuando
la cuestin
sostiene
la sustentabilidad
econmica
del grupo, fs.
vola 64 vta.
de expresin
(conf. escrito
de demanda,
y acta de versin el 29 de agosto
taquigrfica de 2013,
de la audiencia a fs.
pblica en
agrega
4072/4099,
fs. 4072 vta. y 4073). 29) Que de acuerdo con ello, para determinar la libertad de expresin si en el del Gru-
caso se encuentra po Clarn
comprometida
deben realizarse En el leading
las siguientes case "Editorial

que los
consideraciones. Ro Negro S.A. c/ Neuson, en
qun",
esta
Corte
ha
sefialado
actos
indirectos
particular, mitar
aquellos
que se valen de ideas.
de medios
econmicos
para
lise
la expresin
En este
precedente
el Tribunal
-42-
G.
G.
439.
445.
XLIX.
XLIX.
(REX)
G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
refiri tual,
a la influencia
del
factor
econmico
en
la prensa las redes
acde y
ya que"
[1]os medios la ampliacin
materiales
y tcnicos,
informacin, hasta da,
de la tirada, medios,
la difusin
nacional
internacional han
de algunos
la publicidad en el tejido
y propagande complejas con-
etc.,
insertado
a la prensa
relaciones temporneas"
econmicas
en el que
se encuentran
las empresas
(Fallos: 330: 3908) . fallo el Tribunal provincial parti de la existencia de
En dicho conductas del Estado
demandado
dirigidas oficial
a disminuir al medio acque con al
e interrumpir tor. de Sobre
el otorgamiento
de publicidad
la base desigual
de esa premisa afectaban a
-la existencia un suj eto en
de medidas comparacin discriminar
manera
otrosmedio,
examin
si esas conductas su libertad presumir
habian
importado
lesionando
de expresin.
Por ello el Tribunal de las meal Estado justificaran publicidad que la ofi-
consider didas pruebe
necesario
la inconstitucionalidad y exigi que la
e invertir
la carga
de la prueba,
la existencia abrupta
de motivos de la
suficientes de
interrupcin cial.
contratacin
Para estableci que estn a
ello,
la
Corte
-con
cita
de
John
Stuart
Mill-
que "la carga de la prueba en contra de de la libertad,
debe recaer es o decir,
sobre aquellos sobre los ya que sea
estn
favor
cualquier respecto
restriccin de
prohibicin, general
cualquier
limitacin
la libertad
de la aco desigual-
cin humana
o respecto
de cualquier
descalificacin o a alguna
dad de derecho
que afecte
a una persona
clase de peres en fa-
sonas en comparacin
con otras.
La presuncin
a priori
-43-
vor
de
la
libertad
y de
la imparcialidad" of World
("The Subjection 1996,
of pg.
Women" , 118) .
Wordsworth
Classics
Literature,
30) esta causa.
Que
el
criterio
expuesto
no resulta
aplicable
En efecto,
a diferencia
de lo acontecido
en el caso
"Editorial
Rio Negro
en el que, segn se expres,

tornadas por el Estado la sospecha de contra
existian meel medio acde
didas discriminatorias tor -lo que justificaba con
inconstitucionalidad de la carga
dichas
medidas
la consiguiente
inversin
de la de a
prueba-, medios
en el sub lite la ley en cuestin sin efectuar
regula
el mercado respecto
de comunicacin alcanzados
distincin
alguna
los sujetos
por sus disposiciones. reglas dirigidas
En otros trminos, a afectar Por el a un sujecontrario, estable-
la ley 26.522 to o alguna promuevela
no establece clase de
sujetos
y no
a otros.
libertad
de expresin en su faz colectiva
ciendo lmites
iguales a todos los titulares que no corresponde de la norma
de licencias. de una sospe-
De modo cha de ilegitimidad de la prueba,
aqu partir
con desplazamiento
de la carga
sino que debe
ser el grupo actor
quien debe acre-
ditar que la ley afecta 31) Que ment que
sus derechos fin, segn
constitucionales. se seal, la actora argude
a tal
la ley -especialmente impuesto
el rgimen 45- afecta
de multiplicidad su libertad
licencias presin
por el artculo a su parte tal
de exy
porque Para
priva
de sustentabilidad el Grupo
operativa
econmica. una pericia
acreditar
extremo
Clarn
ofreci
econmica cuyas
(agregada
a fs. 1840/1898) resultan
y otra contable para de-
(fs. 1758/1777),
conclusiones
necesarias
-44-
G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX. DE
(REX)
RECURSOS
HECHO
terminar
si efectivamente econmica Que el
la limitacin
de licencias
quita
sus-
tentabilidad
a su parte. perito econmico abord tal cuestin al
32) responder aplicacin tabilidad
el punto
2 propuesto
por la actora,
relativo
a cmo la la sustenel
de los articulos operativa
45 y 161 de la ley afecta de las empresas
y econmica
que conforman
Grupo Clarin. Una teniendo lizadas extraer cacin tualidad adecuada lectura de la respuesta a este punto, re a-
en cuenta por
tambin
el resto
de las consideraciones todo su dictamen,
el perito
a lo largo
de
permite
dos conclusiones al rgimen para
principales.
La primera, por
que la modifitiene vir-
de licencias
dispuesta
la ley
afectar
las economias
de escala,
densidad
y alcanque
ce propias se obtienen partida.
de toda a partir
industria
de red, as como
las sinergias
de la utilizacin se traducira
de recursos
en forma comde cosgenede
Esta
afectacin
en un incremento
tos medios rar,
y en una reduccin efectos
de ingresos, sobre
lo cual podra
a su vez, para
negativos
el acceso
al mercado
capitales ficultades podra
el financiamiento el desarrollo
de proyectos de nuevas
de inversin
y di-
para
tecnologas.
Tambin
ocasionar
prdidas
en el valor
patrimonial del grupo.
de las empre-
sas y en la cotizacin La segunda cisivo, cionadas en riesgo
de las acciones conclusin,
que adquiere
aqu un valor
demen-
es que no surge de la pericia tengan entidad suficiente
que las restricciones comprometer
como para
o poner
la sustentabilidad
econmica
u operativa
de las empre-
-45-
sas
que
componen
el Grupo
Clarn,
aun
cuando
puedan
conllevar
una disminucin
de sus beneficios si bien
o rentabilidad. afirma en varias oportuoperaexamen
En efecto, nidades que
el perito
la ley afecta
fuertemente
la sustentabilidad un minucioso de una As,
tiva y econmica del informe
de las empresas evidencia
del grupo, que se trata
pericial
afirmacin
dogmtica de la
que no ha sido debidamente al punto le 3 del a
fundada. en
por ejemplo, a los S .A. la
respuesta que
dictamen,
referencia
perjuicios aplicacin cmo
causara
la
empresa. Cablevisin
de los artculos
45 y 161 de la ley -especialmente, econmico-financiera los lmisurge que, puede algu-
impactaran
en su evolucin
tes de 24 licencias a pesar de
o del 35% del total de abonadosde la rentabilidad,
la reduccin el equilibrio tales
la compaa ajust~ndo
restablecer
en el flujo de fondos de empleados incrementar de capital
nas variables, nes en las que
como prescindir de operar,
en las regiodel
dej ara las
los precios en forma
servicio cional
y reducir
inversiones del tamao a los dems el
propor-
a la disminucin Con respecto
de la empresa. lmites seala de licencias cules previslas disen la re-
tos
en
el de
artculo ingresos,
45,
informe
seran los
prdidas tintos calidad ferencia
facturacin
y rentabilidad
para
supuestos
que plantea, y seales, prdidas empresas. a idntica contable,
adems pero
de la eventual en ningn afectar
baja
de programas a que tales
momento
hace
pudieran
la sustentabili-
dad de las distintas 33) Que cin a la pericia
conclusin donde
cabe arribar inform
con relaacerca de
la perito
-46-
las prdidas empresas
que
sufriria
S.A.
el Grupo
Clarn
-y
especialmente en caso de
las tener
Cablevisin
y Multicanal de licencias a los
S.A.-
que adecuarse artculo "j" y
a los lmites ley
y registros puntos "e", all intuir
que fija el "h", se que "i",
45 de la "k"
(respuestas por que la
propuestos alguna
actora).
Tampoco
realiza tales finan-
consideracin prdidas
permita
siquiera
podran
llegar
a comprometer
la sustentabilidad
ciera de las empresas 34) encuentra rgimen un punto Que de
actoras. todo lo anterior se desprende del Grupo que no se al
probado
en autos que la adecuacin previsto econmico
Clarn
de licencias de vista
en la ley ponga u Operativo, la
en riesgo, subsistencia
desde del
grupo ni de cada una de las empresas 35) actor ble al lmite Que, por otra parte,
que lo integran. si la adecuacin del grupo inviacmo
de licencias de vista
que prev econmico,
la ley lo tornara cabra preguntarse
desde
el punto
es posible nicacin sulten existe
que otros grupos
licenciatarios
de servicios
de comureque
audiovisual econmicamente
que no exceden sustentables.
ese mximo La
de licencias muestra
realidad
en el pas una gran cantidad
de medios que
nacionales operan sin
y locainconve-
les de pequefias y medianas nientes en el sector.
dimensiones
36) Que las consideraciones cluir que de acuerdo no se encuentra del Grupo Clarn,
precedentes
llevan
a con-
con las constancias el derecho
de la causa, en el caso de expresin
afectado
a la libertad
en tanto no ha sido acreditado
que el rgimen
-47-
de licencias
que establece
la ley ponga
en riesgo
su sustentabi-
lidad econmica. Corresponde el ctado precedente aqu realzar una'-aclaracn. el Trbunal del medo a su tuvo S ben en
"Edtoral
Ro NegroH
no conspara tede
der necesara ner por
la asfxa una
econmca afectacn
9),
o quebre ndrecta conclusn estaba
confgurada
lbertad como
expresn fundamental mente
(consderando que
tal
premsa
la medda actora esa
en examen
drgda
exclusvae nque la aun
a la edtoral Fue por
e mplcaba que su
un trato desgual entend de
justfcado. medda cuando de la
razn
el Trbunal lbertad
restrnga su mpacto empresa. pues
ndrectamente econmco en
expresn
no pusera
en resgo caso no
la subsstenca esa premsa
Pero
el presente
se da
bsca,
la medda
que se evala de expresn entre
consste
en una ley general y no
que promueve genera casos
la lbertad alguna
en su faz colectva
dferenca
sus destnataros. ndrecta
De ah que, en de
como el presente, requere
la volacn
a la lbertad
expresn
la afectacn
de la sustentabldad
econmca
de la empresa. Por juco, consguente, habendo permten concludo ratfcar el trmte del
las pruebas
producdas
la conclusn
a que arrb 2012 en el
el Trbunal ncdente
en su pronuncamento cautelar, alguno
del 22 de mayo de sentdo que la
de medda
en el
actora modo tado
no aport
elemento afectada una
probatoro su lbertad
que demuestre
de qu
resultara que exsta
de expresn, a dcha de
n ha acredlbertad que
restrccn norma de
concreta
permta
nvaldar 10).
una
regulacn
la
competenca
(consderando
-48-
37) Que se ingresar cionalidad do. Dicho de las normas examen debe
ahora en el control
de constitu-
cuestionadas, sobre
segn el orden ya indicala base de que la declade suma gravejurididel no
efectuarse
racin
deinconstitucionalidad
configura como ultima
un acto
dad que debe ser considerado ca, por lo que requiere
ratio del orden la
inexcusablemente
demostracin a ella cuando o garantia 256:602;
agravio existe rado
en el caso concreto otro modo
y slo cabe acudir algn derecho
de salvaguardar Nacional
ampa258:
por
la Constitucin
(conf. otros). la
Fallos:
255; 330: 855 y 5345, entre muchos 38) ejercerse expresadas, las normas en Que para
determinar tener
intensidad que, por
con
que
debe
el control, no
cabe
presente la
las razones de
corresponde
presumir Adems, el
inconstitucionalidad debe los
involucradas. cuenta
escrutinio de
realizarse derechos en
teniendo juego: por
la naturaleza
y entidad
el derecho
de propiedad
y libre comercio
del grupo actor, en su faz son normas derechos de de-
un lado,
y el derecho el otro.
a la libertad lo que
de expresin en juego
colectiva, referidas
por a
Cuando
est y
cuestiones -como intenso,
patrimoniales
restringen
esa naturaleza be Ser menos margen
ocurre pues
en el caso de autos-, cabe reconocer
el control
al legislador
un mayor
de discrecionalidad. Estas pautas permiten descartar un estndar intenso el
de control, requisito
por lo cual no corresponde de los medios
que el Tribunal seleccionados
revise
de necesidad
por el legis-
lador para el cumplimiento
de los fines.
-49-
39) Que para -de acuerdo si el medio canzar guarda fines.
evaluar
la razonabilidad
del articulo
45
con los criterios escogido por
establecidos-
corresponde idneo
examinar para al-
el legislador
resulta
los fines que se propone proporcin Tal
y si la restriccin que se derivan claramente
que conlleva de aquellos los medios y los
con los beneficios presupone
anlisis
identificar
elegidos,
las restricciones la norma. en cuanto
que ellos
generan
a la actora
fines que persigue 40) Que gislador, establece vicios debe
a los medios que la
escogidos disposicin
poi el leenjuiciada de ser-
tenerse
presente
limites
a la cantidad en cabeza
de licencias
y registros
audiovisuales o a travs
de una misma persona,
sea en fortitula-
madirecta
de la participacin Dichos
en sociedades
res de licencias ble orden:
o registros. y local.
lmites
se fijan en un do-
nacional En
el orden
nacional,
una
persona
puede
ser
titular
de: (a) una licencia te sateli tal, y si ese de servicio audiovisual sobre no soporpuede
servicio
es por
suscripcin,
acumular
otro tipo de licencia; (b) 10 licencias de radio, televisin abierta y teley con
visin
por suscripcin (e) 24
con uso de espectro de televisin
radioelctrico; por suscripcin
licencias sin uso
vnculo
fsico
de espectro
radioelctrico,
es decir,
de televisin
por cable.
-50-
En ningn plicar que una misma
caso
la acumulacin preste
de licencias
puede
im-
persona
el servicio
a ms del 35% de
habitantes
o abonados, En el orden
segn corresponda. local, los limites a la cantidad de li-
cencias
son los siguientes: (a) una licencia (b) una licencia de radio AM; de radio FM, o 2 licencias si exis-
ten ms de 8 en el rea; y (c) una licencia licencia de televisin por suscripcin o una
de televisin En ningn
abierta. caso se pueden acumular ms de 3 licencias
en una misma
rea. la norma fija limites a la cantidad de
Finalmente, registros de seales (a) los abierta y televisin slo pueden
de servicios titulares por de
audiovisuales: licencias de radio, televisin radio-
suscripcin
con uso de espectro de una seal; de televisin de una seal y
elctrico,
tener el registro de licencias el registro
(b) los titulares cripcin slo podrn tener
por
sus-
de genera-
cin propia. 41) Que adecuacin cionalidad previsto ser tales limitaciones -a la luz del proceso de
en el artculo ms
161 de la ley, cuya constituimplica que la actora
examinada
adelante-
-51-
deber limites nerar
desprenderse previstos una
de las licencias en el articulo sobre
y registros
que excedan llegar que
los
45, lo que podria
a geeven-
restriccin
su derecho en prdidas
de propiedad de ingresos
tualmente dad, segn
se materializaria concluyen
y rentabiliproduci-
las pericias
econmica
y contable
das en autos. 42) mencionadas mentar Que con relacin a los fines de la norma, las fo-
restricciones
persiguen
como objetivos colectivo
centrales
la libertad
de expresin
como bien
y preservar En palabras de di45), asi desdemotecno-
el derecho de la ley, versidad,
a la informacin lo que se busca
de todos
los individuos.
es garantizar por
los principios (articulo
pluralidad
y respeto
lo local
como el desarrollo concentracin cratizar logias
de mecanismos
destinados
a la promocin, para abaratar,
y fomento
de la competencia el aprovechamiento y la comunicacin
y universalizar
de las nuevas (articulo 1). Nacional
de la informacin Asi
lo estableci de la Nacin de
el Poder Ejecutivo el proyecto busc
al eleexpres de
var que una
al Congreso la
de ley, cuando
o ...
iniciativa
la regulacin dirigida
echar
las bases
legislacin para
moderna
a garantizar del derecho
el ejercicio a recibir,
uni-
versal
todos los ciudadanos informaciones pilar y una
difundir tambin
e investigar un verdadero diversidad jetivo medios una

2009)
y opiniones
y que constituye
de la democracia, libertad
garantizando de expresin".
la pluralidad, Tuvo como obde los a de
efectiva
primordial
Ola sujecin
de la propiedad
y control
de radiodifusin plural"
a normas (Mensaje
antimonoplicas nO 1139, del
y el acceso 27 de agosto
informacin
.
-52-
Con mayor referencia, libre car,
detalle,
en el articulo
3 de la ley se hace y garantia del bussin y la
entre otros del
objetivos,
a la promocin persona
ejercicio recibir
derecho
de toda
a investigar, e ideas,
y difundir
informaciones, de una la
opiniones
censura; el
a la construccin que las
sociedad
de la informacin meditica y
conocimiento de
priorice brechas
alfabetizacin acceso al
eliminacin nuevas popular blacin;
en el
conocimiento
y las
tecnologias;
a la promocin cultural,
de la expresin educativo
de la cultura de la poa
y el desarrollo al ejercicio
y social
del derecho
de los habitantes de los medios
al acceso
la informacin cacin una
pblica;
a la actuacin ticos;
de ~omunide el
en base a principios nacional
al desarrollo que preserve de todas
equilibrado y difunda
industria
de contenidos
patrimonio turas que
cultural integran
y la diversidad la Nacin;
las regiones del
y cul~
a la administracin democrticos para la
espectro
radioelctrico que garanticen dividuos; hombres a la
en base
a criterios
y republicanos todos igualdad los inentre
una igualdad proteccin
de oportunidades y salvaguarda plural, de
y mujeres,
y el tratamiento toda
igualitario por gnero
y no es-
tereotipado, cin sexual;
evitando
discriminacin
u orienta-
al derecho
de acceso
a la informacin
y a los cony los
tenidos promocin Pueblos
de las personas de la
con discapacidad; y de los
y a la preservacin culturales de
identidad
valores
Originarios. 43) Que no se requiere un mayor esfuerzo expositivo para
para
concluir
que las medidas
n cuestin
resultan
idneas
cumplir nes
con los objetivos
mencionados,
en tanto
las restricciode licencias y
contenidas
en el articulo
45 a la cantidad
-53-
registros ticipacin
aparecen
como apropiadas nmero
o aptas para permitir o al menos
la parenti-
de un mayor
de voces,
poseen
dad suficiente vo. Es evidente licencias nicacin
como para
contribuir
de algn modo
a ese objetide
que a travs a todos
de la limitacin los operadores
de la cantidad de medios
y registros se podria
de comuuna
evitar
la concentracin
y ello permitiria
mayor participacin 44) requiere ma Que
y diversidad el examen de
de opiniones. proporcionalidad de la medida la nor-
valorar en
la entidad funcin
de la restriccin
que genera
impugnada
de la importancia
del
fin legislativo. de li-
En tal sentido, cencias
cabe destacar que puede propsito la
que, al limitar tener regular
la cantidad
y registros
cada operador, el mercado
el legislador audiovoces y
tuvo como esencial visuales evi tar para que se
de medios de
promover
diversidad prestadores
y pluralidad en posiciones
consoliden
dominantes
que distorsionen Las referencia secuencias escala, racin
el mercado. prdidas de ingresos y rentabilidad constituyen a que lgicas hacen conde
los peritos
en sus informes
de la reduccin
de los beneficios
de las economias
como resultado empresaria
ineludible a
de todo proceso o limitar
de reestructusituaciones de
tendiente
evitar
concentracin. En el anlisis juicio que de proporcionalidad los medios de costos y beneficios que supone el
no debe perderse de comunicacin
de vista en una
la funcin de-
desempean
sociedad
mocrtica. caciones,
A diferencia la
de otros mercados, tiene
en el de las comunisociales que se
concentracin
consecuencias
-54-
manifiestan para
sobre
el derecho
a la informacin,
un bien
esencial
las libertades
individuales. persigue
La ley, al limitar el enriquecimiento
la cantidad del debate
de licencias democrtico de expresin duos.
y registros
y, en definitiva, y del derecho palabras,
el fortalecimiento
de la libertad los indivia favoun
a la informacin la regulacin
de todos
En otras
en examen
apunta
recer polticas derecho libertad
competitivas para
y antimonoplicas
para preservar
fundamental
la vida de una demcracia
corno lo es la
de expresin 45) Que
y de informacin. examen de razonabilidad de los disen de
en este
tintos cuenta
lmites
previstos
en el artculo
45 es esencial
tener
que ellos
no comprometen
la sustentabilidad actor ni impiden una dimensin
econmica
las empresas a ningn
que integran
el grupo alcanzar
a ste -corno
otro prestadoren el mercado 46) Que
de significativa
importancia
audiovisual. de idoneidad y proporcionalicumplidos 45. una
los requisitos haciendo
dad
a que
se viene
referencia
se encuentran
en cada una de las limitaciones En cuanto vez admitida tacin del al mercado
contenidas
en el artculo por
de la televisin
cable,
la posiblidad 35% de abonados prestar
de que el Estado aparece
lo regule,
la limi-
justificada a ms
ya que cualquier del meralde
operador
podra
el servicio
de un tercio
cado. A su vez, canzar
el lmite
de 24 licencias, similar
en tanto permite segn surge
un porcentaje econmca;
de mercado
(32.7%,
la pericia nable.
fs. 1858 vta.)
tampoco
se muestra
irrazo-
-55-
A diferente televisin nacen
idntica
conclusin
cabe
arribar
con
relacin
al
modo en que la ley regula satelital. cuota
la televisin
por cable y la recoy al-
Ello es asi en tanto ambos servicios de mercado tienen (35% del total
la misma
de abonados), distinto
si bien
las licencias
-por razones
tcnicas-
cance territorial, dida en que las
tal circunstancia 24 licencias de
carece
de entidad por cable
en la mepermiten
televisin
llegar
a un porcentaje
muy cercano
al limite mximo de licencias
del mercado. sade
Se suma a ello que la titularidad telital por suscripcin otro tipo de excluye
de televisin de ser titular de
la posibilidad de servicios
cualquier
licencias
comunicacin de li-
audiovisual, cencias
restriccin
que no se aplica
a los titulares
de televisin
por cable. a los servicios que usan espectro radio~ en
Con relacin elctrico, funcin del el mximo carcter
de 10 licencias reducido
se encuentra
justificado
del medio pblico
que utilizan,
los derey sus ci-
chos de terceros tas). Por estas
y el inters razones,
(Fallos: 335:600
este tipo de servicios
adrni te una mayor
reglamentacin
(Fallos: 326:3142). la limitacin por segn la cual el titular acumular
Por su parte, de una licencia
de televisin
suscripcin
no puede abierta de
en una misma sa, resulta
rea una licencia coherente con
de televisin
y viceverla ley de
el principal de la mayor
propsito cantidad
permitir
la participacin local.
posible
de voces
en un mismo mercado
y finalmente, de contenido, sea
la limitacin
de un
registro
de
seal radio-
que el servicio
utilice
o no espectro
-56-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y otros e/ Poder Ejecutivo Nacional y otro s/ accin meramente declarativa.
elctrico,
impide
que los distribuidores propias por sobre
de seales
privilegien lo-
las producciones grando diales
las de sus competidores, otro de los objetivos
as una mayor de la ley. 47) Que
pluralidad,
prmor-
no debe licencias
perderse que
de vista la
que actora
el rgmen surge de
de la
mul tiplicidad propia va,
de
impugna
ley y no de un acto emanado que, los adems, ltmos ha sido
de la autoridad de
admnistratiproyectos amplamente por una imde numerosas
ley
precedida aos, fue
numerosos debatida
durante dentro
treinta
y fuera del Congreso mayora de
y finalmente
sancionada
portante corrientes
legisladores,
representantes
polticas. De acuerdo con ello, tanto y en atencn en sus a las valoraciones corno en la aunorteamericana, extra-
realizadas diencia conviene erseno
por
las partes
escritos
pblica aclarar resultan
en relacin
a la jurisprudencia
que las conclusiones aplicables
que de all puedan en tanto de actos sobre
al caso de autos
en dichos especfide
precedentes cos dictados
se examin por
la constitucionalidad admnistrati va
la autoridad diferentes
la base
situaciones
fcticas
a las del sub lite. el espritu de la leyes informacin previsto coy en
48) Que, por otra parte, herente con el derecho de los
consumidores El primer Nacional,
a la
con la defensa el artculo de voces derecho pueden
de la competencia.
derecho, favorece
42 de la Constitucn Existe
el acceso
plurales. del
una elaborada cmo
doctrina las redes
en el rea del contractuales de las opcio-
consumidor
que explica mediante
producir
cautvidad
la restriccin
-57-
nes que el pblico petencia, (articulo
tiene a su disposicin. como derecho
La defensa de incidencia importa
de la comcolectiva
que est prevista
43 de la Constitucin para evitar dominante,
Nacional),
la regulacin y el abuso a la
del mercado de posicin poblacin. mas de
la constitucin
de monopolios
ya que, en ambos casos, constitucional que regulan
se perjudica
Este principio pblico
se concreta
en las nory en las de
derecho privado,
la competencia exigen una
derecho titiva
que, por
ejemplo,
funcin
procompe-
en los contratos. El principio es que en un modelo existan, de ms los de mercado habr, perfecto, mejorarn
cuanto los
ms
oferentes
competencia productos,
precios
y la calidad
y los
consumidores oferentes con
recibirn capacidad podrn
los beneficios. de imponer sus
En cambio, decisiones
si hay pocos en un
mercado
relevante, perjudicando
aumentar
los precios
o disminuir
la calidad,
a los usuarios.
En la medida tituyen cacin, bienes si hay en que las ideas a travs slo y la informacin cons-
que se difunden concentracin, al pueblo,
de los medios ideas
de comuniin-
algunas
o algunas
formaciones te pblico
llegarn
perjudicando
seriamente
el deba-
y la pluralidad Sin perjuicio
de opiniones. de ello, la cabe etapa aclarar de que los eventuade la
les
perjuicios
que, sufrir
durante
implementacin
ley, pudieran
los consumidores -o incluso podria
y usuarios
como consecuencontraccorres-
cia de la alteracin
ruptura-
de su relacin
tual con los operadores, pondientes.
dar lugar a las acciones
-58-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarn SA y otros e/ Poder Ejecutivo Nacional y otro s/ accin meramente declarativa.
49) Que por objetivos juego, que persigue
las razones
apuntadas,
la entidad
de los en
la ley y la naturaleza al derecho de
de los derechos de
las
restricciones
propiedad
la actora
-en tanto no ponen cen como en eventuales
en riesgo prdidas Ello
su sustentabilidad de rentabilidad-
y slo se traduno se manifiestan
injustificadas.
es asi en la medida
en que tales res-
tricciones de orden estrictamente patrimonial no son desproporcionadas frente al peso institucional que poseen los objetivos de la ley.
50) Que cional en funcin realizar del tipo de escrutinio constitucontrole si
que corresponde
no cabe que el Tribunal no debe
el requisito
de necesidad. legislar
Por consiguiente, al respecto idneos y
indagar
era imprescindible dios alternativos provocado
o si existian que, al
otros metiempo, involu-
igualmente una menor
mismo
hubiesen crados, siva no
restriccin ingresar Cabe
a los derechos en un mbito recordar o acierto propio que
en tanto ello implicaria
de exclulos jueces criterio
discrecionalidad decidir
legislativa. la
deben
sobre
conveniencia en el mbito
del
adoptado
por el legislador sobre
de sus funciones, en el ejercieconmica o
ni pronunciarse cio de aqullas, social
la oportunidad
o discrecin
ni imponer
su criterio y que Suprema
de eficacia el control
al Congreso
de la Nacin; a la Corte
de constituen su funy sus ci-
cionalidad
no autoriza
a sustituir
cin a los otros poderes
del gobierno
(Fallos: 328:690 y Maqueda).
tas, voto de los jueces Highton La eleccin promover los objetivos de la
de Nolasco que
forma
se estime
adecuada
para
propuestos
constituye
una materia
librada
-59-
al
legislador en tanto
ajena
al
control
de
los
jueces
(Fallos: juicios
322:
842), lidez de del
stos
tienen pero
el deber
de formular
de va-
constitucional
les est prohibido 313: 1333) As, en
basarse el
en juicios la tarea
conveniencia Tribunal
(Fallos:
caso,
no es la de decidir sino
si la ley 26.522
es la mejor elegidos
solucin
posible,
la de establecer
si los medios
por el legislador Si circunstancias se
son idneos trata de
y proporcionales ley moderna o
a sus fines. inadecuada en cuenta un avance a las
una
actuales,
si debi
o no tener si implica
el prino un reun
cipio de convergencia troceso impacto das
tecnolgica,
en el campo de los servicios positivo o negativo que quedan
audiovisuales,
si tendr
en la calidad libradas
del servicio, mbito
son tode deci-
cuestiones
al exclusivo
sin de los otros poderes la declaracin 51) radiodifusin limite por de
y que de ningn modo pueden de la ley. a los
justificar
de inconstitucionalidad Que que con no especial utilizan
referencia espectro
servicios
de
radioelctrico
-cuyo
licencias
y registros cabe
fue declarado que
inconstitucional al Estado
el tribunal
a quo-
reiterar
corresponde librado
la decisin de la libre la ley
de regular
el mercado
o dejarlo
a las reglas
competencia. lograrse 45 de
Es posible igualmente la pero ley
argumentar sin las
que los fines de restricciones por el que
podran el
prev
artculo
-precisamente
carcter juicio lograr en
ilimitado
del espectro-,
ello implicaria En otros
un indebido si para
de la necesidad los objetivos el mercado
de la medida.
trminos,
de fomentar
la diversidad
y pluralidad
de voces
de televisin
por cable era necesario o si existan
fijar un lmite me-
de licencias
y de abonados,
otras alternativas
-60-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro s/ accin meramente declarativa.
nos
restrictivas
-inclusive
hasta
la posibilidad
de no
regular y que del o
el mercadolos jueces
es una decisin no pueden
que corresponde En definitiva,
al legislador es atribucin
revisar.
Congreso preventiva
determinar respecto 52) Que
si se va a adoptar
una politica dominante.
represiva
del abuso de posicin en razn que
de las. consideraciones cumplidos al articulo examinar
precedentes, los requisitos
corresponde
concluir validez
se encuentran
para reconocer
constitucional ahora
45 de la ley. 161 de
53) Que corresponde la ley, que dispone "Adecuacin. registros
el articulo
lo siguiente: Los titulares por de licencias de los servicios y
regulados
esta ley, que a la fecha de su san previstos por la
cin no renan misma, en
o no cumplan los requisitos

juridicas ley fueran que
o las personas de esta
al momento de
de entrada cantidad dife-
vigencia
ti tulares
una
mayor
de licencias,
o con una composicin

debern ajustarse
societaria
rente a la permitida, de la presente la autoridad
a las disposiciones
(1)
en un plazo de aplicacin
no mayor
a un
ao desde mecanismos
que de
establezca sern
los
transicin.
Vencido
dicho plazo
aplicables
las medi-
das que al incumplimiento Al solo efecto se permitir lo dispuesto
-en cada caso- correspondiesen. prevista en este articulo, Ser aplicable 41.# una
de la adecuacin
la transferencia por
de licencias.
el ltimo prrafo
del articulo
54) Que la actor a dirigi doble impugnacin. En primer lugar,
contra
esta disposicin que
argument
la aplicacin
-61-
retroactiva cencias vulnera el plazo
de los limites
previstos
en el articulo del
45 a las lianterior que en de
otorgadas
o prorrogadas adquiridos; fijado una para serie
al amparo
rgimen
sus derechos de un ao
y en segundo la
lugar,
sostuvo
adecuacin
conllevaria, operativos
razn
de su brevedad, solucin de la
de inconvenientes fisica
dificil racin para para
(como la separacin Adujo
de redes que ese
y la sepaplazo
facturacin). forzada
tambin
exiguo
la venta negociar
de las
licencias
debili taria
su posicin asi su
las condiciones
de la operacin,
afectando
derecho
de propiedad. 55) Que el agravio referido a la invocada afectacin
de derechos guientes
adquiridos
debe ser desestimado,
en razn de las si-
consideraciones. Tal como se explic precedentemente, anteriorla sancin de la
ley 26.522 ters faceta
-que modific
el rgimen
se funda en el inde expresin actividad como Es en en su desuna la
pblico
y en la defensa Asi, la ley de
de la libertad caracteriza
colectiva. por de los
a la
arrollada actividad bsqueda politica
medios
comunicacin (conf.
audiovisual 2).
inters
pblico
articulo
de este objetivo regulatoria 56) Que
que el legislador
estableci
una nueva
en la materia. con este de fundamento, licencias el Congreso en dise reglas un cuya
sistema
de
multiplicidad tiende a
basado
aplicacin por razones tableci de
modificar pblico.
relaciones
juridicas
existentes es-
de inters
Para lograrlo, titulares su
el legislador de un mayor
que los sujetos que el
que fueran
nmero que
licencias
establecido
en
articulado
tendrn
-62-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si aeei6n meramente declarativa.
adecuarse, exceso.
pudiendo
para
ello
transferir
aquellas
que tengan
en
De manera expropiacin de actos por
que
no se est de utilidad por motivos
en presencia pblica, de
de un caso
de
razones
ni de
revocacin mrito o
administrativos
oportunidad, pblico. sujetos
conveniencia, un por sistema de
ni del rescate desinversin
de un servicio por el cual
Se trata de alcanzados rgimen
los
la ley se encuentran en materia
obligados
a adecuarse de licencias todas
al nuevo
legal
de multiplicidad dentro
y, en consecuenaquellas que re-
cia, deben sulten
transferir para
de un plazo al limite
necesarias
ajustarse
actualmente
dispuesto
por la norma. 57) .Que sobre mento del grupo actor la base de estos principios, rgimen el arguno puede bajo el
segn
el cual
el nuevo
afectar sistema llevaria
las licencias anterior
que fueron
otorgadas an
o prorrogadas no se han
y cuyos
vencimientos
producido, lo exide ser Corte
a reconocer relaciones
que, aun cuando jurdicas contraria
el inters
pblico
ja, existen modificadas, segn de un otros)
que no son susceptibles a la doctrina de esta
conclusin
la cual nadie
tiene
un derecho
adquirido
al mantenimiento entre que muchos
r.gimen jurdico Sostener que
(Fallos:
267:247;
308:199, jurdicas sobreponer
existen
relaciones implicara
resultan
insusceptibles privado lo cual
de modificacin
el inters
de un particular resulta
por encima
del inters
de la comunidad, constitucional adquiridos de
inadmisible
y contrario
al texto
(conforme
artculo
17). La existencia
de derechos
-63-
ningn
modo puede
eximir
a un sujeto del cumplimiento
de un nue-
vo rgimen
normativo. 58) Que, sin perjuicio de radiodifusin que de ello, es importante integran todos el concepto los intereses aclarar constiapre-
que
las licencias
tucional ciables
de propiedad, que el hombre
comprende
puede poseer
fuera de si mismo, por lo que resulta
de su vida aplicable del Estado no
y de su libertad la doctrina de imponer lo autoriza
(Fallos: 145:307),
del Tribunal limites
segn la cual "[l]a facultad
al nacimiento. o extincin por completo
de los derechos,
a prescindir
de las relaciones
jurdiespe-
cas concertadas cialmente cuando
bajo el amparo las nuevas
de la legislacin
anterior,
normas
causan perjuicios reparacin el menoscabo
patrimoniaesta-
les que no encuentran blecido, origina como pues en tales
la condigna supuestos
en el sistema econmico una
causado
el derecho de 17)"
consiguiente la
para
obtener
indemnizacin vulnerada
medio
restaurar
garantia
constitucional
(articulo
(Fallos: 301: 403; 318: 1531) . el legislador al derecho negativas contempl una forma de compende paliar
59) Que sar la restriccin las consecuencias lacin pudiera versin fieran
de propiedad
como modo
que la aplicacin
de la nueva legisde desintransun pre-
generar, permite
en la medida que los
en que el sistema de
previsto
titulares en exceso
licencias
a un tercero
las que tengan
y obtengan
cio a cambio. a los 1225/10 ferencia
Esta posibilidad casos
de obtener
un precio
se extiende
distintos
contemplados 297/2010
en el decreto dictada
reglamentario (transde ofi-
y en la resolucin voluntaria, oferta
por la AFSCA
por la AFSCA
y transferencia
-64-
~ode dl'~
de ~
de la
C2JVacWn
""",d._ 6?.,,~
articulo 161 del decreto y capitulo 111, puntos a, b
cio; conf.
y c de la resolucin). Por lo dems, ra sufrir cualquier como eventual perjuicio que pudiede
el licenciatario podra
consecuencia con por
de este proceso
des inversin pios
ser reclamado del Estado
fundamento
en los princilcita (Fa-
de responsabilidad
su actividad
llos: 328: 2654) . En estas libertad aplicacin las de condiciones, no y no encontrndose razones que en juego la la de de
expresin,
existen
justifiquen
de una tutela proteccin
inhibitoria que que
a favor de los titulares la imposibilidad
licencias,
conllevara se produzca
implementar plazos
la ley hasta
el vencimiento
de los
de cada una de las licencias. 60) Que con relacin al cuestionamiento que ms del plazo en
razn
de su brevedad, operativos
cabe sealar
all de los inconveperjucios ningn algn
nientes
y de los eventuales por la actora, sostener
e hipotticos no surge ni
patrimoniales elemento modo
invocados que
de autos de
concreto
permita
justificar del plazo
la declaracin en la ley. En
de un ao
previsto
su recurso impugnacin siempre
extraordinario, del plazo en
la actora razn de que
se limita "cualquiera ha
mantener sea
la
su extensin
sera
inconstitucional
porque
sido a
establecido derechos reconocida
para obligar
a cumplimientos
en un todo contrarios de modo de
constitucionales la
y convencionales", del
que una vez del
constitucionalidad
rgimen
licencias
-65-
articulo to.
45 de la ley, el agravio,
asi planteado,
pierde
susten-
61) Que, como misma ya lo sealara
sin perjuicio el Tribunal
de lo anterior, en dos
cabe advertir, en esta
oportunidades que el plazo
causa
(Fallos: 333:1885 venci
y 335:705),
de un ao De ahi
previsto que, dad
en la norma
el 28 de diciembre que conducen de valorarse
de 2011.
adems
de los argumentos no puede dejar
a la constitucionalique ya han transcuque
del plazo,
rrido dentro
casi dos aos desde del trmino fij ado
su vencimiento, para el
lo cual justifica de
cumplimiento
la presente aplicaao
sentencia, ble
el articulo con
161 de la ley resulte la aclaracin vencido. 48, segundo de que
plenamente el plazo
a la actora,
de un
alli previsto 62) 26.522
se encuentra Que el
articulo
prrafo,
de
la
ley
establece: "El rgimen de mul tiplicidad alegarse de licencias previsto en esta a las
ley
no podr
como derecho
adquirido
frente
normas
generales
que, en materia
de desregulacin,
desmonopor
polizacin la presente
o defensa
de la competencia,
se establezcan
o en el futuro".
cabe sealar esta que los trminos ofrecen em-
63) Que, ante todo, pleados dudas por el legislador en
disposicin
algunas
interpretativas
en relacin alegarse
a sus efectos. como derecho
Por un lado, la adquirido frente
ley refiere a nuevas previsto
que no podr
limitaciones en esta ley"
"el rgimen (subrayado
de multiplicidad agregado),
de licencias da la idea
lo cual
de que est aludiendo
a la situacin
que deriva
de la adecuacin
-66-
a sus parmetros. lador frente rayado establece
Por el otro, la
y en ese mismo de alegar
prrafo, derechos
el legisadquiridos
imposibilidad establecidas
a limitaciones agregado),
"por la presente entenderse
[ley]"
(suba
con lo cual podra al amparo
que se refiere anterior. dos posibles
las licencias
adquiridas
del rgimen existen
64) Que en esas condiciones, terpretaciones: cias que resulte (a) que la norma del proceso
in-
se aplique ,al rgimen previsto
de licen-
de adecuacin al rgimen
en el artnacido al
culo 161, o (b) que se aplique amparo de la legislacin En podra cumplan el primer que
de licencias
anterior. supuesto (senalado que como aquellos punto a), se que
concluir
la norma
dispone
sujetos
con el rgimen
de multiplicidad invocar de
de licencias adquiridos
que deriva frente a
de la ley 26.522 restricciones cin o defensa generales generar
no podrn
derechos
que,
en materia
desregulacin, surjan
desmonopolizao de slo
de la competencia, futuras.
de su articulado la norma una vez que surge
normas podra adece ley. norma
Bajo esta interpretacin actor un agravio futuro,
al grupo
que se de la que la
al rgimen
de multiplicidad
de licencias aqu
En otras contiene:
palabras,
no se daria
el presupuesto del artculo que concluir el planteo
la adecuacin este
a los lmites habra
45, por que rede in-
lo que,
de adoptarse
criterio,
sul ta prematuro constitucionalidad
y conj etural formulado. supuesto
expedirse
sobre
El segundo blecer las
(senalado
como punto
b), al estafrente a
la imposibilidad que
de alegar
derechos
adquiridos
limitaciones
se establezcan
en la presente
ley,
impli-
-67-
caria
que
sus disposiciones anterior. Que en razn
alcanzan
a las licencias
adquiridas
bajo el rgimen 65} haria traar alegar puede mantener
de
que
esta
ltima
interpretacin desende
virtualidad
al agravio,
resulta
necesario
el sentido derechos
que corresponde adquiridos. En
asignar
a la imposibilidad a su vez,
este
punto,
la norma
ser interpretada alegar derecho
de dos maneras: alguno frente
(a) que el licenciatario a las limitaciones exclusivamente de la a la
no pueda ley, o
(b) que esa imposibilidad de la licencia. Cabe recordar
se refiera
titularidad
que frente "que mejor
a varias concuerde
interpretaciones con las
se
debe
optar
por
aquella
garantias, Nacional. de obje-
principios De manera
y derechos que solamente
consagrados se acepte
en la Constitucin la que es susceptible
cin constitucional no sea lealmente
cuando
ella es palmaria de otra
y el texto discutido con la Carta
susceptible
concordante
Fundamental ..." entre otros). tienda Fallos: seal,
(conf. doctrina
de Fallos:
200: 180 y sus citas, que de
Se debe estar por aquella
forma de interpretar (conf. doctrina
a preservar
la norma y no a destruirla Ello
247: 387 y sus citas). "la declaracin gravedad
es asi en tanto,
como ya se un ac-
de inconstitucionalidad ser considerado
configura como
to de suma del orden existe rado
que debe
ultima
ratio
no
juridico,
por lo que solo cabe acudir algn derecho
a ella cuando o garantia
otro modo
de salvaguardar
ampa-
por
la Constitucin 322:842;
Nacional" 333:447,
(Fallos:
256: 602;
302: 1666;
316:1718;
325:1922;
entre muchos
otros).
-68-
G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
RECURSOS DE HECHO Grupo Clarn SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente, declarativa.
Wode
d1'~ de ~
de la eYVacm
~
cin en torno debe ser
""~ d._ '"'l'~

66) Que sobre la base de estos principios, a la imposibilidad segn el de invocar criterio derechos la limitaadquiridos en el punto interpretada enunciado licencia
b), en el sentido "derecho a normas lizacin existente incide die adquirido" generales o
de que el titular al mantenimiento que, de en materia la
de una
no tiene un frente
de dicha
titularidad
de desregulacin, modifiquen Esta
desmonopoel rgimen co-
defensa
competencia,
al tiempo
de su otorgamiento. doctrina
interpretacin
con la ya recordada un derecho
de este Tribunal
de que "nay re-
tiene
adquirido
al mantenimiento de los mismos" 318:1531;
de leyes
glamentos 268:228; muchos
ni a la inalterabilidad 291:359; 308:199;
(conf. Fallos: 323:3412, entre
311:1213;
otros). En otros trminos, nadie tiene un derecho hasta adquirido el plazo que. quien reclamar armoniza deen
al mantenimiento de su
de la titularidad circunstancia su derecho
de la licencia que de no
finalizacin, afectado
impediria pudiera que mejor
considerase daos
propiedad
y perjuicios.
Esta es la interpretacin Nacional,
con la Constitucin be adecuarse
a cuyos principios jurdca
y garantas legales,
la hermenutica
de las normas
tanto lo permta
su letra y su esprtu
(Fallos: 258:75). el segundo con las
67) Que, adems, prrafo del artculo
esta forma de nterpretar que resulta
48 es la nica
compatble transferir
el artculo licencias gislador derecho
161, que permite oneroso.
a los licenciatarios Resultara
a ttulo sostener, alguno
una contradiccin
del leno tienen su si-
por un lado, que los licenciatarios a normas generales
frente
que modifiquen
.-69-
tuacin reconocer
jurdica a stos
(artculo
48, segundo
prrafo)
y, por
el. otro, de
el derecho 161).
de obtener
un precio
a cambio
sus licencias
(artculo recordar
Cabe luando animan,
que "[l]aley
ha de interpretarse y de los propsitos
evaque la
la totalidad
de sus preceptos su armona
a fin de lograr jurdico
con todas
las normas
del orcon
denamiento
vigente,
del modo
que mej or concuerden Nacional"
los principios
307:2284) .
y garantas
de la Constitucin
(Fallos:
68) Que el artculo "Transferencia cencias.

de
41 establece: Las autorizaciones audiovisual y lison in
de las
licencias.
de
servicios
comunicacin
transferibles. Excepcionalmente cuotas partes se autoriza la transferencia luego de acciones (5) aos o de
de las licencias el plazo para
de cinco
y cuando
transcurrido
de la licencia la continuidad
tal operacin respetan-
fuera necesaria
del servicio,
do que se mantenga cuenta por birse ciento
en los titulares (50%) del capital ms del
de origen ms del cinsuscripto por
o por suscriciento (50%)
y que
represente social. la
cincuenta estar de
de la voluntad comprobacin expedirse rechazo por de la
La misma autoridad fundada
sujeta
a la previa que deber
por
aplicacin sobre la
resolucin
autorizacin
transferencia
solici tada
teniendo para
en cuenta su adju-
el cumplimiento dicacin
de los requisitos
solicitados
y el mantenimiento
de las condiciones
que motiva-
ron la adjudicacin.
-70-
La realizacin previa derecho
de
transferencias ser sancionada adjudicada
sin
la
correspondiente
aprobacin de
con la caducidad y ser nula
de pleno
la licencia
de nulidad
absoluta . .Personas de existencia ideal sin fines de lucro. de gestin privada Las licensin fines
cias concedidas
a prestadores
de lucro son intransferiblesH 69) Que transferibilidad audiovisual. transferencia cacin, del cuando de esta las norma consagra, de como principio, de la in-
licencias de ello,
servicios
comunicacin su
Sin perjuicio
autoriza
excepcionalmente
luego de transcurridos la operacin siempre que fuera los
cinco aos desde para
su adjudi-
necesaria
la continuidad retengan al
servicio,
titulares
originales
menos
el 50% del capital ms
suscripto
o por suscribirse, social.
y que ste
represente
del 50% de la voluntad est sujeta a la previa
La transferencia, de la autori-
en tales casos,
aprobacin
dad de aplicacin. 70) cin resulta pio de que Que el grupo actor manifiesta que esta disposi-
inconstitucional las licencias
en tanto,
al establecer cambia
el princiretroactie
son intransferibles,
vamente
la naturaleza
de las licencias que stas,
en bienes al quedar
indisponibles fuera del
intransferibles cio, pierdan
y produce
comer-
significativamente Que el de sistema las
su valor. original de la ley fue 45 de el de la la ley
71)
intransferibilidad 22.285).
licencias
(articulo
Este rgimen
fue modificado
por el decreto
de necesidad
-71-
y urgencia el concepto la realidad procedencia seg0n pas
1005/99
que dispuso
que Uresu1taba
oportuno
suprimir a que su
de intransferibi1idad del mercado a la no puede de
de las licencias, ser soslayada, la autoridad A travs previa
atento
condicionando que
conformidad
corresponda, se la i,
el servicio al rgimen
de que se trate". de transferibi1idad,
de este decreto autorizacin de
autoridad
de aplicacin
(conf. artculos
45, 46 Y 85, inciso 1005/99). el Congreso
de la ley 22.285, Con la facultad nes, la
modificada de
por el decreto la ley 26.522,
la sancin
regul
del Estado
de autorizar, de licencias.
bajo determinadas Al vol ver
condiciode
transferencia
al principio -como
intransferibi1idad,
el legislador Uevitar
tuvo por finalidad
surge
del fallo en revisinte sucesivas dan
incumplimientos
y fraudes medianque impeen un
operaciones al titular
de transferencias y responsable
y fusiones
controlar dado". As,
de las licencias
momento
al considerar social
a la comunicacin p0b1ico,
audiovisual
como
una actividad
de inters especial
el principio
de la in-
transferibi1idad
brinda
importancia
al carcter
intuitu
personae
adecuado resaltar
del titular para
de la licencia, del
constituyndose
en un medio Cabe de
la consecucin
fin social
que persigue.
que las licencias econmicas,
son otorgadas tcnicas
luego de un anlisis
las condiciones tantes.
y jurdicas
de los solici-
72) Que los agravios timados en tanto,
del grupo actor deben nadie
ser desesun deni a
como ya se ha manifestado,
tiene
recho adquirido
al mantenimiento
de las leyes o reglamentos
-72-
G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
W<w
c;?~
de ~
de la
GVVacWn
Q9/R,,~ QI'~
de los mismos otros). (Fallos: 268:228; trminos, 284:229; 330:
la inalterabilidad 108, entre muchos
En otros
el actor
no tiene conpor
un derecho sagrado
al mantenimiento
del rgimen
de transferibilidad introducida
por la ley 22.285 1005/99). 73) Que,
(segn la modificacin
el decreto
sin perjuicio a una qua,
de lo anterior, la posibilidad proporcin
y tal corno lo de del transferir capital so-
decidiera -previa
el
tribunal
autorizacin-
importante
cial o cuotas partes actor relativo comercio eventuales pudiera lugar no
de licencias, indebida
hace que el agravio del derecho De
del grupo de las
a la lesin revista
a la libertad todos modos,
entidad
suficiente.
consecuencias
que la aplicacin de propiedad los
retroactiva del actor
de la ley dar
generar
al derecho reclamo del Estado
podran
al pertinente
segn
principios
que
gobiernan
la responsabilidad
por su actividad
lcita. debatida dirigido resulta
74) Que dada y los graves
la trascendencia que ambas
de la cuestin partes ante esta se han Corte,
cuestionamientos en la audiencia algunas
recprocamente pertinente
pblica
realizar
precisiones. cabe recordar, es que la funcin se adeca
La primera de esta Corte a los avances
de ellas,
no es la de establecer tecnolgicos, si es una
si la ley 26.522 ley obsoleta,
si se trata
o no de una ley incompleta si. se trata vedados de la mejor
o inconveniente, Todos
o en otras palabras, estos aspectos estn
ley posible. de los jueces.
al conocimiento
-73-
Asimismo, a las partes mente tuyen
como es sabido,
la Corte no puede limitarse
sustituir estricta-
en sus planteas,
sino que debe
a las cuestiones el objeto
que le han sido propuestas
y que constisi
del pleito.
Dicho del modo ms claro posible: por los apelantes
un punto miento
especifico
no es sometido ste no podr algunos
al conoci-
del Tribunal,
expedirse planteas
al respecto. que han sido traidos
Por otra parte, a conocimiento cin de la ley del
Tribunal
corresponden ser decididos
a la etapa en este
de aplicaproceso. El
y no pueden debe
examen
constitucional contenidas obtenidos en mrito
llevarse leyes
a cabo y no
en el mbito sobre ello la base
de las de los va-
previsiones resultados lorarlas
en las
en su aplicacin, a factores extraos
pues
importaria
(Fallos:
311: 1565; .324:
754; 325:2600, Todo sito de lograr comunicacin pblicas
entre otros). lo que se ha dicho pluralidad acerca de la ley y su propmasivos de
y diversidad sin la
en los medios existencia de
perderia
sentido
politicas
transparentes La funcin
en materia de garante
de publicidad de la libertad
oficial. de expresin que
le corresponde sidios, cio, los de
al Estado
queda desvirtuada oficiala se
si por la via de subcualquier otro benefiinstru-
del reparto medios apoyo
de la pauta
de comunicacin a una ~orriente
convierten
en meros
mentos
politica
determinada
o en una
via para eliminar

Lo
el disenso
ocurre
y el debate plural
si los medios
de ideas.
en lugar de
mismo
pblicos,
dar voz y satisfacer
las necesidades
de informacin
de todos los
-74-
G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
RECURSOS DE HECHO Grupo Clarn SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
sectores
de la sociedad,
se convierten
en espacios
al servicio
de los intereses
gubernamentales. importancia los fines tcnico recordar que tampoco se puede de
Es de vital asegurar aplicarla contra que se cumplan no es un
de la ley e tanto
si el encargado
rgano
independiente, del gobierno
protegido corno de
indebidas
interferencias,
otros grupos La mente
de presin. autoridad de aplicacin debe ajustarse estrictaen los ley. co-
a los principios internacionales
establecidos
en la Constitucin,
tratados
a ella incorporados de trato, tanto
y en la propia
Debe respetar
la igualdad
en la adjudicacin sobre
rno en la revocacin de opiniones nos al acceso
de licencias,
no discriminar el derecho
la base
disidentes
y garantizar plural.
de los ciudada~
de informacin estas
Todas para el pleno
cuestiones,
si
bien
resultan
cruciales so-
goce de la libertad
de expresin, en tanto causa.
no han sido no han
metidas objeto ajenos aqu
a la jurisdiccin de la demanda a este pleito
del Tribunal, en esta
sido el han sido
presentada
Tambin
-y, por consiguiente, eventuales producir los hacer perjuicios respecto

y
a las consideraciones que la implementadistintas quienes las vas a
realizadas-,
los
cin de la ley pudiera las partes, por como son hiptesis
de personas
usuarios valer
consumidores, derechos por
poque
dran
sus
correspondan.
-75-
Por ello, y lo concordemente curadora General de la Nacin,
dictaminado
por la seora
Pro-
corresponde:
1") admisibles te.
Declarar
procedentes
los
recursos
extraordinarios
las quej as, con el alcance
establecido
en la presen-
2")
Revocar
la
sentencia del
recurrida 45,
en
cuanto
declar "c"
la y
inconstitucionalidad prrafo apartado final;
articulo 2, incisos
apartado y
1, inciso
apartado
"e"
"d" Y prrafo
final;
3, en su totalidad; a la limitacin contenidos, y del
y apartado
1, inciso
"b", en cuanto de una ley
se refiere seal 26.522. de
a la titularidad articulo 48,
del registro segundo
prrafo,
3") Confirmar chazar la accin
la sentencia
recurrida
en cuanto
dispuso
reen
de daos y perjuicios
tal como fue promovida cuestiones.
este expediente
asi como en las restantes
Notifiquese, namente,
agrguense Costas
las quejas por su orden
al principal en atencin
y, oportua la com68, se-
devulvase.
plej idad de las cuestiones
debatidas
en autos
(articulo
-76-
,/ ...
.G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarn SA y otros el Poder Ejecutivo Nac~onal y otro si accin meramente declarativa.
gundo
prrafo, s.
Cdigo
Procesal
Civil
y Comercial).
Reintgrense
los de . .
RICARDO LUIS LORENZETTI
El.ENA 1.HIGHTON de I;OL~SCO
A: :; A~,
ENRIQUE S. PETRACCfll E. RAUL ZAFFARONI
-77-
..<-f::--",
J;",
.-
,
1
I
~//-TO
DEL SEOR MINISTRO
DOCTOR
DON ENRIQUE
SANTIAGO
PETRACCHI
Considerando: l) posturas Que en cuanto a los antecedentes del caso, formal las de
sostenidas
por las partes,
y la admisibilidad
los recursos apartados dora
deducidos,
esta Corte adhiere del dictamen
a lo expresado de la seora corresponde
en los
I a VII,
inclusive,
Procuraremitir
General
de la Nacin, de brevedad.
a cuyos
trminos
por razones
2) Que el 14 agosto audiencia ese mes. de vista, pblica En dicho y las informativa acto doce
de 2013
el Tribunal
llam
a una
que tuvo lugar amicus
los das 28 y 29 de sus puntos una de las
curia e expusieron letradas de cada
representaciones
partes
fueron
interrogadas
sobre diversos
aspectos
de la contro-
versia.
3) Que la cuestin bunal 41, consiste en determnar sometida si el a conocimiento de los del Triartculos
contenido de Servicios derechos
45, 48 Y 161 de la ley 26.522 es compatible los artculos ante con los
de Comunicacin consa-
Audiovisual, grados Nacional en
y garantas
14, 16, 17 Y 32 de la Constitucin propiedad y libertad de exprecons-
-igualdad
la ley,
sin- y en diversos titucional na de sobre
tratados
internacionales
con jerarqua
(en particular, Derechos Civiles Humanos;
artculo artculo
13 de la Convencin 19 del Pacto IV de
America-
Internacional la Declaracin 19 de
Derechos
y Polticos;
artculo
Americana
de los Derechos Universal
y Deberes de Derechos
del Hombre Humanos) .
y artculo
la Declaracin
-79-
4) Que jetivo producir
la ley 26.522 profunda
(B.O. 10/10/2009) en la
tuvo por de
oblos
una
reforma
regulacin
servicios estado
de comunicacin
audiovisual,
que hasta entonces 22.285
habian
regidos
por la Ley de Radiodifusin
y sus disposi-
ciones modificatorias. Segn var al Congreso lo expres el Poder Ejecutivo Nacional al ele-
de la Nacin busc
el proyecto
de ley,
la iniciativa legislapara
de dicha cin todos
regulacin
"( ... ) echar
las bases
de una
moderna
dirigida
a garantizar del derecho
el ejercicio
universal
lOs ciudadanos
a recibir,
difundir tambin
e investiun verdadiver-
gar informaciones dero pilar sidad jetivo
y opiniones
y que constituya garantizando
de la democracia, libertad
la pluralidad, Tuvo"
y una efectiva primordial
de expresin".
(... ) como oby control de
( ... ) la sujecin
de la propiedad antimonoplicas se destac
los medios a una mientos
de radiodifusin plural".
a normas Asimismo,
y el acceso los linea-
informacin
que
del proyecto
responden
al criterio
sentado
en Opiniones de
Consultivas Derechos del
y en la jurisprudencia en especial, en
de la Corte el caso
Interamericana v.
Humanos,
"Ros
Venezuela" que, dada dea la
13 de marzo
de 2009
(~ 106),
en el que se afirm en una
la importancia mocrtica, informacin cipacin pulsando agosto
de la libertad
de expresin
sociedad
"(... ) el Estado y equilibrar,
debe minimizar en la mayor corrientes
las restricciones posible,
medida
la partiim-
de las distintas el pluralismo
en el debate
pblico,
informativo"
(Mensaje nO 1139, del
27 de
de 2009) . Para el logro como de de su cometido, "inters la ley concibi a la
actividad
mencionada
pblico,
de carcter
fun-
-80-
damental que se
para
el desarrollo el
sociocultural humano
de la poblacin
de
por
el
exterioriza difundir
derecho
inalienable
expresar,
recibir, (articulo
e investigar
prrafo).
informaciones, Puso nfasis
ideas y opiniones" en: "el desarrollo y fo-
2, primer
de mecanismos mento
destinados
a la promocin,
desconcentracin
de la competencia
con fines de abaratamiento, del aprovechamiento , en el articulo
democratizatecno1).
cin y universalizacin logias,
de las nuevas
de la informacin,
y de la comunicacin"
(articulo
Con mayor precisin, legal enumer
3, la nueva regulacin
una serie de objetivos, del libre ejercicio
entre otros:'''a) La promodel derecho

de
cin y garantia a investigar, e ideas,
toda persona opiniode
buscar, sin
recibir
y difundir
informaciones, respeto conforme
nes
censura,
en el marco
del
al Estado
Derecho ciones Humanos
democrtico emergentes y dems a la
y los derechos de la
humanos,
las obliga~ Derechos en
Convencin incorporados
Americana
sobre
tratados
U
o que sean incorporados "... i)
el
futuro
Cons-ti tucin
Nacional"',
La participacin de ac-
de los medios tores sociales del mundo, ideas";
de comunicacin y de diferentes
como formadores modos
de sujetos,
de comprensin de vista
de
de la vida y pleno de
con pluralidad
de puntos equilibrado y difunda
y debate
"... k) El desarrollo que preserve
una industria
nacional y la
de contenidos diversidad cin"; a
el patrimonio
cultural
de todas las regiones
y culturas
que integran
la Naen base
"1) La administracin democrticos y
del espectro republicanos
radioelctrico que
criterios
garanticen
una
Cf. En este
sentido,
el profuso
contenido
de la nota
a los artculos
2' y 3' de la ley.
-81-
igualdad por medio
de oportunidades
para
todos los individuos respectivas". normativo
en su acceso
de las asignaciones
Este es el contexto
en el que debern se cuestiona. al articulo bajo
exa-
minarse
las previsiones 5) Que' con cabe
cuya constitucionalidad particular que referencia
45 de
la ley
26.522,
precisar
el legislador, ide un esquema en el mbito
el rtulo
de "Multiplicidad nes
de licencias",
de restriccionacional y en
a la concentracin cuya finalidad
de licencias
el local,
ma:
fue expresamente
de
consignada
en la nory
" (... ) garantizar
~os principios
di versidad,
p~ura~idad
respeto
por ~o ~oca~(...) ". Asi, en el orden naciona~, la norma visible dispuso en su
apartado
~ que cada persona
de existencia
o ideal podr de li-
ser titular cencias lmites:

a)
o tener participacin servicios de
en sociedades suj eto
titulares a los
de
radiodifusin,
siguientes
Una
(1)
licencia
de
servicios
de
de
comunicacin
de
audiovisual
de
de
sobre
so, ~
porte
satelital.
La titularidad por
una licencia excluye
ser-vicios
comunicacin titular
de
audiovisual cualquier
b)
satelital otro
Hasta
suscripcin
la posibtidad
de
ser
tipo de licencias
diez (10)
de servicios
de
comunicacin
sonora,
audiovisual.
de radiodifusin
licencias
radiodifusin
televisiva espectro seal
abierta
y de
radiodifusin y, adems, la
televisiva titularidad 3, punto para fsico
por
suscripcin registro
con
de
uso una
del sola
radioelctrico -ver
del
de contenidos
e)
Seales,
apartado
a), de la misma
norma-o
de
Hasta
veinticuatro por susCripcin
(24) licencias por vnculo caso
la explotacin en diferentes
de servicios
radiodifusin (televisin
localizaciones ser titula-
por
cable).
En este
la norma
prev
que no podrn
-82-
G. . G.
439. 445.
XLIX. XLIX.
(REX)
G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO
Grupo Clarin cional y otro
SA y otros el Poder Ejecutivo si accin meramente declarativa.
Na-
res propia
de
registro -ver Seales,
de
seales,
con 3, punto
excepcin b),
de
la
seal
de generacin
apartado
de la misma norma-o
Finalmente, cios, .el ltimo adicional: implicar prrafo
a nivel
nacional 1,
y para
todos
los servi-
del apartado de
establece en
una limitacin caso podr
la multiplicidad la prestacin de
licencias a ms
ningn
servicios
del
treinta
y cinco
por ciento
(35%) del total nacional
de habitantes
o de abonados,
segn corresponda. Por su parte, puso que slo se podr

a)
en el orden de:
AM.
local,
el
apartado
2,
dis-
ser titular
de
Hasta Hasta
una (1)
licencia
radio
b) de ocho c) siempre abierta.

d)
una (1) licencia en el

(1)
de radio
FM o'hasta de servicio.
dos
(2) cuando
existan
ms
(8) licencias Hasta que el una
rea primaria
licencia
de radiodifusin titular de una
televisiva (1)
por
suscripcin, de televisin
solicitante
no fuera
licencia
Hasta
una
(1)
licencia fuera
de
radiodifusin de una (1)
televisiva licencia de
abierta televisin
siempre por
que
el
solici
tante
no
ti tular
suscripcin.
Adicionalmente, del total de licencias
establece, otorgadas en
que en ningn la misma rea
caso la suma primaria de
servicio
o conjunto exceder
de ellas
que se superpongan de tres para
de modo
mayori-
tario, podr
la cantidad
(3) licencias. de la disposial artcu-
6') Que el fundamento cin transcripta fue expuesto
el dictado
en la nota que acompa
-83-
lo 45 del proyecto y en 26.522 la nota a los
de ley elaborado articulas 45,
por el dictamen 46 Y 48 del
de mayoria', de la ley
texto
finalmente
aprobado. se expres Princpio que la primera 12 de premisa a de
En aquel dictamen considerar Principios ricana de cOnsista sobre en el
la "Declaracin
Libertad Humanos
de Expresin sobre la
de la Comisin Presencia
Interameu
Derechos
de Monopolios
Oligopolios Informe En
en la Comunicacin
Social",
y en el Captulo apartado
IV del
2004 de la Relatora se reprodujo
Especial, el
D, conclusiones. "La relatora
partcular, que
siguiente
texto:
retera
la existencia
de prcticas
monoplicas
y oligoplisocial afecta
cas en la propiedad seriamente
de los medios de expresin
de comunicacin y el derecho
la libertad
de informacin
de los ciudadanos con el ejercicio sociedad importante directrices
de los Estados del derecho

(oo.)
miembros,
y no son compatibles
de
a la libertad "La Relatora jurdico
expresin
en una que es
democrtica". desarrollar que planteen
( ... ) considera que establezca entre
un marco
claras
criterios
de balance
la eficiende la inde
cia de los mercados formacin. El
de radiodifusin de
y la pluralidad
establecimiento
mecanismos para
de
supervisin
estas directrices de la informacin
ser fundamental que se brinda en aquel
garantizar
ff
la pluralidad
a la sociedad dictamen
Asimismo, generales mar

2
se expres: diseadas mejor
"Las para
reglas reforson
de concentracin
de la propiedad a bajo costo
la
competencia
y proveer
servicio,
Cf. Cmara
de Diputados
de la Nacin, 30 y 31.
Sesiones
Ordinarias,
ao 2009,
Orden
del da nO 2005, pgnas
-84-
insuficientes niveles cesario sin
para
el
sector
de la
radiodifusin.
Slo proveen que es neLa excesiva
minimos de diversidad, entregar la
muy lejanos valor
de aquello agregado.
para maximizar la capacidad del

a
sector
de la radiodifu-
para
sociedad
concentracin sus efectos clave limitan les de la
de la propiedad
debe ser
evi tada
(...) no slo por en el rol
sobre la competencia, radiodifusin

y dedicadas
sino por sus efectos sociedad, por lo
en la medidas.
que requiere de cana-
especificas
Como resultado,
algunos paises
esta propiedad,
por ejemplo,
con un nmero fijo
o estableciendo
un porcentaje e incluyen
de mercado".
"( ... ) Otras formas cruzaconceny
de reglas tracin agencias
para restringir vertical.
la concentracin medidas para propiedad
y la propiedad
da son legitimas
restringir de
la
Por ejemplo,
radiodifusores
de publicidad
y propiedad
cruzada por dueos de diarios

Por otra parte, en el
en el mismo mercado o mercados solapados".

dictamen de mayoria asequible se expres que
0(... ) en cuanto
a la porcin
de mercado
por un mismo regulatorio
licenciatario de Estados
( ... )" se ha teni-
do en cuenta
el modelo
Unidos. 45, 46 Y 48, se de concentraen cuenta
A su vez, examin
en la nota de otros
a los articulas paises
la legislacin
en materia fueron
cin de medios
o ( ... )
y se seal
que tambin
tenidas
las
disposiciones
y Prohibicin
de la ley del
25.156 sobre Defensa de la ComPosicin nacional Dominante, en la asi aplica-
petencia como los
Abuso de la
criterios
H
de la jurisprudencia
cin de la misma
7') Que, vios, ambas partes
tal como fundan
resulta
de la lectura en lo
de los agraen la
su postura,
sustancial,
-85-
libertad
de expresin
reconocida
y garantizada
por los artculos trata-
14 y 32 de la Constitucin dos nternacionales
Nacional,
as como en diversos
incorporados
a ella. relacin por entre los medios
Es que "existe de comunicacin, que son
una estrecha el vehculo
el cual ejercicio
se trasmiten de la liberteideas, con
las ideas
e informaciones,
y el concreto
tad de expresn, rica sn los
pues sta resultara que
una mera declaracin publicar las
instrumentos o
permitieran a su
brindar
informacin
acceder
conocimiento.
Bastara
una simple
restriccin ejercicio
a la actividad
de tales medios
para coarvoto
tar el pleno de la mayora, En pensamiento una
de esa libertad" 10). "la
(Fallos: 315:1943,
considerando otras la a
palabras,
expresin son
la
difusin de modo
del que
y de
informacin
ndvisibles, de divulgacin
restriccin
las
posibilidades medida,
representa a excon-
directamente, presarse siderando
y en la misma
un lmite
al derecho
libremente" 10, 8 o)
(Fallos: 330:3908,
voto de la mayoria,
y 334:109)3. Que cabe recordar que la libertad de expresin consagra
es, "entre
las libertades
que la Constitucin entidad,
Nacional
( ... ) una de las que posee mayor debido resguardo existira tan
al extremo
de que sin su desmedrada o
solo una democracia 311:2553;
puramente muchos
nominal"
(Fallos:
248:291;
331:162,
entre
otros) .
Cf. en igual cher Bronstein

3
sentido Corte Interamericana de Derechos Humanos, "Ivv/per", sentencia del 6 de febrero de 2001, 9147.
-86-
?tone df'~
~
de ~
de la Ql/acm
C#W~ ,jf'_~
En el mismo ha destacado tre la sentido, la Corte de los Estados Unidos endeen los
reiteradamente de prensa
la estrecha y el
relacin
que existe del sistema sociedad todos
libertad
funcionamiento que
mocrtico
y republicano';
y ha sealado observar
"en una
la que los individuos actos de su gobierno, a travs medios su de de la prensa. comunicacin no se
no pueden
personalmente deben
stos -necesariamenteSin la informacin
ser conocidos por los -y a
suministrada del
sobre
la administracin adecuadamente
gobierno derecho
cri tica-,
podria
ej ercer
el
elegir
autoridades"5. Es, precisamente, por esa intima correlacin, que la
libertad posible
de expresin de informacin que
exige asegurar de fuentes sobre
"la ms amplia
diseminacin a fin
diversas asuntos
y antagnicas", pblicos
de lograr hibido,
"el debate y abierto
los
sea desin-
robusto,
de par en par"'. la proteccin de emitir el derecho en un constitucional no se li-
En definitiva, mita sino los al derecho que tambin individual incluye que viven
y expresar a la
el pensamiento, de todos
informacin democrtico
individuos
estado
(Fallos:
CL
274 US 357,375,376;
283 US 359,369;
354 US 476,484;
337 US 1,4 y
376 US 254,270.
5
Cf. "COK Broadcasting en Fallos "Associated
Corp.
v. CohnH
420 US 469, pg. Boggiano
491/492
-1975-,
citado
6
316:1632, Press
voto de los jueces 1, pg.
y Petracchi. York Times v.
Cf.
v. US"
20 -1945-
Y "New
Su11ivanH,
376 US 254, pg.
270 -1964-.
-87-
306:1892; tracchi) .
310:508
315:1943,
disidencia
parcial
del
juez
Pe-
9) Que, por otra parte,
el Tribunal
ha explicado
que
"las nuevas formas de comercializacin

taron el ejercicio hasta de publicar, concebidas
e industrializacin
y la libre
afeccompeinlas
la iniciativa en trminos en
tencia,
entonces
estrictamente el tejido de
dividuales complejas presas
( ... ) han relaciones
insertado econmicas
a la prensa
en el que se encuentran ha seguido
las emque,
contemporneas.
'La prensa
el movimiento
de la empresa lista'" tracchi
artesanal, 320:1191,
ha desembocado disidencia 11). de
en la sociedad los jueces
capi taPe-
(Fallos: y Bossert,
Fayt,
considerando nuevo
Y, en este la libertad estar prensa libre
escenario,
la concepcin
clsica
de a
de expresin de toda
-entendida
solamente estatal-,
como el derecho se adapta mal
interferencia
a la
contempornea. En efecto, "la moderna prctica constitucional ha ad-
vertido hallan ciones
que
los perjuicios diversos. al derecho
y atentados Pueden
a la libertad
de prensa
origenes groseras
desprenderse
no slo de viola-
de expresar
las ideas por ese medio, pero no menos primas para efec-
sino tambin tivas,
de perturbaciones
ms delicadas
como la manipulacin la limitacin
de las materias del aCceso
las pu-
blicacines, cin,
a las fuentes o privados
de informaen el rea, dis-
la creacin
de monopolios impositivo entrega de
estatales
el acorralamiento crecional en la
o, en fin, mediante la publicidad
el manejo
oficial"
(Fallos:
-88-
320: 1191,
disidencia 24) . De toda
de
los
jueces
Fayt,
Petracchi
y Bossert,
considerando
esta
clase la
de
atentados
-directos
indide-
rectos, fendida,
estatales con igual es que, la
y privadosenergia. "el
libertad
de prensa
debe ser
Porque el
propsito un mercado prevalezca mercado,
de la de la ya
proteccin desinms parte
constitucional hibido que del en el
de preservar trmino del
ideas
en ltimo
verdad, por
consentir gobierno
monopolizacin
sea
o de un licenciatario tal el motivo, esta
privado"'. Corte "participa con arreglo sentido en los de los plural del al criterio cual la que
Por admitido libertad por
derecho
norteamericano, de prensa censura "es tiene
constitucional de la
ms amplio del
la mera exclusin culo los 14"
previa deber
trminos tribunales sobre
arti-
y considera para lo
que
proteger los para asuntos el go-
medios
que exista
un debate
pblicos, bierno Fayt, voto
que constituye (Fallos:
un presupuesto 320: 1191, considerando la) . de la
esencial
democrtico" Petracchi
disidencia 9,
de los
jueces
y Bossert,
Y Fallos:
330:3908,
de la mayora, 10)
considerando alcance coincide
Que el
garanta contenido
constitucional de los
de
la
libertad
de prensa
con el
tratados
, ef.
"Associated Press",
326 US 1, 20 Y "Red Lion", 395 US 367, 390.
-89-
internacionales les' . Asi, ftal que
que hoy
integran
nuestros
textos
constituciona-
la Corte
Interamericana
de Derechos
Humanos
se-
la libertad (... ) "Ella
de expresin se inserta
"es una piedra
angular
de la y
democracia" radical
en el orden pblico
primario
de esta ltima,
que no es concebible tenga pleno derecho que la libertad
sin el debate
libre
y sin que la disidencia Asimismo, doble nadie dimensin sea
a manifestarse"'. de expresin, en su
sostuvo
individual
y social, menoscabado
requiere,
"por un lado, que de manifestar un derecho de
arbitrariamente pensamiento, pero
o impedido por tanto,
su propio cada
individuo;
implica cualquier ajeno".
por otro
lado, un derecho la exprecomn
colectivo
a recibir
informacin Afirm
y a conocer
sin del pensamiento
que "para el ciudadano de la opinin
tiene tanta importancia la informacin la propia"10 Tambin cho de la sociedad un rgimen que,
el conocimiento otros
ajena o de a difundir
de que disponen
corno el derecho
sostuvo
que "no sera lcito verazmente
invocar para
el dere-
a estar informada previa
fundamentar admisible e ideas,
de censura
( ... ) [C]amo tampoco sera a difundir informaciones
sobre la base del derecho
Cf. doctrina
de Fallos:
321:2558,
esp. Considerando
7 del voto de la
mayora
y 335:2393. Opinin Consultiva 5/85, del 13 de noviembre Oblgatora de Perodsta, 1169 Y 70. Y 32 Y caso "Ivcher de 1985, sobre
9 Cf. CIDH, Colegiac6n

10
Cf. Corte IDH, OC 5/85, 1130 Per", supra cit., ~148.
Bronsten
vs.
-90-
se constituyeran de comunicacin
monopolios para
pblicos
o privados
sobre los medios pblica segn
intentar
moldear
la opinin
un solo punto de vista"ll.

