Unidad 6

Sanciones y medidas administrativas Teora Jurdica de los Derechos Fundamentales.

6.1 Teora Jurdica de los Derechos Fundamentales. 6.2 Constitucin y Derechos Fundamentales. 6.3 Naturaleza y eficacia de los Derechos Fundamentales. 6.3.1 Los Derechos Fundamentales como Derechos Subjetivos: Derechos de Libertad, Derechos de Participacin y Derechos Prestacionales. 6.3.2 La dimensin objetiva de los Derechos Fundamentales. 6.3.3 La eficacia de los Derechos Fundamentales en las relaciones entre particulares. 6.3.4 El deber especial de proteccin de los Derechos Fundamentales. 6.3.5 El efecto de irradiacin de los Derechos Fundamentales 6.4 Los titulares de los Derechos Fundamentales. 6.4.1 Los mexicanos como titulares de todos los Derechos Fundamentales: minora de edad y relaciones especiales de sujecin. 6.4.2 Los derechos de los extranjeros. 6.4.3 Los derechos de las personas jurdicas

6.1 Teora Jurdica de los Derechos Fundamentales.

A partir de que la Constitucin dej de ser entendida como un sistema de garantas, para convertirse en un sistema de valores fundamentales, con principios de justicia social y derechos econmicos y sociales, se dio lugar al desarrollo de una rica jurisprudencia de los tribunales constitucionales europeos y en particular el alemn, sobre el contenido concreto de los derechos fundamentales; el cual ha estado alimentado por viejas y nuevas teoras constitucionales, que han incidido en el fortalecimiento del Estado constitucional. En tal sentido, se pueden identificar a las principales teoras de los derechos fundamentales en seis grupos: A. Teora liberal.- Los derechos fundamentales son derechos de libertad del individuo frente al Estado; es decir, se concibe a los derechos y libertades como derechos de defensa Abwehrrechte. Se pone el acento en el status negativusde la libertad, frente y contra el Estado. En este sentido clsico de los derechos fundamentales, no se permite forma alguna de restriccin de la libertad personal; en la medida en que, como reza el artculo 4o. de la Declaracin de los Derechos y del Ciudadano: La libertad consiste en hacer todo lo que no perturbe a los otros: en consecuencia el ejercicio de los derechos naturales de cada hombre slo tiene los lmites que aseguren a los otros miembros de la sociedad, el disfrute de los mismos derechos. Esos lmites no pueden estar determinados en la ley. La libertad es garantizada sin condicin material alguna, es decir no est sometida al cumplimiento de determinados objetivos o funciones del poder, porque la autonoma de la voluntad no es objeto de normacin, sino en la medida que sea compatible con el marco general, abstracto y formal de la ley; por ello se han dado garantas tales como: "nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohbe" y la prohibicin de la retroactividad de la ley. En ese sentido, se puede decir que la defensa de la libertad humana se convierte en el fin supremo de la sociedad y del Estado; actuando como principio delimitador de los derechos fundamentales, as como soporte del modelo constitucional liberal. En virtud de ello, los derechos fundamentales producen efectos privados de defensa de la persona y efectos pblicos de contencin de la autoridad; pero, en caso de colisin no siempre se resuelve con el indubio por libertate, sino a travs del principio de proporcionalidad de los derechos fundamentales, que supone integrar la libertad y la autoridad, sin afectar el ncleo duro de los derechos fundamentales, mediante el principio de armonizacin y proporcionalidad. Un aspecto relevante de esta concepcin liberal de los derechos fundamentales en cuanto derechos subjetivos, es la vinculacin negativa del legislador a los mismos; entendido como un mandato estatal de dejar hacer en el sentido anotado, descartando el sentido positivo de asegurar la realizacin de la libertad mediante obligaciones de hacer del Estado. De ello, se desprende la nocin de lmite de la ingerencia de la ley sobre la libertad, descuidando los presupuestos sociales y valorativos que dan lugar a la realizacin de los derechos fundamentales, en la medida que "los derechos fundamentales garantizan la proteccin del estado real de la libertad socialmente ya existente o en formacin". Esto slo es posible a partir de una concepcin tica de los derechos fundamentales.

B. Teora de los valores.- La teora axiolgica de los derechos fundamentales tiene su origen en la teora de la integracin de la entreguerra; para la cual "los derechos fundamentales son los representantes de un sistema de valores concreto, de un sistema cultural que resume el sentido de la vida estatal contenida en la Constitucin, este es el pilar en que debe apoyarse toda interpretacin de los derechos fundamentales". El Estado se desarrolla en un proceso dinmico de integracin nacional de una comunidad cultural de valores. Por ello, los derechos fundamentales estn condicionados histricamente y otorgan legitimidad al ordenamiento jurdico positivo. En este sentido, se busca evitar los formalismos del positivismo jurdico, prescindiendo del texto literal de la norma jurdica en favor del contenido material, es decir que se busca el sentido esencial del derecho fundamental en cuestin, y se relaciona o integra el derecho fundamental con la totalidad del orden de vida y los valores constitucionales vigentes. Esta concepcin de los derechos se relanza con la tica material de los valores material Wertethik; donde los derechos fundamentales, asumiendo sus contenidos axiolgicos como emanacin de la comunidad estatal, se manifiestan a travs de decisiones valorativas Wertentscheidung. En tal entendido, los derechos fundamentales son concebidos como normas ticas objetivas, fiel expresin del orden valorativo de la sociedad que se va expresando en normas legales y sentencias. La teora de los valores subordina el mtodo jurdico a los contenidos axiolgicos de la sociedad sobre los derechos fundamentales; dejando abierta la pregunta acerca de cmo identificar los valores supremos o superiores de la comunidad. Al parecer, corresponde aplicar el mtodo de las ciencias del espritu para conocer la jerarqua de la conciencia valorativa de la comunidad; que es alcanzable como una evidencia preferentemente intuitiva intuitive Vorzugsevidenz, o mediante el juicio de valor cultural y moral del momento, que no est exento de un juicio de valor superior frente a otro inferior. Someter los derechos fundamentales a la valoracin intuitiva o al estado de conciencia social, en etapas de rpidas transformaciones y cambios, permite suponer el cambio o la afectacin de los valores supremos y eternos de una sociedad, de donde el carcter preexistente y vinculante de los principios y valores que dan sentido a la unidad de una comunidad, no permanezcan estables o inmodificables. En este sentido, los derechos fundamentales se relativizan a su tiempo y espacio, revalundose o devalundose segn las circunstancias del estado de conciencia o del espritu del momento Zeitgeist. Es evidente que la perspectiva de la teora del valor tiende a uniformizar, en torno a determinados presuntos valores supremos objetivos, a los valores minoritarios; pero en la prctica de las sociedades tradicionales, la dialctica del conflicto entre los valores sociales no terminan integrndose, sino que "en la jerarqua de valores contrariamente valen otras relaciones, que se justifican en que el valor destruye al antivalor y el valor ms alto trata como inferior al valor menor".Por ello, los derechos fundamentales, en un sentido objetivo valorativo como subjetivo liberal, terminan tiranizando a aquellos sectores minoritarios o desvinculndose de las mayoras sociales; lo que abre paso a replantear la teora de los derechos fundamentales a partir de la teora institucional. C. Teora institucional.- Los derechos fundamentales entendidos como derechos objetivos absolutos o como derechos subjetivos individualistas, resultan ser una concepcin insuficiente que no responde a las demandas del desarrollo jurdico-social; de ah que la teora de la institucin provea el marco terico de una renovada y compleja comprensin

