UNIDAD 11 1. La obligacin a. Concepto. Gnesis y evolucin histrica. El ne!u"#$ le! %oetilia %apiria#. De&iniciones 'e las &uentes ro"anas.

Concepto 'e la obligacin. La obligacin se traduce de la voz latina obligatio que proviene de la preposicin acusativa ob y del verbo transitivo ligare, ligo, ligatun que significa atar, amarrar, sujetar. En sentido lato equivale a toda relacin jurdica que entra aba la atadura de la persona del deudor, un sometimiento personal al poder del acreedor. Obligacin es el vnculo jurdico que nos constrie con la necesidad de pagar alguna cosa segn el derecho de nuestra ciudad. En un sentido amplio, es la relacin jurdica en virtud de la cual una persona acreedor !creditor", tiene derec#o a e$igir de otra, el deudor !debitor", un determinado comportamiento positivo o negativo, la responsabilidad de cuyo cumplimiento afectar% en definitiva su patrimonio. En un sentido restringido designa no a la relacin jurdica, sino el deber del deudor con respecto al acreedor. La obligacin tiene siempre por objeto un acto del deudor, que esta personalmente obligado solamente a efectuar esa transferencia por medio de los modos especiales creados para ese efecto. La mayora de los autores coinciden en dar una definicin de obligacin& La obligacin obligatio!, es el vnculo jurdico en virtud del cual una persona, el sujeto activo o acreedor, tiene derecho a constreir a otra, el sujeto pasivo o deudor, al cumplimiento de una determinada prestacin, la que puede consistir en un dare, un "acere o non "acere! o en un praestare. #$nesis % evolucin histrica. &l ne'um, le' (oetilia (apiria. )e"iniciones de las "uentes romanas. Las obligaciones fueron necesarias a partir del momento en que se establecen vnculos econmicos entre los #ombres, no as mientras cada uno satisfizo sus necesidades, tiempo en el cual no fueron necesarias. 'uc#o se #a discutido acerca de cual debi ser la primera obligacin sancionada por el derec#o( ya que atendiendo a su espritu pr%ctico, los )omanos no se ocuparon de la nocin abstracta de obligatio sino que designaron las figuras especiales de las mismas. En los primeros tiempos de )oma la simple deuda !debitun" no configuraba en realidad una obligacin en sentido estricto, porque el deber de cumplir con la prestacin no estaba sancionado.

La mayora de los autores coinciden en adjudicar la obligacin al surgimiento del #ec#o ilcito !delito", aunque a este respecto #ay posturas encontradas es mas claro ver el surgimiento de la obligacin de la accin penal, que del negocio lcito !contrato" *abe destacar la percepcin que sobre la #istoria y evolucin de )oma #a realizado *rangio+,ui-, considerando que la obligatio surge del contrato como forma primitiva e$tendi+ndose luego a fines de la )epublica, en un segundo estadio de evolucin de los deberes contractuales al delito, cumplimentando en el mismo con las etapas respectivas !venganza privada irrestricta, venganza privada restringida, composicin convencional, composicin legal." *abe buscar, siguiendo el origen del delito en la obligacin de las devotiones, mediante las cuales, con e$presa indicacin del nombre !nomen", se pona a disposicin de la divinidad a quien #aba osado romper el equilibrio de bienes y males que la fortuna #aba acordado a cada #ombre. La nocin de obligacin, el propio estado de obligatus #abra surgido en materia delictual, a propsito de la e$piacin debida por la comisin de un delito !delictun", es decir un acto anti jurdico con el que se irroga un da o a una persona. En la primera +poca la victima del agravio tena derec#o a ejercer una venganza personal sobre el responsable, sin restricciones. *on la aparicin de la Le% de las doce tablas, se le da la limitacin del ,alion, del ojo por ojo, diente por diente, para el caso del membrum ruptum. *on el tiempo se permiti al autor del da o delictual liberarse de la venganza privada, proponiendo una composicin pecuniaria en concepto de pena( celebr%ndose entre victimario y victima un acuerdo sobre el monto que el primero deba al segundo, lo que #acia que el delincuente se convirtiera en deudor de la victima. 'as tarde el lesionado deba aceptar la composicin legal que remplaza la convencional. La obligacin en materia contractual surge despu+s, ya que los pueblos de la antig-edad vivieron en una economa cerrada, efectuando sus transacciones en forma de trueque, operaban la trasmisin inmediata de la propiedad, sin generar obligaciones. Los primeros obligados por actos lcitos contractuales fueron los ne$i, plebeyos empobrecidos que solicitaban dinero en pr+stamo a los patricios, comprometiendo su persona en garanta del pago de la deuda, garanta que se #acia efectiva por el ne'un !vos que proviene del t+rmino nectere, que significa ligar", que se realiza con los procedimientos de la mancipatio e importaba la auto pignoracin del deudor. La obligacin consta de dos elementos el debito y la responsabilidad, el deber de cumplir la prestacin y la sujecin que deriva del incumplimiento. La responsabilidad nace con el ne$un coloc%ndose en primer plano. Es un sometimiento personal, sujecin de la persona en su mismo #%beas

derivado de un deber, nacido con libertad de observar una determinada conducta respecto de otro individuo, pero se da m%s relevancia a la responsabilidad, que a la conciencia social que trae aparejada y que reviste mayor importancia, para el desenvolvimiento de la vida social. El obligatus no es un deudor en el sentido actual de la palabra, sino una persona sometida al acreedor y sobre la cual este puede satisfacerse en el caso de incumplimiento del comportamiento debido. Esta satisfaccin consista en privar de la libertad al deudor, #asta tanto saldara la deuda con su trabajo, mantenerlo encadenado, castigarlo fsicamente, venderlo como esclavo, y en el caso de no poder venderlo en la ciudad, llevarlo mas all% del ,iber, vendi+ndolo en calidad de esclavo. En todo caso poda ser salvado de tal situacin si alguien saldaba su deuda. La mas antigua relacin de cr+dito y de deuda nace del mutuo o pr+stamo de consumo, es decir, de la entrega de dinero o de cosas fungibles con la obligacin de devolver dentro de cierto tiempo otro tanto del mismo g+nero y calidad !tantundem" .in embargo no se considera mutuo como obligatio. La obligatio por e$celencia es el ne$un, la mancipatio que el deudor #ace de su propia persona en garanta del cr+dito. /o es un mutuo, ni tampoco un acto que obligue a pagar, es una automancipacin, de la que proviene el estado de prisin #asta que se cumpla la prestacin. *on posterioridad surge la sponsio, que es una promesa solemne #ec#a al acreedor por el fiador y no por el deudor, el obligatus es el sponsor. *on la sucesiva evolucin la sponsio, es una promesa cambiada entre acreedor y deudor, quedando a salvo la posibilidad de que medie una promesa accesoria del fiador. .e funden as debitum y obligatio, como concepto unitario. La ciencia jurdica )omana nace cuando esa fusin estaba consumada. La situacin de ne$i en que se encontraba numerosas personas, lleva a un estado de agitacin social, revueltas y enfrentamientos entre patricios y plebeyos. 0asta que en el 123 4* !o 213 4*", la Le! %oetelia %apiria#, aboli el ne$um, sustituyendo la atadura o vinculacin de la persona del deudor por la de sus propios bienes !pecuniae creditae bona debitoris, non corpus obno$iun esset", aten5a esta le$ los poderes del acreedor sobre la persona del deudor. 6oco a poco la obligatio pierde el car%cter de vnculo fsico para convertirse en vnculo ideal. La nueva contratacin pone en e$istencia derec#os perfectos de cr+ditos, #aciendo personalmente responsable al deudor con todos sus bienes. En la +poca cl%sica la obligacin pertenece al derec#o civil. /o #ay obligaciones en las relaciones amparadas por el pretor, mediante acciones paralelas a las del derec#o civil, #ablando de obligatus, mientras que en el campo pretorio se #abla de actioni teneri, es decir amparo de la accin otorgada por el magistrado.

7na obligacin se define cuando se tiene en ella la afirmacin solemne de un deber jurdico. 8rmulas con oportere& 6roteccin judicial otorgada por el 6retor para pretensiones reconocidas por el 9us civile. *uando una nueva accin es introducida por medio del poder discrecional del que dispone, no puede #ablar de :portere, sino de .actum. ;espu+s de la descripcin de lo sucedido entre las partes orden el juez que condene si los presupuestos de #ec#o subsisten, o que absuelva en caso contrario. En el )erecho /ustinianeo las diferencias fueron abolidas, al igual que la distincin entre derec#o civil y pretorio( incorporando las acciones del pretor a las :bligaciones. Los juristas pos cl0sicos consideran a todas obligaciones. En el 1orpus 2uris slo apelan al dare, facere, o praestare, dejando de lado al oportere. b. Ele"entos esenciales 'e la obligacin( el v)nculo. El su*eto$ el ob*eeto. *! 34/&5O )& L* O6L2#*1278. *omo se trata de un vnculo entre personas, en virtud del cual una puede e$igirle a la otra la observancia de un determinado comportamiento, es claro que toda obligacin supone la e$istencia de dos sujetos& un deudor, es el que debe observar la conducta prometida y otro el acreedor, es el que puede e$igirla. Estos sujetos pueden ser tanto personas fsica como jurdicas. En cuanto a las personas fsicas pueden adquirir una obligacin no solo por ellos mismos sino tambi+n por las personas que se #allan bajo su potestad como sus esclavos y sus #ijos de familia. Lo que adquiran por sus esclavos se #ace enteramente de ellos, mientras el beneficio de la obligacin adquirida por sus #ijos de familia se divide a semejanza de lo que nuestra constitucin #a decretado para la propiedad y usufructo de las cosas& Articulo 1+., La propiedad es inviolable, y ning5n #abitante de la /acin puede ser privado de ella, sino en virtud de una sentencia fundada en la Ley. La e$propiacin por causa de utilidad p5blica, debe ser calificada por ley y previamente indemnizada. .lo el *ongreso impone las contribuciones que se e$presan en el artculo <=. /ing5n servicio personal es e$igible, sino en virtud de ley o de sentencia fundada en ley. ,odo autor o inventor es propietario e$clusivo de su obra, invento o descubrimiento, por el termino que le acuerde la ley. La confiscacin de bienes queda borrada para siempre del *digo 6enal argentino. /ing5n cuerpo armado puede #acer requisiciones, ni e$igir au$ilios de ninguna especie. ,ambi+n adquiran una obligacin por los #ombres libres y los esclavos de otro que posean de buena fe !9nstitutas de >ustiniano".

 4creedor& calidad o atributo del titular de un derec#o de cr+dito. Es el aspecto activo de la obligacin, el poder jurdico en cuya virtud una persona !acreedor" puede e$igirle a otra un determinado comportamiento. ;eudor& 4quel que esta obligado a dar a #acer o a no #acer algo. !;iccionario de *iencias >urdicas, 6olticas y .ociales". 6! O6/&5O )& L* O6L2#*1278. 8in o intento a que se dirige o encamina una accin u operacin. !;iccionario 4cad+mico". 6restacin sobre la que recae un derec#o, obligacin, contrato o demanda judicial. El de un contrato ser% la o las obligaciones que de +l se deriva. El de una obligacin, lo que incumba realizar a las personas !*apit%nt". Es el acto que el deudor debe realizar a favor del acreedor y cuyo cumplimiento, puede e$igirse por medio de la correspondiente accin !4rg-ello". 7n dare oportere& consista en la transferencia al acreedor de la propiedad u otro derec#o real sobre la cosa. En el *digo *ivil 4rgentino se entiende por la palabra dar, las prestaciones que tienen por fin un cambio en el derec#o de las cosas, en el sentido que el deudor debe procurar al acreedor la propiedad o alg5n derec#o real. Dare, est accipientis facere. De actionib . La e$presin es empleada en un sentido amplio como en un sentido estricto. La misma e$presin a5n se aplica a actos que no se refieren al derec#o de las cosas, sino que deben simplemente aumentar el patrimonio del acreedor por una cesin, por ejemplo, o libr%ndole de una deuda. 7n facere o non facere oportere& implicaba un acto o #ec#o del deudor y tambi+n una abstencin, que no fuera propiamente dare. En nuestro *digo, la e$presin #acer, facere, se emplea muc#as veces tanto en el sentido positivo como en el sentido negativo El #ec#o comprende todos los actos u omisiones que no pueden entrar en la dacin& yo puedo obligarme a construir una casa, o puedo tambi+n obligarme a no impedir que un tercero pase por mi propiedad. 7n praestare oportere& eran t+rminos que aludan al contenido de la obligacin en general, ya consistiere en dare o en un facere, pero m%s propiamente llegaron a comprender aquellas prestaciones que tenan por objeto la entrega de la cosa con otra finalidad que la de transferir la propiedad u otro derec#o real. 9glesias nos da la etimologa en relacin con praedes. .ignifica ?responder de algo?, #abl%ndose, entonces de dolum, culpum, custodiam, diligintiam, praestare. 6restar equivale a entregar, suministrar, procurar alguna cosa por otro ttulo que el de la propiedad. En nuestro *digo se toma la palabra prestar, prestacin, en un sentido general que abraza una y otra idea. -e.uisitos 'e la prestacin( *omo la prestacin puede ser establecida en muc#os casos no por la ley, sino por los propios particulares, es que se #abla de los requisitos de la prestacin, ya que cualquier #ec#o o abstencin puede servir de contenido a una obligacin. Estos son&