Por Humanos seal su parte, la Comisin Interamericana en materia de Derechos de libertad la di-
que "una politica
integral
de expresin versidad tido, pblico
debe incorporar
medidas
dirigidas
a fomentar
y el pluralismo que
en el debate
democrtico". valores
En ese sen-
sostuvo
la promocin que puede
de estos
"es un inters de decisiones en
legtimo,
justificar
la toma
materia de radiodifusin,,12. 11) Que, pios sobre Libertad en igual sentido, la Declaracin de PrinciInter-
de Expresin Humanos social
adoptada
por la Comisin
americana dios en de forma
de Derechos comunicacin independiente.
(2000) establece tienen derecho [estatales] informativa
que "(... ) Los mesu o labor indi-
a realizar directas de los
Presiones la
rectas cadores
dirigidas sociales 13).
a silenciar
labor
comuni-
son incompatibles
con la
libertad
de expresin"
(principio
Y, paralelamente, gopolios deben contra en la propiedad sujetos democracia el pleno
dispone
que
"Los monopolios medios por
u oli-
y control
de los
de comunicacin cuanto y conspiran diversidad de
estar la
a leyes al
antimonoplicas la
restringir del esas
pluralidad a la deben
que asegura los
ejercicio caso
derecho leyes
informacin ser exclusivas
ciudadanos.
En ningn
12
CL Corte IDH, OC 5/85, supra cit., S 33. Cf. Comisin Inter~mericana de Derechos Humanos, "Marcel Granier y otros vs. Venezuela", 9 150.
11
Informe
112/12
-91-
para
los medios deben
de comunicacin. considerar
Las asignaciones democrticos todos los
de radio y teque garanticen en el
levisin una
criterios para 12).
igualdad
de
oportunidades
H
individuos
acceso
a los mismos
(principio
12) Que, a su vez, en su Informe Anual latoria Especial para la Libertad de Expresin
(2004), la Rede la Comisin En
IDH interpret particular, deben ta ser
el alcance
del principio
12 antes mencionado.
entendi exclusivas alguna
que la expresin para la los medios
"En ningn
caso esas leyes "no limia ~os en
de comunicacin.", de~ Estado

en de
en manera
de
H
ob~igacin
garantizar
de
travs medios muchas cuanto der
~a ~egis~acin En efecto,
~a p~ura~idad del
~a propiedad
"el marco resultar de
derecho
de la competencia particularmente
ocasiones a la
puede
insuficiente,
en
asignacin
frecuencias
radioelctricas". de un marco
Consiregu-
que "no se impide antimonop1ico atendiendo
entonces
la existencia normas
1atorio ralidad presin

H
que incluya
que garanticen de la libertad no deben
la plude exes
la especial caso,
naturaleza los
En
todo
lo que bajo
Estados
hacer
"adoptar nop1icas
normas para
especiales los medios y efecto
la apariencia
de normas
antimotienen
de comunicacin la restriccin
que en realidad
como propsito sin

rrl3 .
de la libertad
de expre-
13) Que, para la Libertad
por
ltimo,
en el ao
2007,
las Relatorias de la OEA
de Expresin Africana
de las Naciones Humanos
Unidas,
y de la Comisin
de Derechos
y de los Pueblos,
y
as como el representante
de la Organizacin
para la Seguridad
13
Cf.
Informe
anual
2004 cit.
9992
94.
-92-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarn SA i otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
Df? ~or
~
c;?~
de ~
de la cYVacWn
Q9w de6U cfJ'~ffiW
la Cooperacin municacin, en la sidad
en Europa la
(OSCE) sobre Declaracin para
Libertad Conjunta la
de Medios sobre
de Co-
emitieron
Diversidad de la Diver-
Radiodifusin: en Medios
de
Declaracin Comunicacin.
Promocin
En lo que al caso interesa, miento medios

de
declararon: que la
"En reconocide
la
particular
importancia tiene para la
diversidad para
los
de
comunicacin
democracia,
prevenir
la concentracin dad cruzada
indebida
de medios
de comunicacin
o la propiese deanti-
de los mismos, medidas
ya sea horizontal
o vertical, leyes
ben
adoptar
especiales,
incluyendo
monoplicas" . 14) Que, cipios por otra parte, aproximadamente sobre pluralismo desde prin-
de los anos noventa
el debate
en los me~
dios tambin
ha sido intenso
en el mbito
de la Unin Europea!'.
14
En este
sentido,
el Parlamento e inters
Europeo en este
ha sealado tema
y ha
en varias invitado medidas
oportuen repe-
nidades tidas Ello
su preocupacin ocasiones
a la Comisin a varios
Europea
a presentar
concretas. a abrir tales de Co480 fi-
dio
origen sobre
documentos
de la Comisin
destinados
el debate como
la necesidad Verde sobre
de la intervencin Pluralismo
de la Comunidad, de Medios
el "Libro en
y Concentracin
municacin nal;
el Mercado de
Interior",
en
COM
(92),
y
23/12/1992, Parlamento sobre
Comunicacin de las
la Comisin sobre
al Consejo el Libro
al
Europeo:
y
Seguimiento Concentracin luacin de
Consultas
Verde
'Pluralismo
de Medios la Necesidad
de Comunicacin de una Blanco Accin
en el Mercado Comunitaria", los Servicios
Interior'; en COM
"Eva(94), Gede
5/10/1994, neral",
353 final; (2004),
"Libro
sobre
de Inters la Carta
en COM
12/5/2004,
374 final.
Por su parte,
-93-
Asi, Europea y a los el del
el
Parlamento Estados a
Europeo tratar de
ha instadol5 evitar la
a la
Comisin
concentracin, defensa y
considerando la promocin
compromiso pluralismo del A).
de la
Unin Europea medios
con la
de los derecho
de comunicacin
"como
un pilar
fundamental (pta.
a la adems,
informacin
y la
libertad deen
de expresin" muestra peligro
Seal,
"que la experiencia de la propiedad pone
que una
concentracin
ilimitada
el pluralismo exclusivamente tales Que el
y la diversidad
cultural", competencia N). de
y que un sistedel mercado no
ma basado puede
en la valores Tribunal
libre (pto.
garantizar 15)
Europeo
Derechos
u16 ,
Humanos,
en
el caso "Inforrnationsverein
compatibilidad con el destac articulo "el rol de normas
Lentia v. Austria
que autorizaban Europea libertad
al analizar
estatal
la
un
monopolio
10 de la
Convencin de la
de Derechos de expresin en los
Humanos dentro en e
fundamental democrtica, de la prensa,
de una sociedad que, ideas cibir

los tan
en particular, sirve para
supuestos informacin derecho
por
medio
difundir 1 ... ) tiene
de inters 1...). Dicho
general objetivo
que el
pblico ser
a resi
no puede
de la
logrado
exitosamente
que "se
Derechos
fundamentales
Unin Europea dispone
respe(arti-
la libertad
de los medios
de comunicacin
y su pluralismo"
culo 11, 2).

15
Resolucin
del
Parlamento
Europeo
del 25 de septiembre de los medios
de 2008,
soen
bre
la concentracin
y el pluralismo
de comunicacin
la Unin Europea s E/SS, 14/1/2010).

16
(2007/2253 INI,
Diario
Oficial
de la Unin Europea e
Sentencia
del TEDH,24/11/1993.
-94-
G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
no se apoya en el principio
Estado vlida es el garante en relacin ltimo.
del pluralismo, Esta observacin
respecto
del cual el
es particularmente cuyos programas
con los medios
audiovisuales,
frecuentemente
16)
son difundidos Que, por
en forma muy extendida"". el Tribunal Constitucional a la
ltimo,
alemn
ha sostenido deben
en varias
ocasiones con
que "las tendencias la mayor en este rapidez mbito
concentracin cacia los
contrarrestarse "es muy
y efireparar
posibles",
ya que
difcil
errores
cometidos,,18. Dicho tribunal ha afirmado el carcter de libertad 5 1, 2". debe
"funcional"" oracin, garantizar del sin Estado
de la libertad
de radiodifusin alemana), no est
(artculo cuyo
al t. 2, Ley una
Fundamental que
ej ercicio a la
informacin
sujeta
influencia decide e
o de grupos ms
de intereses aos
particulares. destac
En una
de hace
de cincuenta como "medio
la significacin pblica
la radiodifusin individual, que
y factor"
de la opinin
"exige asegurar
y un minimo
el acceso
de las fuerzas objetividad
socia-
les relevantes
de equilibrio,
y respeto
mutuo,,20. Sobre esta base,

17
18
se afirm ms tarde
que la importancia
Sentencia
cit.,
38. 73, 118 -p.173-. de licencias a particulares, de 1981. especial-
BVerfGE 57, Con relacin
295 -p.323-,
19
a la concesin
mente
20
en BVerfGE
57, 295, "FRAG" , del 16 de junio
BVerfGE
12, 205, "Deutschland-Fernsehen",
del 28/2/1961.
-95-
de ella
la
radiodifusin quede, sin ms,
como
configuradora
de
opinin, En esa
impide ocasin
que se
en manos del
rnercado21
dijo expresamente vicio" vidual
que la libertad
de radiodifusin formacin
est "al serindi-
del aseguramiento y pblica.
de la libre
de opinin
En la interpretacin de radiodifusin duo frente no se limita
del Tribunal a un derecho
citado,
la libertad del indivial legislase
subjetivo
al Estado, que
sino que, adems,
ella obliga
dor a asegurar ponga
la diversidad
de las opiniones
existentes
de manifiesto posible.
en la radiodifusin La necesidad
en la forma ms completa -se indicsubsisderifinan-
y amplia
de regulacin
te aun cuando vada
la particular
situacin
de la radiodifusin costos
de la escasez se modifique 17) Que,
de frecuencias a largo plazo. establecido expresin, son que el cabe
y de los altos
cieros
alcance recordar sino
el que
contenido "las
del
derecho
a la libre no
garantias
constitucionales dentro
absolutas, est dado por
que
se
desenvuelven con que son en
de un marco
la finalidad
instituidas". asegurar
En el caso del derecho
en juego,
ella "consiste
a los habitantes para opinar que
la posibilidad y ejercer suceden
de estar suficientemenrespecto de to(Fallos:
te informados das las
sus derechos en la
cuestiones 324:975). Sin embargo,
repblica"
315:1943;
la reglamentacin O excesiva,
de ese derecho
y debe
no puetanto
de ser arbitraria,
caprichosa
respetar
21
BVerfGE 31,
314,
del
27/7/1971.
-96-
la finalidad quia
corno los limites esto
impuestos
por las normas Nacional
de jerar-
superior,
es, la Constitucin a ella deben de
y los tratados
internacionales mismo, las
incorporados adoptadas
(articulo ser
75, inc. 22). Asies decir,
medidas
razonables,
adecuadas regular, 14 Y 28,
para
alcanzar,
a partir
la realidad
que pretenden (artculos 248: 800; entre
la finalidad Constitucin y 467;
impuesta
por la Ley Fundamental y doctrina de Fallos:
Nacional,
243:449 otros) .
313:1638;
315:1370,
330:855;
334:516,
18) ciones
Que,
con
referencia
especfica la Convencin 13, que:

el inciso
las
restricsobre
a la libertad Humanos
El
de expresin,
Americana
Derechos
2. estar deben
prev,
del
en su articulo
derecho previsto a
en
ejercicio a previa expresamente
precedente ulteriores, para b)
no
puede que
a)
sujeto estar
censura fijadas
sino por
responsabilidades
las
la ley y ser necesarias de los dems, o la salud o
asegurar:
el respeto
a los derechos nacional,
o a la reputacin el orden pblico el derecho de controles
la proteccin pblicas. o medios

de
de la seguridad
o la moral por
3. No se puede directos, para dos tales como

de
restringir el abuso frecuencias
de expresin oficiales
o de
vas
in-
o particulares
papel usa-
peridicos,
radioelctricas, o por
enseres otros
y aparatos
en la difusin
de informacin
cualesquiera
de
medios
encaminados
a impedir
la comunicacin
y la circulacin
ideas
y opiniones.
19)
Que
la Corte
Interamericana
ha
desarrollado cumplir
una las
linea jurisprudencial limitaciones estatales que
sobre los requisitos a la libertad determinada
que deben
de expresin. restriccin sea compatible
Para con la Convencin
una
se exige:
(a) que sea definida
en forma preci-
-97-
sa y clara a travs que persiga sea necesaria imperiosos,
de una ley en sentido autorizados por
formal y material; y
lb)
objetivos
la Convencin;
le) que
en una sociedad
democrtica
para el logro de fines a su finalidad, e idnea
estrictamente
proporcionada
para lograr tales obj eti VOS'2. Al respecto, la validez de las

de
la Corte
Interamericana "fundadas
ha explicado sobre el
que
restricciones que estn Entre
articulo un inters ese escala que til obel se

u
13.2, pblico jetivo derecho
depender
orientadas opciones
a satisfacer para
imperativo. debe escogerse
varias
alcanzar
aquella
que
restrinja no es
en menor suficiente
protegido. por
Dado este que
estndar, la ley
demuestre, oportuno; tricciones por su
ejemplo,
cumple con la
un propsito
para que sean compatibles deben justificarse segn
Convencin las colectivos la
resque,
objetivos
importancia,
preponderen
claramente
sobre
necesidad y
social
del pleno goce del derecho que el articulo ms de lo estrictamente 13. Es decir, justifica (.,.)
N.
13 garantiza
no limiten mado en el porcionada al logro
necesario la
el
derecho procladebe ser pro-
artculo al inters
restriccin y ajustarse
que ,la
estrechamente
de ese
legitimo
objetivo
22
Cfr.
CIDH, OC 5/85 del
supra
cit.,
59;
caso
"Kimel "Herrera
vs.
U110a
Argentina",
VS.
sentencia Rica",
2 de mayo de 2008, del 2 de julio sentencia Anual

leyes
s: 63; caso
de 2004,
Costa Iribartam-
sentencia
s: 121; caso de 2005, Informe

Convencin
"Palamara
ne vs. Chile", bin,

bilidad
del 22 de noviembre 1994.

de
s: 85. Vase sobre
CIDH.
entre
Informe
las
Captulo
y
v:
la
la compatisobre
desacato
Americana
Derechos
Humanos,
17 de febrero
de 1995,
88 perodo
de sesiones.
-98-
.G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX.. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
Asimismo, bin que
se dijo de
que:
"El artculo con

~as
13.2
tiene
tamde~
intezpretarse
acuerdo
disposiciones
artcu~o 13.3,
ciones rectos
que es el ms
explicito
en prohibir
las restricindi-
a la libertad ( .. .) encaminados
de expresin a impedir
mediante la
'vias o medios
comunicacin
y la circulade
cin de ideas y opiniones'
( .. .) E~ artcu~o 13.3 no s~o trata sino
~as restricciones
prohbe
gubernamenta~esindirectas, 'contro~es ...

Por ello,
que tambin
expresamente
particu~ares'
la violacin no slo
que produzcan
e~ mismo resu~tado (. ..). en este ponga mbito puede
de la Convencin el Estado im-
ser producto
de que
por
si mismo
restricciones
encaminadas
a impedir
indirec-
tamente sino sul te prrafo
'la comunicacin
y la circulacin
de ideas y opiniones', que la violacin mencionados no reen el
tambin de
de que no se haya asegurado 'controles
los
( ... ) particulares'
3 del articulo En el mismo
13,,,23. sentido, en el caso "Kimel vs. Argentino
na", el tribunal
interamericano
ha manifestado
que "el Estado
slo debe minimizar formacin sible,
las restricciones equilibrar,
a la circulacin medida
de la inde lo poen el de-
sino tambin
en la mayor
la participacin impulsando
de las distintas el pluralismo
informaciones
bate pblico,
informativo"2'.
23
Cf. Cf.
Corte Corte
IDH, OC 5/85, IDH, caso
supra
cit.,
s~ 46
a 48. sentencia del 2 de mayo de
24
"Kimel v.
Argentina",
2008, do,
~ 57 Y su cita de Corte IDH OC 5/85, prrafo 34. En igual senti"Ros y otros v. Venezuela", sentencia del 28 de enero de
caso
2009,
~ 106.
-99-
20) rresponde
Que,
a partir
de
los
criterios
enunciados,
co-
determinar
si las normas
impugnadas
respetan
los lmiexpuestos. bsicamende ser
tes constitucionales
y convencionales
precedentemente reposa,
21) Que el diseo te, en la concurrencia de servicios concentrado
de la ley 26.522 circunstancias:
de dos
a) un mercado que por
prestacin altamente
de comunicacin
audiovisual
afecta
la diversidad
y pluralidad
de voces de la li-
y, en consecuencia, bertad de de expresin;
es inconciliable b) la necesidad tendientes de nuevas
con el ejercicio de establecer a modificar reglas
un conjunto estado a las de que en
condiciones mediante
generales
tal
cosas, debern
la fijacin
legales
sujetarse
la totalidad
de los actores
que participen
aquel mercado. 22) tricciones previstas y material. Asimismo, rativos, obliga zarlos. ciones ralidad autorizados ellas persiguen por la objetivos es e intereses ms, esta para impeltima garantirestricpluQue en este caso puede el afirmarse requisito que de las ressido formal
impugnadas
cumplen
con
haber
en forma precisa
y clara
en una ley en sentido
Convencin; acciones
a los Estados Tal como
a adoptar
positivas
ya se seal'5, el propsito "garantizar por lo los principios lo que
de estas
fue el de
y respeto
de diversidad, constituye
local",
"un inters
25
Cf.
Considerando
4 o.
-100-
pblico materia
legitimo,
de
que puede
justificar
la toma de decisiones
en
radiodifusin,,26.
23) Que en cuanto al requisito segn el cual una respara el proen el
triccin logr de
debe los e
ser "necesaria fines
en una sociedad que persigue, relevante
democrtica
imperiosos
estrictamente sealar que,
porcionada, caso,
idnea"27,
resulta
se encuentra
acreditado
que el mercado concentrado.
argentino
de medios
audiovisuales
est altamente surge tambin no
Esto Clarin", sentido tico, sino
slo
de
la
conformacin
del actora
Grupo en el
de la admisin de negocios importante
de la propia
de que su modelo ms
es un multimedio y diversificado
periodsdel pas y
y es "el grupo
uno de los ms relevantes damentalmente, por opera en
de habla hispana, los medios
cuya presencia, radio,
fun-
escritos,
televisin
aire y cable, produccin audiovisual, industria grfica e 29. Incluso, uno de los agravios ms significativos del internet Clarn se basa, precisamente, resulta en que la alta concentracin indispensable para continuar
Grupo
que posee
en la actualidad
26
Cf. supra
Considerando
10. 19 y sus citas. de la Procuradora de la Procuradora de General de la Nacin. de la Nacin; del da 29 de
27
Cf. supra Considerando Cf. pta. VIII Cf. punto igual VIII
28
del dictamen del dictamen versin
29
General
en
sentido!
taquigrfica
la audiencia
agosto
de 2013, pgs.
9 y s. y 14.
-101-
siendo bertad
sustentable de expresin. Asimismo,
y no ver
afectada
su independencia
y la li-
segn
se
refiere
en
el peritaje
econmico de televial 45%
de fs. 1840/1898 sin paga del total
vta.,
la participacin de cable Este
en el mercado del pas, nivel de
del mayor nacional
operador de
asciende
abonados.
concentracin, en este inforindustria son
segn el perito, me, muy las economas importantes con
"confirma
lo que se ha sostenido y de alcance en esta
de escala
y son la principal lderes
razn por la que se observan elevadas participa-
mercados ciones
empresas
que muestran
de mercado". En un mercado de las caractersticas de la propiedad de de lograr fuentes "la descriptas, las
restricciones aparecen amplia
a la concentracin a fin
de los medios ms
como necesarias posible que de "la
diseminacin y
informacin propiedad mtodos,
diversas de de
antagni-
cas,,30. Es editar
conlleva manera
el poder y nfasis
seleccionar, la presentaque permitir pre-
y elegir
los
cin,,3'.Por lo que, en principio, a un nico actor dominar
es posible
pensar
la oferta
meditica,
o al menos,
30
Cf.
en
este
sentido
436
"FCC va.
National
Citi:z;ens
Como
for. Broadcast-
ing"
31
(NCCB), "FCC v.
US 775,785.
Cf.
National
Citizens
Como
775,801
Y s.
~or Broadcasting"
(NCCB) ,
436
US
1;
-102-
Ji? '(ene &'~ de ~ '''1 ~~jUf7~

ponderar tencial en forma decisiva, a los intereses 24) Que cuentra justificada la necesidad
de la
Q#aceMt
habr de representar
una amenaza
po-
de los consumidores de tales
y del pluralism03'. tambin se en-
medidas
por la especificidad
de los bienes generales
jurdicos de defensa y di-
protegdos
y la insuficiencia para lograr
de las normas los objetivos
de la competencia versidad
de pluralismo
a los que se hizo referencia. En efecto, la concepcin a meros de segn la cual los medios sujetos re-
ducen reglas
su significacin de la libertad
objetos
econmicos, ha quedado
a las Al
comercio, para
desplazada.
afirmarse des
como bienes
valiosos y
la preservacin del
de identidaqueda
culturales
di versas
como
garantes
pluralismo
planteada
la tensin
entre
la libertad
comercial
y la necesidad y diversa. a regupor domi-
de asegurar
una libertad
de expresin
amplia,
plural
Desde esta perspectiva, lar la defensa ellas de la competencia frente
las reglas no resultan
destinadas
suficientes, o "posicin
cuanto nante"
intervienen
al monopolio distorsivos lo que plural
nicamente
como fenmenos En cambio, una oferta
del mercado
y de la
libertad
empresaria.
en el caso y diversa
se encuentra
en juego es fomentar mente, En evitar
y, fundamentalpblica. supera
una formacin cuando
homogeneizada la
de la opinin empresarial libertad
otras
palabras, lmites,
concentracin la efectiva
ciertos
puede
afectar
de comercio, se produce
pblica del
por dominio
32
del mercado.
explicaciones
Pero cuando
del Estado
la concentracin
en la audiencia
ef.
las
29/8/2013,
pg.
39.
-103-
en el "mercado bertad dad.
de la informacin", y el derecho
ella puede
restringir
la li-
de expresin
a la informacin
de la socie-
En igual Libertad
sentido
se ha expedido
la Relatoria
para
la
de Expresin 12. Que, a
de la CIDH, en el informe mencionado
en el
considerando
25) tracin cionadas lado, de
su
vez,
las
restricciones
la
concenproporPor un se
la propiedad
resultan
medidas
estrictamente precedentemente.
a la luz del -tal como
estndar surge
expuesto de los
porque
considerandos
10 a 16-
encuentran segn dad
en lnea
con la prctica tendientes
internacionalmente a des concentrar lograr mayor
aceptada, la propiey
la cual
las medidas
son
adecuadas
y conducentes
para
diversidad
pluralismo
en la informacin.
Por el otro, porque un monitoreo resultan
son regulaciodel Espara

33
nes que, sin necesidad tado sobre el contenido
de imponer
constante idneas
del dscurso,
lo-
grar los objetivos 26) centracin Que,
imperiosos
de diversidad las
y pluralidad
en particular, en el orden
restricciones -tanto
a la conla fijacin
horizontal
nacional
del nmero mximo
de licencias
como de un lmite adecuadamente de
en el porcentajustificadas. de mercado
je o cuota de mercadoEn primer ha sido una prctica
se encuentran lugar,
la asignacin en diversos
cuotas
utilizada
pases
con el objeti-
33
Cf.
"FCC vs.
National
Citizens
Corn,
for
Broadcasting"
(NCCB),
436
US
775,
801 Y s.
-104-
G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
va de desconcentrar do en cuenta
los medios
de comunicacin3'.
As lo ha tende la nota
el legislador
argentino,
tal corno surge
a los artculos
45, 46 Y 48 de la ley 26.522. referencia a los Estados Unidos3', co-
Con particular rresponde
hacer una aclaracin. La actora sostuvo, cuota tanto en el expediente similar corno en la por la
audiencia, ley 26.522
que una
de mercado "caprichosa
a la fijada
fue declarada
y arbitraria"
por la Cmara Unidos de
de Apelaciones Amrica en el
del Distrito caso "Comcast
de Columbia Corporation
de los Estados v. Federal
Cornrnunica-
tions Cornrnission CCTV",
del 28/8/2009. se plante Cable" a raz de la reglamenta~ Act")36. Dicha
El caso "Comcast" cin de la llamada "Ley del
(1992 "Cable
34
Cf.
Cable
Television
Consurner Protection
and Competi tion
Act
(1992
Cable Act), Pub. L. No. 102-385;106

cast Ownership Guide" en http://transi Con relacin "Pluralismo a los
Stat. 1460.
Asimismo, la "Broadconsumerfacts/ en la
tion. fcc. gov / cgb/ sistemas de
revi'ewules. pdf. Unin Europea, cin en el
restricciones medios
y concentracin Valoracin Comisin,
de los
de comunicade una accin pgs. 39
mercado interior.
de la
necesidad
comunitaria", y ss.
35
Libro Verde de la
COM(92)
480 final,
y anexo respectivo. que ha adoptado supra cit), legislador la restriccin de cuota de mercado (cf. 1992
Pas
"Cable Act,
y cuyas
regulaciones
fueron 6).
tornadas corno mode-
lo por nuestro
36
(Ver considerando
Cf.
la
"Cable Act" I
supra cit.
-105-
ley -en sion-
una disposicin
especial
llamada
suscriber
limit provi(FCC) a por
facultaba
a la Comisin
Federal
de Comunicaciones
fijar cuotas mximas cable. Sobre bleci que
en el mercado
nacional
de la televisin
la base de tal autorizacin empresa poda prestar
legal,
la FCC estaa ms del a de
ninguna
el servicio
30% de los abonados la impugnacin
en todo el pas. por
Tal regulacin de las
dio origen operadoras
judicial
part.e de una Co.
televisin
por cable, Al decidir
Comcast
este planteo, establecida
la corte
de apelaciones
re(1992
cord
que la restriccin relativa
por la Ley del Cable habia
"Cable Act") constitucional
a la cuota de mercado pues
sido declarada razona-
en un caso anterior,
ella
resultaba
ble en el contexto el mercado competencia3? del
de gran concentracin que amenazaba
que exista
en 1992 en y la libre
cable,
la diversidad
Distinto creta Corte vlido
es el caso con respecto por
a la regulacin
conla
de la FCC impugnada sostuvo hacia que, varios si bien aos,
Corncast. Con relacin del 30% podria de
a esto, haber
el nmero cuando
sido por
el mercado
televisin
cable estaba cialmente.
ms concentrado,
la situacin
haba variado sobrada
sustande
Para la Corte, audiovisual
en el caso habia se habia tornado
evidencia
que el mercado
altamente
competiti-
37
Cf. United caso
States
Court
of Appeals
for the District Co. v. United
of Columbia States of
Cir-
cuit,
"Time Warner Entertainment de 2000.
Ameri-
ca", 19 de mayo
-106-
G. 439. XLIX. G. 445. XLIX. G. 451. XLIX.

RECURSOS
(REX)
DE HECHO .
Grupo Clarn SA cional y otro sI
vo
tanto
por
el aumento de
del
nmero
de prestadores fibra
como
por
la
mayor etc.).
diversidad En tales del
tecnologia el
(satlite, tribunal
ptica, que
cable, la resen el
condiciones,
concluy
triccin expediente
30% no habia
sido y, por
adecuadamente ello,
justificada
administrativo
la regulacin
de la FCC
era "arbitraria
y caprichosa". sealar que la corte de de apelaciones suscriptores no
Es importante dijo que la restriccin
al nmero que que
mximo el 30% resolvi
fuera un
inconstitucional, nmero cast" tivoarbitrario.
ni tampoco Lo nico
fuera, el
en si mismo, en
tribunal -altamente
"Com-
fue que la nueva ya no representaba
realidad
del mercado para
competiy la li-
una amenaza
la diversidad
bre competencia traba
y, por ende, la restriccin
del 30% no se encon~
justificada. En consecuencia, fundar la cita de este precedente no es
pertinente tirse,
para
la postura
del Grupo
Clarin.
Puede adverpor el
sin dificultad, norteamericano
que la situacin difiere cable
tomada
en cuenta
tribunal do de explic
38
sustancialmente en la Argentina
de la del mercaque, como ya se
la televisin
por
en el considerando
en este mismo sentido,
23, est altamente

lo afirmado por el
concentrado3'.
perito a fs. Estados 1843/44 Unidos
Cf.,
en cuanto
a que "el del
mercado de televisin
paga de los
[a diferencia de cable
argentino] al
(...) es muy competitivo hogares del pas
(...) seis
compaas
dan servicio
50% de los y las
(...) dos empresas ms importande videos a
de TV satelital tes, travs
nacionales,
compaas
telefnicas en lnea
adems de un nmero creciente de la banda ancha".
de servicios
-107-
27) Que, audiencia, presenta, que no puede
en cuanto
al nmero
de 35%
como
tope
de
la re-
considerarse
irrazonable,
no slo pOrque
en definitiva,
ms de un tercio
del mercado,
sino porno
en el expediente
se ha acreditado econmica de
que dicha
restriccin
impide
la sustentabilidad Asi, segn
de la actora. que la propia parte li-
surge
la pericia
cita
en apoyo
de su postura,
cuando
el Grupo
decida
de qu
cencias posibles,
se ha de desprender, "la compaia en riesgo
al menos siendo
en uno de los escenarios operativamente operativa rentable, pla-
[seguir]
no estando
20,,39.
su sustentabilidad
a largo
Es cierto
que el perito
tambin
seala
que
"Cablevi641 mi55 mies una en
sin tiene en la actualidad llones llones compaa de dlares, [de]
una deuda de aproximadamente en promedio "Cablevisin y para
por la que paga anualmente de intereses"; y que
dlares
con elevado debe
contenido
de tecnologa
competir
el mercado tacin
invertir
constantemente", del negocio
y que "con esta de Cablevisin
limi-
la estructura
actual
se torna
inviable". Sin embargo, traer, 26.522 sin ms la que ni ms de tales -como afirmaciones no es posible que ex-
lo hace ese
la actora-,
es la ley pues,
le provocara
desequilibrio
financiero
por una parte, deuda
no surge de la pericia responde al giro
cul es el origen
de dicha del
ni si ella
normal
de la explotacin
39
Cf. respuesta
al pta.
3 del informe
pericial
de fs. 1840/98
vta.
ci-
tado.
-108-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si acci6n meramente declarativa.
negocio; sibilidad
y por la otra, de que la
segn
el propio
experto, el
Mexiste
la poen el
compaia
restablezca algunas
equilibrio
flujo de fondos
si logra ajustar
variables"'o. -contrariamente a lo
En definitiva, que parece bilidad", proceso sugerir y en este
Msustentabilidad" no puede hace
la actorasentido,
ser equiparada
a Mrentade un con-
a la naturaleza
propia
de des concentracin de los mrgenes 28) Que tampoco
la posibilidad de ganancia resulta una
qe una reduccin
siguiente
empresaria. el argumento escala como de la la que como a la ray
admisible de
actora posee para
relativo actualmente
a que
slo
economa
le garantiza una voz
la independencia que no est
suficiente condicionada oficial. Este
constituir
crtica, estatales
concesin zonamiento
de subsidios presupone
o a la pauta va a actuar
que el Estado
ilegtimamente
va a distribuir sentido, cursos cabe
la publicidad
en forma
discriminatoria.
En este re-
recordar es
que si bien facultad
la distribucin discrecional,
de tales ella no
pblicos
una
puede arEsta Clarn
ejercerse
en forma
irrazonable. derecho
Quien
se considere por va por
excluido
bitrariamente, cuestin,
tiene
a reclamar
judicial". el Grupo
sin embargo,
no ha sido planteada
en este pleito.
40
Cf. respuesta Cf. doctrina
al pta.
3 del informe 320:1191,
pericial
citado. de los jueces Faytl Pe-
41
de Fallos:
disidencia
tracchi y Bossert; 330:3908 y 334:109.
-109-
En este mismo lidad confirma que
orden
de ideas,
ningn
dato
de la rea-
es la dimensin
de un medio
de comunicacin en la son ,
la que, por s, determina sociedad, sobrados dianas o bien, los
la existencia
de una voz crtica
de una voz complaciente. de estructuras
Por el contrario, pequeas
ejemplos
mediticas
o me-
que de
ejercen
su actividad
en forma
independiente de grandes
y, a la
inversa,
concentraciones
mediticas
dimensiones
que son condescendientes 29) Que, por
con los gobiernos otra parte,
de turno. se encuentra justi-
tambin
ficado el nmero mximo Por un lado, zadas vnculo para los
de licencias
permitidas
por la ley. autoricon es

I
con relacin ~a las 24 licencias de radiodifusin por
servicios Estado
suscripcin
fsico, ~l
ha sealado:
"Si el punto de inicio tienen
que los licenciatarios dio de 1,6 licencias dando ms de 15 veces to, la afectacin cuarse, tario.
de cable en la Argentina
un promeestar
cada uno, dar 24 como mximo lo que el promedio tiene"
implica
( ... ) "Por lo tanade-
entre
709 licenciatarios para llevarlo sealar
y dos que deben a un mercado
era ms que razonable Adicionalmente es bueno
iguali-
que con las 24 licencias a lo que la ley marca El Grupo Clarn
ms sus extensiones se puede alcanzar
autorizadas
de acuerdo
el 35 por ciento
del mercado.
lo podra alcanzar,,42. En cuanto a la cuota al motivo por el cual se estableci, junto el Es-
de mercado,
un nmero
mximo
de 24 licencias,
42
Cf. versin
taquigrfica sentido,
de la audiencia econmico,
pblica
del 29/8/2013,
pg.
36. En el mismo
peritaje
fs. 1858 vta.
--
-110-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro 51 accin meramente declarativa.
tado
seal
que existan uno
razones
de eficiencia al tener menos en
que as lo aconposibilidades la prestacin de del
sejaban: ocupar servicio rio
"porque territorio,
necesita, ms
tener
eficiencia
que da, tener ms penetracin
de mercado
en el territo-
que da,,43. En tales condiciones, de las razones expresadas, en tan-
to vinculan del 35%
el nmero
24 licencias de evitar
con ,la cuota que exista una
de mercado capacidad fundada
y con
el propsito resultan
productiva
ociosa,
suficientes
para
tener
por
la restriccin. 30) relativa Que tambin mximo se encuentra fundada la restriccin audiovisua-
al nmero
de licencias
de servicios
les que utilizan Segn cin del
el espectro ha dicho de
radioelctrico. el derecho a la utilizacomo medio de
el Tribunal,
espectro
frecuencias debe
radioelctricas
expresin
o comunicacin
ser ejercido
conforme que impone
a las leyes la naturay el
que lo reglamentan leza reducida inters
y dentro
de los limites
del medio (Fallos:
utilizado, 322: 2750;
los derechos 327: 4969;
de terceros
pblico
Y ms
recientemen-
te, el 8/5/2012,
en Fallos:
335:600).
43
Cf. versin taquigrfica de la audiencia pblica del 29/8/2013, pg.

mismo sentido, propia ver la explicacin relativa del Lic. a la capacidad Seillant, loe.
38. En este productiva
en exceso
de los monopolios
cit., pg. 39.
-111-
En tales
condiciones,
el nmero
de 10 licencias
pre-
visto por la ley resulta pectro de frecuencias
razonable,
pues dada la escasez el derecho
del es-
radioelctricas,
a su utiliza326:3142). las nue-
cin admite mayor
reglamentacin
(doctrina de Fallos:
Es cierto vas tecnologas ms eficiente frecuencias. racterstica las
que, tal como lo afirma
la actora,
de digitalizacin del espectro,
van a permitir
una utilizacin de
y lograr una mayor ello no alcanza
disponibilidad
NO obstante, esencial de
para modificar A esto para
su caque
recurso
finito.
se agrega
frecuencias
no se utilizan
exclusivamente
la comuniCa-
cin audiovisual, rios usos
sno que tambn mvil,
son necesarias internet
para otros vade banda
(ej., telefona
nalmbrica
ancha,
etc. ") . Por lo dems, es irrazonable con el suponer que al fijar las el le-
restricciones gislador
vinculadas
espectro
radioelctrico
haya perdido
de vista
las consecuencias
que derivaran
del proceso te mencionado
de digitalizacin, en los artculos abundamiento, referida
en tanto ste ha sido expresamen4, 47 Y 93 de la ley. puede decrse que la transfor-
A mayor macin tecnolgica
se encuentra
an en etapa de transianalgicoH -que perest
cin en Argentina, mitir previsto 1148(09) . abandonar slo
y que el llamado definitivamente el ao 2019
"apagn la
antigua
tecnologa4,
para
(as,
artculo
decreto
" Cf. versin taquigrfica de la audiencia pblica del 29/8/2013, pg.

34 Y s.
-112-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo CIar in SA y otros cl Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
31) referencia formas a
Que, la
sentado
lo
expuesto, el
cabe
hacer
particular diversas
en
restriccin
que
legislador,
entre
de regulacin local,
de la llamada
propiedad
cruzada,
adopt,
el orden visin cencia
esto es, que el titular no pueda al mismo tiempo
de una licencia ser titular
de teleli-
abierta
de una
de televisin
por suscripcin
0, a la inversa, no pueda
el titular ser titu-
de una licencia
de televisin
por suscripcin abierta. a esta de voces
lar de una licencia
de televisin que
El propsito nes es el de lograr diferentes que
subyace
clase que
de restricciose difunde abierta, me-
el nmero
diante visin
plataformas
(radio,
televisin
telegese
por cable, medios
grficos,
etc.) en un mismo posible. Esto,
mercado a su vez,
ogrfico sustenta gencia
sea lo ms diverso en la premisa
y plural
de que no se puede sea la misma
esperar
que la diverplataformas sean ex-
de puntos
de vista
cuando
ambas
pertenecen plotadas
a un nico
prestador
en lugar
de que
stas
por prestadores El Estado
antagnicos". a esta restriccin que "muchas dueo en la au-
se ha referido
diencia
pblica.
En esa ocasin, abierta
seal
de las seael ca-
les de televisin ble,
son del mismo tipo
que maneja
con lo cual no hay ningn nuevamente,
de diversidad una
informativa"; de ma-
"lo que se busc,
es impedir
integracin
nera tal que en las ciudades la de las ciudades
quien tiene -pensemos del pais-,
[en] la escade ca-
del interior
(... ) el sistema
45
Cf.
"FCC
vs. National
Citizens
Como
for Broadcasting"
(NCCB), pgs.
796,
797.
-113-
ble,
no pueda
al mismo
tiempo
manejar
muchas
veces
la nica
es-
tacin
de televisin
abierta
que existe."
Agreg:
"La televisin falponer pais,
analgica
-y para que lleguemos trechono tiene de
a la digital
en forma plena como para largo del
ta un largo muchas porque
tantas
frecuencias a lo
estaciones
televisin
abierta
nos repartimos Con
las frecuencias"". a este ltimo argumento, cabe resaltar
relacin
un dato significativo: el espectro cidas". todos
uno de los dos servicios cuyas limitaciones de escasez,
en juego utiliza fisicas son conoque de limiotra
radioelctrico, condiciones
En estas
resulta
sensato
los postulantes
interesados
en explotar
ese espacio
tado, se opte por aquellos plataforma para expresar A motivos mitir esto se
que no tienen,
en esa localidad,
su voz". que, segn el Estado, "hay muchos
agrega
por los cuales
se ha legislado localidad
en este sentido
y no perabierta
que en una misma Tiene
se tenga
la televisin
y el cable. con permitir publicidad; subir
que ver con la sustentabilidad La televisin abierta
de los medios, por la
ms voces. el cable,
se sustenta
por el abono.
Para el cable es obligatorio local, por lo tanto, si
la seal
de la televisin que el mismo

de la
abierta dueo
audiencia
nosotros
Cf.
permitimos
sea el dueo
de fecha
de la te lepg.
46
versin
taquigrfica
29/8/2013,
40.
47
Cf.
considerando
30 y
sus
citas;
en
igual
sentido,
caso
"Red
Lan
Broadcasting
48
Ca", supra del caso
cit. "FCC vs.

NeCB"
Cf.
doctrina
supra
ei t.
-114-
.G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
visin abono tamos quien ner
y del cable,
se queda
con la publicidad,
se queda
con el
y se queda con las dos voces. haciendo tiene es que quien tiene
De la otra manera televisin est tiene
lo que esuna voz, a te-
el cable
tiene
otra voz, porque propia local
obligado se
una
seftal de produccin
(... ), uno
sustenta
con la publicidad De .lo Estado
y el otro con el abono"". expuesto precedentemente suficiente .se desprende la validez de estos que el
ha justificado examinada,
en forma
de la resha
triccin
mientras
que ninguno
argumentos
sido considerado ciones nerse base ante
por la contraparte. el Grupo
En efecto, Clarn
en sus presentaa opo-
el Tribunal,
se ha limitado en cuestin entre
en forma dogmtica de que ambos
a la restriccin no compiten
(sobre la
servicios
s) y a reiterar para cuestionar
los mismos
argumentos
genricos
que ha utilizado legales, esto
la totalidad bilidad recurso fensa mercado Estado
de las limitaciones la televisin
es, la irrazonano utilza un
de regular escasode la
por cable -porque de las normas posibles
y la suficiencia para
generales
de dedel del
competencia
sanear
distorsiones
(cf. contestaciones Nacional
a los
recursos
extraordinarios
y de la AFSCA).
Asimismo,
en la audiencia tampoco realiz
pbliningn
ca, y frente aporte
a lo seftalado por el Estado, a controvertir finalmente, este punto.
dirigido
32) Que, ciones relativas
corresponde
tratar
las
restricpunto, la
a las
seftales de contenido.
En este
49
Cf.
versin
taquigrfica
de
la
audiencia
de
fecha
29/8/2013,
pg.
40.
-115-
norma tacin
prev
que en un mismo
sujeto
no pueden
converger
la pres-
de un serviCio
de comunicacin
audiovisual
y la titularitanto en el
dad del registro
de ms de una seal de contenidos, que utilizan el espectro
caso de los prestadores como en el de los
radioelctrico por sus-
que prestan
servicios
de televisin
cripcin. El fundamento tado ley en la audiencia "se trat de esta limitacin fue dado por el Es-
pblica,
en la que se manifest tanto
que en la concencruza-
de poner
barreras
a la acumulacin de propiedad
trada
en trminos
horizontales,
en trminos
da, y tambin
en trminos
de integracin
vertical
de la activisituacioque
dad. Bsicamente nes disvaliosas
lo que se busca en trminos
es que no se generen quien produce
de que
la seal,
tambin vilegie tencia, nen
las distribuye, las seales
genere
dos tipos de efectos:
o bien pri-
producidas
por si por sobre las de la compede distribucin a las seales econmica tiede la que ( ... )
o bien en razn seales
de que sus sistemas decida tiene de no incluir
sus propias
competencia. est dada por
Esto la
adems
una
explicacin de
posibilidad cuando
difusin un sistema
contenidos."
"[P]ara
el usuario,
elige
de provisin
de ca-
ble el proveedor
pasa a ser monoplico.
Lo que llega por ese casi usted que van llega con el en ese cable,
ble es lo que el usuario cable y puede producir
ve. Por lo tanto, todas las seales
no hay libertad
de expresin,
no hay pluralidad"5o.
50
Cf. versin
taquigrfica
de la audiencia" de fecha 29/8/2013,
pg.
37
Y s.
-116-
A su vez, a lo largo del expediente, nal ha fundado del Grupo la existencia actor de prcticas
el Estado
Naciopor
anticompetitivas de
parte
en diversos
antecedentes
la Comisin ha indicado las
Nacional
de Defensa ese
de la Competencia. "en
Por ejemplo, que para A modo
que, . segn partes
organismo, constatar a otros
la informacin dismiles de cable.
aportaron
se pudo
criterios operadores
la distribude ejemplo, por la TN
cin de seales esta seal Comisin TN
Nacional
ha
considerado permiti
el precio verificar en Castelar
cobrado
( ... ). Este
ej ercicio
que. la seal
es vendida mientras
a un competidor la misma
que opera
( ... ) a $ 6000. -, cableopera-
que
seal
es vendida Rivadavia se invoc
a un tercer
dar, no competidor, En 2007, igual
en Comodoro sentido,
( ... ), a $ 1030. _,,51. otro informe del ao
en el que se expresa:
"El alto grado de integracin entre los proveedores -cable, de
verti-
cal que existe y los operadores levisin posibles mercados ocurra va
en la Argentina de sistemas hace que
de seales y tesean
televisivos muchas
satlites exclusin
abiertaentre
prcticas
los operadores
y en muchos tambin
segmentos factible,
y en muchos adems, que
geogrficos".
"Resulta
el fenmeno
inverso.
Es decir,
que a travs gran
de la negatiintegrado excluir del
a adquirir
seales
.por parte
de un
operador
verticalmente mercado mentar sos

51
con un proveedor proveedor
de seales,
se busque efectos
a otro el poder
desintegrado, del proveedor en virtud

Nacional
a los
de incre"Estos cacada
del mercado
integrado". a nivel
son ms
infrecuentes,
del esp. Estado 1939/40.
de que
al informe
global
Cf.
impugnacin 1916/1941,
del perito
econmico
a fs.
-117-
operador
individual
es usualmente
un
cliente aunque
relativamente
pe-
queo de los proveedores ta en su rea res va geogrfica. sin
de seales, Conforme
puede
ser monopolisde operadoCOmenzar a
la concentracin problema puede
aumentando
embargo,
este
aparecer seales
como un tema de mayor de carcter De este local modo,
importancia,
,,52.
en especial
con las
o nacional el Estado
tambin
ha
justificado
ade-
cuadamente
la validez La actora,
de esta restriccin. por su lado, ha fundado la invalidez de
esta
restriccin
nicamente Al respecto
en la afectacin corresponde
del artculo
16 de
la Constitucin. presar
remitir
a lo que se ex-
en el considerando 33) Que,
37. el an1iss del artculo del artculo 45, co-
concluido
rresponde tablece:
abordar
la validez
41 de la ley, que es-
"Transferencia cencias ribles. Excepcionalmente cuotas partes currido
de las
licencias.
Las
autorizaciones
y li-
de servicios
de comunicacin
audiovisual
son intransfe-
se autoriza
la transferencia
de acciones
de las licencias
de la licencia
luego de cinco
y cuando
(5)-anos de transfuera ne-
el plazo
tal operacin respetando
cesaria para
la continuidad
del servicio,
que se man-
52
Cf.
versin
taquigrfica sentido, econmico
de cf.
la
audiencia
de del esp.
fecha Estado
29/8/2013, Nacional
pg. al. in-
437 Y s.
En igual
impugnacin
forme del perito
a fs. 1916/1941,
1930/1 vta.
-118-
G.
439.
XLIX.
(REX)
Grupo Clarn SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro. si accin meramente declarativa.
tenga
en los
titulares
de origen o por
ms del
cincuenta
por
ciento
(50%) del
capital
suscripto
suscribirse
y que represente
ms del cincuenta ma estar aplicacin autorizacin en cuenta el sujeta
por ciento (50%) de la voluntad a la previa comprobacin por por resolucin transferencia requisitos de las
social. la
La misde la
autoridad
que deber expedirse o rechazo de la
fundada sobre tada
solici
teniendo para su
cumplimiento
de los
solicitados
adjudicacin
y el mantenimiento
condiciones
que motivaron
la adjudicacin. La realizacin previa aprobacin de transferencias ser sancionada sin la correspondiente de pleno
y
con la caducidad
de-
recho de la licencia
adjudicada
y ser nula de nulidad
absoluta. Las licenfines de
Personas de existencia cias lucro concedidas a prestadores son intransferibles".

En este punto, nes que tuvo en cuenta
ideal
sin
fines
de lucro. privada sin
de gestin
ambas
partes
coinciden fueron, por
en que los un lado,
ficon-
el legislador
trolar
con certeza
y transparencia en un momento
quin dado;
es el titular
y respon-
sable de la licencia el carcter
y por el otro, respetar un rgimen de licencias
intuitu
personae
que implica
en el que la identidad Por cios 26.522 de
del licenciatario no es posible son
no es irrelevante. soslayar que los por servila ley
lo dems,
comunicacin
audiovisual
considerados
como una actividad En tales
de inters
pblico
(artculo 2) . una razonade la iden-
condiciones, pues
la norma
constituye fundamental
ble
reglamentacin;
la importancia
-119-
tidad del licenciatario exigencia ponsable su plazo.
es ms que suficiente de origen en ms
para justificar
la
legal de que el titular de la licencia -al menos
permanezca del
como restodo
50%- durante
34) Que, por otra parte, vios de la actora blece cin que los relativos
corresponde
tratar
los agra-
al articulo
161 de la ley, que estade servicios requisitos de comunicaexigidos que por la
titulares deben
de licencias adecuarse
audiovisual
a los
la ley 26.522 autoridad cin". de
"en un plazo aplicacin
no mayor
a un los
(1) afta desde mecanismos de
establezca
transi-
En este dogmticamente: a) que "aunque un plazo rar razonable
aspecto,
las
apelantes
se limitan
a afirmar
el plazo -cuestin
transcurrido que no puede
pueda
ser en si mismo sin conside-
afirmarse
la magnitud
de
las
eventuales
adecuaciones sea su
y desinversin siempre a
requeridas-
( ... ) un
plazo,
cualquiera
extensin
seria inconstitucional cumplimientos
porque
ha sido establecido a derechos
para obligar constitucionales
en un todo
contrarios
y convencionales";
b) que, subsidiariamente, la complejidad cia no puede dida cautelar
el plazo
seria insuficiente,
dada
de la desinversin considerarse suspensiva
exigida
por la ley. Tal falenotorgado una me-
subsanada
por haberse
en favor de la actora. es lo nico que la recurrente del ha mani161.
Lo transcripto festado para impugnar la
constitucionalidad
articulo
-120-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo C!arin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro sI accin meramente declarativa.
Esto implica que el agravio
se encuentra
notoriamente
infundado
ya que, ms all de la mera referencia a la "magnitud de las eventuales adecuacionesN, no explica concretamente en qu con-
sistirn estas ltimas ni cul seria el plazo necesario para llevarlas a cabo. A esto se agrega que el Grupo Clarin tampoco ha dicho nada respecto del modo y procedimientos establecidos por la ley y sus reglamentaciones (decreto 1225/10, resolucin AFSCA 297/10 y sus complementarias) a los fines de concretar la adecuacin. En definitiva, no demuestra, en absoluto, que el plazo y el procedimiento establecidos por las normas para realizar la desinversin resulten irrazonables. 35) Que, finalmente, corresponde tratar el artculo 48, segundo prrafo, de la ley 26.522, que establece:
"El rgimen ley de mul tiplicidad como derecho de licencias adquirido previsto
en
esta
no podr alegarse
que,
frente
a las normas
generales defensa
en materia
de desregulacin, se establezcan
desmonopolizacin por la presente
de la competencia,
o en
el futuro".
Con relacin a esta norma, la cmara declar su inconstitucionalidad por entender que "la aplicacin retroactiva del segundo prrafo del artculo 48 ( ... ) equivale en sus efectos al establecimiento con carcter general de una regla que restringe y perjudica la accin de quien estima que sus derechos han sido sustancialmente vulnerados. Este lmite no solamente
-121-
destruye
el
concepto
constitucional judicial
de
propiedad
H
( ... ) sino
que
viola el derecho
a la tutela
efectiva
Es cierto confusa. de Pero
que la redaccin ha dicho leyes,
de la norma puede
resultar
esta Corte de las
reiteradamente debe preferirse
que en materia la que mejor
interpretacin
concuerde
con la Constitucin ude. manera
Nacional,
con el objeto se acepte ella
de evitar
su invalidez, ceptible el texto dante
que solamente
la que es suses palmaria, de otra y
de objecin discutido
constitucional,
cuando
no sea lealmente Fundamental

H
susceptible
concor284:9 de indebe
con la Carta
(Fallos: 200:180;
258:75;
y 307: 146). Porque, consti tucionalidad ser considerado slo cabe acudir dar algn derecho nal (Fallos:
no debe olvidarse configura un acto
que ula declaracin de suma gravedad
que
como ultima
ratio del orden juridico, no existe
por lo que
a ella cuando o garanta
otro modo de salvaguarNacioy
amparado
por la Constitucin 322:842;
256:602;
302:761; otros). condiciones,
316:1718;
325:1922
333:447,
entre muchos En tales
el
artculo
transcripto
no
podra tado pueda
ser interpretado en sus derechos
en el sentido adquiridos
de que quien a normas
se vea afecgenerales no
frente
reclamar
judicialmente
la reparacin
que legalmente
le co-
rresponda
en virtud
de la garanta este articulo
constitucional debe entenderse
de propiedad. como el reflenadie tiene
En rigor de verdad, jo de derecho 267:247; la regla al
jurisprudencial de
conforme un
a la cual
mantenimiento 315:839;
rgimen
jurdico
(Fallos:
308:199;
323:3412,
entre otros).
-122-
Por la cmara
lo
expuesto,
corresponde
revocar
la decisin
de
en este punto. 36) Que concluido el anlisis de los articulas agravios impugde las
nados,
corresponde
dar respuesta
a los restantes
parte.s. En "afect necesidad primer lugar, la actora alega que la ley 26.522 de
gravemente y urgencia
derechos 527/05",
adquiridos y reclama
derivados
del decreto
que se respeten reconocido. en
los pla-
zos de las licencias to, del dos" se queja, rgimen debe pues
que en l se habian "la confianza nacieron limitar
Al respec-
legitima los
el mantenimiento despus afecta-
bajo
el cual "para
derechos
prevalecer su derecho
la omnipotencia de propiedad. tiene
legislativa"
y preservar
constitucional supone
Este planteo no se le aplique por haber
que la actora sta
derecho
a que
una nueva
ley -aunque bajo
sea constitucionallegal anterior,
adquirido
una licencia
el rgimen
ya derogado. El l se omite puede modo dar argumento resulta manifiestamente inadmisible. En
considerar a una
que la existencia indemnizacin para
de derechos pero
adquiridos de ningn .de
lugar
pecuniaria, del
implica
un privilegio vigente. relativa
ser eximido
cumplimiento
la legislacin del Tribunal posteriores nadie
En tal sentido,
es pacifica
la doctrina otras ya que
a que "la modificacin
de leyes por alguna,
no da lugar a cuestin adquirido
constitucional
tiene un derecho ni a la
al mantenimiento de los
de leyes o reFallos:
glamentos
inalterabilidad
mismos" (cf.
-123-
267:247; 321:2683;
268:228;
291:359;
308:199; todos
311:1213; ellos
315:839; citados en
318:1531; el en caso Fa-
323:3412;
S.A.
325:2875,
"Cablevisin
cl
Municipalidad
de
Pilar"
registrado
llos: 329:976). Asimismo, vidad licita del el Tribunal ha sealado que cuando la actide un por el
Estado
se constituye -cuyo daos
en causa derecho ser
eficiente
perjuicio aquel
para
los particulares general-, esos
se sacrifica atendidos en
inters
deben
campo de la responsabilidad trina otros). de Fallos: 310:943;
del Estado 312:2266;
por su obrar licito 318:1531; 321:2345,
(docentre
Incluso
ha hecho
aplicacin
de esta doctrina de la revocacin de oportunidad,
en un caso de una mrito lio
en el cual cencia de
se trataba radiodifusin
precisamente por
razones
conveniencia
(cf. Fallos:
328: 2654) . a este punto la afirmacin afecta corresponde de la cmara de examinar el
37) Que llegados agravio tido del Estado la ley contra 26.522 en peor
en el sende la ex-
de que
el derecho
igualdad
actora,
al colocarla
situacin satelital.
que a los prestadores
tranjeros
y a la televisin En lo atinente que el a
los
prestadores
extranjeros, responde
el a
a un
quo hecho
no
consider
diferente
tratamiento
relevante,
cual es, que los titulares
de seales
de conte-
nido extranjeros,
quienes vicios
a diferencia
de la actora,
no son, a su vez,
ni de serEs
la distribuyen, de radiodifusin
ya que no son licenciatarios ni de televisin por
suscripcin.
que, precisamente, de seales
el fundamento
de las restricciones de evitar
al nmero "con-
se refiere
a la necesidad
la llamada
-124-
centracin vertical". Por ello, si algn titular de seal extranjero quisiera acceder a una licencia de servicios audiovisuales tambin quedaria alcanzado por los lmites de la ley. Por otra parte, en cuanto a los prestadores de televisin satelital, no puede afirmarse que la ley les dispense un tratamento ms favorable que al resto de los prestadores de
servicios audiovisuales. En todo caso, de 19 que se trata es de un rgimen dferente, fundado en las caractersticas tcnicas propias del satlite53 As, si bien su licencia tiene alcance
nacional, la ley le prohbe -y no as a la actora- "la posibilidad de ser titular de cualquier otro tipo de licencias de servicios de comunicacin audiovisual" (articulo 45, ap. 1. inc. na",
ley 26.522). Por lo dems, la televisin satelital tambin se encuentra alcanzada por el lmite del 35% del mercado 45, ap. l., in fine, ley 26.522). En tales condiciones, la regulacin establecida por el legislador en cuanto al tratamiento de estos dos servicios se adecua a la doctrina del Tribunal que sostiene que la gualdad constitucional exige que las distinciones tengan un sustento (artculo
fctico razonable y no obedezcan a propsitos discriminatorios (Fallos: 123:106; 229:428; 318:1256; 326:3142, entre otros). 38) Que, por otra parte, corresponde rechazar el
agravio del Estado en cuanto sostuvo que la decisin de los jue-
53
Cf.
afirmaciones versin
de
la
demandada pg.
en 34.
audiencia
pblica
de
fecha
29/8/2013,
taquigrfica,
-125-
ces de la causa de una obligacin En surge de con
import
adelantar
un juicio
sobre
la existencia
de resarcir de la
a la actora. lectura de la sentencia nada

y
efecto, que de
impugnada respecto
claridad
el a quo no ha anticipado la eventual interponer accin de daos
la procedencia
perj uicios
que en el futuro pudiera slo afirm que "en este
la actora.
Por el contrariO, las condiciones
expedient'e no los presupuestos
se dan
para examinar dad, pues marn plica
en concreto
de toda responsabilifcticas que conforEllo im-
no se conocen
las c~rcunstancias y el dao formular
la relacin
de causalidad deber
resarcible.
que el damnificado
en el futuro en la prueba
el reclamo pertinente
al que se crea con derecho que no ha sido producida de cuantificar empresariales 39) cuestin
con sustento en este por
expediente
y que es imposible de las opciones econmicas"". de la
actualmente,
desconocimiento consecuencias dada la
y de sus correlativas Que, por ltimo,
trascendencia
debatida
y los graves
cuestionamientos en la audiencia
que ambas partes pblica ante esta
se han dirigido Corte, resulta
recprocamente pertinente
realizar
algunas precisiones. la funcin de esta Corte
La primera al ejercer minar el control de
de ellas
es que
de constitucionalidad los medios elegidos sino que
no consiste por
en exapara co-
los mritos los fines
el Congreso le
alcanzar rresponde
propuestos, sobre la
exclusivamente de
expedirse
constitucionalidad
aqullos.
54
Cf.
considerando
24 del
voto
de la
jueza
Najurieta,
al
que adhiri
el Juez Guarinoni
en el. considerando
20 de su voto.
-126-
G. 439. XLIX. {REX} G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
As, 26.522 leta,
en
el
caso,
su
tarea
no
es
la
de
establecer
si
la
ley
se adecua
a los avances
tecnolgicos,
si es una ley obsoo inconveniente,. ley posible. o
si se trata o no de una ley incompleta palabras, si se trata de la mejor
en otras
Todos
estos aspectos
estn vedados
al conocimiento la Corte
de los jueces. no puede limitarse sustituir estricta-
Asimismo, a las partes mente
corno es sabido,
en sus planteos,
sino que debe
a las cuestiones
que le han sido propuestas
y que constisi
tuyen el objeto un punto miento
del pleito.
Dicho del modo ms claro posible: por los apelantes
especfico
no es sometido ste no podr algunos
al conoci-
del Tribunal,
expedirse planteos
al respecto. que han sido trados
Por otra parte, a conocimiento cin de
del Tribunal, y no pueden debe
corresponden ser decididos a cabo y no
a la etapa en este
de aplicaproceso, el
la ley,
examen
const tucional contenidas obtenidos en mrito
llevarse leyes
en el mbito sobre ello la base
de las de los va-
previsiones resultados lorarlas 324:754;
en las
en su aplicacin, a factores
pues
importara
extraos
(Fallos:
311:1565;
325:2600, No
entre otros). cabe sealar que todo lo que se lleva y disentido
obstante,
dicho
acerca
de la ley y su propsito masivos
de lograr
pluralidad perdera
versidad
en los medios
de comunicacin pblicas
sin la existencia de publicidad
de polticas
transparentes
en materia
oficial. de garante de la libertad de expresin que
La funcin le corresponde
al Estado
queda desvirtuada
si por la va de sub-
-127-
sidios, cio, los
del reparto medios apoyo
de la pauta
oficiala se
cualquier
otro benefi-
de comunicacin a una corriente
convierten
en meros instruo en una
mentos
de
politica
determinada
via para eliminar
el disenso Ocurre
y el debate plural si los medios
de ideas. en lugar de todos de los
Lo mismo dar voz y satisfacer sectores
pblicos,
las necesidades
de informacin en espacios
de la sociedad,
se convierten
al servicio
de los intereses
gubernamentales. es de vital importancia recordar que tam-
Finalmente, poco se puede asegurar
que se cumplan no es un rgano
los fines de la ley si el tcnico e independiente, del gobierno
encargado protegido
de aplicarla contra
indebidas
interferencias,
tanto
como de otros grupos La mente tados
de presin. de aplicacin debe ajustarse estrictalos Traley. co-
autoridad
a los principios internacionales
establecidos a ella
en la Constitucin, y en
incorporados
la propia
Debe respetar
la igualdad
de trato,
tanto en la adjudicacin no discriminar el derecho sobre
mo en la revocacin de opiniones nos al acceso
de licencias,
la base
disidentes
y garantizar plural.
de los ciudada-
de informacin estas
Todas para el pleno
cuestiones,
si
bien
resultan
cruciales
goce de la libertad
de expresin, en tanto
no han sido sono han sido el
metidas objeto
a la jurisdiccin de la demanda
del Tribunal,
presentada
en esta causa. dictaminado por la seora Pro-
corresponde:
-128-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo C!arin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
l) admisibles te. 2 0)
Declarar
procedentes
los
recursos
extraordinarios
establecido
en la presen-
Revocar
la
sentencia del
recurrida 45,
en
cuanto
declar "c"
la y
incon.stitucionalidad prrafo apartado final;
articulo 2, incisos
apartado "d
ll
1, inciso Y prrafo
apartado
"e" y
final;
3, en su totalidad; a la limitacin contenidos, y del
y apartado
1, inciso
prrafo,
3) Confirmar chazar la accin
la sentencia
recurrida
en cuanto
dispuso
reen
tal corno fue promovida cuestiones. al principal en atencin
este expediente
as corno en las restantes agrguense Costas las quejas por su orden
Notifquese, namente, plejidad gundo
devulvase.
de las cuestiones Cdigo
debatidas Civil
en autos
(artculo
prrafo,
Procesal
y Comercial).
Reintgrense
los depsitos.
ENRIQUE S. PETRACCHI
vo-//-
-129-
f 1
,.
-130~
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO .
Grupo C!arin SA cional y otro si
-//-TO
DEL SEOR MINISTRO
DOCTOR
DON E. RAL ZAFFARONI
Considerando: 1') Que nes en lo Civil ao, la Sala 1 de la Cmara Federal, con Nacional fecha de Apelaciodel
y Comercial dict
17 de abril
corriente y decidi:
sentencia
en estos
autos
(a fs. 3648/3675) de falta Clarin S.A. de y
i) confirmar activa Cable contra
el rechazo
de la excepcin a' Grupo
legitimacin a Teledigi tal por la actora
deducida S.A.; los
con relacin rechazar 41,
ii)
la impugnacin 45 -ap.
deducida 'a' y y
articulos
1, incs.
'b' (con excepcin ap. 2, incs.
de la exigencia
de limitacin ley 26.522
a una seal)
'a' y 'b'- Y 161 de la Audiovisual
(Ley de Servicios al tiempo que
de Comunicacin declar
-en adelante
"LSCA"-),
que dicha
compatibilidad
constitucional
supone
elderey perjuide los iii) en el 'e' y
cho de la parte cios que
actora de
al resarcimiento la des inversin voto de
de los daos -en los
resulten
trminos
considerandos declarar artculo