de los derechos fundamentales, acorde con los cambios econmicos y polticos del Estado constitucional. En tal sentido, se debe partir comprendiendo que para Hauriou, los derechos fundamentales tienen un doble carcter constitucional: como derechos de la persona y como un orden institucional; de modo que "los derechos individuales son a la vez instituciones jurdicas objetivas y derechos subjetivos". Pero es precisamente mediante la actuacin estatal de las mayoras parlamentarias transitorias como derechos objetivos, que los derechos pueden ser desconocidos, desvirtuados o vaciados de contenido. Por eso, Schmitt traz una divisoria entre los derechos de libertad y la garanta institucional, con el fin de evitar la vulneracin de las libertades en manos del legislador; sin embargo, "la garanta institucional no es un derecho fundamental en sentido autntico, pero significa una proteccin constitucional contra la supresin legislativa, segn es caracterstica de la garanta institucional". Por otro lado, cabe precisar que los derechos fundamentales en tanto gozan junto al carcter subjetivo de un carcter objetivo, requieren de la actuacin del Estado para la proteccin y desarrollo de la libertad, configurndose as el doble carcter de los derechos fundamentales. Pero es Hberle quien desarrolla la categora de los lmites del legislador en relacin con los derechos fundamentales, reformulando la tesis de la reserva de ley y postulando la tesis central de contenido esencial Wesensgehaltgarantie de los derechos fundamentales, como formula sinttica que encierra el concepto de valor que se encuentra en cada derecho fundamental. Se puede decir, entonces, que a la luz del pensamiento institucional de los derechos fundamentales, es posible identificar el contenido esencial de los mismos, a partir de la idea de la libertad como instituto, es decir como un dato objetivo que se realiza y despliega en la sociedad abierta; pero que encuentra en los conceptos jurdicos diversos elementos que inciden directa o indirectamente en la formacin, proceso y resultado de la norma constitucional. En ese sentido, "el contenido y los lmites de los derechos fundamentales deben determinarse partiendo de la totalidad del sistema constitucional de los valores al que hace en su esencia, referencia todo derecho fundamental".Por ello, se puede hablar de una teora absoluta que indaga sobre el mnimo intangible de un derecho fundamental, y de una teora relativa que busca otros valores y bienes constitucionales que justifiquen limitar los derechos fundamentales. En esa tarea de integracin propia del desarrollo dinmico de los derechos fundamentales se trata de ponderar diversos bienes jurdicos Gterabwgung, en el marco de la totalidad de los valores y bienes jurdicos constitucionales. La realizacin prctica del sistema de derechos fundamentales supone el reconocimiento de un status activus processualis que permite la tutela jurisdiccional de los derechos ciudadanos. En ese sentido, los derechos fundamentales son vinculantes, en tanto se les concibe como categoras jurdico-positivas; lo cual alcanza a las clusulas sociales y econmicas del Estado constitucional. Sin embargo, "la Constitucin no puede pues resolver por s sola la cuestin social, sino solamente aparecer como un marco de una determinada realidad y de un programa social res publica semper reformanda". Esto significa que el ejercicio de los derechos fundamentales slo adquieren visos de realidad como libertades sociales, cuando el bien comn como objetivo humano reclama de la accin del Estado acciones concretas. En ese sentido:

Los derechos fundamentales no son nicamente algo dado, organizado, institucional, y de tal modo objetivados como status; sino que ellos, en cuanto institutos, justamente a consecuencia del obrar humano devienen en realidad vital, y como tal se entiende el derecho como gnero. Por ello, la ley ya no se presenta como limitacin a la intervencin del legislador en la libertad dada, sino ms bien como la funcin legislativa de promocin y realizacin de la libertad instituida; esto permite dejar atrs la clsica nocin de reserva de ley del Estado liberal minimalista y asumir un concepto de ley; que tambin puede conformar y determinar el contenido esencial de un derecho fundamental cuando la Constitucin no lo haya previsto jurdicamente, pero respetando la ltima barrera del contenido institucional de la libertad Schranken-Schrank. De aqu, la importancia de establecer una teora de los lmites inmanentes directos o indirectos del legislador que hagan inmunes el contenido esencial de los derechos fundamentales de las mayoras parlamentarias transitorias, en la medida que los derechos se encuentran vinculados a la sociedad Gemeinschafts-bindung. En consecuencia, la ley en el sentido institucional est orientada concretamente a la realizacin del objetivo de la libertad como instituto; es decir, que la garanta institucional de la libertad tiende a penetrar en la realidad que se halla detrs del concepto jurdico de libertad. En este sentido, "los derechos fundamentales son institutos, slo cuando pueden ser efectivamente reivindicados por los titulares -cambiar el hecho por la norma-, es decir cuando son regla". El rico desarrollo de la doctrina institucional de los derechos fundamentales ha dado lugar a dos subteoras institucionales que a continuacin se esbozan. a. Teora sistmica.- Parte de una interpretacin propia del derecho en el marco de la teora del sistema social y del mtodo estructural-funcionalista. En ese sentido, "los derechos fundamentales de libertad y dignidad tienen una importante funcin de proteger dicha esfera social contra las decisiones de una intromisin estatal, la cual podra paralizar el potencial expresivo (simblico-comunicativo) de la personalidad". Pero es de destacar que el anlisis sistmico de los derechos fundamentales tambin incorpora la variable social compleja; es decir, que el ejercicio de los derechos y libertades se encuentra en correspondencia con el sistema jurdico, que depende del sistema social existente, moderno o tradicional. En este sentido, "los derechos fundamentales quedan as relegados a la condicin de meros subsistemas cuya funcin prioritaria reside en posibilitar la conservacin y estabilidad del sistema social, perdiendo, de este modo, su dimensin emancipatoria y reivindicativa de exigencias y necesidades individuales y colectivas". b. Teora multifuncional-. Busca superar la unilateralidad de las distintas teoras sobre los derechos fundamentales, dada la pluralidad de fines y de intereses sociales que abarca el Estado constitucional. As, las demandas para democratizar la sociedad sobre la base de la participacin ciudadana, as como para cumplir con los objetivos del Estado social del derecho, delimitando la libertad con las fronteras de la igualdad, son factibles de realizar mediante la articulacin prctica de las distintas funciones de los derechos fundamentales.