 ;ebe tratarse de un #ec#o fsicamente posible. /o es razonable un compromiso que e$ceda las posibilidades del genero #umano. .e trata de la imposibilidad objetiva, determinada por la naturaleza. /o es objeto de obligacin, el cruzar a nado el oc+ano. .i podr% serlo el cruzar a nado el ,iber, aunque quien lo prometa no sepa nadar. En caso contrario la obligacin ser% nula y recibira el nombre de impossibiliun nulla obligatio !4lba *respo". El #ec#o debe ser posible jurdicamente. /o debe ser un #ec#o ilcito o contrario a la ley. 4s nadie podr% comprometerse a dare un #ombre libre o una cosa e$tra comerciun o de propiedad del acreedor. El #ec#o no debe ser contrario a la moral y a las buenas costumbres, como ocurra con el compromiso de no cometer un delito a cambio de una suma de dinero. .i esto ocurriese la obligacin sera nula, en latn se denomina non contrabonos mores !4lba *respo". El objeto de la prestacin debe ser determinado o determinable. ;esde el nacimiento de la obligacin debe saberse en que consiste el objeto de ella o por lo menos, debe ser ello susceptible de determinacin. La determinacin poda quedar al arbitrio de un tercero. /o poda depender de la voluntad del deudor o del acreedor, salvo en algunos negocios para los cuales admita que una de las partes pudiera determinar la equidad ?arbitrium boni viri? !4lba *respo". La prestacin debe tener contenido patrimonial, en el sentido de que debe ser susceptible de apreciacin pecuniaria. ;urante la +poca cl%sica se determin as, ya que el condemnatio era pecuniaria la ejecucin satisfactoria era patrimonial. 4lgunos autores discuten este 5ltimo requisito !4lba *respo". 1! 9:814LO. *onsiste en el deber del deudor de cumplir la prestacin, apunta a un determinado comportamiento del deudor, el cual puede ser positivo y negativo desde que la obligacin nace #asta que queda totalmente e$tinguida !4rg-ello". Este vnculo puede generarse por diversas causas& El contrato es la fuente m%s importante de las obligaciones. Los romanos no nos dejaron una definicin @onfante dice ? es el acuerdo de voluntades de dos o m%s personas con el fin de constituir una relacin obligatoria reconocida por la ley? !4rg-ello". El cuasicontrato son obligaciones nacidas de actos lcitos no contractuales !4rg-ello". El delito es todo acto ilcito castigado por una pena caracterizado por la intencin dolosa !4rg-ello". El cuasidelito. El ;erec#o )omano no #aba percibido la diferencia estructural que media entre el delito y el cuasidelito, caracterizado este 5ltimo por el #ec#o meramente culposo o negligente !4rg-ello". El vnculo crea a favor del acreedor medios coercivos !actiones" para compeler al obligado al cumplimiento de la prestacin, o en su defecto obtener tambi+n coactivamente su equivalente pecuniario.

: sea que lo normal de una obligacin es que est+ protegida por una actio, de tal modo que cuando no se cumple con la prestacin se puede demandar su cumplimiento !;i 6ietro". 6ara distinguir los contratos de las obligaciones el *digo *ivil 4rgentino en sus notas toma los efectos que cada uno produce. Los efectos de los contratos son& A= crear obligaciones( 1= e$tinguir obligaciones( 2= transferir la propiedad o sus desmembraciones. En cuanto a los efectos de la obligacin, consisten 5nicamente en permitir al acreedor emplear los medios legales& A= para forzar a su deudor a procurarle aquello a que se oblig( 1= para #ac+rselo procurar por otros, si #ay lugar, a costa del deudor( 2= como 5ltimo recurso, para obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes. .i la obligacin no produce jam%s los efectos del contrato, el contrato no produce los efectos de la obligacin. .in duda que si el contrato puede producir la obligacin misma, puede arrastrar consigo los efectos de esta obligacin( mas los llevar% como consecuencias ulteriores, y no como engendrados por +l. El contrato puede bien e$istir sin #acer nacer obligacin alguna, produciendo slo e$tincin de obligaciones. E/EC012 DEL INCU3%LI3IEN01 En todos los casos en que la prestacin se #a #ec#o imposible por #ec#os de los cuales responde el deudor, la obligacin contin5a. .in embargo su objeto ya no es el mismo. El deudor obligado a entregar una cosa que #a sido destruida, seguir% obligado, pero esta perpetua obligacin supondr% la sustitucin del primitivo objeto por una indemnizacin pecuniaria. 6ara fijar esta indemnizacin el ;erec#o )omano no adopt un criterio uniforme. ,al variedad de soluciones no estaba ya justificada en el ;erec#o >ustiniano, se acusa en este una indudable tendencia a e$tender el principio de que la indemnizacin abarque siempre todas las consecuencias perjudiciales que pueden ser atribuidas al #ec#o de incumplimiento. 'ora& .e entiende por mora el retardo injustificado en el cumplimiento de la obligacin por parte del deudor en el tiempo oportuno. 0ay dos clases de mora una en que incurre el deudor cuando no cumple la obligacin a su debido tiempo !mora debitoris" y otra, ac#acable al acreedor que se niega sin motivo a aceptar el pago que intenta #acerle el deudor !mora creditoris" !>. 4rias )amos". El *digo *ivil 4rgentino menciona las causas de mora en las que incurren las partes de la obligacin. El deudor se encuentra constituido en mora, sin necesidad de interpelacin& A= cuando la interpelacin se #ace imposible por una causa que proviene de su persona( 1= cuando la obligacin resulta de una posesin de mala fe o de un delito( 2= todas las veces que el retardo en la ejecucin equivale a una inejecucin completa. El acreedor se encuentra en mora toda vez que por un hecho o por una omisin culpable, hace imposible o impide la ejecucin de la obligacin, por ejemplo, rehusando aceptar la prestacin debida en el lugar y tiempo oportuno, no encontrndose en el lugar convenido para la ejecucin o rehusando concurrir a los actos indispensables para la ejecucin, como la

medida o el peso de los objetos que se deban entregar, o la liquidacin de un crdito no l quido. ;esde que la obligacin nace #asta que queda totalmente cumplida, el deudor o acreedor debe comportarse de tal manera que con su conducta no retarde o #aga imposible el e$acto cumplimiento de aquello. En caso contrario el derec#o distingue estos casos& ;olo, *ulpa, *ustodia, *asos fortuitos y fuerza mayor. ;olo& En el ;igesto aparece, como el propsito o intencin de causar da o, astucia, falacia o maquinacin con el propsito de sorprender, enga ar o defraudar a otro. *ulpa& La idea de culpa #abra aparecido en el ;erec#o )omano aplicada al delito de da o injustamente causado damnum iniura datum, regulado por la le$ 4quilia, ya que los jurisconsultos precl%sicos incluan la culpa en la inuria aquiliana. 6osteriormente el concepto se traslada a la esfera contractual para caracterizar la conducta del deudor que no cumpla la prestacin debida por una actitud negligente o descuidada. La culpa se tipifica as como lo opuesto a la diligencia. Las Leyes de 6artida reconocen tres especies de culpas& grave, leve y levsima. El ;erec#o )omano no reconoca en verdad sino las dos primeras !*digo *ivil 4rgentino" *ustodia& Es cuando la prestacin a que est% obligado el deudor consiste en conservar durante un cierto tiempo una cosa y luego devolverla. *aso fortuito y fuerza mayor& La prestacin que constitua el objeto de la obligacin poda tornarse imposible de cumplir por alg5n evento no imputable al deudor. 0ec#os naturales& terremoto, naufragio o un incendio, #ec#os jurdicos que sustrajeran la causa del tr%fico jurdico, o actos #umanos realizados por terceros con empleo de una fuerza irresistible Bcomo la guerraB liberaban al deudor de toda responsabilidad en el cumplimiento de la prestacin. Cuia fortuitos casus mullum #umanun consilium para evidere potest Cue ninguna #umana inteligencia los puede prever !7lpiano" ;istngase del casus, la fuerza mayor !uis o uis maior" que era aquel evento que ninguna medida de previsin normal #ubiera podido evitar. La distincin entre caso fortuito y fuerza mayor tiene un mero valor terico, porque tanto los acontecimientos no se pueden prever ni aquellos previstos se pueden evitar, liberan al deudor del vnculo obligacional, salvo convencin en contrario. /uestro *digo e$pone los casos fortuitos o de fuerza mayor que toma del *digo )omano, dice que +stos son producidos por dos grandes causas& por la naturaleza o por el #ec#o del #ombre. Los casos fortuitos naturales son, por ejemplo, la impetuosidad de un ro que sale de su lec#o, los terremotos o temblores de la tierra, las tempestades, el incendio, las pestes, etc. 'as los accidentes de la naturaleza no constituyen casos fortuitos, dice ,roplong, mientras que por su intensidad no salgan del orden com5n. /o se debe por lo tanto calificar como caso fortuito o de fuerza mayor, los acontecimientos que son resultado del curso ordinario y regular de la naturaleza, como la lluvia, el viento, la creciente ordinaria de los ros, etc.(

pues las estaciones tienen su orden y su desarreglo, que producen accidentes y perturbaciones que tambi+n traen da os imprevistos. Los casos de fuerza mayor son #ec#os del #ombre, como la guerra, el #ec#o del soberano, o fuerza de prncipe, como dicen los libros de Europa. .e entienden por #ec#os del soberano, los actos emanados de su autoridad, tendiendo a disminuir los derec#os de los ciudadanos. Las violencias y las vas de #ec#o de los particulares, no se cuentan en el n5mero de los casos de fuerza mayor, porque son delitos, y como tales est%n sujetos a otros principios que obligan a la reparacin del mal que causen. El *digo #abla de casos fortuitos previstos, pero no debe entenderse de una previsin e$acta. La imposibilidad de la prestacin en general, que arranca del caso fortuito libera al deudor, pero no siempre ya que en algunas obligaciones el deudor responde en caso de ventas de ese tipo. c. /uentes 'e las obligaciones. Concepto y clasi&icacin( Gayo y 4ustiniano. .eg5n Arg5ello, se denominan *ausae obligatium los #ec#os y actos jurdicos a los que el ;erec#o atribuye el efecto de #acer nacer relaciones obligacionales. Arias -a"os$ por su parte dice que las fuentes de las obligaciones son los #ec#os jurdicos en virtud de los cuales dos personas se encuentran en la situacin de acreedor y deudor una de otra, es decir las causa que engendran una obligacin. Las fuentes podran ser inn5meras y variadas pero dada la tipicidad de las obligaciones no infinitas. ;ebido a la disparidad en los te$tos romanos, en cuanto a su determinacin, #aremos el estudio de las fuentes de las obligaciones a trav+s de las opiniones emitidas por jurisconsultos cl%sicos y de los principios contenidos en las institutas 4ustinianas. Clasi&icacin 'e las &uentes. Las figuras singulares que podan dar nacimiento a las obligaciones fueron reconocidas en una primera clasificacin que formul Dayo en su 9nstitutas. .eg5n Dayo, las obligaciones nacan de un contrato o de un delito, es decir, reconoce solamente dos t+rminos en materia de fuentes de las obligaciones. *ontrato& 4cuerdo de voluntades reconocido por el ;erec#o *ivil cuya fuerza obligatoria se #aca depender de la entrega de la cosa de un acto formal, verbal, o escrito o del mero consentimiento de las partes. )especto de esta definicin, podemos agregar que el *digo *ivil 4rgentino establece en su artculo AA2E que #ay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad com5n destinada a reglar sus derec#os. ;elito& 0ec#o ilcito que colocaba al culpable en la obligacin de pagar una pena pecuniaria a qui+n lo #ubiera lesionado.

Esta clasificacin bimembre o bipartita resulta insuficiente porque deja al margen de ella una gama de figuras generadoras de obligaciones que no eran ni delitos ni contratos. Dayo agrega en otra obra suya, Libri rerum cottidianarum sive aureorum a la clasificacin bipartita un tercer cuadro de figuras llamadas varias especies de causas !variae causarum figurae". 4qu agrupa causas e$cluidas por no ser contratos ni delitos, pero presenta el inconveniente de que incluye figuras #eterog+neas que en alguna medida pueden constituir una categora con caractersticas propias y definidas como lo son los contratos y los delitos. En el ;igesto encontramos un fragmento de 3o'estino que #ace una numeracin de las fuentes de las obligaciones al e$presar que se contraen por una cosa, con palabras o al mismo tiempo por ambas, o por el consentimiento, o por la ley o por el ;erec#o 0onorario, o por necesidad o por delito. Este pasaje carece de una adecuada sistematizacin de las fuentes, contiene una mera enumeracin de las causae obligationum y slo tiene el m+rito de #aber mencionado por primera vez la ley como fuente generadora de obligaciones. 8inalmente en 4ustiniano encontramos e$plcitas el tercer cuadro de figuras gayanas llamadas varias especies de causas , algunas de las cuales por su cercana con los contratos las llama cuasiBcontratos !quasi e$ contractu", en tanto a otras por su cercana con los delitos las llama cuasiB delito !quasi e$ maleficio o cuasi e$ delicto". *ontrato y delito #an sido mencionados anteriormente. *uasiBcontrato& .on las obligaciones derivadas de una relacin lcita que poda asemejarse a un contrato, sin que #ubiera e$istido el acuerdo. *uasiBdelito& .on las obligaciones provenientes de un #ec#o ilcito pero que no encuadraban en la categora de los delitos y que obligaban al autor a pagar una pena pecuniaria. .on #ec#os causados por imprudencia, negligencia, falta de intencin, por lo cual son #ec#os culposos. Esta cuatriparticin tradicional, de origen vicentino #a sido criticada, porque es indudable que ni el cuasiBcontrato ni el cuasiBdelito presentan caracteres definidos. 6. Clasi&icacin 'e las obligaciones seg7n la e&icaia 'el v)nculo. El vinculo jurdico entra a un poder de coercin que permite al acreedor compeler al deudor a cumplir la obligacin. .eg5n cual fuere la eficacia del !vinculum iuris", las obligaciones se clasifican en civiles y naturales y atendiendo al vnculo que les #a dado origen en civiles y #onorarias. a. 1bligaciones civiles y naturales( ,oda obligacin a la que el ordenamiento jurdico dotaba de una actio como medio para que el acreedor pudiera e$igir del deudor el cumplimiento de la prestacin debida, se llamaba obligacin civil. Esta era la obligatio en