'di
18 y 24 del
la vocal
preopinante-; contenidas 2, ines.
la inconstitucionalidad 45 ap. 1, ine. 'e'
de las normas final;
y prrafo
ap.
Y prrafo
final;
y ap. 3, en su totalidad, del registro 1, inc. de una
incluso
en la lide con45y
mitacin tenidos
a la titularidad que aparece prrafo, dichas
(1) seal articulo
en el ap.
'b', del
48, segundo bilidad actora; de
de la mencionada a las
ley, y orden que
la inaplicala parte tal y como por el
normas
licencias de daos
explota
iv) rechazar
la accin
y perjuicios
fue promovida juez
en el expediente; instancia
y v) revocar habia
lo resuelto
de primera
en tanto
decidido
el inmediato
-131-
levantamiento proceso. 2)
de
toda
medida
cautelar
dictada
en
el
presente
Que,
para lugar
resolver sostuvo
del modo
en que
se anticip, S.A. y Tela in-
el a qua en primer ledigi tal Cable
que el Grupo Clarin para
S .A. poseen
legitimacin y para
plantear
constitucionalidad miento de daos
de la ley 26.522 y perjuicios.
reclamar
el resarcigrupo de
Destac
que
el mencionado
empresario licencias derechos rectade
es accionista de radiodifusin de Teledigital tenencias
mayoritario televisiva Cable S.A.
de sociedades y sonora; resultan respecto audiovisual,.
titulares
en tanto que los -de de manera empresas en atencin indique a
las
accionarias
prestaban
servicios
de comunicacin
lo que surge de las resoluciones Con el tribunal cional control hora de relacin modo al fondo
1488/06 de
y 577/09 del COMFER. controvertida, consti tuen el
la cuestin
-de
preliminar-
record
el sustento
y las caractersticas de constitucionalidad examinar
de las facultades de una y
judiciales
ley de la Nacin; de para las
y, a la
la naturaleza que han
caracteres
licencias, medios
afirm
que aquellas
sido adjudicadas importan
operar
de comunicacin protegida, amparo
audiovisual
una situacin
jurdicamente
que genera
derechos,
y que stos,
a su vez, gozan del
constitucional A
de la propiedad. con relacin al artculo 41 de la
continuacin,
LSCA que regula que dicha
la transferencia
de licencias,
el a qua entendi Nacional de comerinstru-
disposicin
es compatible
con la Constitucin y de libertad
pues no afecta
los derechos
de propiedad
cio de las actoras.
En ese sentido,
seal
que la norma
-132-
menta para
un
sistema
de
autorizacin de licencias
previa
mediante
acto
fundado judi-
la transferencia y consider y fraudes
que puede
ser revisado evitar
cialmente, plimientos gencia templa
que con ello se procura
los incumla vi-
que se pusieron
en evidencia
durante
del rgimen
anterior.
A ello agreg
que la nueva
ley con-
la posibilidad social,
de transferir
una significativa
proporcin de la
de capital libertad figurar
de modo carece
tal que la eventual de entidad
afectacin
de comercio un agravio A
suficiente
corno para con-
constitucional. de examinar la validez una del articulo 45 de los que la
la hora
la ley medios
26.522, que
el tribunal el
estableci
diferencia y En
entre
utilizan sobre de otros que
espacio. radioelctrico tecnolgicos.
aquellos
funcionan
soportes el espacio
su opinin, sea un
circunstancia escaso y, por trario, espectro cones stos
radioelctrico
recurso
justifica lo tanto, entendi se funda
su asignacin una mayor
y administracin
con racionalidad Por el conque no usan
reglamentacin
estatal.
que las restricciones en las polticas de la competencia conjugarse con por que
a los medios subyacen
en las regulacomn, objetivos de in-
de defensa que deben
y del bien
el respeto
a la libertad
formacin
y de expresin,
lo que su reglamentacin
no puede
ser restrictiva Sobre
ni irrazonable. la base de la distincin referida, el a qua dede la exigeny
cidi que el ap. 1, incs. cia de limitacin el ap. 2, incs.
'a' y 'b' (con excepcin
a la titularidad 'a' y. 'b', del vlidos
de una seal de contenidos) 45 de la ley
artculo
resultan a
constitucionalmente
en virtud
de que esas limitaciones
-133-
la multiplicidad perseguidos cin de por
de
licencias
guardan esto
proporcin asegurar de un
con
los
fines
el legislador, actores en
es,
la participaservicio que
distintos
la prestacin
aprovecha trico.
un recurso
escaso,
como 'lo es el espectro
radioelc-
Seal implementados tancial
la cmara
que,
en la medida comporten
en que los medios un sacrificio sus-
mediante
estas normas
en el derecho
de los titulares de aqullas
de las licencias, supone licita no se han el
la com-
patibilidad de los daos
constitucional causados que por
resarcimiento Estado. Sin los por por
la actividad
del
embargo,
entendi
en este proceso para determinar
acreditado
presupuestos lo que
necesarios la accin
la responsabilidad, fue promovida
rechaz actora. ser
de daos
tal y como
la parte deberia resultado
Concluy,
a este respecto, juicio
en que la reparacin y basndose en
determinada
en un
posterior
del procedimiento
de adecuacin
dispuesto
en el arti-
culo 161 de la LSCA. Por cional utilizan 1, inc. la otro lado, de el a qua resolvi de que es inconstituque no
regulacin
la multiplicidad prevista ap. 2,
liencias
espacio 'e' y ap.
radioelctrico final;
en el articulo 'e' y 'd'
45, ap.
y prrafo
irics.
Y prrafo a la
final;
3, en su totalidad de una
'b',
[incluso
en la limitacin
titularidad rece
del registro 1, inc.
(l) sefial de contenidos articulo],
que apaen tanto
en el ap.
del mencionado
vulnera
los derechos
de libertad
de expresin
y de informacin
de las sociedades
actoras.
-134-
A partir ia, la cmara tas normas
de la opinin
del perito
experto
en economen es-
concluy
en que las regulaciones tangible
previstas
producen
un perjuicio al tiempo para
a la sustentabilidad irrazopor el
de las empresas nables
actoras,
que son innecesarias, los fines
y desproporcionadas Afirm
alcanzar
queridos destruyen
el legislador. sostenimiento su capacidad mercado de
adems
que esas disposiciones independiente,
financiero competitiva
de un medio y degradando que
disminuyendo en el de
su psicionamiento una forma
Internet, su libertad
lo
implicaria
indirecta
restringir
de expresin
y de informacin.
Finalmen45 de
te, respecto
del examen seal
de la constitucionalidad que, por estar en juego
del articulo la libertad
de la ley 26.522, expresin,
debe aplicarse La cmara
el llamado que
escrutinio
estricto. una situacin consa-
entendi
la norma
genera de
de privilegio grado que en el
incompatible articulo 16 de
con
el principio
igualdad
la Constitucin ponen la
Nacional, a las
y seal en una al
las
reglamentaciones de desventaja
impugnadas frente a
actoras
posicin tiempo ros.
televisin
satelital,
que benefician
a los productores
de contenidos
extranje-
Respecto ciosos del abuso de
de la necesidad la posicin la suficiencia
de evitar
los efectos uno de los
pernivocales so-
dominante,
del tribunal bre defensa
afirm
de la legislacin que las
vigente
de la competencia, de la ley 26.522 relacin con el
de manera aparecerian
disposiciones
antimonoplicas En
como redundantes. segundo prrafo, de en
articulo
48,
la ley, el a quo declar
su inconstitucionalidad
en la medida
-135-
que, respecto troactiva del Esta de
de las licencias esa del norma
ya adjudicadas, una
la aplicacin
re-
implicaria
alteracin surge
significativa
contenido
derecho vulnera,
inmaterial segn
que
de la licencia. el dere-
consecuencia
entendi
el tribunal, judicial que,
cho de propiedad
y el derecho la
a la tutela resolvi
efectiva. a las de
Finalmente normas que fueron
cmara
respecto los
declaradas
constitucionales,
trminos
la adecuacin arbitrarios
previstos
en el articulo
161 de la LSCA
no lucen
ni irrazonables. 3) Que, contra dicha sentencia, Cablevisin S.A., Arte (fs. RaS.A.
3681/3701), diotelevisivo
Grupo
Clarin
S.A.,
Teledigital
Cable
Argentino
S.A., Multicanal Federal
S.A. y Radio Mitre
(fs. 3703/3723), cin Audiovisual
la Autoridad -AFSCA-
de Servicios y el
de ComunicaNacional
(fs. 3724/3745)
Estado
-Jefatura ron sendos
de Gabinete recursos
de Ministros-
(fs. 3746/3766) que fueron en
interpusiefor-
extraordinarios, en tanto se
declarados cuestin
malmente tipica tencia
admisibles e inadmisibles
fundaron tacharon
federal la sen-
en cuanto
de arbitraria
recurrida. Contra dicha denegacin de queja parcial que el Estado por Nacional expediente de Comunica-
interpuso G.445.XLIX
el
recurso
tramita
y la Administracin mediante Que los
Federal
de Servicios
cin Audiovisual 4 0)
expediente de
G.45l.XLIX. las partes en sus recursos
agravios
ante este Tribunal
pueden
sintetizarse
del siguiente
modo:
-136-
,_O
"G, G. G.
439. 445. 451.
XLIX," XLIX, XLIX,
(REX)
I) 3681/3701) se rechaz
Cablevisin
(en su
recurso
extraordinario
de
fs.
se agravia
de la sentencia
de cmara
en tanto en ella de los artcuexpresa, le in-
la declaracin
de inconstitucionalidad los cuales, de ndole segn
los 41 y 161 de la ley 26.522 fligen considerables perjuicios
patrimonial
asegurados desde es-
por los artculos que sujetan tatal,
14, 17 Y 28 de la Constitucin de la licencia
Nacional,
la transferencia
a la aprobacin
retroactiva
n
e irrazonablemente, Tambin, porque
violando
esas
"claras
reglas
nunca
de juego pueden afirmatades
anteriores.
transferencias adems
superar porque
el 50% de la titularidad. toda la regulacin no patrimonial, de prensa incide como
Pero
de ello y liberla opi-
sobre derechos los de expresar tambin
de contenido
nin propia en nuestra
o ajena,
y de informar,
asegurados
Carta Magna. Asegura que en el presente La Prensacaso -como ocurri en la del Po-
expropiacin der Ejecutivo mente sobre
del diario Nacional la libertad contraria
el ataque
patrimonial
y de la ley 26.522 de expresin, dado
repercute que
inevitableacallar mediante
intenta
una opinin
al rgmen
de gobierno de los
imperante, derechos
la consciente dad, aqu
y reiterada
violacin
de propieempresas no
de trabajar involucradas. perjuico
y de ejercer En igual mayor
industria
lcita que,
de las
sentido
agrega
a su juicio, y de
existe
a la libertad de un medio compulsiva,
de prensa
expresin
que obligar se de ste
al titular de manera
de comunicacin o sujetar
a desprenderde
la transferencia autorizacin
las licencias impidiendo turo
a la previa
e indiscriminada
estatal,
la enajenacin y fuera
de ms del 50%, sea quien cual fuese la situacin
fuera el fueconmica del
adquirente
-137-
titular tido
de la licencia
o las presiones
a las que pueda
ser some-
(articulas
45 y 161) respecto de las deficiencias respuesta constitua .lo dereitera de la
Concretamente, cionales cidido que le imputa por el a qua,
a la ley 26.522 -yen que descart dicha
impugnacin-, la transferencia
que el articulo totalidad la
41 de la ley, al impedir accionario, licencias que
del paquete de las
a) transforma en las bienes
retroactivamente e in-
naturaleza
indisponibles al quedar
trans feribles, del comercio,
y b) produce pierdan
licencias,
fuera que
significativamente
su valor.
Entiende
los argumentos
del voto mayoritario concreta
de la cmara,
a este respec-
to, no dan una respuesta Afirma za preopinante, bilidad seguido previa Destac
y efectiva
a tales agravios. por la jue-
que, contrariamente si bien la ley 22.285
a lo sostenido consagraba
la intransferi(45), a regln o 46, acciones, inc. f).
de las licencias permi tia la
en uno de sus artculos de partes,
enaj enacin del Poder
cuotas
autorizacin
Ejecutivo
(artculo norma
que la reglamentacin de Servicios
de esta ltima
se incorpor resolucin
al Pliego
Complementarios,
aprobado
por
725/COMFER/1991, mayora
que es la norma que en definitiva de televisin por
rigi la gran que a la
de las licencias
suscripcin
fecha se mantienen Por otro 41 bajo conocer cencia mer anlisis de manera
vigentes. lado, asegura que si el objeto y fraudes del artculo que impidan de una li-
es evitar efectiva
incumplimientos al titular seal
y responsable
en un momento
dado -como por
la jueza que vot en prielegido es impedir
trmino-,
no entiende
qu el remedio
-138-
la transferencia opcin del con elegida
de por
su totalidad. el legislador
En
esta
lnea
afirma
que
la ms
-prohibicin ni guarda
de transferir
50%el
no tiene cuya
relacin
razonable persigue
proporcionalidad De igual modo
fin
satisfaccin
la norma.
que considera mecanismos responsable preservar rio,
que lo razonable
en tal caso hubiera en todo momento
sido arbitrar al titular y fue
encaminados
a conocer
de la licencia, una determinada la norma
sostiene
que si lo que se quiso del
calidad
en la persona los
licenciataque, de
entonces
debi
establecer debe
requisitos
manera
indispensable,
el adquirente
cumplir,
y no prohibir
la posibilidad
de transferir. que el Poder Legislativo -las aqu impugnadasde la Nacin que afectaron sancion grave.,. la
Afirma una serie
de normas
mente
sus derechos
adquiridos
y, con posterioridad, derechos; el DNU es decir 527/05
ratific
norma de la que emergan tificar ambas cmaras
aquellos
que, al raque prorrog de
legislativas
las licencias sancionada te
(B.O. 9/12/2009),
mantuvo
sus garantas
despus
la ley que las anulaba, de confianza
todo lo cual afecta y las reglas
gravemenclaras de
el principio
legtima
juego. Sostiene laciones que las consideraciones determinadas de la cmara de ape-
al invalidar
disposiciones
de los artcua las resde tal insal-
los 45 y 48 de la ley resultan tricciones principio vable del artculo
igualmente limitar
aplicables
41, y que comporta
la aplicacin lgica
a esta norma
una
contradiccin se pregunta
de la sentencia. contractuales,
En tal sentido con
cmo proteger y con-
derechos
el resguardo
constitucional
-139-
vencional declaracin articulo
de
la propiedad,
ante
la hiptesis de las partes a
de mantenerse pertinentes de
la del
de constitucionalidad de la. LSCA, y cuotas para junto
45
la prohibicin y la necesidad
transferir auante
esas licencias torizacin
sociales, hacerlo
de requerir
previa
en la porcin
no prohibida
la autoridad
administrativa
que ha dado muestras
de persecucin
denodada,
constante,
Entiende
agresiva para con (la) parte

que la cmara fili
(actora).
a arcaicas forla en de
la sentencia aunque
concepciones malmente declarada lnea con que
administrativistas las licencias
y por
ello,
rechaz precario,
constituyan
un permiso del una
compatibilidad la censurada
constitucional existencia de
artculo
41 va general
categora
los contratos trovertidas
administrativos,
y con la pertinencia
de las con-
clusulas
exorbitantes
a favor de. la Administracin. pblico, con el que se suele que implican dichas de conde em-
En ese sentido justificar
opina que el inters
la desigualdad
a favor del Estado tambin
estipulaciones, sumidores presa bertad
est integrado
por los intereses la libertad
y usuarios
y de los contribuyentes, personalsimos y el derecho
y los derechos de expresin Sostiene
y fundamentales,
como la li-
a la informacin. -segn el derecho los de que se deben
que en ocasiones en materia de
trate, ejercer quien
por
ejemplo
igualdadms
jueces
un control
de razonabilidad que la restriccin
intenso
y es el Estado para obte-
debe probar
es indispensable
ner los fines de la ley; as, afirma la otra cara del principio estatal
que el a quo debi examinar legtima, es decir, y juzlo
de la confianza
la obligacin
de no ir contra
los propios
actos,
gar la conducta
de la autoridad
administrativa
que desconoci
-140-
mandado
por el artculo que no haban
41 impugnado planteado
y se abstuvo judicialmente de los
de aplicarlo
los medios cionalidad razn,
la inconstitucuales, por tal la que
de la disposicin plenamente seal
y respecto vigente Ante
se encentra de la
(cit en tal tal situacin
sentido seala
transferencia slo cabe
C5N)
entender
que la propia o
Administracin de la
reconoce o
la inque
constitucionalidad
irrazonabilidad persecutoria. articulo
norma,
bien
acta con discriminacin Respecto cmara mento entendi del
161 de
la
ley, con
afirma el slo
que
la
su adecuacin parcial
constitucional respecto
argu45,
de la validez
declarada
del artculo
y en razn y del tiempo
del carcter
limitado Sin
de la obligacin embargo, asegura
de adecuacn que, aunque el
tiempo
transcurrido. pudiera
transcurrido
entenderse afirmarse y
en s mismo
corno un plazo la magnitud de
razonable de las
-lo que no podra eventuales las
sin consderar desinversin todo
adecuaciones del
requeridas
prosperar
pretensiones siempre
Estado-
plazo,
cualquiera ha sido a
fuera su extensin establecido derechos samiento,
sera inconstitucional
porque
para obligar
a cumplimientos
en un todo contrarios
constitucionales sostiene que
y convencionales. la afectacn
En tal lnea de pendeviene tanto
de derechos
de la complejidad por que, las
de las tareas de entrada afirma-
exigidas
en el artculo que impone
45, corno la LS.CA del
condciones
al mercado
al afectar reduce
-segn
la sustentabilidad
econmica
negocio,
el nmero
de interesados. que de las restricciones que impone en un
Finalmente la LSCA constituyen
asegura un
sistema
artculos
encadenados
-141-
objetivo, articulo
y que por 161 son
ello
el dao ante 41. S.A., la
y los agravios
que produce
el
mayores
constitucionalidad
declarada
por el a qua del articulo II) Radotelevsvo S .A. -en. adelante (de fs. sentencia de
Grupo Clarn Argentino
Teledgtal Multicanal
Cable S.A., S.A.
Arte
S.A.,
Y Radio Mitre extraordinario de la
"Grupo Clarn"-, al igual que
en su recurso Cablevisin
3703/3723), de cmara
se agravia
en tanto de
en ella los
se rechaz 41 y
la declaracin 161 de la ley per14,
inconstitucionalidad los cuales, de indole
articulas
26.522 juicios
segn expresa, patrimonial
le infligen por
considerables los articulas
asegurados
17 Y 28 de la Constitucin Adems interpretado
Nacional. de la forma inc. en la que el a qua ha entiende su que es
se agravia 45,
l articulo y
1, en tanto porque
inconstitucional tad/derecho nica
anticonvencional la trata
lesiona
liberde la
de expresin, satelital
desigualmente el ejercicio
respecto de
proveedora
e importa
funciones su de-
administrativas recho a ejercer En artculo 45.1.
y judiciales, una industria este sentido Grupo
alterando
irrazonablemente
licita y su propiedad. seala Clarn que, como consecuencia del
ap. b),
debera
desprenderse y seis
de dos (36) rapor
(2) licencias diofrecuencias cable a travs En cmara artculo efecta
de radiodifusin por
abierta
y treinta
las que presta
el servicio
de televisin
del sistema forma una previa resea
UHF y MMDF. a la impugnacin de los de la sentencia histricos de del
antecedentes
32 de
la Constitucin
Nacional,
a travs
fundamental-
-142-
mente del examen de la Primera Enmienda de la Constitucin de los Estados Unidos y del sistema ingls de licencia previa conocido como licensing-, y seala que los articulos 14 y 32
prohiben que el gobierno federal establezca un sistema de licencias previas al estilo ingls respecto de medios de prensa escritos. Recuerda que con posterioridad, con la aparicin de medios de comunicacin que utilizan el espectro radioelctrico, y dada su escasez y necesidad de disponibilidad igualitaria, se autoriz la expedicin de licencias por parte del Estado. Sin embargo, y atendiendo a las transmisiones que no utilizan espacio radioelctrico, subraya que la corte norteamericana consider de forma unnime la necesidad de diferenciar los parmetros que justifican la regulacin de la televisin por cable respecto de los que gobiernan la televisin abierta. En tal contexto, seala que el primer problema constitucional que plantea el articulo
41 de la LSCA es, justamente,
que la ley pareciera creer que las razones que justificaran la regulacin sobre los canales de aire y sobre los que se soportan en el cable seran las mismas. Esto lo entiende como un gran error pues sostiene que los cable-operadores deben equipararse con los medios tradicionales de prensa, pues stos como aqullos no utilizan un medio que por sus caractersticas fsicas resulte
escaso.
Por lo expuesto, afirma que un sistema que regule las licencias de los cable-operadores resulta constitucionalmente ninguna explicacin
sospechoso, que el Estado no ha brindado
respecto de la necesidad de su implementacin, prohibiendo su
-143-
enajenacin sulte
total,
ni ha defendido restrictiva de validez
ni probado
que tal medida el fin estatal,
repor
ser la menos
para alcanzar constitucional.
todo lo cual carece
Concretamente, cionales que le imputa
respecto
de las deficiencias respuesta
constitua lo de-
a la ley 26.522 -yen
cidido por el a quo-, en relacin itera

en su
con los artculos expresadas
41 y 161 re-
los agravios
recurso
y consideraciones
por Cablevisin
extraordinario.
En relacin los ley jueces de cmara
con el artculo yerran al acudir
45, inc. a otros por
1, entiende articulos la actora,
que
de la para
(7, 21 y 89),
que no fueron
impugnados
encontrar
la finalidad
que le atribuyen
a la disposicin
atacada en
y asi xaminar la segunda
-y justificardel articulo
su razonabilidad. 45 reside
A su entender
parte
su finalidad,
cual es la -al
de restringir tiempo al los
la concentracin
de licencias,
y se pregunta
que le reprocha si resulta
a los jueces
la falta de cuestionamiento que una ley que de rige las a
respectomedios
constitucional regule
audiovisuales
la desconcentracin
li-
cencias.
En tal se relacione petencia que ms
sentido
pone
en duda
que
dicha
regulacin
no
estrechamente
con la Ley de Defensa Audiovisuales
de la Com-
que con una Ley de Medios pueda

de
y, en tal caso, en
el Estado
establecer
regulaciones
antimonoplicas
materia
exclusiva
radiocomunicacin.
Respecto cuestionadas, una restriccin seala
del
examen
constitucional
de
las
normas
que cuando -como
en la causa-
est en juego de ex-
a la igualdad
ante la ley y a la libertad
-144-:
presin,
el
caso
exige
un
anlisis
estricto
y,
por
tanto,
la
carga de su justificacin menoscabarlas. Afirma bertad
debe estar depositada
en quien intenta
que en la causa de manera
se produce
un ataque
a la li-
de expresin
directa
e indirecta. contradice Americana
En tal sentiexplicitamende Derechos tal derecho
do asegura
que la legislacin expresas como
impugnada
te disposiciones Humanos, tales
de la Convencin veta
la que
la restriccin
de
por medios
tales
como
el abuso de o por recuerda
controles
oficiales
... de fre-
cuencias
13.3). sobre
radioelctricas
su parte,
cualquier
que dice
otro
medio... (articulo
de Principios antimonoplide comu-
Por
la Declaracin que las leyes para
la Libertad
de Expresin
cas en ningn nicacin
caso deben 12).
ser exclusivas
los medios
(Principio
En definitiva, ley, y de su articulo mado
asevera
que
el objeto
exclusivo
de la
45.1 en particular, de la
es combatir cuya
un declae
monopolio/concentracin
actora,
existencia
ilegalidad solucin
no ha sido declarada
tal como consecuencia
de una recon todel mar-
obtenida
de la tramitacin constitucionales
de un juicio previo, y procesales, dentro
das las garantias
co de la ley antimonopolios Por el contrario desestim Clarin -recuerda-, que

S.A.
(Ley de Defensa la resolucin conjunta empresas
de la Competencia). 257/07
scr
expresaS.A.
mente
la operatoria y las dems
de Cablevisin produjera lesin
con Grupo
al-
guna a la competencia. En esa linea comunicacin audiovisual argumental no se les afirma han que a las empresas reconocido iguales de ga-
-145-
rantas
que
a las que
empresas
comercales
o cvles
que
acten
en y
el mercado; que se las
se les ha conferdo y se perjudca (artculos
un trato
desgualtaro, sn que
slenca
su propedad
se las
escuche tucn
prevamente Naconal) .Como
16, 14, 32, 17 Y 18 de la Const-
corolaro
de
lo
expuesto
seala
que,
estando gadel
comprometdas rantas asunto que el
la lbertad
de expresn, mperatvo
la gualdad el examen
y dems estrcto
enuncadas, segn fn
devena
el cual el Estado que se propone otras la
no slo debera norma es
haber
demostrado sno pa-
consttuconal, menos restrctvas la
adems ra los
que no exstan derechos en
alternatvas las
juego
que
mpuestas
por
regulacn
cuestonada. En este sentdo, ldad de la norma tdas, vsn la seala a la hora de cuestonar con la cantdad escenaro efcente la razonabadm-
en relacn
de lcencas
que en el nuevo dgtal -ms
tecnolgco
de la tele-
en formato
en el uso del espectrode frecuencas de dsmde el sdo
restrccn de vente defncn de dez
en matera a cuarenta o de
de dsposcn veces
nuy alta
(segn se trate estndar); es
canales que,
defncn
decr
lmte
(10) lcencas,
ncluso
en el caso de haber
razonable ta
en el escenaro
tecnolgco
de 2009, no tene en cuende televsn recuerda dg tal qu los de de los
la mul tplcacn dsponble pblcos para
de. las
frecuencas
terrestre concursos licencias televsn
actualmente. convocados
Por lo dems, para
en 2012,
la adjudcacn audiovisual 98% de
prestar
servicios
de comunicacin vacantes
aberta
dgtal,
quedaron convocados
en un
procedmentos
de seleccn
por falta de oferentes.
-146-
III) cin Audiovisual 3724/3745), medida
La Autoridad Federal de Servicios (AFSCA), en su recurso contra
de Comunica(de fs. en la de de-
extraordinario
expresa
agravios
la sentencia
de cmara
en que declar disposiciones Adems de
la incompatibilidad de la LSCA. las razones
constitucional
terminadas
enunciar
que,
su
entender,
tornan
arbitraria
la sentencia
del a quo -causal
sta por la que lo que dio
fue declarado
inadmisible
el recurso
extraordinario,
lugar al recurso la autoridad sual enuncia
de queja que tramita en materia agravios:
por expediente. G.451.XLIXde comunicacin audiovi-
de aplicacin los siguientes abusivo
i) Ejercicio nal, que no valora
de competencias la LSCA.
por A
parte este
del
tribure-
objetivamente acierto
respecto
cuerda lativa jueces nantes nerada.
que la ventaja, escapa deben
o desacierto
de la medida por
legislos
al control limitarse
de constitucionalidad, si las normas
lo que
a verificar
resultan
repug-
o no a la clusula Sostiene que
constitucional
que se invoca en sus
como vulfunciones de
la cmara
se ha excedido
injirindose la Nacin, acerca
en competencias
que son privativas
del Congreso
en tanto no es del resorte de los otros para conjurar econmico
del Poder Judicial pblicos
decidir
del acierto empleado de orden
poderes
en la eleccin ni de las conse-
del medio cuencias
una situacin, derivar
que puedan
de la aplicacin
de la ley. Afirma culo que la sentencia recurrida, al desarticular parcial, el artiel
45 y disponer
su constitucionalidad
desvirtu
sentido
regula torio de la ley,
cre a favor de la actora
excep-
-147-
ciones dor,
no admitidas
por la norma ni contempladas de sujecin de
por el legislalos jueces a la
y se apart
del principio
ley que, en la prctica, ii) La sentencia el plano
sustituyeron
a aqul. de valorar la LSCA desde social, econa los
apelada
prescinde
de los derechos a dar primacia actora como
constitucionales
del colectivo afectaciones su adecuacin
y se limita micas de la
a las potenciales consecuencia de
trminos
de la ley. del a quo se sustenta de la prueba le causara en un anlipericial, en
iii) El pronunciamiento sis sesgado, parcial
e intencionado
tanto
las afectaciones
que la ley 26.522 probadas
a la actor a de la
no se encuentran perito, dichos
debdamente eventuales
ya que, en palabras dependern
menoscabos S.A.
de las decisio-
nes del propio
Grupo Clarn
iv) La decisin biado de posicin
de la anterior del plazo
instancia,
si bien
ha cam-
respecto
del articulo
161 de la ley ia mediaqui inocua
-considerado da cautelar,
escueto y
e irrazonable
a la hora de decidir en la
declarado
constitucional o, en el peor
sentencia
apeladapara
resulta
beneficiosa Entiende de
de los casos, Clarn
la actora.
que, dado las
que al Grupo del
no se le 45 de la
aplicar
la mayoria
regulaciones
artculo
LSCA, el plazo dores,
referido
slo se aplicar en una ventajosa
al resto de los presta~ situacin dominante en
lo que revertir
el mercado
para la actora. de la cmara con relacin a que slo se puede radioelctrico regla-
v) La opinin regular -en
la asignacin recurso
de frecuencias
del espectro
tanto
limitado-
es contraria
a la actividad
-148-
G. 4.39. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO
Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo cional y o~ro si accin meramente declarativa.
Na-
mentaria este el
del Estado
en virtud
de su poder
de policia. alguno que puede no
Afirma para
en que
sentido
que no existe regule mximo la de
bice
ni impedimento de a licencias la cual
legislador y el
cantidad poblacin
utilizan llegar un
espectro prestador, pues
como tampoco
en relacin regular
con la cantidad el mercado
de seales, poli-
es funcin
del Estado
y favorecer
ticas competitivas vi) articulo pues, lacin nales-, La
y antimonoplicas. de inconstitucionalidad de la actora. por parcial del
declaracin
45 de la LSCA es a la medida contraria
Ello es as regu-
en forma considera y como
a lo pretendido y coincidente de la sentencia,
la ley -cuya
razonable resultado
con normas
internaciode conen a la
la situacin
centracin la medida
a favor
de la actora
se afianzar prestadores
y consolidar, adecuarse
en que los restantes destaca del y
deben
ley. En tal sentido tada sus en el
que, a fin de evaluar poder su de polica,
una norma dicvisualizarse el resto del
ejercicio su
deben con
efectos,
armona
compatibilidad
sistema
normativo. La declaracin 48 de de inconstitucionalidad infundado. del Ello segundo as pues
vii) prrafo del
artculo
la leyes
las normas regulatorio lios que
que protegen que tiende
la libre competencia a establecer del mercado medidas
constituyen contra
un nudo
los monopopor en lo las
y la concentracin cada norma tiene
en distintas precisa,
reas, basada
una
especificidad de la materia
caractersticas texto,
naturales
que regula.
En tal concorreses-
si en el futuro, modificar
por
razones
de inters
pblico,
pondiera
el rgimen
de multiplicidad
de licencias
-149-
tablecido lcito
en
la LSCA
no
debera
haber
impedimento, del Estado
pues
no
es
paralizar
el ejercicio
normativo
con fundamen-
to en el marco viii)
jurdico
preexistente. que la ley 26.522 afecta aunque prescinde el dere-
La cmara
considera
cho a la igualdad que la norma
de la actora,
de considerar
establece recuerda
restricciones que DirectTV
a todos los licenciatarios. no est en las mismas distintas con-
En tal sentido diciones lidades otra
que la actora, -a una
lo que le genera
incompatibi45.1 y a la restricciones utili45.1,
se le aplica
el inc. a del artculo ello, cada una tiene naturaleza comunes
el inc. b-, no obstante
especficas zadoprrafo y
-con base en la distinta tienen restricciones
del medio -artculo
ambas final-o
ix) El a qua la libertad
seala
que la ley 26.522
afecta
el derecho
de prensa,
sin embargo
su garanta actores
precisamente
est
en la participacin no aborta blece
de distintos
en el mercado.
La LSCA
ni restringe razonables dominar
la libertad
de expresin, para
sino que estaimpedir que uno
lmites
a los prestadores
de ellos pueda cin estatal
el mercado.
En este contexto y pertinente,
la interveny encuentra
regulatoria
es oportuna
sustento
en opiniones
de organismos
internacionales. indemnizar a la actocon uso de 45.1.
x) La cmara
entiende
que corresponde
ra en caso de que deba ajustar espectro

inc. 'b',
el lmite de licencias determinado en el
radioelctrico
nO obstant,
lo
artculo
a una
si no hay lesin
reparacin
concreta
situacin
protegida, cencias
no corresponde
alguna.
En el caso, las lipara que terce-
son propiedad
del Estado
que las otorga
-150-
G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX .. XLIX.
(REX)
RECURSOS DE HECHO Grupo C1arin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
ros las gestionen lcita
prestando
un servicio: una norma
la decisin especfica
estatal
es
y no existe,
en concreto,
que proteun depor
ja al actor recho parte
en una situacin expreso
corno la presente de
y le genere
subjetivo del Estado.
susceptible
reparacin
ulterior
xi) El tribunal y garantiza jores
a quo considera y calidad
que el monopolio
resguarda mesin
la eficacia
de la pre~tacin, libertad
promueve
inversiones la posicin
y permite dominante
que haya
de expresin;
embargo derada
en un mercado
nunca pede
ser pony
corno un mecanismo sino que,
que permita por
y promueva
ms pluralidad
competencia, de eleccin juicio
el contrario,
restringe
la libertad en perNa-
y desmotiva
a la competitividad (artculo 42 de
en el sector
de los
consumidores segmento
la Constitucin
cional).
En ningn
de la ley se discrimina el. contrario, y
a la actora se regula el
ni a prestador mercado promover para voces
alguno, fomentar
sino que, por mayor
participacin
competencia, en el mercado
para co-
y para alentar
a que participen
municacional
distintos
actores. la competencia de la AFSCA para prevelas conductas antiy a
Finalmente, nir y desalentar competitivas, recuerda
recuerda
las prcticas o de frente
monoplicas, abuso de
predatorias
posicin anlisis
dominante; destinado
que debe primar

de
a cualquier y difuso
la proteccin perjuicio del
un eventual derecho
derecho
individual
(sin
eventual
indemniza torio pueda hacerse propende
que en la oportuaquella nory
nidad procesal
que corresponda
valer)
ma que ajustndose
a la Constitucin
a desconcentrar
-':151':
a eliminar de eleccin
los monopolios,
y competencia
todo ello para (fs. 3745).
resguardar
la libertad
IV) El Estado Nacional nistros-,en mer lugar su recurso enuncia
-Jefatura
de Gabinete de Mien priarbi-
extraordinario que,
(fs. 3746/3766),
las razones
a su entender,
tornan
traria rado
la sentencia
del a quo -causal
sta por la que fue declalo que dio lugar G.445.XLIX-. al
inadmisible de queja
el recurso que tramita
extraordinario, por expediente
recurso dichas
Entre de
causales
cita el hecho de carecer suficiente y objetiva, el
la sentencia y sustentarse de
apelada en
fundamentacin afirmaciones conducentes tacin
meras
dogmticas, para
omitir
tratamiento efectuar
cuestiones
la solucin
del litigio,
una interpreinvolucraque rige el
arbitraria
y desnaturalizadora
de la normativa y federal
da, inaplicar
la normativa
constitucional
caso, e incurrir
en contradicciones. preliminar al desarrollo de sus agravios Nacional contra rea
De modo cuerda las que
el articulo
42 de la Constitucin de la competencia y el control
impone
autoridades
la defensa
toda
forma naex-
de distorsin turales
de los mercados y seala
de los monopolios centr su atencin
y legales,
que la cmara de propiedad

y
clusivamente puesta
en el derecho
de la actora en este y, bajo omiti
y en su suestadio-, en
afectacin
-conj etural rentabilidad
prematura y economia
su sostenibilidad, rente defensa
la slo apaconsiderar y
de su libertad
de expresin,
valorar
los verdaderos
objetivos
y finalidades
de la LSCA,
esto
es, garantizar tendientes
la pluralidad
y diversidad
de voces
y opiniones,
a resguardar
el derecho
a la libertad
de expresin.
-152-
A este mismo tencia ha desatendido
respecto
seala por
que la Sala 1 en su seneste Tribunal en su pro"Grupo en
lo ~ostenido
nunciamiento Clarin tanto
del 22 de mayo
de 2012,
dictado
en la causa
S.A. y otros all se afirm
si
medidas
cautelares"
(Fallos: 335:705),
que, en cuanto
a la proteccin
de la liber-
tad de expresin, su reconocimiento prudencia.
esta
Corte ha sido muy
clara y consistente e importante que
en
a lo largo
en
de una extensa
juris-
Sin embargo,
la causa
no hay"ms ningn
una mencin probalibergenerala
al tema, ya que la parte torio que demuestre an, no

en
actora
no aport
elemento esa
de qu modo
resul taria
afectada
tad. Ms les, pero norma
sus escritos
no hay ms
que menciones
existen
argumentos" que con la libertad todo el derecho
relacionen
directamente
de desinversin porque
en
de expresin. comparado
Ello resulta normas de
necesario,
existen
organizacin
del mercado
en el campo de los medios
de comunicade mo-
cin, sin que su constitucionalidad do genrico. de expresin tencia, Debe existir para
en
haya sido cuestionada concreta
una afectacin una norma
de la libertad de la compeen
invalidar
de regulacin
lo que
el caso no cautelar.
se ha demostrado, el recurrente
al menos
el
campo de la medida lite sigue
Asegura
que en el sub concreta a
sin acreditarse de expresn. Enfatiza que por la el
que exista
esa afectacin
la libertad
declaracin tribunal a
de qua
inconsti tucionalidad respecto del Grupo
parcial Clarn
declarada
ha importado,
en los hechos,
la consagracin
de un rgidel gruposee la
men legislativo po y ha
a la medda que
de los intereses
econmicos que
facilitado
la altsima
concentracin
actora
pueda
incrementarse
ad infinitum,
toda vez que los servi-
-153-
cios
que
no
utilizan
espectro
y la titularidad alguno
de
registro
de
seales respecto
ha quedado
sin limite
de acumulacin
de licencias
de .dicho grupo empresario Destaca que resulta que
exclusivamente. desatinado el razoexamen
palmariamente en los
namiento
del
a qua,
subyace
fundamentos
del
del articulo cin
41 de la ley y atraviesa en tanto importa una
la totalidad negacin
de la resolu-
recurrida,
a los principios de modo de
de la LSCA sesgado, comercio afectados conduce
en la medida
en que apunta
en todo momento,
a otorgarle
a los derechos -que
de propiedad
y libertad
de las actoras por algunas
equivocadamente
la cmara
considera que
de las normasde otras normas
un alcance
exacerbado
a la negacin
y principios
constitucio-
.nales que informan
el citado
rgimen
legal. que, en particu-
A continuacin lar, le provoca
expresa
los agravios
la sentencia
recurrida.
Ellos son: seala que
i) Falta de legitimacin dentro toras con ellas del denominado uGrupo
activa. A este respecto Clarin", si bien algunas
de las ac-
son licenciatarias, el alcance
ninguna que
es "propietaria" pretenden, y
de licencias, la mayoria de
iusprivatista una mera
apenas
tiene de
expectativa lo que parte
de aCceder del
a eventuales de una
titularidades resolucin
licencias,
depende de
dictado
administrativa
por
la autoridad subjetivos
de aplicapblicos que
cin. Afirma
que, tratndose
de derechos
no se encuentran las reglas ron contar,
en el comercio privado,
y a los que para
no se les
aplican debie-
del derecho
su perfeccionamiento de
invariablemente,
con
la aprobacin
la autoridad
concedente.
-154-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si aeei6n meramente declarativa.
ii) Prematura lidad del Estado lo 45 respecto
e infundada
declaracin
sobre
la responsabidel artcude que inla
por aplicacin de las cuales
de las disposiciones se rechaz
la impugnacin el Estado
constitucionalidad. cmara lutiva actora la LSCA incurri
Prejuzgamiento.
Entiende
en prejuzgamiento cuando,
en el ap. c de la parte la impugnacin del artculo
resode la 45 de de ap. pre-
de su sentencia respecto
al rechazar disposiciones
de determinadas
[concretamente, respecto
del ap. 1, incs. a de la titularidad que
y b (con excepcin
de seales) y del de dichos
la limitacin 2, incs.
a y bJ,
declar
la compatibilidad supone
ceptos
con la Constitucin al resarcimiento la desinversin, de
Nacional
el derecho
de la parque resulen dos
teactora ten de
de los daos en los
y perjuicios
trminos
desarrollados que vot
considerandos trmino.
la sentencia
por
la vocal
en primer
En este sentido, ristas las que conformaron
el Estado la mayora en
Nacional
recuerda
que los camaa
consideraron
que los lmites son
licencias
establecidos
tales
disposiciones
compatila file-
bles con la Constitucin nitud del espectro
Nacional
dado que, habida es una opcin
cuenta
radioelctrico,
de politica
gislativa tante
que a los jueces
no le corresponde que, en tanto
sustituir. ello
No obsun
lo expuesto
entendieron
implicara
sacrificio cencias cuestin lcita
sustancial utilizan
en el derecho ese medio de
de los titulares transmisin, del Estado las
de las linormas en
que
suscitan
la responsabilidad el consecuente
por su actividad a ser refuturo
y generan para
derecho
de las actoras
sarcidas,
lo cual
remitieron
a un proceso del dao.
judicial
la determinacin
y cuantificacin
-155-
Afirma das tales
la demandada restricciones
que los jueces, dada la escasez
pese a considerar del recurso
vlidar
y sin
razn alguna a esos
de cul ha sido el criterio reconocen a los
en el que se han basado por parte del grupo sealadas de
efectos, actor
que la adecuacin fjados
empresario aparejar una que,
lmites
en las normas de los daos
el derecho
al resarcmento lo que
producto
eventual
desnversin,
constituye
una
declaracin la norma y de
sin hacerse
cargo de que el objetivo los principios
que persigue
es el
respeto
de garantizar
por .10 local. limitado,
de diversidad,
asegurar
pluralidad
y no meramente prematura
el uso racional en el marco
un medio noscitivo
resulta
e impropia
cog-
de este proceso. que las disposiciones reglamentarias, des inversiones que regulan
Destaca
los procedimientos o voluntarias, titularidad los importes
para
las denominadas que los
de oficio a la
contemplan
interesados
en acceder
de las licencias pertinentes servicios.
objeto
de adecuacin ahora
han de abonar de los
a los
hasta
prestadores
respectivos cimiento adopcin
En cualquier de las actoras
caso, resalta
que el reconoimporta an la no no
del derecho de una
a ser resarcidas emitida
definicin
extempornea,
cuando
se ha concretado se han cuales
el procedimiento siquiera
de adecuacin los
y, por ende, requisitos
configurado, se encuentra
mnimamente,
a los
subordinada
la existencia
de responsabilidad
del Estado
por su accionar
licito. en su in-
iii) El articulo tegridad. Recuerda
45 de la LSCA es constitucional que la cmara declar
el Estado
la inconstiinc.
tucionalidad b,
del artculo
45, en su ap. 1 (orden nacional),
en la parte
que veda a los titulares de licencias de servi-
-156-
."~'
G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
cios de comunicacin tenidos, cias travs la e inc.
audiovisual
tener ms de una a veinticuatro
seal de con(24) license opere a
c, en cuanto en un
limita solo
titularidad
prestador, se efectu
cuando idntica
de vnculo
fsico.
Adems
considera-
cin respecto de licencias, cin nacional Por otra tribunal cuales sin
del prrafo
final, donde
se establece
que el total
de todo tipo, no podr o de abonados. parte, como respecto del
superar
el 35% de la pobla-
apartado los
(orden local),
el
valor
inconstitucionales de hasta una
incs.
c y d en los de radiodifusolicitante no
se fija un limite por
(1) licencia que el
televisiva
suscripcin
(siempre
fuera titular (1) licencia solicitante suscripcin) prrafo
de una licencia de radiodifusin
de .televisin abierta) televisiva de una abierta
y hasta una
(siempre que el por
no fuera
titular
licencia adopt
de televisin respecto al
Idntico
temperamento que impide
ltimo
de este apartado, en la misma
que la suma total de licende servicio o conjunto de tres
cias otorgadas de ellas,
rea primaria
que se superpongan
de modo mayoritario,
exceda
(3) licencias. dad de registro
En lo que toca al ap. 3, que limita de seales, lo declar
la titularien su
inconstitucional
totalidad. Recuerda que la jueza que vot en primer trmino infiri el esde y no
que las restricciones pectro que, en radioelctrico tal supuesto,
en cuanto son no
a medios
que no utilizan en un
innecesarias, se est ante
el entendimiento recurso escaso
perturban
el uso ni las reservas de aquellas
de las frecuencias que no podrian
que permiten expresarse si
la intervencin
voces
-157-
no
es con
financiamiento
de presupuesto
p0blico.
Agreg pues
la maimplican
gistrada destruir
que dichas
limitaciones
son irrazonables de un medio
la sustentabilidad
financiera
independiensu posi-
te, disminuyendo cionamiento grupos
su capacidad
competitiva
y degradando
en el mercado
de Internet,
donde compite 19)
con grandes
de telecomunicaciones En este contexto, el
(considerando Estado
Nacional
advierte
diversas a es
cuestiones la cantidad
no tratadas
por la camarista: que no usan
1) que la restriccin radioelctrico
de licencias estatal
espectro
una facultad mente una
propia,
cuya finalidad
es regular
legitima-
actividad es licita
declarada. de inters pues se ha limitado por
p0blico;
2) que la rerazonable-
gulacin mente
a restringir
los derechos
alegados
los actores,
los que, como toda la altisima la actomi-
garantia
constitucional
no son absolutos,
destacando
cuota de mercado ra despus llones
audiovisual
con la que podr -35%,
continuar
de su readecuacin
es decir, ms de catorce censo poblacional-; ni discriminacin,
de personas,
seg0n el 01timo a derecho alguno,
y 3) que cuando la
no hay afectacin regulacin situacin recaiga
sobre personas
que se encuentren
en una misma
o condicin
-la LSCA regula
a todos los licenciatarios
de comunicacin
A la luz
audiovisual,
de lo
sin excepcin alguna-o

remarca que no existe bice ni de de
expuesto,
impedimento licencias poblacin que limite
alguno
para
que el legislador que no utilizan llegar
regule
la cantidad y el mximo
de servicios
espectro
a la cual puede la cantidad de
un prestador, pues
como tampoco
para
seales,
es funcin para
de~ Estado favorecer
regu~ar los servicios po~ticas co~etitivas
de comunicacin
audiovisual
y antimonop~icas que preserven ~a diver-
-158-
G. G. "G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
RECURSOS
DE HECHO
sidad y la pluralidad expresin con
de voces
en salvaguarda -en
de la libertad
de
y del derecho por
a la informacin la CIDH, articulo
un todo de acuerdo Insiste en que
lo establecido
13.3-.
sostener
lo contrario
implica
negar al Estado
poderes
de polica
que le son inherentes, como un ejercicio del
y recuerda soberano
que esta Corte
los ha definido para protegeneral
derecho
del gobierno
ger la vida, del pueblo
salud, moral,
solaz
("confort")
y bienestar
(fs. 3756 vta.; el destacado tambin otro aspecto
pertenece
al original). no ha sido
Destaca valorado por
que, a su entender,
el tribunal,
cual es el de medir de la inaplicacin
las consecuencias de la LSCA a la A este de
disvaliosas actora
que se derivaran
en virtud recuerda
de lo que ha decidido
en la sentencia.
respecto asegurar niones, bargo, los
que la ley se ha inspirado de expresin,
en la finalidad de voces
la libertad
la pluralidad
y opiSin ema
as como el combate como resultado
a las prcticas
monoplicas.
de la sentencia, la ley,
y de manera
contraria
fines
que han
inspirado
la situacin
de concentraen que los
cina
favor de la actora prestadores para los se
se consolidar adecuen a
en la medida con el
restantes perjuicio prestador
ella,
consiguiente con un
consumidores
cautivos
en un mercado
en franca posicin
dominante. apuntados, en aclara que la disdel
Ms all de los sealamientos tincin medio que efecta la ley no
se asienta
la diversidad
utilizado,
sino en la definicin En efecto, destaca
de los diferentes
merca-
dos relevantes. portancia habida del
que la relatividad utilizado resulta
de la imevidente que impe-
medio
de
transmisin
cuenta
del principio
de neutralidad
tecnolgica
-159-
ra en la regulacin, es muestra la realidad acabada.
de lo que el rgimen Abunda
de telecomunicaciones de
en que, ms all del dato evidente medios para de transmisin
de los distintos
utilizables,
el fallo .toma como parmetro de la ley escaso, trada slo la utilizacin
definir
la constitucionalidad en tanto bien
o no del espectro,
con la consiguiente
configuracin la demandada en suponer
de una barrera remarca
de en-
al mercado.
Sin embargo,
que la arbi-
trariedad de entrada -espectro-, -tendido
del decisorio en el mercado cuando en
consiste
que la nica barrera es fsica econmicas
de los medios rigor tambin
de comunicacin lo son las
de cables,
areos
o subterrneos-o imponer una
Ahonda empresa
en ese sentque ocupa una
do en las barreras posicin visin dominante
que puede
o de gran concentracin de nuevas
en la oferta
de tele-
por cable al ingreso
empresas. de la limitacin
En relacin de las seales destaca
con la valdez
constitucional
(artculo
45 ap. 1, inc. b, y ap. 3 de la LSCA) , analiza consderar el caso partiendo del mede la dode
que otra vez la cmara omitiendo
dio de transmisn, TV -por minante quienes sino cualquier puede
que en el mercado
va de difusin efectos y
que se trateno la
la posicin slo respecto
tener
antijurdicos servicios de
adquieren
bienes
empresa
dominante,
tambin
en relacin
con sus proveedores, con el ejercicio
lo cual es partiefectivo de la li-
cularmente bertad
grave en relacin
de expresin. de lo concluido en la sentencia a partir de lo
Respecto aportado actoras,
por el experto el Estado
en economa
designado
a instancia
de las
seala
que lo agravia
por cuanto,
so pretexto el tribunal
de una supuesta
defensa
de la libertad
de expresin,
-160-
.'--".:::
intenta Clarin, que,
mantener valindose
inclumes para sido
los de
intereses un
econmicos pericial por
del
Grupo
ello
informe
econmico la demancon la via
amn de haber apuntar escogida para
cuestionado
oportunamente
dada -por procesal
a demostrar
un planteo
incompatible
por la actora-, realizar
ha sido utilizado
de modo
asaz
improcedente normas
un test
de constitucionalidad que el tribunal 'supliendo configurada
de las des concarga ina la de
atacadas. el de
En tal sentido probatorio a fin
advierte
textualiz procesal
plexo
pericial, por
tal
la actora,
de tener
una
constitucionalidad libertad
directamente
relacionada pese
a la violacin a la inidoneidad
de expresin de prueba
de las actoras, elegidos
los medios
para acreditarla. de primer voto parte de la falsa
Sostiene premisa tenta
que la camarista
de que solamente el Grupo Clarin,
una economia puede
de escala,
corno la que deem-
garantizar
su sustentabilidad de expresin;
presaria racin
y, con ello, segn
asegurar
su libertad
asevepa-
que,
entiende
el Estado,
la realidad
desmiente
iadinamente. al actor ni
Insiste a ningn
en tal sentido otro
en que la LSCA no discrimina del servicio para audiovisual, fomentar una
prestador regula
sino mayor
que, por
el contrario,
el mercado para
participacin y para
y competencia,
promover distintos
la diversidad prestadores; desde de disdel
de voces
y
alentar
a que participen la situacin se encuentra normal del
que
la sentencia que atae el
visualiza a quien
exclusivamente en condiciones
el ngulo torsionar
funcionamiento una posicin
mercado,
es
decir,
grupo que ostenta
dominante.
-161-
Con relacin limitacin Cablevisin cencia
a lo afirmado
por la cmara
respecto
de que la a li-
de licencias
contenida con
en el artculo
45 colocara con una
en desventaja
DirectTV
(que cuenta seala que
satelital
de alcance parte -menor
nacional),
la incorrecde cospor cay de
cin de la conclusin tos de ambas empresas
de no examinar
la estructura
en el caso de la televisin operar con ventaja
ble, lo que le ha permitido no advertir que la LSCA basa
competitva-
sus lmites
en materia
de licencias
en la realidad donde total, ra la
de los mercados
de comunicacin
en la Argentna, cas pa-
la televisin
por cable tiene un grado de penetracin por lo que los lmtes son
entre los ms altos del mundo, participacn de los
cable-operadores
fundamentales y para la
para
el funcionamiento libertad
de los mercados efectiva
en su conjunto,
consiguiente
de informacin. la sentencia que, por un lado, atacadas, en
Considera la parte
contradictoria
que declara
constitucionales
las normas
reco-
noce el derecho cin, y respecto
de las actoras
a un resarcimiento; que limitan
y a continuael nmero de
de las disposiciones por vnculo
licencias para serva ds,
de servicos
fsico,
construye
un sofisma y all preafectay domi-
sustentar
una inexstente
inconstitucinaldad, derechos
en especie con todo
los hipotticos consolida
supuestamente monoplica
lo cual
la posicin
nante del grupo actor. Fnalmente, respecto de este agravio destinado a defender
la constitucionalidad dad, destaca por que es
del artculo falaz el
45 de la LSCA en su integrique se infiere de lo
escenario
afirmado
la cmara abiertas,
en su sentencia, slo sustentadas
relativo
a un universo oficial
de emisoras
por la publicidad
-162-
sin
relevancia
comercial,
en
el
que
no
median
problemas por
de
competencia, cin,
en coexistencia
con otro, se regula
de emisoras
suscripinvi-
en el que el mercado
a travs
de una mano
sible. Afirma nectado, produccin recursos.
que en realidad
el universo
es complejo por
e intercoy
entre de
emis.oras abiertas, contenidos, que todas donde
sistemas
suscripcin por los
todos
compiten
mismos para
Asegura
son un vehculo
imprescindible
la libertad ello todas
de expresin
y de acceso requieren
a la iriformacin, y que por normas que regulen su in-
las plataformas en el mercado.
tervencin
iv) El artculo nal. En relacin con
48, 2 prrafo, los alegados de la norma,
de la LSCA es constitucioadquiridos y la sudista de la activi-
derechos
puesta
retroactividad
seftala que
en el caso
de aparecer
comprometido
el principio
de irretroactividad la ultra
ley, ni se justifica dad de las situaciones tiva anterior.
la pretensin jurdicas que nos
de mantener
nacidas
al amparo ante donde nueva
de la normauna relacin se los
So~tiene
encontramos sucesivo, de la
jurdica trata efectos es
administrativa de la
de tracto
de lo que norma a
aplicacin
inmediata
en curso de una relacin
jurdica,
aun cuando
haya naci-
do bajo el imperio y respecto dad, recuerda que
de la ley antigua. afectacin del derecho de propiey y
de la presunta lugar
en primer
que tal derecho grupo pero actor
no es absoluto, poseen licencias caso
agrega otras
algunas
empresas
del
son explotadoras
de hecho,
que en ningn
resuldel
tan titulares Cdigo Civil.
de un derecho Destaca adems
real de dominio
en los trminos no alter
que el DNU 527/05
la si-
-163-
tuacin to de
juridica derechos,
de los actores, ni sane la
ni implic de
ningn los
reconocimiende
situacin
explotadores
facto de servicios mente suspendi
de comunicacin el plazo
audiovisual,
sino que simpleque es-
-por
de diez aos- los trminos o sus prrrogas,
tuvieran
corriendo
de las licencias,
previstas
en la ley 22.285.
v)
El articulo de de la
161 de la LSCA
qued
vacio
de contenido de
partir normas
inconsti tucionalidad A este respecto
decretada recuerda
respecto que,
otras a a
la ley.
en atencin impuso
los trminos los titulares dos por
de la decisin de licencias
de cmara,
esta norma -que y registros dentro
de los servicios al nuevo
regula-
la ley
la adecuacin slo tendria
rgimen
del plazo
alli establecidoceptos
operatividad
respecto
de los prees decir, de ser-
que han superado lmites
el test de constitucionalidad, para la titularidad radioelctrico, se refieren las
los que imponen vicios a los
de licencias
que utilizan servicios
espectro que
y no ser aplicable disposiciones de la las
a los
LSCA que son declaradas que no utilizan
inconstitucionales
(conceptualmente,
espectro). y pese a que la decisin de inconstitucionalidad se agravia ha sido formalmente del artculo 161 de y vala
As las cosas, adversa la LSCA, ciado al planteo
la demandada
de la desnaturalizacin tal norma,
de contenido recurrida
que ha experimentado es esencialmente
en tanto
decisin e incluso
funcional
a la subsistencia monoplicas u
a la profundizacin
de las
situaciones
oligoplicas
que la ley ha querido
evitar.
-164-
Adems sentencia licencias, de divisin de esa norma. vi) Los
de recordar
el trato
palmariamente de los
desigual
que
la
recurrida concluye
produce en que
respecto el a quo,
titulares
de otras
en violacin para las
al principio el texto
de poderes,
ha reescrito
actoras
precedentes avalan
jurisprudenciales
extranjeros
citados
en la sentencia En este damentos a partir actualidad sual aspecto
la legitimidad efecta
de la ley en su totalidad. un desarrollo citados por de los funel a quo y, con la
el recurrente
de los precedentes de la realidad del mercado pas,
extranjeros descripta
all
y su comparacin de comunicacin sus
de los servicios concluye
audiovi-
en nuestro
en "que no slo debatida,
conclusiones
no resultan
aplicables confirma Nacional derechos
a la cuestin la plena
sino que su recta de la LSCA a la
interpretacin Consti tucin de garantizar sin,
adecuacin
en
su dimensin
teleolgica como
y axiolgica de expre-
fundamentales
la libertad
el derecho
a la informacin
y el combate
a las prcticas
monoplicas. vii) el Estado Necesidad de una regulacin especfica. de cmara, Examina aqu
el voto de uno de los jueces fijadas
que considera de las pues de
que las limitaciones licencias bastara defensa seran -en
en la LSCA para en sus fines
la propiedad antimonoplicos
redundantes
su opinin-
con las normas El recurrente pues pone
generales considera nfasis
en materia
de la competencia.
tal aseveraen un eventual elaborade
cin absolutamente control do por ex post la
desacertada,
facto que, tal como sealara Nacional de Defensa de
el informe la
Comisin
Competencia
-165-
2007,
es ineficiente
para
resolver
los
conflictos
derivados
de
la integracin cacin
vertical
y horizontal
de la actividad
de comuni-
audiovisual. a juicio del recurrente a la voluntad regulacin que el juez slo expresa ya que no funen el est
En definitiva, una opinin damenta caso, viciada por lo que
contraria qu no una
legislativa,
especial
no es necesaria del legislador
significa
la decisin
de inconstitucionalidad. asegura que, adems de la necesaria los derechos adopcin de
Finalmente medidas
que protejan
de manera
efectiva
de usuarios el o
y consumidores , disolviendo equilibrio servicios ladores en la oferta
los monopolios
y restableciendo a los bienes
y condiciones
de acceso
de que se trate,
la LSCA va ms all, pues insuficientes por
los legisque sur-
determinaron
que eran
las reglas
gen de la defensa en cuestin,
de la competencia justifica que
la indole de
de la materia las prcticas que se agode la diverde dife-
lo que
el control
monoplicas
que contiene
en su texto no sea un valor a la promocin
te en si mismo, sidad rentes
sino que se encadene
en la informacin sectores
y la participacin
de actores
de la sociedad. los agravios en el pleito de las partes suscitan cuestin la valisu va-
5) Que federal, en tanto
se ha puesto
en cuestin
dez de una ley del Congreso lidez. Por su parte, la
y la decisin de
ha sido contra varias
inteligencia
disposiciones fue contra clusulas la y
constitucionales validez
ha sido cuestionada que las partes (articulo
y la decisin fundan
del derecho de litigio
en dichas
es materia
14, incs. l y 3 de la ley 48).
-166-
Dado que la decisin tada a la jurisdiccin cursos interpuestos, a lo que
de esta Corte
se encuentra mediante
limi-
que le ha sido conferida con dicho alcance -es
los reex-
decir,
limitado
clusivamente los pormenores
aqui
interesa-
se relatan
a continuacin
de la causa. de los hechos de inconstituciona1idad' con fecha 2 de febrero Argentino de 2010 el Grupo
l. Relato
1.1. La accin 6) Clarin S.A., Que Arte
Radiotelevisivo
S.A.,
Cablevisin Cable S.A.
S.A., Multicanal iniciaron Gabinete cionalidad accin
S.A., Radio Mitre contra
S.A. y Teledigital Nacional
el Poder Ejecutivo solicitando
(Jefatura de
de Ministros)
la declaracin
de inconstitu161 Y de al
de los articulos
41, 45, 48
(segundo prrafo),
concordante s de la ley 26.522, las licencias momento tacin, y seales
y su inaplicabilidad
respecto
de las que los actores la mencionada norma.
eran titulares
de promulgarse
En la misma
presen4- y
y a los fines dispuestos Procesal
en los articulos
6 -inc.
207 del Cdigo
Civil y Comercial
de la Nacin,
informa-
ron que, con fecha 7 de diciembre do n 1 del una medida fuero Civil
de 2009, el titular Federal les habia
del Juzgaconcedido
y Comercial
cautelar. Para fundar su pretensin irrazonable sealaron que la ley impuglimitaciones hasta y su
nada
establece
en forma
y arbitraria
restricciones sancin
a la propiedad
de medios
que no existian la venta
(articulo
45), a la vez que dispone que no se adecuen
compulsiva
de los medios
y empresas
a sus disposiciones
-167-
en el plazo rencia
mximo
de un ao
(artculo
161). En concreta sealaron
refe-
a cada uno de los artculos a) El articulo
impugnados
que:
41, al prohibir o cuotas
a los actores
la libre distitulares
ponibilidad de licencias, mismas nial
de acciones
partes
de sociedades
as como la venta o transferencia que son propietarias, extingue
de las licencias su valor patrimo-
de las
en claro
atropello
a los derechos
de propiedad
y libertad
de comercio. b) El articulo dad de licencias de 45, al establecer desbarata afecta un rgimen de multiplicioperativa consecuencia, y
que
la. sustentabilidad directamente, de prensa en
econmica
la empresa,
su independencia
y sus libertades manifestaron
y expresin. a la titulavisible
A este respecto ridad de licencias
que la limitacin
impuesta
a las personas
de existencia
o ideal en el orden nacional: i) a una sual sobre (1) licencia
de servicios
de comunicacin
'a') impone frente
audioviuna des-
soporte
satelital
(ap. 1, inc. cable,
ventaja telital
competitiva
a la TV por
tanto
a la TV sa-
como plataforma
competitiva
como
frente
a los servicios del Estado. exis-
de comunicacin Ello por cuanto te hoy con por una un solo
audiovisual
que brinden
las empresas
la TV satelital prestador de
-de la que en la Argentina puede brindar mientras locales
(DirectTV)alcance
el servicio que la TV
sola
licencia
nacional,
cable
requiere servicios se
de mltiples. licencias sin justificacin costos de
para
proveer de que a
los mismos manera afectan que el
econmica
o tcnica,
generan
op~racin Por
diferenciados el Estado
equilibrio
competitivo.
su parte,
-168-
G. G.
G.
439. 445.
451.
XLIX. XLIX.
XLIX.
(REX)
travs tal
de sus empresas el por resto de
puede los
acumular
el servicio previstos en
de TV satelila norma (TV no sino
con
servicios etc.).
abierta, slo
cable,
radio, efectiva
Esta
limitacin
afectaria
la eficiencia la libertad
de los distintos
competidores, mayores
tambin
de expresin,
al establecer
limita-
ciones para los operadores

ii)
de TV por cable privados; de servicios de comunicacin
hasta
diez
(10) licencias
audiovisual tenidos,
ms la titularidad se trate de
del registro servicios abierta de
de una seal de conradiodifusin sonora, televi(ap. 1, espec-
cuando
de radio televisin siva por
televisiva
y de radiodifusin
suscripcin
con uso de espectro lgico.
radioelctrico Al no utilizar por cable,
inc. b), carece
de todo fundamento las seales alguna para
tro radioelctrico te justificacin argumentos recurso,
de televisin
no exisen
incluirlas
en la norma basndose y la escasez a los
relacionados al tiempo que
con la limitacin la limitacin distorsiva,
de dicho
aplicada que afecta
contenidos la que
es una medida propiedad puedan
claramente
negativamente colaterales
y la libre
expresin,
sin beneficios
justificar el
semejante
limitacin (10
a la libertad licencias),
de prensa. incluso al es
Finalmente, tratarse totalmente

iii)
nmero
establecido del
de
casos
de ocupacin
espectro
radioelctrico,
arbitrario hasta
y caprichoso;
(24)
veinticuatro emergentes para
licencias,
sin perjuicio otorgada, cuando
de se
las obligaciones
de cada licencia
trate de licencias fusin por
la explotacin con vnculo de
de servicios
en
de radiodilocalialcances
suscripcin La autoridad
fsico
diferentes los
zaciones.
aplicacin
determinar
-169-
territoriales de licencias
y de poblacin
de las licencias.
y para
La multiplicidad los serviciosservicios en a

de
-a
nivel
nacional
todos
ningn ms del
caso podr treinta
implicar
la posibilidad ciento
(35%)
de prestar
y cinco por
del
total nacional
habitantes culo, de segn
o de abonados corresponda
a los servicios
referidos
en este artifinal), carece
(ap. 1, inc. c y prrafo Al no utilizar
justificacin
econmica.
espectro
radioelcla
trico
la TV por cable, que
no existe motivo que afecta Por
alguno
que justifique
regulacin 32 de la
se propone,
abiertamente otro lado,
el artculo estos lmites y densi-
Constitucin
Nacional.
restringen dad, que
el aprovechamiento son inherentes
de las economas industria. Con
a escala esta
a esta
restriccin obte-
no se permitir nerse
la reduccin
de costos
medios
que podra
con el incremento
del nmero
de suscriptores pagados
y, por ende,
por los abo-
se impedir nados.
una disminucin
en los precios
A su vez, cin
al dejarse
a criterio
de la autoridad territoriales una diferencia
de aplicay de poblaen el tra-
la determinacin
de los alcances se establece
cin de dichas tamiento
licencias,
respecto
del otorgado
a los servicios
de TV satelital, para operar. del
a los que se les otorga En relacin con
una sola licencia el lmite
nacional
establecido
(35%) respecto referidos
total de habitantes artculo, mite para afirm
o abonados
a los servicios puede
en este
que su aplicacin y que privar
incentivar
a que se lide incentivos
la competencia, reducir
a las empresas la oferta
sus precios a ms
y mejorar
clientes.
de canales
y servire-
cios para feridos
atraer
Reiter
aqu
lbs reproches
a la restriccin
al aprovechamiento
de economas
de es-
-170-
cala, .cuestion pacin este llo pues, negocio cios. Recordaron puesta local,
el carcter
arbitrario y asegur muy de
de los rangos que
de particide
de mercado
instituidos
las limitaciones sobre en
articulo
tendrn del
un impacto servicio no
negativo ancha
el desarrola Argentina el
y despliegue si bien
banda
el limite
se aplica
al acceso
a Internet,
es la paquetizacin
en la oferta
de los distintos
servi-
la limitacin
a la titularidad visible
de licencias
im-
a las personas dispuesta una
de existencia
o ideal
en el orden
en el mismo
(1)
artculo:
de radiodifusin
Hasta
licencia
sonora por una

(1)
modulade
cin de amplitud radiodifusin dos
(AM) (ap. 2, inc. a); hasta por modulacin existan

de
licencia
sonora
frecuencia
(FM) o hasta en el
(2) licencias
cuando
ms de ocho
(8) licencias una
rea primaria
de servicio
(ap. 2, inc. b); hasta por de una suscripcin, una licencia
(1) licenque el
cia de radiodifusin solicitante abierta no fuera
televisiva titular
siempre de
televisin
(ap. 2, inc. c); hasta abierta de siempre que
(1) licencia
de radiodifusin no fuera titular d).
televisiva
el solicitante por suscripcin de licencias
de una licencia En ningn misma caso
televisin del
(ap. 2, inc. otorgadas
la suma
total
en la
rea primaria
de servicio
o conjunto exceder
de ellas
que se sude tres
perpongan
de modo mayoritario, (ap. 2, prrafo sealaron
podr final).
la cantidad
(3) licencias
A este respecto pite sia,
que la TV por suscripcin abierto es, por
no comantonoma-
con la TV abierta; productor
que el canal
de contenidos
y, en la Argentina,
el gran motor
-171-
de por
la' produccin cable, de por
audiovisual;
mientras son meros
que
los
sistemas
de
TV
el contrario, variadas
distribuidores que,
de contea esta
nidos
las ms
fuentes.
Afirmaron
pese
separacin desde como
de mercados
relevantes, de
la ley, de manera los
irrazonable y limita incentivos
el punto si actuaran que
de vista
la competencia, mercado,
trata
en el mismo contra
lo que genera de los
perversos Aseguraron economas eficiencia
atentan
el bienestar impide en
consumidores. de las la
que esta restriccin de mbito existentes
el aprovechamiento
la industria
y se reduce
de los procesos. de la misma disposicin de la ley (artculo 45), de
Dentro atacaron registro
los trminos de seales,
de su ap. 3, referido que establece
a la titularidad reglas: 1, subap. b,
las siguientes en el ap.
Para los permitir cios la
prestadores titularidad
consignados del registro
se
de una (1) seal prestadores ser titulares
de servi-
audiovisuales por
(ap. 3, inc. a); los suscripcin no podrn de la titular
de servicios de regispropia la adel en
de televisin tro de seales, inc.
con excepcin b) Cuando el licencia
seal de
de generacin
(ap. 3,
un servicio
solicite
adjudicacin yacente servicio dicha
de otra
en la misma rea no podr nica
o en un rea cuando
con amplia solici tado
superposicin, utilice la
otorgarse
frecuencia
disponible
zona A este
(ap. 3, prrafo respecto
final). que la libertad de expresin se
sealaron
promueve
aumentando limita
el nmero
de seales,
no reducindolo;
y que de
esta medida Contenidos
la integracin
vertical,
entre productores
de TV y empresas
distribuidoras
de TV por suscripcin
-172-
(cable y satlite), un aumento mento del
lo que genera
el problema
del doble margen
de los costos precio de
de transaccin, para
con el consiguiente consumidores.
au-
suscripcin a los menores
los
Tambin de
hicieron cable
referencia
incentivos
de las empresas
debido
a los menores no afiliados aqu
mrgenes respecto
que se obtienen
en las ven-
tas de canales vieron miento
de los que s lo son. Volcontrara el aprovechaen la de
a insistir de las de
con que la norma de
economas contenidos,
escala. y de mbito y en que los
existente
produccin competencia ran
distintos
problemas
que puede
generar
esta
estructura
de mercado
debede
enfrentarse
en cada caso
concreto
con la ley de defensa
la competencia. Como gravsimo el colofn a la crtica del artculo 45, resal taron el.
e irreparable a sus
dao patrimonial de
que les causa, privada,
as como de
atropello
derechos lcita,
propiedad
libertad
comercio
e industria
libertad
de expresin adems
y de prensa de irracional
que significa econmicamente,
esta norma;
a la que tacharon
con perjuicio
para el inters
pblico. de activos y en el un
c) El artculo estratgicos, plazo -que en
161, al obligarlos
a desprenderse negativas
condiciones
absolutamente
calificaron e irreparable
de irrisorio-
de un ao,
les provoca
gravsimo
dao patrimonial. recordaron de los que la norma servicios

y
A este respecto, ti tulares por plan dicas esta de ley, licencias
dispone
que
(l)os
registros no renan
regulados o no cumjurifueran
que a la fecha previstos
de su sancin por la misma,

en
los requisitos que al momento
o las personas
de esta ley
de entrada
vigencia
-173-
titulares cin las
de una cantidad diferente
mayor de licencias, a la permitida, en un plazo
o con una composidebern ajustarse a un a (1)
societaria disposiciones que la
de la presente autoridad Vencido
no mayor los
ao desde
de aplicacin dicho -en plazo cada
establezca sern casoen este Ser 41;
mecanislas meAl
mos de transicin. didas solo mi tir to por que efecto la el al
aplicables
incumplimiento de la adecuacin
correspondiesen. articulo,
prevista
se per-
transferencia ltimo prrafo
de licencias. del articulo
aplicable
lodispuesque la
y manifestaron
aplicacin (artculo
de las restricciones 45), cuya titularidad
a la multiplicidad adquirieron al
de licencias de otra
amparo
legislacin, lo 161),
en combinacin el absoluto
con la adecuacin desconocimiento aniquilacin
dspuesta de de (sus)
(artcuderechos de
implica asi
adquiridos... propiedad.
como la
virtual
su derecho
d) Con el segundo prrafo que ley (e)1 rgimen no podr de multiplicidad
del articulo
48, en tanto dispone previsto frente a las en esta normas o o en
de licencias adquirido
alegarse
como derecho
generales defensa el
que, de la se
en materia competencia, violentan 14,
de desregulacin, se las 17, establezcan
desmonopolizacin por la presente
futuro,
garantias
constitucionales la Constitucin privar
ms eleNaciode
mentales nal).
(artculos ella
18 y 28 de pretende
Mediante
el Estado
a los actores contra
la posibildad dades actuales Afirmaron articulos efectuando
de invocar y futuras. que no
derechos
adquiridos
arbitrarie-
reconocan
la
consti
tucionalidad en esta
de
los
y efectos expresa
de la reserva
LSCA no cuestionados de accionar
demanda, futu-
judicialmente
en el
-174-
ro, en la oportunidad la mejor defensa
y forma
que les parezca
ms
adecuada
para
de sus derechos.
mediante otra presentacin, de los daos ampliaron la demanque, y
Finalmente, da, peticionando informaron,
la reparacin les ha
y perjuicios la mera
seg~n
causado
y le causa
sancin Audiovisual
promulgacin
de la Ley de Servicios
de Comunicacin
(LSCA). Afirmaron punto se verifica
que el dao cuya reparacin con la imposibilidad con motivo de
reclamaron acceso al
en este y
crdito
financiamiento certidumbre desagravio aplicarse
de las actoras
de la situacin
de inal de
que ha causado econmico
la LSCA, en
y que deba la demanda
adicionarse el caso
solicitado
para
los artculos
45 y 161 de la ley.
I.2. La medida
cautelar surge de lo manifestado con anterioridad por los actores a la interposide 2009
H -
7} Que seg~n en las presentes
actuaciones,
cin .de la demanda -en los autos
que les dio origen, Clarn
el 7 de diciembre
"Grupo
S.A. y otros fuero
si medidas
cautelares
el titular les haba
del Juzgado concedido Apelada
n 1 del
Civil
y Comercial
Federal
una medida la medida
cautelar. por el Estado de 2010, Nacional, decidi la cmara la del y
del
fuero,
con
fecha
13 de mayo ordenaba
"-
confirmar
resolucin artculo revocarla
en cuanto
la suspensin
de la aplicacin
161 de la ley 26.522 en lo que se refera Contra dicha
(LSCA) respecto al artculo el
de las actoras, ley.
41 de la misma Nacional
decisin,
Estado
recurri
ante esta Corte.
-175-
Al
Primer
pronunciamiento resolvi
de la CSJN. desestimar
Este
tribunal,
el 5
de octubre rio
de 2010,
el recurso hecho
extraordinalugar a la de
interpuesto cautelar,
contra pues
la sentencia no se habia
que habia demostrado exigidos
medida
la existencia
los dos requisitos cia para equiparar
tradicionalmente a sententia cuestin su
por su jurisprudenuna medida cautelar, con de rela si-
definitiva
esto es, que mediara un agravio que, por
federal bastante y por las
conjuntamente circunstancias en la misma para una
magnitud Ello fijar
hecho,
resultara
irreparable. que cabia
no obstante, un limite
solucin vigencia tuacin
consider
razonable
de la medida
cautelar,
pues podria
presentarse
de desequilibrio un tiempo -por
si la sentencia
en la accin
de fondo ex-
se demorara cepcionarse cin miento de que biendo juicio ste, lucin del
excesivo
y se permitiera
a la actora
el simple impugnado, un resultado
transcurso
del tiempopor via
de la aplicadel pronunciaen caso deperde
rgimen
obteniendo anlogo
cautelar
al que se lograria
se acogiera entonces del quien
favorablemente no sino slo
su pretensin
sustancial, del
ponderarse
la irreparabilidad el del sujeto
peticionante, podra verse
tambin
pasivo
afectado
irreversiblemente
si la reso-
precautoria
fuera mantenida
sine die (Fallos: 333:1885).