As, se puede decir que la diversidad de funciones constitucionales de los derechos fundamentales est en relacin directa con las funciones de la propia Constitucin que la doctrina constitucional suiza ha aportado al desarrollo constitucional. En este sentido, se puede sealar que no slo la Constitucin, sino tambin los derechos fundamentales participan de las funciones: racionalizadora, ordenadora, estabilizadora, unificadora, contralora del poder; as como del aseguramiento de la libertad, la autodeterminacin y la proteccin jurdica de la persona, el establecimiento de la estructura organizativa bsica del Estado y del desarrollo de los contenidos materiales bsicos del Estado. D. Teora democrtico-funcional.- Se parte de concebir a los derechos de la persona en funcin de los objetivos o funciones pblicas y del Estado constitucional, en el marco de una democracia deliberativa; de all que "no hay legitimidad del derecho sin democracia y no hay democracia sin legitimidad del derecho".Es decir, que se pondera el carcter cvico de los derechos fundamentales como elementos constitutivos y participatorios de la democracia estatal. Desde esta perspectiva social y ciudadana, se puede plantear que hay derechos fundamentales, pero tambin deberes y obligaciones fundamentales con el Estado democrtico-constitucional. En este ltimo sentido, los derechos fundamentales no son bienes jurdicos de libre disposicin, sino que presentan lmites, en tanto los ciudadanos de una comunidad democrtica tienen los lmites y el deber de fomentar el inters pblico. La idea de que los derechos fundamentales deben asegurar el fortalecimiento del Estado constitucional se ha visto expresada en el desarrollo de los derechos a la libertad de opinin, libertad de prensa y libertad de reunin y asociacin, como bases necesarias para el funcionamiento de la democracia. Aqu se percibe la clara influencia de la teora de la integracin, que ubica al hombre como ser poltico en relacin directa con el Estado como expresin del derecho poltico.65 Por lo anterior, como seala Bckenfrde, "el objeto (Aufgabe) y la funcin (Funktion) pblica y democrtico-constitutiva es lo que legitima los derechos fundamentales, y tambin lo que determina su contenido". En tal sentido, el punto de partida, orientacin y lmites de los derechos fundamentales se encuentra en la proceso poltico democrtico, que se convierte en el valor constituyente del contenido, del ejercicio y de los contenidos de los derechos de la persona. En consecuencia, lo polticamente correcto se convierte en el parmetro de validez de los derechos humanos, tarea que ya no queda delimitada en cada caso por el titular del derecho, sino por un consenso social que representa una posicin intermedia o intersubjetivitista, entre las tesis individualistas y colectivistas de los derechos fundamentales. Sin embargo, esta tesis de la democracia-funcional de los derechos fundamentales no deja de presentar interrogantes acerca de la posible presin social contra la aparicin de nuevos derechos que se originan en los valores perifricos del consenso democrtico existente. Es el caso de libertad de expresin o derecho electoral, entendidos como derechos fundamentales absolutos que pueden dar lugar a la transmisin de ideas y programas polticos, cuestionables desde una posicin democrtica -no funcionalista ni avalorativa-; lo cual abre un debate acerca de los lmites y diferencias de los derechos fundamentales, sobre todo cuando aportan una carga poltico-social. E. Teora jurdico-social.- El punto de partida de esta teora de los derechos fundamentales es la insuficiencia no slo de la deshumanizada teora individualista de los derechos, sino tambin la insuficiencia de una concepcin meramente positivista de los derechos econmicos y sociales, entendida como la norma programtica sujeta a la reserva de ley, o abstracta delimitacin de la libertad por la igualdad y la justicia. Por esto, es slo con el