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el sentido estricto de la palabra, porque la relacin que ella creaba entre los sujetos que la integraban deba contar con la debida proteccin procesal. 4dem%s de las obligaciones civiles, e$istan, pues otras fundadas en la equidad !sentimiento de lo justo" que carecen, por lo tanto, de accin judicial, a pesar de que sabemos, esta proteccin procesal es acordada al que persigue una utilidad patrimonial, objetivo de toda prestacin. Esta actio que se ejerce es de la categora de las acciones personales, in personam actiones. La concede al acreedor el derec#o civil o el pretorio en sentido restrictivo, porque no siempre la obligacin para #acerla valer est% sancionada por el derec#o, como cuando es natural, por carecer, entonces el actor de accin para citar al deudor en juicio y compelerlo a su cumplimiento. Llam%banse, por tanto obligaciones naturales en el derec#o cl%sico en anttesis a las civiles. .era un caso de obligacin natural la que deriva de los contratos celebrados por el pupilo ! alieni juris" sin la intervencin del tutor. 4simismo, otro ejemplo son las deudas del esclavo, que podan garantizarse mediante fianzas, prendas, ect., y cuyos actos celebrados con el amo trascienden a la accin de peculio. Es probable que esta obligacin fuese el caso primero que se present. 6or esta razn arriba e$puesta, las obligaciones que est%n acompa adas de una actio se llaman civiles, es decir que emanan del derec#o positivo, y las acciones, entonces que no est%n garantidas por el derec#o civil y que son consagradas #naturalis ratio" por el jus gentium, o sea, por el derec#o natural, ll%manse obligaciones naturales o naturales tantum$ en suma no e$igibles al deudor. 'antuvieron los romanos con esta categora de obligaciones una divisin an%loga a la establecida entre el derec#o de gentes y el r+gimen del derec#o privado. Este rigor fue disminuyendo a medida que las diferencias desaparecan a causa del desarrollo del derec#o, ciclo evolutivo que se detuvo antes de terminar, e$istiendo por eso la particin mencionada todava en el derec#o justinianeo. La obligacin es natural, por el derec#o de gentes, cuando e$iste un vnculo obligatorio que ligue dos personas sin que produzca accin en el fuero procesal, las obligaciones naturales es que carecen de toda fuera obligatoria. 6or eso el acreedor no consigue perseguir su ejecucin , puesto que no puede constituir al deudor en mora, ni oponer en compensacin su cr+dito natural contra otro que presente +ste contra +l. .u cumplimiento, entonces, depende de la probidad del obligado& es un vinculum aequitatis( en suma, es la moral contrapuesta al concepto jurdico de la obligacin. 7n ejemplo sera la devolucin en el mutuo de las sumas de dinero recibidas. La que participa del car%cter tpico de la obligacin natural en la jurisprudencia cl%sica es, sobre todo, la del esclavo ! obligatio naturalis servi", quien, por el derec#o civil, no pude obligarse v%lidamente, pero, si prometi cumplir con la obligacin, debe mantenerla. Ella no produce, por

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tanto, la verdadera eficacia de la accin jurdica, pero, en cambio, se le acuerda estas obligaciones est%n ya sancionadas por la conciencia social, y que producen, pues, determinados efectos. *uando una obligacin natural estuviere en contradiccin con un precepto civil no originaba, entonces, consecuencias jurdicas de ninguna clase. b. 1bligaciones civiles y honorarias( Esta clasificacin considera al t+rmino civil no en el sentido de obligacin dotada de actio como son las obligaciones civiles que se oponen a las obligaciones naturales, sino en una acepcin m%s restringida, esto es, en relacin con el derec#o que las regula y que est% dado por la ley comicial, en el senadoconsulto o la constitucin imperial. En cuanto a las obligaciones pretorianas no eran solamente aquellas reguladas por el edicto del pretor sino que tambi+n deban incluirse dentro de esta categora a las nacidas como consecuencia de la iurisdictio de otros magistrados. Esta distincin perdi inter+s pr%ctico con el derec#o justinianeo al operase la fusin del ius civile con ius honorarium. 6ara otros autores las relaciones protegidas por acciones pretorianas no merecan el t+rmino obligatio. 8. Clasi&icacin seg7n los su*etos. a. 1bligaciones 'e su*etos &i*os o 'eter"ina'os. 1bligaciones 'e su*etos variables o in'eter"ina'os( casos. La regla general para el ;erec#o )omano es que la obligacin vincule a sujetos determinados, perfectamente individualizados desde el comienzo mismo de la relacin obligacional. En principio, entonces, las obligaciones son de sujetos fijos determinados o invariables, no obstante la posibilidad de su transferencia tanto activa como pasiva por actos nter vivos o mortis causa. 2u*etos /i*os(

Es el caso normal que se presenta en las relaciones obligacionales en que los sujetos est%n determinados desde que la obligacin se genera #asta que cesa, de manera que el vinculo jurdico unir% a un acreedor y a un deudor fijo e individualmente determinado, que no variar% mientras la relacin no se e$tinga. *asos& .i ,icio estipul comprometi+ndose a pagar AFF a *ayo, ambos sujetos son determinados individualmente por sus nombres desde un principio, y normalmente salvo un especial acto de traspaso la obligacin enlazar% constantemente al mismo acreedor, *ayo, y al mismo deudor, ,icio. 2u*etos 9ariables(

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8rente a las obligaciones de sujetos fijos, se presentan algunos casos en los que el vnculo surge a favor o cargo de personas que no est%n individualizadas desde el comienzo, pero que podr%n estarlo luego. En ellas los sujetos pueden no ser invariablemente los mismos desde el nacimiento #asta la e$tincin de la obligacin, pues se se ala como tales a quienes est+n en una determinada situacin. .eg5n el romanista Luis )odolfo 4rg-ello, se presentan las obligaciones de sujetos variables o ambulatorias, si bien son e$cepcionales, en los que el acreedor o el deudor, o ambos a la vez, ni son conocidos al momento de constituirse la obligacin, ni son invariablemente los mismos desde que la obligacin nace #asta que se e$tingue. ,ambi+n #an sido designadas por los int+rpretes con el nombre de obligaciones !propter rem" por estar amparadas en una actio in rem scripta. El deudor no se se alar% por datos !nombre, etc." que lo individualice, sino que se dice como aquel que est% en una determinada relacin. *asos& AB El de resarcir el da o causado por un animal o un esclavo, o un filiusfamilias !en el derec#o justinianeo este 5ltimo caso #aba desaparecido", lo cual, por el principio no%a caput sequitur, corresponda a quien tuviese sobre el animal o el esclavo el derec#o de propiedad o sobre el filliusfamilia la patria potestas, cuando se ejercitaba la actio. 1B El de reparar el muro en la servidumbre oneris ferendi, que es ambulatoria respecto de los dos sujetos, activo y pasivo, ya que ser% acreedor el que en el momento de requerir el momento de la reparacin sea due o del previo dominante, y deudor el propietario, en aquel momento de la pared que debe repararse. 2B El que se garantizaba la actio quod metus causa de restituir lo que #a sido adquirido ejercitando esta forma de violencia( obligacin que pesa !al menos en el derec#o justinianeo" sobre cualquier poseedor de la cosa arrebatada o frente a la actio aqua pluviae arcendae aunque el demandado no sea el autor de la obra. <B Las obligaciones que tienen el superficiario, el enfiteuta o el propietario, de pagar el solarium y el canon los dos primeros, y los impuestos los tres, las cuales son e$igibles aunque el fundo #aya pasado a persona distinta de la que incurri en la falta de pago. GB Las obligaciones de cumplir prestaciones a favor de sujetos indeterminados impuestas por disposiciones testamentarias, cuando se dulcific el rigor pro#ibitivo del derec#o antiguo en tal materia. 3B Las amparadas por las acciones divisorias, ya que dependan de la condicin de copropietario y eran e$igibles a quienes se #allaban en tal situacin.

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.eg5n 4lfredo ;i 6ietro, siguiendo estos ejemplos observamos el car%cter ambulatorio de estas obligaciones, por cuanto nacen y se cargan sobre un animal o un tercero con cierta independencia de quien resultare titular del dominio o derec#o real. Encontramos este principio plasmado en las Institutas 'e Gayo !<, EE" que comienza e$presando& 0o'as las acciones no!ales siguen a la persona.... ,ambi+n encontramos una definicin similar en las Intitutas !<, H, de no%alibus act, G" cuando e$presa& 0o'a accin no!al sigue al in'ivi'uo . 6ues si tu esclavo cometiere delito, mientras est+ en tu potestad, contra ti es la accin( si pasase a la potestad de otro, surge la accin contra +l, si fuese manumitido queda obligado +l mismo y se e$tingue la posibilidad de abandono no$al( pues, si un #ombre libre cometiere delito y se #iciese esclavo tuyo, comienza a e$istir contra ti como no$al, la accin que anteriormente fue directa. En el Digesto !I, A, si quadrupes pauperiem, A, A1" se #ace referencia a los cuadr5pedos, cuando se e$presa& ..... La no$a sigue a la cabeza, se da accin, no contra aquel due o de quien fue cuadr5pedo cuando caus el da o, sino contra el due o de quien es a#ora. 4rangio )uiz, tambi+n #ace referencia al principio &o%a caput sequitur", el que #ace que responda no quien tenia bajo potestad al culpable en el momento del delito, sino quien lo tiene en el momento en que se intenta la accin, y que +sta pueda intentarse tambi+n contra el #ijo que #a salido de la potestad, o contra el esclavo manumitido. 4n%logo a las acciones no$ales es, en la concepcin primitiva, la actio de pauperie", correspondiente contra el due o de un animal dom+stico que por ser indmito o por otra causa que le sea propia #a provocado da o a otro. ,ambi+n ac% el due o puede evitar la condena entregando al animal. !;estaca 4. )uiz, que si el da o fuese causado por un animal no dom+stico, la accin de pauperie, no procedera."

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UNIDAD :II 1; E/EC012 DE LA2 1<LIGACI1NE2 A; Cu"pli"iento e incu"pli"iento 'e las obligaciones( Cu"pli"iento& La obligacin tiene su efecto natural o necesario cuando el deudor cumple con el deber asumido frente al acreedor, en el lugar, en el plazo y con las modalidades que los sujetos #ubieran determinado. Este efecto natural e$tingue la obligacin. Incu"pli"iento( 6oda ocurrir que el deudor #iciera imposible el deber de la prestacin, a trav+s de su conducta o que retardara su cumplimiento. En estos casos, la obligacin resultaba modificada en su contenido, ya que la ejecucin forzosa de la prestacin sustitua el primitivo objeto, por el pago de una indemnizacin pecuniaria. .i el incumplimiento de la obligacin se deba a causas imputables al deudor, como el dolo y la culpa, le acarreaban a +ste responsabilidad. En cambio, si el incumplimiento era el resultado de acontecimientos ajenos a su voluntad, no le acarreaban a +ste responsabilidad alguna. <; Dolo( Es toda conducta antijurdica consciente y querida. El dolo es la conducta voluntaria y maliciosa del deudor, tendiente a impedir el cumplimiento de la obligacin o a #acer imposible totalmente la prestacin que constituye su objeto, con la intencin de provocar un perjuicio al acreedor. .e puede notar como sustrato com5n al dolo penal, al dolo en el negocio jurdico y al dolo en la obligacin, un ardid, maquinacin o astucia tendiente a defraudar o enga ar al otro. En caso de dolo responde el deudor siempre, y aunque la conducta dolosa del deudor #alla #ec#o imposible la prestacin, +sta se sustituye por la indemnizacin del da o inferido al acreedor. /o se poda e$imir por acuerdo de partes. Culpa( El deudor incurre en culpa cuando impide la realizacin de la prestacin, no por mala voluntas, sino por impericia, negligencia o falta de cuidado, pudiendo ser consecuencia de una accin o de una omisin con resultado que se debieron evitar. Es de destacar que no media intencionalidad del sujeto puesto que as fuera el incumplimiento sera doloso. 6oda #aber culpa e!tracontractual, que se daba cuando una persona por impericia causaba un perjuicio a otra sin #ab+rselo propuesto deliberadamente, sin que entre estas personas e$istiera previamente el vnculo de una obligacin. Este tipo de culpa fue regulada por la le$ 4quilia, razn por la cual se la llamaba tambi+n culpa 4quiliana. ,ambi+n poda #aber culpa contractual, que se daba cuando el deudor por imprudencia causaba un perjuicio al acreedor, e$istiendo previamente entre ellos el vnculo de una obligacin. 0ay, en el derec#o romano, diversas clasificaciones de culpa&