de 2010 el Estado precautoria y,
En tales circunstancias, Nacional solicit el
el. 19 de octubre
levantamiento la fijacin por
de la medida de un plazo
en subsidio, Rechazadas
solicit
para
su vigencia. de
ambas
peticiones
el juez, y ante 12 de mayo de
la apelacin
la demandada, di confirmar
la cmara el
del fuero -el del
de 2011- decila medida, mas
rechazo
levantamiento
-176:'"
.G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
dispuso
fijar el plazo a partir tal
de su vigencia
en treinta
y seis
(36) me-
ses contados
de la notificacin por
de la demanda. y denegado dicho
Recurrida recurso, acudi
decisin
la demandada,
en queja a esta Corte. pronunciamiento de la CSJN. la sentencia El Tribunal, que rechaz en feel le-
Bl Segundo
cha 22 de mayo de 2012, confirm vantamiento de vigencia al momento ltimo plazo de la medida en treinta desde cautelar
de no innovar y la revoc deba
y fij su plazo en lo relativo A este fijar un de la se
y seis meses, dicho plazo
el cual
computarse.
respecto para
afirm
que apareca
como contradictorio computarlo como
la medida
cautelar
y luego mxime
a partir
notificacin observaba
de la demanda,
cuando,
en el caso,
una diferencia
temporal
tan notoria
entre
ambos momen-
tos -un ao- por la sola voluntad En partir vigencia 335: 705) . Ante cautoria juez, el pedido formulado del de prorrogar por los consecuencia del dictado deba decidi que
de las peticionarias. el cmputo deba por iniciarse la cual a su
de la medida el 7
cautelar, de
razn de
fenecer
diciembre
2012
(Fallos:
la vigencia y tras
de la medida su rechazo
preel
actores, el
por
la cmara
fuero,
6 de diciembre empresario
de 2012,
decidi
conceder
lo peticionado
por el grupo hasta
y que continuara sentencia defi-
la vigencia
nitiva en la
de la cautelar
causa.
que se dictara
Cl Tercer te, en virtud
pronunciamiento del recurso
de la CSJN.
Finalmente dict
esta Corcon
de la demandada,
sentencia
-177-
fecha
27 de diciembre lo resuelto
de 2012,
en la que, por mayoria, .resolvi a la prrroga de
confirmar
por el a quo, en relacin precautoria
la vigencia
de la medida
(Fallos: 335:2600).
I.3. La sentencia SO) cargo del
de primera
instancia de 2012, el juez a en lo Civil

i)
Que, con fecha Nacional n
14 de diciembre
Juzgado Federal
de primera sentencia
instancia
Comercial
1 dict
y resolvi: activa opuesta
rechazar la de-
la excepcin mandada;
de falta de legitimacin la accin
por
ii) rechazar
declarativa
de inconstitucionacorno consecuencia configudictaen
lidad promovida de lo decidido radas,
por los actores; y en virtud
iii) ordenar,
de las nuevas
circunstancias
el inmediato
levantamiento proceso; atenta
de toda medida
cautelar
da en el presente el orden causado,
iv) imponer
las costas
del juicio
la novedad
de los planteos
formulados, y la nasin
la dificultad turaleza efecto causa;
y complejidad
de las cuestiones
debatidas
de los derechos
involucrados
en la causa; inhbiles
v) dejar
la habilitacin y vi) diferir
de dias y horas la regulacin para
dispuesta
en la
de honorarios en que
de los profequedara firme o
sionales consentido
intervinientes el decisorio. Contra dicha
el momento
decisin,
ambas partes
interpusieron
re-
cursos
de apelacin. La actora expres que la agraviaba lo decidido en rey el
lacin
con el rechazo levantamiento
de la accin
de inconstitucionalidad cautelares.
inmediato
de las medidas
-17S~
G.
439.
XLIX.
(REX)
G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro sI accin meramente declarativa.
El tros) visual
Estado
Nacional Federal
(Jefatura de Servicios que el
de
Gabinete
de
MinisAudiode
y la Autoridad
de Comunicacin de la
(AFSCA). manifestaron activa
rechazo
excepcin
falta de legitimacin orden causado
y la imposicin
de las costas
en el
les causaba
un gravamen
irreparable. recursos, la
Ante
la interposicin Nacional fecha
de. los mencionados
Sala 1 de la Cmara cial Federal, en con
de Apelaciones abril del
.en lo Civil corriente dado
y Comerdict en los
17 de de
ao,
sentencia
estos. autos,
la que
se ha
cuenta
considerandos
l y 2 de esta sentencia. de la causa en esta Corte. los autos a esta Corte en virtud de 3
I.4. Trmite
9) Que, llegados los recursos mencionados
y desarrollados orden
en los considerandos su remisin Procuradora
y 4 de la presente, racin General
el Tribunal
a la ProcuGeneral emi-
de la Nacin.
La seora
ti su dictamen,
con fecha 12 de julio de 2013, en el que entendeclarar la procedencia recurrida de los recursos en cuanto in-
di que corresponda terpuestos y revocar
la resolucin
declar
la inconstitucionaldad 45, ap. 1, inc. fo final; se refiere seal LSCA, daos
de las normas final;
contenidas
en el artculo
'c' y prrafo
ap. 2, incs. c y d Y prra1, inc. 'b', en cuanto de una de la de
ap. 3, en su totalidad; a la limitacn y del
y ap.
a la titularidad artculo 48,
del registro prr~fo,
de contenidos, as como tambin a la parte
segundo
respecto
del reconocimiento respecto
anticipado
actora,
y confirmarla
de las restantes
cuestiones.
-179-
Con pblica En dicho
posterioridad
esta
Corte
llam. a
una
audiencia
informativa,
que tuvo lugar
los dias 28 y 29 de agosto. sus puntos fueron de vista, interroga-
acto doce amicus
curia e expusieron
y las representaciones das sobre diversos
letradas
de las partes
aspectos
de la controversia. sometidos al examen de esta
11. Tratamiento Corte. 11.1. cuestin El marco
de los asuntos
normativo
nacional
internacional
de
la
sometida 10) Que
a debate respecto de la cuestin sometida a debate y
el marco bin cance Corte,
normativo,
tanto nacional
como internacional,
como tamsu alde esta
de los distintos y en los en orden cuales
informes. y documentos corresponde enmarcar
que precisan la decisin
a la brevedad
me remito
al exhaustivo
desarrollo
de los considerandos
30 a 19 del voto del juez Petracchi. y larga gestacin abundamiento, resultado de la ley 26.522 cabe recordar que la
11.2. La genealoga 11) ley cuestionada Que,
a mayor como
surge
de un largo
y accidentado la urgente de de la
proceso, necesidad
en cuyo curso de un marco
se fue poniendo regula torio
de manifiesto con
acorde
las enseanzas establecimiento de
la legislacin medidas materia. En disposiciones mera ley
comparada,
con el consiguiente adecuadas a las
antimonoplicas
particularidades
efecto:
la
regulacin tienen
de
la
radiodifusin
las
antimonoplicas de las
una larga historia. fue
La pri750
en el mbito
comunicaciones
la ley n
-180-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX: RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
-conocida rante de
como de Telgrafos
Nacionales-
sancionada Hasta
en 1875, du1924, ms all la radiofona
la presidencia y
de Nicols
Avellaneda.
autorizaciones y luego
disposiciones
particulares, se rigieron
aficionada ma.
las primeras
radios
por esta nor-
El primer 27 marzo que en de 1924, los albores Cuatro
decreto
especfico
de broadcasting d~ Marcelo
data del de Alvear, las
durante mismos
la presidencia de la
radiotelefona
reglament
licencias. Estado nica
aos ms el
tarde,
el 21 de noviembre estuviera
de 1928 el por una
decidi autoridad,
que que
servicio
fiscalizado
fue
la Direccin
de Correos
y Telgrafos. el decreto el ser-
Durante
la segunda
presidencia
d Hiplito
Yrigoyen,
del 10 de abril de 1929 reglament vicio de radiodifusin. La ley de un derecho 1933 11.581 por del
en el mbito
nacional
16 de mayo de las
de 1932 ondas. El
impuso
el pago de
anual
el uso
3 de mayo
se sancion entre
el decreto
reglamentario
nO 21.044, entre pues
que regul cosas,
el servicio contena una
1933 y 1946. limitacin
Este decreto, antimonoplica, total o parcial
otras no
clara
aceptaba de otro
la transferencia concesionario dicatarios
de licencias
en favor debiendo
en la misma
zona de influencia,
los adjuperso-
dar cuenta
a la autoridad econmica. de 1940, alta
de sus antecedentes
nales y su solvencia
En la dcada diofnica ya tenan una
los medios
de comunicacin por
ralo
incidencia
en la sociedad, hizo hincapi el
que el gobierno regulacin de
militar contenidos
de Edelmiro
Farrell
en la
principalmente
dictando
denominado
-181-
"Estatuto "Manual (decreto para de
Profesional
del
Periodista" para las
(decreto
7618)
el
Instrucciones 13.474),
Estaciones
de Radiodifusin" licencia
otorgando,
a la vez,
la primera
el establecimiento En 1946,
de la televisin. presidencia de Juan D. Pern,
en la primera que reprimia
se dict
la ley 12.906
los monopolios (ley 12.908)
y se modific
el Estatuto
del Periodista El 17 de octubre
Profesional
de 1951 se inaugur
oficialmente
el la
servicio ley mera
de televisin reglamentada
en la Argentina por el decreto Cabe hacer
y en 1953 se sancion 25.004, notar
14.241,
que fue la pride fue un
ley de radiodifusin. historia ley de -hasta radio
que en el curso ley 26.522~, por
nuestra la nica gobierno
la sancin y televisin
de la actual integral
sancionada
constitucional. Esta ley fue derogada como por el decreto-ley 15.460 de y
1957,
al
que
se conoci
"Ley
Nacional
de Radiodifusin
Televisin" ..Conforme podan de ser titulares Dez
a ese decreto-ley de una aos licencia tarde,
los permisiOnarios
slo
de radodifusn en 1967, la
y de una ley dis-
televisin. autorz
ms
llamada contena
17.282
a las repetidoras,
aunque
tambin
posiciones
restrictivas. En 1972 se sancion la llamada ley 19.798 por (Ley Nacioley
nal de Telecomunicaciones), n 20.180 tubre dictado de
luego modificada
la llamada
en 1973, que a su vez fue derogada ese mismo ao por el decreto n
parcialmente 1.764. Junto
en occon l
de este ltimo
decreto
se declar
la caducidad
de algu-
-182-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo CIar in SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
nas licencias del Plata.
de televisin
en la Capital
Federal,
Mendoza
y Mar
Finalmente, Reorganizacin de Radiodifusin Nacional y
la
dictadura dict 1980,
autodenominada el llamado la
Proceso Plan
de
primero en
Nacional ley
luego, por en
sancion
llamada que el
22.285, nueva -aunque
reglamentada ley nacional
el decreto la materia, en
n 286 de 1981, estapleciendo la llamada ley
fue la COMFER de
ste
se habia
originado
nacional
telecomunicaciones,
19.798,
de 1972. del Dr. Ral Alfonsin, del plan nacional por y de
El gobierno decreto 1151/84,
constitucional
suspendi hasta
la aplicacin
todo concurso radiodifusin. sado cia. tes
pblico
tanto se sancionara remiti al Congreso
una nueva ley de un proyecto, ba-
A tal efecto del
en el trabajo Luego insisti
Consejo
de Consolidacin
de la Democraanfue
con otro modificatorio Ninguno
de la ley 22.285 de ambos proyectos
de culminar
su presidencia.
considerado. Durante sucesivas ley 23.696 vo para raban va normas el gobierno siguiente, (decretos en 1989, se dictaron Y la
de emergencia
nmeros
528, 535)
(reforma del Estado) la situacin
que facultaron
al Poder Ejecutiemisoras que opeuna nuehacia funcin la de
regular
de las mltiples hasta tanto se
fuera de todo contexto, de radiodifusin. de seales
se sancionara el camino En
ley
Tambin radiales decretos
abri
privatizacin
y televisivas. reglamentarios
esta ley se sancionaron y se convocaron da ley 22.285
y modificatorios la llamacruzada
concursos.
Por otra parte, la prohibicin
se modific
y se derog
de la propiedad
-183-
-restriccin
entre
titulares
de medios
grficos
y audivisuales-, social como
de la exclusividad del licenciatario
de actividad y del limite
radiodifusora de veinte lo que
como objeto
personas
fsicas
integrantes de medios.
de las sociedades, El nico lmite
facilit
la concentracin de licen-
que mantuvo
fue la cantidad
cias en una misma zona.

En proyecto empresas 1997 se conoci un dictamen de capital de medios, de comisin sobre un
que limitaba telefnicas
el ingreso al mercado
extranjero que
y de las En
no prosper.
1998 se permiti aunque la
la transferencia transcurrido -mediante un rgimen de aquel
de acciones
de licenciatarios, la concesin de del
no hubiesen y
cinco aos desde resolucin de sanciones
licencia
tambin
administrativa
COMFERSi bien
se estableci el Ejecutivo
a licenciatarios. en varias
momento
se comprometi
oportunidades dictadura, proyectos
a modificar
la ley de radiodifusin ntegramente
de la ltima de los
sta
no fue modificada
y ninguno
presentados
en el Congreso
sobre el tema fue sanciona-
do.
Durante candidatos la campaa electoral la de 1999, los principales necesidad vigente. de necesidad autorizando lugar de y la las de y de una nueva
destacaron
enfticamente
ley y criticaron
fuertemente
la entonces
En setiembre urgencia 1005 modific de hasta
de aquel puntos
ao, el decreto de la ley, en
claves
titularidad cuatro redes pidi
veinticuatro tambin
licencias, autorizaba
de la ley anterior; y cadenas derogarlo,
la habilitacin lo critic
y las transferencias. destacando
La oposicin
la necesidad
de una nueva ley.
-184-
A principios de 2000, .el nuevo gobierno anunci una convocatoria a efectos de elaborar un nuevo proyecto, que se present seis meses ms tarde, con limites para la adjudicacin de licencias, lo que motiv protestas y criticas contra las limitaciones antimonoplicas, que determinaron la interrupcin de su tratamiento. En 2001 el Poder Ejecutivo cre el Sistema Nacional de Medios Pblicos Sociedad del estado (decreto 94) y
luego envi al parlamento, mediante el decreto 628, un nuevo proyecto de ley integral de radiodifusin para remplazar la ley 22.285, que tampoco tuvo xito. En mayo de 2003 un decreto autoriz a las provincias y a los municipios a tener emisoras propias. En noviembre de 2004 se aprob una modificacin que permiti a las cooperativas y mutuales ser titulares de licencias. Finalmente, en 2008 se inici el proceso de elaboracin y sancin de la presente ley. Queda por ende, demostrado, que esta ley no surge como un brote aislado, sino que es un momento ms en un largo y complicado curso legislativo, iniciado hace noventa aos y jalonado por mltiples proyectos e iniciativas, despus de un consenso muy amplio acerca de la necesidad de superar la regulacin de una ley de facto y de sus inconsultas y contradictorias reformas.
II.3. Cuestionamientos formulados a la ley.
12) Que, conforme a los antecedentes y al marco normativo, como asi tambin a los instrumentos e informes antes sealados, corresponde examinar los cuestionamientos formulados a
-185-
la ley,
en cuanto
a la constitucionalidad que han sido materia
y convencionalidad
de
los dispositivos te.
de agravio
ante esta Cor-
Entiendo el voto insistir precisin del juez
que el impecable Petracchi que han teniendo me exime
desarrollo de
que lleva a cabo tarea claridad reiteracin los tal de y
la redundante con toda
en aspectos juridica,
sido expuestos en cuenta
que cualquier
innecesaria, argumentos, razn,
en lugar
de ampliar,
esclarecer
o. perfeccionar Por
es susceptible a las partes
de opac,ar su transparencia. pertinentes de su voto. por la ley
remitir
11. 3. (i) Objetivos 13) Que respecto objetivos cado e intereses,
y fines declarados del diseo
de la ley 26.522
y de sus del merme
asi como de las caracteristicas audiovisuales, en razn
argentino
de medios
de brevedad
remito
a los considerandos 11. 3.
21 a 25 del voto del juez Petracchi. contenidas en el articulo 45
(ii) Las restricciones
de la LSCA. 14) las partes posiciones expresadas Que en relacin con los agravios expresados por
respecto
de la decisin
del a qua referida
a las disya del
del articulo me remito
45 de la ley 26.522, considerandos
por las razones voto
a los
26 a 32 del
juez Petracchi. 11. 3. del articulo (iii) La regulacin 41 de la LSCA. de la transferencia de licencias
-186-
15) Que en cuanto del articulo 41 de la ley
a la cuestin 26.522, por que
referida
a la validez el rgimen de
estatuye
transferencia me remito
de las licencias,
iguales
razones
de brevedad
al considerando (iv) El plazo
33 del voto del juez Petracchi. de adecuacin a la ley previsto en su
II. 3. articulo 161.
16) Que respecto siciones artculo normativas, y el
de la adecuacin plazo respectivo,
a las nuevas dispuestos
dispoen el
161 de la ley 26.522,
me remito
al considerando
34 del
voto del juez Petracchi. II. licencias prrafo, 3. (v) La alegacin del rgimen de multiplicidad de
de la ley como derecho de la LSCA) . 17) Que en relacin
adquirido
(articulo
48, segundo
con
la prohibicin previsto normas,
de alegar
el
rgimen como
de multiplicidad adquirido
de licencias frente a otras
en la ley 26.522 dispuesto en el 35
derecho
segundo
prrafo
de su artculo
48, me remito
al considerando
del voto del juez Petracchi. II. 3. (vi) Los restantes l8} Que para feridos igualdad, a la afectacin alegados agravios. a los restantes agravios, rede del
responder
de derechos
adquiridos
y del derecho
por la actora,
as como al prejuzgamiento
a quo acusado
por la demandada,
me remito
a los considerandos. 36
a 38 del voto del juez Petracchi.
-187-
11. 3. (vii) Otras precisiones. 19) Que, tracchi, comparto por las razones expresadas por el juez Pe-
la necesidad
y pertinencia
de realizar
algunas al
precisiones considerando
en relacin
a la causa,
para las cuales me remito de este Tribunal. constitucional. creo
39 del voto del citado Ministro cultural como cuestin de
111. La dimensin 20) agregar Corte medida Que
sin perjuicio que,
lo expuesto, -y tal como en que decidi
menester esta de la
a lo dicho en una de
en sintesis
lo seal acerca
las
oportunidades 7)-,
cautelar
(considerando
el vinculo
entre
el derecho
a informar
y la ley cuestionada disminucin
parece
establecerlo
la demandan-
te en la previsible nucin
de su renta. sostener
Dado que la dismiel mismo volumen de
de la renta no le permitiria considera
operaciones,
que esto lesiona
su sustentabilidad
y con
ello su derecho seria
a informar. volumen
La sustentabilidad operativo
que se lesionaria Esta es la an-
la del actual natural
en el mercado.
consecuencia timonoplica
de la vigencia
de cualquier (sin perjuicio surgir
disposicin
o de des concentracin estatal propio que pudiera Estado),
de la eventual de acde lo
responsabilidad tos licitas del
como resultado el curso
pero
siguiendo seria
planteado lidad
por
la actora,
el corolario
la inconstitucionajuridica inviable
de cualquier a esa
disminucin
de renta de una persona constitucionalmente en esta rea.

muestra que
dedicada
actividad,
haciendo
tOda regulacin
Esta
antimonoplica
inadmisible
especifica
consecuencia
la
lnea
argumental, dimiento
por mucho
que se la solape, de las viejas
se deriva doctrinas
como desprencontrarias a
parcial
y acotado
-188-
G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
toda
dispOsicin Trade
antitrust Act
(Sherman
Act
de
1890;
Clayton
Act
Federal
Commission Unidos,
de 1914),
esgrimidas
hace ms de un era el inevitaW. Cook, Esta
siglo en Estados resultado ble
para
las cuales y, por
la concentracin se hacia Wi11iam por
de una ley natural economia
10 tanto,
en una
de mercado Putman,
(por ejemplo, 1891, cit.
The Corporation vieja
Problem,
Horwitz).
tesis -a su vezms amplio,
formaba conforme
parte
en su tiempo toda
de un universo que preteno subverdcadas
discursivo diera sin una
al cual
norma
alguna de
redistribucin Tal fue
de renta la tesis
seria que
socialismo
valores.
impidi
durante
tasa
impositiva Pollock
progresiva
en los Estados
Unidos
(la famosa
sentencia toda
J.
de 1895) y que hace judicial
ms de un siglo dio base a antitrust (cfr. Morton The
la resistencia The
a las leyes of
Horwitz, of
Transformation Orthodoxy, Oxford
American
Law 1870-1960, Press, 1992).
Crisis
Legal
University
No se oculta cin antimonop1ica naturaleza
el sentido
de resistencia
a la intervende una ley dadas las
con el argumento a~nque especial. que
de que se trata Lo es, regula. sin duda, Con
de esta
particularidades tiene slo
de la actividad
razn
se sos-
que no se trata de disposiciones a cuestiones que hacen
antimonop1icas sino
referidas nada menos
a la competencia, plural.
que al derecho
a la informacin duda
No cabe dible destaca las para el
que la informacin del sistema
plural
es imprescincomo lugar 10 a de
funcionamiento de
democrtico, ha dado
el dictamen
la Procuracin,
10 que
mltiples
regulaciones cuenta
y disposiciones la legislacin
antimonop1icas,
las que da sobrada
comparada.
-189-
Desde consciencia de
la
aparicin
de de
la
radiotelefonia
se
cobr para
la importancia
los medios despus Roosevelt, desarrollo su
audiovisuales
la vida democrtica: de 1929 lo reconoci para destruirla. siguientes El
inmediatamente y la utiliz vertiginoso fue
de la crisis mundial pero tambin tecnolgico en Hitler de la las vida cua-
dcadas politica. litativo mocracias
potenciando
incidencia determin pasar
La aparicin y cuantitativo,
de la televisin que no pudieron del mundo. lo
un salto
por alto
las de-
ms desarrolladas 21} Que no
obstante
senalado que sea
en
el
considerando efecto condi-
anterior, cionante
estimo
que por
importante
este
de los medios falso a partir politica, este aspecto
audiovisuales, la necesidad efectos los
seria juridica de evitar
y constitu-
cionalmente cin slo
deducir de sus
su monopolizade la
negativos
en el plano
democracia con mucho tin de
pues
medios
audiovisuales hace tambin
trascienden a otra cues-
y su regulacin profunda, que
constitucional que su
ms
es la dimensin no ha sido
cul tural
de la
la materia
se discute. fundamental
Si bien
parte que
discusin, Corte, como
dada
trascendencia,
estimo
esta sin
cabeza
de un Poder del Estado,
no puede
pasarla
mencin,
toda vez que la cuestin de todos ninguna
cultural hace a la existencia

de la Nacin, lo que si
y
y coexistencia bien no implica indica
los habitantes ponderacin
o Erwagung
de principios
valores,
la real dimensin
juridica
y social
de la cues-
tin a decidir. Si abarca casi bien para los antroplogos la palabra cultura por
todo
lo humano,
y si en el lenguaje
corriente,
el contrario,
suele senalar
al arte y a la literatura,
en senti-
-190-
G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
do
sociolgico
-ms
all
de
las
disparidades
de
escuelas
y de
las dificultades contenido afirmacin ms
para distinguirla
de civilizacin puede
(que tiene un suscribirse la
instrumental
o tecnolgico)consiste
de que la cultura
en los valores
que comparque resincluye
ten los miembros petan

y en
de un grupo determinado, bienes materiales
en las normas lo que
los
que producen, sentimentales,
los modos
de vestir, las costumbres

de trabajo, (Anthony
la vida famiy el uso 1998,
liar, los modelos del pg. tiempo libre
las cuestiones
religiosas
Giddens,
Sociologia,
11 Mulino,
37). Es para los socilogos de los valores, los
-incluso
los ms tradicionalesadhesiones emocionaH. Page, pues, del cos-
el reino
estilos,
las
les, las aventuras Sociologia, conjunto tumbres, Tecnos,
intelectuales Madrid,
(R. M. MacIver-Charles 523). incluye Se trata, tica,
1961, pg. que
valorativo
y normativo, etc.,
mores,
sentimientos,
que determina de un grupo
la concreta y define
forma de sus ro-
interaccin
de los miembros
humano
les en todos los aspectos. Pues bien: crito, so del una Constitucin no es un mero se realiza texto es-
sino que vive, dado que su programa tiempo. Si se pretende de un deber que
en el curquedarse debe
ese texto
viva -sin
en el mero estar tante ser
plano
ser o programa
irrealizado-,
inserto
en la cultura con ella.
del pueblo Slo de
que lo adopta modo puede
y en consaspirar a
interaccin
este
la coronacin humana que
de un orden
que permita
y facilite posible).
la convi-
vencia tucin
pacifica estos
(o lo ms pacfica requisitos operar debe
Una Consti-
rena
recoger
las experiencias de un pueafianzar la
histricas blo.
y, por ende,
acorde
con la cultura nacional,
Los objetivos
de constituir
la unin
-191-
justicia, comn, de
consolidar
la
paz
interior,
proveer
la
defensa
promover
el bienestar. general, no podrianalcanzarse del pueblo a
y asegurar con una
los beneficios in-
la libertad,
Constitucin
compatible
con la cultura Con razn
que la adopta. Smend: Cuando dos constitu-
se recuerda
ciones de de destaca
dicen que en
lo mismo, una
no es lo mismo. su propio
Esta paradoja
se desprencomo lo de
cada el
tiene
contexto
cultural, el
consti tucionalismo como cultura 2006, 80; (Peter
contemporneo Haberle,
concepto
Constitucin sungslehre, trea, pg. 2007, 13;
EuropaischeVerfasConstitucional, Suhrkamp, As1997, Nomos, visin al a
Nomos, pg.
pg.
11; El Estado
Europaische
Rechtskultur,
Europaische 239)
Verfassungslehre
in Einzelstudien, desde su particular Bidart
1999, pg. trialstica, considerar
y, de alguna manera,
en nuestra
lo sealaba como parte
doctrina del derecho Bidart
Campos,
de la ciencia (Germn J.
constitucional Tratado 2003,
la jurstica mental pg.
sociolgica
Campos, EDIAR,
Ele-
de Derecho
Constitucional
Argentino,
T. IV,
18). No puede ser de otra manera, cultural, porque el Estado de Deaos
recho tambin no existia, tenia
es un producto
que hace trescientos de poderes
pues
no se conocia
la divisin
y se man-
la esclavitud,
la tortura, de
la servidumbre, por
el absolutismo y otros de
monrquico, residuos derecho,
la divisin Este
la poblacin
estamentos
feudales. que
producto apenas
cultural del
que
es el. Estado
se origina
a fines
siglo XVIII
y en el
siglO XIX,
slo puede
sostenerse su creacin que avanzaba
en el marco
de la cultura
plu-
ral que ha permitido cionamiento a medida
y que ha dadO pie a su perfecsu pluralismo. -
-192-
G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX, XLIX, XLIX,
(REX)
Nuestra
cultura
es
esencialmente Constitucin
plural, no asegur sino
pues
somos
un Pueblo multitnico;
nuestra slo para
los bene-
ficios de la libertad dos los hombres
nosotros,
tambin
para
to-
del mundo que quieran habitar

que fueron por muchos
en el suelo argenhabitarde los
tino. y por cierto

lo: hombres masacrados
los que quisieron Los sobrevivientes mestizos, medias
y mujeres, pueblos
supuesto.
originarios,
gauchos clases
oligarquas por as-
con aspiraciones cender, gracin mgrantes pases clase
aristocrticas,
en pugna
trabajadora poblacin
concentrndose europea
industrialmente
en miin-
interna,
transportada
masivamente,
de pases
hermanos, refugiados
colectividades de todas
de los ms
lejanos
del planeta,
las persecuciones en nuestro sociedad,
WelPuey esa nuesde una
tanchauungen
blo,
por entero
diferentes,
todo convive nuestra
interacta
cotidianamente,
dinamiza
convivencia tra cultura,
se convierte tal vez
en coexistencia como
y va configurando o adelanto
incluso
el ensayo menos
forma
de coexistencia
planetaria,
problemtica
y violenta
que la actual. En la misma lnea generosa universales cultura del texto originario in-
corporarnos los instrumentos 22 del artculo titucin alados medios trata 75. En esta
y regionales y opera
en el inc. Consse-
naci
nuestra
-o tratarnos de hacerla en el Prembulo. audiovisuales
operar-
en pos de los fines poner en duda
Pero nadie
puede
que los se
son hoy
formadores
de cultura.
No slo
de la creacin
de realidad (Peter
explicada Berger
en un clsico Thomas
de la
La
sociologa
fenomenolgica
Luckmann,
construccin
propia
social de la realidad, Amorrortu,
1986),
sino de la
creacin de valores.
-193-
Es innegable incidencia decisiva
que
los medios
audiovisuales
tienen
una
en nuestros en toda
comportamientos, de relacin -ms que
en los miedos, entre los humalos que pero
en los prejuicios, nos. nos Son los medios a
la vida
audiovisuales con paraguas amigos y
la prensa-
deciden
salir
porque
amenaza
lluvia,
tambin tias,
los que fabrican estereotipos
y enemigos, negativos,
simpatias condicionan
y antipagustos,
positivos
valores
ocio,
estticos,
estilos,
deporte, usos,
gestos,
entes
consumo,
viajes,
turismo,
espectculos, modas,
envidiables conflictos
o despreciables, y modo de resoly, al incidir tambin
vestimenta, verlos,
sexualidad,
y hasta
las
creencias, -en
el lenguaje
mismo
en las metas determinan Para
sociales
el sentido
de Robert
Merton-,
los propios escuela
proyectos
existenciales
de la poblacin. esto es
cualquier
sociolgica,
fuera de toda duda,
configuracin
de cultura.
Ningn Estado responsable puede permitir que la conu
figuracin oligopolios. los ms cin
cultural
de su pueblo
quede
en manos
de monopolios
Constitucionalmente, y primarios
estaria que
renunciando le seala que
a cumplir
altos
objetivos
la Constituhacen que sus pues a se
y que
determinan
su efectiva
vigencia,
palabras
sean
en ella misma el contexto. su propio
de conformidad De esta guisa, soporte
con su contexto, estaria del
le arrebataria la Constitucin desarrolla,
restndole que surge,
cultural,
vive y necesita La homogenizacin

de
para la realizacin de nuestra

audiovisuales,
de su programa. a travs
la
cultura
sera
de
la
monopolizacin
los
medios
como
destruccin
de nuestro definicin
pluralismo, antipoda
lo es cualquieruniformizacin, republicana y democrtica.
por El
de la igualdad
-194-
.G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
RECURSOS
DE HECHO
derecho niarios
a ser diferente -o de cualquier Y en nuestro
quedaria
a merced
de los intereses
pecudo-
otro orden-
de los grupos
econmicos
minantes. ms
caso el derecho porque la que
a ser diferente todos todos nosotros vamos
es mucho somos muy a
importante,
precisamente, cultura,
diferentes
y nuestra
creando
dia
dia, es la que nos permite Por meramente salvo ende, no
coexistir
en la diferencia, en estos autos una cuestin queda a
se discute dado
patrimonial,
que el derecho emergentes
de propiedad de actos
en caso de probarse tampoco se agota
daos
licitas
del de
Estado;
la discusin
en torno
a los derechos no estn
informacin nados tesis por
ni de expresin esta ley. Lo que
que, por otra parte, en el fondo
lesioa es
se discute
-apelando
descartadas
hace ms de un siglo
en su pais cultura
de origenlibrada
si se deja o no la configuracin concentracin de medios
de nuestra
a la
en el mercado.
Juridicamente, lesionaria
permitirlo el derecho
seria una omisin a nuestra identidad
inconstitucional, cultural.
porque
Si un argumento tablecer cuotas y limites
falta para
juzgar
la necesidad
de es-
y para explicar la dimensin
su relativo
e inevita-
ble arbitrio,
lo proporciona
de lo que est en jue-
go en estos autos. Permitir renunciando a una la concentracin de medios que puede audiovisuales, discutirse o no (a
regulacin
razonable,
ser todo lo perfectible se aparta veces ms dad mucho
que se quiera,
pero
que en definitiva comparada
de lo que nos ensea como respecto tiempos de
la legislacin de la prohibicin revolucin
limitativa, en
de propiey
cruzada),
estos
comunicacional
-195-
ms an con nuestras mente un suicidio
caractersticas,
sera
simple
sencilla-
cultural.
dictaminado
por la seora
Pro-
corresponde:
l) admisibles te.
Declarar
procedentes
los
recursos
extraordinarios
establecido
en la presen-
2 0)
Revocar
la
sentencia del
recurrida
en
cuanto
declar "c"
la y
inconstitucionalidad prrafo apartado final; 3,
articulo 2, incisos
45, apartado "e" y 1,
1, inciso
apartado
"d" Y prrafo inciso
final;
en su totalidad; a la limitacin
y apartado
contenidos,
del
prrafo,
3) Confirmar chazar la accin
la sentencia
recurrida
en cuanto
dispuso
reen
tal corno fue promovida cuestiones.
este expediente
asi corno en las restantes
-196-
'
.. ~ .
G. 439. XLIX. G. 445. XLIX.

G. 451. XLIX.
(REX)
Notifiquese, namente, plejidad gundo
agrguense Costas
las quejas por su orden
al principal en atencin
devulvase.
de las cuestiones
debatidas
en autos
(articulo
prrafo,
y Comercial).
Reintgrense
los depsitos.
E. RAUL ZAFFARONI
DISI-//-
-197-
.:;;..::.':"~"',"
,,
I
I I ,
i
I
l
1
I I
l,
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO
Grupo Clarin SA cional y otro si
-/ /-DENCIA MAQUE DA
PARCIAL
.DEL SEOR
MINISTRO
DOCTOR
DON
JUAN
CARLOS
Considerando: 1) gentino S.A. S.A., Que Grupo Clarin S.A., S.A. S.A., Arte Radiotelevisivo S.A., Radio ArMitre
Cablevisin Cable
Multicanal
y Teledigital
interpusieron Procesal Civl1
la accin
prevista de la de
por el artculo Nacin, los de
322 del Cdigo
y Comercial
en procura 41,
de la declaracin 45, Y la 48 -segundo
artculos la ley de
prrafo-, de de
161 y concordantes dichas que disposiciones resultaban ser impo-
26.522 las
inaplicabilidad y seales
respecto titulares sicin
licencias
las
al momento
de promulgarse
la norma,
con expresa
de costas
(fs. 63/97). sntesis: que el artculo 41 afecta la libertad sin fundamenpartes de
En sustancial a) de comercio to alguno Postularon
y el derecho
de propiedad,
al prohibir
la libre disponibilidad titulares
de acciones
o cuotas
las sociedades de stas.
de licencias,
as como la transferencia
b) Con tablece un rgimen
referencia
al artculo de
45, expresaron licencias y econmica afectan como cuyos
que
es-
de mul tplicidad
limites
desbaratan sa la y, en
la sustentabilidad consecuencia, de esas las
operativa restricciones
de la empredirectamente de
independencia y expresin
demandantes
asi
la' libertad Nacional.
prensa
que les asegura
la Constitucin
-199-
A tal efecto, llado examen b) vieron que
en su presentacin
realizaron
un deta-
de sus disposiciones. l.) Con relacin al apartado en desventaja 1, inciso a, sostufrente por de
la norma
los coloca
competitiva
al nico cuanto alcance ples
operador puede
de TV satelital brindar mientras
de propiedad con una cable
extranjera, sola l~cencia
ste
el servicio que
nacional,
la TV por
requiere
mlti-
licencias
locales
para proveer
los mismos
servicios. asimismo, de sus
Aadieron un tratamiento empresas puede
que la norma respecto
impugnada del Estado,
establece,
desigual acumular
que a travs
el servicio
de TV satelital
con el resto
de los servicios b) acerca incluir del
previstos
en la ley. del mencionado apartado 1, pero para
11.)
Respecto b, afirmaron
inciso
que no existe
justificacin
en la limitacin
que establece
a las seales
de televialguno, que
sin paga, por lo que
toda vez que nO ocupan la restriccin
espacio
radioelctrico
constituye
una medida
distorsiva
afecta
la propiedad que diez
y la libertad
de expresin, Arguyeron espacio
sin beneficios que el lmite es
colaterales mximo de
puedan licencias
justificarla. que adems ocupan
radioelctrico
arbitrario lacin
y caprichoso,
de que no condice
con la legis-
internacional
en la materia. que el inciso de las c del mismo de apartado escala y
b) 111.) Afirmaron 1, restringe que el son
aprovechamiento inherentes la reduccin
economas
densidad
a la industria de costos
de la TV por
cable, me-
lo cual impedir
que podra
obtenerse
-200-
di ante el incremento pedir una disminucin Aduj eran sobre la industria banda ancha. Ello
del nmero
de suscriptores pagados genera
y,
por ende, im-
de los precios la
por los abonados. efectos adversos de la puede
que
restriccin
de meuios, ocurre del
y el desarrollo modo indicado,
y despliegue por cuanto
provocar
que ciertos
operadores
se repartan comunes, reducir
los mercados
y limi-
ten la competencia sas carecern
en las zonas para
con lo cual sus precios
las empreo mejorar
de incentivos
la oferta
de canales Objetaron
y servicios
a fin de atraer ms clientes. los rangos de participacin en un anlisis Agregaron de
por arbitrarios
establecidos mercado
por
la ley, por no estar basados una distorsin competitiva.
que revele
que la
restriccin como oferta son
debilitar las empresas
a competidores de TV por
en el mercado al verse
de internet, afectada la que
cable,
en paquete
de servicios.
En tal
sentido,
aseveraron
la infraestructura ciente precios y recaer
de cable ser subutilizada, sobre los costos
se tornar
inefilos
de los servicios
afectando
al consumidor. b) IV) En lo atinente a las limitaciones 2 del articulo desde en el orden 45 de la ley, el punto de
local
establecidas que
en el apartado es
sealaron vista tan
la restriccin
irrazonable incentivos
de la competencia el bienestar
y genera
perversos por
que atenelimina
contra
de los consumidores,
cuanto
el doble margen. sin abierta
Ello era asi, por cuanto de distribucin

y,
las seales de canales cuando
de televipor cable
y el sistema
son servicios
complementarios
por lo tanto,
dos empre-
-201-
sas que precios,
los proveen
se integran,
internalizan
sus decisiones
de
y el resultado
es beneficioso
para el consumidor tercero
final.
b) V) En lo que hace aduj eron que la norma restringe
al apartado la
(seales), entre de
integracin
vertical
productores
de contenidos
de TV y las empresas limite
distribuidoras que afecta sus
TV por suscripcin centivos que el de las
(cable y satlite), empresas por cable
los iny con
a expandir por
servicios
las obliga consiguiente
a pagar
un mayor que
precio
los contenidos, a los
perjuicio
ello
irroga
consumidores. de trany de
Adujeron saccin mbito
que la norma y el
impide
la reduccin de las
de los costos de
aprovechamiento
economias
escala
existentes
en la produccin en cuanto
de contenidos. a esta clusula afirmando que
Concluyeron el articulo monial piedad, presin
45 les causa
un gravisimo
e irreparable
dao patride prode ex-
y configura libertad y prensa,
un flagrante
atropello
a sus derechos licita, libertad
de comercio
e industria ningn
lo que no guarda que tambin
correlato
con un benedado que la de la de e
ficio para
el pblico,
se ve perjudicado privar de
irracionalidad sociedad contenidos, imparcial motivos, neficiar servicios. de
econmica adelantos
dl precepto tecnolgicos,
a gran parte y
variedad variada,
calidad
de acceso e incluso
a una
informacin
independiente
de servicio tampoco
audiovisual estimular
alguno.
Y por tales ni bede los
prosiguieron,
la competencia del precio
a los consumidores
con una reduccin
c) Sostuvieron prenderse de activas
que
el articulo en el
161 las obliga irrisorio plazo
a desde un
estratgicos
-202-
.G.
439.
XLIX.
(REX)
Grupo Clarin SA cional y otro sI
ao, provocndoles Sealaron aos
un gravsimo
e irreparable
dao
patrimonial. por diez nO 527/05
que sus licencias, decreto la Cmara de
despus
de ser prorrogadas y urgencia
mediante por
necesidad
-ratificado lidad cin
de Senadoresde 2020, por
vencen
casi en su tota-
a fines hicieron como
de la dcada sus planes su fondeo
lo que con tal proyecincluyen enormes in-
de negocios, en el mercado
que
versiones
de capitales.
Arguyeron altede su a
que la norma ra unilateral, titularidad, vender ciones
impugnada
desconoce
tal situacin,
por cuanto
retroactiva sin ofrecer
y perjudicialmente indemnizacin
los alcances
alguna,
obligndolas
activos
vitales
para
su continuidad
empresaria
en condi-
negativas. d) Arguyeron que el segundo una prrafo amenaza del artculo 48
es inconstitucional, chos adquiridos
pues
configura
para
sus dereal negaractua-
que cuentan
con tutela frente
constitucional,
le la posibilidad les o futuras.
de invocarlos
a arbitrariedades
e) Aadieron de los artculos la demanda, por separado
que
no
reconocen
la
constitucionalidad no cuestionados en
y efectos
de la ley
26.522
efectuando
reserva
de ampliarla
o iniciar
una accin haber cau-
por los daos y perjuicios en el futuro. el atropello
que les puede
sado o los que les irrogue Sostuvieron piedad y libertad de prensa Al que
a sus
derechos
de prosu inque
de comercio
es instrumental como medios que
para restringir de comunicacin restricciones
libertad
y expresin, respecto,
dependientes. impone
expresan
las
el artculo
45 a la multiplicidad
de licencias
hace impo-
-203-
sible
la subsistencia con alto
de medios grado de
de comunicacin penetracin
libres
e indeterri to-
pendientes, rial.
y difusin
Enfatizaron cin de lo dispuesto exiguo quienes plazo
que la aplicacin por el articulo
del articulo
45 en funa que en el vil a
161, conducir su activos
de un ao deba transferir
a precio
gocen del beneplcito Se explayaron sobre
de la autoridad esta linea Clarin
de aplicacin. despus de
argumental
explicar cio que,
la conformacin
del Grupo les
y el concreto
perjui-
en su comprensin, que la cuestin
irroga
la normativa
impugnada. porque, de code ex-
Alegaron adems mercio, presin.
reviste
gravedad
institucional y la libertad la libertad
de afectar la norma
los derechos tiene
de propiedad limitar
corno objetivo
2) Que os y perjuicios
las actoras derivados de
ampliaron la sancin
la demanda
por
los dade la
y promulgacin
ley 26.522,
los que debian inicial
adicionarse
a los que se mencionaron por la aplicacin de los
en el escrito articulas
corno producidos
45 y 161 de la norma Manifestaron
(fs. 125/126). ya se ha devengado al crdito y se
que el menoscabo de acceso
verifica miento rado
con
la imposibilidad
y financiaque ha geneinverque
con motivo
de la situacin
de incertidumbre
la ley, en una
lo que le impide mejor y ms
tornar fondos para tecnologia.
realizar
siones
avanzada tienen
Expresaron
sus competidores permi te abonados. tener
inmediatos
acceso
al crdito, mej or
lo que les a sus
una
ventaj a para que otro
ofrecer que
tecnologa
Arguyeron
dao
causa
la falta
de accesO
-204-
al crdito
es la posibilidad
de refinanciar
la deuda
existente
una tasa ms conveniente, Sealaron de la prueba que
ejemplificando el dao es
en ese sentido. y resul taria
indeterminado
a producirse. Nacional se present a fs. 486/590 y falta de leLa decli(fs. 890,
3) Que el Estado y opuso las excepciones para fue obrar
previas
de incompetencia
gitimacin natoria 924/925);
respecto
de dos de las actoras. resolucin tras firme
rechazada
mediante de
el tratamiento para
la segunda, de dictar
su sustanciacin, por no ser ma-
fue diferido nifiesta. a) Clarin de
el momento
sentencia
Esa
defensa
preliminar Cable
fue
fundada
en
que
Grup6
S.A. y Teledigital 26.522,
S.A., a la fecha de promulgacin de licencias o seales en
la ley
no eran
titulares
los trminos na empresa invocaban
de la ley 22.285, licenciataria, por
ni socios lo que
o accionistas del
de ninguque
carecian
carcter
para excitar El Estado
la jurisdiccin Nacional expres
del tribunal. que las que dems coactoras, ingeab-
cuya coar ner
situacin la accin. procesos
examin, En tal
carecian sentido,
de agravio seal
justificase S.A. por
que Multicanal y de fusin
de reorganizacin
societaria por
sorcin la ley
con arreglo 19.550 por
a lo dispuesto parte de la
los artculos
82 y 83 de S.A., de
litisconsorte
Cablevisin
que dio como multiplicidad tiv el
resultado
la situacin reglado
de infraccin
al rgimen
de licencias de la
por la ley 22.285, nO 577-COMFER/09
lo que moque dio por
dictado
resolucin
-205-
concluido articulo de las
el proceso.
Manifiesta
que ello, con arreglo provocara
al citado
82 del ordenamiento licencias
societario,
la extincin otorgados por orde
de -radiodifusin 53, inciso para
oportunamente
mperio
del artculo que
f, de la citada fundar la presunta
ley 22.285, exstencia
denamiento derechos
se nvoca
adquiridos. Aadi que Cablevisin S.A. tampoco era titular de
derechos cesidad
adquiridos y urgencia
bajo el rgimen nO 527/05,
derogado
y el decreto
de nepa-
expresando
sus consideraciones
ra fundar
esa afirmacin. Manifest que Arte Radiotelevisivo Argentino S.A. es
licenciataria S.A.
de un servicio de servicios
de t-elevsin aberta de comuncacn agravio
y Rado Mitre Sobre res-
es titular
radofnico. no se verifica judicial Nacional
esa base-, sostuv-o que al no existir pecto de ellas la existenca
de un caso o causa
en los y 2 de de dique en
trminos
de los artculos
116 de la Constitucin no afecta
la ley 27, porque chas su litisconsortes nO
la ley 26.522
las relacones De ah, pues, los extremos
con la administracin. en la especie Procesal
opinin
concurran
previstos de la
por el artculo Nacin.
322 del Cdigo
Civil
y Comercal
A todo evento, sis: b) Expres cenciatario se asemeja miento que
contest
demanda.
En sustancial
snte-
el vnculo es
jurdico
que
une
a un ly no
con su licencia al derecho
de. carcter
administrativo
de propiedad
sno que se trata del otorgasometido a estrictas condicio-
temporal
de un privilegio,
-206-
nes, que en modo
alguno puede
generar
un derecho
adquirido
a fa-
vor de quien lo detenta. Sostuvo cumplimiento que las demandantes no acreditaron de necesidad haber dado
a las exigencias lo que impeda en las normas
del decreto alegar
y urgeno
cia n 527/05, agravio decreto zonables ley rias basado
cualquier
tipo de derecho que
atacadas.
Manifest legales del
el citado
constituye
una de las herramientas las disposiciones actor adopt
que torna ra161 de la
y aplicables Y que
artculo
26.522, sobre
el grupo
conductas
contradictoque lo de
el particular
pues
algunas y
de las
sociedades
componen muchas
obtuvieron
prrrogas
desistieron
posteriormente
de esas licencias Respecto de
o extensiones. las licencias de servicios S.A., complementaS.A. nO
rios
cuya
titularidad Cable
invocan S.A.,
Cablevisin
Multicanal la resolucin absorcin
y Teledigital 557-COMFER/09 citado por
expres
que mediante de fusin empresas, 43, por
se deneg
el pedido
solien que
la primera lo dispuesto
de aquellas por
con sustento inciso
infringa 22.285. titular
el artculo
b, de la ley no slo no era pudo serlo
En funcin
de ello, postul invocadas,
que la actora sino
de las licencias al rgimen Sostuvo
que tampoco
con arreglo
anterior. de la actora relativas a
que las afirmaciones
que el rgimen el punto
de multiplicidad econmico
de licencia
es irrazonable
desde ca-
de vista
y de defensa
de la competencia,
recen de sustento.
-207-
b) tre la TV
1) Afirm
que no existe
trato
discriminatorio A tal por
en-
satelital esa
y la TV por ya
vinculo
fisico.
efecto, la ley
expres 22.285, a ambas por
que pero
situacin
estaba
contemplada
con la diferencia
de que la ley 26.522
les imponia
el limite
del 35% del total de abonados y declara la incompatibilidad
a los servicios absoluta entre
suscripcin,
ambas. Justific tado Nacional con las menores sustento en restricciones que los impuestas al Espor
servicios
prestados
ste cumplen versales,
una funcin
social
en razn de ser gratuitos con arreglo
y uni-
y los valores
que debe promover
al articu-
lo 121 de la ley. Refut ficios medios hizo para el argumento de la actora relativo a los beneen costos Para ello,
los usuarios
que se derivarian de las licencias del dictamen
del ahorro entre si.
de la integracin
referencia
al contenido
N 770/09 y afirm al usuario,
de la Comique ese ahocon lo cual
sin Nacional
de Defensa puede
de la Competencia no trasladarse
rro que se denuncia slo se beneficia
a la empresa. al articulo transparencia Federal 41 sostuvo al rgimen que el lede licen(COMAudioClarin
b) 11) Con relacin gislador busc dotar de mayor
cias. Manifest
que ni el Comit Federal
de Radiodifusin de Comunicacin alguna al "Grupo
FER) ni la Autoridad visual

S.A." .
de Servicios licencia
(AFSCA) habian
otorgado
-208-
Adujo por cuanto
que no media
lesin
a la libertad
de comercio,
las licencias
debido
a su naturaleza ser objeto
no son suscepti-
bles de comercializacin Afirm las exima del
ni pueden
de propiedad. persiguen no se que se las el
que, en realidad, de las
las actoras normas y
cumplimiento en que
saneen no slo
irregularidades rgimen que
incurri,
desconocindose las razones que
de licencias
sino tambin
de inters
pblico al
la regulacin
contempla.
Aadi
el rgimen la suerte
jurdico
que se sometieron sin, y que nunca
las demandantes pudieron invocar
sella
de su pretenen forma
derechos
adquiridos
perpetua, al cambio concedidas las msma
ni que los derechos de las condiciones
acordados en los
no quedaban fueron
subordinados
que
originariamente cumplieron segn ellas
las licencias. bsicas ocasin
Ms aun, cuando para ese
ni siquiera
condiciones tuvieron
reconocimiento,
de admitir
en forma pblica
ante la Comi-
sin Nacional b) 26.522, cepto puesto
de Valores. 111) Con relacin al artculo 161 por de la ley pre-
expres
que el plazo
de un ao previsto de 2011, de
aquel
feneci por
el 9 de septiembre n
en virtud
de lo disFederal de
la resolucin de Comunicacin la norma a partir
297/l0
la Autoridad
Servicios ginado por
Audiovisual,
por lo que todo dao oriconfigurado -por va de
slo podra de dicha
haberse
hiptesis-
fecha,
circunstancia de la demanda
demostrativa resultaba me-
de que al tiempo ramente
de la interposicin
conjetural. Resisti el reclamo de daos con sustento las que en que las llevaron a
conductas
empresariales
desacertadas
fueron
-209-
las actoras la vigencia causalidad tacin
a la situacin de la nueva entre el obrar
de vulnerabilidad
que acusa
frente
a de
legislacin, del Estado
lo que quiebra y el supuesto
el nexo
dao o afec-
al derecho.
4) Que la Autoridad
cacin tomar por Audiovisual intervencin (AFSCA)
Federal
de Servicios en la causa
de Comuniy solicit
se present
como tercero, 90.y
de conformidad
con lo dispuesto Procesal derechos Civil y
los articulas de
91, inc. 2, del Cdigo a fin de hacer valer litigio.
Comercial
la Nacin,
propios
relacionados to, sostuvo
con el objeto
del presente
Como presupuesde aplicacin de por
que dado "su carcter le asistia
de autoridad legtimo
la ley 26.522 parte,
un inters
para ser tenida
en la medida
en que la sentencia su competencia su
a dictarse de modo
en la causa directo, haber cirsido
era susceptible cunstancia demandada que
de afectar incluso
justificaba
aptitud
para
directamente Dicha
(fs. 2895/2897). fue en que admitida por el juez de" primera
peticin sustento
instancia, autrquico
con
el peticionario
es un organismo del Poder actora
y descentralizado, Destac
distinto
e independiente que
Ej ecuti vo Nacional. solicit que
el magistrado a la Autoridad la medida
la propia
se notificara Audiovisual denunci
Federal
de Servicios en autos de esta
de Comunicacin y ulteriormente
cautelar
dictada parte
su
incumplimiento
por
agencia,
todo lo cual demostraba y que la pretensin ella
que la peticionaria
no era ajedere-
na al proceso chamente
pudo haber sido dirigida
contra
(fs. 3071/3076).
-210-
50}
3204/3232)
Que
la
sentencia
de
primera
instancia
(fs.
acti-
desestim
la excepcin
de falta de legitimacin
va y rechaz a} que Ello bajo los
la demanda. En lo relativo con ms a la mencionada un inters defensa, sostuvo
actores
contaban cuanto
jurdico
suficiente. reglamentaria S.A. que
era as, por
all de la situacin
la que se encontraban,
lo decisivo
era ,que Cablevisin
y Teledigital se vea tensin entre valer.
Cable S.A. desempeaban por la nueva deducida, ley;
de hecho una actividad adems, respecto
alcanzada
de la prelgica
indemnizatoria
exsta
correspondencia
el derecho
deducido
en juicio
y las personas
que lo hacen
b) Seguidamente, constitucional atinente por su a
despus
de explayarse
sobre el marco la cuestin expres se que,
y convencional de
en que deba
abordarse
la validez la
la normativa de
impugnada,
naturaleza,
actividad licencia
radiodifusin
encuentra
reglada
y se requiere
de la autoridad.
En consecuencia, de decon el
prosigui, rechos
no cabe suponer
en la materia
la configuracin nacen
preexistentes,
ya que los del de otorgamiento,
licenciatario
acto administrativo sea siempre facultades servicio,
lo que hace que la licencia Hizo examen para sobre regular las el
constitutiva que asisten
y no declarativa. a la autoridad
competente
modificando
incluso
las condiciones
de su prestacin. prra-
Con relacin fo, afirm cin la
a los artculos reconocer
45 y 48, segundo a la autoridad
que corresponda para
de aplicaa los
facultad
establecer
diversas
limitaciones
-211-
prestadores,
a fin de evitar
una excesiva
concentracin
en manos
de un nico operador Asever, que la libertad
y favorecer con cita de
la diversidad. jurisprudencia una estadounidense, inmunidad de proque
de expresin
no concede por excesiva
absoluta
frente piedad
a la responsabilidad a los operadores
concentracin
de las
telecomunicaciones,
de modo
la existencia teria
de un rgimen aquella
que articula
sus derechos
en la mala
no limita
libertad
sino que, por el contrario,
promueve. Sobre del tales premisas afirm que el examen la afectacin en concreto de la li-
artculo .45 no permita de expresin, careciera de
vislumbrar
bertad cin
ni se desprenda
de la causa que la regulalos medios implementados finalidades
razonabilidad
o que
fueran
inadecuados
o inconducentes
al logro
de las
perseguidas. Con relacin a las miento consideraciones de licencias. al alegado que efectu que perjuicio sobre el patrimonial sistema de stas de remiti otorga-
Entendi
respecto
resultaban por del dis-
aplicables razones servicio tintas caso,
los principios
sobre
el rescate fines
de la concesin de reorganizacin y conveniencia Expres
de utilidad por razones
pblica,
a los
de oportunidad
mrito
de las que legitimaron el Congreso
la habilitacin. hizo
que en el valoraperse-
de la Nacin
la correspondiente y de las finalidades adecuados,
cin de las situaciones guidas, e implement entre
involucradas
los medios
que estim
prudentes
y
y eficaces,
los que se encuentran
la limitacin
la res-
-212-
triccin tablecidas
a la multiplicidad en el articulo Expres
de licencias, 45.
en las condiciones
es-
que sin perjuicio
de ello,
era necesario un objeto
prein-
cisar
que la licencia susceptible
de radiodifusin de valor
constituye
material
que integra
el patrimonio, del grupo a
de maactor de
nera que los daos desprenderse legislacin, de
derivados
de la necesidad medios para
determinados
adaptarse
la
nueva por la
encontrarn
adecuada
e integral
reparacin
via indemnizatoria. Con pres directo cacin que relacin al cuestionamiento que no al articulo dao 48, ex-
la actora
admita
le provoca
patrimonial de la apli-
y las consecuencias del nuevo rgimen Respecto de
patrimoniales ser materia
derivadas
podan las
de resarcimiento. a los artculos 41 y(
impugnaciones
161 remiti
a la consideraciones lapso de tres suspendido elaborado no rige
precedentes aos durante por medidas
y aadi
que durande
te el prolongado readecuacin ras pudieron nes, para
el cual el plazo cautelares,
estuvo haber
las actofi-
un proyecto la prohibicin
adecuado
a aquellos
lo cual
de transmisin preceptos. de
de li-
cencias
que establece Afirm que
el primero la
de aquellos de
pretensin
resarcimiento era genrica
daos
contenida
en la ampliacin
de la demanda
e impreci-
sa, que no responda go Procesal poda
a las exigencias
del artculo
330 del Cdislo
Civil y Comercial
de la Nacin
y que el reclamo materializado
ser deducido
una vez que se hubiera
la obli-
-213-
gacin
de desinversin
y efectuado
un panorama
econmico
comple-
to respecto
de los preceptos 5) Que frente
cuestionados. de apelacin interpuesy por la la
a los recursos
tos por el litisconsorcio Autoridad Sala Federal de
actor, por el Estado Nacional de Comunicacin
Servicios Federal
Audiovisual,
1 de la Cmara dict
de Apelaciones a fs.3648/3675 de
en lo Civil y resolvi: de
y Comer-
cial Federal
sentencia
a) confirmar legitimacin Teledigital activa
el rechazo
la excepcin a Grupo
falta
de
deducida
con relacin
Clarin
S.A. y
Cable S.A.; b) rechazar la actora impugnacin contra de inconstitucionalidad 41 y 161 de la
deducida
por la parte
los articulos
ley 26.522; c) respecto cepcin rechazar la impugnacin de inconstitucionalidad a y 'b', con ex-
del articulo
45, apartado
1, incisos
de la limitacin d) rechazar
a una seal; la impugnacin de inconstitucionalidad 'a' y 'b"; constitucional se-
respecto
del articulo e} declarar
45, apartado que
2, incisos
la compatibilidad supone
alada actora
en los puntos
precedentes
el derecho
de la parte que resulten
al reconocimiento
de los daos
y perjuicios
de la desinversin; f) contenidas final; declarar la inconstitucionalidad 45, apartado 1, inciso de las normas
en el articulo
c , y prrafo
-214-
g) contenidas prrafo
declarar
la
inconstitucionalidad 45, apartado
de c
las y
normas 'd', Y
en el articulo
2, incisos
final;. h) declarar la inconstitucionalidad 45, apartado de la norma con-
tenida
en el articulo
3, en su totalidad, del registro