desarrollo jurdico contemporneo del Estado social que se asienta una concepcin propia de los derechos econmicos y sociales como derechos subjetivos de realizacin mediata para el particular y como derechos objetivos vinculantes para el Estado: slo as se puede hablar de derechos normativos; sobre todo gracias a los aportes de la dogmtica de la constitucin econmica. En esta perspectiva subyacen dos cosas: "de un lado, la obligacin del Estado derivada de los singulares derechos fundamentales de procurar los presupuestos sociales necesarios para la realizacin de la libertad de los derechos fundamentales, una especie de posicin de garante para la aplicacin de la libertad en la realidad constitucional, y, del otro, el procuramiento de pretensiones de derechos fundamental a tales prestaciones estatales, o, en su caso, a la participacin en instituciones estatales o procuradas por el Estado que sirven a la realizacin de la libertad de los derechos fundamentales". En tal sentido, los presupuestos sociales de esta concepcin de los derechos econmicos y sociales son constituyentes del carcter jurdico de los mismos, en la medida que el origen y el fin de su carcter normativo reposa en el concreto ambiente econmico y social necesario para su eficacia social, sin perjuicio del rol orientador y de fomento del Estado hacia una sociedad econmica basada en la justicia distributiva. En consecuencia, el desarrollo econmico y social es una premisa necesaria aunque no suficiente de la legitimidad de los derechos socio-econmicos, debido a que los derechos sociales podrn cumplir su funcin social, slo en la medida que su proyeccin normativa sepa desarrollar los elementos jurdico-sociales, que no dejen vaca o sin realizacin a la norma constitucional de los derechos sociales. El problema de esta teora radica en la dependencia de la vigencia de los derechos sociales de la situacin de bienestar econmico del Estado, por ello si bien los derechos sociales son norma de cumplimiento obligatorio diferido del Estado, la exigencia judicial de la aplicacin de las mismas slo es factible de realizarse en la medida en que el legislativo y el gobierno hayan presupuestado el cumplimiento de las mismas. Con lo cual, la eficacia de los derechos sociales previstos en la Constitucin, queda reducida a la decisin poltica del gobierno y en el mejor de los casos a la negociacin del gobierno con la oposicin; pero, sin llegar a cerrar la nueva brecha entre los derechos jurdicos y derechos reales, que caracteriz desde una perspectiva individualista al divorcio entre la libertad jurdica y la libertad real. F. Teora de la garanta procesal .- La teora segn la cual los derechos fundamentales son garantas procesales, proviene del inters de otorgar eficacia en la aplicacin y proteccin concreta de los derechos humanos; pero, profundizando y avanzando ms all del status activus processualis planteado por Hberle. En efecto, desde una perspectiva prctica, los derechos fundamentales son valiosos en la medida que cuentan con garantas procesales, que permiten accionar no slo ante los tribunales, sino tambin ante la administracin. La tutela de los derechos fundamentales a travs de procesos, conduce necesariamente a dos cosas: primero, que se asegure la tutela judicial efectiva de los ciudadanos y, segundo, que se garantice el debido proceso material y formal. De esta manera, la tutela judicial y el debido proceso se incorporan al contenido esencial de los derechos fundamentales como elementos del ncleo duro de los mismos. Permitiendo de esta manera que a un derecho corresponda siempre una accin y que una accin suponga siempre un derecho. En consecuencia:

Las garantas de los derechos fundamentales dan la oportunidad material de ejercer el derecho contra el Legislativo, Ejecutivo y Judicial, no slo en un sentido formal. En tal entendido, los derechos fundamentales como garantas procesales estn vinculados con una amplia concepcin del proceso. En efecto, plantearse los derechos fundamentales como garantas procesales materiales o sustantivas, supone actualizar las garantas procesales con el fin de proteger los propios derechos fundamentales; sin embargo, esto no supone crear una estructura organizacional determinada, en tanto que ya existe el Tribunal Constitucional, los tribunales ordinarios y hasta los tribunales administrativos, que tambin cautelan parcelas de los derechos fundamentales, sino traspasar adecuadamente institutos, elementos y principios del derecho procesal a los procesos constitucionales. En tal sentido, los derechos fundamentales como garantas procesales, se convierten tanto en derechos subjetivos como en derechos objetivos fundamentales. Pero la teora de la garanta procesal no se reduce a los procesos constitucionales, judiciales y administrativos; sino que tambin se extiende al proceso parlamentario. Si bien la seguridad procesal de las partes y del proceso son valores fundamentales en la proteccin de los derechos humanos, stas adquirirn toda su potencialidad en la elaboracin de las propias normas procesales del legislador democrtico, quien en el proceso parlamentario tambin debe respetarla, incorporndola a la prctica parlamentaria, como una garanta procesal y como una garanta democrtica de los derechos fundamentales de la participacin de las minoras polticas y de la oposicin parlamentaria.

6.2 Constitucin y Derechos Fundamentales.

En la actualidad se acepta que los derechos fundamentales del hombre, de cada hombre y de todos los hombres, se compenetran con la constitucin en cuanto constituyen su elemento individualizador y calificante, de ah la estricta conexin entre los derechos y las garantas constitucionales. Ahora bien, si la constitucin es la estructura esencial de la organizacin poltica de una sociedad, stas son contemporneas y sucesivas, referidas a una misma rea cultural, a la esencia misma de la constitucin. Aunado a lo anterior, parece necesario advertir que los derechos fundamentales tienen un valor no limitado al mismo ordenamiento constitucional (v. supra II, a)). As, cuando se inicia por hablar de los derechos del gnero, se predica su perpetuidad, vale decir, su preexistencia y sobrevivencia respecto del ordenamiento constitucional considerado en el tiempo, y no slo su universalidad, es decir, su referibilidad a un mbito no coincidente con los trminos del ordenamiento constitucional considerado en el espacio. Si bien lo anterior resulta cierto, no debemos olvidar, como ya hemos visto al precisar los contenidos y orgenes de las diferentes acepciones, que tal concepcin es un resultado de las diversas teoras y concepciones filosficas de su momento. En las constituciones del siglo XVIII, prevalece, por un lado, una peculiar ambivalencia por lo que los derechos del hombre son asumidos como preexistentes a la constitucin y como