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 Culpa grave o "agna !lata", que supone negligencia e$trema, implicando un descuido m%$imo, se equipara al dolo por lo que no es e$cusable por acuerdo de voluntades, respondiendo el deudor en todos los casos. Culpa leve, implicaba la inobservancia de la diligencia propia de un nombre normal. Los comentaristas la clasificaron en culpa in abstracto que toma como referencia el obrar de un buen padre de familia y en culpa in concreto que confronta la conducta del deudor a la que observa cualquier #ombre y debe observar +l en sus propios negocios Culpa lev)si"a, que los comentaristas la derivan de un fragmento de 7lpiano, y consiste en una falta de diligencia e$tremadamente cuidadosa, slo concebibles en #ombres demasiado inteligentes. Este tipo de culpa no estuvo referido a las relaciones contractuales, sino al da o causado por un #ec#o ilcito regulado por la le$ 4quilia. El deudor siempre responda por la culpa grave. 6or la culpa leve, lo pactado por las partes aumentaba o disminua el grado de responsabilidad de los contratantes, si no mediaba conveniencia, el deudor era responsable de toda la culpa si se beneficiaba con el contrato, respondiendo solo por culpa grave sino #ubiera obtenido ventajas. La responsabilidad por culpa se regul en el ;erec#o *l%sico por el principio de utilidad que el negocio #ubiera producido a las partes, por ejemplo, en el deposito, el depositante cargaba con toda la culpa, mientras que el depositario slo responda por culpa grave, ya que no reciba retribucin por la guarda de la cosa depositada. Esta regla no fue aplicada rigurosamente y as es que la jurisprudencia romana introdujo varias e$cepciones. En el caso de la gestin de negocios, el gestor responda de toda la culpa aunque su gestin no era renumerada, ya que nadie deba realizar negocios por otro si no se empleaba en ellos los cuidados de un buen padre de familia. En el mandato, el mandatario responda tambi+n de la culpa leve no obstante gratuidad del contrato. .in embargo, los tutores y curadores no estaban obligados m%s que a la culpa leve in concreto, a causa de que sus funciones constituan una carga p5blica a la que no poda re#usarse. *uando el contrato ofreca inter+s para ambas partes, como ocurra en la compraventa, cada uno de los contratantes responda de toda la culpa. Esta regla admiti varias modificaciones. 4s el marido, en la administracin de los bienes dtales y los socios y comuneros en la gestin de los negocios comunes, no respondan m%s que de la culpa in concreto. ;entro del tema de la culpa cabe referirnos al deber de custodia que consista en la diligencia que deba emplear una persona en el cuidado de las cosas que le #aban sido entregadas para su conservacin. La responsabilidad por custodia se regulaba atendiendo al grado de culpa en que incurriera el obligado, estando referida por lo general a los cuidados que deba observar un buen padre de familia. Empero en algunos casos #aba responsabilidad por la custodia aunque no mediara culpa, como ocurra con los navieros, posaderos y due os de establo, que deban indemnizar el robo o da o de las cosas confiadas en guarda a ellos o a sus dependientes. Caso &ortuito y &uer=a "ayor( .on aquellos casos en que la prestacin, que constituye el objeto de la obligacin, se tornaba imposible de cumplir 16

por alg5n suceso no imputable al deudor. 6odan ser #ec#os naturales, como un terremoto, un incendio, #ec#os jurdicos como que sustrajeran la cosa o actos #umanos realizados por terceros con empleo de una fuerza irresistible como una guerra( y liberaban al deudor de toda responsabilidad en el cumplimiento de la prestacin. ;entro del caso fortuito !casus" se distingua la fuerza mayor !vis mayor" que era aquel #ec#o que ninguna medida de previsin normal #ubiera podido evitar. En general, la imposibilidad de cumplir la prestacin por caso fortuito o fuerza mayor libera al deudor, salvo convencin en contrario. *omo el deudor quedaba e$ento de responsabilidad por el casus, el riesgo por la p+rdida de la cosa corresponda a la otra parte. Consecuencia 'el incu"pli"iento 'e las obligaciones( *uando la prestacin no se cumpla por causas imputables al deudor, que provinieran de una conducta dolosa o culposa, la obligacin subsista y el acreedor poda e$igir judicialmente su cumplimiento. 6ero si la prestacin se #ubiera #ec#o imposible la condena se transformaba en una indemnizacin pecuniaria, que deba representar el interes patrimonial que el acreedor tena en la obligacin. El monto indemnizatorio poda quedar librado a la apreciacin del acreedor demandante, que deba jurar sobre la e$actitud de su estimacin, o se dejaba al arbitrio del juez, pudiendo variar seg5n la frmula contuviera una intento certa, o una intento incerta. .i era certa se tomaba en cuenta el valor com5n de la cosa, y si era incerta, la estimacin era m%s amplia y contemplaba el interes del acreedor en la efectividad de la prestacin. En el derec#o justinianeo se fij la indemnizacin en el doble del valor real de la prestacin. C; La "ora. Clases y e&ectos( .e entiende por mora el retardo injustificado en el cumplimiento de la obligacin por parte del deudor o la obstaculizacin por parte del acreedor a recibir la prestacin ofrecida por el deudor en el tiempo oportuno. El no cumplimiento culpable de la obligacin a su debido tiempo por el deudor o la no aceptacin de la prestacin por el acreedor. 0ay, pues, dos clases de mora& 3ora 'ebitoris( En la que incurre el deudor cuando no cumple la obligacin a su debido tiempo. -e.uisitos( 7na obligacin civil. .in actio no puede #aber mora, y por ello +sta no es posible en las obligaciones naturales. 7na obligacin e$igible y vencida, con la condicin o el t+rmino ya cumplidos. Cue el retraso sea imputable al deudor. 7n requerimiento !interpellatio" formulado por el acreedor al deudor conmin%ndole al pago. Este 5ltimo requisito, obra de los compiladores justinianeos, seg5n algunos comentaristas modernos, no era siempre necesario. /o e$iga en un caso claro& el deudor que lo es por razn de un delito( y se cree por algunos que tampoco era necesario en otros casos, como cuando el acreedor fuese un menor, o una iglesia o fundacin piadosa. '%s discutida a5n es la e$cepcin de las obligaciones a t+rmino, a

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las que #ay quienes creen que la fijacin de un t+rmino no e$clua la necesidad de la interpellatio E&ectos( Los efectos de la mora debitoris son fundamentalmente dos& 7no, que la mora del deudor produce en todas las obligaciones& la perpetuatio de las mismas con todas sus consecuencias, incluso aunque la cosa perezca fortuitamente despu+s de iniciada la mora. J otro que slo se daba en las obligaciones de buena fe y, m%s tarde, en las de legados y fideicomisos& el de que el deudor debe abonar intereses del capital debido. 3ora cre'itoris( ,ena lugar cuando el acreedor impide el pago que intenta #acerle el deudor. -e.uisitos( La oferta completa y en tiempo oportuno por el deudor La negativa injustificada del acreedor a recibirlo. E&ectos( *uando la obligacin se trataba de una cosa especfica, re#usado el ofrecimiento, el deudor solo responda de su p+rdida cuando mediara dolo. *uando el deudor deba una cosa gen+ricamente determinada o una suma de dinero y la p+rdida se produca por causa no dolosa, y luego que el deudor #ubiese efectuado la oferta real de entrega, el acreedor no poda e$igir dacin de ella, y si llegaba a accionar a tal efecto, el deudor poda oponer a su pretensin la e$ceptio doli. *uando se trataba de sumas de dinero, si el obligado depositaba en p5blico !obsignatio" la cantidad debida, quedaba e$ento de todo riesgo y del pago de intereses. 6or lo que ata e a la cesacin de la mora !enmendatio o purgatio morae", la del deudor se produca por el cumplimiento de la prestacin o por ofertas v%lidamente realizadas de pago ntegro de la deuda y la del acreedor por la aceptacin del pago realizado o por manifestacin inequvoca de que estaba dispuesto a recibir la prestacin debida. .e e$tingua tambi+n la mora por acuerdo e$preso o t%cito de las partes y se purgaba en caso de retardo recproco de acreedor y deudor, porque se operaba una suerte de compensacin que se rompa en caso de que la mora de uno de ellos se #ubiera cesado. 6; GA-AN0>A DE LA2 1<LIGACI1NE2 E$isten dos clases de garantas& las reales y las personales. Las primeras se manifestaban a trav+s de tres instituciones& la fiducia, el pignus y la #ipoteca. Las personales, derivadas del propio deudor fueron& las arras, la cl%usula penal, el juramento promisorio y el constituto de deuda propia. A; Las arras. Cl?usula penal. El *ura"ento pro"isorio. Las arras( Las arras consistan en la entrega que el deudor #aca al acreedor, de una suma de dinero u otro objeto como medio de probar la e$istencia de un contrato consensual, por lo com5n, la compraventa. ,enan, entonces, el car%cter de una se al confirmatoria del perfeccionamiento del contrato, que no daba derec#o a los contrayentes a

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rescindirlo, debiendo restituirse las arras, con independencia de que se cumpliera o no la convencin. ;entro de la legislacin justinianea, llegaron a desempe ar un papel penal, para reforzar las obligaciones cuando se presentaban como arras poenitentialis, representaban una sancin para el que dejara de cumplir con lo debido. 6or ejemplo, en el caso del contrato de compraventa, donde m%s se daban este tipo de garantas, tanto el comprador como el vendedor, podan dejar de cumplirlo unilateralmente. .i lo #acia el primero, que era el que entregaba la suma de dinero, perda la cantidad entregada. En cambio, si el incumplimiento provena del segundo, el que generalmente reciba las arras, quedaba obligado a restituir la cantidad que le era entregada, m%s otro tanto !in duplum" La cl?usula penal( Este tipo de garanta se aplicaba en el ;erec#o )omano, como una pena convencional, mediante la cual se fijaba con anterioridad la indemnizacin que por da os y perjuicios #abra de pagar el deudor, si dejaba de cumplir la prestacin debida. ,ambi+n se utiliz como medio de reforzar la obligacin por el propio deudor, y en este sentido, significaba la promesa de una prestacin, com5nmente una suma de dinero, para el caso de no ser satisfec#a la obligacin contrada. *omo no se constituy como figura contractual autnoma, necesito la forma de la estipulacin, de donde claro est%, deriva su nombre de stipulatio poenae. *uando esta cl%usula era agregada a un contrato de buena fe, se deca que era establecida por simple pacto. El *ura"ento pro"isorio( Esta institucin del >uramento 6romisorio !iusurandum promissorium" sirvi para garantizar la obligacin contrada por un menor de 1G a os sin la auctoritas de su curador. El menor poda utilizar, contra la eficacia de esta obligacin, la in integrum restitutio, empero, un rescripto de 4lejandro .evero atribuy al juramento el efecto de eliminar tal posibilidad. <; El constitutu" 'ebiti proprii( El constituto de deuda propia es el pacto dotado de accin por el pretor !actio de pecunia constituta", por el cual el deudor se obligaba a pagar lo que deba a causa de una relacin obligatoria pree$istente, en un determinado da, adelantando o postergando la fec#a de pago, o estableci+ndola si la misma no e$istiera, como as tambi+n el lugar de pago. En el derec#o cl%sico slo se reconoci el constituto de dinero u otras cosas fungibles, pero >ustiniano lo e$tendi a toda clase de cosas. El constituto de deuda propia aseguraba el cumplimiento de la obligacin, al conceder una accin inicialmente penal que se poda ejercitar, aunque se tratara de una obligacin natural. La &ian=a( La fianza es una obligacin accesoria por medio de la cual una persona se obliga a responder con lo suyo por una deuda ajena. ;ebido a la alta estima que los romanos tenan del #onor y de la amistad, la fianza alcanz una importancia muy grande Kquiz% mayor que las mismas seguridades pignoraticias K rode%ndola de un #alo de verdadero deber de lealtad. En la +poca cl%sica #ubo tres clases de fianzas& sponsio, fidepromissio y fideiussio.

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 2ponsio& *omo su nombre lo indica se trata del contrato verbal, que slo poda celebrarse entre ciudadanos romanos por ser una institucin iuris civilis. 4l fiador !sponsor" se le pregunta luego de celebrado el negocio principal& Lprometes darme lo mismoM. La obligacin contrada por el sponsor se e$tingue con la muerte de +ste, por tanto no se transmite a los #erederos. /i'epro"issio& .e realizaba por medio de una stipulattio accesoria, para que pudiera ser celebrada por peregrinos rigi+ndose por las mismas reglas que la sponsio. Narias leyes reglamentaron en la )ep5blica ambas clases de fianza. 4s, la le$ 4puleia dispona que, #abiendo varios fiadores, si uno de ellos pagaba m%s que su parte, poda #aberse rembolsar de los otros el e$cedente por medio de una accin. 9gualmente la le$ 8uria Kque rigi slo en 9taliaK limitaba la responsabilidad de esta fianza a dos a os, luego de los cuales se e$tingua( tambi+n se estableca que cada uno pagaba con su parte viril, y si uno de ellos era insolvente, no se cargaba sobre los dem%s sino que se perjudicaba el acreedor. 6or la le$ *icerea se prescriba que el acreedor deba #acer saber p5blicamente la clase de cr+dito, el monto y la cantidad de fiadores. ;e lo contrario, parece ser que +stos quedaban liberados. /i'eiussio& 6or medio del verbo empleado en la pregunta y respuesta !se sigue la mec%nica de la stipulatio" se da a entender que el fiador queda obligado por su fe y lealtad. 4 diferencia de los dos anteriores, esta institucin, aparecida en el siglo 9 a.*., se puede emplear para garantizar todo tipo de obligaciones y no solamente las que surgen de la sponsio o de la stipulatio. /o estando sometidos a las leyes 4puleia, 8uria y *icerea, los cofiadores Ksalvo regla contrariaK responden solidariamente. La fideiussio es una fianza m%s tpica, ya que es un respaldo accesorio de la obligacin principal( en la sponsio y en la fidepromissio se obligan por lo mismo que el deudor principal. 6or 5ltimo, se transmite a los #erederos. El constitutu" 'ebiti alieni& El pacto pretorio de constituto debiti alieni, an%logo al de d+bito propio, tena lugar cuando un tercero, ajeno a la relacin nacida entre acreedor y deudor, se obligaba a pagar la deuda de +ste en un plazo determinado. El pacto de constituto de deuda ajena solo fue aplicable a las obligaciones de dar sumas de dinero u otras cosas fungibles, #asta que >ustiniano lo #izo e$tensivo a toda clase de cosas. El constituyente poda entregar una cosa distinta de la prometida por el deudor principal y tambi+n cambiar el lugar y el tiempo del cumplimiento de la obligacin. El "an'ato pecunias cre'en'as( El mandato de cr+dito, tambi+n llamado mandato cualificado, era una garanta personal fundada en el contrato de mandato por medio del cual el fiador !mandante" daba encargo al acreedor !mandatario" de entregar, en calidad de pr+stamo a un tercero, una determinada suma de dinero o una cantidad de cosas fungibles. En virtud de tal convencin el acreedor, en caso de incumplimiento de la prestacin, tena a su eleccin dos medios para reclamar el pago de lo debido, uno, perseguir al fiador por la accin del mandato !actio mandati contraria", otro, demandar al deudor principal ejercitando la accin del mutuo !condictio certae creditae pecuniae" .