1
incluso (1) seal
en la limitacin de contenidos que
a la titularidad aparece
de una inciso
en el apartado
'b'
del
artculo
45, ley 26.522; i) ordenar la inaplicabilidad a las de las disposiciones explota la
declaradas parte
inconstitucionales
licencias
que
actora; j.) declarar la inconstitucionalidad y ordenar actora; y perjuicios tal como del artculo 48, a
segundo
prrafo,
de la ley 26.522 la parte
su inaplicabilidad
las licencias
que explota
k) rechazar fue promovida
la accin
de daos
en la presente
causa; en orden al levantamiento proceso; causado en ambas de
1) revocar toda medida cautelar
lo dispuesto dictada
en el presente
m) distribuir instancias. 6) Que para fundamentos con algunas mer lugar adhirieron apreciaciones que Grupo
las costas
en el orden
as decidir, los restantes
la jueza Najurieta, integrantes autora, del
a cuyos tribunal en priS .A. se
de su propia S ,A. Y
sostuvo Cable
Clarn
Teledigi tal
-215-
hallaban
legitimadas
para
promover
la presente
accin.
Respecto de
de la primera, diversas les. Con
asever que
que es accionista operan licencias expres
directa
o indirecta
sociedades relacin
de medios que
audiovisuase
a la segunda,
la impugnacin
basaba rencia
en que presuntamente a Cablevisin resolucin
titularizaba
licencias absorbente
cuya transfefue rechazada no espues a aula li-
S.A. como sociedad nO ~77 de COMFER/09,
mediante taba haba
pero
esta decisin la ley
firme sido
al tiempo impugnada
la promulgacin
de
26.522
judicialmente
y, adems,
la negativa absorbida de
torizar cencia
la fusin sobre las
dej en cabeza que tena
de la sociedad al tiempo
derechos
la operacin
societaria. 7) dicho voto Que en lo atinente que conforme al fondo de la cuestin, en
se seal
con la doctrina
de esta Corte temporal y
la licencia provisoria cin, por
de radiodifusin que dependa
no es una prerrogativa del arbitrio
meramente
de la administrapor
lo que los derechos
de la actora
no son precarios
su naturaleza la propiedad.
y gozan de la proteccin
constitucional
que merece
Sostuvo cios que
que
corresponda con el uso
distinguir espacio
entre
los
servide
se prestan
del
radioelctrico
aquellos ros, por
cuya tecnologa afectar recursos
no los utilizan. limitados,
Expres
que los primea una mayor
estn
sujetos
regulacin nes bien
estatal;
con relacin
a los segundos,
las restriccioy del
se sustentan comn,
en razones
de defensa
de la competencia
que deben
conjugarse
con la libertad
de informacin ta-
y de expresin, les lmites
por lo que una reglamentacin con la proteccin
que no respete contenida
es incompatible
en los
-216-
artculos
14 Y 32 de la Constitucin Americana
Nacional,
y el artculo
13
de la Convencin Seal judicial hizo estn de la
sobre Derechos
Humanos. a toda revisin la que antes se no en
que la presente resolucin pues en COMFER esas
causa es ajena n 577/09 a
referencia, en juego
actuaciones
administrativas involucradas afectara
todas
las licencias
de la actora
el presente
proceso,
sino que la irregularidad por la ley 22.285
el ex-
ceso del lmite
previsto
y sus reglamentacioactoras. que dicha los
nes y slo con relacin a) clusula excesos cencias En lo
a algunas al
de las empresas artculo
atinente
41 expres
procura
prevenir, origen por
mediante el rgimen
la previa
autorizacin,
a que dio establecido
de transferibilidad 1005/09, que fueron
de lipuestos
el decreto
de manifiesto cin formes
por el informe Entendi
de la Sindicatura los medios
General
de la Nason con-
(fs. 2001).
que
implementados
con la finalidad
perseguida A ello
por la regla, caba aadir,
esto es, evitar prosigui, que
incumplimientos la posibilidad te proporcin lati vo entidad
y fraudes. de transferir del capital de
-previa
autorizacin-
una importanre-
social, la
determinaba de
que el agravio no
a la violacin suficiente,
libertad
comercio
revistara
dado que se exige conceder
la motivacin
del acto adrecauel
ministrativo do que
que resuelva la
o negar
la aprobacin, y
garantiza de violacin
tutela
judicial
posterior
descarta
riesgo
de derechos
por negativas
arbitrarias
o dis-
criminatorias.
b) En lo que atae se encuentra comprometido al artculo 45 afirm que no slo
el derecho
de propiedad,
sino el dere-
-217-
cho
a la libertad seal del Humanos que
de expresin el control 13.3
e informacin. de
En ese
orden no
de
ideas,
constitucionalidad la Convencin
puede sobre LiberHuma-
prescindir Derechos
articulo
de
Americana sobre
y de la Declaracin de la Comisin
de Principios
tad de Expresin nos. Sostuvo apartado laridad apartado cio
Interamericana
de Derechos
que
las reglas
contenidas
en el articulo
45,
1, inciso del registro 2, incisos
'b' -con
excepcin
de la frase "ms
la titu45,
de una seal de contenidos"a y b', que se refieren proporcin
y articulo
al uso del espade los fines
radioelctrico,
guardan
respecto
perseguidos
por el legislador. En ese orden de ideas record, con sustento en docde
trina de esta Corte, las leyes tivo. cin
que nadie tiene derecho ni a la alterabilidad de un medio
al mantenimiento del derecho
o reglamentos que
obje-
Agreg
tratndose
limitado,
la satisfacde fre-
de la finalidad
de la ley exige
la disponibilidad
cuencias
a fin de asegurar contemplados No obstante,
la participacin
de los tres tipos de
prestadores
por el articulo seal
21 de la norma. implemen-
que en tanto los medios objetivos comporten de las
tados para sustancial
satisfacer
aquellos
un sacrificio licencias, la
en el derecho
de los titulares de las nuevas conforme
compatibilidad licencias supone ta del doctrina
constitucional
restricciones un rgimen
a las
adjudicadas
o explotadas de daos de
anterior licicon la
el resarcimiento Estado por
causados
por la actividad conforme
razones
inters
general,
de esta Corte.
-218-
c) En cambio, el articulo 2, 45, en apartado los
consider 1,
que correspondia c, 'd', y
descalificar final; final; y el el
inciso
prrafo
apartado apartado laridad
incisos
Y prrafo
3 en su totalidad, del registro de una
incluso
en la limitacin de contenidos 45. en
a la tituque aparece
(1) seal
en el apartado Con sostuvo
1, inciso sustento
'b' del artculo en el informe
del ,perito
economa,
que tales preceptos e irrazonable, limitaciones
importan puesto
en conjunto
una restriccin del conjuntangible a las no a
innecesaria to de las
que como resultado
la perspectiva de las empresas Expres los que ni
es un perjuicio actoras, las
en la sustentabilidad finalidades contribuyen los avances
sin aportes
perseguidas. a abaratar tecnolgicos. Record
reglas
impugnadas el acceso
precios
a favorecer
que en los Estados -35% del total
Unidos
de Amrica fue objeto
la cuota de desca-
mxima
de mercado
nacional-
lificacin
judicial. En lo relativo a las limitaciones generacin seal sobre las seales no nenegatiy a ma-
(artculo cesita vamente
45, apartado
3), cuya
y circulacin que repercuten creatividad extranjera.
del espacio
radioelctrico"
en la competencia
y conducen
a menos
yor dependencia
de contenidos que
de produccin
Asever en cuanto a medios
las restricciones
contenidas
en la norma (it-
que no utilizan son innecesarias
espacio
radioelctrico
lica en el original) la reserva
pues no perturban la intervencin
el uso y de aque-
de frecuencias
que permiten
-219-
llas voces el
que, de otro modo, del
no podrian
expresarse y/o
si no es con ofique de
financiamiento Aadi que
presupuesto son
nacional
publicidad -toda del vez
cial. existen
tambin menos
desproporcionadas propias
alternativas
restrictivas
derecho
la competencia-, de lograr tico.
adems
de que no son idneas de voces para
para los objetivos el debate democr-
una mayor
pluralidad
d) De otro la inconstitucionalidad su aplicacin comporta inmaterial al una
lado,
consider
que
correspondia
declarar porque
del articulo respecto
48, segundo
prrafo,
retroactiva alteracin
de las licencias del contenido
adjudicadas del derecho
significativa
surgido
de aqullas, con carcter
dado que equivale general quien de una
en sus efectos regla sus que res-
establecimiento y perjudica
tringe han
la accin
de
estima
que
derechos
sido constitucionalmente que la norma
vulnerados.
Desde esta comprensin, el concepto constiju-
concluy tucional dicial
no solamente
destruye
de propiedad,
sino que viola
el derecho
a la tutela
efectiva
de igual proteccin. que todo lo precedentemente de la aplicacin la Constitucin expuesto del tenia
e) Afirm consecuencias 161, que
relevantes
respecto con
articulo Ello
declar
compatible en vrtud
Nacional.
era asi por cuanto,
de la solucin la tacha
a la que se llegaba de invalidez de adecuar cons-
en el fallo de admitir titucional, laridad las actoras
parcialmente tienen
la obligacin
la titu-
de sus licencias
a las normas
contenidas
en el articulo habian las superado empresas de des-
45 nicamente l control de
en la medida
en que sus preceptos Por lo
constitucionalidad. su propuesta
tanto,
debian
presentar
"de adecuacin
voluntaria-
-220-
inversin
slo en los trminos constitucionales. de esa obligacin
en que la sentencia Agreg que, por
rechazaba
las
impugnaciones ter limitado zaban ble
ende,
el carcautoriirrazonaderechos
y el tiempo
transcurrido, como
a concluir
que el articulo ni conculcaba
161 no apareca
o arbitrario
de manera
significativa
de las demandantes. f) En lo que hace lo resuelto espacio sobre al reclamo por daos, expres que usen que el
las limitaciones habilitaba
de las licencias su reclamo. para por
radioelctrico
Pero afirm
que en
la causa no concurran los presupuestos can
las condiciones
examinar cuanto
en concreto no se conode
de la responsabilidad, fcticas
las circunstancias ni el dao
que conformarn por lo que
la relacin
la causalidad deba formular
resarcible, el reclamo
el damnficado. le
en el futuro
que en su comprensin
asiste. entendi duccin
Con relacin que
a las normas
declaradas
inconstituconales, impidi la prorepara-
la vigencia
de la medida
cautelar
del perjuicio,
por lo que no procede
en el punto
cin alguna. Expres de levantar sta que la decisin cautelar hasta del juez de primera apresurada se dicte e instancia
la medida
fue tanto
improcedente, defini-
pues
fue prorrogada
sentencia
tiva en la causa. Por artculo 41 su parte, lo de el juez por Guarinoni la norma aadi respecto de la con del inun
que
dispuesto las
respecto
transmisibilidad rgimen
licencias
resulta
compatible
en el cual la persona asimismo,
del licencatario
no es irrelevancontempla
te. Entendi,
que el artculo
45, en cuanto
-221-
actividades blece sin tular
no comprendidas
en el mercado
radioelctrico,
esta-
una discriminacin satelital de una
visible
en el tratamiento por cable, porque
de la televipermite al ti-
y la televisin licencia explotarla
en todo el pas, sospechosas.
lo cual haca
aplicable
la doctrina A su vez,
de las categoras el juez
De las Carreras, proyectaba
en el mismo manifiestas
orden deso
de ideas, igualdades de volumen
entendi por
que
el precepto
cuanto:
a) se establecen para el sistema
lmites
territoriales
de servicio
de cable que no alcanzasatelitales; para b) los
ban a la televisin grupos cin sin de medios
pblica
o a los sistemas no tienen
extranjeros
lmite
la explotade televipor sus-
de licencias; abierta
c) los titulares ser cuando titulares
de una
licencia licencia
no pueden
de una -en
cripcin mercados ciones
y viceversa, que no afectan
se trata
rigor-
de diferentes limita-
la competencia; de registro dicho
d) se introducen
a la titularidad 8) Que
de seales. pronunciamiento Nacional, interpusieron FedeS.A. y
contra
recursos
extraordinarios
el Estado
la Autoridad Cablevisin
ral de Servicios el denominado
de Comunicacin
Audiovisual,
Grupo Clarn
conformado S.A.,
por Grupo Clarn
S.A., ArMitre
te Radiotelevisi va Argentino S.A. y Teledigital 9) Que que se haya Cable S.A. el Estado
Multicanal. S.A.,
Radio
Nacional de
cuestiona
en primer de
lugar de
confirmado activa Cable
el rechazo
la excepcin actor as Grupo
falta
legitimacin Teledigital servicios
de las sociedades SAo Sostiene que
Clarn que
SA y los
la
cmara
soslay
de comunicacin
audiovisual
se rigen por leyes especi-
-222-
ficas
y que las referidas
demandantes
son explotadoras
de facto
no autorizadas,
en una gran parte,
de las licencias
que operan. sostiene sode la
En lo que respecta que la alzada bre efectu
al fondo
de la cuestin,
una prematura del Estado
e infundada los daos
declaracin derivados
la responsabilidad
por
adecuacin ley 26.522 Expresa regulan
del grupo actor a los preceptos declarados compatibles con
del articulo
45 de la Nacional. que
la Constitucin
que se ha omitido el proceso de
toda valoracin que
de los reglamentos no se han
des inversin, el deber los jueces
configurado
los extremos
que generan porque
de resarcir
y que lo resuelto mayoria en este de
es contradictorio punto sealaron los trminos En parcial
que formaron el marco
que la materia
exceda
cognoscitivo
en que qued trabada cuanto a la
la litis. de inconstitucionalidad bice para no que el el cual la
declaracin
del artculo regule la
45, postula cantidad y
que no existe de licencias de la
legislador espacio puede
que
utilizan a la
radioelctrico llegar
el mximo como
poblacn que se
un prestador,
tampoco
para
limite
cantidad vas dad
de seales
con el fin de favorecer que preservan de la
poltcas
competiti-
y antimonoplicas de voces
la diversidad libertad de
y la pluraliy del en
en salvaguarda
expresin
derecho esa
a la informacin. as como
Destaca la de
que la ley se ha inspirado las prcticas
finalidad,
combatir
monopli-
caso Refiere en los
que la distincin del medio
que efecta sino Asevera de
la ley no se asienta en la definicin el lmite de a la
la diversidad diferentes de
utilizado
mercados seales
relevantes. acota
que
produccin
el poder
la
empresa
dominante.
-223-
Cuestiona
que
se haya
hecho
mrito
de un peritaje Arguye
econmico
los fines del control no coloca
de constitucionalidad. por cable
que la norma
a la televisin
en desventaj a competi tiva tiene un grado de penelimites de participa-
frente tracin
a la satelital, casi total que
.ya que la primera determina que
los
cin de los cableoperadores miento libertad de los mercados en
sean fundamentales su conjunto,
para el funcionala consiguiente posee de-
y para
efectiva
de informacin, de mercado
mientras
que la segunda menor.
una participacin termina ciales
significativamente de excluir
Ello
que sea inferior medios de
su capacidad lo
a otros el
poten-
comunicacin, Afirma
que
justifica
diferente en ma-
tratamiento
legislativo.
que las reglas
generales
teria de defensa
de la competencia
son insuficientes
para garan-
tizar los fines antimonop1icos Respecto en el caso media sucesivo, rigen culo por 3 del por del articulo
que persigue 48, segundo
la ley 26.522. prrafo, alega que
una relacin las
juridica
administrativa y efectos
de tracto se
lo que
consecuencias conforme
jurdicos
la nueva Cdigo
norma Civil de un
con 10 dispuesto las empresas de dominio
por el artno rea
y, adems, derecho
actoras con
sul tan
titulares
real
arreglo
aquel ordenamento. Postula de efectos clarado tiles que la descalificacin del artculo 45 priv de-
al artculo
161 de la ley, pese
a haberse
su validez 10) Que
constitucional. la Autoridad Federal de Servicios de Comuni-
cacin
que la
Audiovisual
cmara
(AFSCA) sostiene
en valoraciones
en su recurso
subjetivas,
extraordinario
ingresa en el
incurre
-224-
examen
de. la
conveniencia de la
o acierto que
de debe
la
ley
y resuelve el examen analiz
con de la
prescindencia
prudencia
presidir
constitucionalidad cuestin
de la norma. desde
Expresa la
que el fallo de
exclusivamente
perspectiva
las
actoras, de los
prescindiendo derechos cional
de toda valoracin que surgen
acerca
de la proteccin con la manda que
colectivos que est
de cumplir
constitufavorezcan
dirigida
a establecer
politicas
la libre ideas, tencia
competencia que
y eliminen son
los monopolios. los
En ese orden de de la senque de del
sostiene que dan
inadecuados a las
fundamentos
primacia afrontaria
afectaciones actor por como sobre
econmicas consecuencia el resguardo
hipotticamente su adecuacin inters social
el grupo regulacin,
a la nueva
que sta procura sean censuradas
alcanzar como
al impedir
que las vo-
ces minoritarias
resultado
de la monopoli-
zacin de los medios Objeta el Estado no el
de comunicacin. por la alzada los medios ya de en el sentido comunicacin ello de que que no que
lo afirmado regular
puede espacio
utilizan aqul nen
radioelctrico,
que
implica
resigne como
el ej ercicio
de potestades la
reglamentarias del
que. tiemercado y
finalidad
preservar
competi tividad u oligopolios. similares
evitar nuestro
la formacin
de monopolios
Refiere
que en
pais existieron
regulaciones
hasta
el ao 1990 y que en el ms severas
que jams habian contexto
sido declaradas
inconstitucionales, restricciones de medios la
internacional prohiben lo
se han impuesto la tenencia pone
que incluso
cruzada
grficos
y de de
radiodifusin, los topes.
cual
de manifiesto
razonabilidad
-225-
Aduce sociales generar tiene de la
que el tribunal sentencia, ms pues
a quo no consider no valor que
los efectos slo Sos-
su decisin
un mercado
concentrado
a favor
de la actora.
que la descalificacin en la materia del Estado Afirma
del articulo
48 carece
de fundamende la ac-
to, pues tividad
debe prevalecer
la continuidad
en pos del bien comn. que el articulo 45 no discrimina a favor de
los operadores por cuanto
satelitales
ni de las seales prestar
extranjeras. por
Ello, cable de
los primeros
no pueden
el servicio
por TV abierta televisin
y las segundas
no son prestadores
del servicio
paga por suscripcin. Asevera que la ley no afecta la libertad de prensa
porque
fomenta
la igualdad
de oportunidades el sector
y la participacin que haya acpor a
en los medios, tores
pues des concentra Sostiene del Estado, un derecho
e impide
dominantes. licita actor
que no corresponde porque subjetivo no existe expreso
indemnizacin
actividad favor del paracin
norma que genere susceptible
de re-
ulterior. Hace hincapi que vulnera en la posicin dominante de la actora Na-
en el mercado cional. des
el articulo impide
42 de la Constitucin el ejercicio
Postula
que lo resuelto y legales
de facul tade
constitucionales
que le asisten
como autoridad
aplicacin. 11) quo no dio articulo Que Cablevisin fundada S.A. sostiene que el tribunal a
respuesta
a sus planteos
relativos
a que el de los
41, al prohibir
la transferencia
de la totalidad
-226-
paquetes propiedad
accionarios
de
las
empresas,
vulnera
las
garantas
de
y de libertad Aduce que la
de comercio. solucin elegida por el legislador no
guarda
relacin
razonable
con el fin perseguido conocer quin dado,
de evitar
incumy
plimientos responsable existan
y fraudes, de una
que permitan
es el titular pues para
licencia
en un momento menos
ello
reglamentaciones Arguye
alternativas
restrictivas. las conlas li-
que la norma modifica bajo las cuales ignora pueden
sustancialmente comercializarse contenido
diciones cencias
legales
y, de ese modo, derechos
que del
de los contrala de el
tos emergen confianza necesidad citado
de propiedad. derivada de la
Aade
que se ha vulnerado del decreto entre
legtima y urgencia
ratificacin que existe
nO 527/05.
Afirma
nexo
artculo
41 y lo afirmado
respecto
de los artculos
45 y
48, pues no pueden nes efectuadas
dejar de extenderse
a aqul
las consideraciosin caer
respecto
de estos dos ltimos
preceptos,
en contradiccin. Expresa hizo mrito que el tramo de la sentencia que cuestiona
de las llamadas que
clusulas una con
exorbitantes evidente
a favor de la entre de
administracin, el Estado inters ficar.
constituyen contratan
desigualdad
y quienes
l,
por
alegados ni fciles
motivos
pblico
que no siempre prosigue,
son ntidos ese inters -entre
de identi-
Sin embargo,
tambin
est integrado el
por el de consumidores derecho los de buscar,
y usuarios
los que se encuentra de todo la tipo-
recibir la
y difundir de
ideas empresa,
y de
contribuyentes,
libertad
competitividad
-227-
externa
e internas
y derechos
personalsimos
y fundamentales
co-
mo la libertad
expresiva que
y el derecho en ocasiones
a la informacin. los jueces deben ejercer
Manifiesta un control be probar
de razonabildad que la
ms intenso es
y es el Estado para
quien delograr los
restriccin
indispensable
fines de la ley. Respecto un plazo cualquiera del sea artculo 161 afirma siempre que la fijacin de
su extensin ha sido
sera para
susceptible obligar al
de descalificacin, cumplimiento nales
porque
establecido
de disposiciones
que vulneran
derechos
constitucioque la alque dea
y convencionales. en cuenta a cabo
Sin perjuicio la magnitud para adecuar
de ello, seala
zada no tuvo be-ran
del eventual
proceso
llevar
su estructura
societaria
las disposiciones
de la ley. Grupo Clarn reitera las impugprecedende
12) Que el denominado naciones temente; efectuadas asimismo, por
Cablevisn
S.A.
relacionadas parcial
cuestiona respecto que
el rechazo
de la accin del
inconstitucionalidad 45 de la ley 26.522 tencia. Afirma cionalidad que
de las disposiciones consideradas vlidas
artculo
fueron
en la sen-
el
caso
requiere
un
control
de constitude la para
estricto
que supone
la presuncin
de invalidez suficientes
reglamentacin, desvirtuarla.
y que el Estado
no dio razones
Sostiene
que
la norma
contradice
el artculo
13, iny el
ciso 3, de la Convencin
Americana
sobre Derechos
Humanos,
-228-
G.
439.
XLIX.
(REX)
G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro s/ accin meramente declarativa.
principio
12 de la Declaracin de la Comisin cuanto
de
Principio's sobre
la Libertad Humanos. es no
de Expresin Ello
Interamericana
de Derechos
es as, por
el proclamado cuya
propsito existencia tramitado
del precepto e ilegalidad bajo
combatir
un declamado
monopolio
ha sido determinada lacin vigente
en un juicio defensa
previo
la legisque esem-
en materia en general,
de la competencia.
Expresa
la ley 26.522, tablecen presas
y el articulo A5, en tanto
en particular, sujetan a las
un rgimen
discriminatorio audiovisuales de
de comunicaciones de libre
a un rgimen que
ms estricto aplicables
en materia al
competencia
las
resultan
resto de losemprendimientos Arguye que el avance del
lcitos. tecnolgico espacio torna irrazonable Afirma
una mayor que
regulacin
estatal
radioelctrico. servicios
la limitacin
de licencias aquel
para
operar
de comuniac-
cacin
que utilizan
soporte
soslaya
que la tecnologa de seales el carcter
tual ha multiplicado den transmitirse por
diez veces esa via,
la cantidad reduciendo
que puelimitado
del recurso. 13) Que mediante la cmara se pronunci deducidos de Servicios resolucin la del once de junio de 2013 de los recursos la AutoPor un
sobre por
admisibilidad Nacional
extraordinarios ridad lado, racin Federal
el Estado
y por
de Comunicacin
Audiovisual.
los concedi
en las cuestiones
que conciernen normas
a la declacontenidas en de
de diversas
los artculos normas do por
45 y 48 de la ley 26.522, y al supuesto
a la interpretacin
constitucionales esta Corte
apartamiento
de lo decidide 2012 (cons.
en la sentencia
del 22 de mayo
-229-
v;
punto
a del
dispositivo). federal de la
En
cambio,
los
rechaz del fallo
en
cuanto sus-
pos-tulan tento VI; en
como materia la doctrina b del
la invalidez de
con
arbitrariedad Esa
sentencias dio lugar
(cons. a la
punto
dispositivo).
denegacin, el Estado
promocin G.445.XLIX) toridad
de un recurso
de hecho
por
Nacional por
(causa la Au-
y de otra presentacin de Servicios agregados
directa de
efectuada
Federal
Comunicacin
Audiovisual
(G.451.XLIX),
que corren
por cuerda. la alzada Cablevisin concedi S.A. los
En ese mismo recursos Grupo extraordinarios
pronunciamiento, promovidos por
y por
Clarn,
en la medida de normas
en que se centran
en la inteligencia y legales, y
y aplicacin en el juicio bilidad
federales,
constitucionales apelada sobre
que realiz
la sentencia
la compati-
entre tales normas
(cons. VII; punto a del dispositivo) . de autos, de haberse dado
14) Que tras el llamamiento intervencin al Ministerio Pblico
de la Nacin
en los trminos
de lo dispuesto de haber
en la ley 24.946 -artculo la senara or Procuradora
33, inc. a, ap. 5- y General de la Nacin, pblica con
dictaminado dispuso
el Tribunal arreglo para
a las partes
en audiencia
a lo dispuesto
en la acordada Curiae
30/97 y habilitar que contempla que (conf.
la causa
que participen efectuando que
los Amicus las
la acordada exigan las
7/2013,
necesarias a
adaptaciones este caso
circunstancias
singularizan
resolucin
del 14 de agosto,
con su reglamento
anexo) . llevada Amicus a cabo Curiae En esta
Bajo esas condiciones, el 28 de agosto de efectuaron versin sus
en la audiencia alegaciones fs. los
(conf.
acta
taquigrfica;
4044/4071).
-230-
condicin sorcio
acompaaron
en la defensa
de sus derechos
al litisconde la De-
actor,
las personas Aguiar
Observatorio
Iberoamericano
mocracia-Asdrbal de Empresas
Aranguren, Pagada
Organizacin para
de Asociaciones Asociacin Pe-
de Televisin de
Iberoamrica; de
Internacional riodisticas y Lucas
Radiodifusin;
Asociacin
Entidades
Argentinas
(ADEPA); Comit
del Consumidor
(CODELCO);
Sebastin al
Grossman.
Las personas demandado Nacional
que corno Arnicus Curiae fueron Universidad Centro Nade de
acompaaron cional Estudios
litisconsorcio Universidad y Sociales
de Lans; Legales
de San Martn;
(CELS); Confederacin y Asociacin por la Corte
Cooperativa Argentina
la Repblica ristas. dicha
Argentina fueron -en
(COOPERAR); autorizados
de Juen
Tambin
a participar
condicin
los trminos
del punto
4, in fine,
del re-
glamento
aprobado del
por la mencionada Pblico
resolucin
del 14 de agostoAudiovi-
la Defensora
de Servicios en Derecho
de Comunicacin y Economa,
sual y el Centro te a la Facultad Por lo dems, jandra Gils
de Estudios de Derecho
pertenecienAires. Ale-
de la Universidad General opinar
de Buenos
la Procuradora solicit
de la Nacin, ante
doctora
Carb,
verbalmente acto
el Trbunal del 27 de
y fue habilitada agosto,
para
hacerlo punt
en dcho 1). continu
(provedo
fs. 3992/3993, La audiencia
pblica
con la participacin cuyas
de
ambos nes
litisconsorcios
el da 29 de agosto, fueron ampliamente
representaciopor el de
letradas
y tcnicas
interrogadas
Tribunal, cerrar
otorgndoseles
al concluir
el acto
la posibilidad
sus exposiciones taquigrfica
con sus alegaciones obrante
finales
(conf. acta
de versin
a fs. 4072/4099).
-231-
Por tambin ciones presin
ltimo,
cabe como
destacar Amicus
que
el
Tribunal mediante
admiti presentade Exde Code Mun-
la participacin por escrito ms
Curiae
de las personas Asociacin
Fundacin Civil
LEO-Libertad
Democracia; Social
Red de Carreras Comisin
municacin Medios de
y Periodismo
(REDCOM);
Empresaria
Comunicacin
Independientes Asociacin
(CEMCI);
Asociacin
dial de Radios
Comunitarias;
de Defensa
de los Derecivil FARCO
chos de Usuarios (Foro Argentino de Moreno. legajo
y Consumidores de Radios
(ADDUC); Asociacin
Comunitarias);
y Universidad
Nacional y
(conf. proveido
del 27 de agosto,
de fs. 3992/3993,
agregado
por cuerda) . de aportar debatidas mayor precisin sobre hacer
15) Que a los fines la naturaleza referencia caciones audiencia de las cuestiones
es conveniente
-siquiera
en sus aspectos
ms salientes-
a las explien la
dadas por las partes pblica del 29 de
a requerimiento agosto,
del Tribunal en
registradas
su versin
taquigrfica
de fs. 4072/4099. 16) Que requerida la actora afecta "... Para para que explique por qu (fs. la
sostiene
que la ley 26.522 manifest que
la libertad entender por
de expresin qu se afecta
4072 vta.), libertad tabiiidad concentrar. una norma
de expresin del Grupo
hay que entender Clarin con estas
cmo se afecta normas
la.sustendes-
que pretenden
Una primera especifica
observacin
que hay que hacer que
es que es al [... ]
de desmonopolizacin,
es contraria de expresin de
principio que
12 de la OEA respecto refrend la
de la libertad
despus
Comisin
Interamericana
Derechos
Humanos, bin
[que] tiene un apartado de la necesidad
45 Y una nota a [l]... ahi tamleyes no afecten la
se habla
de que estas
-232-
sustentabilidad, contenido. primero, dios, Con
la viabilidad lo cual, cuando
de los medios, las
yeso
no afecte son para
su
restricciones ley exclusiva
indebidas los meo no
no deberian cuando
entrar esas
en una
y adems,
restricciones
son innecesarias
son proporcionales, dio influye
la afectacin en
a la sustentabilidad contra la
de un melibertad de
directamente
la garantia este Tribunal
expresin. blicidad
Asi lo reconoci .. (4073)"
en los casos sobre pu-
oficiaL El
Tribunal
pregunt respecto
a del
la
actora de
(fs. los
4073
vta.) a
acerca recibir
de
su opinin
derecho
ciudadanos
una informacin que
proveniente entre s.
de una pluralidad Ante este punto,
de fuentes respondi es un
informati vas
compitan
que "... El derecho derecho Tribunal parte
a la informacin por la Corte
es un derecho Interamericana
esencial, y por
reconocido como un
vuestro nuestra a brinsisoladel
derecho
fundamental.
Efectivamente, sus derechos
sostiene
no solamente
que se afectan
dar informacin, no los derechos mente pblico cia que de los
entretenimiento, de la audiencia
sus derechos que la siguen. parte actora;
propietarios, No se trata los derechos
derechos se habl da
de
la
-ayer
reiteradamente a da-, se miles abren
del pblico, y miles al mundo
de la audienque se lo
la elige se
de personas por
informan, hacen
entretienen, de los medios
internet,
a travs
de la actora. un medio a todos,
Efectivamente,
si esal
ta ley se aplica mundo
[... ] se desbarata accesiblemente
que es una puerta los medios
y que ofrece,
de comu-
nicacin".
-233-
Ante precis
esa
respuesta,
el Seor estaba
Presidente referida
del
Tribunal de
que la pregunta, respecto
en rigor
al parecer
la actora
del derecho
de los ciudadanos
a una plurali-
dad de fuentes sostiene
informativas
que compitan expres
entre si, que es lo que y con la ley es que en pluralidad. es-
la ley. La actora estamos que se
que "... Es cierto
en ese punto los medios
de acuerdo. han arbitrado que
En lo que disentimos no favorecen de medios esa
Claramente pectro, impide taran mento no
en los casos hay ninguna
se trata
que no usan ley que
imposibilidad
[... ] es una y ese porque servicio
[nos] qui-
a nosotros
dar un servicio, a los dems, abra estos
que nos
no se le otorga en que el Estado
no hay ningn a los dems.
impediNo usan
medios
espectro, tencia. cenar
son infinitos, De ninguna manera
abiertos
a todos y abiertos pretensin
a la compecer-
con nuestra
se quiere
la competencia,
cercenar
la posibilidad
de todos
de acce-
der al medio
que quieran
y elijan
(fs. 4073 vta.)." a la actora del Grupo acerca de si
Seguidamente, de mantenerse respecta
se interrog actual
la conformacin
Clarn
en lo que audiovisual
a la titularidad los fines
de licencias por
en el campo 26.522,
se cumplen garantizar 4074), tiva
previstos
la ley
en cuanto
la pluralidad
y diversidad de la actora
de voces contest
y opiniones en forma
(fs.
La representacin sustento en que
afirma-
con
"... en la actualidad una informacin
existen' muchsimos acerca de la cantiDio
medios.
Por ejemplo,
tenemos
dad de distintas ejemplos abierta muchsima
voces
que hay en el mercado
audiovisuaL.".
al respecto y por cable
en lo referente e Internet, de voces por
a la radio, lo que
la televisin que "... hay
entendi
pluralidad
(fs. 4074)".
-234-
Interrogado por los cuales
el litisconsorcio que los limites
actor de
sobre
los motivos y
sostiene
cuota
de mercado
multiplicidad ten el
de licencias del que Grupo exista
que establece Clarin una a
la ley 26.522
comprome(fs. de
derecho expres
expresarse
libremente "La cuota
4074), mercado pblico ceder Aparte plicidad
doble
explicacin:
en s es una limitacin
a la libertad
de expresin. no va a poder el Grupo
Todo ac-
que est fuera de esa cuota de mercado a la programacin de esta e informacin sucede que que d
Clarn.
limitacin,
con el rgimen del mercado una
de multise afecta adi-
de licencias y alcance
y la cuotificacin del Grupo Clarn
la escala cional
[... ] Hay
cuestin
[... ] En la pericia
econmica,
[... ] se habla
con toda clariSusten4074
dad de cmo la red actual table vta.)". A continuacin, son los motivos no podra quiere decir que
hace a la empresa puede seguir
sustentable.
subsistendo... (fs.
se pregunto
a la actora sostene
sobre
cules
por los que su parte restricciones
que la ley 26.522 a evitar que la
establecer
que
conduzcan titular,
concentracin rgimen
de licencias
en un mismo
dado
en el
de la ley 22.285 (fs. 4075). anteriores
ya se establecan A ello respondi
algunas
restriccones
en la matera nes existentes
que "... las limtacio-
eran distintas el lmite calcula
a las que se establecen mximo de 24 licencias lo hace en
en la ley actual. no exsta. en funcin la pericia Cablevsin marco Cuando
Por ejemplo, una compaa
sus inversiones,
del marco econmica requieren
y las licencias se demostr un recupero
que tiene.
Por ejemplo,
que las inversiones
que realiz
de 19 aos. Eso se hizo con el de ese marco evidente-
vigente
anterior.
Una modificacin
-235-
mente
tira por la borda
todo ese clculo.
O sea, las restricciola economia de
nes que existian escala mita y alcance
en la ley anterior como lo hace ahora. de la empresa
no afectaban
El tema es que esta ley liy no le permite tener la cadin-
mucho
el tamao
pacidad mico,
necesaria
para competir
en el mercado
convergente,
que es la comunicacin Preguntado
hoy en dia
(fs. 4075)". sobre si la lesin de
el grupo se derivan
demandante actualmente
derechos
que invoca
de la sola existencia (fs. 4075), interesa
de la ley o se producirn destacar lo que contest
de su aplicacin en el sentido
de que "... hay inconsti tuno simplemente que
cionalidades su probable
en la ley tal como est escrita, aplicacin pueda derivar
segn el arbitrio
de AFSCA.
Esas son las desigualdades do de bles plo, los limites
que se han nombrado que
ayer en el sentiimputapor ejem-
de licencia, a nuestra
son geogrficamente y que no afectan, respecto
o que afectan a DirecTV,
actora
que tiene un espectro
de todo el pais. generacin respecto de
Las prohibiciones crean una
de tener ms de una seal de propia en el texto mismo de la ley
desigualdad
las empresas lidad
extranjeras. norma
Asi que es un caso de inconstitucionay que puede agravarse cuando ella se
en la propia
aplique
(fs. 4075 vta.)". Asimismo, el Tribunal a solicit la ley a la actora una que expliafectacin de exque y
que
por
qu
la
adecuacin
producir
econmica presin "... La
de la empresa (fs. 4075
y cmo ello afectaria En tal sentido, como
la libertad
vta.).
la parte se
expres explic
sustentabilidad
econmica,
claramente
surge de las pericias, te actora
tiene que ver con la capacidad Con el esquema actual
de la par-
de sobrevivir.
y con las licen-
-236-
cias que hoy se tienen la parte ejemplo, oficial, actora puede se sabe que
y sin las limitaciones competir no
de la ley, es que pese de a que, por publicidad
con otros medios, nada en materia
recibe
est excluida
de algunos
otros programas del Estado terminante
y es en reali[... ] La pe-
dad objeto ricia
de hasta hostigamiento muestra de manera
Nacional
contable
que en caso de conel nmero de
traerse
la oferta
de esta empresa,
de restringirse la restriccin
licencias,
de aplicarse
conjuntamente ser,
cuantitatide
va a la audiencia, una prdida casos llones estos
el resultado
en dos casos posibles,
y de una incapacidad patrimonial,
de pago de su deuda.
En los dos
la prdida de pesos; dos casos?
en el caso mayor, caso, ley es de
es de 10.000 miCules la son
en el segundo En un caso la
5.000. que
impondria
compaa En ei
abandone otro
su canal de aire en las zonas en que tiene retendra el canal de aire y estara Quisiera sealar
cable.
caso,
forzada
a aban-
donar un sinnmero cias no son un dato esta una desigualdad licencia de
de licencias. tcnico
que las licenDe ah tiene a los de
sino un dato entre un nmero reconocer un
administrativo. competidor que
administrativa que tiene debemos
y otro negocios,
mayor. que en
En cuanto la
modelos medios tico,
industria
de hoy el modelo por las economas
que se expresa de escala, de
es un modelo alcance
multimedique pas, es-
y densidad, En nuestro
han sido extensamente se puede resumir
detalladas
en la pericia. de modelos,
a tres tipologas compite
de los cuales
ta compaa,
como otras, el modelo
con una de ellas: el modelo
es el modelo de los es
del multimedio, masa -como
de escala,
de produccin
existe
en otras
industriasacceso.
que perm te reducir Es el mayor acceso,
costos
medios
y generar
un mayor
-237-
la inversin de palabra;
en digitalizacin, no es
que ampla de
el espacio Todos
de oferta aquellos
la contraccin
la oferta.
economistas de reducir dramos existe
saben que la ampliacin los precios. de El segundo Un
de la oferta modelo
es el mecanismo que po-tambin
es un modelo <especializado
llamar esto
nicho.
productor que
en otras consigue
industriasdiferenciar
focalizado
en un segmento de
determinado mercado.
su producto
y tener ventajas
El tercer
modelo
es un modelo del
que puede provenir en el mundo
volunde los en
tariamente negocios nuestro oficial locales
o involuntariamente
fracaso
de los dos modelos
precedentes,
y que es muy popular
pas hoy, que es el modelo y del potencial e internacionales alineamiento
del sustento editorial. de escala.
en la publicidad Existen Modelo ejemplos de escala vta.)", situacin
dl modelo
no slo es una escala horizontal. A del cin Grupo de la continuacin cambi el
lfs. 4075 vta./4076 seal que la
Tribunal
Clarn fusin de
sustancialmente
a partir
de la aprobacomo con la
de Cablevisin de
y Mul ticanal por
as
suspensin 527 105)
la vigencia tal razn, afectada
licencias
diez
aos
(decreto
y, por
interrog
a la actora
si con anterio-
ridad se hallaba cuentemente
la sustentabilidad
del grupo y, conse-
la libertad La accionante
de expresin respondi
(fs. 4076 vta.). que "... Si Grupo permanecer Clarn. permaen el mercade de
neca do,
con esa estructura plazo En un
no iba a poder
a largo
[... ] De lo que se trata contexto pero el medio
es de la evolucin obtener libertad
los medios. expresin
puede
reducida
~ompatible con los estndares que van incrementndose de competir
tecnolgilos des-
cos del momento. cubrimientos
Pero a medida
tecnolgi.cos, la necesidad
y de ofrecer
-238-
ms
a la audiencia
exige
otra
convergencia.
Nosotros
sostenernos
que las necesidades que concentracin.
de la convergencia La concentracin
[... ] yeso
no es lo mismo una
habla
de probablemente
afectacin
irrazonable
a la competencia.
(fs. 4077)". de la actora economias la actide esca-
Dado que de las presentaciones vidad del Grupo Clarin registra
considerables
la, el Tribunal lio y si estas para
pregunt economias
por qu no es potencialmente de escal~, no constituyen
un monopobarreras de La de
entrada
nuevos de
participantes la demandante, del Seor
en el mercado despus Presidente del
(fs. 4077). requerimiento
representacin precisiones pregunta lucin
por parte
respondi
que "... esta y la evoCmo eran tiempo:
requiere
discutir
el concepto
de convergencia aos.
de la industria que hoy
de medios
en los ltimos hace
las industrias diez, quince
llamarnos de medios separados. fijas,
no mucho
aos? Eran mercados con estructuras en el sentido estatales,
Las telecomunicaciopoca monopoy
nes por un lado, lios naturales, muchas de ellas
en alguna
de que habia
un solo productor,
salvo
el caso de los Estados de video, Internet. y
Unidos.
Por otro lado, existian cable. de Y finalmente
empresas
ya sea por aire o por Estos mercados eran
aparece y
luego
estructuras lo seala,
pesadas
fuertes,
efectivamente,
corno usted qu munenten-
bien
con altas barreras
a la entrada.
Hacia
do vamos der para gicas, Hoy
en el mundo entender
de la convergencia, industria?
que es esencial plataformas mltiples
esta
Diversas producen
tecnolservicios. de pro-
producto
de la innovacin,
las telecomunicaciones voz, Internet, es capaz datos hoy,
son capaces y video, a travs
tecnolgicamente
ducir
sin hablar de Skype
de que el acceso la men-
a Internet
-disculpen
-239-
cin-, ducir video,
a travs contenidos. gracias
de la interaccin El sistema
con los consumidores,
de pro-
de cable, tecnolgico,
que en una poca era slo hoyes tcnicamente voz, que producir ya ha cavisido
al progreso
paz de producir deo y, como
telecomunicaciones, saben, producir
es decir, Internet, jugador De manera compiten
ustedes Esta
mencionado. de mercado hoyes compiten que por
empresa
es el tercer de Internet. plataformas
en participacin que lo que vemos la audiencia, de infra-
en el mercado diferentes
por
los hogares. Algunos van
Se amplifica
la competencia
estructuras. estructuras materia
especialistas
hablan
hoy de que las infraen una Cul es orientamos
camino
a transformarse
en un commodity,
prima
cada vez ms disoluble de esto? Que
y ms competitiva. separadOs donde nos
el resultado hacia mercados
de mercados integrados,
unificados, Por lo tanto, deben
bajan
las barreras Cada y
a la entrada. vez las
son cada vez ms a ciertos
desafiables. de
empresas para
atender
fenmenos Quisiera
fusin
adquisicin so. Google quince York.
resistir hace
esta presin. quince
sealar
un calas
o Facebook
aos no se situaban burstil
entre
compaias Esto
de capitalizacin
de la Bolsa de Nueva
ha explotado.
Hoy Google, de mayor
que no es infraestructura, capitalizacin decir? que burstil de
es una de las tres la Bolsa cado hizo se de Nueva est
empresas York.
Qu quiere Aadiendo de
Que el poder "... en el de
de merque de
desplazando". de Defensa
anlisis la fusin
la Comisin
la Competencia todos
Cablevisin lucrados. se analiz
y Multicanal Se analiz el
se analizaron
los mercados
invo-
la televisin
abierta, se
se analiz la
Internet, por ms que
mercado de _seales, de una minuciosa
analiz
televisin que llev
cable,
y despus
investigacin, de la Competencia
de un ao, la Comisin
de Defensa
concluy
-240-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX, G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarn SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro sI accin meramente declarativa.
la operacin cados, ban
no afectaba tanto
la competencia las relaciones
en ninguno horizontales,
de esos merque se da-
analizando
sobre
todo entre
Cablevisin entre
y Multicanal, la televisin De forma tal
y las relaciones abierta, que las seaNala
verticales,
que se daban
les y la televisin cional materia en el ao
por cable. 2007 hizo una
el Estado en
exhaustiva
investigacin la competencia beneficiaban
y demostr
no slo de escala
que no. afectaba que se generaban
sino al in-
que las economias ters econmico Estado
general.
De manera
tal que creo que ese hecho el que hace la ley al traen cuan-
ya lo corrobor,
y la presuncin
tar de des concentrar to a su estructura co (fs. 4077/4078)". Acto presin requiere
una empresa
que ya fue investigada
carece
de todo fundamento
legal y es dogmti-
seguido,
sobre
la base
de si la libertad como el del Grupo
de exClarn, actor No para
un volumen
econmico
esta Corte pregunt qu ocurre con los
a la representacin dems grupos que no
del litisconsorcio tienen esa
entidad
tendran
libertad
de expresin? Clarn?
O deberan Cmo
ser subsidiados
equipararlos de
al Grupo hayan
se explica planes
que otros medios de adecuacin sin
comunicacin este
presentado A ello,
sus
invocar siones menor
agravio?
y tras diversos se respondi
pedidos
de precide
por el Seor tamao que
Presidente, a
que "... hay grupos a travs
acceden
sinergias
y escala
de 1a factu-
multimedia. racin, a travs
He citado
un caso de un grupo sinergias Pero
que tiene menor
pero que genera de
como las que fueron tambin podra
descriptas y en llaman esta la de no
la multimedia. anterior fue
haber, se
.descripcin nicho,
contemplado, en ciertos
grupos
que
grupos
especializados
sectores,
pero
-241-
es la estrategia Clarn diendo muy
de produccin destruida perica
de masa
que ha adoptado
el Grupo
y que sera que "... Hay
por este tipo de regulacin ... " Aade ingeniero en la causa, que es
una
importante
y que determina
la imposibilidad
de, si se aplca
la ley, seccionar limitado manera sistema ser slo,
el cable que cubre todo el pas y que quedara las 24 licencias, a pocas regiones. No hay
por
de suprimir se volvera que
la parte obsoleto
que estaria y el Grupo esa que
como sobrando, Clarn debera
todo ese dejar de
la voz
hoyes.
Justamente oficiales
inversin
a largo
plazo Fue
fue producto un compromiso multipropsito tcnicamente tendemos se presta de operar
de los hecho y
actos
hablbamos
recin.
en oportunidad cubriera [... ] pero
de la fusin, el pas.
hacer La
esta red es
que
todo
cuestin
complej a
la manera el tronco el pas,
en que nosotros del Grupo Clarn
lo eny cmo
es sta:
seccionando en todo
Cablevisin prcticamente
esa red tiene otro.
que dejar una voz
de un da para
Desaparece
que hoy existe [... ] nosotros tvos
y esa es la afectacin
a la libertad buscar
de expresin alternams peque no
sostenemos
que la ley puede se quiere por
medios
si efectvamente El
sustentar ej emplo,
estos medos tiene ventaj as
queos. tienen Ese
cooperativismo,
otros grupos ser un
competitivos, camino para
como son ventajas subsistir a
impositivas. estos grupos.
puede
dej ar
Otros ms pequeos go porque digo que
subsisten
con publicidad
oficial. puede que
Es un riesocurrr -no la
al subsistir siempre ocurra
con publicidad pero puede
oficial suceder-
condicione
lnea editoral po en el debate Habra
y entonces robusto,
se cierre como dicen
la penetracn ustedes,
de otro gruabierto. para el
el debate adicional
que ver en cada caso. Hay otra cuestin representamos
grupo que nosotros
y es que hay un cepo publicta-
-242-
_G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
RECURSOS DE HECHO Grupo CIar in SA y otros el Poder Ej ecuti vo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
rio, no escrito ahi podriamos tambin
quizs
en una resolucin, de otra manera, que
y lo lamentamos pero lo cierto
porque es que la
plantearlo
es de pblico
y notorio
se ha retirado lo hace ms que
al Grupo
publicidad si cabe,
de los medios y se sostiene
privados. con una
Esto voz
vulnerable, seguir
critica
quiere
manteniendo de grupos gunta Estado, El Grupo rios han
a travs pequeos
de esta escala. operar.
Pero esto no va en desmedro Ustedes dijeron en la prede que el
que pueden Si, no
.subsidios'.
rechazamos
la pcisibilidad que quieran
no el gobierno, tambin ido Me a
subsidie
voces
expresarse. minoritasu voz
las recibe, las seales por
y basta de la
ver
cmo a
grupos
empresa a los
expresar
critica.
refiero,
ejemplo,
pueblos
originarios
(fs.4078/4079)". 17) formul cha Que respecto de del las preguntas que el Tribunal en di-
a la representacin adquiere
litis consorcio la relativa
demandado
audiencia,
relevancia
a la naturaleza trminos: que une temporal a de al-
de las licencias. "El Estado
Ella fue formulada sostiene que
en los siguientes juridico
Nacional
el vinculo
un licenciatario un privilegio, guno puede tenta. ya
con su licencia sometido
es el otorgamiento condiciones,
a estrictas
que en modo
generar
un derecho
adquirido puede
a favor de quien quitarle que
lo de-
Quiere a
decir
que el Estado de el las
las licencias trabaj an alguno en el (fs.
otorgadas o las
cualquiera que otorguen
empresas sin
sistema
futuro,
derecho
4085 Y vta.)? En el punto, resulta necesaria la transcripcin tex-
tual del acta taquigrfica
de la audiencia:
-243-
"Dra. nal se es que una enmarca en
PE.n.FORT. - No. Lo que sostiene licencia de servicio de
el Estado
Nacio-
de comunicacin pblico digamos,

y
audiovisual que, por lo
una
actividad
inters
tanto,
no es asimilable
a la propiedad,
de una
fbrica pblico en pos
de galletitas. tiene expresas
Como se trata de una actividad regulaciones es decir, y la
de inters tiene, pero Esto
administracin
del inters del inters
comn, comn,
no discreCionalmente facultades. porque
si en pos ha
determinadas
siempre
existido pectro
en materia
de radiodifusin,
por ejemplo,
el es-
es un bien escaso ... Sr. PRESIDENTE (Dr. Lorenzetti).Perdn, la pregunta este tede-
es concreta
referida
al fallo en recurso sostiene:
que desarrolla
ma. Luego el Estado rechos adquiridos. Dra. cencia trminos es un
es un privilegio
que no genera
Concretamente
es esa la pregunta. Para el Estado la lien
PEAFORT.privilegio
Efectivamente. que no genera
derechos
adquiridos
de mantenimiento Sr. PRESIDENTE
de la misma. (Dr. Lorenzetti).eso en concreto, Entonces, ac se le sacar
pregunta respecto otorgue
qu
quiere
decir
que la puede
de las que otorg en el futuro? Dra. PEAFORT.Sr. PRESIDENTE
y las puede
sacar respecto
de las que
NO. (Dr. Lorenzetti).Sin derecho algu-
no? Cul seria la... ? Dra. litigio basta PEAFORT. - Bien, si bien no es materia de este
decir que no es una facultad
discrecional ...
-244-
Sr. PRESIDENTE
(Dr. Lorenzetti).referida lo que por a eso.
Es la materia,
por-
que hay una parte del recurso Dra. determinadas puede nales,
PEAFORT. - No,
quiere
decir las
es
que
hay se
condiciones
regladas
la ley por
cuales
restringir deben
el ejercicio regladas
de la licencia. ley y estn
No son discreciobasadas simplemente que el Esa un licen-
estar
por
en el carcter tado
de inters
pblico.
Pero no ~ignifica una licencia
discrecionalmente valga
puede
quitarle
ciatario,
la redundancia. (Dr. Lorenzetti).sacar Pero la ltima alguno. parCul
Sr. PRESIDENTE te de la pregunta sera el derecho? Dra. PEAFORT.Sr. recho? Dra. lcita PEAFORT.PRESIDENTE
es si la puede
sin derecho
No, no, por supuesto (Dr. Lorenzetti).-
que no. sera el de-
Cul
El
derecho
puede
ser
la
actividad
del Estado, Sr.
puede ... (Dr. Lorenzetti).por ejemplo, No, el derecho -que del son dar
PRESIDENTE
titular las que
de la licencia, se estn
las que ya dieron
discutiendo
en el casoprivilegio, conforme
o las que podran lo pueden sacar,
en el futuro. discrecional discrecional
Si es un mero -dice usted-,
no es no
bueno, sera
a un procedimiento de la parte
la sacan,
cul
el derecho
titu-
lar de la licencia?
-245-
Dra. defensa son los en que la
PEAFORT. - El tramitacin
primer
derecho
es
el
derecho
de
administrativa por toda
y el
segundo del
derecho Estado
corresponden lesva.
actividad
lcita
cuando
resulte
Sr. PRESIDENTE ta es esa: le sacan
(Dr. Lorenzetti).-
La pregunta
concreCul es
la licencia
con un procedimiento.
la consecuencia? Estado
El titular
de la licencia
la tiene hasta es concreta no
que el en eso. la
se la saque o no. Esa es la pregunta; Dra. PEAFORT.Perdn,
Presidente,
entiendo
pregunta.
Le pido que me la reformule. Sr. PRESIDENTE (Dr. Lorenzetti) el vnculo - La pregunta es un es: el el
Estado
Nacional
sost.ene que
privilegio,
otorgamiento dimiento; decir? ya
de la licencia. dice
La puede
sacar conforme
a un proceQu quiere
reglado,
usted,
no es discrecional. puede quitarle que
Quiere a
decr
que el Estado de las
las licencias trabaj an en el por
otorgadas
cualquiera
empresas
sistema parte
o las que otorgue
en el futuro,
sin derecho
alguno
de los titulares?
Es decir,
les sacan y cul es la conse-
cuencia? Dr. miembros del DIEZ.Tribunal: Buenos das. Seor Presidente, tiene seores un grado
la pregunta
es genrica,
de abstraccin, jeturar,
pero deberamos
en su caso, en este tren de con-
distinguir ... Sr. PRES IDENTE Se refiere (Dr. Lorenzetti). - No, al caso. Lo del futuro en el caso. No
es abstracta. plo, pero
s es un ejem-
en el caso se ha planteado.
Es un terna del recurso.
-246-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451, XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
Dr. DIEZ.que poda ciatarios, causas alguno para de
Bien, porque
pareca
como estaba
formulada lcen-
estar enfocada y habra una la
a la situacn
de otros posibles podran ser ser
que determinar caducidad, En el
cules
o no las
eventual
que podra caso que nos
sin derecho hay, si de
licenciataria.
ocupa
apuntamos que las
a las consecuencias empresas que estn
del artculo en exceso
161, una necesidad lmites
de los
de la ley Even-
adecuen
el esquema si
de licencias
a lo que la 'ley determina. en este sentido,
tualmente, plantearnos vidad
estamos
conjeturando
podremos por acti-
un escenario lo de cual los
de responsabilidad supondr, a ya los fuera que
del Estado de este
lcita,
juicio,
la de de
acredi tacin acuerdo
extremos
est
condicionada, la existencia
con la jurisprudencia
de este Tribunal,
una responsabilidad te en el caso
de este tipo. No estn que aqu se ventila
acreditados en autos.
obviamen~ (fs. 4085
vta./4086)". El las licencias Tribunal indag sobre el alcance territorial de
de servicios con soporte fsico
de comunicacin satelital como
audiovisual,
tanto de
'las que cuentan nen con vnculo la demandada como un cono
a las que se sostieA tal interrogante, sateli tal funciona ilu-
(fs. 4088/4088 que:
vta.).
respondi
",.,Latelevisin
[... ] Por su naturaleza terreno, un amplio
tecnolgica, territorio,
el satlite
mina un amplio no de sombra
con lo cual el cojurisdiccionatecnol-
del satlite
no entiende
de lmites
les; los cables, gica
s. Por lo tanto, licencia es decir,
por la condicionante al satlite local,
se le da una locales,
nacional
y se le otorga al cable. Para caso,
licencias evitar
jurisdiccin
un abuso
de esto
lo que
se establece
en cualquier
-247-
tanto cuota bra
el cable
como
el satlite,
estn
alcanzados
por
la misma
de mercado, 35 por
que significa a travs
el 35 por ciento. de cable,
Sea que yo cupor vinculo satlite, que dejar lo que
ese
ciento
es decir,
fisico,
o sea que
lo cubra
a travs
de la pisada
del
el limite d
es el mismo, el
con una diferencia slo puede
que no hay
descartar: el cabl~
satlite
prestar servicios
satlite;
tiene
es que
adems
permite
en convergencia
(fs. 4088 vta.) Tambin las razones rgimen vicios se pregunt a la demandada sobre cules son al
que justifican
un tratamiento
diverso,
en cuanto
de multiplicidad de comunicacin
de licencias audiovisual
y seales, sobre
entre
los sery a
soporte
satelital
servicios
de radiodifusin. con vinculo perseguida expres
fisico
(TV por cable), (fs. 4088 vta.).
la luz de la finalidad Al respecto, ca y la posibilidad que, tenga en pocas ms
por la ley
que "la condicionante servicios la mayoria
tecnolgi-
o no
de prestar que
en convergencia de los hogares
palabras,
contesta de
de un proveedor telefonia,
servicio,
sea telecomunicaciones, audiovisual. En ningn Ahora caso de co-
internet, bien,
servicio
de comunicacin
se mantiene,
eso si, el limite del cable,
de mercado. esto
las ventajas prestar rrer gica para
competitivas de. valor del
es la posibilidad utilizar para
servicio
agregado, ciento. que
se podrn Tampoco
la frontera del
35 por tener
la ventaja podr
tecnolser usada
satlite,
no
tender
cable,
superar
la misma barrera sobre
del 35 por ciento la cantidad mxima
(fs. 4088 vta.). de seales que
Interrogada admite el espectro
y cul es el porcentaje
que ocupan
las sea-
-248-
YfOJtte d7~
de ~
de la
Q/faetim
'<S(
les del Grupo 4088 vta.), ceptor hablamos radios, tor del que por
""""Clarn expres:
cfJ'~w
respecto de cada uno de los servicios hay que pensar (fs.
"... Por un lado, que se ocupa
el espectro de serviy al secpor el reel espectro las
como un universo
finito
por una cantidad
cios de telecomunicaciones. tor de la comunicacin por el
En lo que hace al espectro est ms limitado porque por
audiovisual,
tamafto del celular,
espectro, por
telfono
el espectro
se comunican
por el espectro espectro que
se comunican
los aviones,
y hay un seca
es el destinado a las distintas
a la radiocomunicacin, variantes.
la telecomunicacin, los servicios receptor,
En lo que hace a vinculado al
de comunicacin
audiovisual
est ms
a la radio,
en el caso de la radio, Por lo tanto,
o a la capacidad decir que en
de recepcin un territorio
de un televisor.
podemos
una radio hoy admite en condiciones
40 frecuencias prolijas, cada
aproximadamenaudicin.
te que sean audibles Esto por depende lo tanto, mucho
de buena
de la potencia.de se asigna potencia, una
una de las emisoras, radial se asigna alcance,
cuando
frecuencia
con una
determinada cuntas
que tiene uno puede
un determinado otorgar
que marca
frecuencias
en un determinade potencia no tiene en una
do territorio. que se asignan
Hay siete u ocho distintos las. frecuencias y, por
niveles lo tanto,
respuesta
nica.
Pero en lo que s hay una cuestin por la que el usuario
nica
es en no se suce-
la capacidad pueden
del receptor
lo recibe; Lo mismo
dar ms que lo que la radio puede Hoy los televisores,
recibir.
de con la televisin. otros logas regmenes,
ahora.estamos y nuevas
yendo a tecnola pocon el
a los televisores a abrir a partir pero eso
inteligentes
que empiezan de
de la digitalizacin en contraposicin
sibilidad
recepcin,
va
-249-
mercado
convergente,
que hace que a travs la comunicacin
de un servicio
de ca-
ble el usuario. reciba de internet, ble
audiovisual,
los servicios ca-
los servicios
de telecomunicaciones la respuesta
en el mismo
en su hogar.
Por lo tanto, variables, centrada
hoya
esa pregunta me parece.que que
tiene muchisimas tiene que estar
muchisimas
acepciones,
en el entendimiento Me parece
de la cuestin
hoy estamos
discutiendo.
que es central
conceptual izar en de
a lo que hoy se est discutiendo todo caso, con el Grupo se puede Clarin,
y lo que est controvertido, que tiene y cunto algn que ver con cunto de lo que hoy sector,
lo que hoy recibir entre
transmitir
se puede
detenta
un grupo o detenta [... ] una cosa
o se distribuye convergente o
todos.
Entonces
es el mercado
la digitalizacin, litar tener tenemos dades nuevos
las nuevas escenarios,
tecnologias
que nos van a posibila que hoy
y la 'realidad de hoy,
que administrar,
que est en el orden de estas posibilihablando. Creo que cuando no estn hablan de
tcnicas estn
que estbamos hablando
seales seales
de frecuencias, de contenidos
hablando
de las
de produccin Tambin
lfs. 4088 vta./4089)". sobre los motivos de racable-
se pregunt
a la demandada
por los cuales diodifusin podr por
se estableci suscripcin en el mbito
que un operador con vnclo
de servicios -TV por
fsico
explotar
nacional
un mximo
de 24 licencias'
Ifs.4089vta.) Respondi legislador pensando cuando que: "Nuevamente, aqu tiene que ver con el cuando est
est pensando
en la integralidad,
en el conjunto,
y le tiene que dar un volumen, o un determinado cul sector.
un tamaque [... ] Si
o a un determinado ver en principio
mercado
Tiene
con evaluar
es el punto
de inicio
-250-
.G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarn SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
[... ] es que los licenciatarios promedio estar de 1,6 licencias
de cable en la Argentina uno, dar
tienen
un
cada
24 como mximo tiene.
implica
dando ms de 15 veces que slo vulneran Por lo tanto,
lo que el promedio
A su vez,
evaluar
las 24 licencias, la afectacin
en este caso son dos 709 licenciatarios para llevarlo a
los grupos.
entre
y dos que deben adecuarse, un mercado igualitario.
era ms que razonable es bueno autorizadas
Adicionalmente
sealar
que con a lo
las 24 licencias que la ley marca El Grupo Clarin
ms sus extensiones se puede lo podria alcanzar
de acuerdo
el 35 por ciento Podria tope que con llegar tiene las
del mercado. al tope de el
alcanzar. el mismo
participacin sateli tal, ms ese
de mercado,
DirecTV,
o cualquier
otro
licenciatario
24 licencias en
sus extensiones caso podra
que hoy posee. que est
Por lo tanto, vulnerado
ni siquiera este
decir
siendo
derecho. a decirtener que el a la
Por lo tanto, de mercado. por supuesto
tiene que ver con una relacin ms
-lo vuelvo
Con 24 licencias una compaa que
sus extensiones 15 veces ms
se puede grande
sera
promedio compaa ciento

vta.)" .
que hoy tienen que mejor se
los licenciatarios, desarrolle llegar y
que permitira alcanzar razonable el
35 por
del tope, por
lo tanto
era un nmero
(fs. 4089
En lo concerniente sidera quier gistro expres conveniente servicio que
a las razones explotan no puedan
por
las que se conde cual-
quienes
una
licencia
de radiodifusin
ser titulares
del re-
de ms de una que
seal de contenido "... trat
la demandada barreras
(fs. 4090) tanto a la de
la ley 26.522 concentrada
de poner
acumulacin propiedad
en trminos
horizontales,
en trminos
cruzada,
y tambin
en trminos
de integracin
vertical
-251-
de la actividad. Bsicamente situaciones al, bien disvaliosas
lo que se busca
es que no se generen la seo
en trminos
de que quien produce
que tambin privilegie
las distribuye, las seales
genere
dos tipos de efectos: por si por sobre
producidas
las de
la competencia, cin tienen de que
O bien
en razn de que sus sistemas seales adems decida tiene de no incluir Una
de distribua las seales econmica
sus propias Esto la
la competencia. est dada por
explicacin de
posibilidad que tiene
difusin ver elige con
contenidos."
Agreg
que
"[u] n detalle que para
que
la pluralidad. de pro-
Entendamos visin
el usuario,
cuando
un sistema
de cable,
el proveedor
pasa a ser monoplico.
Lo que llesi usted
ga por ese cable es lo que el usuario llega con el cable y puede producir ese Hizo cable, no hay a libertad la figura de del
ve. Por lo tanto,
todas las seales hay
que van en
expresin,' no monopsOmio y
pluralidad". que "un
referencia cierto
expres
problema cin,
es que si yo tengo la produccin,
el monopolio es decir,
de la distribuel dueo del
tener
adems
ser
producto, de
genera
que lo que estoy haciendo del contenido. ligadas Las con
es tener el monopolio respecto de de
la informacin, estn
limitaciones el concepto
esto
perfectamente "... un informe tambin
distribude Defensa "Problemas
cin ... " Y ley
elaborado
por
la Comisin
de la Competencia, de Competencia Argentina", vertical ales
en el ao 2007, denominado de la Distribucin
en el Sector
de la Televisin
en el que se expresa:
"... El alto grado de integracin entre los proveedores televisivos prcticas -cable, de se-
que existe
en la Argentina de sistemas
y los operadores abiertaentre
satlites se-
y televisin
hace, que mucha$
de exclusin
an posibles chos
los operadores
y en muchos
segmentos
y en muadems
mercados
geogrficos
[... ] Resulta
tambin
factible
-252-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451, XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro sI accin meramente declarativa.
que ocurra gativa
el fenmeno
inverso.
Es decir,
que a travs
de la neintegraexcluir de inEstos cada pe-
a adquirir
seales
por parte
de un gran operador de seales, se busque
do verticalmente del mercado crementar casos
con un proveedor
a otro proveedor el poder del
desintegrado, del
a los efectos integrado.
mercado
proveedor
son ms infrecuentes, individual
en virtud un
de que a nivel cliente
global
operador
es usualmente
relativamente
queo de los proveedores ta en su rea geogrfica.
de seales, Conforme
aunque 'puede ser monopolisla concentracin de operado[... ] este impor-
res va aumentando problema tancia, puede
sin embargo
[... ] -seala
la Comisin-
comenzar con
a aparecer las seales
corno un terna de mayor de carcter local
en especial
o nacioal mo-
nal. Este es el tipo de antecedente mento de dictar este limite
que se tuvo en cuenta vta.)". la siguiente de servicios -TV por
(4090/4090
Asimismo, Por qu razn fusin por
el Tribunal
formul
pregunta:
en materia
de licencias
de radiodise esde li-
suscripcin
con vinculo un doble
fisico limite:
cablemximo
tableci cencias
(f
a nivel
nacional
nmero
y hasta un 35 por ciento
del total nacional
de abonados?
s.
4 O9 O
vt a . ) .
La representacin nacional de la demandada respondi que "El
35 por ciento do
de abonados
es por una cuestin antes.
de mercaPara man-
[... ] Las 24 licencias la diversidad,
por lo que expresbamos la pluralidad
tener
para mantener habia
en la tenencia a esta te-
de los sistemas nencia, al tener
de cable,
que poner
un limite porque
que a su vez hace menos
a la eficiencia, de ocupar
uno necesita, tener ms
posibilidades
territorio,
-253-
eficiencia tracin tambin ble que
en la prestacin
del servicio
que da, tener ms pene[... ]
,/
de mercado seria tenga
en el territorio pedirle
que da. Hay una cuestin de servicio Aires y uno
ilgico
a un proveedor en Buenos Aires
de caen La
un sistema un cable
de cable de Buenos
Puna,
y llevar
a La Puna con el mismo integralidad, con
sistema. pensar
Por lo tanto,
tiene
que ver con esta le permiten
que las 24 licencias
cubrir un rea geogrfila cuota de mercado, audiovisual, y de
ca de tal magnitud que es para todos esa manera tes, tiene poder
que le permite los sistemas
alcanzar
de comunicacin un mercado
entonces
ordenar
que, como decia any que todos reglas tie-
setecientos
y tantos
licenciatarios las mismas
nen que tener la misma (fs. 4090 vta.}H. Tambin el mercado
oportunidad,
de negocio
se pregunt la escala
a la demandada minima adecuada
sobre para
cul
es en
relevante
la prestael 35
cin del mejor por ciento
servicio
al menor precio
y si es suficiente
(fs. 4090 vta.). La respuesta fue que: "Si, es suficiente [... ] quiero en Norteampor no
remitir rica,
al fallo de minoria
de un caso muy reciente
que es Comcast
11, en el cual la accin de certificacin llega a decir
se rechaz
cumplir pero
las condiciones
de la accin que incluso
de clase, en una lo-
el voto de la minoria donde hay cuatro
calidad dores trado. empresas
proveedores
y cada uno de esos proveeconcende las
tiene En
el 25 por ciento este sentido,
cada uno, ya es un mercado la sustentabilidad
y demuestra
econmicas empresas con basar
argentinas, ms que
es mucho menos
del 35 por ciento tiene que ser Ac
y permite cuidadoso
sustentables sobre
[... ] Uno supuestos
conclusiones
falsas.
-254-
permanentemente este supuesto
se ha falso?
repetido En suponer
uno que
de
ellos.
En
qu
consiste se
las economas lo observa
de escala
trasladan econmica, peso
a los precios.
Es decir,
uno
en la pericia un el
que con un ejemplo
simple
dice: y por
si a m me cuesta economa de escala
dar el servicio
a dos personas costo,
tercero
no me significa
el costo va a ser inferior. costo se traslade
Pero, La
qu garantiza nica garanta
que ese inferior es la competencia, de datos
al precio?
y. esto no. ocurre si ustedes
en este merlos estael 2006 -y precisamente Caa
cado. Para hablar dos digo 2007, contables 2006
concretos, van de
toman
de Cablevisin, fue la fecha
a notar la
que desde ms
porque
fusin,
cuando
se dan los datos que por cada
consolidados, 100 hogares
de 2007 a 2012, que tienen
blevisin
informa
acceso
su red, slo le vende a un promedio ver que en cada ao prcticamente je. Entonces, si resulta que hay
de 45 por ciento. el mismo escala, darle
Es notable porcentasi resulta
se mantiene costos de
que en vez de dar a 45 de cada me resulta casi gratis,
100 hogares,
al nmero
46
por qu no le. da el servicio? es porque ha logrado
No se lo
da por dos razones. cin de precio
La primera
una combinaDarle a
y cantidad
que maximiza
sus beneficios. o transformarse que
un prximo monopolio expresin rente. creo multa cia, La que
implicara
reducir que
sus precios
en un
discriminador, del monopolio: segunda razn,
a veces .10 hace,
es la mxima difeyo la
le fijo a cada usuario an ms importante,
un precio yeso
ustedes tema de
-disculpen-
tuvieron
participacin
en
el
a las cementeras es cmo
de la Comisin
de Defensa Tienen
de la Competenuna capacidad
los monopolios
se protegen.
productiva
en exceso.
Entonces,
yo le estoy diciendo
a mis posi-
-255-
bIes
competidores: van a
miren, que
si ustedes poner una
quieren red, y
ingresar yo
a competir duplicar
conmigo,
tener
puedo
rpidamente posibilidades
mis
usuarios
bajando
el precio
y ustedes
no tendrn sim-
de financiarse.
Lb que existe,
y esto es muy vta.)".
ple, se informa
por los balances ... (fs. 4090/4090 interrog a la demandada
La Corte ra concreta articulo 26.522 dor
acerca
de qu maneen el la ley
la restriccin punto 2
a la propiedad local),
cruzada
prevista de
45,
(orden
incisos
c y d, por
permite
lograr
los objetivos
perseguidos
el legisla-
(fs. 409lvta.). La respuesta fue que "... Hay que pensar en el pais y
que una vez que uno abandona chas de las seales
la Capital
Federal son
sucede del
esto: mudueo
de televisin
abierta
mismo
que maneja dad Juan
el cable,
con lo cual no hay ningn donde yo vivo
tipo de diversisucede esto -San Lo tal
informativa.
En la provincia Clarin
y no es el Grupo nuevamente
quien
es el titular
de ambas. de manera
que se busc
es impedir tiene,
una integracin pensemos
que en las ciudades dades pueda del interior al mismo
quien
la escala el sistema la nica
de las ciude cable no estacin de
del pais, manejar
quien maneja muchas
tiempo
veces
televisin La
abierta
que existe. y para
Ac hay un tema que no es menor. que lleguemos no de tiene a la tantas digital en
televisin plena para del usa
analgica falta un
forma como largo donde puedo
largo
trecho
frecuencias a lo
poner pais, el
muchas porque
estaciones nos
televisin las
abierta
repartimos muchos
frecuencias. en nueve los' que canales
Digo, no lo
Canal a usar,
11 hay
kilmetros
volver
con lo cual con apenas
tengo los
que dar cobertura
a todo el pais' [... ] hay muchos
moti vos por
-256-
~.
cuales misma
se ha legislado localidad con
en este
sentido
y no permitir abierta
que en una Tiene ms el
se tenga
la televisin
y el cable. con permitir
que ver voces. cable,
la sustentabilidad abierta
de los medios, se sustenta por
La televisin por el abono.
la publicidad;
Para el cable es obligatorio local, por lo tanto,
subir la seal permi-
de la televisin
abierta dueo
si nosotros
timos que el mismo ble,
sea el dueo de la televisin se queda
y del ca-
se queda con la publicidad,
con el abono y se quelo que estamos quien haciendo el cade el
da con las dos voces. es que quien ble tiene tiene voz,
De la otra manera tiene
televisin porque
una voz,
tiene una
otra
est
obligado
a tener
seal local,
produccin
propia
local,
por
lo tanto,
tiene
su voz
otro actor tiene una voz, uno se sustenta otro con el abono. 18) Que el perito Alessandria gentino servicio fue interrogado mnima en economa acerca
con la publicidad
y el
Licenciado
Nstor
Rubn ar-
de cul para
es en el mercado
la escala
adecuada
la prestacin
del mejor
al menor precio Respondi que:
y si es suficiente uParecera fijado 35 por no que el
el 35 por ciento. 35 por ciento como
porcentual
es un porcentual ese
arbitrariamente. ciento y tener
En realidad, un lmite una immala to-
lo que hace. al fijarse plicara calidad, pe, que las
empresas
invertiran.
y tendran
porque
ya estaran
aseguradas
hasta
un determinado un menor
lo cual
implicara
una menor
prestacin,
bienestar
para el usuario.
(fs. 4095 vta.). a los efectos de resolver la cuestin planen
19) Que teada, corresponde
comenzar
por delimitar
el campo de tensin
-257-
el
que
debe
actuar
este
Tribunal. del
Para
ello,
cabe
recordar
en
primer a cargo
trmino del
que el alcance Judicial
control
de constitucionalidad concretos traidos a su
Poder debe
en los casos
conocimiento tra
ser respetuoso Federal "Rizzo,
de los principios el poder
que en nueslimitarlo
Constitucin
equilibran Jorge Gabriel
para
(causa R.369.XLIX de Derecho26.855, ese
-apoderado
Lista 3 Gente ley En
si accin de amparo cl Poder Ejecutivo Nacional,

cautelar", el principio sentencia del 18 de junio de 2013). de la divisin del Estado departamento que las republicano
medida
sentido,
de poderes
establece bien pueda sido
la "existencia de tres poderes de manera lici tamente expresamente implicancia marco de que otras ningn
con funciones de gobierno le han
definidas, j ercer acordadas
facultades
que
o que deben
considerarse
conferidas
por necesaria Ese funcin Federal, o error
de aqullas equilibrio
(Fallos: 137:47) al Poder Judicial la
asigna del
de asegurar mas de
la supremacia manera
texto
de la Constitucin el acierto los poderes
de ninguna las
lo autoriza que
a valorar
poli ticas
pblicas
establecen
politicos
de la Nacin. En aplicacin de estos principios definitorios en el presente de la caso
forma
republicana
de
gobierno,
corresponde
evaluar ponen
la conformidad
de la ley 26.522
con las normas
que comla
el bloque
de constitucionalidad econmica,
federal,
sin considerar
conveniencia co futuro
lar
politica,
social
o el impacto el legislador
Esos
tecnolgipara regu-
de las decisiones
audiovisual
que adopt
en
el mercado
la Argentina.
juicios
corres-
ponden que
en forma total -al
al Poder Legislativo y administrar-
y al Poder Ejecutivo, asignan los medios
eligen
legislar
cmo
-258-
---~ .
que
consideran
ms
aptos
para
cumplir
con
los
objetivos
del
Prembulo y asegurar
de afianzar
la justicia,
promover
el bienestar
general
los.beneficios En este
de la libertad esta Corte
de. los habitantes. no deja de advertir que se
contexto,
en la audiencia puso de relieve
realizada que
en la causa
el 28 y 29 de agosto, no considera puntos
la ley en examen entre otros, de
rele-
vantes cia
en la materia,
los rela~ivos
a la convergenaudiovide cona las exen
tecnolgica,
al impacto formas
internet
en los medios
suales, tenidos
a las nuevas audiovisuales. de algunos plazo.
de acceso
y a la produccin de acuerdo tornarla
Esta omisi.n podria, de los amicus
posiciones un breve ratar tar
curiae,
obsoleta
Incluso
se ha controvertido
que colabore
a aba-
los precios
de los servicios a ellos por
por suscripcin parte de
y a posibili(confr. y del Y 4057
un mayor
acceso
la poblacin de ADEPA fs. 4054
exposicin
del
amicus
curia e en representacin
de CODELCO,
amicus
curia e en
representacin
vta.) . Tampoco como, por
desconoce el
el Tribunal vinculado al
que, en algunos sostenimiento
aspectos econmico de
ejemplo,
los proyectos tos fracasos
comunicacionales-, en su puesta en
la regulacin marcha (confr.
ha sufrido resol.
ciery
929/12
930/12 del AFSCA) . Sin acerca embargo, como ya se ha sealado, la decisin como la Si se con en
de cul es la mejor se examina fundar
forma de regular privativamente
una materia al Congreso.
que aqu intentara
pertenece
un pronunciamiento por
en la mera
discrepancia penetrando
el criterio el terreno
seguido
el legislador,
se estar
del que los magistrados
han sido excluidos
por obvias
-259-
razones adopta.
vinculadas Corresponde
con la forma de gobierno slo a los legisladores
que la Constitucin realizar un examen disponece-
de la conveniencia ner,
o acierto
del precepto
y eventualmente que estimen
si asi lo consideran,
las modificaciones
sarias. 20) Que lisis constitucional a los hipotticos aplicacin. la demanda la intencin Es por en segundo trmino cabe resaltar que el anajeno por su en con de la
de la ley en el caso es absolutamente futuros ciertas pblica, que pudieren afirmaciones surgir
conflictos ello que
formuladas
y en la audiencia de castigar
como las relacionadas a medios en funcin
o privilegiar
lnea editorial, rrespondientes importancia debe cias, igual tora, cial
de efectivizarse, acciones. judiciales. que el rgano
debern
ser objeto puntO,
de las coes de vital la ley
En este encargado ajeno otros
recordar
de aplicar
ser tcnico tanto del
e independiente, gobierno como de
a indebidas grupos de
interferenpresin. por En
sentido, aquellas y a
y en tanto cuestiones
fue expresamente relativas
planteado
la acofide de-
a la pauta
o publicidad solucin, como lo
la asfixia por las
econmica, vias
podran
encontrar
concretarse, muestra
procesales del Tribunal 330:3908
pertinentes, en la materia
la jurisprudencia en Fallos: Perfil",
en las cauRo Ne-
sas publicadas
y 334:109
("Editorial
gro" y "Editorial
respectivamente). de establecer prcisarque el mbito de ac-
21) Que para tuacin nidad pecto de esta Corte, expedirse
terminar
es necesario
en esta oportures-
debe
por primera
vez y en forma definitiva planteadas
de la totalidad
de las cuestiones
en la presen-
te causa.
-260-
Con el acotado bunal
anterioridad, de una medida
le
ha
correspondido
intervenir
en
marco
cautelar.
En esa ocasin, de multiplicidad previstas en
el Tride lila ley
destac y de
que la validez la obligacin
del rgimen de
cencias 26.522,
desinvertir de la accin
constituirian
el objeto
declarativa
de cer-
teza sobre el que nada correspondia tui a materia plir

4).
resolver, el plazo
y que slo constide un ao para cumconsiderando de 36 meses (Fa-
sometida
a su decisin forzada se limit
la
desinversin
(Fallos: a examinar
333:1885, el plazo por
Posteriormente,
de vigencia
de la medida
cautelar
dispuesta
la cmara
llos: 335:705)
y la validez evidente
de su extensin entonces
(Fallos: 335:2600). a la medida
Resulta cautelar de fondo. pugnados, ciembre tramit Respecto
que lo relativo del mrito
con independencia
de las peticiones im-
de la constitucionalidad el juez de primera el 17 abril
de los articulos instancia
se pronunci
el 14 de dila
de 2012 y la cmara General
de 2013,
y dictamin de 2013. curiae
Procuradora marco partes
de la Nacin pblica,
el 12 de julio los amicus
En el
de la audiencia expusieron de
tanto sobre
como las
sus argumentos Tribunal.
las cuestiones manera qued
planteadas el
a decisin debate
este
De esa
concluido
y la causa en
en condiciones acabada y
de que esta Corte defini tiva la
se pronuncie de los
abordando
forma
totalidad
cuestionamientos
que se han formulado
a la ley. deducidos en resulla