tales a sta se imponen y no pueden ser reducidos, ni modificados y, por el otro, se recurre al pacto social precisamente en funcin de los mismos. Recurdese por ejemplo la referida Declaracin Francesa de 1789, premisa de la Constitucin del mismo pas de 1791, y que ya hemos citado, en la que, amn de las repetidas proclamaciones de inviolabilidad, en el prembulo de tal documento los derechos son definidos como naturales, inalienables y sagrados del hombre y, ya en el artculo 16 del texto constitucional se afirma solemnemente que cada sociedad, en la cual la garanta de los derechos no es asegurada, ni la separacin de poderes est determinada, no tiene constitucin. Las constituciones del siglo XIX frecuentemente no contienen un elenco de derechos fundamentales, lo que no quiere decir que tales derechos sean ignorados, ya que stos estn implcitos en la demanda de constitucin y en la respuesta dada, en una medida ms o menos satisfactoria, de las constituciones mismas. No sobra decir que, bajo la influencia de Montesquieu, los derechos y libertades del ciudadano, fueron considerados, respecto de su proteccin, como consecuencia necesaria de una limitacin al poder obtenido por su divisin. As, el derecho constitucional fue dominado por una discusin sobre la modalidad de una divisin de poderes lo ms favorable a la libertad poltica de los individuos (la libertad dependa de la organizacin constitucional de las relaciones entre los poderes pblicos). Finalmente en lo que hace a las constituciones del siglo XX, cmo se conciben y cul es el papel de los derechos fundamentales? Como bien ha apuntado Constantino Mortati, refirindose a la Constitucin alemana de Weimar de 1919 como la primera en su gnero, se da "el paso de las constituciones de tipo dieciochesco dirigidas casi a garantizar la esfera de autonoma del individuo y aquellas decimonnicas, caracterizadas por el intervencionismo estatal a fin de ejecutar ideales de solidaridad y justicia". Ciertamente, qu duda cabe que en la mayora de los actuales sistemas jurdicos, y en relacin a nuestro tema, la proteccin y el reconocimiento de las libertades y derechos fundamentales constituyen uno de los brazos ms importantes del derecho constitucional, as, si la constitucin, en sentido decimonnico, implicaba la definicin de las relaciones entre las instituciones y la separaracin de poder, as como la separacin Estadosociedad; hoy da, la constitucin es cada vez ms, la definicin de las relaciones entre los ciudadanos y el Estado, la carta de derechos y libertades se refleja en la garanta que est asegurada por la operativizacin de un mecanismo de sancin de los rganos del Estado, y esto es as, dado que se ha comprendido, primero, que toda constitucin contiene simultneamente dos dimensiones, a saber: poltica y social (Hauriou), predominando actualmente la segunda sobre la primera; segundo, la pluridimensionalidad o multifuncionalidad de los derechos fundamentales. Las constituciones no slo contienen un pormenorizado y meditado elenco de derechos y deberes fundamentales, sino que subdividen entre derechos de la persona en particular y los derechos y deberes inherentes a la vida colectiva, determinndose as, formalmente, la distincin entre derechos individuales y derechos sociales. La incorporacin de tales derechos y libertades en el conjunto constitucional es, en la actualidad, obra de la voluntad del constituyente que las consagra en las disposiciones dentro del texto fundamental a igual ttulo que las instituciones y las normas.

Tal reconocimiento se traduce en una limitacin a los poderes pblicos, tanto en lo que hace al respeto de las reglas de forma y de procedimiento, como de las reglas de fondo o derecho sustancial, y esto es as, porque las normas constitucionales consagradoras de los derechos fundamentales, lo mismo que las que regulan las instituciones slo pueden ser concebidas en el contexto jurdico actual, como resultado de su concretizacin y funcionalizacin a travs de la obra del legislador y del juez constitucional. El papel actual de los derechos fundamentales en relacin con la constitucin.- Hemos tratado de sealar retrospectivamente, la aparicin y evolucin de los derechos fundamentales a efecto de comprender y reconocer con mayor exactitud los significados que se han ido sedimentando en el decurso del tiempo y que, hoy da, nos permiten tener una ms exacta compresin de los problemas que presenta, bien en relacin a su eficacia inmediata o mediata, a lo que hace su criterio de fundamentalidad o contenido esencial, a sus dimensiones, a sus lmites, etctera, problemas todos de suyo importantes pero que no son motivo de esta breve exposicin. En esta sede slo deseamos sealar, sin nimo simplista, el papel de los derechos fundamentales en relacin con la Constitucin. a) Considerados en abstracto, los derechos fundamentales son, un fn en s mismos y expresin de la dignidad humana que slo se pueden funcionalizar de manera limitada. b) Los derechos fundamentales participan en la constitucin del Estado y la posibilidad de realizacin de los mismos deciden, al mismo tiempo y de manera esencial, si los principios estructurales de la Constitucin adquiere realidad y efectividad en el proceso poltico. c) En virtud de que los derechos fundamentales vinculan a los operadores jurdicos, id. est., legislativo, ejecutivo (administracin pblica) y judicial, as como a los individuos mismos (esto se refiere a la eficacia de los derechos fundamentales entre particulares, Drittwirkung der grundrechte) o a ninguno, se puede decir que tales derechos representan la norma que rige la constitucin, la legislacin, la administracin y la jurisdiccin. d) Los derechos fundamentales son los representantes de un sistema de valores concreto, de un sistema cultural, el sentido de una vida estatal contenida en una Constitucin. Desde el punto de vista poltico, esto significa una voluntad de integracin material; desde el punto de vista jurdico, la legitimacin del orden positivo estatal y jurdico, as, son elementos del ordenamiento objetivo, esto es, normas jurdicas objetivas formando parte de un sistema axiolgico, que aspira a tener validez como decisin jurdico-constitucional fundamental para todos los sectores del derecho.

6.3 Naturaleza y eficacia de los Derechos Fundamentales.

Todo nos deja indicar que los derechos humanos no son susceptibles de analizarse ms que mediante la descripcin de su naturaleza y su contenido, fuera de toda interpretacin terica e incluso filosfica.

Se puede sostener, ya que ninguna demostracin efectuado ha demostrado lo contrario, que la persona est por naturaleza dotada de prerrogativas, es decir, de facultades para actuar o abstenerse de actuar en forma consciente, rechazar, reclamar u obtener ciertos satisfactores, y sobre todo, la proteccin aledaa correspondiente. Pero lo que hay que dejar en claro, es que si por ellas mismas, estas prerrogativas no son derechos stricto sensu. Para que puedan acceder a este plano legal, deben ser el objeto de un status particular; el status jurdico. Es necesario y suficiente, que la regla tenga su incidencia de alguna y otra manera, ya sea por la aceptacin, la limitacin, la organizacin, la regulacin, la obligacin o la prohibicin. Ninguna facultad jurdica sin derecho, y ninguna facultad jurdica que no sea una prerrogativa, la inversa, sin embargo, no se da en forma necesaria. Pero si bien las prerrogativas abrigadas y encubiertas por el derecho so constitutivas de derechos, esto no quiere decir, que todos ellos puedan ser calificado como derechos humanos Las relaciones sociales comportan intrnsecamente el ejercicio de derechos que concretizan la sociabilidad. Muchos de ellos o son directamente relativos a la persona, sino a un acto jurdico como puede serlo un contrato de cualquier naturaleza u otros semejantes, como pueden ser los derechos del acreedor en contra de su deudor, o del derecho del propietario frente a su inquilino o inversamente. Es por ello, como dice el profesor de Toulouse, Jacques Moungeon, que se puede excluir el derecho de propiedad del mbito de los derechos humanos, ya que, a pesar de afirmaciones contrarias no est probado, ni demostrado, que la propiedad privada sea consubstancial a la persona, o esencial a su existencia. De esta suerte, los derechos humanos pueden definirse como aquellas prerrogativa, gobernadas por un conjunto de reglas, que la persona detenta para s misma, en sus relaciones con los gobernantes y con el poder.