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8; E:0INCI@N DE LA2 1<LIGACI1NE2 A; Nocin y evolucin( La obligacin se e$tingue cuando el deudor paga aquello que debe. Es decir cuando el acreedor recibe aquello a que tena derec#o. : bien cuando el obligado es por otra causa liberado de su d+bito. Evolucin( 9nicialmente, de la misma manera que la obligacin deba contraerse observando determinada solemnidad, la liberacin del deudor e$iga un proceso formal e inverso. Luego comienza a aceptarse que las obligaciones se pueden e$tinguir sin observar ninguna formalidad, slo con el cumplimiento de la prestacin debida. En el proceso formulario, se poda dar que el 6retor concediera una e$ceptio que paralizaba el reclamo del cumplimiento de la obligacin, y aunque la obligacin estuviera subsistente seg5n el derec#o civil, desde el punto de vista pr%ctico era como si se #ubiese e$tinguido. *omo algunas obligaciones no eran transmisibles, la muerte era un medio para acabar con las obligaciones. <; 3o'os 'e e!tincin ipso iure( La obligacin se e$tingua de pleno derec#o cuando el deudor observaba el comportamiento a que estaba obligado frente al acreedor. En el derec#o quiritario, sin embargo, el simple cumplimiento de la prestacin no e$tingua el vnculo, y si la obligacin se #aba constituido por un contrato solemne, era menester para su e$tincin una an%loga e inversa solemnidad. ,al fue la solutio per aes libran respecto de las obligaciones nacidas con las formalidades de la mancipatio, y la acceptilatio para las obligaciones contradas verbis. 1; 2olutio per aes et libran( Era un pago solemne realizado en presencia de por lo menos G testigos y un libripens que era qui+n sostena la balanza. 4quel a quien le corresponda el pago deba decir una frmula y luego golpeaba la balanza con un pedazo de cobre bruto y se lo daba al acreedor a ttulo de pago. !4claracin& antes no e$ista la plata por eso se ocupaba cobre". .i esta era efectuada sin #aberse realizado la prestacin la obligacin se e$tingua ipso iure. Era una ficcin necesaria para que realmente la persona, a trav+s del rito de formal se desvinculara de la obligacin, luego se e$tingue con el derec#o justinianeo. 6; La acceptilatio( Es una forma solemne de asegurar el pago de una obligacin nacida de un contrato verbal, consistente en una pregunta y una respuesta. 4s el deudor deca& tienes por recibido lo que te #e prometido dar, #acer y el acreedor responda si lo tengo. *on esta aceptacin el acreedor liberada al deudor de la obligacin El pago( Es el modo natural de e$tinguir las obligaciones con todos sus accesorios. En su acepcin m%s amplia significa la disolucin del ne$o obligatorio y, en consecuencia, comprende todos los modos de e$tincin de las obligaciones. 7lpiano en el ;igesto lo define como& toda satisfaccin de una obligacin. ;ecimos que paga el que #izo lo que prometi #acer.

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6ara que la obligacin tenga un efecto normal debe efectuarse el cumplimiento por parte del deudor en el lugar, en el plazo y con las condiciones debidas. Lugar 'e pago( 0aba que atenerse a lo establecido por las partes. 6ero si las partes no establecieron nada y si el objeto de la prestacin era un bien inmueble sera donde tuviera sito, y si se trataba de cosas muebles era donde estas se encontraran. /o pudiendo efectuarse ninguno de estos principios, el pago se efectuaba en la casa del deudor. 0ie"po 'el cu"pli"iento( La obligacin deba efectuarse dentro del plazo establecido si este #aba sido impuesto en acuerdo por las partes. El deudor poda liberarse pagando antes del plazo establecido. .i no se #ubiera establecido termino alguno, el acreedor poda solicitar el pago cuando quisiera, pero tena que invitar al deudor a pagar formalmente y con antelacin /or"a 'el pago( .e e$iga en el deudor capacidad para obligarse, esto es aptitud legal para pagar. El mismo deudor deba efectuar el pago o un representante legtimo, nada impeda que el pago lo efectuara un tercero, salvo que se tratara del cumplimiento de una prestacin personalsima. En cuanto a la prestacin deba satisfac+rsela ntegramente y tal como lo #aban establecidos las partes. /o se admita que se pudiera constre ir al acreedor a recibir pagos parciales, ni cosa distinta de la debida. 0ubo algunas e$cepciones, as se reconoci a ciertos deudores el derec#o de pagar parcialmente, como el beneficio llamado de co"petencia, el cual fue e$tendido por >ustiniano a todo deudor que se encontrara en situacin de insolvencia, quedando obligado por el saldo de lo pagado cuando mejorase su fortuna. :tro beneficio fue la 'acin 'e pago en donde se poda satisfacer una prestacin distinta de la convenida, con >ustiniano se estableci, que cuando el deudor fuera solvente y no pudiera procurarse dinero, deba ofrecer en pago bienes inmuebles, valuados mediante una justa estimacin. I"putacin 'e pago( .e aplicaba cuando una persona tena varias deudas en dinero con un mismo acreedor y no se #aba convenido la forma en que deba satisfacer la prestacin debida. .e entenda primeramente e$tinguida la deuda vencida que la no vencida, la m%s gravosa antes que la menos gravosa y la deuda por intereses primero que la de capital. .i no se daban tales elementos, el pago se imputaba en proporcin a cada una de las deudas. %ago por Consignacin( 8ue una resultante de la mora del acreedor que se produca cuando este rec#azaba, sin justificacin alguna, la oferta de pago integro y efectivo realizada por el deudor. *omo respuesta a esta situacin el derec#o romano autoriz al obligado a consignar en p5blico la cosa debida. :tra situacin fue cuando el acreedor fuera desconocido o se tratara de un incapaz que careca de tutor o curador. 6ara que esta forma de pago se e$tinguiera ipso iure era imprescindible que el deudor interpelara al acreedor #aciendo ofertas reales que evidenciaran su propsito de pagar la deuda. 3e'ios 'e probar el pago( *ualquiera era v%lido en la +poca cl%sica. En el derec#o >ustinianeo esto se restringi, estableci+ndose que el pago de deudas resultantes de documentos deba probarse con cinco testigos, o

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mediante un recibo, el cual solo tena validez pasado 2F das si el acreedor no lo impugnaba. Novacin( .e denomina novacin !/ovatio", a la sustitucin de una obligacin por otra, o a la transposicin del contenido de una primitiva por otra nueva. -e.uisitos& Cue #ubiera una precedente obligacin civil o natural que deba quedar e$tinguida. Cue la obligacin nacida para sustituir a la anterior fuera civil o naturalmente v%lida Cue se verificara mediante el contrato verbal de la .tipulatio. El derec#o cl%sico agreg la e$igencia que la novacin tuviera un elemento nuevo, que diferenciara a la naciente obligacin de la anterior, ya porque esta tena un sujeto nuevo !novacin subjetiva", o porque el cambio se produjo en la naturaleza de la obligacin, o porque a la obligacin se le agregaba un plazo o condicin. La llamada novacin subjetiva tenda a sustituir a la persona del acreedor o la del deudor. En el primer caso #aba una delegacin activa, medio de operar una cesin de cr+dito( y en el segundo caso una delegacin pasiva, forma de llegar a una cesin de deuda. El derec#o cl%sico e$igi que la deuda novada tuviera id+ntico objeto que la primitiva obligacin. /o se admita el cambio en el objeto de la obligacin. El derec#o justinianeo introduce un elemento subjetivo o intencional, el animus novandi. ;esaparece el concepto cl%sico de novatio y deja de e$igirse la identidad del objeto como requisito esencial de la institucin. E&ectos( El efecto fundamental era la e$tincin de pleno derec#o de la obligacin anterior. .e e$tinguan los derec#os pignoraticios y las fianzas constituidas. *esaba el devengo de intereses. *ontra la nueva obligacin no se poda oponer las e$cepciones que admita la e$tinguida, salvo la nulidad. Con&usin( .e e$tingua ipso iure la relacin obligacional por confusin cuando vena a reunirse en una sola persona las cualidades de acreedor y deudor. .e operaba, por regla general, mediante la sucesin a ttulo universal como si el deudor resultara #eredero del acreedor o viceversa, y en algunos casos por ttulo singular como cuando el acreedor #ipotecario adquira de su deudor el inmueble sometido a #ipoteca. /o era slo aplicable a derec#os crediticios sino que se presentaba tambi+n en los derec#os reales sobre la cosa ajena como ocurra en las servidumbres reales, que se e$tinguan por confusin en caso de que el fundo dominante y el sirviente se #icieran de propiedad de la misma persona. Ejemplo& si ,icio, deudor de *ayo, es nombrado su #eredero, resulta absurdo que al morir *ayo, ,icio como deudor se pagara a s mismo por la deuda.

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%r'i'a 'e la cosa 'ebi'a( .i la prestacin se #aca imposible por causas que no eran aquellas que conducan a una perpetuatio obligationis, la obligacin se e$tingua de pleno derec#o, como si el objeto que #aba que entregar era destruido por causa fortuita o de fuerza mayor, siempre que el deudor no #ubiera estado constituido en mora. Este modo no era aplicable a las obligaciones de g+nero en las que se aplicaba la regla de que el g+nero nunca perece, por lo que el deudor deba entregar a cambio otra cosa de la misma especie y calidad. C; 3o'o 'e e!tincin e!ceptionis ope( .e daba cuando se le atribua al deudor un derec#o impugnativo tendiente a eliminar la relacin obligatoria, derec#o que por lo com5n era concedido o se #aca valer por va de la e$cepcin contra el acreedor que intentaba judicialmente su accin. La e$tincin se produce reci+n cuando el deudor opona la e$cepcin y aunque +sta #ubiera sido interpuesta en el juicio, la obligacin poda sobrevivir respecto de otros coobligados y tampoco cesaban las obligaciones accesorias y garantas. Entre los modos de e$tincin e$ceptionis ope, se cuentan la compensacin, la transaccin, el pactum de non petendo y la 6raescripto longi temporis. Co"pensacin( .eg5n 'odestino es la contribucin de una deuda y de un cr+dito entre s. :curre cuando un deudor opone a su acreedor un cr+dito que tiene, a su vez, contra +ste, de tal modo que los cr+ditos y las deudas se contribuyen entre s. Evolucin histrica( En el 'erecho antiguo( la compensacin no poda ser opuesta por el deudor per e$ceptionem, porque en el procedimiento de las acciones de la ley, no le caba al demandado la posibilidad procesal de interponer e$cepciones. .i contaba con un cr+dito contra el demandante, deba #acerlo valer en otro juicio distinto que tena que iniciar independientemente. *on la aparicin del procedimiento formulario se admiti que la e$ceptio fuera una parte de la frmula que el demandado poda introducir como una defensa oponible a la accin del accionante, a fin de que el juez slo condenara por la diferencia de los cr+ditos o lo absolviera si fuera igual o superior al cr+dito reclamado. Este avance slo alcanz a los juicios de buena fe, donde el juez evaluaba las recprocas obligaciones de las partes, procediendo en la compensacin por va de e$cepcin. En los juicios del derec#o estricto no caba la compensacin, salvo en las demandas del banquero contra sus clientes y en las acciones del comprador de los bienes de un concurso. En el 'erecho *ustinianeo( #abiendo desaparecido el procedimiento formulario y la distincin entre juicios de buena fe con los del derec#o estricto, la compensacin se convirti en una institucin 5nica y generalizada para operar la e$tincin de las obligaciones. 6ara ello, se admiti procesalmente la interposicin de una demanda reconvencional !mutua petitio", que #aca valer el deudor demandado, cuando era a su vez acreedor del demandante. 6ara que fuera viable era necesario& Cue #ubiera identidad de los sujetos !obligaciones iguales de las partes"

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 /o slo el #eredero poda oponer en compensacin el cr+dito del causante, sino que el fiador poda #acer valer el cr+dito del deudor principal y el deudor solidario el de su codeudor. Cue ambas deudas fueran v%lidas, lquidas !de cierta cantidad", e$igibles civilmente, de plazo vencido, y si eran condicionales, su condicin deba estar cumplida. Cue el cr+dito fuera de igual naturaleza que el contrario !#omogeneidad en las prestaciones recprocas sin importan las causas de que procedieran". 0ransaccin( Era el pacto por el cual las partes, mediante concesiones recprocas, ponan fin a un pleito planteado entre aquellas o evitaban un litigio por sobrevenir, sobre obligaciones o derec#os de origen e$tracontractual. 6ara #acer efectiva la transaccin, el derec#o cl%sico otorg dos tipos de defensa& la !e!ceptio 'oli" para impedir que uno de los sujetos de la relacin pretendiera #acer revivir la obligacin e$tinguida( y la !e!ceptio pacti" para garantizar el cumplimiento del acuerdo. 6ara que el pacto de transaccin pudiera actuar como medio de e$tincin ope e$ceptiones de las obligaciones, eran necesarios ciertos requisitos& Cue la obligacin fuera litigiosa o al menos dudosa !discutida judicialmente o insegura para las partes". Cue los sujetos #icieran concesiones recprocas, renunciando o sacrificando parte de sus e$igencias !sino se converta en acto de liberalidad". E&ectos( Los efectos que la transaccin provocaba, era la e$tincin de las obligaciones a las cuales las partes #aban renunciado al celebrar el acuerdo. *omo eran obligaciones litigiosas, produca consecuencias an%logas a la cosa juzgada o al juramento decisorio que ponan fin al litigio. %actu" 'e non peten'o( Era un acuerdo de voluntades no formal entre el acreedor y el deudor, por medio del cual aquel, prometa no e$igir a +ste el cumplimiento de la prestacin debida. *umpla una funcin liberatoria de remisin o condonacin de la deuda. J daba lugar a la e$ceptio pacti conventi, por cuyo intermedio el deudor, sin negar la obligacin, enervaba la accin del acreedor que pretenda e$igir judicialmente la prestacin condonada. El pacto poda ser eficaz respecto slo al deudor, o e$tender su validez respecto del #eredero, del fiador o del deudor solidario !pactum de non petendo in rem" Esta distincin es de origen justinianeo, ya que en el derec#o cl%sico los efectos del pacto slo favorecan al fiador por su car%cter de deudor accesorio o subsidiario. Caracter)sticas 'el "is"o( *areca de formalidades /o e$tingua ipso iure la obligacin La e$ceptio pacti conventi e$tingua la obligacin. %raescriptio longi te"poris( 4s como la prescripcin de treinta a os tena efectos adquisitivos, trat%ndose de derec#os reales, era una causa de e$tincin per e$ceptionen de los derec#os obligacionales. .i el acreedor ejercitaba su accin para el cobro del cr+dito, vencido el t+rmino legal, que fue fijado por ,eodosio 99 en el derec#o bizantino, en 2F a os para la e$tincin de toda clase de accinB salvo que #ubieran plazos especialesB, poda el deudor repeler la pretensin con una e$ceptio temporis. Evitaba as una condena, dado que el transcurso del tiempo #aba operado la liberacin 25

de la deuda. Este efecto de la praescriptio longi temporis dentro de los derec#os de obligaciones, #a llevado a que se denomine prescripcin liberatoria.