-la
22) Que los recursos tan formalmente admisibles y aplicacin en de
extraordinarios cuanto normas
se encuentra de carcter
juego
interpretacin ley 26.522
federal
de Servicios
de Comunicacin
Audiovisual
y su vincu-
-261-
lacin
con derechos tales
y garantias
reconocidos
por
la Constitucin de exprelos .. dis3, de
Nacional, sin-, tintos la ley

y
como el de propiedad ha sido fundado
y el de libertad al derecho (articulo que
la decisin han
contraria en ellas
apelantes 48)
14, inc.
Asimismo, encuentra por limitada
en
dicho
contexto por
la
Corte
Suprema
no
se
en su decisin
los argumentos
expresados una
las partes
o por el a qua, sino que le incumbe sobre el punto disputado 327:5416,
realizar
declaracin 310:2682; agravios
(Fallos:
307:1457; otros). Los
311:2553; fundados
319:2931;
entre muchos
en la arbitrariedad de queja de interpuestos Servicios
de la sentencia por el Estado
planteados Nacional Audiovisual vincuy
en los recursos la Autoridad (AFSCA) sern
Federal tratados
de
Comunicacin por
en forma
conjunta
encontrarse
lados en forma inescindible 23) Que
a la cuestin atinente
federal. de la excep-
la critica
al rechazo
cin de falta de legitimacin Cable S.A. remite comn al examen y procesal, regla
de Grupo Clarin de una materia cuestin propia
S.A. y Teledigital de hecho, prueba y
de derecho causa
de los jueces
de la
y ajena -como
y segn
su naturaleza-
a la instancia que los funresultan
extraordinaria. damentos dados
Adems,
no puede dejar de sealarse resolver
por el a qua para
como lo hizo
suficientes
para excluir 24) Que atento
la tacha de arbitrariedad. al modo en que fue decidida expresados la cuespor las
tin
por
el
a qua,
los .diferentes bregando por
agravios
partes
se entrecruzan
la validez
o la inconstituPor tal mo-
cionalidad
de las distintas
disposiciones
en juego.
-262-
'(ene cll~
ele ~
ele k <2JVacWn
)<xl
tivo, para articulos tivo titucionalidad cuestionado propiedad
,a,,,,k su adecuado impugnados
"".r
."""",,"
se abordar conforme cada uno de los correla-
tratamiento,
en la demanda en cada
a su orden
y se examinarn
oportunidad
los planteo s de todos
los recurrentes
a ese respecto. en primer lugar sxaminar la conslo ha de la
25) Que corresponde del articulo afirma
41 de la ley. La parte lesivo
actora
porque y de
que resulta de comercio que, al
de sus derechos 14 y 17 de
libertad
(articulos sujetar
Constitucin
Nacional).
Alega
la transferencia estatal e impede las de las
de las licencias
a la aprobacin de ms del
de la autoridad
dir la enajenacin licenciatarias, licencias
50% del paquete
accionario
transforma
retroactivamente
la naturaleza
en bienes
indisponibles
e intransferibles. por dos motivos. El pri-
Este agravio mero radica
debe rechazarse
en que, contrariamente retroactiva. la libre
a lo que sostuvo El sistema
la recurrena la ley
te, no hay afectacin 26.522 no consagraba
anterior
transferibilidad
de las licencias sino que
de servicios exigia contar
de radiodifusin con la respectiva
y de sus complementarios autorizacin por decreto
(confr. ley 22.285, 1005/99 y articu-
articulo lo 46 linea, Adems,
85 segn texto modificado inc .. f modificado por
decreto
nO 1062/98.
En esta misma
confr.
resoluciones indicar
COMFER
nO 1110/2010
y nO 1488/2006). recono-
es dable
que este recaudo pblica
fue, en parte,
cido por la actor a en la audiencia vta.) y que este reconocimiento en los pedidos COMFER
(confr. fs. 4080/4080 a la conducta por ella
se ajusta
asumida
de autorizacin 577/2009
que motivaron
el dictado
de la resolucin
(confr. fs. 171/233).
-263-
El
segundo
motivo del
que
lleva 41,
a descartar en cuanto
la tacha establece
de un
inconstitucionalidad limite tible las cuantitativo de ser
articulo
al porcentaje es que tratarse la
del paquete esta de
accionario rige de
suscepuna de
transferido, que, Estado por tiene
disposicin actividad regular
variables el
una de
inters asegurar
pblico,
facultad
para
que, en la prctica, nes particulares sus titulares por
no se alteren
sustancialmente fueron
las condicioadjudicadas a
las que las licencias
y no a otros. esta perspectiva, en tanto la norma permite au-
Desde torizar del
la transferencia accionario una
de una porcin de la licencia,
por demas no
significativa como est
paquete
aparej a,
formulada,
restriccin
manifiesta
a los derechos
de propie~ de plano
dad de la actora
con entidad
tal que implique gravoso
suprimir
o de un modo particularmente 26) Que en cuanto culo 45 ("multplicdad de
sus derechos
patrimoniales. al artenfoca
a las objeciones licencas"),
rlativas
el Grupo
Clarn
su planteo, neracin
sustancialmente,
desde el punto de vista
de una vul-
a la libertad Al respecto
de expresin. corresponde recordar que tanto la Constiins-
tucin
Nacional
en sus artculos
14 y 32 como los dstintos Americana Americana Civiles
trumentos chos
y
internacionales del
(Declaracin Convencn de
sobre los Deresobre

y
Deberes Pacto
Hombre,
DerechOs
Humanos, Resolucin consagran tal.
Internacional
Derechos General
Polticos, Unidas)
N 59 de la, Asamblea a la libertad
de las Naciones un derecho
de ,expresin
como
fundamen-
-264-
G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
RECURSOS
DE HECHO
Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro sI accin meramente declarativa.
Esta derecho a la
Corte
ha sostenido de prensa
que radica
la verdadera
esencia
del
libertad
fundamentalmente gozan
en el de
reconocimiento publicar sus
de que todos ideas por
los hombres de
de la facultad censura
medio
la prensa
sin
previa,
esto es, sin previo decir tad
control
de la autoridad
sobre lo que se va a que dicha exclusin debe y liberde esa un
(Fallos: 269:189 un sentido
y 315:632), ms amplio
como tambin que la mera
tiene
clase manejo
de censura
y la proteccin cuidadoso
constitucibnal de las normas
imponer
especialmente para
circunstancias de la y
relevantes prensa
impedir sus
la obstruccin funciones
o entorpecimiento (Fallos:
libre
y de
esenciales
257: 308
311:2553) . 27) Que la libertad tucional, bierno opinin pblicos. es condicin y el medio vigorosa, de prensa, para para la en su acepcin existencia y aun de consti~ un gouna
necesaria idneo atenta
libre
orientar
formar
pblica
a la actividad
de los poderes de ordenaresponde en
En tal carcter, y moral
es un adecuado
instrumento
cin poltica ltima prenta, sus
en la Nacin.
Este pensamiento
instancia
al fundamento
republicano
de la libertad d cuenta
de imde
ya que no basta slo por
que un gobierno de la ms
al pueblo
actos;
medio
amplia
libertad
de prensa
puede
conocerse
la verdad
e importancia
de ellos
y determinarse
el mrito
o responsabilidad Dentro de ese
de las autoridades las empresas
intervinientes. periodsticas conya
marco,
figuran
el ejercicio
privado
de funciones
de inters
social,
que su actividad to de todos
est dirigida
al bien de la sociedad Desde dicha
y por tanperspectiva
y cada uno de sus miembros.
-265-
resul ta
fundamental
considerar
que
es esencial
para
la concepque que
cin republicana se permita autorice bir
que inspira
a nuestra
Constitucin robusto
Nacional y amplio
el libre despliegue
de un debate de aquellos
la libre participacin
interesados
en recide
y dar informacin. se asienta de modo
Una concepcin
moderna
de la libertad
prensa
tambin
en la apertura los habitantes alcanzar
de los canales de la Nacin, acceso
de inciudaa las de to-
formacin danos
que todos puedan
y extranjeros, de informacin realmente
el necesario
fuentes do
imprescindibles democrtico
para el desarrollo 330:3908,
Estado
(Fallos:
disidencia
del juez Maqueda) . Sin embargo, sealado no es posible ignorar que tambin se ha si-
que las garantias
constitucionales
no son absolutas
no que se desenvuelven
en el mbito
que est dado por la finalide
dad con que sOn instituidas expresin, de estar consiste
y que, en el caso de la libertad a los habitantes para opinar
en asegurar
la posibilidad y ejercer sus
suficientemente respecto de todas
informados
derechos pblica ideas
las cuestiones tutelando del bien
que suceden
en la rede las
en un momento coma concepto
dado, esencial
la libre
difusin
jurdicamente
protegido a
(Fallos: 324: 975). Ello es as ya que se derecho toda la poblacn y no exclusivo de los medios a la hora ni excluyente
es inherente
de los titulares
o permisionarios
de dfusin. de valorar la forma en que el Esque ya en el ao una serie de re-
28) Que, tado 1992 regula esta
la materia, Corte tuvo
es importante de
sealar exponer
oportunidad
flexiones tadde
acerca
de los nuevos se presentaban
desafos
que en materia
de liber-
expresin
como consecuencia
de los cambios
-266-
G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
RECURSOS DE HECHO Grupo CIar in SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
econmicos
y sociales
que afectaban
a las sociedades vigentes
contemporlos En
neas, muchas avances efecto, siglos pensar
de las cuales que
an resultan se han
no obstante entonces. largo
tecnolgicos en Fallos: XVII y XVIII
registrado que siglo
desde "... a lo XIX la en la de la
315: 1492
Y hasta
se destac fines se la del
de los
de
cuestin lucha
y expresar
el pensamiento al Estado por del
resolva conquista
de los de
individuos expresin dicaciones
frente y la
libertad
consagracin
derecho
de prensa.
del
Estas
reivin-
individuales, consagradas del es Hombre:
verdaderas en el 'la
conquistas
liberalismo, de
se encuentran los Derechos
artculo
11 de la Declaracin
libre
comunicacin
de pensamientos
y expresiones todo individuo
uno de los escribir, -se
derechos hablar, por

en
ms preciosos imprimir
del
hombre; Perevoluy
puede tiempo, los
libremente'. de la el
ro en nuestro cin control

como
aduce-
obra y gracia la lucha por
tcnica, de los
contendientes
dominio
medios
de comunicacin virtualmente grupos;
han cambiado, eliminado,
El individuo se en-
sujeto
activo
est
Quienes entre s#,
frentan
son el
Estado
y los
y los
grupos
De la misma curiae en
manera, de
y tal como
lo sealara
el amicus de la
representacin Argentina insisti criterios
la Confederacin
Cooperativa
Repblica
(confr. fs. 4058 vta,/4059), en sealar sentados la necesidad
en el ao 2003 los traa
el Tribunal dicionales los cambios sin; Asi,
de adecuar
en materia
de libertad
de prensa
tecnolgicos destac que
y econmicos si bien era
operados que
en la radiodifuel incremento de de
cierto de
la demanda del medio,
informativa, la
la extensin de los
la, zona
influencia a
modernizacin
instrumentos
materiales
utilizarse
en la radiodifusin
y las circunstancias
de natural e-
-267-
za
comercial,
financiera
y social de del la
determinaron
la organi zacin lograr mayor
comercial efectividad
y empresarial y eficiencia
radiodifusin ello
para
servicio, jurdicas
no debia
desplazar que
la posibilidad contribuan
de que personas
sin fines de lucro, pudieran tener
al desarrollo
del bien
comn,
acceso
a tales medios Por pluralismo mocrticas, de
de comunicacin. ese motivo, y con el objetivo a de garantizar sociedades el de-
opiniones
que
caracteriza
las
e importa
un verdadero
contrapeso
o poder
equilibra-
dar de los grupos de la norma asociaciones cursar
econmicos,
se declar
la inconstitucionalidad civiles, cooperativas y
que vedaba mutuales
a las sociedades sin fines de lucro, un servicio
la posibilidad de radiodifusin
de consono-
para aspirar
a prestar
ra por frecuencia 29) que el nfasis sobre
modulada por
(Fallos: 326:3142) parte, resulta ineludible sealar citados
Que,
otra
marcado
en los precedentes
anteriormente
la importancia. del pluralismo el deber un
en los medios
de comunicarespe-
cin y del que se deriva tarlo y garantizarlo,
estatal
de promoverlo, correlato en
tiene
expreso los
distintos de tute-
pronunciamientos aplicacin
emitidos
por
rganos humanos
internacionales que tambin
de los tratados
de derechos
lan en forma amplia
este derecho
fundamental. internacional los monopolios existe un con-
En efecto, senso establecido
en el mbito a que
en cuanto y control
u oligopolios sea en
en la propiedad manos privadas
de los medios restringen el pleno
de comunicacin, la pluralidad
o estatales, para asegurar
y diversia la
dad necesaria
ejercicio
del derecho
-268-
informacin a ello, nes
y expresin
de los ciudadanos,
y a que,
en atencin accioa se
los Estados
no slo deben
abstenerse
de realizar el acceso
positivas
.que restrinjan sino que deben,
indebidamente adems,
plural
estos. medios conformen
precisamente
impedir
esas situaciones CCPR/C/GC/34,
de concentracin Observacin Humanos,
(cf. Comit
de Dere-
chos Humanos;
general Opinin Humanos,
nO 34 y 10; CorConsultiva Principios 5/85; sobre e
te Interamericana Comisin Libertad Informes misin 2010;
de Derechos de
Interamericana de Expresin
Derechos
de la Organizacin para la Libertad
de Estados
Americanos
de la Relatoria Interamericana de
de Expresin de los
de la Co2004 y
Derechos sobre Especial
Humanos
aos
Declaracin por
conjunta
diversidad
en la Radiodifusin Unidas sobre de Li-
efectuada bertad sobre cial cial
el Relator
de Naciones el
de Opinin Libertad
y de Expresin,
Representante
la OSCE EspeEspe-
de los Medios sobre Libertad
de Comunicacin, de Expresin de Expresin
el Relator
de la OEA
y la Relatora y Acceso
de la CADHP 2007). 30) Que
sobre
Libertad
a la In-
formacin,
en sntesis,
lo hasta
aqu
expuesto
permite no slo una la
concluir autorza
que
la proteccin sino
de la libertad a la vez,
de expresin
al Estado
que,
lo obliga respetar As,
a adoptar y garantizar
serie de medidas pluralidad dictar
destinadas
a promover,
en los medios normativo pblica
de comunicacin. que prevenga y privada tanto
entre otras,
debe
un marco
la concentracin
indebda su como de
de la propiedad observancia; de otorgar
de los medios de aprobar
y controlar
debe
abstenerse
operaciones.
licencias
que puedan
conducir
a la configuracin
esa clase de concentracin
y debe ejecutar
las leyes antimonop-
-269-
licas
existentes
cuando extremo para
se verifiquen este ltimo obtener
conductas que implica
que distorsionan adoptar las medesen el marso-
la competencia, didas necesarias
la liquidacin,
disolucin, (cL
concentracin mismo sentido,
o divisin Unesco,
de las empresas
infractoras
Indicadores
de Desarrollo
Meditico:
co para
evaluar
el desarrollo
de los medios
de comunicacin
cial, 2008, pgs. 22/23). compelido pluralidad ber peto a regular en
De este modo, esta materia en
el Estado aras de
se encuentra garantizar la deresque ex-
y diversidad
de voces.
No obstante,
este mandato absoluto facetas
ser siempre de las
implementado
en el marco pues
del ms las' dos
libertades
individuales
presenta cluyentes
el derecho
a la libertad
de expresin
no resultan
sino complementarias. 31) Que es a partir de estas premisas que corresponde con el y de
examinar fin de
el articulo garantizar por
45 de la ley 26.522. los principios establece determina de
Dicho precepto,
diversidad,
pluralidad
respeto
lo local,
el rgimen
de multiplicidad
licencias. visible ciedades
A tal efecto, podr de
que una persona o tener
de existencia en so-
o ideal
ser titular licencias de
participacin de
titulares
servicios
radiodifusin, local y en
con sujecin concepto
a una serie de limites de contenido. el Estado validez de
a nivel nacional,
de seales 32) Que
Nacional esta
cuestiona que
el anlisis la
di-
ferenciado segn
de
la
norma de
efectu
cmara
se tratara
o no de un medio radioelctrico.
comunicacin
audiovisual
que usara el espectro
-270-
Cabe en esta materia
aclarar que
que
la
facultad la
de
dictar
regulaciones antes
cumplan
con
importante
finalidad
apuntada cacin dios
no se circunscribe, que usen
nicamente, el espectro
a los medios
de comuniLos mepor sec-
audiovisual
radioelctrico.
que no lo utilizan, tambin
an cuando prestan
sean desarrollados de inters opera
tores privados, que integra de expresin cluso mediante
una actividad donde
pblico
y conforma que
el foro de ideas debe
la libertad plena, un grado inde de a en
el Estado
garantizar que
'en forma
el dictado econmica tal
de normas que
prevengan
concentracin voces. Resulta
atente
contra esta
la pluralidad de medios,
pertinente
seftalar que
clase
diferencia parte, para
de otros no regulados su instalacin,
por el artculo y espacios
45, utilizan
bienes
pblicos,
extremo de l
que determina voluntad
que su prestacin de quien
no depende
exclusivamente
individual
quiere
desarrollarla
sino que est pbli-
necesariamente ca. En Corte
sujeta
al poder
regulador
de la autoridad
lnea
con
ello,
debe
tenerse
presente
que
esta
ha establecido del espectro
que es precisamente radioelctrico y el inters
atendiendo en aras
al carcter de asegurar respecre-
reducido
que,
los derechos
de terceros
pblico,
se admite
to de los medios glamentacin"
de comunicacin
que lo utilizan cit., considerando
"una mayor
(Fallos: 326:3142
8). La refe-
rencia
a que en este campo

ser aprehendida
se admite
en todo
una "mayor
reglamentacin"
conceptual si se
slo puede parte
su alcance
de la base de que sta se formula de reglamentaciones de medos
en trminos no escasos,
comparativos las que, por
respecto
-271-
no regular
intensas
el uso
de un bien
pblico
finito,
debern
ser menos
o restrictivas.
En propias de
consecuencia, uno
ms
all
de
las
particularidades audiovisual, radioelcque est a
cada
de los medios
de comunicacin
la reglamentacin trico priori

sin
de los que no utilizan por definicin clase

corno
el espectro una esfera
no
implica
invadir
ajena
a toda
de que,
de
intervencin
claro,
regulatoria
esta
estatal;
para y
perjuicio
resulta
normativa,
ser
vlida,
debe
respetar
los
dems
limites
constitucionales
convencionales
de legalidad
y razonabilidad. corresponde sealar que la ar-,al
33). Que, por lo dems, gumentacin postular este mida surge y de desplegada por
la actora
a lo largo del proceso,
la absoluta resulta amparo clara
imposibilidad abiertamente del rgimen
de dictar .normas que regulen contraria anterior. a la conducta En efecto, tal asucomo
aspecto, bajo el
en forma lo
de las constancias en el marco bajo de la
agregadas audiencia
al expediente pblica (fs.
expresado
171/233 parte contar cuarse
Y 4080 vta./4081),
el anterior
sistema,
esta misma para ade-
solicit con
a la autoridad licencias y
de aplicacin efectu
la autorizacin para
dichas
presentaciones reconocer
a ese rgimen.
Este proceder
implica
la. validez
de la facultad laridades
regulatoria
en s misma,
ms all de las particu-
que hacan 34) Que
a su contenido. las dudas respecto del alcance que de los
despejadas
la
potestad
regulatoria.
estatal,
corresponde
destacar
lmi tes establecidos orden nacional
a la multplicidad (artculo
de .licencias tanto .en el l, apartados b y
como local
45, inciso
-272- .
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE "HECHO Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro 51 accin meramente declarativa.
c, e inciso
2, apartados
a, b y c) se enmarcan, privativas
tal corno se sedel Poder Ley
al precedentemente, gislativo de promover
en las facultades un enfoque de vista,
pluralista
de la informacin el acceso
de los mltiples medios
puntos
garantizando
a los
de comunicacin Dentro de
y la diversidad los limites del
de propietarios. Tribunal para examinar la
validez
constitucional
de este tipo de facultades,
no se advierpor
te que por el grupo mente
si solo y en la forma en que ha sido cuestionado el rgimen de multiplicidad de expresin. hace al rgimen afecte
actor,
irrazonable-
su derecho
a la libertad en lo que
35) Que, establecido diovisual en.la
de multiplicidad au-
ley respecto
de los medios
de comunicacin
que utilizan
el espectro limitado Estado,
radioelctrico que presenta una regulacin perderse no slo
es precisameneste medio ms que y
te en atencin se adrni te, restrictiva. espectro por
al carcter parte del
intensa
En este
sentido,
no debe
de vista
que el de
radioelctrico audiovisual
es utilizado sino tambin
por
los medios
comunicacin comunicaciones ciones
por los servicios no slo
de tele-
en general
(que comprenden
las comunicade seguel Estaque pue-
interpersonales
sino tambin maritimo
las de las y areo). para
fuerzas
ridad y las del transporte do debe dan adoptar las medidas cada
Por ello, garantizar
necesarias de estas
desarrollarse que
una
importantes indebidas
prestaciones que puedan de
evitando
tengan por
lugar
interferencias la buena
comprometer, radiodifusin ciones
un lado,
recepcin
de las
seales
y, por
el otro,
la eficacia casos
de las
telecomunicapblica,
de la que depende,
en muchos
la seguridad
-273-
como es notorio la audiencia
en el caso aeroportuario por el representante
(confr. lo expresado del Estado
en
p0blica
Nacional,
fs. 4088 vta./4089). Es lmite desde esta por perspectiva que se concluye que el y
establecido y resulta plural
la ley posee
un justificativo perseguida de otros
objetivo
tcnico, el acceso presarse
acorde
a la finalidad por parte
de permitir actores a exy de
e igualitario
adecuadamente
en un medio
tcnicamente
restringido
garantizar, bir dicha
correlativamente, informacin plural.
el derecho
de la sociedad
de reci-
36) Que, por licencias establecida
lo dems,
la limitacin constituye
cuantitativa
de
en la norma
una de las opciones dentro de sus faprecedentesujeto a
que el legislador cultades mente, cambios car respecto
vlidamente
puede determinar
de un contexto a una realidad econmicos Estas
que, como se dijera dinmica
responde
al encontrarse que pueden advertirse
sociales,
y tecnolgicos variaciones
justifien las mximo que se
su modificacin. regulaciones para
pueden
01timas de
en la materia explotar
en las que el n0mero de radiodifusin oscil entre
licencias
servicios
otorgaban (artculo ley 22.285
a una
persona
fsica
o jurdica y veinticuatro efectuada
cuatro
43 de la ley 22.285) seg0n
(artculo
43 de la de nece-
la modificacin n 1.005/99).
por decreto
sidad y urgencia Ms que, 2005, nal por como
all
de hasta
este la
dato, reforma
no
puede
perderse
de en
vista el ao
lo menos
legal
efectuada
consecuencia
de la sentencia el rgimen
dictada
por este Tribuprevis.to
en
Fallos:
326: 3142,
de multiplicidad
-274-
~one cl1'~~
~ k C2/Vacm
~
excluia
e;dw"'_df'~
a determinados actores, por ejemplo, las organizaciones rgimen al incorpoetc.especel acque el
sin fines de lucro. rar a nuevos actores
De manera
que, el actual pueblos
-universidades,
originarios, dicho
debe distribuir tro ceso finito
las licencias en cuenta de
que permiten la necesidad que
utilizar
teniendo
de garantizar ms amplio
de un universo
emisores
resulta
anterior. 37) Que al nmero vinculo mximo tambin cabe resolver las criticas atinentes con al 45,
de licencias establecido en
de servicios el orden
de radiodifusin asi como
fisico
nacional,
limite mximo inciso gralidad habria
del 35% de participacin "c"). Desde
del mercado
(articulo
1, apartado del sido
una visin
de conjunto, a nivel que
de intenacional
sistema, fij ado
el tope
de 24 licencias punto
tomando
como
de inicio
los licende 1,6 li(confr. pblica evaluado
ciatarios cencias,
de cable en la Argentina y que slo dos grupos por el Estado
tienen
un promedio
excedian Nacional
de esa cantidad en la audiencia se habria
lo manifestado
del dia 29 de agosto,
fs. 4089 vta.).
Adems,
que
con
esas
licencias,
el 35 por
ms
las
extensiones
del mercado, comunicacional del recurso
autorizadas,
se
podria
alcanzar
ciento
lo que garantiza y de sustentaextraordinario fs. 4089 vta.). licencias

y
un grado bilidad
suficiente econmica
de penetracin (confr. punto pblica
5.7.
del AFSCA
y audiencia
del 29 de agosto, a la cantidad de
De tal manera, porcentaje vestigacin vantes,
la limitacin
del
de mercado
se presentan
como el corolario de diversos
de una inrelede su
en la que se hizo mrito a una conclusin
factores
arribando
que -con
independencia
-275-
acierto
o conveniencia-
no conculca
la garanta
de razonabilidad
(artculo
28 de la Constitucin 38) Que corresponde
Nacional) . ahora evaluar el argumento dado re-
por
la cmara
referido
a la irrazonabilidad de servicios respecto
de la diferente
gulacin
de las licencias
de comunicacin de aquellas fsico .. Suprema
audiovi-
sual satelital de televisin
por suscripcin por suscripcin
de servicios
sobre soporte
Es doctrina ranta de igualdad
reiterada
de la Corte
que la galede en
ante la ley radica se hallan
en consagrar
un trato igualdad contemple en
gal igualitario circunstancias, forma dichas distinta
a quienes
en una razonable
lo que no impide situaciones que
que el legislador considera
diferentes,
tanto de
distinciones favor o de
no se formulen
con criterios
arbitrarios,
indebido de clase
o disfavor, ilegtima
privilegio
o inferioridad
personal,
persecucin
(Fallos: .310:849; 330:855,
entre muchos
otros) . sentido la Corte Interamericana de Dere-
En idntico chos Humanos
ha sealado
que "no toda distincin
de trato puede
considerarse
ofensiva,
por si misma"
objetiva
sino solo aqulla
que "cadel
rece de justificacin 28 de agosto
y razonable"
(conf. OC 17/02,
de 2002).
be ese modo
se ha marcado
la diferencia
entre "distincionesu
meras ricana constituyen
y "discriminaciones", compatibles
de forma que las pricon la Convencin Ame-
diferencias
por ser razonables diferencias humanos
y objetivas, arbitrarias
mientras
que las segundas en detrimento c/ Mxico,
constituyen
que
redundan
de los derechos
(conf. Caso Castaeda
Gutman
-276-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y. otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
Yf.me g9'~ de ~
de la evVacWn
\::s(
Excepciones agosto cable brindan lo hacen
cd;w~QT~
Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas, 6 de
de 2008). En el caso, un aun cuando similar la televisin e integran satelital y por
servicio
un mismo tcnico.
mercado, El alcana di-
sobre la base de un dist'into soporte por sus propias puede limitarse Nacional
ce de la seal satelital, ferencia
caracteristicas, por zonas
del
cable,
no
geogrficas del 29 de sustento por la
(confr. respuestas agosto, objetivo norma. fs. que 4089
del Estado vta.). Esta
en la audiencia brinda un
circunstancia
justifica
la diferente
regulacin
encarada
39) Que tampoco precepto vicio de impugnado coloque
se ha explicado en una posicin sobre
ni demostrado de privilegio soporte
que el al serpor dado
comunicacin frente
audiovisual
sateli tal fisico,
suscripcin
a quienes
lo prestan
por soporte
que el primero tricciones cuota
tambin
se encuentra algunas,
sujeto
a limitaciones otras-
y resde
-generales
especificas
en materia
de mercado,
multiplicidad
de licencias
y seales
de gene-
racin propia. En efecto, neral inc. cias y aplicable 10, del por una parte, los desde un punto de vista gedel
a ".. , todos 45),
servicios
..." (ltimo prrafo
artculo
se impide
a los titulares sobre
de licensoporte sa-
de servicios
de comunicacin de brindar
audiovisual
telital
la posibilidad
sus prestaciones o de abonados,
a ms del 35%
del total nacional da. De esta manera, el titular
de habitantes el nmero de una
segn corresponque podr es idntico real
mximo
de abonados tipo
gistrar
licencia
de este
-277-
que se establece por cable
para los prestadores
del servicio
de televisin y audiencia de televino podrn
(confr. artculo 4089 vta.).
45 del decreto
1225/2010
pblica sin por
fs.
Asimismo,
los licenciatarios o por satlite)
suscripcin
(sea por
cable
ser titulares neracin
de registro (artculo
de seftales, con excepcin 45, inciso
de la de ge-
propia
3, ap. b). Por otra parte, que el titular sobre de una soporte otro Esta
el artculo licencia satelital
45, inc.
l, ap. a, establece de comunicacin nO podr
de servicios
audiovisual
por suscripcin
ser titular
de cualquier audiovisual.
tipo de licencias disposicin
de servicios
de comunicacin
no resulta
aplicable
a los licenciatarios pueden brindar
de servidicha prespor la ley
cios por televisin tacin 26.522. junto con
por cable quienes alguna otra de
las
alcanzadas
En sntesis, diverso respecto sin se tratamiento de a
si bien es cierto la televisin por por
que la norma otorga suscripcin por cable,
un
satelital tal deci-
la televisin
suscripcin en las
encuentra
justificada
caractersticas sujeta que al primero el distinto
tcnicas a ciertratain-
propias tas
que cada una presenta. que impiden
Adems, sostener
restricciones otorgado
miento
a ambos
servicios
resulte
discriminatorio,
equitativo
o arbitrario. 40) Que tampoco son atendibles las objeciones formu-
ladas tado
a las restricciones 2, que limita
establecidas
en el artculo
45, apar-
ciertas
configuraciones audiovisual
a la propiedad_cruen el mbito local.
zada de medios
de comunicacin
-278-
Tales dencia
limitaciones
guardan
una
razonable
corresponel su la
con el fin que esta disposicin informativo social y en contextos
persigue
de favorecer por en
pluralismo dimensin titularidad
en que, precisamente la superposicin
geogrfica compromete
acotada,
de medios
de un modo ms grave En efecto,
la posibila existen-
lidad de una real diversidad cia de este peligro Estado Nacional como
informativa.
fue ilustrada por el amicus
en la audiencia curiae
tanto
por
el de
en representacin Argentina
la Confederacin expusieron
Cooperativa
de la Repblica cruzada de medios
en cuanto im-
que la propiedad
en este mbito
pide el pluralismo
por dos razones. lugar, de un particularmente servicio de en lo que hace a la
En primer propiedad abierta conjunta
radiodifusin lleva
televisiva los (como sean
y de uno por econmicos ejemplo,
suscripcin, de los medios y
porque
a concentrar masiva que
incentivos ser, por
de comunicacin lo que
publicidad
abono)
impide
econmicamente
sustentables
distintos
proyectos
comunicacionales
(conf. fs. 4091 vta. y 4059 vta.). En la propiedad formativa, ciones segundo lugar, porque ciertas favorecen configuraciones la uniformidad de in-
cruzada.,en este mbito llevar
lo que puede
a silenciar
determinadas
informade una de-
y, en consecuencia, jurisdiccin requisito
a impedir
que la poblacin informada que
terminada tos
est adecuadamente indispensable para
de los asunej ercer el
locales,
pueda
necesario
contralor 41) Que
democrtico asimismo, un
de las autoridades. anlisis conjunto de las res-
tricciones
al rgimen
de multiplicidad
de licencias
establecidas
-279-
a nivel tar toda
nacional
y local permite
sostener
que stas buscan que llevaria
evia
la homogeneizacin la ciudadania desde un
en la informacin
tratar nica
como constitutiva centro emisor,
de una audiencia sea
que
recibe, un mismo del
y cualquiera
su ubicacin, propias diver-
contenido
que desatiende
las realidades
locales
federalismo
argentino, de vista
que deja de lado la necesaria del inters
sidad de puntos tintos receptores En prueba ofrecida
y que prescinde
de los dis-
ubicados punto
a lo largo de todo el pais. es de particular relevancia que la
este
y la exposicin por la
efectuada slo al
ante el Tribunal han demostrado
en la los la
audincia limi tes escala
pblica impuestos
actora
que en
no permi tirian por ella deseada.
Grupo
CIar in operar no llevan
econmica
Sin embargo, resulte
a conpa-
cluir que el rgimen ra desarrollar camente mercado queda, viable
de multiplicidad periodistico aparejada
un impedimento
un proyecto o que traiga
independiente la supresin disidencia
y econmidel Ma-
de voces del juez
audiovisual especialmente
(Fallos:
330: 3908, 6).
considerando
42) Que de la misma manera, de seales 45 aparece de contenidos fundada prevista
la restriccin
en materia articulo al gra-
en el inciso de establecer
3 del limites
en la necesidad vertical
do de integracin res de seales evitar
que existe
en el mercado
de proveedoy de
y de los operadores prcticas aspectos
de sistemas de exclusin poner
televisivos,
que se produzcan Estos
entre los actores en jaque la liber-
de ese mercado. tad de expresin tado Nacional
podrian
y la pluralidad
y diversidad
por la que el Esya tantas ve-
debe bregar. conforme
a los pr~ceptos
ces mencionados.
-280-
Por hace tora, de
otra
parte,
no
es
posible
sostener, el agravio porque
como
se
lo
en la sentencia
de cmara resulte grupos
al receptar invlida
de la ac-
que la disposicin a grandes
tenga el efecto productores de
beneficiar
internacionales
contenidos. dez de esta
Esto, porque disposicin
lo relevante es que esos
a fin de examinar grupos, al igual
la valique cual-
quier productor dos, no operan, que
local que decidiera a diferencia constituyen llegar
explotar
seftales de contenilos servicios por de ralas
de la actora, el principal En
diodifusin
canal
el cual
seftales pueden que quien que las
al pblico.
consecuencia, es titular comparativa
es evidente del servicio de
produce
seftales y, a la vez, goza de una ventaja
distribuye
respecto
quienes
slo son productores. Resul ta razonable que se establezcan limites de dicha a esa
situacin tracin, ral
a los efectos se configuren Podr
de evitar abusos
que, a partir a una
concenpluconve-
que obsten que
informacin ms
y diversa.
sostenerse
existen
formas
nientes
de conjurar
este peligro, solucin
pero no cabe a esta Corte evasino verificar o ilegitima, si la
luar cual es la mejor decidida tancia por el
al problema
legislador
es arbitraria en el caso. lo dicho, de vista lo cierto destinadas artstica
circuns-
que no se configura Aun cuando, por
no parezca de
adecuado
enfocar de los
la cuestin productores blece
desde
el punto
la nacionalidad
de contenidos, y condiciones
es que la ley 26.522 a proteger y cultural
estala
lmites
y fomentar nacional
diversidad
y la produccin
(art-
-281-
culo
65 Y ss.), por lo. que no es posible en este sentido. tampoco respecto
admitir
la tacha formu-
lada por la cmara Por aportado
ltimo,
de
este
punto
se
han
al Tribunal
elementos en
que le permitan la materia
concluir un
que las riesgo su
restricciones cierto derecho
establecidas
impliquen
a la factibilidad a expresarse
econmica
del grupo actor u obstruya
libremente. aqui expresado del lleva, dentro de
43) Que todo lo hasta los ya sealados limites para
la revisin poderes
ejercicio
de fa-
cultades
privativas
de los otros contenidas
del Estado,
a declarar
que las disposiciones ley 26.522 son vlidas
en los artculos con
41 y 45 de la y ga-
y compatibles
los principios
rantas
constitucionales
y convencionales. entonces analizar que la constitucio"el rgimen ( ... ) 161 en
44) Que corresponde nalidad no podr en razn un plazo del artculo
48 en tanto
establece
alegarse
como derecho
adquirido"
y la del artculo y a hacerlo
de que obliga no mayor
a la actora
a des invertir
a un ao. se agravia de que la sentencia prrafo haya decla48
El Estado
rado la inconstitucionalidad por entender que importa
del segundo
del artculo
la aplicacin
retroactiva
de una norma Seale
que colisiona
con el derecho
de propiedad
del grupo actor. porque
la que el a qua adopt confiri al conjunto
ese temperamento
invlidamente de las
de prerrogativas al derecho
que
surgen
licen-
cias un alcance namiento civil
equivalente cuando
real de dominio se aplican
del orde-
en esta materia
los principios
de derecho
administrativo.
-282-
.G. 439. XLIX, (REX) G. 445. XLIX. G. 451, XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro sI accin meramente declarativa.
~~ c;?~de~dek
~ cdw,,_61'~
Por su parte, temente al nuevo inversin del trmino rgimen forzosa el grupo
Q/V~
actor
afirma
que, independienadecuarse una des-
fijado,
el articulo
161 le impone mediante
de multiplicidad lo que suprime
de licencias su derecho de examinar
de propiedad. este cuestionamienreconoce el derede
45) Que a los efectos to procede afirmar
que la Constitucin
Federal
cho de todos su propiedad labilidad trmino
los habitantes y establece
de la Nacin
de usar
y disponer
como garantia 17). De tal
de ese derecho manera, sta
su invioasigna al
(articulos
14 y
un concepto
que excede
el que resulta la propiedad
propio
del derecho constien la core~
civil y, desde tucional dificacin ales Ediar,
esta perspectiva,
en sentido
es ms -y mucho mscivilista,
que propiedad
o dominio
a los
donde se mueve en torno Campos, Manual
derechos
(Germn Bidart Buenos Aires,
de la Constitucin
Reformada,
Tomo 11, p. 118). el caso "Bourdieu" ha reiterado (Fallos: que 145:307) en
46) Que desde adelante, piedad" de todos esta Corte
Suprema
el trmino Nacional
"pro-
al que hace referencia los intereses fuera
la Constitucin que
comprenposeer Todo sea que
apreciables de su vida
un hombre puede de su libertad. por la
fuera
de si que
mismo, tenga en
y fuera
derecho que nazca se
un valor las
reconocido de
como tal derecho
ley, sea
origine de actos a
relaciones
privado,
administrativos de que su intente el
(derechos titular
subjetivos disponga en su
privados
pblicos), contra el
condicin que
de una accin goce asi sea
cualquiera mismo,
interrumpirlo concepto
Estado
integra
constitucional
de propie-
dad.
-283-
47) Que en ese mismo ta amplia derecho delegacin como pudiera definicin,
precedente,
sobre la base de esla existencia que nacen de un de una
la Corte ha reconocido respecto del de los Estado derechos
de propiedad de la
autoridad el
a favor real
de particulares de dominio. actora invo-
estarlo
titular
de un derecho
48) Que es con este alcance ca en su demanda un derecho
que la parte sobre
de propiedad
las
siguientes
licencias: Ciudad Blanca 4 licencias de Buenos de Aires radiodifusin -canal 13-, televisiva Crdoba abierta 12-,
(en la
Bahia
-canal
-canal
7- y Bariloche
-canal
6-). sonora en AM y
y
- 8 licencias en FM (en la Crdoba -FM
de servicios de' Buenos 810 Radio
de radiodifusin Aires '-AM 790 Crdoba -FM y
Ciudad -AM
Radio
Mitre
FM
99.9-, Blanca 99.3-,
Mitre
FM 102.9-, Santa
Bahia Fe -FM -FM
96.3-,
San Miguel
de Tucumn -FM 92.1-
99.5-,
San Carlos
de Bariloche
Y en Mendoza
100.3-) . - 7 seales ticias, Volver, de contenidos Magazine, (Canal Trece Satelital, Todo No-
Metro,
Quiero Msica,
TYC Sports) . por suscrip-
180 licencias cin con vinculo
de servicios a travs servicios
de radiodifusin S.A.
fisico de
de Cablevisin
- 36 licencias
de radiodifusin
por
suscrip-
cin por uso del espectro 49) Que de servicios resulta
radioelctrico necesario
(UHF y MMDS) . que las licencias so-
destacar
de radiodifusin
televisiva
y de radiodifusin
-284-
nora
en AM
y en FM explotadas casos, renovadas
por
el grupo
econmico
actor
se
originan, de lo cual
en muchos fueron de
en la dcada o prorrogadas (COMFER)
de 1980, por o
sin perjuicio del Poder
resoluciones del Los
Comi t
Federal
Radiodifusin dictados
decretos
Ej ecuti vo datan
Nacional
en distintos En materia
perodos.
ltimos telela li-
de los aos 2006 y 2007. por ejemplo, de
de radiodifusin
visiva, cencia Aires, 2004.
por decreto LS85
1540 de 1989 se concedi 13 de"la Ciudad
la estacin
TV Canal por
de Buenos
la que fue renovada Las restantes
resolucin
COMFER
1326 en el ao (decretos 414 y
licencias
datan del ao 1982
1702) Y fueron prorrogadas 2004 y 2006 (confr.
por el COMFER
en los aos 1996, 1999, 953/99, 1326/04 Y
resoluciones
1839/06,
1839/06) En cuanto sin sonora, judicadas FM 96.3 a las licencias de servicios de radiodifufueron ad-
las frecuencias
cuya titularidad Mitre), -San 1999 Miguel 2003
esgrime
en 1983 -Baha
(AM 790 Radio FM
(AM 810 -Crdoba-, de Tucumn-, FM
Blanca-,
103.7
99.3 -santa de
Fe- y FM 100.3 -Mendoza-), y 2006 (FM 102.9
(FM 92.1 -San La licencia
Carlos de AM
Bariloche-)
-Crdoba-).
790 Radio Mitre solucin"1386/98)
fue prorrogada . el decreto Nstor
por el COMFER
en 1998
(confr. re-
Mediante ao 2005,
de
necesidad
y urgencia
527 por
del diez
el presidente los trminos
Kirchner,
al suspender
(10) aos cencias
que estuvieren
transcurriendo
de las liextendi sea-
de servicios
de radiodifusin explota
o sus prrrogas, las licencias aprobada por
el plazo por el cual la actora ladas. La validez de este
antes
decreto
fue
resolucin
-285-
del 18 de julio de 2007 por la Cmara de Diputados de la Nacin

y por resolucin 288 del 28 de.octubre de 2009 por la Cmara de
Senadores de la Nacin. 50) Que respecto de los servicios. de radiodifusin por suscripcin con vinculo f1sico, la actora sefiala en Su demanda que opera a travs de Cablevisin S.A. 180 licencias. Tambin manifiesta que la explotacin de esas licencias es consecuencia de distintas operaciones societarias (fusiones, disoluciones de sociedades, transferencias accionarias, reorganizacio-
nes societarias, etc.) que celebr con sus titulares originales. El funcionamiento en estas condiciones fue informado al COMfER en diversos trmites administrativos, segn resulta del informe del presidente del AfSCA obrante a fs. 171/233, del que se desprende que desde el ao 1996 hasta el ao 2006 se efectuaron presentaciones solicitando la autorizacin de distintas operaciones societarias llevadas adelante por el Grupo Clar1n o por sociedades que luego fueron absorbidas por ese grupo 1863/COMfER/98, 396/COMfER/98, 193/COMfER/02, 1998/COMfER/Ol, 761/COMfER/05, 2034/COMfER/Ol, (exptes.
668/COMfER/96, 2035/COMfER/Ol,
411/COMfER/07, entre otros). Es importante destacar que, desde que esas presentaciones fueron realizadas hasta el ao 2009, las autoridades administrativas permitieron que la actora operara en estas condiciones sin expedirse respe~to de las autorizaciones solicitadas. En efecto, al ser requerida al respecto en la audiencia celebrada el 29 de agosto del corriente ao, la demandada no seal que el COMfER o cualquier otra autoridad hubiera adoptado medidas concretas cuestionando esta operatoria (confr. fs. 4093). Es re-
-286-
cin en el ao 2009 trol dict requerida virtud DELTA VISORA de CABLE
que el Interventor 577 por
de ese organismo
de con-
la resolucin por la Cablevisin cual dicha
la que se deneg la fusin por
la aprobacin absorcin en
S .A. de empresa
absorberia S.A.,
a MULTICANAL
S.A.,
S.A.,
TELEDIGITAL Para
CABLE
PAMPA
TV S.A. y TELEse seal que el con el un el ley
LA PLATA de
S.A.
fundar
esa
decisin
otorgamiento rgimen
la autorizacin vigente
no resultaba presentar
compatible
regula torio
y orden
a Cablevisin infringiendo por la
plan de adecuacin rgimen 22.285. cuentra de
con el objeto de
de no continuar
multiplicidad se afirm
licencias
establecido esta
Segn
en la audiencia,
resolucin
se en-
impugnada 51) Que
judicialmente tampoco
(confr. fs. 4080/vta.). soslayar que, someti previamente a considede la de
es posible
al dictado racin
de esa resolucin,
el Grupo Clarin
de la autoridad
de aplicacin
de la Ley de Defensa econmica por S.A.
Competencia
la operacin
de concentracin de acciones Cablevisin
a travs
la cual adquiri titular del
una cantidad
las que resultaba que, en la misma de las acciode Comercio 257, auto-
60% de la empresa haba adquirido,
operacin,
entre otros,
el 98,54%
nes de MULTICANAL Interior Guillermo
S.A. En el ao 2007, Moreno, a travs
el Secretario
de la resolucin control
riz esa operacin principales levisin de grupos
que consolid dedicados
bajo un mismo
a los dos de t.e-
a la provisin 224 del dictamen que precedi
de servicios
pago de
(confr. punto la
637 de la Comisin a ese acto). Dicha
Defensa
Competencia
aprobacin promisos mente,
fue subordinada ofrecidos por las
al cumplimiento sociedades 113/10,
de una
serie de comPosteriorde Economa
involucradas. el Ministro
mediante
la
resolucin
-287-
declar que
el cese de los efectos incumplido
de esa aprobacin
por
considerar en la resocuestionada
se encontraba 257/07.
el compromiso tambin
aceptado
lucin
Esta
resolucin
se encuentra
judicialmente En el
(confr. fs. 4081). caso por de estas licencias para prestar fisico, servicios el decreto por de de 10
radiodifusin necesidad
suscripcin
con vinculo
y urgencia
527 del ao 2005,
tambin
suspendi
aos el transcurso
de sus trminos. permite advertir que, desde medida una que finael el
52) Que esta resea les de los aos ochenta el

y
en ms Clarin
importante obtuvo
durante en
periodo mercado
2000-2007,
Grupo
posicin
de las comunicaciones Nacional,
audiovisuales
fue convalidada
por el Estado zaron nuevas
que dict una serie de actos que autorisu tamao 2006, y alcance. Asi, le otorg aquellas
al grupo licencias
a aumentar hasta
el ao
tambin
le renov
que expiraban di por diez en el
y, en el ao 2005 mediante aos ao los 2007 trminos aprob de una
el decreto los
527, suspenen curso.
todos
plazos de
Adems, econmica
operacin
concentracin de la televicantivinculo se
que fortaleci Incluso de las
a la actora le permiti
en el mercado operar por
sin por cable. dad de servicios sin que
una importante con
radiodifusin autoridades
suscripcin
fisico hubiesen toria
administrativas
pertinentes
expedido
respecto adelante. modo
de las condiciones
en que esa opera-
se llevaba De
igual
es
importante aplicado
sealar al Grupo
que
durante
el
periodo
indicado
no se habrian
Clarin,
en lo san-
que se refiere
a su concentracin
econmica
o de licencias,
-288-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y otros e! Poder Ejecutivo Nacional y otro s/ acei6n meramente declarativa.
ciones ley
por
violacin Esto no
a las disposiciones slo resultara de
de la ley 22.285 las constancias
o la de la
25.156.
causa
sino que, adems, del Estado
se vio ratificado Nacional
en la exposicin
de la
representante to, quien
en la audiencia del Tribunal,
l 29 de agosla con-
ante
el requerimiento
slo mencion de sanciones con
presentacin cretas
de denuncias
mas no la existencia relacionadas
o la adopcin
de medidas
la operatoria
del grupo en el mercado 53) Estado Nacional Que
(confr. fs. 4092 vta'.). claro entonces que la conducta del y a
resulta
en la materia,
desarrollada
en forma llev
continua
permanente presumir
por un lapso ms legtimamente El orden
que prolongado,
a la actora jurdica.
la estabilidad
de su situacin de acuerdo
jurdico
de la Nacin,
al objetila jus-
vo del prembulo ticia,
de la Constitucin la confianza
Nacional suscitada
de afianzar
debe proteger
por el comportamienfundamental apli-
to de otro porque para
la confianza
resulta
una condicin
la vida colectiva con mayor
y la paz social.
Esta regla resulta
cable,
razn, ,en el marco y es coherente estatal,
de relaciones
entre el Estaque li-
do y los particulares mitan la arbitrariedad no deben
con los principios
segn los cuales que resulten
las autoridades contrarias de las a la cuales
pblicas razonable
adoptar
medidas
estabilidad
de sus actos,
y en funcin decisiones
los individuos Fallos:
han adoptado
determinadas
(confr. argo
308: 552 y 328:1108) . Por lo tanto, existe un, derecho subjetivo digno de
proteccin expresa
jurdica
de quienes, del Estado,
corno la actora, realizaron
a partir
de la
conformidad
inversiones
econmi-
-289-
cas y desarrollaron un proyecto periodistico con la legitima confianza de que su derecho se mantendria por los plazos legalmente fijados en las licencias que le fueron concedidas. 54) Que el Tribunal ha dicho en reiteradas oportunidades que cuando bajo la vigencia de una ley se han cumplido todos los actos y obligaciones sustanciales y los requisitos formales en ella previstos para ser titular de un derecho, debe tenrselo por adquirido, y es inadmisible su supresin por una ley posterior sin agraviar el derecho constitucional de propie~ dad (Fallos: 296:737; 299:379; 306:1799 y 2092; 307:305 y
333:255) . Tambin la Corte Interamericana ha considerado protegido por el articulo 21 del Pacto de San Jos de Costa Rica a los derechos adquiridos, entendiendo por tales a los que han sido incorporados al patrimonio (causas "Chaparro Alvarez y Lapo
iguez vs. Ecuador" el 21 de noviembre de 2007; "Salvador Chiriboga vs. Ecuador" el 6 de mayo de 2008 y "Abrill Alosilla y otros vs. Per" el 4 de marzo de 2011). 55) Que, de las constancias de autos resulta que la actora ha explotado efectivamente las licencias desde que le fueran formalmente otorgadas y que para eso puso en funcionamiento un proyecto comunicacional con vistas al cumplimiento de las condiciones establecidas para el uso de aqullas, realiz las inversiones necesarias a tal fin y ampli el servicio en la medida de lo permitido por el otorgante, de modo de lograr la satisfaccin de la demanda del. pblico. De esta forma, gener
-290-
Y?ode c9'~
~
una situacin noscabada
de ~
de la
Q/faOOm
cd;w_9~
patrimonial consolidada, no susceptible de ser me-
ulteriormente. 56) Que en razn de lo expresado puede concluirse que
tanto
del
otorgamiento Nacional
y prrroga
de
las
licencias
reconocidas de la ley por la de
por el Estado
a la demandante
bajo el rgimen
de radiodifusin actora
anterior,
como de la conducta con claridad
desplegada
en consecuencia, adquirido,
se deriva entendido
la existencia
un derecho vamente amparado Nacional
como aqul que ha sido definitide una persona y, como tal,
incorporado plenamente
al patrimonio
por los articulos 251:78;
14 y 17 de la Constitucin y 328:2440) La entrada
(arg. Fallos: del
306:249
en vigencia adquirido
articulo
48 impacta
directamente
en el derecho
del grupo actor. Por esta razn, su posicin difiere sustancialmente ("Miragaya") expectativa, tal no puede Crite-
de la examinada
por el Tribunal
en Fallos:
326:3316
en los que slo se estaba es decir, de una por facultad
en presencia
de una mera que por
an no ejercida,
ser alcanzada
la proteccin
de un derecho
adquirido.
rio este que, incluso en forma soluciones reciente por
ha sido expresamente la AFSCA
reconocido
y aplicado de las re-
(confr. considerandos
929/12 Y 930/12). 57) Que, asimismo, el Tribunal Nacional ha decidido en forma re-
reiterada glamentaria
que la Constitucin en materia
no impone
una versin de leyes, esferas,
de validez
intertempora1
por lo podrn un ya
que el legislador establecer mero
o el juez, que
en sus respectivas nueva destruya
o resolver
la ley
o modifique
inters,
una simple
facultad
o un derecho
en expectativa
-291-
existente. principio,
Pero esta
en cada Corte ha
oportunidad expresado
en que que ni
se ha sentado el legislador
dicho ni el
juez podrian, arrebatar
en virtud
de una ley nueva o de su interpretacin, patrimonial adquirido al amparo de la para
o alterar
un derecho
de la legislacin no retroactividad confundirse reconocida 320:2260
anterior,
pues en este caso el principio infraconstitucional
deja de ser una norma
con la garanta
de la inviolabilidad (Fallos: 137:47;
de la propiedad 151:103; 317:218;
por la ley suprema
y 2599; 324:4404). Al respecto, la Corte Interamericana de Derechos consti-
Humanos tuyen
tambin
ha sealado
que los derechos del principio
adquiridos
uno de los fundamentos
de la irretroactivila virtud de
dad de la ley, es decir, regular quedado inclumes cin o afectar debidamente frente las
que la nueva
ley no tiene
situaciones
jurdicas y que ante
del pasado
que han e
consolidadas, cuando
resultan una
intangibles
a aqulla,
determinada
situa-
de hecho
se han operado normas
o realizado
plenamente vigentes
los efectos
jurdicos Alosilla
de las
en ese momento
H
(causa "Abril1
y otros vs. Per
del 4 de marzo de 2011). de este principio, el casa evipues un
58) Que en aplicacin dencia bajo una situacin esa consolidada se
a la luz de la ley 22.285 al grupo Clarn,
reglamentacin
otorgaron
por
plazo determinado, El componente miento ya que,
las liCencias resulta
que se encuentran inescindible gener
cuestionadas.
temporal
del acto de otorgano
sin lugar a poseer lapso.
a dudas,
en el licenciatario sino adems
slo el derecho plotarla
la. autorizacin,
el de ex-
por dicho
-292-
59) Que seguridad que ordena de derecho, juridica
lo expuesto entendida
se relaciona por esta Corte
directamente como
con
la
el principio en el estado pblicos (confr.
el acatamiento que deben
de las normas respetadas
que imperan por los
ser
poderes
con el fin de procurar arg. Fallos:
su vigencia
real y no slo formal y 325: 2875).
243: 465; 251: 78; 317: 218 gravemente
Este princitutela
pio se resentiria judicial so, la
si fuera admisible
y lograra
la conducta dictay
de quien primero la desconoce
acata una norma -en el capretendiendo cancelar derivaron, los oca(Fa-
luego
efectos sionando
de aquel
acatamiento
y los que de ellos a las relaciones
as grave trastorno 294:220).
patrimoniales
llos: 249:51;
Tambin prncipo galidad, 10 no
en el derecho jurdica
comparado como la normativa, de la
se ha
reconocido
el
de la seguridad jerarquia
suma de certeza irretroactividad
y lede
y publicidad e interdiccin Sentencia
favorable
arbitrariedad
(Tribunal y
Constitucional sus citas) Otra
Espaol,
277/1998
del 29 de noviembre
formulacin
para
esta
nocin
puede
extraerse
de
la jurisprudencia Unidos, imponen segn la
de la Corte Suprema cual elementales
de Justicia
de los Estados de justicia por la
consideraciones de seguridad
la premisa
constitucional deben tener
jurdica de conocer
que los individuos y conformar
la oportunidad
la ley
su conducta
en forma previsible
a su texto
(511 U.S.
244, Landgrafvs. As fundamental
USI FilmProds.). concluirse que la certeza de imperio juridica de la resulta ley. Por
puede
para
entender
el concepto
-293-
esa razn,
ha sido reconocida Europea
como principio al afirmar puede
general
del derecho
por la Corte relevante econmicas 255/02) .
de Justicia
que es especialmente causar consecuencias C-
cuando
su desconocimiento v. Customs
(Halifax
and Excise
Commissioner,
60) Que cencias permite
el respeto
del plazo .de otorgamiento con el mencionado
de liprincicuanlas de al-
cumplir
adecuadamente
pio. Es precisamente do el Estado licencias
este valor
el que es puesto pretende
en crisis sostener
al contestar
la demanda
que
audiovisuales sometido
constituyen a estrictas
el "otorgamiento condiciones,
temporal
un privilegio, guno pueden
que en modo del
generar
un derecho
adquirido
en cabeza
que dese vio
tenta tal beneficio ... " (confr. fs. 515 vta). Esta posicin ratificada tante en la audiencia del 29 de agosto, cuando
su represen-
ante un concreto
requerimiento la licencia trmino al
del Tribunal
sefial: "Efecno genera la misma"
tivamente. derechos
Para el Estado adquiridos en
es un privilegio mantenimiento
de
(confr. fs. 4085 vta.) En nuestra mencionado la nocin Constitucin de privilegio Federal, el constituyente del ha
en la clusula
progreso y recomaun en
al referirse pensas estos gio,
a "concesiones (artculo
temporales 75, inc.
de privilegios
de estmulo" casos,
18). Sin embargo,
se ha afirmado el rgimen el tiempo
que, una vez reconocido que rige la actividad
el privilecOrresponconstitupor del
integra durante
legal
diente yendo
por el que ha sido otorgado, que no puede una violacin en ley
un derecho
del particular, importara
ser revocado a la propiedad
el Estado
por cuanto
beneficiario
sin sentencia
fundada
(Fallos: 188:469).
-294-
?tme
c?~
ele ~
elela Q/VactOn
-'''''- ""~
En una materia asignar la pauta carcter indicada precario sino como la que aqui licencias librados se debate, no slo a sus pretender a las desconocera titulares y, que dejara en consecuencia, al simple arbitrio a la totalidad de la autoridad de los medios administrativa de comunicacin, de turno. no pueEn el de prouna vi-
61) Que es por ello que la cuestin de enfocarse mbito piedad sin exclusivamente desde un ngulo
en examen patrimonial. un derecho
de la libertad
de prensa
se configura
a la luz de normas
constitucionales
que
superan
iusprivatista implica
o administrativista ese derecho
de la cuestin
de autos, de
porque
hilvanar
con el inters
sustancial
la sociedad de medios
en su conjunto
de mantener
en el tiempo
un sistema de momento. la del es a de
robusto
e independiente debe
del poder poltico -en
Esta visin naturaleza, medio. el objetivo
considerar
cada caso puntualpor parte
y el uso
de la propiedad
En efecto,
la asignacin
de licencias definitivo
de radiodifusin sobre el derecho el derecho
una decisin la libertad
que tiene de
un impacto en
expresin
su doble
dimensin:
todos
a expresarse
libremente diversas
y el derecho
del colectivo
a reci-
bir ideas y opiniones Humanos, informe
(Corte Interamericana
de Derechos Humanos,
o.c.
112/12
5/85; Comisin caso 12.828
Interamericana
de Derechos
"Granier que
vs. Venezuela"). tiene la potestad de
Si bien administrar te trminos nalizar asignar
es claro
el Estado
el espectro de duracin
radioelctrico, y de decidir
de establecer sobre
previamenal fique, al son
su renovacin considerar decide
los plazos
respectivos, u otorgar
es importante una licencia,
una frecuencia
cuales
-295-
las voces gencia sobre de las
que el pblico esas que
podr
esc~char y se
durante
los afios de vilas condiciones
autorizaciones se formular
establecen democrtico
el debate
en los medios para para
de comunicacin una radiodifusin
(confr. Estndares libre
de libertad
de expresin Especial
e incluyente
- Relatora
la Libertad chos Humanos,
de Expresin apartado la
de la Comisin 60).
Interamericana
de Dere-
5 D, punto
Dada asignacin
trascendental
importancia
que
reviste
la
de una
licencia, como durante estar
es evidente el plazo
que tanto
en el momento estas au-
del otorgamiento torizaciones bles pues,
de su duracin,
deben
rodeadas
de las mayores
garantas
posi-
en definitiva,
de esa forma se previenen
intervencio-
nes o restricciones 62) Que con ese objetivo,
al ejercicio dentro
de la libre expresin. que deben en adoptarse aqu o
de los resguardos el
se encuentra por
relacionado,
lo que
interesa,
con los plazos
los que se otorgan
las licencias
concesiones, sino que,
los que no slo deben deben
estar establecidos La ntima
en una ley entre
adems
ser respetados.
relacin
el plazo
de vigencia
de las licencias
y la posibilidad
de ejer-
cer efectivamente de manifiesto fijacin ten que
el derecho
a la libre expresin que pueden llegar
ha sido puesta la
al sostenerse
a comprometerla breves
de lmites los medios
temporales comerciales
excesivamente puedan
que dificulo o
recuperar
la inversin sociales
llevar
adelante
un negocio llevar
rentable a cabo
o que las radios su proyecto
comunitarias
puedan
comunicativo
(confr. argo Estndares difusin libre
de libertad
para una radiopara la Liber-
e incluyente
- Relatora
-296-
W
~'v)tad nos, apartado comunicacin forzadas miento bilidad
2tiwckM ~~
de Expresin de la Comisin 71). a gestionar medios masivos de reInteramericana de Derechos Huma-
5 D, punto
Atento
a que el derecho revestido
se encuentra
de las mismas de expresin,
garantias
que protegen
a la libertad para
el estableciotorga deciden previsiencarar que a
de plazos y certeza
razonables jurdica
la explotacin a quienes
y econmica librndolos
un proyecto significara las
comunicacional, una renovacin de turno
del condicionamiento breves que permitira por
por perodos medidas
autoridades
adoptar
punitivas
el slo
hecho de difundir
63)
informacin. en consecuencia, razonables las licencias deben estar Sus
Que,
sometidas plazos racin
a condiciones
y proporcionadas por objeto una permitir
de uso.
de duracin
no slo tienen y asegurar
la recupequienes garan-
de la inversin
rentabilidad
para
las explotan, ta para sobre
sino que tambin intromisiones y su lnea para para
constituyen arbitrarias
una verdadera o presiones argo libre
evitar
indebidas de
el medio
editorial una
(confr.
Estndares
libertad
radiodifusin
e incluyente de la ComiH, puntos 114
- Relatora sin
la Libertad
de Expresin apartado
Interamericana
de Derechos
Humanos,
Y 115) .
64) medios mover plazos ra una
Que
cualquier
normativa
que
intente
aplicarse
de comunicacin, el pluralismo de duracin sociedad
aun aquella
que busque deber
garantizar
y prolos pafo-
y la diversidad, de las licencias
siempre
respetar
en curso.
Es fundamental que pretenda
democrtica
que la legislacin
-297-
mentar
la diversidad
de voces y lograr de comunicacin nicamente
la desconcentracin no termine a castigar
de la
propiedad
de los medios
confundindola lnea edi-
se con una medida torial
destinad
e informativa 65) Que
de uno o un conjunto en ese sentido, que nadie el cual
de medios. principio jurilo-
el elemental puede
dico de buena grar un
fe indica para
usar una norma para diseada. Esta
objetivo
no
fue
nocin en
-propia
de la doctrina general por
del abuso del derechola Corte Internacional
ha sido erigida de Justicia
principio
(Fran-
cia vs Noruega, ter fundamental tario por
Sentencia tambin
del 06 de Julio de 1957),
y su carccomuniC-IIO/9
ha sido reconocido de Justicia
en el derecho
la Corte C-321/05). En clave
Europea
(Emsland-Starke,
y Kofoed,
constitucional
argentina, que via al negar de
su contenido
surge de
del
principio
de razonabilidad, los derechos su poder por
la posibilidad
desnaturalizar al Estado de daar
reglamentacin, con del el nico artculo
prohibe propsito 28 de la
utilizar a un
legislativo El enunciado
particular.
Constitucin
veda de esa forma el intento en su naturaleza
de transformar debe
el dic-
tado de la ley -que ral, abuso abstracta, para de ser
republicana en un puntual. los
ser genede el
en esencia aplicada
desinteresadasituacin de
instrumento Es asi que tiene
a una
Congreso objetivo
la Nacin,
a diferencia
jueces,
como
fundamental
el de elaborar las futuras del" juez
normas
generales
y abstrac(Fallos
tas que han de regir 310:1162, 328:2056 disidencia ("Simn"),
coriductas individuales
Ba"cqu, considerando
8 y Fallos
~oto del juez Maqueda).
-298-
G. G.
439. 445.
XLIX. XLIX.
(REX)
G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO
Grupo Clarn SA y otros el Poder Ej ecuti vo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
Es desde dernas derecho limitan
esta
perspectiva estatal para
que
las
Constituciones que el abuso
model
el poder -en
impedir del
se transforme negador
el mbito
derecho
pblico-
en un es-
abuso de poder te peligro Estados
de derechos de 200 aos que
adquiridos. que
Para conjurar Suprema
ya hace ms advirti
la Corte
de los ( ... )
Unidos
"una legisla tura no puede pues hacerlo en implica de
violar
el derecho poli tica
de propiedad
absolutamente libre" 66) Que
privada
una herejia un gobierno
inadmisible
el marco
republicano
(Calder vs Bull, en aplicacin en ejercicio
3 U.S. 386) de estos poder principios legislativo resulta puede
claro
que
el Congreso
del
regular ver
o limitar
derechos de voces
individuales
con el objeto audiovisual.
de promoPero en
la pluralidad
en el mercado a los principios de manera nunca
ese trnsito organizacin
debe ajustarse constitucional, no puede
fundamentales
de la leinex-
que la reglamentacin las garantias prohibiciones como, por
gal de los derechos dividuales: presas
desconocer ciertas
"la constitucin
contiene
aplicables
a la autoridad decretos
legislativa, penas
ejemplo, sin
la de no dictar previo juicio,
que impongan
e incapacidades
leyes
ex post facto y otras semejantes.

slo pueden mantenerse cuyo
Las limia el
taciones travs declarar
de esta indole tribunales
en la prctica ha de ser evidente se hagan
de los nulos
de justicia,
deber
todos los actos Sin esto,
contrarios las
al sentido que sern
de
con
la Constitucin. respecto
todas
reservas
a determinados
derechos
o privilegios
letra muer-
ta" (El Federalista,
n 78).
-299-
En reconocidas
efecto,
las
declaraciones, parte
derechos
garantias apun-
en la primera
de la Constitucin del particular entonces,
Federal contra
tan a crear una proteccin de poder del Estado.
eficaz
el abuso conduc-
No es posible,
convalidar
tas que, bajo nales o
la apariencia
de cumplir un
con mandatos abuso de las
constituciocompetencias el fin o
convencionales, asignadas y,
escondan en
estatales esprtu
definitiva,
desnaturalicen hacer valer.
de la institucin Desde esta
que se pretende
perspectiva, al y Estado
el mandato la
constitucional de para Estos valerse
de de
razonabildad prcticas los
impone
prohibcin previstas
perm tidas
expresamente en la de
desconocer excesos o
derechos en la
reconocidos
Constitucin. los derechos
desvos
reglamentacin
constitucionales delegada por el
constituyen pueblo
un empleo
arbitrario. de la autoridad
en sus representantes. 67) Que en el caso concreto, ello significa que las del en-
normas mercado
constitucionales audiovisual corno una de los
que autorizan
la regulacin
estatal
definida facultad
en el considerando del Congreso De para
30 no pueden
tenderse rechos Estado gurar
desconocer esa
los deel
admnistrados.
admitirse -invocando
posibilidad,
lograra
por va elptica de voces-
la necesidad
de ase-
la pluralidad
afectar
la garanta establecida
de la propiea favor de la
dad privada actora.
y de libertad
de expresin
68) el efectivo ste
Que
es
precisamente del derecho
por
encontrarse
involucrado que
ejercicio
a la libertad
de expresin que un
quedara
desnaturalizado
si se admitiese
conflicto
-300-
.G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo C1arin SA y otros e/ Poder Ejecutivo Nacional y otro s/ accin meramente declarativa.
corno el aqu planteado una ndemnzacn. de duracin de una
puede
resolverse
medante
el mero pago de el trmino de un
Una medida licencia
que implica e interrumpe una
no respetar el
desarrollo
proyecto bertad mediar valor
comunicacional
produce
lesin
al derecho pecuniaria
a la lipodra reel en
de expresin eficaz de una
que ninguna
reparacin En una
e integralmente. nformacin
sociedad no puede
democrtica, ser mensurado
no expresada
trminos
econmicos. Por esta especial circunstancia es que no cabe del aplien Tam-
car
al presente
la
tradicional
jurisprudencia
Tribunal lcita.
materia poco
de responsabilidad asimilar
del Estado la situacin
por actividad en examen pues
corresponde
a la suscitada en ese caso, la las pe-
en Fallos: titular
328: 2654
("El Jacarand nunca
S.A. "),
de la licencia
la haba para
explotado
ni realizado su proyecto
inversiones riodstico.
imprescindibles Por lo tanto,
desarrollar
en esa ocasin
no se haba
interrumpien
do la prestacin curso, de manera
de un servcio que pudiera
de comunicacin
audovisual
entenderse
comprometido
el efectivo
ejercicio
de la libertad 69) Que
de expresin. aqu expresado no implica reconocer ad infide
lo hasta un derecho legal pero el propio
a los demandantes nitum las del rgimen que
adquirido
al mantenimiento
s a que se respeten Estado Nacional
los plazos
licencias
le otorg
y renov ni de-
hace menos mostrado
de una dcada. corresponda la buena
Mxime adoptar
cuando otro
no se ha alegado criterio por
que
encontrarse de
comprometida
recepcin
de las seales
y la eficacia pblica.
,las comunicaciones
de la que depende
la seguridad
-301-
Cabe los plazos mente
aclarar
que la obligacin de las licencias al Grupo Clarn
del Estado
de respetar legitimacon cada por la ley gradual y
de vigencia no libera
que la actora de ajustarse, establecidas As, en forma
detente
vencimiento en cuanto
I
que opere, al rgmen deber
a las condiciones de multiplicidad.
prospectiva, blecdos
acomodar
sus licencias
a los recaudos
esta-
en la norma cuya constitucionalidad De esta forma, es posible el caso una
aqu se declara. la totaldad ya pero a la
compatibilizar
de que
los
derechos
que
en
se encuentran netamente que hacen
involucrados, patrimonial al derecho
la cuestin alcanza
presenta
faceta
tambin libre cacin
a las dos dimensiones el individual
expresin: para
a utilizar
los medios .de comunia contar con medios
ejercerlo
y, el de la sociedad independientes y ms diversa
de comunicacin tan acceder
libres,
y plurales
que le permi-
a la mayor 70) Que
informacin. del derecho de la actora no slo a se
el reconocimiento por el plazo
conservar erige
sus
licencias
de su vigencia
en una verdadera da certeza
garanta
a la libertad a todas
de expresin voces
sino que,
que tambin merced medios
y proteccin
aquellas
a las disposiciones de comunicacin actores,
de la ley 26.522,
se sumen al mapa de En efecto, hayan essido
en la Repblica
Argentina.
tos nuevos regularmente legales,
en la medida y ajusten sus
en que sus licencias su obrar proyectos a las
obtenidas
disposiciones por
podrn
desarrollar
comunicacionales
los plazos
riores
originariamente
en
previstos,
sin el temor
suprimir
a que poste-
regulaciones
la ,materia
puedan
su voz,.
-302-
G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
RECURSOS DE HECHO Grupo C1arin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
~fM4
G?~ de ~
dY4,~~
71) Que, a modo
de k
Q/VacWu
de conclusin, reconoce
es necesario la potestad
destacar del Con-
que la decisin greso Nacional
que aqui se adopta de disear audiovisual que para
una nueva en todo
regulacin el pais.
de los servicios No obstante perseguidos ello, en la
de comunicacin no se advierte ley 26.522
lograr
los objetivos
resulte
necesario
aplicar
excepcionales mxime
restricciones cuando uno de
a los derechos esos derechos
individuales
de la actora,
es el que atae a la libertad 'de expresin.
No concurren
extraordinarias Corte var en otros
en el caso circunstancias
como las
excepcionales,
por esta prisus
o de emergencia, precedentes, en forma por
consideradas
las que
sea imprescindible de que operen legalmente construy,
al demandante,
inmediata
y antes
vencimientos, das.
de las licencias
que le fueran actor
otorga~ paulasin
Por el contrario, y hasta
asi como el grupo muy reciente,
tinamente
fecha
su actual
estructura
que el Estado ble concluir tambin plazos de
Nacional
formulara
objeciones,
no parece
irrazona-
que el ajuste manera gradual,
al nuevo pero
ordenamiento y
deba producirse respetando los
inexorable, para explotar consenso
originalmente
establecidos
las licencias. social y politico se
En este aspecto, que precedi ha las encargado medidas al dictado de de sealar
el amplio
de la ley en examen, en reiteradas
que la demandada asi
oportunidades, por la
como de en
implementacin
adoptadas
autoridad sealado
aplicacin,
garantizan
que el periodo concrecin
de transicin de un sistema diversidad
nada afectar audiovisuales dad de voces.
la inmediata caracterizado
de servicios y plurali-
por una amplia
-303-
72) resulta
Que,
en atencin expedirse
a la forma
en que
se resuelve,
inoficioso del
respecto
del planteo 26.522
de inconstitureclamo de
cionalidad
articulo por
161 de
la ley
y del
indemnizacin
los daos
y perjuicios
efectuado
por
la acto-
ra.
Por todo lo expuesto, curadora l.) General, y habiendo dictaminado la seora Pro-
se resuelve: con el alcance las quejas Federal indicado deducidas en los consideranpor el Estado Na-
Declarar,
dos 22 y 23, procedentes cional y por la Autoridad y formalmente
de Servicios
de Comunicacin extraordinael Grupo de a
Audiovisual,
admisibles
los recursos
rios interpuestos Clarin S.A.
por Cablevisin
S.A. a fs. 3681/3701, Federal
fs. 3703/3723, Audiovisual
la Autoridad
de Servicios Nacional
Comunicacin
a fs. 3724/3745
y el Estado
fs. 3746/3766. 2. ) Declarar, en ej ercicio parte de las facultades otorgadas
por el articulo nalidad
16, segunda
de la ley 48, la constitucio-
de los articulas Declarar
41 y 45 de la ley 26.522. del articulo la actora 48, seconserva
3.)
la inconstitucionalidad
gundo prrafo las licencias
y aclarar
que, en consecuencia, formalmente
que le fueron
otorgadas
por el trmino
de su plazo de vigencia. 4.) punto Declarar inoficioso, pronunciarse en. funcin acerca de lo resuelto en el
que antecede,
del planteo
de inconstide
tucionalidad
del artculo
161 de la ley 26.522
y del reclamo
-304-
11
.G. 439. XLIX. {REX} G. 445. XLIX., G. 451. XLIX, RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro sI accin meramente declarativa.
indemnizacin ra. Costas complejidad ve (articulo
por
los daos
y perjuicios
efectuado
por
la acto-
de
todas
las
instancias planteada
por
su
orden
atento
la
de la cuestin 68 segunda
y al modo
en que se resuelCivil y Comeral .expe-
parte
del Cdigo
Procesal
cial de la Nacin). diente principal
Notifiquese,
agrguense
las quejas
y devulvanse.
-/
JUAN CARLOS MAQUEDA
0181-//-
-305-
.,
I
~306-
G. G. G.
439. 445., 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
RECURSOS
DE HECHO
-//-DENCIA ARGIBAY
PARCIAL
DE LA SEORA
MINISTRA
DOCTORA
DOA CARMEN
M.
Considerando: Sin perjuicio en las consideraciones siderandos de las precisiones que siguen, que se introducirn los con-
doy por reproducidos
l a 15 del voto que encabeza 16) Las normas
este pronunciamiento. de Comunicacin en cuestin
de la Ley de servicios que han sido
Audiovisual (articulos gencia,
[LSCA]
26.522
puestas
41, 45, 48 Y 161) tienen, efectos sobre la
por el slo hecho de su viactividad que llevan a cabo
diversos
las empresas jeto central der
del Grupo Clarin, de la demanda,
dos de los cuales
han sido el obpara ven~
a saber:
[lJ la limitacin
las licencias
de las que es titular, forzosa tiempo de licencias las licencias
[2] el cese anticipado y [3] la imposibilidad yla
y la transferencia de mantener propiedad al mismo
antes mencionadas
de sus seales
de contenido. impugnadas de es el siguiente:
El texto de las normas
ARTICULO41. autorizaciones
Transferencia licencias
las
licencias.
Las
de servicios
de comunica-
cin audiovisual Excepcionalmente ciones
son intransferibles. se autoriza de las fuera la transferencia

de
ac-
o cuotas partes operacin servicio,
licencias
luego d ciny
co (5) aos de transcurrido cuando tal nuidad del
el plazo necesaria
de la licencia para la conti-
respetando
que se
mantenga en
-307-
los
titulares
de
origen
ms del por
cincuenta ciento sujeta
por ciento
y que
de
(50%) del represente voluntad
capital ms del social.
suscripto cincuenta autoridad resolucin el
o por
suscribirse
(50%)
la
La misma estar la
de
la previa que dete-
comprobacin por ber expedirse rizacin niendo
aplicacin
por
fundada sobre la autosolicitada los requisitos
o rechazo de la transferencia en cuenta para cumplimiento

de y
solicitados
su adjudicacin que motivaron transferencias
el
mantenimiento
de las condiciones La realizacin diente

y previa
la adjudicacin. sin la correspon-
de
aprobacin
ser sancionada con la caadjudicada

y
ducidad de pleno
derecho de la licencia absoluta. ideal sin fines
ser nula de nulidad Personas de existencia licencias sin fines concedidas de lucro
-
de
lucro.
Las
a prestadores
de gestin
privada
son intransferibles. de licencias. A fin

de
ARTICULO45. garantizar respeto
Multiplicidad
los principios
de diversidad,
pluralidad
por lo local
se establecen
limitaciones
a la
concentracin En tal ideal ciedades
de licencias.
sentido, podr ser titulares
una persona titular

de
de
existencia participacin
de
visible
o tener licencias
en sode
servicios
lmites:
ra-
diodifusin,
sujeto
a los siguientes
l.
En el orden nacional:
-308";
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo C!arin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro sI accin meramente declarativa.
a)
Una (1) licencia sobre por
de servicios sa teli tal. excluye otro
de comunicacin La ti tularidad la posibilidad de licencias
aude de de
diovisual satelital ser titular
soporte suscripcin
una licencia
de servicios
de comunicacin audiovisual
de cualquier
de comunicacin
tipo
servicios
audiovisual;
b) Hasta diez
(lO) licencias
de servicios
de comunide
cacin audiovisual una seal

de
ms la titularidad
del registro
de contenidos, sonora,
cuando se trate de radiodifusin televisiva
de servicios
radiodifusin
televisiva
abierta
y de radiodifusin
por suscripcin
con uso de espectro

c)
radioelctrico;
(24)
Hasta veinticuatro obligaciones cuando se

de
licencias,
sin
perjuicio otor-
de las
emergentes
de
de cada licencia
gada, cin
trate de
en
licencias
para por los
la. explotasuscripcin La tealcances
servicios fsico
radiodifusin diferentes determinar

de las
con vinculo autordad rritoriales
localizaciones. licencias. nacional
de aplicacin
y de poblacin
La multiplicidad
ra
de licencias de prestar ciento
-a nivel
y pa-
todos los la
servicios
- en ningn
caso podr implia ms del nacional referidos del total
car
posibilidad
y
servcios servicios
treinta en este
cinco por
(35%)
de habitantes
o de abonados a los
artculo,
segn corresponda.
2. En el orden local:
-309-
a) Hasta modulacin b) Una lacin cuando primaria

c)
una
(1) licencia
de radiodifusin
sonora por
de. amp1i tud

de
(AM); radiodifusin (FM) o hasta sonora por modudos

(2)
(1) licencia
de
frecuencia ms
licencias en el rea
existan
de ocho
(8)
licencias
de servicio; una
(1)
Hasta
licencia siempre
de
de radiodifusin
televisiva no fuera
por
suscripcin,
de
que
el solicitante abierta;
titular
d)
una licencia
(1)
televisin
de
Hasta
una
liCencia que
de
radiodifusin no
televisiva ti tu1ar
abierta
de
siempre
el
solici tante por
fuera
una licencia
televisin
suscripcin; otorga-
En ningn das
de
caso la suma del total de licencias rea primaria se superpongan de servicio

de
en la misma ellas que
o conjunto
modo
mayoritario,
podr
exceder
la cantidad
de tres
(3) licencias.
3. Seales: La
titularidad
de
registros reglas:
de
seales
deber
ajus-
tarse a las siguientes a) Para los prestadores subapartado gistro b) Los
consignados la
en el apartado del
1, re-
"b",
(1)
se permitir
titularidad
de una
seal de servicios
de
audiovisuales; de televisin de registro por

de
prestadores no
servicios ser
suscripcin
podrn
titulares
-310-
G.
439.
XLIX.
(REX)
G. 445. XLIX, G. 451. XLIX, RECURSOS DE HECHO Grupo Clarn SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si acci6n meramente declarativa.
seales, pia. Cuando el adyacente se frecuencia
con excepcin
de la
seal de generacin pro-
titular
de
un servicio
solicite
la adjudi-
cacin de otra licencia cuando el servicio
en la misma rea o en un rea no podr otorgarutilice la nica solici tado en dicha zona.
de
con amplia superposicin, disponible