6.3.1 Los Derechos Fundamentales como Derechos Subjetivos: Derechos de Libertad, Derechos de Participacin y Derechos Prestacionales.
Los derechos fundamentales tambin pueden ser entendidos respecto a los derechos subjetivos, y por esto entendemos que es la facultad que nos otorga la norma jurdica para hacer o no hacer, siempre y cuando no se viole lo establecido. Resulta claro que el derecho subjetivo es siempre una consecuencia del objetivo, es decir de lo establecido en la norma jurdica, que es la facultad concedida por sta, o sea, por el derecho objetivo, entendindose tambin como la potestad de obrar o de exigir algo. Derechos de libertad. Se entiende este derecho pblico subjetivo como la esfera en que el ordenamiento jurdico deja a los individuos gozar de autonoma, es decir, es el conjunto de derechos que pertenecen al individuo frente al estado y que fija y determinan los limites de ste frente a aqul. En funcin de estas clasificaciones, es necesario citar

algunos ejemplos: tengo derecho a andar por la calle, tengo derecho a expresar mis opiniones, tengo derecho a recuperar las cosas que me ha sido hurtada, tengo derecho a percibir mi salario, tengo derecho a vender mi casa, tengo derecho a contraer nupcias, etc. Tambin aparecieron los derechos prestacionales con cargo al Estado, como los concernientes a educacin, salud, vivienda y abasto. Uno de los temas centrales dentro del Derecho Pblico lo es sin dudas el derecho de participacin poltica de los ciudadanos en el ejercicio del poder poltico, derecho que se materializa no solamente en la posibilidad que tiene el ciudadano de elegir a sus representantes, sino tambin en la facultad para intervenir directamente en los procesos de toma de decisiones pblicas. Hoy da no puede hablarse de un sistema poltico y social verdaderamente democrtico si su Ordenamiento Jurdico no cuenta con suficientes garantas para la participacin de los ciudadanos en los procesos decisionales, de ah la importancia del estudio de este tema. Participacin ciudadana. Democracia. Toma de decisiones pblicas. Comunidad. Derecho de participacin. mbito municipal.

6.3.2 La dimensin objetiva de los Derechos Fundamentales.

La dimensin objetiva de los derechos sociales se configura como mandatos constitucionales articulados en obligaciones jurdicas objetivas, fundamentalmente para los poderes legislativos y ejecutivos, que permiten la deduccin posterior de derechos subjetivos. Este aspecto subjetivo se puede caracterizar por un efecto reflejo que posibilita eventualmente fundamentar demandas de defensa por inactividad, negligencia o reversibilidad de medidas pblicas que infrinjan el mandato constitucional. La dimensin objetiva de los derechos sociales implica deducir que estos constituyen fuentes potenciales de competencias pblicas, tanto en el sentido tcnico de ttulos competenciales con los que siempre se pueden interrelacionar, como de habilitacin a la intervencin pblica y a la prestacin en favor de la sociedad en la materia. Los derechos sociales son inseparables de las competencias, es decir, del contenido objetivo interrelacionado hasta el punto que su dimensin subjetiva depende de su intermediacin.

6.3.3 La eficacia de los Derechos Fundamentales en las relaciones entre particulares.

Si se entiende que los derechos fundamentales so limites al poder, y hoy en da el poder (econmico o social) se ostenta no solo por el Estado sino tambin por los particulares, resulta razonable expandir la eficacia de estos derechos a las relaciones privadas, segn predica la teora de la Drittwirkung. L a cual se divide en dos corrientes, la mediata y la inmediata; la primera sostiene que la forma en que los derechos fundamentales despliegan sus efectos en las relaciones privadas ser mediante la intervencin de un rgano del Estado, concibiendo a los derechos como valores objetivos; la segunda,

entiende que los derechos fundamentales son verdaderos derechos subjetivos y por ello no hace falta la intervencin de ningn rgano estatal. Pero ms que terico, el problema es procesal y radica en hallar la proteccin jurisdiccional de los derechos fundamentales, ante su posible vulneracin, en las relaciones particulares; problema que el tribunal constitucional espaol ha resuelto imputando la violacin de los derechos fundamentales que tuvo origen en una relacin privada, al poder judicial, pues ste tiene por mandato constitucional el deber de protegerlos.

6.3.4 El deber especial de proteccin de los Derechos Fundamentales.

Reconocer los derechos fundamentales, constituye un rasgo esencial en el estado de derecho. Pero la otra cara de la moneda del reconocimiento es la capacidad de ofrecer unas garantas eficaces que hagan que dicho reconocimiento no sea una mera declaracin de buenas intenciones vaca de eficacia. La necesidad de ofrecer mecanismos jurdicos que permitan la rpida correccin de los derechos conculcados se manifiesta en la creacin de instrumentos procesales concretos. En Espaa, en los inicios de la transicin y antes de acabarse la constitucin hoy vigente, se cre un procedimiento de proteccin en tanto en cuanto era palable, y as se materializ en los Pactos de la Moncloa de 1977, la necesidad de que tomaran efectividad inmediatamente los derechos y libertades ms ansiados, necesidad que no poda esperar a ver acabado el texto fundamental.