UNIDAD :III ;! &L 1O85,*5O A;Concepto( La fuente m%s importante y fecunda de las obligaciones, es el contrato, figura sobre la cual los romanos no nos dejaron una definicin. .eg5n @onfante es el acuerdo de dos o m%s personas con el fin de constituir una relacin obligatoria reconocida por la ley. En el derec#o moderno todo acuerdo de voluntades dirigido a crear obligaciones encuentra proteccin legal y, por consiguiente, convencin y contrato son t+rminos de igual significado. Esto no ocurra en el ;erec#o )omano porque no todo acuerdo de voluntades entra aba a un contrato, sino solo aquellos convenios a los que la ley les atribua el efecto de #acer nacer obligaciones civilmente e$igibles, es decir, protegidas por una actio. 6ara calificar el acuerdo de voluntades entre dos o m%s sujetos, los te$tos romanos usaron e$presiones como convencin, pacto y contrato. *onvencin y pacto eran t+rminos equivalentes y gen+ricos, empleados para designar el acuerdo de voluntades de dos o m%s personas sobre una cuestin de cualquier ndole. La convencin produca consecuencias en el %rea de derec#o, cuando recaa sobre un inter+s jurdico y como tal, daba nacimiento, modificaba o e$tingua un derec#o. El vocablo pacto, pas a usarse para aquellas relaciones que se diferenciaban del contrato por carecer de accin. *on el transcurso del tiempo el pacto fue asimil%ndose al contrato, al otorg%rsele accin para e$igir el cumplimiento de las obligaciones que de tal acto voluntario derivaran. .in embargo, siempre se reserv la e$presin contrato para denominar al acuerdo de voluntades dirigido a crear obligaciones civilmente e$igibles por medio de una accin. ,odo contrato lleva dentro de s una convencin, puesto que sin el concurso de voluntades de los sujetos no #ay relacin contractual. '%s en el derec#o )omano la conventio no era por si sola idnea para generar una obligatio tutelada por una accin. Era necesario la presencia de otro requisito, la causa civilis, y que se configuraba mediante una forma especial de celebracin que daba prioridad, en un principio, a las solemnidades prescriptas por la ley, antes que a la manifestacin de voluntad de los contrayentes. La causa civilis se traduca en la solemnidad verbal en los contratos verbales, en la escritura en los contratos literales y en la entrega o dacin de la cosa en los contratos reales. 4parecieron as las figuras tpicas de contrato de ;erec#o *l%sico, #asta que una progresiva evolucin que dio primaca al elemento voluntad respecto de la forma de negocio incorpor a los anteriores la categora de los contratos consensuales, que eran aquellos que se perfeccionaban por virtud del solo consentimiento de las partes.

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Las institutas de Dallo clasifican los contratos en reales, verbales, literales y consensuales. 8uente de obligaciones es el contrato y este es un negocio jurdico que puede generarlo de distintos modos& re, verbis, literis, consensu. ,al la clasificacin de contratos propios del ius civilis vigente en la Opoca *l%sica. El pretor y m%s adelante en el ;erec#o 9mperial, reconocieron un cierto n5mero de pactos provisto de acciones que tornaban e$igibles las acciones que de ellos nacieran, fueron los acuerdo de voluntades que los interpretes #an llamado pactos vestidos. En el ;erec#o *l%sico y en el >ustinianeo se admitieron nuevas figuran atpicas& contratos innominados. 2iste"a contractual ro"ano( Las 9nstitutas de Dayo se alan a las categoras de contratos, esto es, los contratos verbis, literis, re y consensu, pero la evolucin del derec#o romano permiti ampliar su sistema contractual al admitir otras figuras que no entraban en el catalogo recogido por el derec#o cl%sico. ;e esta manera el contrato romano, se diversific en distintos tipos, a saber, los contratos formales, los contratos reales, los contratos consensuales y los contratos innominados. Entre los contratos &or"ales$ que se caracterizaban porque la causa civilis consista en una solemnidad formal, se contaban dos antiguos medios de contratar& el ne$um y la sponsio. Los contratos que se perfeccionaban por el uso de formas orales !verbis", como la stipulatio, la dotis dictio y el iusiurandum liberti( y los contratos de car%cter escrito como los nomina transcripticia, los c#irograp#a y los syngrap#a. Entre los contratos reales Are;, en los que la causa civilis se traduca en la entrega de una cosa, se agrupaban el mutuo o pr+stamo de consumo, el comodato o pr+stamo de uso, el depsito y la prenda. 9ntegraban la nmina de los contratos consensuales, es decir, aquellos que se perfeccionaban por el mero consentimiento de las partes, la compraventa, la locacin, la sociedad y el mandato. Los contratos inno"ina'os, en los que una de las partes realizaba una prestacin para obtener a cambio otra, podan tener diversas formas, que 6aulo redujo a cuatro relaciones& ;oy para que des ;oy para que #agas 0ago para que des 0ago para que #agas Llegaron tambi+n a formar parte del sistema contractual romano los pactos, que fueron convenciones desprovistas de otro requisito que el concurso de voluntades de los sujetos. .e distinguieron entre ellos, los pactos vesti'os, que estaban dotados de una actio, y los pactos 'esnu'os, los cuales carecan de accin para e$igir su cumplimiento. <;Clasi&icacin 'e los contratos( El derec#o romano, al ir reconociendo validez a distintas relaciones que entraban en el campo de lo contractual, fue creando diversas categoras& .eg5n la causa civil determinante de su perfeccionamiento& /or"ales( E$igan el cumplimiento de determinadas solemnidades, comprendan a los verbales, si aquellas se cumplan oralmente !stipulatio", y los literales si se empleaba la forma escrita !nomina transcriptita" 27

 No &or"ales( /o e$igan para su formacin solemnidad alguna, y comprenda a los reales, que se perfeccionaban con la entrega de una cosa !mutuo", y a los consensuales que quedaban concluidos por la simple manifestacin del consentimiento de los contrayentes !compraventa" .eg5n las acciones que los protegan& Derecho estricto( La apreciacin del juez se limitaba a lo e$presamente convenido por las partes. 6ertenecen a esta categora los contratos verbis y los literis y el mutuo entre los reales. De buena &e( El juez goza de un margen de discrecionalidad. 6ertenecen a esta categora todos los consensuales, as como el comodato, el depsito y prenda entre los reales. .eg5n los efectos que de ellos derivan& Unilaterales( *rean obligaciones para uno solo de los contratantes, como el mutuo en el que el mutuario es el 5nico obligado. <ilaterales o sinalag"?ticos( 4carrean obligaciones para ambos contrayentes y se dividen en sinalagm%ticos perfectos, cuando necesariamente nacan obligaciones para ambos contrayentes !compraventa", y en sinalagm%ticos imperfectos, cuando #abiendo nacido con obligaciones solamente para uno de los contrayentes, eventualmente, originaban obligaciones para el otro !comodato" .eg5n su naturaleza& Gratuitos( ;aba a uno de los otorgantes alguna ventaja no contrapesada por una p+rdida o sacrificio de su parte !mutuo" Lucrativos u onerosos( *uando las partes #icieran sacrificios o desembolsos recprocos !compraventa" .eg5n la dependencia de un contrato a otro& %rincipales( *uando tenan e$istencia propia con independencia de toda otra convencin !locacin" Accesorios( *uando dependan de uno principal al que estaban vinculados y que generalmente se constituan para asegurar el cumplimiento de aquellos !la fianza" ;esde otro punto de vista& No"ina'os( Los que estaban provistos de una accin designada con un nombre especial, seg5n la figura contractual de que se tratara, as a la venta se le dio las acciones empti y venditi, y al mandato la actio mandati. Inno"ina'os( 4quellos que no pertenecan a la categora de los que el derec#o civil dot de una accin propia. .eg5n quienes lo podan celebrar& Iuris civiles( .olo podan celebrarse entre ciudadanos romanos !ne$um, la sponsio" Iuris gentiu"( 4ccesibles a los peregrinos, ya se tratara de relaciones formalizadas entre s, ya con ciudadanos romanos.!el contrato verbal de la stipulatio, el literal de la nomina transcriptitia" <! LO3 1O85,*5O3 9&,6*L&3 El elemento esencial y constitutivo era el pronunciamiento de la verba, palabras solemnes que deban ajustarse a esquemas legales. .e formalizaban mediante una pregunta y una respuesta o por una declaracin unilateral.

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Los verbis se caracterizaban por ser formales, a la par de derec#o estricto y unilateral, pues las obligaciones que creaban estaban slo a cargo del sujeto pasivo de la relacin. 6erteneca a esta clase la estipulacin, que constituy la obligacin verbal por e$celencia, la promesa del dote !dotis dactio" y el juramento promisorio. A; El ne!u" y la sponsio( .eg5n la opinin m%s general, las obligaciones contractuales nacan antiguamente del ne$um, voz que derivaba del t+rmino nectere, que significaba ligar, con lo cual se indicaba el lazo que someta al deudor con el acreedor. Era un negocio solemne, que se perfeccionaba con las mismas formalidades de la mancipatio. ;eban observarse los procedimientos del per aes et libran. 6arece ser que el ne$um se aplic para operar por la mancipatio, la autopignoracin de la persona del deudor o de alguna otra sometida a su potestad a fin de garantizar mutuos o pr+stamos de dinero. El ne$um, pues, m%s que un contrato en el sentido estricto del vocablo, fue un eficaz procedimiento para asegurar o garantizar el cumplimiento de las obligaciones asumidas por el deudor. En efecto si no pagaba u otro no lo #aca por +l, al acreedor le asista el derec#o de someter al deudor a las consecuencias de la manus iniecto, que lo colocaba en un estado de sumisin #asta que saldara la deuda. 4l lado del ne$um los romanos conocieron otra forma de crear obligaciones contractuales amparadas por el derec#o quiritario& la sponsio, que en un principio slo cumpli funciones de garanta. La sponsio estuvo reservada a los ciudadanos romanos y se celebraba oralmente, mediante una interrogacin formulada por el acreedor con el uso de la frmula LspondesM, a lo que el deudor responda spondeo. 7na vez pronunciadas las palabras solemnes, el vnculo obligatorio quedaba formalizado y el rigor formalista era tan absoluto, que no estaba permitido el uso de ning5n otro verbo para constituir la relacin obligacional. 6osteriormente fue cayendo en desuso, especialmente cuando el ius gentium introdujo la stipulatio, sin un rigorismo tan severo y con posibilidad de aplicacin a los peregrinos o e$tranjeros. <;2tipulatio( Era el contrato verbal que se perfeccionaba mediante una pregunta que formulaba el acreedor, a la que se segua la congruente respuesta de otra que llegaba a convertirse en deudor. En un principio se perfeccion por el uso de la tpica frmula de la sponsio, m%s adelante se admiti el uso de otros verbos, lleg%ndose a reconocer validez al uso de la lengua griega, siempre que los contratantes entendieran dic#o idioma. La stipulatio e$igi para su eficacia ciertos requisitos& :ralidad en las frmulas a aplicarse La presencia de las partes Estaban incapacitados para realizarlas los mudos y los sordos, y los dementes e infantes La unidad del acto, la pregunta y la respuesta se deban pronunciar sin interrupcin de tiempo en un solo acto Estos requisitos formales fueron perdiendo su primitivo rigor a la par que se reconoca mayor importancia al consentimiento de los contratantes. 4s el principio de oralidad se fue atenuando, ya que se lleg a aceptar la redaccin de un documento como medio de prueba !cautio" con lo que la stipulatio pr%cticamente vino a realizarse por escrito. 9gualmente se aten5o 29