-
ARTICULO48.
Prcticas
concentracin
indebida. autorise
Previo a la adjudicacin
zacin para la cesin
de licencias
o a la
de acciones
o cuotas partes, de
deber rios
verificar
la
existencia
de
vinculos
o no, a la
societavertical
u
que exhiban procesos

de actividades
integracin
horizontal
ligadas,
comuni-
cacin social. El rgimen de multiplicidad esta frente tencia, ro. Se considera

de de licencias
previsto
en
ley
no podr
alegarse
como derecho
o defensa
adquirido de descompela
a las normas generales desmonopolizacin se establezcan
que, en materia
de
regulacin,
por la presente
o en el futu-
incompatible clases
a de
la titularidad servicios limi tes entre
de licencias
distintas
si
cuando no en los
den cumplimiento articulos
los
establecidos
45, 46 y concordantes.
ARTICULO 161. - Adecuacin. cias

de los
Los ti tulares regulados
de
licen-
servicios
y registros
por esta
-311-
ley, plan
que a la los
fecha
de su sancin previstos que al
no renan la
o no cumo en las vi-
requisitos juridicas
por
misma, entrada
personas gencia mayor de de
momento de titulares
esta
ley
fueran o con
de
una cantidad societaria a las a
licencias, a la de
una composicin debern
diferente disposiciones un
permitida, la presente
ajustarse
en un plazo
no mayor esta-
(1) ao desde los sern -en
que la
autoridad de las
de aplicacin Vencido que al
blezca plazo miento ,Al
mecanismos aplicables cada caso-
transicin. medidas
dicho
incumpli-
correspondiesen. la adecuacin la prevista en este
solo,
efecto
de
articulo, Ser
se permitir lo
transferencia por el ltimo
de licencias. prrafo del
aplicable 41.
dispuesto
articulo
En su demanda, tas disposiciones y propiedad dos, vulneran
el Grupo
Clarin,
ha reclamado
que es-
sus derechos
de libertad
de expresin
privada,
en tanto tienen
los efectos
antes mencionalibremente ne-
es decir,
la imposibilidad y el cese actual adecuarse las a los
futura
de transferir
sus licencias cesarias Es verdad para que
y anticipado limites
de las licencias por un
establecidos
la ley. tercer
mismas sido
clusulas
legales cual
tendrian
efecto, para
que
no ha
controvertido, de produccin, por encima del
es .la imposibilidad incorporar tenia el ms grupo
aumentar
la escala
es decir, nivel que
licencias econmico
y abonados, al momento
de sancionarse pasaje
la ley 26.522. del escrito esta norma
En tal sentirea
do, es muy claro el siguiente ferido al articulo 45 de
de demanda,
la ley:
"Si
se aplicara
-312-
G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
las licencias ridad para que
y seales
adjudicadas de
o prorrogadas la LSCA, sera
con posteriocatastrfco ya inin-
a la entrada
en vigencia
la sustentatibilidad la dinmica del
operativa
y econmica las
del negocio, fortsimas y una
desarrollo requieren
tecnolgico, una economa pero
versiones tegracin adquiridos la norma,
que exige, vertical
de escala
multimedia,
se respetaran revisin '78, el
los derechos judicial subrayado de es
de mis mandantes pasara por otro
y una
eventual (fojas
lado. "
aadido) . A una precisin. examinar partir de tales sealamientos, los tribunales corresponde hacer a
En esta causa,
han sido llamados de
exclusivamente
en tanto ella
la validez conduce,
constitucional por un lado,
la accin
del Estado
a la imposibilien condi-
dad de transferir ciones
licencias
que habran
sido otorgadas lado,
que s permitan
su venta
y, por otro
a la obligade comulegal de
cin de cesar en el uso de licencias nicacin
para operar dentro del
medios plazo
que se encuentran
en curso,
un ao, sea como fuere que se lo compute. 20) los aspectos corta El artculo 41 LSCA, es una norma que restringe que re-
comerciales de
de las licencias, transferirlas, del control
en la medida
la posibilidad
sea mediante societario no
su cesin, de la firma tiene inci-
sea mediante licenciataria. dencia que
la transferencia Por
consiguiente,
la disposicin
sobre los contenidos licenciatarios especficamente la actora
que se emiten Si bien
a travs se de trata
de los medios de una norma no ha de
los
operan. a los
aplicable demostrado
medios
comunicacin,
de qu manera
incide
en la comunicacin
-313-
contenidos, actora troduce criterio vlidas demuestra
sea directamente,
sea alterando
el contacto
entre la que inbajo el
y sus audiencias. a la libertad ms amplio, leyes
Por lo tanto,
las restricciones ser examinadas son
de comerciar segn el
deben
cual,
constitucionalmente a comerciar si se y
aquellas
que limitan
el derecho
que estn
fundadas
en un inters
legitimo
del Estado
que la restriccin
sirve a ese inters. resulta legtimo el inters a.aquellas aptas para del EN por personas ello, a
En este marco, mantener quien bajo en el ejercicio
de las licencias por considerarlas
se las ha otorgado el rgimen anterior
sea
de la ley de facto 22.285 establecidas Por lo dems, el carcter
y sus modifi-
catorias,
sea bajo
las condiciones
en los artculos es un medio que de
21 y siguientes sirve las a ese
de la ley 26.522.
fin el de establecer como principio, sujeta
intransferible
licencias,
y la posibilidad a determinadas
de su transfeNo me(AFSCA) en
rencia,
como excepcin
condiciones. Federal
rece objeciones aplique
el propsito
de que la Autoridad los criterios
en la mayor medida
posible
establecidos
los artculos to de nuevas
21 y siguientes licencias como
de la LM tanto para el otorgamienpara la adquisicin de licencias
otorgadas
bajo el rgimen Entonces, este
anterior. inters del Estado justifica la aplien curso ms all
cacin del del
del artculo Clarn, que
41 a la transferencia otorgadas bajo
de licencias anterior, a ser
Grupo
el rgimen pueda
derecho
el licenciatario
alegar
compensado para le
por los daos lo cual
y perjuicios demostrar,
derivados adems
del cambio
de rgimen,
debera
del dao,
que
la licencia
-314-
~ fue cia. Por ltimo, seleccin arbitrario el cuestionamiento excluir fundado en el poder de otorgada expresamente bajo un rgimen de libre transferen-
del EN para
a determinados
candidaes, por
tos a suceder cierto, vierte elegir
al Grupo Clarin y, adems,
en el uso de sus licencias insustancial. en En efecto,
conjetural por qu la
no se adpara tanarbi-
actora
estaria
mejores
condiciones
quin habr de continuarla si se tiene en cuenta
en el uso de la licencia, seleccin
to menos traria mientras
que una eventual expuesta
de AFSCA
se encontraria lo mismo
a su revisin
judicial,
que no sucede
con el criterio las
de la actora paque decida
ra seleccionar transferir. 21) su derecho
a su sucesor
en el uso
licencias
La demandante
sostiene
que
resulta
violatorio
de
de propiedad
y de su libertad sobre las
de expresin actividades
el efecto que viene para
de los artculos desarrollando operar medios
161 y 48 LSCA la fecha,
hasta
en ejercicio de diverso
de las licencias tipo -radios,
de comunicacin y televisin
televi-
sin abierta tar los
por suscripcin-, que
as como para exploLa disposicin es el artculo la
registros
de senales
le pertenecen. impedimento por:
que establece 161, el cual aplicacin a la actora piacin bertad crtica
de manera resultara
directa
este
inconstitucional
1) implementar
de normas
irrazonables
(artculo
45); 2) desapoderar de exprosu li-
de sus activos constituir como
sin seguir un ataque reaccin
el procedimiento que busca su
y 3) por de
coartar lnea
expresin
contra
editorial
al gobierno.
-315-
A Autoridad
su turno,
las
demandadas,
el Estado a tales
Nacional
y la en
Federal
(AFSCA), de que:
se han opuesto
argumentos
el entendimiento que introduce
1) el articulo cumplimiento
45 es razonable, redundar en una
puesto mayor
reglas reduciendo
cuyo
competencia, ej erce
asi el poder y ello
de mercad
que actualmente a una mayor no
el Grupo
Clarin
conducir
a su vez
pluralidad tiene
y diversidad
en el sistema sobre
de medios;
2) la actora
derechos
de propiedad
las licencias
y 3) la ley no
restringe la expande
la libertad al procurar
de expresin, una mayor
sino que, por el contrario, y pluralidad mediancomo la para
diversidad
te la remocin
de posiciones
monoplicas
u oligoplicas,
del Grupo Clarin, el pleno acceso
que en si mismas
constituyen
un obstculo
a la libertad
de expresin. m~ pertinaces que ha tenido
Una de las dificultades el debate tes planos mero en esta causa, en que deben se vincula creado
ha sido la confusin examinarse estas
entre los diferenEl pridel siscon la
disposiciones. constitucional
de ellos
con la validez
tema de limites validez miento, la parte
por el articulo
45 1M Y el segundo
del modo que la 1SCA dispone en ambos actora. casos desde
para su puesta
en funcionade
la perspectiva
de los derechos
Por las razones del artculo en esta
que dar, estimo
que el esquema donde puede
de limitaciones ser ello
45 1M es vlido, pero que
hasta
decidido
causa,
las reglas estricto
adoptadas
para hacerlo cionalidad.
realidad
no superan
un examen
de constitu-
22) establecen cacin que
El
artculo
45 LSCA,
contiene
disposiciones
que
restricciones no estn
a la actividad
de los medios
de comuni-
fundadas
en el contenido
de sus emisiones,
-316-
oS1J.",_<!?~
sino en su capacidad der de mercado, (cantidad de produccin en cuenta: para y en la intensidad a) la integracin servicio); b) de su pohorizontal la integraservidel
tomando
de licencias
el mismo
cin vertical cios mismo de
(la acumulacin
de licencias a
para distintos diferentes de
comunicacin
correspondientes y c) la
etapas
proceso
productivo) de licencias
integracin
conglomerado de comunicaEl propsila essustimenores
(acumulacin
para
distintos proceso
servicios productivo).
cin que no pertenecen to inmediato tructura tuyndola dimensiones car
al mismo
del articulo del
en cuestin de medios
es el de modificar de comunicacin, tengan
actual por
mercado en la que
otra
los
participantes
y menor
poder
de mercado, participantes
lo cual tendria que
que provocon los
la entrada
de nuevos
competirian estructura
ya existentes. do, el objetivo
Una vez alcanzada estara puesto
esta nueva
de mercael estado de me-
en evitar
que se repita
de cosas previo, dios alcancen
es decir,
que alguna que excedan
o algunas los
empresas
dimensiones
lmites
establecidos 45 es el lo losera lugar
en el artculo de introducir
45 LM. El propsito mayor diversidad,
mediato
del artculo y respeto
pluralidad
por
cal en los servicios consecuencia de la
de comunicacin competencia ms
audiovisual, intensa que
lo cual tendra
luego de la reorganizacn Como el artculo expresa la
del mercado. el esquema sustantivo previsto en
se adelant,
45 LM, en sus propios a la libre En primer
trminos,
no altera
de manera en y
el derecho
expresin
de ideas las
garantizado prohibiciones
Constitucin. que
lugar,
porque
restricciones informacin
introduce
no se fundan a travs
en el contenido
de la
que se transmite
de los servicios
de comu-
-317-
nicacin tornan opinin
alcanzados
por
la
ley,
sea
que
tales
normas
no
se
operativas o idea,
en funcin
de la exposicin a cualquier
de cierto medio
tipo de
sino que alcanzan
de comunicaque
cin, con independencia transmiten. En segundo desde
de cul o cules trmino, el punto porque de vista
sean los contenidos los fines
legislativos promoy
son pertinentes cin
constitucional: del
de la competencia
de mercado,
la defensa
consumidor
mayor diversidad De artculo
y pluralidad modos,
en servicios an cuando
de comunicacin. las restricciones de los servicios

-,
todos
del de
45 LM no se funden no pierden
en el contenido
comunicacin,
por eso el carcter de expresin
de tales,
es decir, En
de restricciones este sentido, ciones
a la libertad
y de informacin.
es indiscutible
que el cumplimiento 45 implicar
de las limita-
contenidas
en el artculo entre las los
la imposibilidad que ac-
de la comunicacin tualmente operan que
servicios actoras tener Ser
de comunicacin y un nmero a ellos.
empresas
considerable De modo tal
de audiencias que, si bien o menores canzar
no podrn
acceso
el Estado
no puede
cuestionado
por las mayores para al-
bondades
de las herramientas de des concentrar
que ha elegido el mercado,
sus propsitos
s corresponde
de exigir ideas,
la demostracin desde
de que no ha recortado de vista de quien
la expresin se expresa
tanto
el punto
como
del pblico
que recibe
esa informacin,
ms all de lo necesario
para alcanzar
sus objetivos. sentido, un punto problemtico radica en que la
En este dicho artculo
45 no se limita
a establecer
de manera ciertos
general
posibilidad cantidad
de fijar por va reglamentaria que puede tener
mximos
en la
de abonados
un operador
de televisin
-318-
por suscripcin, o a la cantidad de licencias que puede explotar. En cuanto a este tipo de limitaciones, el artculo 45 va ms all y establece exactamente cules son los mximos a nivel nacional, sea en participacin de mercado (p.e. 35% del total de abonados), o en el nmero de licencias (p.e. 24, para servicios por suscripcin) y ellos operan de manera simultnea con las
prohibiciones cruzadas y las limitaciones a nivel local. Este aspecto de las disposiciones puede hacerla's ms vulnerables a los ataques fundados en que restringen la libertad de expresin ms all de lo necesario para alcanzar sus fines. Este cuestionamiento debe desdoblarse segn se refiera al efecto que esas barreras tengan una vez vigente la nueva estructura, o aluda al efecto que ella tenga sobre la estructura actual de medios. En el primer sentido, la consideracin judicial de ese tipo de exceso es claramente prematura; en cuanto al segundo aspecto, el de sus efectos actuales, el tema no concierne al articulo 45 en s mismo, sino al procedimiento elegido por el Congreso para implementarlo y, por ello, ser atendido al examinar la validez constitucional del artculo 161 LSCA. Por ltimo, es cierto que la Declaracin de Principios sobre Libertad de Expresin confeccionada por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos considera sospechosas todas aquellas reglas antimonoplicas que rigen solamente para la industria de los ,medios de comunicacin (Principio 12) Y que dicha actitud tiene su razn de ser, puesto que ese trato diferencial puede encubrir o facilitar prcticas, en contra de aquellas empresas que sostengan programas de contenido crtico hacia el gobierno. Sin embargo, el slo hecho de que el Congreso haya des-
-319-
odo
esta
recomendacin
no torna
inconstitucional si se tiene
la ley que ha en cuenta que menDe to-
dictado
en consecuencia,
en especial
la Declaracin cionados
de Principios
no es uno de los instrumentos 12 de la Constitucin. la advertencia al juzgar
en el artculo
75, inciso
dos modos, misin validez ser
como .se ver _a continuacin, tenida en cuenta, una
de la Cosobre la
vez ms,
de las reglas 45. 23) Con
establecidas
en la ley para hacer
efectivo
el artculo
carcter
preliminar
debe
ponerse
de
resalto
que las cuestiones estn punto presentes central
concernientes que
a la implementacin debe ser fallada.
de la LSCA Ms an, el
en la litis
debatido
en el pleito,
como se ha dejado
en claro
precedentemente, ra para mantener ra transferir cidos en la
gira en torno la Xitularidad para
al impedimento de aquellas adecuarse
que tiene la actolicencias que debeestable161 la
a terceros LSCA. Esta
a los lmites del
obligacin
surgira
artculo
LSCA, en conjunto vulneracin de
con el artculo
48 LSCA. En otras palabras: alegada por
derechos
constitucionales
la actora de que me-
sera producto implementacin ellas imponen
de las disposiciones de la ley (artculos
que gobiernan
el proceso
48 y 161), en la medida en curso para operar
el cese de sus licencias a cuyo amparo
dios de comunicacin, presar
se ejercita
el derecho
a ex-
ideas y opiniones. 24) Como se adelant, el camino hacia elegido para tranope-
sitar
desde
el estado
de cosas
actual
el de la plena
rati vidad
de.l nuevo si.stema
de medios no se mueve siempre primordiales
dentro
de la Constitucin,
una de cuyas funciones de las cuales
es limi-
tar las vas por medio
las autoridades
han de pro-
-320-,
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si acci6n meramente declarativa.
~o4e ciT~
de ~
cfT~w
general.
de k
C2JVacWn
~
cuar rencia atajo mtodos
-."'~
el bienestar
An
cuando,
por
ejemplo, pueda
la indifeservir de
o el desconocimiento para alcanzar un fin
de ciertos deseable,
derechos la
Constitucin
prohibe ms
asi de expeditivos tales como
y pone en su lugar procedimientos el debido proceso judicial, conocido es verdad
parsimoniosos de expropiacin de ley. Para
el proceso reserva cuanto
o el proceso
legislativo, no siempre
como que
la Constitucin, mejor.
ms rpido
y directo, El articulo
161 LSCA impone en todos
el cese de actividades
de
comunicacin es decir, taciones empresas tualmente
audiovisual
los mercados a un tiempo
simultneamente, las limiacto que las ac-
pretende
la concrecin por
de todas
establecidas demandantes llevan
el artculo retirarse
45. En un mismo de actividades abierta, a nivel
deberan
a cabo en radio, registro
televisin tanto
televisin co-
por suscripcin, mo local. Dos de las normas relaciona sancionada con la
de seales,
nacional
problemas sustantivas los ley,
de
relevancia
aparecen
cuando Uno
se pasa se fue o
a su implementacin. de quienes, de un
de ellos en que
derechos eran
al momento nmero de
titulares
licencias
suscripciones culo cias
que superaba
los lmites
establecidos a terceros
en el artlas licenlos li-
45 y que se veran excedentes. Segn
obligados el artculo
a ceder
48, segundo
prrafo,
cenciatarios la actividad el principal la libertad
no cuentan
con tales derechos
adquiridos
a realizar
por todo el plazo a mi juicio,
de la licencia.
El otro problema, restrictivo de in-
radica
en el carcter
de expresin
-entendida
en sus dos dimensiones,
-321-
dividual licencias que est
social-
que
resulta
de la cancelacin medio
anticipada
de y el
para operar supuesta 161 LSCA. la linea
el correspondiente
de comunicacin que crea
en la obligacin Esta medida
de "adecuacin" es una
artculo propalar
no slo
restriccin
para de
editorial
de quienes (dimensin para

55.
se expresan individual
a travs
los medios
del Grupo Clarin sino tambin
de la libertad a dichos contempla
de expresin), contenidos ninguna
el pblico El artculo
de acceder 161 no
(dimensin
social)
flexibilidad
para evitar
estas situaciones.
55
"Por tanto,
cuando
se restringe es el el
ilegalmente derecho derecho
la libertad individuo a 'recibir'
de expresin el que est informa-
de un individuo, siendo ciones culo violado, e ideas,
no slo sino
de ese de todos
tambin
de donde
resulta
que el derecho
protegido
por el artas de maEn efecto, menoscabado por tanlado, la
13 tiene las
un alcance dos
y un carcter
especiales.
Se ponen
nifiesto sta
dimensiones un lado,
de la
libertad
de expresin.
requiere,
por
que nadie
sea arbitrariamente
y
o impedido
de manifestar de cada a
su propio
pensamiento pero implica
representa,
to, un derecho un derecho expresin Humanos, pargrafo rado Per", adems, por
individuo; recibir
tambin,
por otro y a
colectiva del
cualquier (Corte del
informacin Interamericana 13 de
conOcer de
pensamiento Consultiva subr?yado
aj eno."
Derechos de 1985, reiteVs. donde, de la
Opinin 30; la el
OC-5/85, es aadido). en de
noviembre
Este el
mismo concepto "Ivcher pargrafo derecho baj
fue
Corte de
Interamericana 6 de febrero al
caso 2001, del
Bronstein 146,
sentencia expres: y de tienen
"En cuanto expresin, no slo sino el
contenido
a la
libertad de
pensamiento Convencin pio cibir la
quienes derecho
estn
y la
la
proteccin
libertad
y
de expresar
su proreque
pensamiento, y difundir
tambin. el
derecho
la
libertad ndole. individual
de buscar, Es por ello
informaciones tiene
e ideas una
de toda
libertad
de expresin
dimeI)sin
y una dimen-
-322-
.G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
RECURSOS
DE HECHO .
25) El punto cin por el gobierno comunicacin, lo cual fundada
a resolver
es, entonces, para
si la cancelade medios de
de licencias en razones para
la operacin
de oportunidad
o conveniencia, del articulo 161
es el presupuesto la libertad
la operatividad
LSCA, altera tender,
de expresin.
La respuesta
es, a mi enrestrinde los me-. actora, que
afirmativa,
es decir,
que dichas
cancelaciones a travs la parte
gen la libertad dios dicha
de expresin
que se ejercita actualmente
de comunicacin restriccin
que opera
no ha sido vlidamente consiguiente,
justificada
por las de-
mandadas
y que, por
ella no puede
ser convalidada derivados de
judicialmente. la licencias, corno se ver,
En cuanto tambin
a los derechos ellos
econmicos
pueden
resultar
afectados,
aunque,
es prematuro
pronunciarse
en esta causa al respec-
too
26) cese caso anticipado La consideracin de licencias por una que se acaba de de hacer sobre en el el
de medios serie
comunicacin,
se ve fortalecida
de circunstancias
singulaen un el go-
res: se trata de una ley especial, contexto bierno sivo de una relacin
el rgimen
fue aprobado entre
intensamente
conflictiva
y las empresas de licencias no
demandantes contempla
y, finalmente, sus efectos
el cese compullas personas
sobre
que integran
las audiencias El primero
de los medios de los puntos
afectados. mencionados se vincula o co-
27) con el hecho
de que dicho
cese no es el efecto
incidental
sin
social
... ".
y agreg:
"Estas
dos
dimensiones
deben
garantizarse
en forma simultnea."
(Loe. cit.)
-323-
lateral trias,
de una
regulacin serlo,
general por
aplicable las
a todas contenidas
las
indus-
como podria
ejemplo 25.156.
en la Ley
de Defensa
de la Competencia,
Se trata por
el contrario solamente a
de la implementacin los medios
de un rgimen
que es aplicable
de comunicacin, de
lo cual,
como ya he dicho la Libertad
se aparta
de la Declaracin (Principio nos. Este
Principios
sobre
de Expresin Huma-
12), de la Comisin principio, si bien
Interamericana ha sido
de Derechos por
interpretado
la Relala po"parti-
toria Especial, sibilidad cularmente tricas"
en un sentido
que no excluye stas serian de
por completo admisibles
de normas en cuanto
especiales,
a la asignacin
frecuencias
radioelcadop-
y con la advertencia especiales bajo
de que "los Estados de normas
no deben
tar normas cas para propsito
la apariencia
antimonoplitienen como
los medios y efecto
de comunicacin la restriccin Especial, que impidan
que en realidad de la libertad
de expresin". recomienda y
Por ltimo, la adopcin oligoplicas" municacin

56
la Relatora de medidas derivadas El sistema
en este documento, "las prcticas
monoplicas
de la concentracin de implementacin
de los medios de la ley
de co-
mediante de
cancelacin
de licencias contenida
y suscripciones en el Principio
no se pone
a salvo
la desaprobacin a la asignacin que no usan cable), licencias ni
12, pues no se limita (alcanza a medios la televisin (la cancelacin de prcticas por de
de frecuencias
radioelctricas como
frecuencias
radioelctricas,
a las prcticas
anticompetitivas con la imputacin
no est conectada
anti-
competitivas,
56
sino, en todo caso, con la estructura

de. la Relatora para la Libertad de
del mercado)
Expresin, Ao
Informe
Anual
2004,
Capitulo
V, pargrafo
94 y apartado
D, "Conclusiones"."
-324-
.G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro sI accin meramente declarativa.
y, como se ha visto,
bertad de expresin.
tiene
como
efecto
la restriccin
de la li-
28) Lo referido lar relevancia si se tiene
en el prrafo en cuenta
precedente la otra
cobra
singude
circunstancia legal
contexto:
que se trata
la LSCA
de un rgimen tensin
que se sanentre
cion en el marco las empresas
de una profunda
y enfrentamiento
demandantes y notorio
y el gobierno. conocimiento, parlamentario
Tal situacin sino
no slo ha re-
sido de pblico gistrada
que ha quedado
tanto en el debate
que precedi por
a la sanla Relato-
cin de la ley5', ra Especial
como en los Informes
producidos Y 201160
sobre los aos 200958, elemento de la
201059
29) Otro efecto restrictivo
de juicio
que viene que
a confirmar se deriva
el del
libertad
expresin
57
Cmara de Diputados, intervenciones
Reunin de los
No.
10.
Sesin
Ordinaria
celebrada
el
16/09/2009, Cusinato. 10 de
diputados Reunin, de
Bonasso, 2da. los
de Marchi, Especial,
Torfe, 9 y
Cmara de Senadores, de 2009,
13
Sesin senadores
octubre
intervenciones Castillo,
Estenssoro,
Pinchetti
58
de Sierra
Morales,
Morales,
Escudero.
Pargrafos 28 y 29.
Pargrafos 30 y 32. En este ltimo, la Relatora Especial en el expres: cual se un los
59
"La existencia producen clima asuntos

60
de un contexto y
de confrontacin estigmatizaciones razonable
extrema,
descalificaciones
constantes, y plural sobre
genera todos
que impide pblicos". 23.
una deliberacin
Pargrafo
-325-
proceso resalto
de implementacin por el ministro
de la LSCA es el que ha sido puesto decano de esta Corte al emitir
de
su voto.
En efecto,
el juez Fayt ha sealado de licencias del
con total acierto Clarin
que el cepor
se compulsivo completo
Grupo
se desentiende
del efecto
que tiene sobre los derechos de las actividades cuando
de las personas de
que integran que se trate, para acceder
la audiencia en especial
de comunicacin
el.las han celebrado audiovisuales, como
un contrato es el caso a acceder
a las prestaciones por cable.
de la televisin a los contenidos la parte actora
El derecho a travs
de las personas de los medios la
que circulan conforma,
que explota so-
como
se ha visto,
"dimensin
cial" de la libertad Por actividades -p.e. tiene mente lidad por otra
de expresin, parte, el
en los trminos simultneo actoras
de la CIDH. del cese de
carcter empresas total
parte
de las
a nivel
nacional
reduccin efectos
en el nmero en el plano
de abonados y local
y de licencias-
individual
que no necesariade una locares-
son asimilables o la cancelacin
a los nacionales: de una
la retirada tiene
suscripcin,
un efecto desde
trictivo de vista ven
sobre la audiencia, de sus derechos con
grupal
e individual,
el punto que no se pueda
de acceso de
a la informacin, el grupo
compensados otorgando
el hecho
que
empresario
seguir
sus prestaciones
a otras
localidades
y persoa
nas. La configuracin expresarse normas, personas siones, e informarse de su
o no de una restriccin no depende del efecto sobre la
en los derechos global
neto de las de las
sino
efecto
singular
situacin en sus dos
y grupos; individual
la libertad y social,
de expresin,
dimen-
no es un valor agregativo sumando magnitudes
cuyo saly posi-
do final pueda
establecerse
negativas
-326-
tivas.
Cada
vulneracin
debe
ser
considerada
en si misma
y,
en
su caso, ser prevenida 30) compulsivo LSCAresul actora de Por
o reparada. consideraciones, que est en la estimo base del que el cese 161
tales
licencias grave
artculo de
ta una
restriccin
a los
derechos
la parte
y al ejercicio
de la libertad licencias.
de expresin Las
que se ejerca la lique quien impos-
ta en el marco bertad de
de dichas son
restricciones a menos
expresin
inconstitucionales, sirven por
las defienda tergable tiva.
demuestre
que ellas
a un fin estatal otra va menos
que no puede
ser alcanzado
restric-
La exigibilidad restricciones son el efecto directas meramente resulta
de
un
estndar de
as
de
estricto (no las
para que con este
a la
lbertad
expresin
incidental
o colateral
de regulacin que tiene
otro propsito) derecho
no slo de la relevancia (artculos
en la Constitucin
14 y 32), tal como ha sido sino que tambin de Dere5
reconocido
por la jurisprudencia en prctica ya en los 1984, casos por al
de esta Corte, la Corte
ha sido puesta chos luego "Ivcher Humanos al
Interamericana Opinin Tentacin
emitir ltima
su
Consultiva
de
y e
fallar
liLa
Cristo,,61
Bronstein,,62.
En el primero seal
de los pronunciamientos que, an cuando

y otros)
cita-
dos, la Corte
61
Interamericana
Tentacin
los fines de
vs. Chile",
"'La ltima
de Cristo'
(Olmedo Bustos
sentencia del 5 de febrero de 2001.

62
Corte
Interarnericana sentencia del
de Derechos 6 de febrero
Humanos, caso de 2001.
"Ivcher
Bronstein
vs.
Per",
-327-
la legislacin presin asegurar' no basta cin ella, de fuesen
que introduce legtimos,
restricciones "deben fines
a la libertad
de expara que
ellas
ser las
'necesarias es decir
la obtencin que ese
de certos
legtimos,
la restriccin fin, esto es,
sea til que
(supra 46) para alcanzar a
la obtentravs de
se pueda
sino que debe ser necesaria, por otro medio

u
es decir menos
que no pueda
alcan-
zarse razonablemente recho protegido orignal) . 31) con esta carga. Sin por
restrictivo
de un dees
la Convencin
(Pargrafo
79. El nfasis
embargo,
el
Estado
Nacional que
no
ha
cumplido no violan en el
En su lugar,
ha dicho
las normas ms
la libertad cuanto con
de expresin ellas el
sino que la garantizan argentino propende
y mejor,
Estado
a garantizar
"pluralismo del derecho
informativou
y, a travs
de l la dimensin
social
a la informacin. Una de las presentaciones restrictiva de este argumento ha sido
que
no puede
considerarse
de la libertad para
de expresu adecuado ciertamente con mayor el la
sin una ley que busca tratamiento, especiosa, es preciso por otra
expandirla. reemplazar expresa
Sin embargo, esta
formulacin, idea, pero
que
la misma
transparencia amgo del
y sinceridad. Vctor
Es la que utiliz Abramovich, quien,
en la audiencia en nombre de
tribunal
Universidad
de Lans y en defensa de expresin
del artculo
45 LSCA, expres: de la ecuauna (fo-
"... la libertad cin. Puede
est en los dos extremos pero
resultar
restringida,
en pos de garantizar y de participacinu
ampliacin
de los espacios An dar cuando, lugar
de expresin como a una
jas 4055 vta.). zonamiento puede
se ha visto, justificacin
esta lnea de raprima facie
del
-328-
G.
439.
XLIX.
(REX)
G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarn SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
w
articulo tividades los mritos los criterios el sistema
~~cff~
45 LSCA, en cuanto a los desarrollos convalidar se concreta futuros del mercade ac-
do audiovisual,
no sirve para las cuales
el cercenamiento actualmente
mediante
la liber-
tad de expresin. En tal sentido, debe recordarse que, cualquiera ella sean
tericos
de una
opinin
semejante,
no refleja
y
aceptados
en nuestro para
derecho,constitucional la validez
en
interamericano
admitir
de restriccioInterameen
nes a la libertad ricana, principio en su
de expresin.
Al respecto, 5/84, una ha
la Corte dicho:
Opinin
Consultiva invocar para
"Resulta
contradictorio como un medio radical
restriccin
a la
libertad
de expresin
garantizarla,
porque
es descono-
cer el carcter a cada
y primario
de ese derecho considerado,
como inherente atributo, 77). Tamimpordar y de de la
ser humano
individualmente
aunque
igualmente, bin
de la sociedad que
en su conjunto." "ambas dimensiones en forma
(Pargrafo poseen
ha puntualizado y deben ser
igual
tancia
garantizadas
simultnea
para
efectividad expresin Convencin

ll63
total en los
al derecho trminos
a la libertad por el
de pensamiento articulo 13
previstos
Pero criterio validar
an
si,
a favor
del
argumento,
se admitiese procedente como
un con-
como el propuesto, una restriccin de la decisin
no seria en absoluto
a la libertad estatal
de expresin,
la que
se deriva
de cancelar
licencias
en curso,
63
"La ltima cit,
Tentacin
de Cristo" 146.
cit.,
pargrafo
67.
Tambin,
"Ivcher
Bronstein"
pargrafo
-329-
sobre
la base
de una presuncin
general,
no demostrada
en relapara
cin con cada una de ellas, la pluralidad su remocin
de que constituyen
un obstculo
y la diversidad vendra a ser
en el rea respectiva, para
de modo que alcanzar el
un medio necesario esos valores. la parte
propsito
de hacer efectivos 32) Tambin no dan ha lugar
insistido
demandada sino
en
que
las
licencias
a derechos temporales
adquiridos a favor
a meras
autorizaciones rio
o privilegios
del
licenciataso-
(fojas 515/516,
entre otras) de sujecin de esa el
para realizar especial
una actividad
metida
a una relacin
que no genera (fojas sentido de
derecho
a la intangibilidad entre otras), siendo
situacin
jurdica en
574 vta., estricto,
Estado de
Nacional, los
nico. y exclusivo audiovisual cias pueden
propietario
servicios sugieren
comunicacin las licen-
(fojas 575 vta.). ser Esta por en revocadas posicin
Con
ello
que la
discrecionalmente fue incluso segn mantenida
por
autoridad
competente. convocada que lucen
en la audiencia de las respuestas de fs. 4085. De
esta Corte, la. versin
se desprenden a partir
taquigrfica en defensa
adverso dero
a lo postulado
del artculo
161 LSCA,
consipara
que el Estado
no cuenta
con facultades
discrecionales
cancelar
anticipadamente
las licencias
de medios
de comunicacin
que se encuentran 33) instancia, por de Tal
operativos. Como lo puso de resalto de que el juez de primera impuesta a razones
la cancelacin
anticipada
se trata,
el artculo legitimidad,
161 de la ley 26.522, sino a motivos de
no respondera o
oportunidad
conveniencia,
ms precisamente, do de medios
al propsito
de reestructurar audiovisual,
el actual mercaal diseo
de comunicacin
adecundolo
-330-
contenido impone
en el artculo
45 de la ley 26.522. que la obligacin los nuevos
Esta conclusin de transferir lmites legales
se la no
si se tiene
en cuenta
cantidad tiene
de licencias
que excedan
el carcter
de sancin
o nulidad,
ni est precedida el derecho
de un
procedimiento sa. Se trata
que asegure slo de
al licenciatario una por
de defendel que se
procurar acumuladas cules
reduccin un mismo
cuantitativa titular, del
conjunto ste
de licencias incluso
puede
elegir
sern
las 'licencias
de que
desprender. De tambin dahizo las todos modos, es inapropiada la postura la asimilacin -que
el juez,
siguiendo para
de la parte de
demandacomunicay las en que de un
entre
licencias
realizar
actividades el Grupo otro
cin audiovisual, concesiones la
como las que titulariza pblicos
Clarn, acto
de servicios delega
o cualquier la
administracin propio.
en particulares campo, para
realizacin razonable
cometido nocer
En este ltimo potestades
es quizs
recode los a
en el Estado
adecuar
la prestacin del dominio
servicios
o la utilizacin ms
de los bienes al inters
pblico
lo que resulte dida, tidos admitir a menos
conveniente
general asumir
y, en esa medichos por comela au-
que los particulares
no pueden
que les sean puntualmente Nada similar por sucede
encomendados en el mbito
toridad bertades criterio
competente. bsicas inverso
de las lirige el un
reconocidas
la Constitucin,
donde
segn el cual su ejercicio del Estado,
no es en absoluto propio
privilegio
o concesin
sino un derecho
y ori-
-331-
ginario cio del
de todas las personas6'. derecho a expresarse pblico
En sntesis, y comunicar la dinmica lo mismo
asimilar
el ejerci-
ideas
a la prestacin de las libersuj eta a
de un servicio tades
invierte no es
bsica
constitucionales:
una
libertad sujeta
restricciones siones o
o regulaciones En
que una prohibicin los trminos del
a conce28 de la una
privilegios.
articulo
Constitucin, alteracin
lo primero
es una
reglamentacin,
lo segundo
de los derechos. Por supuesto que esta consideracin que se sirven debe ser modulada radio-
segn
se trate -que
de
servicios
del
espectro
elctrico
no es un bien
susceptible puesto razn
de apropiacin
privadarequieren reducida en di-
y servicios una "mayor
que no lo hacen, reglamentacin" segn por
que los primeros de la "naturaleza esta
del medio", versos
lo ha puesto
de manifiesto
Corte
precedentes
(Fallos: 322:2750, en ellos

corno
2754; y 327:4969, al espectro expresin".
4973) de freLa co-
Sin embargo, cuencias nexin medios radioelctricas entre
se mencion "medio de
un
los derechos
derivados
de las licencias de expresin
para operar fue afirmada "Asocia-
de comunicacin claridad Carlos
y la libertad
con mayor
en el precedente Mujica
de Fallos:
326:3142
cin Mutual resuelta Tribunal del

64
v.
Poder Ejecutivo de 2003. cuando admitan

de
Nacional
- COMFER", el
ello
de setiembre que, an
En ese pronunciamiento, comunicaciones reglamentacin
consign
las una
a travs estatal
la
espectro
radioelctrico
Corte
Tampoco la
Interamericana pblico
Derechos
Humanos ha admitido 5/84,
asimilacin
fo 71).
con el servicio
(Opinin
Consultiva
pargra-
-332-
\(J
ms intensa, ella ~no puede ser arbitraria y excluir de un modo a dea una soabsoluto, terminadas licencia ciedad nable ciarse sin sustento personas en un criterio objetivo razonable, de acceder juridicas de la posibilidad de radiodifusin pues al
H
por no haberse importa, a
constituido
en una una
comercial, limitacin
ello
en definitiva, libremente
irrazoaso-
derecho
expresarse
y de
o no hacerlo Debe
(el subrayado
es aadido) . que el espectro estatal, radioelcen el seno propietaotorgatiene
aclararse,
entonces,
trico
tampoco
es susceptible
de apropiacin erigirse
tido de que el Estado rio para das sujetar
no puede
en su dueo
la libertad con su propio
de expresin criterio
a concesiones
de acuerdo
de oportunidad oportuno
que
la discrecin sus fines. yo cometido son titulares sito Esto de es que lo
de revocar
cuando
lo estima
para alcanzar cu-
La autoridad
acta tan slo corno un administrador el uso del espectro por
es el de coordinar del derecho su que
quienes
a expresarse sea una
libremente
con el propposible. la misma
aprovechamiento se desprende de
lo ms recta
equitativo lectura de
LSCA, en especial
de sus articulos
3, inciso precedentes por
l y 7. permiten comprenconsa
34) Las consideraciones der con mayor titucional las vias mentacin. blecer definicin el motivo 45 LSCA
el cual la validez
del articulo trazadas
no se transmite
mecnicamente
en los articulos tiene
161 y 48 LSCA para amplias que facultades encuentre
su implepara esta-
Si bien el Estado con
y revisar,
la frecuencia las cuales
conveniente, la industria respecti-
las reglas
generales
bajo
se desarrolla
de los medios
de comunicacin
y se organiza
el mercado
-333-
vo, rir
no cuenta en la
con la misma
amplitud
de facultades de
para
interfeen
actividad dicha
individual
y concreta
tales
medios,
especial para
cuando
interferencia
se traduce entre
en el impedimento y las perun gran que se po-
continuar
con la comunicacin
esos medios
sonas .que esfuerzo tiene el
i.ntegran sus audiencias. para comprender para
NO es preciso amplitud
hacer
que si la misma fij ar y reformar
de poderes pblicas
gobierno
poli ticas
traslada
a la posibilidad
de retirar que
licencias
a los medios, acordarles
co quedaria para te
de las garantias desplegar con las
es preciso
a stos duramen-
que puedan crtica para
una actividad autoridades.:
que sea incluso Uno de los
componentes consis-
bsicos
de la libertad
de expresin,
aunque
no el nco, contra
te, precisamente, gubernamental. A menor mayor
en esta barrera
predispuesta
el avance
eficacia
de tales proteccones
predspuestas, de comuexpresn motivo, slo la
el poder de amenaza poder que
del gobierno para
sobre los medos y pblica este
nicacin, de
es letal es de
la libre
opinones.
El punto
la auto censura . Por la libertad
garanta eficacia
constitucional si incluye
de expresn
tiene
una contencin
de ese poder Dentro crear
que se encuentre de esos limites, regulaciones fa-
a dsposicin el poder vorables versidad trmnos cada por
de las personas puede
afectadas. para
estatal
ser ejercido
a una expansin y pluralidad
de la libertad con que sta se
de expresn, cumple. Para
de la diutilizar convose ello
que estuvieron esta como Corte, un amigo
presentes es de
en la audiencia posible que
pblca el
certamente la libertad se vea
Estado pero
comporte
de expresin, constreido
ser probable
siempre
y cuando
a mantenerse
-334-
Q?
dentro ltimos
de los lmites consiste que
que marcan
los buenos
modos.
Uno de estos de alterar la licende su
en que las autoridades representa de el derecho, comunicacin
se abstengan derivado durante de
la proteccin cia, a operar
un medio
el plazo
vigencia. 35) En funcin be concluirse de las consideraciones actora tiene derecho anteriores, a continuar pues cuenta decon con
que la parte
el uso de sus licencias proteccin ciamiento constitucional es contrario
y seales para
de contenidos,
ello y en esa medida de los
este pronun48 y 161
a la validez
artculos
LSCA. Ello con las aclaraciones Cuando ven del espectro po, con amplias
que siguen. de comunicacin cuenta, que se siren este camque
se trata de medios radioelctrico,
el Estado regular
facultades
para
el uso del espectro, privada
es un bien pblico ciatario.
y no integra
la propiedad
del licen-
De todos modos,
la revocacin
anticipada
de una liceno con-
cia de comunicacin veniencia, vulnera
en curso, el derecho
por motivos
de oportunidad de expresin,
a la libertad
salvo
que el titular de la licencia cuente en esa rea con otra licencia para un servicio de comunicacin del mismo tipo que le asegure la posibilidad
eventual tividad En. nada 326:3316 procedencia lcita, se
de ejercer su libertad de expresin.

de la responsabilidad ser este puesto demostrada criterio del Estado
La
por su accaso.
deber a
y decidida
en cada de
oponen
los
precedentes
Fallos: la
y 328:2654,
que tanto en uno como en el otro, a explotar la licencia
licenciataria
nunca haba
llegado
otorga90
da y posteriormente
revocada
(Fallos:
326:3316,
considerando
-335-
y 328: 2654, .considerando como efecto interrumpir
10), de modo el ej ercicio
que su cancelacin de la comunicacin
no tuvo entre
los medios
y sus audiencias En el segundO supuesto, cuando se trata de .1icencias en el especde
para operar
medios
de cOmunicacin el impedimento es invlida, En este
que no se apoyan estatal para
tro radioelctrico, una licencia libertad contenido vencimiento caso,
el ejercicio el derecho
en curso
por vulnerar
a la
de expresin.
terreno
la ejecucin deber
del esquema esperar al
en el articulo
45 de la ley 26.522
de cada una de las licencias por moti vos
ya otorgadas al
o, en todo
su cancelacin
atribuibles
1icenciatario. antidao
En la medida cipada alguno de
que no puede haber tampoco privada.
en este terreno que
revocacin
licencias,
es posible
se verifique
a la propiedad Nada
de 10 dicho
obsta
a que las autoridades al licenciatario irregulares,
resuel-
van el cese o revocacin ter de sancin la realizacin del poder cualquier
atribuibles
con carcserlo abuso
por comportamientos de prcticas
como puede
anticompetitivas
que impliquen
de mercado,
colusiones
anticompetitivas, Tampoco
o en general convalidar que actual-
prctica
anticompeti tiva. que puedan presentar
implica
las deficiencias mente explotan
las licencias puesto
las empresas
demandantes,
que las considea la cancelacin 161 LSCA que,
raciones de
precedentes que
se refieren del
exclusivamente del
licencias
resulta
texto
articulo
como se dijo, responde
a razones
de oportunidad
y conveniencia. de la pardeber es-
En lo concerniente te actora, la obligacin
a las seales
propiedad
de transferir
su titularidad
-336-
G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX,. XLIX.
(REX)
W
de
~~ d1'~ ele ~
~''-j'~
suj eta a la demostracin para la produccin de existir tales
ele la
Q/VacWn
tar
concreta
de que
ellas
constituyen en com-
un obstculo petencia
independiente
de seales
o que,
ellas, por
se ha verificado parte de las
la negativa En
transportar
seales
demandantes.
todo caso deber mente tivos hecho gistro poder se intente negativos
ajustarse remediar:
la solucin si se trata
al problema
que efectivade incendel mero redel de-
de un problema que resulta
a la produccin Clarin
de seales
de que el Grupo o si, para
sea titular
de un determinado se debe a un abuso excluyendo
en cambio,
la restriccin
conformar seales.
las grillas En el primer
de programacin caso, deber
terminadas sible cuanta
resolverse
la poy
compensacin
econmica,
si se acreditase
la existencia
de perjuicios Por ltimo,
patrimoniales. en modo alguno de queda. vedado a las autoride la LSCA, en
dades
establecer
un mecanismo
implementacin sustituya
especial de modo licencias
de su artculo que no se vean de
45, que alterados
al artculo derivados a
161 LSCA de las amparo
los derechos en
comunicacin
audiovisual protegidas
curso,
cuyo
son desarrolladas sarse libremente En uso ley 48 confiere a a
actividades y recibir de las esta
por el derecho
a expre-
informacin. atribuciones que el artculo la 16 de la en y lo se
Corte,
se
revocar de
sentencia
concerniente reformular sealamientos
las
declaraciones resolutiva
inconsti tucionalidad consistentes
su parte
en trminos
con los
contenidos
en estos fundamentos. de lo expuesto en esta opinin, no puedo
36) A partir menos que compartir
los lineamientos
principales
de las conside-
-337-
raciones dudas
aadidas
a los votos
que han
formado
mayoria.
No tengo
de que
se encuentra
profundamente
comprometida sociedad de
la funcin democrtica informacin, medios y
que cumple cuando el
la libertad Estado
de expresin en el
en una libre
interfiere
flujo
sea mediante el pblico, 161 LSCA, contratos opinin
la interrupcin como lo ha hecho
del contacto en este
entre ciertos
caso mediante selectiva
el articulo o de de
sea mediante de publicidad hacia
la asignacin oficial
de subsidios
para debilitar
las corrientes
criticas
el gobierno el debate
y distorsionar
asi los trmi-
nos en que se plantea
pblico. el aporte estatal a la pluraincluye,
En este mismo lidad, a la diversidad programas
sentido,
y a la contraposicin del mercado deben
de ideas
es cierto, en la
de regulacin
como el contenido que del nada Estado estar deen gu-
LSCA,~ pero
.aquel.los valores sector pblico. por autoridades a la
antes
presentes ben estar
en el mismo conducidos
Los medios
que no se vean limitadas de contenidos para pro
sus decisiones bernamentales
editoriales y tengan
promocin
independencia
suficiente posible,
incorporar de con
a los contenidos, expresin
en la mayor medida los sectores
las necesidades tambin
de todos
sociales.
Coincido
mis colegas
en que la autoridad
de aplicacin
ha de ser un rgay no guberna-
no independiente mentales. Tambin toridades, trata las
de interferencias
gubernamentales
estoy
de acuerdo,
por
ltimo,
en que las aucuando se a
al ejercer
sus competencias, que pueden tener o,
en particular
de decisiones para
incidencia
en el acceso ellas
licencias
comunicar,
ms an, procurar
cuando
puedan
determinar
su interrupcin,
deben
la mxima
participa-
-338-
cin rios actos
de todos
los y
interesados, generar
decidir
sobre para
la base prevenir o
de criteo revisar
imparciales
mecanismos opiniones
discriminatorios
hacia
disidentes el debido
minori ta-
rias. En sntesis, Por todo curadora
preservar
rigurosamente
proceso. Pro-
lo expuesto
y habiendo
dictaminado
la seora
General,
se resuelve: formalmente procedentes los recursos extraory
l) Declarar dinarios deducidos
por las partes
y por el tercero
interesado,
las quejas promovidas 2 0) declar la ley empresas Confirmar
por la parte demandada. la sentencia el efecto de las que apelada del en cuanto 41 de las
parcialmente
constitucionalmente 26.522 sobre
vlido
artculo
las licencias
son titulares
demandantes. parcialmente la sentencia, en sus puntos reso-
3) Revocar
lutivos
declarar
"en,
"dn y "en,
hacer
lugar parcialmente
demandantes del plazo las por
a la demanda,
a continuar el cual con
el derecho hasta
de las empresas el vencimiento y con
las licencias otorgadas,
fueron en
en los
trminos
salvedades declarar
mencionadas
el considerando cionalidad
35 y,
a estos
efectos,
la inconstitu-
de los artculos
48 y 161 de la ley 26.522. en cuanto rechaz la accin de
4) Confirmar daos y perjuicios
la sentencia
tal como fue promovida Uf").
en la presente
demanda
(punto resolutivo
-339-
5) Costas cuestiones del Cdigo
por su orden en atencin y al modo
a la complejidad
de las 68
planteadas Procesal
en que se resuelve de la Nacin) . al principal
(articulo
Civil y Comercial agrguense
Notifquese,
las quejas
y,
oportu-
CARMEN M. ARGISAY
D131-//-
-340-
-11- DENCIA DEL SEOR MINISTRO

Considerando: Sin perjuicio en las consideraciones siderandos
DOCTOR
DON CARLOS
S. FAYT
de las precisiones que siguen,
que
se introducirn los con-
doy por reproducidos
l a 15 del voto que encabeza 16) Que previo a la
este pronunciamiento. de cada uno los y
consideracin contra
agravios a adoptar tuno
vertidos
por las partes
la sentencia
impugnada
la resolucin los
que corresponda bsicos
a su respecto, sobre los que
es opor-
establecer
criterios
ha de sus-
tentarse
esta decisin. Para ello es necesario precisar cules son los alcande las li-
ces jurdicos cencias
y la calidad
de los derechos
que emanan
que han
sido otorgadas
a las demandantes; el ejercicio
la atribucin de esos derela valmites
del Congreso
de regular
legitimamente
chos y la potestad lidez de dicha
de los rganos es
judiciales su
de controlar a los
regulacin,
decir,
ajuste
constitucionales.
17) Que, respecto derechos que resultan
de los contenidos
y alcances
de los
de las licencias, y ha definido
la ley 26.522
(artculo
4') se ha preocupado levisin personas
a la licencia a personas y no cada
de radio y tedistintas y a las a las
como el "Titulo de derecho
que habilita estatales prestar
pblico para
estatales
universidades previstos finicin
nacionales
uno de los servicios se limita a su de-
en esta ley y cuyo rango y alcance en el momento de su adjudicacin".
-341-
En ese sentido, ron concedidas regian, las
debe tenerse que
presente
que cuando
fue-
licencias
constituyen
el obj eto
de este y sus
litigio
en materia
de radiodifusin,
la ley 22.285
modificatorias. Del citado rgimen, (en especial, el articulo de algunos 53, inprece-
c. h, de la ley mencionada), dentes como de este Tribunal,
como asi tambin
mencionados 322:2750
en la sentencia surge
impugnada,
son los de Fallos:
y 326:3142,
con claridad
la naturaleza Ms indemnizatorio pblico acerca os de
de los derechos an,
de los que goza el licenciatario. la Corte acerca de un reclamo de inters discusin los dadel
al expedirse
derivado
de la revocacin de
por motivos no hubo
una
licencia
radiodifusin,
de la procedencia
de la reparacin (articulo
reclamada segunda
por
generados Civil),
al patrimonio
2312,
parte,
Cdigo rubros rand
del licenciatario, indemnizar
sino solamente (Fallos: que
respecto
de los
que correspondia v. Estado
328: 2654, alli
"El Jacaa lo
Nacional"
y la remisin en Fallos:
se hizo
decidido
por el Tribunal Cabe sealar
306:1409). concurrente en "El Jaca"en la y en la
que
el
voto
rand"
deriv de
el fundamento la
de la obligacin de
de resarcir privada
garantia igualdad 16 de
inviolabilidad
la propiedad pblicas
ante la
la ley y las
cargas
(artculos
14, 17 Y (Fallos: 9).
Constitucin
Nacional,
respectivamente)". de Nolasco, recordar
328:2654,
voto de la jueza Highton En este punto
considerando
es oportuno
que, en el clebre de la Capital, 145:307), so-
caso "Bourdieu, bre devolucin
Pedro Emilio de sumas
c. Municipalidad (Fallos:
de dinero"
la Corte
-342-
afirm anza-
-con
trminos
que
recuerdan 'libertad'
todos
los manuales
de ense-
que: "Las palabras social
y 'propiedad',
comprensivas
de toda la vida y deben piedad', tucin, dos de que los
y politica,
son trminos ms amplio.
constitucionales El trmino 'pro-
ser tomados cuando
en su sentido
se emplea
en los articulas
14 y 17 de la Consticomprende poseer Todo sea 'tofuera
o en otras disposiciones intereses fuera apreciables de su vida
de ese estatuto, que un hombre puede
si mismo, tenga en
y de como
su libertad'. tal por
derecho que se de
un valor las
reconocido de
la ley, sea
origine actos a
relaciones
derecho
privado
que
nazca
administrativos de que
(derechos su titular
subjetivos disponga
privados de una
o pblicos), accin .contra
condicin
cualquiera do mismo, derechos co
que intente integra
interrumpirlo
en su goce asi sea el Estade 'propiedad'. Los
el concepto
constitucional
emergentes a una
de una concesin sepultura),
de uso sobre un bien pblicomo causa
(derecho
o de las que reconocen del Estado tranvias, puertos,
una delegacin res nos,
de la autoridad
en favor de particulaluz elctrica, se telfotan por
(empresas de ferrocarriles, explotacin por de las canales, garantias
etc.)
encuentran consagradas pudiera
protegidos los
constitucionales como
articulas
14 y 17 de la Constitucin, real de dominio"
estarlo es agre-
el titular gado) .
de un derecho
(el subrayado
18) Que sentado pugnaciones 26.522, ciones surgen efectuadas por
ello, las
corresponde actoras al
sealar rgimen
que las imde la ley
no se limitaron que sus normas licencias
exclusivamente imponen a los
a limitaciones derechos
o restricque
patrimoniales
de las
otorgadas
con
anterioridad
a su vigen-
-343-
cia, sino que han hecho biciones y restricciones
referencia pueden
a los efectos producir sobre
que esas prohila libertad de
informacin. Garantizar tar el acceso a la la libre expresin de las ideas y facilipor la
informacin,
derechos
reconocidos
Constitucin, nal, puestas tuvo
han sido preocupaciones de manifiesto desde
permanentes
de este Tribuen que
la primera
oportunidad
la Corte
que pronunciarse
sobre
los alcances
de las normas
constitucionales
que rigen en la materia.

U ,
El casi sesquicentenaa
rio fallo UArgerich los Dr. fundamentos Alejandro Vlez
resuelto
el 12 de abril de 1864, remiti del Juez
expuestos Heredia. Srsfield, tuvo
en la sentencia Alli se
de Seccin, de re-
transcribieron como participe
expresiones del proceso
Dalmacio formador
cuando,
de 1860,
que fundar Nacional
la incorporacin
del articulo moa la
32 de la Constitucin rales y materiales opinin pblica,
y afirm
que U... los progresos en gran parte
de los pueblos cuya manifestacin pues
son debidos
es la prensa, es una
y cuya liberde la lirepre-
tad no debe bertad
ser restringida de pensar
consecuencia
del derecho
U
y una ampliacin aftadido) en esta orientada
del sistema
sentativo
(Fallos: 1:144, No es necesario
subrayado reiterar que
ocasin
la
valiosa sentido sus
jurisprudencia
del
Tribunal, decisin
en el mismo
que el de aquella alcances,
inicial,
desarroll seguimiento
e intensific de otros
generando
un espontneo Las doctrinas
tribuna-
les de la Repblica. nal sobre libertad y estudio
jurisprudenciales
del Tribude anlisis a todos 1:297 y
de expresin,
que han sido objeto
en la literatura de Derecho
especializada
e incorporadas obran en Fallos:
los manuales
Constitucional,
-344-
G. G. G.
439.
XLIX.
(REX)
445. XLIX. 451 .. XLIX.
340;
3: 371;
8:195;
10:361;
11:290;
17:110;
30:112; 100:337; 119:231; 184: 116; 269:200;
30:540; 106:337; 129:66; 205:545; 278:62;
33:228; 107:272; 131:282; 236:41; 282:392;
39:265; 113:231; 154:363 239:459; 295:215, Slo
54:108; 114:60; y 155:57; 248:291;
85:246; 115:92; 167:121; 248:529;
94:378; 118: 183; 179:423; 257:308;
entre muchos recordar que
otros). que aquella la Corte valoracin en los de la de lisu a
cabe
bertad
de expresin ha sido
formul
inicios
actuacin, partir
sostenida
con la mayor
constancia
y fervor
de diciembre fue
de 1983, cuando, junto con
restablecido las dems
el orden autoridades
consde-
titucional, mocrticas. do, como
instaurada
Desde entonces
y en forma ininterrumpida
ha procuraasegurar
lo demuestran del
varios del
de sus pronunciamientos, derecho de otros de informar derechos
la plenitud
ejercicio
y de opinar, en el "Pon-
en consonancia valor zet ti
con el respeto
inspirados 306:1892,
de la dignidad de Ba1bin" ; "La
de la persona 308:789, S. A. "; 311: 2553; 312:1114; 314:813;
(v. Fallos:
"Campillay"; 310:1909; 312: 916, 312:1222; "Vago
308:823; 311:284; "Horacio 312:2103;
310:508; 311:1781;
310:1715, 311:1950; 312:987; 314:733, Urraca"; 315:1699, 316:703, 316:1768; S.A."; 318:823; Ruiz";
Prensa
311: 2497; 312:1082; "Triacca"; 315:632,. "Tavares"; "Gutheim"; 316:2394;
Verbitsky"; 313:740; de la
314:1517, 315:1492,
c. Ediciones c.
"Abad";
"Ekmedjin de
Sofovich; 315:2859; Arriaga"; "La Nacn
315:1943, 316:1141; 316:2416;
"Servini
Cubra"; "Prez
316:1623, 316:2548; 316:1191;
316:2845, 317:750;
316:3149, 318:1114; 319:585,
"Monfardini"; 318:2056; "1varez,
317:2046; Manes
318:2348; Carlos
319:459,
"Conesa
A.";
319:677;
319:2487;
-345-
319:2741, "Morales Sol"; 319:2925, "Dah1gren"; 319:2959, "Acua"; 319:3085; 319:3428, "Ramos"; 320:179; 320:742; 320:985, "De Gainza"; 320:1022, "Tele Cable Color S.A."; Platenses 321:479,
S.A.";
320:1191, "Emisiones Rajneri"; "Petrij"; 321:412; 321:1454;
320:1272,
"Pandolfi
c.
"Neustadt";
321:667;
321:885,
321:2250; 321:2314, "Rozemblum"; 321:2375; 321:2637; 321:2617, "Cavallo"; 321:2848, 321:3170; 321:3404, "Menem, Eduardo (imputado Toms Julia"; Sanz)";
"Alsogaray,
Maria
321:3596; La Nacin"; 326:4123; 327:2168; 329:1631;
322:1495; 322:2750; 323:1023; 324:2419, "Bruno c. 325:50; 326:4165; 327:3536; 325:1486, "Caruso
c.
Remonda"; "Cossio"; 327:3560;
326:2491; 327:943; 328:1825;
326:4638; 327:4376,
327:138, "Cavallo";
329:3775; 329:5424; 329:6044; 330:2168, "Oyarbide"; 330:3908 y 331:2237, "Editorial Rio Negro"; 332:2559, "Brugo
c.
331:162; 331:1530, "Patit"; 333:680; 333:1331; 333:2079;
Lanata";
334:1714 y 334:1722, "Melo c. Majul"). Pero si esa ha sido la constante preocupacin observada desde entonces por el Tribunal, no ha sido menor el vigor que puso de manifiesto para preservar del derecho de informar y opinar frente a los embates del poder -pblico o privado, embate, al fin-, amparo que el texto constitucional -con indelebles caracteres- consagra al prohibir la censura previa (artculo 14 Constitucin Nacional). Justamente, en el caso de Fallos:
306:1892, primer pronunciamiento en materia de libertad de informacin en el que tuve intervencin como juez del Tribunal, afirm, juntamente con el doctor Genaro Carri, que: "... elevado el derecho de prensa a la categoria de un derecho individual
autnomo, la legislacin sobre la prensa garantiz su ejercicio
-346-
estableciendo la intromisin
criterios arbitraria
e inmunidades del Estado la libre
con el tanto
obj eto
de impedir cola
en la publicacin asegurando y la la
mo a las libre de
empresas
que realizaban individual, la
publicacin, competencia para
iniciativa
libertad autonomia Atlntida
empresa
considerados de
elementos ~esenciales Balbin, Indalia
humana" S:A.
("Ponzetti
cl
6) la
Editorial
si
danos y perjuicios", Tal como lo ha
considerando recordado jueces del juez Fayt, Fayt:
Corte
en
Fallos: y
320: 1191, en Fallos: que la las
disidencia 330: 3908,
de los voto
Petracchi "entre la
y Bossert, las libertades es una
Constitucin
Nacional
consagra, al
de prensa de que sin
de
que poseen
mayor entidad, tan slo no
extremo
su debido o puraque, aun
resguardo mente cuando est
existiria
una democracia seria aventurado
desmedrada afirmar
nominal. el
Incluso
articulo que la
14 enuncie Constitucin
derechos al legislar
meramente sobre
individuales, la libertad de
claro
prensa, contra
protege toda
fundamentalmente desviacin "esta Corte
su propia tirnica" participa con arreglo sentido en los
esencia
democrtica 248: 291, con-
posible que
(Fallos: del al
siderando por el
25);
criterio cual la que
admitido libertad la mera 14.
derecho
norteamericano, de prensa censura referirse tiene previa a lo
consti tucional exclusin Basta para de la ello
ms amplio trminos del
articulo
establecido
con amplitud
en los
articulos
32 y 33 de la del propio
Constitucin articulo
Nacional 14" (Fallos:
y a una razonable 257: 308, "debe y consi-
interpretacin derando manejo 8)
y que la
proteccin cuidadoso la
constitucional de las normas
imponer un
especialmente para
circunstancias de la
relevantes
impedir
obstruccin
o entorpecimiento
-347-
prensa
libre y sus funciones 10 y 308:789, En el
esenciales" voto
(Fallos: 257:308, considerando agregarse
cit., 9, que
considerando primera
de la mayoria, puede
parte).
mismo
sentido
hoy
segn lo dispone ricana simo adoptada octavo
el articulo
4 de la Carta General de
Democrtica
Interame-
por la Asamblea
de la O.E.A. sesiones, el
en su vig11 de sep-
periodo
extraordinario Per,
tiembre
de 2001
en Lima,
"[s] on componentes la transparencia
fundamentales
del ejercicio des
de la democracia
de las actividade los goso-
gubernamentales, en la gestin y la libertad Tambin
la probidad, pblica,
la responsabilidad por
biernos ciales
el respeto
los derechos
de expresin
y de prensa". que: "... la concepcin caracteres clsica de
se dij o alli
la libertad libertad tencin
de prensa
reproduj o los liberal por
generales
de la la abs-
de la poca gubernamental, esta
y, como ellas, su sola virtud,
es negativa; garantiza
aqulla. aunque caro a y la que