6.3.5 El efecto de irradiacin de los Derechos Fundamentales

As se crea la Ley 62/1978 de 26 de diciembre, de proteccin jurisdiccional de los derechos fundamentales de la persona, anterior a la Constitucin y que no comprende todos los derechos que despus se incluirn en la misma. Tratemos del procedimiento especial civil de amparo : Es un procedimiento declarativo especial de naturaleza plenaria que tiene por objeto resolver las reclamaciones por vulneracin o desconocimiento de los derechos fundamentales en actos que no constituyan delito ni falta ni infraccin administrativa Cabrera Delgado asegura que tiene como notas principales el ser :

condena ,

dad se hace de un modo genrico asimilable al mero asealamiento de rapidez en la tramitacin. Es decir, que sumariedad es aqu algo que hace referencia a la preferencia que debe concedrsele, y no se le atribuye este adjetivo en sentido tecnico-jurdico propio, el cual que se referira a

la limitacin de medios y objeto procesal. As ,vemos que aqu sumariedad quiere decir que este proceso ser rpido pero su cognicin no se va a limitar en ningn aspecto. Algo importante a remarcar aqu es que cuando se nos da un procedimiento como ste no significa que el procedimiento declarativo ordinario quede eliminado. Uno de los elementos del derecho constitucional a la tutela judicial efectiva consiste en la posibilidad de escoger a libertad cualquiera de los medios posibles para la defensa de tu derecho. Por tanto, existe todava la posibilidad de escoger tambin un proceso declarativo para defenderte en este caso. El problema es que tal proceso actualmente es demasiado largo para ofrecer una defensa efectiva de tus derechos. Estos procedimientos especiales, realmente lo que muestran es el fracaso del sistema judicial ordinario para proteger los derechos de las personas con suficiente celeridad. La proteccin que puede ofrecer el procedimiento que ahora tratamos tiene una limitacin : no puede ser una declaracin de derechos en abstracto sin una proteccin contra un hecho concreto, sea una violacin o un desconocimiento de un derecho. No caben las meras declaraciones tericas. Una singularidad de la pretensin civil de amparo es que siempre se dirige contra un particular, en una lesin sometida al derecho privado. Se habla de violaciones o falta de reconocimiento de derechos constitucionales en el mbito de relaciones de derechos privado, y no de violaciones de poderes pblicos, sean administrativas o penales, las cuales van a tener un rgimen aparte del que tambin haremos comentarios ms tarde. Si la vulneracin se produjese por un juez civil en la esfera del proceso mencionado, entonces ya no sera una mera pretensin civil, sin que se abrira camino a un amparo judicial ordinario, ya que la violacin la cometera un juez y no un particular. Y ha determinado al respecto el Tribunal Constitucional que frente a las posibles lesiones de derechos fundamentales y libertades pblicas originadas por particulares, el procedimiento civil tiene el carcter de ordinario y pleno ( STC 71/1984, de 1 2 de junio). La regulacin del proceso civil especial de amparo se encuentra regulado en la seccin tercera de la Ley 62/1978 de 26 de diciembre. En lo no regulado en esta normativa especial se deber acudir supletoriamente a la LEC en aquello que no contradiga los principios de este procedimiento.

6.4 Los titulares de los Derechos Fundamentales

El sujeto de los Derechos Humanos puede definirse como la persona o grupos de personas a las que va referida la titularidad, ejercicio y garantas de los derechos. En relacin al concepto de sujeto de los Derechos Humanos existe una cierta confusin debida, entre otras razones, al carcter polismico incluso de la palabra sujeto. El

concepto de sujeto de Derechos Humanos posee en consecuencia, una serie de connotaciones de diversa naturaleza: o Etimolgica, Lgico-gramatical, tica y Jurdica Significado etimolgico.- La palabra sujeto proviene de la palabra latina subiectus (procedente, a su vez, del verbo subicio) que viene a significar "lo que sustenta", "lo que est detrs", "lo que soporta", "lo que est en la base". Significado lgico-gramatical.- El significado etimolgico de algn modo anuncia ya el significado lgico y gramatical de sujeto: ser de quien se predica o atribuya o anuncia algo. Significado antropolgico.- El significado antropolgico supone que sujeto es el sujeto humano, la persona humana, el sujeto especficamente nico e irrepetible, el sujeto intransferible e insustituible, configurador, actor, protagonista de la cultura. Las propiedades o caractersticas del sujeto, en sentido antropolgico, son las Siguientes: Es un ser social capaz de logos, de conocimiento y autoconocimiento. Es el protagonista del acto de conocer. Es capaz de dilogo, de relacin intersubjetiva. Es capaz de integracin y de solidaridad. Es capaz de rendir cuenta de sus actos: capaz, en consecuencia, de responsabilidad. Es protagonista de la historia. Es protagonista de los actos morales y del derecho. Significado tico.- La dimensin antropolgica nos abre el acceso a la significacin tica y jurdica de sujeto. Para Metz, el reconocimiento de la subjetividad histrica del hombre comienza con Toms de Aquino, quin asume de Boecio (s.v) la nocin de persona para aplicrsela al ser humano como sujeto consciente capaz de conocimiento y dominio de s mismo y del entorno. La aportacin kantiana en este punto es decisiva. Para Kant, segn expone en su "Fundamentacin de la Metafsica de las Costumbres", los seres irracionales tienen solamente un valor relativo, como medios y, por ello, se llaman "cosas"; en cambio, los seres racionales son llamados "personas", pues su naturaleza, les distingue ya como fines en s mismos, esto es, como algo que no est permitido emplear solamente como un medio. Se es persona, y por tanto fin en s mismos, porque la persona se determina por s misma frente a la cosa, a la naturaleza, que no puede determinarse por si mismo. Desde esta perspectiva tica del valor de la persona los Derechos Humanos implican la prohibicin de que se haga al ser humano objeto de la disposicin de otros; es decir, prohbe que se le inserte en una relacin de medio-fin completamente ajena a su autoconformacin. Para Hegel, el reconocimiento de la subjetividad se da en la lucha a muerte entre el amo y el esclavo; donde slo se afirma la subjetividad del primero a partir de negar la del otro. Porque el amo arriesga su vida para quedarse con la libertad -nota propia del sujeto- mientras que el esclavo abdica de su libertad para salvar su vida. Significado jurdico.- La dimensin estrictamente jurdica de la persona humana como sujeto titular de los Derechos Humanos significa, en virtud de su dimensin tica, el reconocimiento y garanta, por parte de las normas jurdicas de la persona como sujeto de derecho, esto es, el reconocimiento de la personalidad jurdica. Es lo que establecen, -con terminologa impropia pues se entiende a la personalidad jurdica como un "derecho"- la Declaracin Universal de Derechos Humanos, en su artculo 16 y la Declaracin Americana de Derechos Humanos en su artculo 17:

6.4.1 Los mexicanos como titulares de todos los Derechos Fundamentales: minora de edad y relaciones especiales de sujecin.
En la CONSTITUCION POLITICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS QUE REFORMA LA, en el Ttulo Primero Captulo I; al tenor menciona. De los Derechos Humanos y sus Garantas Artculo 1o. En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarn de los derechos humanos reconocidos en esta Constitucin y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte, as como de las garantas para su proteccin, cuyo ejercicio no podr restringirse ni suspenderse, salvo en los casos y bajo las condiciones que esta Constitucin establece. Las normas relativas a los derechos humanos se interpretarn de conformidad con esta Constitucin y con los tratados internacionales de la materia favoreciendo en todo tiempo a las personas la proteccin ms amplia. Todas las autoridades, en el mbito de sus competencias, tienen la obligacin de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos humanos de conformidad con los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad. En consecuencia, el Estado deber prevenir, investigar, sancionar y reparar las violaciones a los derechos humanos, en los trminos que establezca la ley. Est prohibida la esclavitud en los Estados Unidos Mexicanos. Los esclavos del extranjero que entren al territorio nacional alcanzarn, por este solo hecho, su libertad y la proteccin de las leyes. Queda prohibida toda discriminacin motivada por origen tnico o nacional, el gnero, la edad, las discapacidades, la condicin social, las condiciones de salud, la religin, las opiniones, las preferencias sexuales, el estado civil o cualquier otra que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o menoscabar los derechos y libertades de las personas. Con este artculo constitucional queda por sentado que todos los mexicanos somos titulares de los derechos humanos, incluyendo a los nios quienes tambin gozaran de los tratados internacionales y una mayor proteccin por ser parte de los grupos vulnerables.

6.4.2 Los derechos de los extranjeros.

La palabra extranjero proviene del vocablo latn extraneus que tiene como significado extrao; es decir aquellas personas ajenas a un pas determinado. Carlos Arellano Garca considera al extranjero como la persona fsica o moral que no rene lo requisitos establecidos por el sistema jurdico de un Estado determinado para ser considerada como nacional. Por otro lado, el autor Oru y Arregun define al extranjero afirmando que es el individuo que no es nacional, sin embargo, es omiso en cuanto al orden normativo de cada pas, as como el caso de las personas morales; por lo cual, este concepto es falto de consistencia y sustento. As mismo, el tratadista ruso Korovin seala que un extranjero es el individuo que est en el territorio de un Estado del que no es ciudadano y que s, en cambio, lo es de otro. Siendo este concepto un cuanto ms detallado que el anterior.

Es de destacarse que la mayora de los autores del Derecho Internacional Privado, y especficamente, aquellos que analizan al extranjero, coinciden en proponer como definicin ms apta, la aportada por el autor Carlos Arellano Garca, ya que su definicin es ms completa y rene los elementos indispensables para establecer de manera clara la condicin jurdica de este tipo de personas. Criterio con el cual tambin comulgo, en razn de su basto contenido, adems de que no existen definiciones suficientes para poder establecer un criterio de eleccin adecuado. Por lo cual un extranjero es una persona fsica o moral que desempea alguna actividad determinada fuera de su lugar de origen, y se encuentra bajo la autoridad del pas que lo recibe, segn las leyes que en el mismo se aplican. En Mxico los extranjeros cuentan con todos los derechos humanos, ya que estos se encuentran garantizados en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, pero hay que recordar que no goza de los llamados derechos subjetivos polticos, los cuales son nica y exclusivamente para los mexicanos (artculo 35 Constitucional, conjuntamente con el artculo 8 y 9)

6.4.3 Los derechos de las personas jurdicas

Personas Morales. La palabra persona tiene como significado todo ser susceptible de derechos y obligaciones. Las personas fsicas son llamadas tambin naturales, que gozan de capacidad jurdica; este concepto es carente de consistencia, ya que no menciona cul es su capacidad jurdica. La capacidad jurdica de las personas fsicas, segn Dez de Picazo y Gulln, es la aptitud o idoneidad para ser titular de derechos y obligaciones, considerando que es una consecuencia ineludible de la personalidad que pertenece a todo ser humano, en razn de su misma dignidad. Ahora bien, tomando en cuenta que la persona fsica es el individuo, debe entenderse que la persona moral es una entidad formada para la realizacin de los fines colectivos y permanentes de los hombres; siendo que esta definicin carece de sustento suficiente en su contenido, ya que no se seala su naturaleza. Jean Paul Niboyet considera al Estado y los Soberanos como personas morales y dice: Cuando un estado o un Soberano son reconocidos, su personalidad moral, por ese mismo hecho, lo es tambin. En lo referente a las asociaciones y fundaciones como personas morales dice que ya que stas emanan del poder pblico extranjero no puede imponerse que se reconozcan en un pas. El autor francs Julien Bonnecase clasifica a las personas morales en personas morales de derecho pblico y personas morales de derecho privado. Afirma que las primeras son el Estado, los departamentos, los municipios, los establecimientos pblicos; estas personas tienen bienes afectados al funcionamiento de los servicios pblicos; tambin cuentan con un territorio jurdicamente organizado; en cambio, las personas morales de derecho privado no se caracterizan por ser de servicio pblico ya que emanan de la iniciativa de particulares.

El tratadista mexicano, Jess Ferrer, al respecto seala: las personas morales deben tener personalidad jurdica reconocida en su lugar de origen, las que sean entidades comerciales e industriales de origen extranjero debern sujetarse en sus operaciones a las leyes mexicanas que regulen la inversin extranjera. Dicha definicin contiene an ms elementos que pueden establecer la verdadera naturaleza legal de existencia de esta figura del derecho. Los autores anteriores coinciden en mencionar que las personas morales pueden ser entidades de derecho pblico, privado, pero son omisos en referir las bases que deben reunir dichas personas. La definicin que me pareci ms adecuada, es la aportada por el autor Jess Ferrer Gamboa, ya que es ms completa y contiene elementos para determinar el funcionamiento de las personas morales. Por lo tanto, una persona moral es aqulla que cuenta con personalidad jurdica propia y se establece en el pas para realizar actos de comercio u otras funciones, siempre y cuando sus operaciones se sujeten a las leyes mexicanas. En cuanto a derechos estas, se mantendrn al pie que le marque la Constitucin Mexicana dndole derechos y obligaciones concernientes a su razn social.