el rgido requisito de la presencia de las partes, al establecer el Emperador >ustiniano que se deba tener por verdadera la constancia inserta en un documento que e$presara que la estipulacin se #aba celebrado estando presentes los contrayentes. ,ambi+n no tard en desaparecer el car%cter abstracto del contrato, que #aca que estuviera e$clusivamente basado en las palabras que deban ser pronunciadas por los contratantes, para dar paso la nocin de car%cter causal, al admitir la legislacin imperial que el demandado poda oponer la e$ceptio non numeratae pecuniae, si demostraba que la causa de la estipulacin #aba sido un pr+stamo y el dinero no le #aba sido entregado. La stipulatio tuvo especial aplicacin como contrato de car%cter accesorio en aquellas relaciones en que los terceros prometan, no en interes personal, sino en el de los sujetos de la relacin principal. 4s se constituyeron por la estipulacin, la a'pro"issor, que era una promesa por la cual el adpromissor se obligaba accesoriamente al deudor principal en caso de que +ste no cumpliera la prestacin debida, y comprenda la sponsio, la fidepromissio y la fideiussio( tambi+n se constituy por la estipulacin la a'stipulatio, que era aquella figura en la que el deudor prometa a otra persona !adstipulator" la misma prestacin debida al acreedor, quedando +ste autorizado a recibir el pago y a5n a reclamarlo con igual eficacia que el acreedor principal, pudiendo llegar #asta a condonar la deuda. Las fuentes distinguieron las estipulaciones convencionales, libremente concertadas por las partes, de las estipulaciones necesarias que eran impuestas por el juez o el pretor como garanta contra da os o perturbaciones. Entre estas 5ltimas se encuentran, la caucin 'e 'olo, que deba dar la parte condenada a la entrega de una cosa para asegurar que +sta no fuera voluntaria o maliciosamente deteriorada( la caucin 'e 'aBo in"inente, que se e$iga al propietario de un edificio que amenazaba ruina, para garantizar al vecino el pago de los da os que pudieran surgir de su cada. 6ara #acer e$igibles las obligaciones nacidas de la stipulatio, el derec#o romano dot al contrato de tres acciones que se diferenciaban seg5n el objeto de la obligacin. *uando la estipulacin consista en el pago de una suma de dinero, el acreedor contaba con la con'ictio certae pecuniare. .i se trataba de un cuerpo cierto o una cantidad determinada de cosas, la condictio triticaria o con'ictio certa rei( y en caso de recaer la obligacin sobre un #ec#o o una abstencin, o algo de valor indeterminado, la actio stipulatu. C; La 'otis 'ictio( Era la promesa verbal y solemne de dote realizada unilateralmente a favor del marido por la mujer sui iuris, por su deudor, por el padre o por un ascendiente paterno. 6oda recaer sobre bienes muebles o inmuebles, corporales o incorporales y la obligacin naca verbis siempre que el matrimonio llegara a celebrarse o que una vez contrado no fuera declarado nulo. Este contrato perdi vigencia en el derec#o postcl%sico, cuando una constitucin de ,eodosio 99 del a o <1H reconoci valor a la promesa de dote #ec#a por simple pacto, sin solemnidad alguna. La pro"issio iurata liberti( Era la declaracin unilateral dada bajo fe del juramento por medio de la cual, un liberto se obligaba respecto del patrn a realizar obras o a prestarle determinados servicios. *onsista en una

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promesa, confirmada por el juramento, por la que el esclavo manumitido se obligaba #acia el dominus a ejecutar obras y servicios en retribucin por la manumisin otorgada.

8; L12 C1N0-A012 LI0E-ALE2 Las convenciones que en )oma se perfeccionaban por medio de la escritura forman la categora de los contratos literales, que se caracterizan por ser formales, unilaterales y de derec#o estricto. A; No"ina transcriptia( Este contrato naci de la costumbre de los jefes de familia de registrar en un libro de contabilidad o de cuenta corriente, llamado code$, las entradas y las salidas, con lo cual reflejaban el estado de su caja. .eg5n refiere Dayo esas anotaciones sirvieron para transformar una obligacin pree$istente en otra obligacin. 8ueron un instrumento de novacin que ofreca, sobre la stipulatio, la ventaja de no e$igir la presencia de las partes. 4sumieron una doble forma, ya que el contrato poda presentarse como nomina transcripticia a re in personam y como nomina transcripticia a persona in personam. 0ranscriptio a re in persona"( Es cuando las partes utilizan el contrato literis para transformar en obligacin literal una obligacin de otra naturaleza mediante el procedimiento de la doble anotacin en el code$. 4s si 'evio tena anotada en su code$ una suma que ,icio le adeudaba, #aca constar en el acceptum que tal cantidad le #aba sido pagada, con lo que la antigua obligacin quedaba e$tinguida. 6ero como al mismo tiempo anotaba en el e$pensum que entregaba a ,icio una suma igual que en realidad no #aca efectiva, se operaba la transformacin de una obligacin en otra. 0ranscriptio a persona in persona"( Es cuando se sustitua un deudor por otro, como ocurra en el caso de que el acreedor anotara como cr+dito contra ,icio lo que le deba 'evio. Esta operacin #aca que se e$tinguiera la obligacin de +ste, aunque no #ubiera pagado suma alguna, surgiendo en cambio una obligacin a cargo de ,icio. Los nomina transcripticia fueron una institucin del ius civile y, por tanto no accesible a los peregrinos. 6oda ser realizado entre ausentes sin ser admitida en +l la condicin, pues el contrato no descansa sobre una ficcin, es un #ec#o realizado sin lugar a dudas. .i era admitida en cambio la fijacin de un plazo. <; Los chirographa y los syngrapha( Dayo menciona tambi+n entre los contratos literales las escrituras de deudas designadas con los t+rminos griegos c#irograp#a y syngrap#a, y que a diferencia de la nomina transcripticia, podan servir para crear obligaciones literis entre los peregrinos. Chirographa( Eran documentos 5nicos firmados por el deudor que quedaban en poder del acreedor y en los que se reconoca el negocio celebrado por ellos. Era un instrumento estrictamente probatorio. 2yngrapha( .e redactaba en doble ejemplar, que suscriban los interesados, cada uno de los cuales conservaba uno de ellos. ,ena

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car%cter constitutivo, ya que el propio documento se eriga en causa de la obligacin, e$istiera o no la deuda. ;esaparecieron en tiempo del 9mperio. C; L12 C1N0-A012 -EALE2 Eran aquellas convenciones que se perfeccionaban por la entrega de una cosa en propiedad, en simple posesin o en tenencia. )especto de +stas obligaciones Dayo slo menciona el mutuo. En el ;igesto y en las 9nstitutas de >ustiniano, adem%s del mutuo, se citan como contratos reales el comodato, el depsito y la prenda. En estas tres 5ltimas figuras la dacin de la cosa no implicaba la transmisin de la propiedad, como ocurra en el mutuo, y as el comodatario y el depositario eran simples detentadores, mientras que el acreedor pignoraticio tena la posesin del bien prendado. A; El "utuo o prsta"o 'e consu"o( Era la convencin por el cual una persona, el mutuante o prestamista, entregaba en propiedad a otra, el mutuario o prestatario una determinada cantidad de cosas consumibles con la obligacin por parte de +sta de restituir otras tantas cosas del mismo g+nero y calidad. El mutuo fue un contrato unilateral, ya que slo engendraba obligaciones para el mutuario( de derec#o estricto, porque las facultades del juez para interpretarlo estaban restringidas a lo e$presamente convenido por las partes( real, pues se perfeccionaba por la entrega de la cosa( no formal, al no requerir solemnidad alguna y gratuito, ya que el mutuario no estaba obligado a devolver una cantidad superior a la entregada por el mutuante. El mutuo requera para su conclusin, la efectiva transferencia de la propiedad de la cosa y as se e$iga que el mutuante fuera propietario de los bienes dados en mutuo. .olo poda recaer sobre cosas consumibles o fungibles, es decir, aquellas que carecan de valor individual y que eran susceptibles de ser reemplazadas por otras de la misma especie y calidad, como el dinero, los cereales, etc. ;el mutuo !dado su car%cter unilateral" solo naca una accin a favor del mutuante para e$igir del mutuario la restitucin de la cosa, la actio certae creditae pecuniae, si el pr+stamo #aba sido de dinero( y la condictio certae rei cuando se trataba de otras cosas fungibles. Los intereses en el "utuo( ;ada la gratuidad del mutuo, el mutuante se vea privado de toda utilidad que pudiera producirle la cosa dada en pr+stamo, y por esta razn los romanos introdujeron la modalidad, especialmente trat%ndose de pr+stamos de dinero, de convenir intereses, los que slo podan ser reclamados cuando se los #ubiera establecido por una estipulacin especial, que otorgaba una accin independiente emanada del contrato estipulatorio. 7na vez convenidos los intereses el prestamista contaba con dos acciones para #acerlos e$igibles, una derivada del mutuo, la condictio certi, y la otra derivada de la estipulacin, la actio e$ stipulata. ,ambi+n pudo convenirse intereses por simple pacto, pero el mismo, en principio no engendraba obligacin civil alguna, sino slo #aca nacer una obligacin natural. La tasa de interes que poda cobrar el prestamista por el dinero dado en mutuo no estuvo en un principio sujeta a limitacin alguna, pero como consecuencia de los abusos a que dio lugar la falta de un lmite legal, se vio la necesidad de establecer normas al respecto( y as la ley de las P99 tablas

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fij un m%$imo representado por la uncia, que equivala al H,22Q. )eci+n en el a o 2GG a*, se fij la tasa de interes en el unciarium fenus por una le$ ;uilia 'aenenia. 6osteriormente en el a o 2<E a* un plebiscito #abra reducido la tasa a la mitad de la uncia, #asta que una le$ Denucia, del a o 2<1 a*, pro#ibi el pr+stamo a interes, pero esta ley nunca fue cumplida. >ustiniano limit al <Q anual para los prestamos que deban pagar los deudores de rango social inferior al del acreedor, y fij el HQ para las transacciones realizadas por banqueros y comerciantes y el A1Q anual para los pr+stamos martimos. El "utuo y los &ili&a"ilias( El senadoconsulto 'acedoniano pro#iba dar dinero en mutuo a los #ijos de familias cualquiera fuera su edad o estado. .i el pr+stamo se #ubiera efectuado contrariando la norma legal y el prestamista e$igiera judicialmente el cobro de la deuda, una e$cepcin, la e$ceptio senatusconsulti macedoniani, tena el efecto de paralizar la accin del acreedor demandante. La e$cepcin sin embargo, no e$tingua del todo la obligacin, pues dejaba subsistente una naturalis obligatio. El senadoconsulto 'acedoniano reconoci ciertos supuestos en los que no era oponible la e$ceptio. 4s cuando el filius se #ubiera #ec#o pasar por sui iuris( si el pater #ubiera consentido e$presa o t%citamente el pr+stamo( cuando el prestamista por un error e$cusable creyera contratar con un pater, y si el filius convertido en sui iuris reconoca la deuda. <; El co"o'ato( Era el contrato real por el cual una persona, el comodante, entregaba a otra el comodatario, una cosa no consumible, mueble o inmueble, para que la usara gratuitamente y despu+s la restituyera en el tiempo y modo convenido. 8ue un contrato sinalagm%tico imperfecto al no engendrar sino eventualmente obligaciones para el comodante, esencialmente gratuito y de buena fe por la amplitud de las facultades del juez para la apreciacin de lo convenido por los contratantes. 6ara que se perfeccionara era menester la entrega o datio de la cosa, pero a diferencia del mutuo, ella no implicaba la transferencia de la propiedad, sino la simple detentacin. Esto #aca que pudiera dar en comodato quien no fuera propietario, como el arrendatario, el usufructuario y #asta quien #ubiera #urtado la cosa. .u objeto solo podan ser cosas corporales muebles o inmuebles inconsumible y no fungibles, pues el comodatario tena que devolver el mismo e id+ntico bien. El comodato crea desde su nacimiento obligaciones y responsabilidades para el comodatario, quien debe usar la cosa de acuerdo a su naturaleza y destino, y de conformidad con lo e$presamente convenido. Estaba obligado a devolver la misma cosa dada en pr+stamo en el plazo fijado, con todas las accesiones y frutos, si los #ubiere. El comodante contaba para lograr la restitucin con la actio comodati directa, al principio in factum y despu+s in ius que daba lugar a un juicio de buena fe. El comodatario por su parte poda ejercitar la actio comodati contraria por las eventuales obligaciones que el contrato pudiera crear a cargo del comodante como, por ej. el resarcimiento de los gastos e$traordinarios que #ubiera realizado para conservar la cosa.

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C; El 'epsito( Era la convencin por la cual una persona, depositante, entrega una cosa mueble a otra, el depositario, para que la custodiase gratuitamente, y se la devolviese al primer requerimiento. Es un contrato real que requera la datio de la cosa, sin que implicara la transmisin de la propiedad, sino la simple detentacin. .e caracteriza por su gratuidad, lo que no fue bice para que el ;erec#o >ustinianeo admitiera que se conviniese una retribucin por la guarda de la cosa. Era un contrato sinalagm%tico imperfecto, pues las obligaciones corran a cargo del depositario y slo en el curso de su cumplimiento podan surgir para el depositante. 4dem%s de buena fe dada la amplitud del arbitrio judicial para apreciar lo convenido por las partes. La obligacin principal del depositario era conservar la cosa entregada en guarda, siempre de conformidad con su particular naturaleza. )esponda por su dolo y culpa lata y #asta por culpa leve, si as se #ubiere convenido. ,ena que abstenerse de usar la cosa, so pena de incurrir en furtum usus. Estaba obligado, por fin, a restituir el bien ante el reclamo del depositante, aunque #ubiera un plazo convenido. 6ara e$igir el cumplimiento de tales obligaciones, contaba el depositante con la actio depositi directa, y el depositario, a su vez, poda ejercer la actio depositi contraria por las eventuales obligaciones que el contrato pudiera generar para el depositante. El derec#o romano conoci figuras especiales del depsito& 0aba 'epsito necesario o "iserable cuando se constitua en caso de necesidad nacida de una calamidad p5blica o privada, ej. 9ncendio. En la #iptesis si no restitua la cosa entregada a su custodia, era condenado al doble de su valor. Era 'epsito irregular el que tena por objeto dinero u otra cosa fungibles que poda consumir el depositario, quien quedaba obligado a restituir otra tantas cosas del mismo g+nero y calidad, no se diferencia esencialmente del mutuo. .e presentaba la figura del secuestro cuando al depsito lo #acan conjuntamente varias personas que convenan en que la restitucin de la cosa se #iciera a una de ellas, una vez que se verificaran ciertas condiciones. D; La pren'a( Era la convencin en virtud de la cual una persona, el pignorante, entregaba a otra, el pignoratario, la posesin de una cosa corporal para garantizar una deuda propia o ajena, con la obligacin de quien la reciba de conservarla y restituirla cuando el cr+dito #ubiera sido satisfec#o. Era un derec#o real de garanta. El elemento constitutivo que generaba la prenda era la datio, que transfera la posesin, la que poda ser defendida por interdictos por el pignoratario que, sin embargo, estaba impedido de #acer uso de la cosa, pues incurra en furtum usus El pignoratario responda por la conservacin del bien prendado #asta la culpa leve y producida la e$tincin del cr+dito garantizado, tena que restituirla con todas las accesiones y los frutos producidos. La prenda perteneca a la categora de los contratos reales porque se perfecciona por la entrega de la cosa del pignorante al pignoratio, y de buena fe, dada la amplitud del arbitrio judicial para apreciar lo convenido por 34