Les
Seguramente, vlida de los para
concepcin
no se halla
perimida;
pero,
los tiempos
de la presse poco
bras, se
del diario adapta mal
lectores
bastante Ello
numerosos,
prensa
contempornea.
es el producto de la libertad ed., Paris,
de una
evolucin
ha modificado liberts fundas
las nociones 12va.
(Georges Burdeau, 206).
publiques,
1961, pg.
Las pro-
transformaciones
producidas
como consecuencia rural
del trnsia la
to de la sociedad sociedad industrial,
tradicional,
de tipo
y agrcola,
de tpo urbano,
y los avances
de la ciencia influfor-
y de la tcnca yeron
mas de
y el consecuente
proceso
de masficacin,
en los dominios
comercializacin
de la prensa
toda vez que las nuevas

afectaron el
e industrializacin
ejerci-
cio de publicar,
la iniciativa
y la libre competencia,
hasta
en-
-348-
G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
tonces llos:
concebidas 306:1892, pasado,
en
trminos
estrictamente Estas
individuales ocurridas
(Faen
considerando han dado
7)
mutaciones una
el siglo modo redes
a la prensa Los medios ampliacin
fisonomia
en cierto las
antes de
insospechada. la
materiales de
y tcnicos,
informacin, y hasta
la tirada, medios,
la difusin la publicidad de las
nacional
internacional han
de algunos
y propaganda, las complejas empresas
etc.,
insertado econmicas 'La
a la prensa
en el tejido
relaciones
en el que se encuentran ha seguido el
contemporneas.
prensa
movimiento ca-
que, de la empresa pitalista'
artesanal,
ha desembocado
en la sociedad
(Georges Burdeau, Que, por ello,
op. cit., pg. 206)". tambin
se
afirm Petracchi "que es
(v.
Fallos: y
320: 1191, en Fallos:
disidencia 330: 3908,
de los jueces voto del juez
Fayt, Fayt),
y Bossert, clara
entonde
ces la importancia la informacin, ya
que cabe asignar que la
a la estructura financiera se
econmica
capacidad
corresponde Cuando la
con el grado de independencia empresa periodstica puede cumplir sin dispone
y eficacia de recursos
de la prensa. financieros los por
y tcnicos servicios de del y re-
condicionamientos crnica. Cuando no
externos es as
informacin nmero duccin tos de
y de
reduccin prvada
lectores,
disminucin
de la publicidad
o falta de avisos la inseguridad
oficiales econmica
y el incremento afecta a la
de los gaspe-
fijos,
actividad
riodstica, pendencia to directo ejercen
la que debe optar por mantener en condiciones o indirecto agnicas de los que
su integridad
e inde-
o someterse tienen
al condicionamieneconmicos o
recursos
el gobierno"
(el subrayado
es agregado).
-349-
Que,
en
efecto,
la
"Declaracin
Hemisfrica
sobre
Li-
bertad afirma
de Expresin"
dada en Chapultepec ni sociedades
el 11 de marzo libres
de 1994, de
que "no hay personas y de prensa"; a poner que
sin libertad estar
expresin mente
"las autoridades
deben
legalen for-
obligadas
a disposicin
de los ciudadanos, generada por
ma oportuna
pblico'l
y equitativa,
lIla censura
la informacin
previa, las
el sector
circu-
y que
restricciones
a la
lacin
de los medios arbitraria
o a la divulgacin de informacin,
de sus mensajes,
la imal y
posicin libre
la creacin
de obstculos ejercicio
flujo
informativo
y las limitaciones se oponen
al libre
movilizacin bertad
de los periodistas, (principio cometido -que,
directamente
a la li-
de prensa" Idntico
quinto). persigue la Convencin el artculo a los Americana 75, inc. y
sobre 22, de
Derechos la
Humanos
segn dispone
Constitucin consagrados
Nacional, por sta
complementa en su
derechos
ga-rantas otros,
primera
parte,
entre 13, de de de
en
claro est,
la libertad
de prensa-
que en su artculo el derecho
inc. 3", al establecer expre-sin con-troles

frecuencias
que "no se puede indirectos,
restringir tales
por vas oficiales
o medios
como el abuso
o particulares
o de
de papel para peridicos,

enseres y aparatos usados
radioelctricas,
la difusin minados
de informacin
o por cualesquiera
otros medios de
encay
a impedir
la comunicacin
y la circulacin
ideas
opiniones".
Directa
el presente caso,
vinculacin
tiene el
con
las
cuestiones 12 de la
debatidas Declaracin en octubre
en de de
Principio
Principios
sobre
Libertad
de Expresin,
aprobada.
-350-
G.
439.
XLIX.
(REX)
G. 445. XLIX. G. 451. XLIX .. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarn SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
2000,
por
la Comisin que:
Interamericana
de
Derechos
Humanos,
all
se estableci
"Los trol de los
monopolios
u oligopolios deben
en la propiedad estar la sujetos
y con-
medios por
de comunicacin cuanto conspiran
a leyes al
antirtzonoplicas restringir cicio caso del esas
contra
democracia el pleno
la pluralidad derecho leyes a la deben
y diversidad
que asegura de los para
ejer-
informacin ser exclusivas de radio que
ciudadanos. los medios debn
En ningn de comuniconsiderar
cacin. criterios
Las asignaciones democrticos todos los
y televisin
garanticen en el
una igualdad acceso a los
de oportunimismos" (sub-
dades para rayado
individuos
agregado) . "El derecho individual a pensar y expresar el pensa~ y
miento la
ha de completarse fundamental sino en
con el derecho se centra, en no
social en
a ser nformado de de
cuestin
la existencia la forma
los que
medios puedan en los
tcnicos servir
su uso,
encontrar incluso
a la formacn
colectiva, buscando
a la diversin, de todos
forma
equilibrada,
racional,
la elevacin de
individuos
y, en definitiva pues, de una
la plenitud cuestin
la personalidad de ajuste, depositado
humana. para ese
Se trata,
de lmites,
saber a ciencia extraordinario que
cierta poder
en manos sobre la
de quin quedar mente de y el
comportamiento colectiva."
humano
representan S., Ciencia
los
medios
comunicacin
(Fayt, Carlos Eudeba,
Poltica
y Ciencias
de la Informacin,
Buenos Aires, Es
1987, pg. 39). recordar deber de que los en Fallos: 330:3908, proteger el los
apropiado que "es
Tribunal
expres
tribunales
-351-
medios cos,
para que exista
un debate
plural
sobre los asuntos esencial para
pbli-
lo que constituye
un presupuesto
el gobierno de Nolasco de
democrtico" y Zaffaroni)
(voto de los jueces Alli se agreg que
Lorenzetti, "La Corte
Highton
que:
Interamericana
Derechos
Humanos
afirm
'la libertad y radical libre'"
de expresin
se inserta que no obli13 de que
en el orden es concebible gatoria noviembre de
pblico
primario
de la democracia,
sin el debate
(caso "La colegiacin OC-5/85 del
periodistas",
Opinin
Consultiva
de 1985, serie A n 5, prr. y la difusin de modo
69). Asimismo
destac
"la expresin
del pensamiento
y de la informacin de las posibiliday en la misma medi"La
son indivisibles, des de divulgacin da, un limite tentacin febrero al
que una restriccin directamente, expresarse Bustos
representa derecho de Cristo de 2001, de
libremente" y otros]", 65),
(caso
ltima del
[Olmedo serie
sentencia Y que los
5 de
e n 73, prr.
medios
de comunicacin
en una
sociedad
democrtica
son verdadepara las
ros instrumentos restringirla, ms diversas vs. Per",
de la libertad
de expresin
y no vehiculos que recojan
razn por la cual es indispensable informaciones sentencia de y opiniones 6 de febrero (caso de
"Ivcher serie
Bronstein C n 74,
2001,
prr.
149). Y tambin
sostuvo
que la libertad
de expresin Dicha
tiene
una dimensin requiere, o impedido tanto, otro
individual
y una dimensin
social.
libertad
por un lado, que nadie de manifestar
sea arbitrariamente pensamiento pero
menoscabado por por
su propio
un derecho
de cada
individuo;
implica cualquier
lado,
un derecho
colectivo
a recibir
informacin colede
y a conocer giacin
la expresin de
del pensamiento periodistas

ll ;
ajeno"
(casos "La
obligatoria
"La ltima
tentacin
-352-
,
G. 439. XLIX. G. 445. XLIX, G. 451. XLIX, (REX)
RECURSOS DE HECHO Grupo CIar in SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
Cristo";
"Herrera
Ulloa
vs. Costa
Rica", 108).
sentencia
del 2 de ju-
lio de 2004, serie C n 107, prr. "En la misma.linea ci tado-, libertad mejores la Corte Europea de
de pensamiento Derechos
-se dijo
en el voto que "la
Humanos
sostuvo uno
de prensa medios para
proporciona conocer y
a la opinin juzgar las
pblica y
de los de
ideas
actitudes
los dirigentes de las
politicos.
En trminos
ms generales, al corazn vs.
la libertad mismo del
controversias de sociedad
poli ticas democrtica
pertenece
11
concepto sentencia
(caso
"Lingens
Austria ", 42). ms
del 8 de julio de 1986, serie A N 103, prr. Con razn se ha afirmado de prensa liberts
que uno de los peligros es su estrangulacin publiques, Paris,
amenazantes ciera (Jean
de la libertad Morange, Les
finanP.U.F.,
1979, cap. 11, 2, 4), riesgo proteccin pblico admite de que goza
que no es consistente de prensa y
con la amplia el derecho del no a inlos
la libertad
a recibir
informacin
y que, en nuestro
ordenamiento,
condicionamientos el pluralismo los

y
de esta especie, el debate (ver la
que estn destinados sobre temas de de
reprimir ters
abierto
para
ciudadanos para
Declaracin
Conjunta
Relatores
Especiales
la Libertad
de Expresin
de las Naciopara la
nes Unidas, Seguridad
la OEA y el Representante de Europa para
de la Organizacin la Libertad
y Cooperacin
de los Medios de 1999). prctica a la
de Comunicacin,
dada en Londres se ha
el 26 de noviembre que: "... la
Tambin constitucional libertad
precisado que
moderna
ha advertido hallan
los perjuicios diversos.
y atentados
de prensa
origenes
Pueden
desprenderse las ideas
no slo de violaciones
groseras
al derecho
de expresar
-353-
por ese medio, no menos para de

en
sino tambin
de perturbaciones
ms delicadas
pero
efectivas,
corno la manipulacin la limitacin
de las materias acceso a las
primas fuentes
las publicaciones,
del
informacin,
el rea, el
la creacin
acorralamiento
de monopolios
impositivo o,
estatales
en fin,
o privados
mediante el
manejo una
discrecional minan
en la entrega las bases
de la publicidad las que
oficial.
Cada
de stas
sobre
asienta
la prensa, libre y el y aun del
que sigue siendo medio formar de
condicin ms p6blica
necesaria apto
para un gobierno para
informacin opinin
y eficiente atenta
orientar
una
vigorosa,
a la actividad
gobierno
y que act6a,
en la prctica, y sus hombres la salud
corno un medio
de control de ines-
de las instituciones timable nes valor
y rinde un servicio del sistema
afianzando
y las instituciola Declaracin por la Comia la Rela-
republicanas.
Similares
argumentos
sustentan
de Principios sin tora
sobre Libertad
de Expresin, Humanos,
adoptada
Interamericana Especial para
de Derechos la Libertad
en respaldo
de Expresin controversia energa, que est de los
(ver especialmente que dicha y otra libertad clase de
principio debe
n 13), sin que admita con igual
ser preservada, pues
de una
atentados,
es tambin aquello que
claro le
el Estado vedado jueces
no puede
lograr
indirectamente (Fallos: Bossert
hacer Fayt,
directamente Petracchi y
32 O: 1191, y Fallos:
disidencia
330:3908,
voto del juez Fayt). por el Tribunal fija claramente (con las que nacen y
Lo expresado cul es la importancia
entonces y la
jerarqua
cons.titucional de los derechos
salvaguardas
que de ello se derivan), de las licncias Finalmente,
del otorgamiento radiodifusin.
para servicios de
de televisin
el escrutinio
las normas
que pu-
-354-
.G.
439.
XLIX.
(REX)
dieran
restringir
los alcances
de esos derechos del efecto
no ha de perder global Fiss, de la reOwen,

La
de vista gulacin ironia
la determinacin estatal sobre el
cuidadosa debate
pblico pg.
(cfr.
de la libertad
de expresin, Barcelona,
15 Y sgtes.,
especial-
mente pg. 38, Ed. Gedisa,
1999). el rango constitucional otorgadas del a
19) Que una vez precisado que gozan los derechos que emanan
de las
licencias
las demandantes, bucin -tambin
corresponde constitucional
determinar
los alcances
de la atri-
(articulos
14, 17, 28 Y 75, incs. posee para re-
13 y 19 Constitucin gular su ejercicio. Es Gobierno (articulos rgano derechos nal). de 10 sabido la y
Nacional)-,
que el Congreso
que
la la la
Constitucin forma
tras
adoptar y
para
el
Nacin 22 de
representativa Nacional), el
republicana confiri de al los
Constitucin de
legislativo por ella
la potestad reconocidos
regular
ejercicio
(articulo
14, Constitucin constitucional esenciales
Naciodel Po-
De la existencia emerge
de esa atribucin uno de los rasgos del orden
der Legislativo vencia
de la convique es la re-
civilizada
dentro
constitucional
latividad
de los derechos Inspirada
que la Constitucin
reconoce. ha di-
en el artculo
14 de la Ley Suprema, Nacional no consagra
cho la Corte absolutos, 297:201; otros) .
que: ULa Constitucin
derechos (Fallos: muchos
insusceptibles 300:700; 305:831;
de razonable 312:318;
reglamentacin" y 645, entre
325:11
-355-
20) Que de la referida ya enunciado cin reconoce, carcter relativo
atribucin
del Congreso
y del
de los derechos una ilimitada
que la Constitue incontrolable A ello apunta el
no puede
derivarse del rgano
potestad artculo
reglamentaria 28 de la
legislativo. Nacional
Constitucin
cuando
establece
que: ante-
"Los principios, riores articulos,
garantas y derechos reconocidos en los no podrn ser alterados por las leyes
que re-
glamenten
su ejercicio". Dicha norma, inspirada trazos: en el pensamiento afirma de Juan Bauinalterada
tista de los
Alberdi, derechos
en breves
la vigencia por
fundamentales, atribuye de
reconocidos
el ordenamiento de mayor repreel lo
de mayor
jerarqua; la
al rgano
poltico
sentatividad ejercicio admite
potestad
reglamentar,
mediante
leyes,
de esos derechos
y posibilita
que los jueces -como
expresamente -en un caso
el artculo
43 de la Constitucin si el Congreso,
Nacionalal ejer-
examinen
como el presentemantuvo
cer esa potestad del derecho
reguladora
sin alteraciones
la plenitud
que la Constitucin En suma,. se trata
reconoce. que, desde la cspide los rasde Dere-
de una norma
del ordenamiento gos esenciales cho.
jurdico, del Estado
poltico
y valorativo
resume
Constitucional
y Democrtico
Adverta contenga todas
Alberdi
que:
"No
basta
que
la Constitucin Es necesaformales
las libertades
y garantas que contenga
conocidas. declaraciones
rio, como se ha dicho antes,
de que no se dar ley que, con pretexto tar el ejercicio de esas libertades,
de organizar
y reglamencon dis-
las anule y falsee
-356-
G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
posiciones que abrace
reglamentarias. en su sancin
Se todas
puede las
concebir libertades, por ley,
una
constitucin que admi-
pero
tiendo
la posibilidad de faltar de partida
de limitarlas
sugiera
ella misma
el medio y puntos
a todo lo que promete" para la organizacin Buenos Aires,
(Alberdi, politica
J. B., Bases
de la Repbli-
ca Argentina,
Plus Ultra,
1981, pg. 247). con claridad la contenida que la en el la
La advertencia ausencia artculo vigencia de una norma
de Alberdi constitucional
muestra como atajo
28, podra del Estado
conformar de Derecho
un fcl y atraer
para
desvanecer
las sombras del
de la Razn Ar-
de Estado. noldo do, ner
Precisamente,
cuando
a comienzos
Siglo XVII,
Clapmarius
desarroll, imperii, del
como una rama de la Razn ntimos segn y ocultos Manuel
de Esta-
los arcana la
("mtodos Estado",
para mantePelayo), es
tranquilidad
Garca
concedi decir tica
"... una importancia una
de primer
orden
a los otra,
simulacra, pues
el arte de hacer tanto vale,

y
cosa y aparentar ms, aparentar
en polentre los de
a veces siempre reales,
corno ser; la
simulacra derechos
se cuenta, y libertades
segn Clapmarius, pero aparentando libertatis
sustraccin
que se mantienen, umbra, iura inania
y sustituyndolos e imago sine
por blandimenta, por
re, es decir,
la adulacin
de los despojados,
y por
por sombras vacias de
de libertades, realidad"
por naderias Pelayo,

en
juridicas Manuel, completas, Madrid,
imgenes al libro
pg.
(Garca
prlogo
T.
"Constituciones 3202, Centro
europeas//, de Estudios
Obras
111,
Constitucionales, de Alberdi
1991). Juan Frany derechos
"La gran preocupacin cisco Linaresera precisamente
-recuerda
que las declaraciones
-357-
de .las
la Constitucin leyes dictadas

de
no pudieran en
ser borrados
de un plumazo Juan
por
su aplicacin" Leyes El
(Linares, proceso" 2da.
Francisco,
Razonabilidad innominada
las
"debido
como garantia 161, As-
en la
Constitucin 1989).
Argentina,
ed. pg.
trea, Buenos Aires, Es por tos sostuvo mentar obrar
ello
que la Corte
en recientes
pronunciamien"... al reglano pueda toda la es de
con claridad
que es imprescindible el llamado
que:
un derecho con otra que le
constitucional,
a hacerlo a aqul
finalidad reconozca
que no sea la
la de dar
plenitud
Constitucin
Nacional.
Luego,
tan cierto
que los derechos como
constitucionales ltima
son susceptibles est 28), destinada lo cual
reglamentacin, alterarlos
lo es que esta Nacional,
a no signi-
(Constitucin
articulo
fica conferirles to cimero 1989) .
la extensin
y comprensin
previstas
en el tex-
que los enunci
y que manda
asegurarlos"
(Fallos: 330:
En suma, titucin precisa des. 21) un sistema cional) troles Que Nacional
la quintaesencia est en haber
del articulo en forma
28 de la Consbreve, clara y
fijado
los limites
a la limitacin
legislativa
de las liberta-
la presencia
de
limites (articulo con
constitucionales l Constitucin
en Na-
republicano
de gobierno
se asocia destinados
en forma a
inmediata su
la existencia vigencia,
de conno es
asegurar
efectiva
que
otra que la de los Derechos y los mximos

ine. 22,
Humanos del orden
que la Constitucin internacional
Nacional 75,
instrumentos
(articulo
Constitucin
Nacional)
reconocen.
-358-
.G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
RECURSOS
DE HECHO
Grupo C!arin SA y otros el Poder Ej eeuti va Nacional y otro si accin meramente declarativa.
Es premaca
as
que
se ha
afrmado a todo
que
"El
prncpo
de
su-
const tuconal las leyes comparndolas s guardan
impone
magistrado que
la obligacin se traen a su para de
de examinar decisin, averiguar aplicarlas,
en los casos con el
concretos de con la
texto
Constitucin y abstenerse
o no conformidad
sta
si las encuentran moderadora
en oposicin
a ella; supremos
constituyendo y fundamengarantas por la
esa atribucin
uno de los fines Nacional
tales del Poder Judicial con que se ha entendido Constitucin res polticos" contra
y una de las mayores los derechos
asegurar
consagrados
abusos
posibles
e involuntarios 321:3620).
de los pode-
(Fallos: 33:162;
267:215;
Cabe tener presente sado, el Tribunal ha dicho
que, de conformidad "La intervencin no entraa
con lo exprede la Corte injerencia en al-
que:
los trminos guna pio del
precedentemente del Poder
expuestos
en el mbito de separacin cumplido,
Legislativo, o divisin
ni quiebre de
del princiSe trata de consque le
de poderes
funciones. del control gobernantes
debido
y necesario
ejercicio
titucionalidad impone asume
de las normas
y actos
de los
la Constitucin el carcter
Nacional.
Es bien
sabido
que esta ltima recono-
de una norma
jurdica
y que,
en cuanto
ce derechos, sorios"
lo hace para que stos resulten 327:3677). Asimismo, tienen, tambin
efectivos
y no iluque:
(Fallos:
ha sostenido
"los derechos
constitucionales
naturalmente,
un conteniDe lo y que,
do que, por cierto, contrario, a la par, tucin debera echara
lo proporciona admitirse una
la propia conclusin
Constitucin. nsostenible
por
terra
el mentado huecos,
control:
que la Constide cual-
Nacional
enuncia
derechos
a ser llenados
quier modo por el legislador,
o que no resulta
ms que un promi-
-359-
sorio brado
conjunto
de sabios
consejos,
cuyo seguimiento
quedaria
li-
a la buena voluntad En resumidas
de este ltimo" cuentas si en este
(Fallos: 330:1989). caso -como en todas la divisin de
las cuestiones poderes
inherentes
al sistema
republicano-
juega un papel
esencial,
es claro entonces su instrumento al caso
que "... asi co-
mo el legislador gue,
ha de adecuar
al fin que persique ha de juzgar"
el juez ha de ajustar
el propio
(Fallos: 312:496). Acorde declaracin un acto con ello se ha sostenido que "aun cuando legal la es
de inconstitucionalidad de suma 1149, gravedad entre
de una disposicin (Fallos:
institucional las leyes
301: 962; de es
302:457,
484,
otros),
son susceptibles irrazonables,
cuestionamiento decir, cuya cuando
constitucional los medios procuran
cuando
resultan
que arbitran (Fallos:
no se adecuan
a los fines voto del
realizacin
311: 394 y 321: 3630,
juez Fayt). A siempre ello cabe aadir que: "Ese medio ser admisible
que tenga
una relacin
racional
con el fin que le sirve un inters Asimismo, social de
de presupuesto, intensidad tal
el cual deber que justifique
representar la decisin.
el medio otros bie(doctrina dispuestos
ser admisible nes de amparados Fallos:
si no suprime por la misma Todo
ni hiere estructura
sustancialmente constitucional los limites
307: 326).
ello
conforme
en el articulo voto de los
28 de la Constitucin Maqueda
Nacional"
(Fallos 328: 566, 7, ltimo
jueces
y Zaffaroni, criterio
considerando afin con
prrafo, descartar
subrayado
agregado),
el que postula que parte
la razonabilidad
de una norma
reglamentaria
-360-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIx'. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
"de
la base
de
sacrificar
derechos
para
satisfacer
finalidades de seme-
que pueden
ser obtenidas
por otros medios
sin necesidad
jante lesin"
(Fallos: 332:1963, decir,
voto del juez Lorenzetti). a Juan Francisco Linares, cuando que ella
Quiere la razonabilidad se con traduce en
siguiendo
y la justicia la mejor
de una ley est dada de entendimiento que
posibilidad de derechos, "pro
colectivo es la que en los y Polisiempre restrictextos cuando
el menor armoniza
sacrificio con el
concepcin homine", de Derecho segn
mejor
principio
enunciado Civiles el cual menos
articulos ticos habr tiva del unas
5 del
Pacto
Internacional
y el 29 de la Convencin de preferirse de los derechos
Americana,
la interpretacin reconocidos de los por
que resulte esos
jerarquizados Humanos. habrn Asi
Derecho normas
Internacional ofrezcan manera mayor
Derechos
proteccin, habr
stas
de primar,
de la misma pretacin aplicacin
que siempre
de preferirse menos
en la interpara la
la hermenutica del derecho 22) Que las
que resulte
restrictiva
fundamental actoras instancia
comprometido cuestionado
(CIDH OC 5-85). a la sentencia
han
dictada
en la anterior del articulo
por haber
validado norma
la constituque prohibe con la obli161 de la ley se pueda nor-
cionalidad
41 de la ley
26.522,
la transferencia gacin
de las licencias contenida que -segn
y que,
conectada
de desinversin, posibilita
en el artculo arguyen
en cuestin, coaccionar
las actoraspor
a un medio
de comunicacin
alcanzado
dichas
mas e influir
sobre su lnea editorial. que el artculo conform~ 41 de la leyes irrazonable es
Observan porque
si su objetivo,
se sostuvo
en la sentencia,
-361-
eliminar establecer
incertezas, un ~ontrol
abusos
en las transferencias el medio impuesto
y fusiones
efectivo,
por la ley paextre-
ra alcanzar
esa finalidad ninguna
"es una medida relacin
de arbitrariedad
ma que no guarda cado por la norma"
ni proporcin
con el fin bus-
(fs. 3696 vta.) finalmente respecto que la norma en cuestin -en
Sostuvieron, conexin con lo afirmado
de los articulas emergentes
45 y 48 de la de los condel
ley- desconoce tratos decreto
los derechos
de propiedad generada
y quebranta dictado
la confianza
por la ratificacin y urgencia 527/05.
por razones
de necesidad
Las demandadas do que el citado canismos

ron que
replicaron no regula
a esas aserciones contenidos
explicanme-
articulo
ni establece
de censura,
"es una norma
o control
creada
de ideas
una
o informacin
y agregala de
con
finalidad
exclusiva,
restringir
y regular
la transferencia
de las licencias,
pues im-
pide el reemplazo condiciones
'anrquico'
de los titulares, expresas
ya que establece cuando, estable-
necesarias y por
y pautas un limite
que determinan
excepcionalmente cido, ello puede
legal porcentualmente (fs. 3779). afirmando que:
ser autorizado" su
Enfatizaron puede dejar derecho por librado parte
argumentacin
"... no
se un
a la voluntad del Estado
del administrado
que obtuvo
sometido libre
a la regulacin y alegremente Remarcaron
de ste,
la posibilidad (fs. otorga

nes del
de transferirlo subrayado puede
a terceros" que: "... quien
3781/3782, un derecho
mismo,
agregado).
establecer
unilateralmente
las condiciocomo tam-
y fijarle las
restricciones
y limitaciones,
lo confiere.
bin
determinar
condiciones
en qu~
De eso
no
-362-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clar'n SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
hay dudas" yeron amplie obsta que:
(fs. 3782 vta.), "... en la misma
por si pudiera medida que
quedar
alguna posible
concluque se
resulta
el alcance que pueda
de un derecho ser
por
imperio reducido
de una si asi
norma,
nada
razonablemente
lo entiende
el legislador". La norma cuya validez "Las autorizaciones nicacin audiovisual se discute establece: de servicios de comu-
y licencias
son intransferibles. se autoriza la transferencia de cinco de ac(5) aos
Excepcionalmente ciones o cuotas partes
de las licencias de la licencia
luego
de transcurrido fuera necesaria se mantenga en
el plazo para los
y cuando
tal operacin respetando cincuenta y que que por reso-
la continuidad ti tulares de
del servicio, origen o por ms del
ciento presente
(50%) del ms del
capital cincuenta
suscripto por
suscribirse
ciento
(50%) de la voluntad comprobacin por por
cial. La misma toridad da sobre
estar
sujeta
a la previa
la aufunda-
de aplicacin
que deber
expedirse
resolucin
la autorizacin en cuenta
o rechazo
de la transferencia de los requisitos
solicitasolici-
da teniendo tados para
el cumplimiento
su adjudicacin
y el mantenimiento
de las condiciones de transferencias sancionada

y
que motivaron sin la
la adjudicacin. y previa derecho
La realizacin aprobacin
correspondiente de pleno
ser
con ser
la caducidad
de la licencia
adjudicada
nula de nulidad
absoluta.
-363-
Personas licencias concedidas
de existencia a prestadores
ideal
sin fines
de lucro.
Las
de gestin
privada
sin fines
de lucro son intransferibles".

La
sentencia
en
revisin
juzg
que
la
norma
citada
"... no es absolutamente les de propiedad go" (fs. 3657). Sostuvo mecanismo de la tible de control esa
incompatible
con los derechos
fundamentaen jue-
y de libertad
de comercio
que se hallan
conclusin autorizacin
ll
en
que
la
norma
mediante
el
"previa
por acto cumplir
fundado,
suscepde evi-
judicial,
permitia
la finalidad
tar incumplimientos cias y fusiones lidades. -previa restaba libertad que
y fraudes impedian
derivados controlar
de sucesivas y establecer
transferenresponsabi-
Por otra parte, autorizacinentidad
estim
que la posibilidad considerable
de transferir social a la
una parte
del capital indebida
al agravio
relativo
a la lesin
de comerciar. Corresponde revocar en este punto a la sentencia im-
pugnada. En primer tunidad derechos que, que conforme otorga trmino, cabe tener presente en esta oporlos
se estableci la licencia: "se
en el considerando encuentran tan
17,
protegidos
por las garantias
constitucionales
consagradas
por los articulos el titular

H ).
14 y 17 de la Constitucin, un derecho real de dominio

H
como pudiera
estarlo
de
(Fallos: 145:307, distintivo
"Bourdi
Si hay un rasgo la potestad que tiene
del derecho
de dominio
es
su titular
de disponer
del objeto
sobre el
-364-
G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX. DE
(REX)
RECURSOS
HECHO
que
recae.
Atribucin 2506,
definida Civil
en
sentido
concorde
por
la por
ley el
(articulo articulo
del Cdigo "Es inherente
y, ms
especificamente, el derecho
2513:
a la propiedad
de poseer como
la cosa, disponer
o servirse Lafaille
de ella ... ") y por que,
la doctrina,
es el caso de Hctor lo caracteriza facultad jenarla
al referirse y genuino
al jus abutendi significado, esta ena111
corno "En su estricto
es simplemente o afectarla" de los
la de disponer Hctor, Vol.
de la cosa, pudiendo Derecho Civil, Tomo
(Lafaille,
Tratado
Derechos
Reales,
1, Ediar,
Buenos
Aires,
1943, pg. 382) Si esa es una caracteristica la Constitucin articulo principioreconoce y ampara, esencial del derecho la validez que del
es objetable
41 de la ley 26.522, las transferencias Como ha sostenido
en la medida
en que prohibe
-como
de las licencias. la Corte, reglamentar un derecho no
es "prohibir, vidad"
sino establecer 288:240),
condiciones es su
para determinada "allanamiento (articulo
actitotal",
(Fallos:
tampoco
(Fallos: 297:201), tucin Nacional) .
ni implica
su alteracin
28 Consti-
Por otra parte, mientos nes medio que al y fraudes impedian que derivados controlar acudi el
si la finalidad de sucesivas y establecer
era evitar
incumpliy fusioel
transferencias
responsabilidades, para lograrla
legislador y severas
-indis-
ponibilidad autoridad medido
de las licencias de turno acceda
restricciones
para que la resulta des-
a otorgar
una excepcin-
en orden al sacrificio de las licencias.
que produce
en los derechos
de los
titulares
-365-
En tal tiva para alcanzar rencia -como
sentido,
una
alternativa propuesto
mucho
menos
restric-
el objetivo
es permitir
la transfea los ad-
principio
y no como excepcinrecaudos que
y sujetar
quirentes
a los mismos
los exigidos
a los titula-
res. No puede dada que las
argumentarse obligaciones
frente a ellos como lo hace la demanderivadas de la licencia son intuitu de
personae, licencia
cuando
ello no resulta ley
ni siquiera
de la definicin
que da la misma 17.
(articulo
4) y que se transcribi
en el considerando
El reproche a este dispositivo introduce cencia, llos:
con base
constitucional
que cabe formular limitacin que
legal resulta
de la inadecuada
a los derechos conforme "a los
resultantes fines cuya
del otorgamiento realizacin
de una li(Fa-
procuran"
328:566,
disidencia
de la jueza Argibay). cuando por suprime la misma
Por otra parte, o hiere estructura sustanconslos
el medio cialmente titucional limites nal"
elegido "otros
es inadmisible bienes amparados
(doctrina de Fallos:
307:326).
Todo ello conforme
dispuestos
en el articulo voto de los
28 de la Constitucin jueces Maqueda
Nacio-
(Fallos:
328: 566,
y Zaffaroni,
considerando
7, ltimo prrafo,
subrayado
agregado). en este punto la
En consecuencia, impugnacin del articulo de las actoras
corresponde y declarar
admitir la
inconsti tucionalidad
41 de la ley 26.522. a la multiplicidad puesto de licenen
23) Que en lo referente cias, el articulo 45 de la ley
26.522,
en discusin
estas actuaciones,
establece
que: "A fin de garantizar
los prin-
-366-
G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
RECURSOS
DE HECHO
cipios blecen
de diversidad, limitaciones En tal
pluralidad
y respeto
por
lo local se esta-
a la concentracin sentido, una persona
de licencias. de existencia visible o tia los
ideal podr tulares
ser
titular
o tener participacin
en sociedades sujeto
de licencias limites:
l.
a)
de servicios
de radiodifusin,
siguientes
En el orden nacional: Una (1) licencia de servicios de comunicacin au-
diovisual
sobre
soporte
satelital.
La titularidad audiovisual
de una licenpor susotro
cia de servicios cripcin excluye
de comunicacin la posibilidad de servicios diez ms
satelital
de ser titular de comunicacin
de cualquier audiovisual;
tipo de licencias
b) Hasta cacin audiovisual
(10). licencias
de servicios del registro
de comuni-
la titularidad
de una seal sote-
de contenidos, nora,
cuando
se trate de servicios televisiva abierta
de radiodifusin
de radiodifusin suscripcin Hasta
y de radiodifusin
levisiva por
c)
con uso de espectro

(24)
radioelctrico; sin perjuicio cuando
veinticuatro emergentes para
licencias,
de las obligaciones
de cada licenia
otorgada,
se trate de licencias difusin por
la explotacin con vinculo de aplicacin
de servicios
de radioloca-
suscripcin La autoridad
fisico
en diferentes
li~aciones. territoriales
determinar
los alcances
y de poblacin
de las licencias. de licencias -a nivel nacional y pa-
La multiplicidad
ra todos los servicios-
en ningn
caso podr
implicar
la posibi-
-367-
lidad
de prestar
servicios
a ms del
treinta y cinco por o de abonados

corresponda.
ciento
(35%) del
vicios
total nacional
en este
de habitantes
artculo, segn
a los ser-
referidos
2. En el orden local:
a)
Hasta
una
(1) licencia (AM);
de radiodifusin
sonora por
modulacin
de amplitud b) Una
(1)
licencia
de radiodifusin
sonora por moducuando exis-
lacin
de frecuencia
(FM) o hasta dos
(2) licencias
tan ms de ocho
c)
(8) licencias una

(1)
en el rea primaria
de servicio; televisiva titular de
Hasta
licencia
de radiodifusin no fuera
por
suscripcin,
siempre
que el solicitante abierta; licencia
una licencia
de televisin una
(1)
d) Hasta abierta siempre que
de radiodifusin no fuera titular
televisiva de una li-
el solicitante por suscripcin;
cencia de televisin En ningn das en la misma
caso la suma del total de licencias de servicio o conjunto exceder
otorgade ellas
rea primaria
que se superpongan dad de tres
de modo mayoritario,
podr
la canti-
(3) licencias. 3. Seales: La titularidad de registros de seales deber ajus-
tarse a las siguientes
reglas:
-368-
G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
a) Para los prestadores subapartado "b", se permitir
consignados
en el apartado del registro
1,
la titularidad
de una
(1) seal de servicios b) suscripcin excepcin Los
audiovisuales; de servicios de televisin de seales, por con
prestadores ser
no podrn
titulares
de registro propia.
de la seal de generacin Cuando el titular
de un. servicio rea
solicite
la adjudi-
cacin
de otra licencia superposicin, utilice 24) Que
en la misma no podr
o en un rea adyacente
cuando el servicio
con amplia solicitado
otorgarse
la nica frecuencia no se ha puesto
disponible en
en dicha zona. que medidas
entredicho
tendientes de las
a la desconcentracin en el marco de
de licencias, la ley
de la naturaleza (restricciones y de proteccin y condude la
adoptadas
26.522 cruzada
verticales, al espacio centes para
horizontales, radioelctrico), la mayor
a la propiedad puedan
resultar
apropiadas
diversidad
y pluralismo
en el marco
regulacin
de los servicios Tampoco ha
audiovisuales. obj eciones frecuencias debe que el derecho a la
merecido de
utilizacin medio
del
espectro
radioelctricas,
corno a
de expresin
o comunicacin
ser ejecutado de los lmites reducida
conforme
las leyes -entre zado
que lo reglamentan cuestiones-
y dentro
que impone utili-
otras
la naturaleza 327:4969
del medio
(Fallos: 322:2750;
y 335:600). en el sub examine por el artculo es -conforme 45 de la ley la fina-
Lo que debe analizarse se indic26.522, si las medidas
adoptadas
resultan
proporcionadas
e idneas
para alcanzar
-369-
lidad
perseguida de medios
por
la norma,
de
acuerdo
con
la realidad
del
mercado ten
audiovisuales
argentino restrictivas
y, adems, para
si no exisen
otras
alternati vas menos
los derechos
juego que las impuestas
por la regulacin
cuestionada. de razonabili-
25) Que, antes de ingresar
al anlisis
dad de la norma bajo estudio -en los trminos ya indicados en relacin doctrina nes del en los considerandos con la apreciacin
y con los alcances que
19, 20 y 21- cabe aclarar pericial,
de la prueba
ha sido la
de esta Corte experto para
la de reconocer la decisin especificas apartarse de de
validez aquellos su saber
a las conclusioaspectos tcnico, que de relas
quieren que solo
apreciaciones corresponderia
ante
la evidencia
de errores ciren el
manifiestos cunstancias caso
o insuficiencia que, a criterio
de conocimientos de este Tribunal, 332:1571
cientficos, no concurren
(Fallos: 319:469;
320:326;
y 1688, entre otros). las restric-
26) Que, ello establecido, ciones impuestas en el mbito nacional
cabe examinar relativas
a la posibilititulares "[u]na (1)
dad de ser titular de licencias licencia satelital", servicios cin

H ,
en sociedades en ms de
de servicios
de radiodifusin
de servicios y de la
de comunicacin a los
audiovisual
sobre
soporte de
exclusin
titulares
de "una licencia por
comunicacin 'posibilidad de servicios
audiovisual de ser titular de comunicacin
satelital
suscripotro tipo
de la
de cualquier audiovisual
H
de licencias
(artculo
45, ap. 1, inc. a, de la ley 26.522). Es oportuno oportunidad de revocar recordar una que ms de dos dcadas que haba atrs, en
sentencia
admitido
una me-
-370-
dida
cautelar
que tenia por relacionados
efecto
impedir
la emisin
de imge-
nes y conceptos y, tras examinar
con la peticionaria de la regulacin se afirm permite
de la cautela, entonces vigente la
el contenido y televisin, por

corto de
de la radiofonia emisin
nales saria
que: "En televisin, la multiplicacin

tcnicamente un aumento
de programas
de
cable
de cainnece-
o emisoras la
alcance,
haciendo Hay
reglamentacin
frecuencias.
creciente
de estaciones
locales
de televisin
y es previsible
la desapariLos sat-
cin del sistema lites de difusin
de licencias directa
en un futuro
no lejano.
desbordan hasta las
las fronteras hace poco
y las antenas lo Los
parablicas que
captan en
programas letra muerta
inaccesibles, juridicas. han
convierte
limitaciones coaxiles con
satli tes
de comunicacin de
y los
cables
potenciado rede
el intercambio gionales,
informaciones incluso
y programas, ofrecen
emisiones
locales,
barriales,
la posibilidad
una televisin tos casos,
comunitaria
que complementa hertziana en escala
y sustituye,
en cierde
a la televisin
e indica
la aparicin
nuevos Todo
usos de la televisin, a sostener concluido"
dificilmente
previsible.
conduce
que la revolucin
de las comunicaciones voto del juez Fayt,
dista de haber subrayado
(Fallos: 315:1943,
agregado). Est claro entonces, atrs, las a fuer de ser coherente con el
criterio dad
expuesto
tiempo como
que restricciones
a la titularilegal transpor
de licencias, deben ser
contenidas de una
en la norma
cripta, parte
objeto
razonable
fundamentacin
del titular
de la potestad
regulatoria.
-371-
En orden a los agravios observa que ninguno en
planteados
por las actoras
se
de los servicios
de comunicacin y de
audiovisual por sus-
involucrados cripcin-
la restriccin el espectro
-satelital
cable
utiliza
radioelctrico,
razn por la cual, difieren sustancial-
los alcances mente
regulatorios,
si los hubiere,
de aquellos Ms
casos en los que se emplea dicho recurso. se ha sostenido en el informe por pericial -no
an,
controvertido que tal
especficamente sin en para
en este punto
las demandadasa las una ac-
restriccin, reduccin
justificacin sus ingresos, en
alguna,
acarrea en
toras cin
una
ponindolas el mercado
situa(fs.
desventaj osa
competir
sateli tal
1866 vta.) La segn esta basta ben otra discriminacin resulta de injustificada del dismil y "visibleu, que le
se afirma norma da
a fs. 3669, al operador para
tratamiento al que
televisin
sateli tal,
con una lcencia
abarcar
todo el pas y el que recipor cable, incs. b estn Y c de sula
las actoras, a las
en cambio,
que, al operat contienen
jetas ley,
lmi taciones referirse que
que
los
no obstante
a un mismo la lim tacn
mercado. a una porque sola lcencia con para una
Es claro el operador
satelital
es
irrelevante,
le basta de cable, abarcar
para abarcar no puede
todo el territoro. por satlite -lo
Su competidor que
no slo todo el
operar
le mpide
terrtorio-, operar
sino que la parte
de terrtoro
sobre la cual puede establecidas en
est sujeta
a las numerosas 45.
restricciones
el resto del artculo
-372-
G.
439.
XLIX.
(REX)
Grupo Clarin SA cional y otro si
f
y, de
Cffone dl'~
-~de operadores el mismo y otro, -lo en mercado prrafo parte, uno de los de Nacional se bas la resolucin
de ~
de la Q#acWn
No se ha justificado entre que un grupo
la diferencia cuando cual
de encuadre todo parece resulta
legal indicar
compiten
corroborado
por el ltimo fue por de
del ap. 1 del artculo
45 de la ley 26.522 del dictamen
otra
fundamentos Defensa de
637/2006
la Comisin
la Competencia que autoriz don-
(sobre el que la operacin al
scr
257/2007,
de concentracin los mercados
de Cablevisin de
y Multicanal), paga de
analizar
distribucin
seales
mltiples, sin de
se consider pueden para
que la televisin ser incluidas efectos del
por cable
y la televimercado
satelital producto
dentro de
de un mismo
evaluar a 142,
concentracin dictamen)ninguna cuya
econmica sin que se
(con. haya
prrafos
134
referido
ensayado,
por parte
de las demandadas, legal,
explicacin
plausible nalidad
que sostenga
la limitacin
inconstitucio-
-conforme
a los criterios declarar.
expuestos
en los considerandos
23 y 24- corresponde
27) Que en punto den nacional, titulares "diez de de ser titular licencias licencias se trate televisiva con b, uso cabe
a la restriccin,
tambin
en el or-
en sociedades en ms de
de servicios de de servicios servicios abierta de

y
de radiodifusin de de de comunicacin
(10)
audiovisonora, televisiva artculo es cierto de
suaL.cuando radiodifusin por
radiodifusin radiodifusin radioelctrico", que si bien
suscripcin 1, inc. tratarse
espectro
45, ap. que, por
tener
presente limitado, general y
de un recurso el inters
la potestad
reguladode terce-
ra, justificada ros (Fallos:
por
y los derechos puede
322:2750;
327:4969
335:600),
desplegarse
-373-
con ms sin
intensidad
(Fallos:
326:3142),
ello no importa
la admide
de un
ejercicio
irracional,
arbitrario
y descontrolado Nacional) econmica
esa potestad
(articulas este
28 y 1', de la Constitucin punto el perito en materia
Sobre expidi
se
manifestando
que, aun tratndose
de licencias
que ocupan
el espacio
ble", no era
radioelctrico
que asignar
"... el limite mximo

nmeros a mximos en
de 10 es cuestionatrminos en absolutos
sostuvo usual
y podia
conducir
distorsiones,
consecuencia,
estim ms adecuado tuales. Esta
fijar limites
relativos
por medio
de porcen-
cuestin
no
pas
inadvertida
para
el
Tribunal formul a
que, en la audiencia la demandada el ao 1999,
pblica
del 29 de agosto de 2013, en los siguientes desarrollo
la ltima con
pregunta
trminos:
"En
fundamento
en el mayor
del mercado dict el
de las comunicaciones, decreto

de necesidad y
el Poder Ejecutivo urgencia por
de la Nacin
el que aument de 4 a 24. Este
la cantidad decreto Qu fue
de licencias declarado llevaron
de radio y TV abierta por el Congreso
vlido
en el ao
2007.
razones re-
dos aos despus de 24 a lO?" La respuesta
a modificar
el nmero
de licencias
ducindolas
fue:
"La
realidad
de
mercado.
Tenemos es
que entender
lo que pasaba
de
en 1999, donde adems politica. Este
este decreto decreto
fruto ms bien de la poltica, hecho, causa, cosa
una necesidad
no surge de esta
surge de la presin nosotros venimos
de grupos ya concentrados denunciando para obtener no slo en
que
que presionan
a la politica
medidas
que los
-374-
G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
RECURSOS
DE HECHO
favorecen:
cramdown,
bienes
culturales,
tambin
aument
el nme-
ro de licencias.
Qu cosas por quiero es lo que pasa? Se haban consolidado algunas y y
decreto
ley ... por Nadie por
decreto cuestion
de necesidad un decreto ya del
y urgencia de necesidad fijada de
recordar
algo.
urgen ca cuya competencia artculo

75
el Congreso exclusiva
estaba
en el la Na-
como
competenca
Congreso
cin. Nade por
lo cueston.
Esta ley de la democracia
y sancionada
el Congreso
ha sido cuestionada. Se analiz un mercado el mercado fuertemente y se des-
Qu es lo que se analiz? decidi que la Argentina Con 90, este necesitaba que
concentrado. final ms, de los
nmero
habamos
heredado se haba
de la parte reducido an
simplemente
el mercado
no en su rentabilidad vta. Respuesta
sino del
en las voces Nacional,
que se escuchaban" representado por
(fs. 4094 la doctora
Estado
Graciana Dando por
Peafort). vlida la respuesta, con ms all de circunsagonal,
tanciales lo cierto
manifestaciones es que all
relacionadas se pone en
la poltica la
evidencia
inconstancia por
-formal
y material-
del ejerccio
de la potestad
regulatoria
parte de la demandada. El se multiplic razones despus razones lmite de cuatro licencas existente un decreto, convalidado hasta 1999, por aos las y
ese ao por
seis mediante que
dictado ocho
de necesidad por el
y urgencia, que el
fue
Congreso, por
habr de
considerado la medida
atendibles y razonables
sostenidas
autor
-375-
legitimas vuelve
un
sus
contenidos. sus pasos

de
El
mismo
rgano,
dos
aos
despus, tras
de li-
sobre
y "para
reduce
garantizar
la pluralidad",
el nmero
"anlisis
mercado",
drsticamente
cencias
de 24 -valido
en 2007-
a solamente
diez
(cabe imaginar que en el permihabi-
que los adelantos rea

tido
tecnolgicos, desde
sin duda perceptibles,
se produjeron
aumentar o,
fines del siglo pasado,

mantener el nmero de
habrian
licencias
al menos,
litado
en
1999
y validado
en
2007
y no
reducirlo,
apenas
dos
aos despus
con vagas explicaciones, eso la restriccin
a menos de la mitad) . por el articulo 45,
Por ap.
impuesta sin una
1, inc. b, de la ley 26.522, sustancialmente a lo dispuesto
justificacin
plausi-
ble, altera ta contraria
los derechos por
de las actor as y resul28 de la Constitusu inconstitucio-
el articulo declarar
cin Nacional, nalidad.
por lo que corresponde
28) Que ha cuestionado cional, 26.522, licencias suscripcin las restricciones en cuanto para
la actora,
con base
constitu-
contenidas
en el articulo mximo
45 de la ley
se refieren
al limite
de veinticuatro por (ap. de un ciento prraen el
la explotacin fisico
de servicios en diferentes
de radiodifusin localizaciones
con vinculo
1, inc. c); el tope mximo licenciatario no pueden
segn
el cual las prestaciones del treinta y cinco por
exceder
del total nacional
de habitantes
o abonados final,
(ap. 1 ltimo que impiden,
fo); el ap. 2, incs. orden local,

cia de
c y d Y prrafo
la coexistencia
bajo un mismo
abierta con
titular
una
de una licentelevi-
radiodifusin
televisiva
licencia
siva por
suscripcin
y el apartado
3 que regula
la titularidad
de los servicios
por seales.
-376-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 4'51. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarn SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si accin meramente declarativa.
La sentencia taban, "puesto en conjunto,
impugnada
sostuvo
que esas normas e
impor-
una restriccin
innecesaria
irrazonable queri-
que no son proporcionadas
ni idneas
a los fines otros).
dos por el legislador" La sentencia nes del informe nera:
(Fallos: 200:450 extrajo
y muchos
esa afirmacin
en las conclusioma-
pericial,
a las que resumi
de la siguiente
a) La televisin y se ha convertido b) abierta La
abierta
es ms
~ostosa
para producir
en una actividad posibilidad para
de baja rentabilidad; quien explota televisin por cable, tesus-
y, a la vez, producir una articulacin cuyo empleo -segn
seales horizontal
y distribuirlas propia
constituye levisiva,
de la gestin puede dar
las circunstancias-
tentabilidad. c) No hay justificativo a las seales de contenidos, razonable en las limitaciones espacio radio-
puesto
que no usan
elctrico
escaso. d) La limitacin numrica a valores por absolutos de las
licencias dio
de TV por cable no se justifica y tampoco econmicamente Clarin,
el uso de un "meincrementa a prdida ptica costos de efi-
limitado"
porque conduce fibra
medios ciencia tendida sancin
y en el caso del Grupo y subutilizacin
de la red de
que ha sido a la
sobre la base de las autorizaciones de la ley;
que precedieron
-377-
f) No existe la competencia pueda
ninguna
razn econmica
ni de defensa abierta zona;
de no
por la cual un prestador de una licencia
de televisin
ser titular
por cable en la misma de seales de por
g) La limitacin blemente abierta, licencias al Grupo Clarn: limitar
a la cantidad por ser
afecta de
doTV de
titular a una;
licencias
deberia
sus seales slo podr
ser titular de una
de TV por propia;
cable, estas
ser titular
seal
de generacin tencia
limitaciones
restringirian
la compegrupos
en el mercado
de seales,
en beneficio
de grandes
internacionales
productores
de contenidos; de la audiencia menor implica menos partiy
h) La reduccin cipacin reduccin del mercado fuerte
publicitario, servicios
generacin
de fondos
de los
aprestar,
afectando
la sus-
tentabilidad
del Grupo Clarn
(v. fs. 3660 vta.) conjunto de limitaciones -conen
"Corno resultado cluye la la sentencia-,
del
la perspectiva de
H
es un perjuicio actoras, sin
tangible
sustentabilidad
las
empresas
aportes
a las
finalidades
perseguidas
(fs. 3660 vta.). que "las restricciones en cuanto son a medios contenidas en el
A ello aadi artculo
45 de la ley 26.522, radioelctrico, de
que no utilizan no perturban la interven-
el espectro el uso
innecesarias
pues
y las reservas voces
frecuencias
que permiten expresarse y/o
cin de aquellas financiamiento cial, no son
que no podrian
si no es con el ofimenos
del
presupuesto
nacional -pues de
de publicidad alternativas
proporcionadas propias del
existen la
restrictivas son idneas
derecho
competencia-
y tampoco de vo-
para los objetivos
de lograr mayor pluralidad
-378-
ces
para
el debate
democrtico. de
Ello
es
asi,
pues
destruir
la
sustentabilidad yendo
financiera
un medio
independiente,
disminu-
su capacidad
competitiva -donde
y degradando compite forma y de
su posicionamiento grupos por via
en el mercado de las
de internet
con los grandes de restringir informacin,
telecomunicaciones-, la libertad
es una
indirecta
de expresin
en violay del
cin de los articulos articulo 13, incs.
14 y 32 de la Constitucin
Nacional
1 y 3, de la Convencin 19, in fine).
Americana
sobre Dere-
chos Humanos",
considerando
A esas conclusiones parten, cabe aadir
de la sentencia,
que aqui se coma la titulaa (una seal) en los articula Convencin tcnico
que las limitaciones
referidas
ridad de seales y b los
establecidas
en el ap. 3, incisos a lo dispuesto y 13 de
(seal propia),
son contrarias
14 y 32 de la Constitucin sobre Derechos sobre Humanos,
Nacional
Americana
dado que, sin sustento fundarse, restringen contenidos
y econmico bilidades vos.
los que puedan comunicar
las posiexpresi-
de generar,
y distribuir
29) Que respecto tro (24) licencias, de servicios en diferentes cuando
del limite se trate
legal de hasta veinticuapara la explo-
de licencias
tacin fisico
de radiodifusin localizaciones,
por suscripcin articulo
con vinculo 1, inc. b
45, ap.
de la ley 26.522, tos relativos
cabe reiterar,
que no juegan
aqui los argumenescaso dado que no
a la asignacin
de un recurso
se emplea
el espectro Sobre este
radioelctrico. punto en la pericia el econmica se expres econo-
que
"estos
lmites
restringen
aprovechamiento
de las
-379-
mas de la
de escala TV por la
y de densidad
que
son
inherentes de esta
la
industria no se con mpe-
cable.
Como consecuencia de costos
restriccin, obtenerse ende, los se
permitir
reduccin del
medos
que podra y, por por
un incremento dir
(fs.
nmero en
de suscrptores los precios
una
disminucin
pagados
abonados"
1867/1868). En la audiencia pblica del 29 de agosto de 2013 el ese
Tribunal lmite
interrog
a la demandada
a fin de que
justificase
legal. La respuesta Las licencias de 709 por se fund en los siguientes de televisin por cable datos: son 1117, que de es-
estn
en manos
licenciatarios,
es decir,
un promedio implica
1,6 licencias
licenciatario.
Dar 24 corno mximo tiene.
tar dando ms de 15 veces Si se los derechos que tambin es el
lo que el promedio fundamento tcnico
de la restriccin insuficiente,
de las actoras, es falaz.
no slo resulta
sino
En cuales tiene
efecto,
ello
ocurre
porque
las
cifras
sobre
las sos-
se llega
al coeficiente
que multiplicado
por quince
al lmite mximo
legal son manejadas que puede fijar
exclusivamente el nmero
por la
autoridad
de aplicacin,
de licencias de li-
y de licenciatarios cencias. Supongamos tre ochocientos
y con ello el coeficiente
y el mximo
que hubiera
mil l'icencias distribuidas el promedio sera 1,25
en-
licenciatarios, multiplicado
licencia
por licenciatario,
por quince
nos dara una titula-
-380-
ridad
mxima
de
dieciocho
o diecinueve
licencias.
Es
decir
el
coeficiente
resulta
de la cantidad de licenciatarios al arbitrio ninguna
de licencias entre los
que se distribuque se distribu-
yen y la cantidad yen, ambas libradas
de la autoridad dio
de aplicacin, la razonabi-
que, por lidad
otra parte,
explicacin para
sobre
tcnica
del nmero
quince
multiplicar
el 'coeficiente para la excon
y fijar el limite mximo plotacin vinculo de servicios
de titularidad de
de licencias 'por
radiodifusin localizaciones. aplicacin,
suscripcin
fisico en diferentes Resul ta de
estricta
tambin
en
este
sude
puesto,
lo expresado
en el considerando
precedente
respecto
la invalidez
constitucional
de la norma objetada. con la restriccin de licencias legal que esy
30) Que en relacin tablece que: "la multiplicidad
-a nivel
nacional
para todos bilidad to
los servicios-
en ningn
caso podr
implicar
la posi-
de prestar total
servicios nacional
a ms del treinta de habitantes
y cinco por cienabonados a los
(35%) del
o de
servicios.
Interrogado audiencia mercado pblica argentino servicio en forma directa por acerca el Tribunal, de para cul en la el
realizada la escala al menor mantuvo
en autos, minima precio
es en
adecuada
la prestacin el 35 por
del mejor ciento,
y si es suficiente legal
el perito
al porcentaje
en la aritmtica
de la incertidumbre
al responder
que: "[p]arecera que el 35 por
cento como porcentual es un porcentual fjado arbtraramente. En realdad, lo que hace al fjarse ese 35 por cento y tener un lm te mplcara que las empresas no nvertran. Y tendran
-381-
una mala minado
calidad, lo
porque cual
ya estarian
aseguradas
hasta
un deterun menor
tope, para
implicaria
una menor
prestacin,
bienestar
el usuario"
(fs. 4095 vta.). de las normas relacionadas

por
31) Que vas del articulo

tacin de
en la consideracin
restricti-
45 de la ley 26.522,
de comunicacin
con la pressuscripcin,
servicios
audiovisual
corresponde
examinar De acuerdo
una cuestin
de la mayor
relevancia. citadas, lo
con el contenido (fs. 70 vta.; Cassino,
de las normas
expresado taciones Mara
por la actora, del doctor
3173; 3431 vta.; manifes-
Damin
a fs. 4074 y de la doctora en la au-
A. Gelli, pblica se Y
a fs. 4097 vta., del 29 de agosto han lo producido manifestado en
todas ellas vertidas de 2013), estas los conforme actuaciones amicus curia e,
diencia bas que
a las prue(v. fs.
1766/1767), Aguiar
por
doctores
Aranguren
(fs. 4046); Gil Domnguez pblica
(fs. 4057) y Grossman de 2013, la otorgadas a
(fs. 4062), aplicacin las actoras
en la audiencia
del 28 de agosto las licencias de
de sus disposiciones tendr por efecto presta
sobre
la cancelacin a numerosos intereses
los por
servicios suscripsido
que desde cin
tiempo
atrs
usuarios directos
(v. fs.
3143
vta.),
cuyos
no han
contemplados
en ninguna asombro
medida. observar que una ley que considera audiovisual como a la
Causa actividad de
los medios
de comunicacin fundamental por el que
"de......,insocio-
ters pblico, cultural

humano
de carcter
para el desarrollo se exterioriza

difundir l e
de
la poblacin
de
el derecho
investigar de la ley
inalienable
expresar, y
recibir,
informaciones,
ideas
opiniones",
(articulo
-382-
G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. XLIX.
(REX)
~oJtt c;?~
de ~
de la
Q#acf1u
~
26.522),
cd;w_J'_
no contenga un capitulo escasamente destinado a regular por los derenor-
chos de los usuarios, mas dispersas. Ms finiciones las cuatro an,
contemplados
algunas
el extenso
glosario
de cuarenta
y cinco
decon
que contiene
el articulo
4 de la ley, completado incluy
que el Poder Ejecutivo omite la definicin
Nacional
en el decreto
reglamentario,
del usuario. si esto se ve como otra esbatalla -cuyo origen an es
Quizs caramuza obscuro-,
no deba sorprender y pirrica
de una agobiante
en la que los beligerantes, han perdido categrico" y de vista
obnubilados
por un reparto del hombre aquello como que
de cautivos, imperativo propugnaba tola el
"la dignidad
desdibujado
notablemente estoicaalgo
Sneca -simbolo a Lucilio:
de la filosofia
en una epissagrado para voto del
dirigida
"el hombre debe ser

homini)
hombre" (horno res
sacra
(Fallos:
332: 1963,
juez Fayt, negrita
en el original) . cabe hablar claro y reiterar, una vez ms y en por
Si es asi que "el hombre tanto
es eje y centro
de todo el sistema es inviolable.
juridico El respeto
fin en si mismo, humana
su persona
la persona camente siempre
es un valor frente a
fundamental l los
y se encuentra valores
juriditienen 19 de. la en Fay
protegido; carcter
restantes
instrumental"
y que cuando por el del
el articulo Zaffaroni
Constitucin llos:
Nacional como
-calificado la "viga
juez
332: 1963,
maestra
derecho
argentino"
el "pilar que
fundamental
de nuestro de las
sistema
juridico,
ya que es el de los
garantiza
el sistema establece
libertades
individuales
habitantes"-
que "las acciones
privadas
de los hombres
-383-
que
de
ningOn
modo
ofendan
al orden
y a la moral
pOblica,
ni
perjudiquen
a un tercero
estn
slo reservadas concede
a Dios y exentas
de la autoridad una prerrogativa su obrar, es propio
de los magistrados", segOn la cual pueden cuerpo, voto
a todos los hombres de sus actos, de cuanto y Fayt, de le Fa-
disponer
de su propio ("Bahamondez",
de su propia de los jueces
vida, Barra
llos: 316:479). Bien define rio como "persona" la ley de Defensa 10, de del Consumidor 24.240, de al usuaDefensa cargada en su
(articulo
la ley
del Consumidor, de significacin
modificado que
por la ley 26.361),
expresin Nacional
ya incluia
la Constitucin
texto originario Ocurre este caso parece prueba
(articulos
18, 22 y 23) . normas se han cuestionado organizaciones en
que la ley cuyas estar dirigida
ms hacia
o apapOblicos a
ratos -una y cuatro ochenta cuando
de ello es que crea siete organismos y asigna tareas que directivas
registros, y seis
o consultivas
funcionariosdefine
a personas
-hecho
evidenciado que regu-
ni siquiera
al usuario que ordene
de los servicios sus derechos-o
la, ni contiene En derechos de
un Estatuto marco, actoras,
ese las
las sin
disposiciones mayores
restrictivas
de
los
distinciones,
producirn y al
sus efectos en
sobre millares se
de suscriptores, de sus
que, privadamente Es como si general
forma regular,
proveen
servicios. de inters
lector
de una publicacin le prohibieran de inters
peridica, recibirla pOblico.
o espeadu-
cializada, ciendo
y continuar Qu habria
su lectura dicho
razones
el suscrip-
tor de un folletin
magnifico
como Los Miserables,
si por dispo-
-384-
G. G. G.
439. 445. 451.
XLIX. XLIX. -XLIX.
(REX)
sicin
legal,
su lectura
se hubiera
interrumpido
en la muerte
de
Fantine,
o cuando Con
Jean Valjean juicio
salva la vida de Javert? se ha dicho en este Tribunal que
elevado
"corresponde de
desarrollar de los
el razonamiento derechos
constitucional
a partir con
l'a afirmacin
individuales,
examinando
rigor
los fundamentos
de toda
restriccin.
Lo contrario, para
es dela
cir, partir libertad den poner
de la afirmacin a soluciones la
de valores cuyos
pblicos
limitar
conduce en
lmites
son borrosos protegida
y pue-
riesgo
libertad
personal, Nacional
H
de manera
relevante adulta de vida
por nuestra
Constitucin tomar
y "que toda persona sobre el estilo Nacional)

H
es soberana que desea
para
decisiones 19 juez de la
libres
(artculo voto del
Constitucin
(Fallos:
do) .
332: 1963,
Lorenzetti,
subrayado
agrega-
Al dentro
Estado
-en
tanto
organizacin le est
del
poder toda
poltico injerende su en su -en a
de la comunidad el individuo, donde
nacionalcuando en
impedida
cia sobre autonomia sentir. cuanto
se desenvuelve su obrar,
en el marco
y
es soberano
en su pensar
Es que se trata mbito de
de ", .. la esfera de
ntima del individuo personal-
ejercicio
su autonoma
la que
diferencia ningn
de la esfera
pblica
-y aun de la privada-
no admite con-
tipo de intromisin. al poder estatal
La aceptacin en una
de esa injerencia deidad

H
vertira 332:1963,
verdadera
(Fallos:
voto del juez Fayt). Es oportuno en esta ocasin evocar, 332: 1963, como lo hizo el de
juez Adn
Zaffaroni Quiroga,
en su voto cuando
de Fallos: que:
las palabras
sostuvo
"".el ser ficticio
que denomi-
-385-
namos poder pblico, el orden rarse
ha sido instituido de los derechos, son puramente de relacin"
para conservar
y guardar alteno
y la armonia
los que no pueden individuales,

(Delito
cuando
las acciones en la vida
cuando
se ejercitan 1885, pgs.
y pena,
Crdoba,
36-37). En consecuencia, las normas en restrictivas el articulo como y de los dere45 de la ley
chos
de
las
actoras
contenidas en que vinculo
26.522, tincin usuarios importan mbito primera
en la medida forzada del
arrastran
consecuencia voluntario
la exde los
contractual
de los servicios una intromisin que
de cable indebida resguarda
que las demandantes de la autoridad en plenitud
prestan, en el 19,
pblica
de privacidad parte, 32)
el articulo
de la Constitucin Que, adems, las
Nacional. normas en cuestin, por los
efectos
que producen se verian entran que en
sobre los derechos privados abierta de los
de los usuarios de cable
que forde las
zadamente actoras, cin", mente
servicios con la
colisin
"libertad Nacional
de
elec-
el articulo
42 de la Constitucin
expresa-
reconoce Ms
entre esos derechos. an, para la afirmar la vigencia de los derechos a rengln de
los
usuarios, que:
misma norma constitucional, autoridades a los proveern rganos
seguido, de esos all de a
ordena
"Las y
a la proteccin judiciales, (Fallos: ms
derechos ... ", eventuales liberarlos
habilita
pices
procesales que
frustratorios se oponen
248: 189),
de las trabas
a su ejercicio,
lo cual 3136 de la
es una solucin del Cdigo
afin con lo que predic~ cuando testifica
la nota al articulo
Civil,
"que seria un deshonor
-386-
G. 439. XLIX. (REX) G. 445. XLIX. G. 451. XLIX. RECURSOS DE HECHO Grupo Clarin SA y otros el Poder Ejecutivo Nacional y otro si aeci6n meramente declarativa.
ley, que los jueces lenta y permitieran Lgica del Poder
cerrasen
sus ojos
ante una conducta
fraudu-
que sta triunfaraH. consecuencia (de) de los de ello es el "... deber el pleno ineludible de si los la en las no y
Judicial orgnicos emana bien
restablecer la
imperio
principios transgresin nombre del
Repblica; del
particularmente Estado
de
poderes panaceas
y se arbitran al margen que de ello
pblico,
elaboradas
instituciones puede las ser
(Fallos:
137: 47). ya que en
Y 'ha de el un
recalcarse politico cuando lejos y
de otro
modo,
sistema estatuto, ciertas, la
adoptado no de el
garantias
proclamadas y
tienen la
prctica felicidad
efectividad del pueblo,
realizacin lo sumen en
hacer
desgracia
oprobioH
(Fallos: 261:103, 319:3241,
voto del juez Boffi Boggero, del juez Fayt).
citado
en Fallos:
disidencia
33) Que si an se considerase lidad 26.522, de las normas restrictivas de su palmaria la libertad por del
que la inconstitucionaarticulo 45 de la ley
no surgiera
contradiccin de eleccin queda
con las normas de los usuarios por examinar sus
que reconocen de servicios alcances derecho cional
y amparan
de radiodifusin
cable,
a la luz de las normas a informarse (articulas
que amparan
a los usuarios
en su Na-
14 y 32 de la Constitucin sobre Derechos Humanos)
y 13 de la Convencin
Americana
Si por via de la ley restrictiva su proveedor macin a un los usuarios entonces, ven cancelados
de las licencias
de
los servicios voluntaria ocurrir
de infory merced con ellos
que hasta vnculo contra
en forma regular, privado reciban,
contractual
aquello
lo que prevena
John Stuart
Mill:
"... la peculiari-
-387-
dad del mal
que consiste
en impedir
la expresin
de una opinin tanto de esa Si
es que se comete como a la
un robo a la raza humana; actual; que a aquellos
a la posteridad que disienten
generacin todavia
opinin,
ms
a aquellos se les priva
que participan
en ella.
la opinin biar
es verdadera
de la oportunidad pierden
de camlo que es y la con
el error por la verdad; no menos viva
y si es errnea, la ms producida la
un beneficio impresin el error" Mill, ms
importante:
clara por
percepcin su colisin
de la verdad, Stuart, y obra,
(Mill, John
Sobre
libertad,
en John Stuart s.d., pgs.
Vida pensamiento
Planeta
De Agostini,
211/212) . En un sentido Tribunal texto anlogo se afirm en una sentencia del
que: ULo que la Constitucin al pueblo,
no permite
es que, so prerecibir slo los ina l
de proteccin
se le impida
a ste
formacin competen" Petracchi
y valorarla, (Fallos:
privndolo
de actividades parcial
que de
328: 1825,
disidencia
jueces de
y Belluscio),
para aftadir que: USustituir de las autoridades: inconstitucional" que las normas
el juicio
la poblacin taesencia
por el juicio
he aqui la quin-
del paternalismo Puede concluirse
(Fallos: cit.) legales impugnadas, de los usualo dispuesto en materia su in-
al producir rios de las
el efecto mencionado licencias de las
sobre los derechos contradicen
actoras,
por los articulos de libertad
14 y 32 de la Constitucin
Nacional
de expresin,
por lo que corresponde
declarar
constitucionalidad. 34) puestos en los Que a tenor de los 23 y criterios de valoracin en cuenta exque
considerandos
24 :y teniendo
-388-
regulan varse
la utilizacin
del espectro
radioelctrico, en el artculo
puede
obser-
que las limitaciones
contenidas
45, ap. 2, constitu-
incs. a y b de la ley 26.522, cional si fueran resarcidos
slo encontraran
amparo
los perjuicios
que su implementacin licenciatarios de con-
ocasione formidad por los
en los derechos con las reglas daos derivados
de los actuales que rigen de su
la responsabilidad lcita
del Estado 328:
actividad
(Fallos:
2654) . 35) Que tucionalidad gundo, resta considerar la declaracin de inconstise-
dispuesta
por el a quo del artculo que establece:
48, prrafo
de la ley 26.522, "El rgimen
de mul tiplicidad como derecho
de licencias adquirido
previsto frente
en
esta
ley no podr generales o defensa
alegarse que,
a las
normas zacin
en materia
de desregulacin, se establezcan
desmonopolipor la pre-
de la competencia,
sente o en el futuro". Cabe lidez reiterar del aqu lo sostenido respecto de la invacon lo -
constitucional
artculo
41 y, en coincidencia
decidido
por la alzada, literaturade
para
concluir una ya
que la norma en cuestin restriccin (artculos
de curiosa rechos
importa
severa
a los de14 y 17,
emanados
licencias
otorgadas que
Constitucin en los hechos injustificada (artculo
Nacional), y por
severidad
se acenta
al traducirse, rigurosa en e
efecto
de su aplicacin, del derecho de
en una defensa
negacin
legal
juicio
18, Constitucin
Nacional) .
-389-
Por decidido parla
consiguiente, cmara.
cabe,
en este
punto,
confirmar
lo
36) Que, en cuanto a la forma conducentes que la Corte en que se decide,
a los restantes puede
agravios, que
y atento
concluirse
no resultan
para la solucin se pronuncie y habiendo
del caso, por lo que no corresponde
con relacin dictaminado
ellos. Procuradora Ge-
Por ello,
la seora
neral de la.Nacin, 1 0) Desestimar
corresponde: el recurso de quej a del Estado Nacinal atinente falta de
-correspondiente al punto de
a la causa
G.445.XLIXrechaza
en el agravio de
la sentencia activa
que
la excepcin a Grupo
legitimacin Teledigital
deducida
con relacin
Clarin
S.A. y
Cable S.A.; procedentes y por los recursos el tercero extraordinarios dedu-
2) Declarar cidos por
las partes por
interesado,
y las quejas -causa citade Coesta-
promovidas da-]
la parte tercero
demandada [Autoridad
[Estado Nacional
y por dicho
Federal. de Servicios con el alcance
municacin blecido
Audiovisual
-causa
G.451.XLIX-],
en los considerandos. parcialmente de los la sentencia articulas impugnada 41, 45 -con y declarar excepcin
3) Revocar
la inconstitucionalidad del ap. 2,incs. derando
a y b, en las condiciones prrafo,
fijadas
en el consiy, en concitados.
37- y 48, segundo
de la ley 26.522; con los alcances
secuencia,
hacer lugar a la demanda,
-390-
Costas Cdigo quejas.
las
vencidas
(artculo
68,
primer
prrafo, Agrguense
del las
Procesal
Civil
y Comercial
de la Nacin.). devulvase.
Notifquese
y, oportunamente,
CARlOS S. FAYT
-391-
Recursos extraordinarios interpuestos por: Cablevisin S .A. representada por el doctor Damin Fabio Cassino, con el patrocinio de los doctores Alejandro Carri y Mara Anglica Gelli; Grupo Clarn S.A., Teledigital Cable S.A., Arte Radiotelevisivo Argentino S.A., Multicanal S.A., Cablevisin S.A. y Radio ~tre S.A., representados por el doctor Damin Fabio Cassino, con el patrocinio de los doctores Alejandro Carri y Mara Anglica Gelli; Autoridad Federal de Servicios de Comunicacin Audiovisual, representada por la doctora Mara Ins Rossi, con el patrocinio del doctor Sergio E. Zurano; Estado Nacional Jefatura de Gabinete de ~nistros-, representado por los doctores Sergio Ricardo Landin y Martn Oscar Monea, con el patrocinio letrado de la doctora Angelina Mara Esther Abbona, en su calidad de Procuradora del Tesoro de la Nacin. Traslados contestados por: Grupo Clarn S.A., Teledigital Cable S.A., Arte Radiotelevisivo Argentino S.A., Multicanal S.A., Cablevisin S.A. y Radio ~tre S.A., representados por el doctor Damin Fabio Cassino, con el patrocinio de los doctores Alejandro Carri y Mara Anglica Gelli; Autoridad Federal de Servicios de Comunicacin Audiovisual, representada por la doctora Mara Ins Rosai, con el patrocinio del doctor Sergio E. Zurano; Estado Nacional - Jefatura de Gabinete de Ministros, representado por los doctores Sergio Ricardo Landin y Martn Oscar Monea, con el patrocinio de la doctora Angelina Mara Esther Abbona, en su calidad de Procuradora del Tesoro de la Nacin.
Tribunal de origen: Cmara Nacional de Apelaciones en lo ei vil y Comercial Federal, Sala l. Tribunales que intervinieron con anterioridad: Juzgado Nacional de Instancia en lo en lo Civil y Comercial Federal nO 1, Secretara nO 1. Primera
-392-
Para acceder al dictamen de la Procuracin General de la Nacin ingrese a:

http://www.mpf.gov.ar/dictamenes/2013/AGilsCarbo/julio/Grupo_Clarin_G_439_L_XLIX.pdf

Clarin

Încărcat de

Informații document

Drepturi de autor

Formate disponibile

Partajați acest document

Partajați sau inserați document

Opțiuni de partajare

Vi se pare util acest document?

Este necorespunzător acest conținut?

Drepturi de autor:

Formate disponibile

Clarin

Încărcat de

Drepturi de autor:

Formate disponibile

,

Buenos Aires, Vistos tivo Nacional los autos: y otro

V~lw.. e.,Q. de- o-JL. ~

Clarn S.A., S.A.

Radiotelevsivo S.A., Radio

interpusieron Procesal se declare Civil

en el artculo Nacin, de,los

con el objeto artculos

la inconstitucionaldad 161 y concordandisposicioresultaban con expresa

41, 45, 48 -segundo

tes de la ley 26.522 nes ser respecto titulares de las

y la inaplicabilidad licencias y seales

(fs. 63/97). sntess: el artculo' 41 afecta al prohibr acciones o la libertad sin de

En sustancial Expresaron comercio alguno la y el derecho libre que

las sociedades de stas.

Agregaron multiplicidad bilidad esas

que el artculo cuyos

la Constitucin A tal efecto,

de sus disposiciones. relacin al ap. 1, inc. a, sostuvieron frente que la

competitiva de propiedad con una televisin

rador de televisin to ste cance puede

extranjera, sola por

por cuande alrequiere

servicios. asimismo, de sus con

que la norma respecto

impugnada del Estado,

un tratamiento empresas puede

el servicio previstos ap. 1, inc.

de televisin en la ley. b, afirmaron

el resto de los servicios Respecto justificacin seales para del

no existe a las rauna

incluir paga, por

en la limitacin toda que vez la

de televisin alguno, que

que no ocupan restriccin

sin beneficios que el lmite

que puedan licencias

justificarla. que ocupan adems

cio radioelctrico condice

con la legislacin Afirmaron

en la materia. ap. 1, restringe y densidad por cable, que el son

que el inc. c del mismo las economas de de escala

439. 445. 451.

XLIX. XLIX. XLIX.

la reduccin del nmero

una disminucin En establecidas triccin

de los precios lo atinente

por los abonados. en el orden local

en el ap. 2 del articulo desde el punto

45, sealaron de vista

es irrazonable incentivos consumidores, que las

de la competenel bienesmargen. sistema

cia y genera tar de los

que atentan elimina

de televisin por cable

de canales cuando sus

rios y, por lo tanto, tegran, internalizan

que los proveen

final. 3 (seales), entre adujeron que de

En lo que hace la norma contenidos visin restringe

(cable y satlite), por cable

que afecta sus servicios contenidos,

de las empresas a pagar

a expandir por los a