las partes. Era sinalagm%tico imperfecto, por cuanto la 5nica obligacin que engendraba corra a cargo del pignoratario, que consista en devolver la cosa una vez que se #ubiera satisfec#o su cr+dito, pero a la vez poda e$igir el pignorante el pago de los gastos necesarios que #ubiera realizado en la conservacin del bien prendado. 6ara lograr el cumplimiento el pignorante contaba con la actio pignoraticia directa y el pignoratario con la actio pignoraticia contraria. UNIDAD :I9 Los constratos consensuales. La elocacion. La socie'a'. El "an'ato. ,odos los contratos consensualesBde consentirB se perfeccionan con la simple manifestacin de los contrayentes con independencia de las formas que puede asumir la manifestacin de la voluntad. *:'6)4NE/,4. *:/*E6,: 1868 C.C. Dabr? co"pra y venta cuan'o una 'e las partes se obligue a trans&erir a la otra la propie'a' 'e una cosa$ y sta se obligue a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en 'inero. *ontrato consensual por el cual una de las partesBvendedorB se obliga a transmitir a otroBcompradorB la posesin de una cosa y asegurar su pacfico goce, en tanto +ste asuma la obligacin de entregar la en propiedad un precio en dinero. *4)4*,E)E. a" contrato consensual b" sinalagm%tico perfecto& engendra obligaciones recprocas tanto para el vendedor!entregar la cosa" como comprador!pagar el precio" c" conmutativo& las obligaciones y ventajas est%n determinadas desde la constitucin del contrato d" buena fe e" no implica la transferencia de la propiedad desde su celebracin sino la oligacin de #acerlo )EC79.9,:. A" capacidad de obrar& de las partes como aptitud legal para enajenar, carecan de la misma& los tutores o curadores no podan comprar o vender respecto de los bienes de sus pupilos!incapacidad de derec#o" los padres respecto de los bienes de sus #ijos!e$cepto en el peculio castrense" el gobernador respecto de los bienes inmuebles situados en el territorio donde ejerca sus funciones 1" consentimiento& deban manifestar su voluntad e$terioriz%ndola de manera coincidentes independientemente de las formas que poda asumir. 2" :bjeto& cosa dentro del comercioBres in commerciumB sea inmueble o mueble, presente o futura <" 6recio& deba ser una suma de dinero cierta, determinado, verdadero! no simulado" ser justo agregado en el ;erec#o >ustinianeo superior al valor medio de la cosa E8E*,:. E'E)DE/,E. ;E L4 NE/,4 A" comprador&

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 obligacin de pagar el precio a5n cuando se #ubiera perdido entes de la entrega de la cosa y aunque el vendedor no fuera su propietario, mientras no realizara el pago no poda pretender la entrega de la cosa indemnizar al vendedor de los gastos que le #ubiera irrogado la conservacin de la cosa por su mora los riesgos de p+rdida o disminucin de la cosa son para el comprador y a la vez los incrementos tambi+n contando con la actio empti para reclamarlos 1" vendedor& obligacin de conservar la cosa vendida #asta el momento de su entrega, si la cosa se pierde sin su culpa o por caso fortuito o fuerza mayor queda e$imido de responsabilidad obligacin de entregar la cosa, asegurando su pacfica posesin, la transmisin de la propiedad era por acto posterior responder al comprador por los vicios de eviccin responder por los vicios red#ibitorios u ocultos que tenga la cosa era titular de la acti venditi para cualquier reclamacin al comprador )E.6:/.4@9L9;4; 6:) EN9**9R/ J N9*9:. )E;09@9,:)9:. A" eviccin& cuando el comprador era vencido en un proceso en el que un tercero ajeno a la compraventa que #aba celebrado ejercitaba una accin reivindicatoria demostrando ser el propietario de la cosa que le vendieron o cuando dic#o tercero era declarado titular de ciertos derec#os realeas como acreedor #ipotecario o prendario sobre la cosa vendida. La negacin del vendedor a comparecer al proceso judicial para ayudar al comprador en la defensa de la cosa que le #aba vendido o el +$ito de la accin intentada por el tercero #aca surgir la responsabilidad por eviccin en el vendedor. Es un elemento natural de los contratos que puede e$cluirse 1" vicios ocultos& el vendedor estaba obligado a declarar los vicios o defectos que no era aparentes en la cosa para que el comprador tome un real conocimiento de la cosa. .i as no proceda el vendor el comprador contaba con& la actio quanti minoris dentro de los 3 meses de conocido el defecto para que le redujera una parte proporcional del precio de acuerdo a la disminucin en el valor de la cosa por el defecto oculto la actio red#ibitoria& se ejerca con la intencin de resolver el contrato para que le devolviera el precio debido a la magnitud del defecto. El vendedor debe responder por los vicios ocultos tanto si los conoca y no los declaraba como tambi+n si nos ignoraba *L47.7L4. 4;9*9:/4LE. E/ EL *:/,)4,: ;E *:'6)4NE/,4 A" 6acto comisorio& era la facultad que se reservaba el vendedor de resolver el contrato cuando el comprador dejaba de pagar el precio dentro de los plazos convenidos, debiendo restituirle la cosa con sus frutos. 1" 6acto de retroventa& permita al vendedor reservarse la facultad de readquirir la cosa vendida dentro de un cierto plazo por el mismo precio o por otro distinto 2" 6acto de no enajenar& obligaba al comprador a no enajenar la cosa a persona alguna o persona detereminada

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<" 6acto de reserva de #ipoteca& otorgaba al vendedor el derec#o de gravar con #ipoteca la cosa vendida como garanta del pago del precio o del saldo adeudado por el comprador G" 6acto de preferencia& otorgaba al vendedor la prioridad de compra con respecto a terceros para el supuesto que el comprador decidiera con posterioridad vender la cosa 3" 6acto a prueba& facultaba al comprador a devolver la cosa si dentro de cierto t+rmino no lo satisfaca. L:*4*9R/. EN:L7*9R/ ;E L4 L:*4*9R/ E/ ):'4 .urge de tres modalidades distintas& A" arrendamiento de cosas& locatio conductio rei o contrato de alquiler tena por objeto una cosa no consumible sea inmueble o mueble, donde una parte se obligaba a entregar una cosa!tenencia" a otra asegur%ndole su uso o disfrute a cambio de un precio en la forma convenida. .e e$tingue este contrato por cumplimiento del plazo deterioro o p+rdida de la cosa falta de pago del precio en la forma convenida muerte del locador 1" arrendamiento de servicios& locatio conductio operarum o contrato de trabajo la prestacin de una parte consista en poner a disposicin de otro los propios servicios durante un determinado plazo a cambio de un precio. 2" arrendamiento de obra& locatio conductio operaos o contrato de obra una de las partes se comprometa a realizar una obra o trabajo mediante el pago de un precio en dinero. /4,7)4LES4 *ontrato consensual *4)4*,E)E. consensual sinalagm%tico oneroso conmutativo de buena fe se trasmite la tenencia de una cosa las partes son locador y locatario! e$cepto en la locacin de obra donde se invierten los conceptos" )EC79.9,:. A" capacidad de las partes 1" consentimiento 2" precio en dinero <" objeto no tena que ser consumible L4 .:*9E;4; 1ECF C.C. Dabr? socie'a'$ cuan'o 'os o "?s personas se hubiesen "utua"ente obliga'o$ ca'a una con una prestacin$ con el &in 'e obtener alguna utili'a' apreciable en 'inero$ .ue 'ivi'ir?n entre s)$ 'el e"pleo .ue hicieren 'e lo .ue ca'a uno hubiere aporta'o. 1ECG. Las prestaciones .ue 'eben aportar los socios$ consistir?n en obligaciones 'e 'ar$ o en obligaciones 'e hacer. 37

Es socio capitalista$ a.uel cuya prestacin consista en obligaciones 'e 'arH y socio in'ustrial$ a.uel cuya prestacin consista en obligaciones 'e hacer. Capital social$ se lla"a en este C'igo$ la totali'a' 'e las prestaciones .ue consistiesen en obligaciones 'e 'ar. *4)4*,E)E. *ontrato consensual en virtud del cual dos o m%s personasBsociosB se obligaban recprocamente a poner en com5n ciertas cosas, bienes o actividades de trabajo para alcanzar un fn lcito de utilidad com5n. .inalagm%tico ;e buena fe :neroso *onmutativo )EC79.9,:. A" capacidad de las partes 1" 4portes que deben efectuar cada socio& lcito, posible, determinado o determinable, dentro del comercio 2" consentimiento para alcanzar un fin en com5n <" afecctio societatis& voluntad o intencin de constituir y continuar la sociedad ;9NE).9;4; ;E .:*9E;4;E. A" .eg5n la ndole de los medios aportados& societates )erum& si aportaban bienes societates operarum& si aportaban actividades societates mi$tae& si se aportaban ambas cosas 1" .eg5n la e$tensin de los aportes societas omnium bonorum si se contribuye con la totalidad del patrimonio societas lucri& si aportaban solamente los bienes adquiridos a ttulo oneroso societas unius rei cuando se contribua con cosas determinadas y para una sola actividad 2" .eg5n la naturaleza del fin societates quaestoriae si consista en obtener lucro o ganancia societates non quaestoriae si no se persegua un beneficio econmico E8E*,:. ;EL *:/,)4,: ;E .:*9E;4; *ada socio estaba obligado a efectuar la aportacin a la cual se #aba comprometido desde la constituticin del contrato, salvo pacto en contrario, cualquier socio poda realizar actos de administracin, reintegrando a la caja lo adquirido o gastado. *ada socio responda personalmente por sus obligaciones e$cepto si act5a como representante de la sociedad. Las acciones con las que contaban era& A" actio pro socio para reclamarle a los demas las obligaciones incumplidas 1" actio comuni dividundo& para dividir el patrimonio EP,9/*9R/ ;E L4 .:*9E;4; A" por muerte de alguno de los socios 1" capitis deminutio m%$ima o media

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2" por declaracin de dejar fuera del comercio de la cosa objeto de la sociedad o declararse ilcita la actividad desarrollada <" por acuerdo com5n de los socios G" por vencimiento del plazo 3" por ejercicio de las accionea actio pro socio o actio comuni dividendo '4/;4,: 1FEG C.C( El "an'ato$ co"o contrato$ tiene lugar cuan'o una parte 'a a otra el po'er$ .ue sta acepta$ para representarla$ al e&ecto 'e e*ecutar en su no"bre y 'e su cuenta un acto *ur)'ico$ o una serie 'e actos 'e esta naturale=a. 1F+1. El "an'ato pue'e ser gratuito u oneroso. %res7"ese .ue es gratuito$ cuan'o no se hubiere conveni'o .ue el "an'atario perciba una retribucin por su traba*o. %res7"ese .ue es oneroso$ cuan'o consista en atribuciones o &unciones con&eri'as por la ley al "an'atario$ y cuan'o consista en los traba*os propios 'e la pro&esin lucrativa 'el "an'atario$ o 'e su "o'o 'e vivir. Es un contrato "e'iante el cual una parteA "an'atario; se obliga a cu"plir gratuita"ente u onerosa"ente el encargo o una gestin enco"en'a'a por otraA"an'ante; CA-AC0E-E2 A" consensual 1" del ius gentium 2" de buena fe <" bilateral imperfecto G" gratuito por generalidad y por e$cepcin oneroso :@>E,: J )EC79.9,:. 1; 1<4E01( FFG. %ue'en ser ob*eto 'el "an'ato to'os los actos l)citos$ susceptibles 'e pro'ucir alguna a'.uisicin$ "o'i&icacin o e!tincin 'e 'erechos. 6; CA%ACIDAD 8; C1N2EN0I3IEN01 E/EC012 I 1<LIGACI1NE2. 1; El "an'atario se obligaba a cu"plir la gestin enco"en'a'a por el "an'ante y .ue hab)a acepta'o voluntaria"ente en el contrato no 'ebien'o e!ce'er los l)"ites 'e la gestin enco"en'a'a 6; restituirle lo no gasta'o 8; ren'ir cuentas %ose)a la actio "an'ati contraria. El "an'ante 1; resarcir al "an'atario 'e los gastos .ue la e*ecucin 'el "an'ato le hubiese irroga'o 6; reconocerle los gastos no previstos .ue se engen'ren por la e*ecucin 'el "an'ato %ose)a la actio "an'ati 'irecta CE2ACI@N DEL 3ANDA01 %or causas naci'as 'e la volunta' 'e las partes( 1; "utuo acuer'o 6; renuncia 'el "an'atario por *usta causa 8; por revocacin 'el "an'ante

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C; poscu"pli"iento 'el pla=o %or causas necesarias Aa*ena a la volunta' 'e las partes; 1; cu"pli"iento 'e la con'icin 6; cu"pli"iento 'el encargo 8; "uerte 'e alguna 'e las partes

UNIDAD :9 1; 10-A2 C1N9ENCI1NE2 2ANCI1NADA2 A; Los contratos inno"ina'os( .on las relaciones, no sancionadas por el derec#o civil, en las que una de las partes #a entregado a la otra una cosa o #a realizado a su favor una prestacin de distinta ndole, y +sta a su vez, se #a obligado a realizar, en cambio, otra prestacin convenida. Estos atpicos contratos innominados eran convenciones que producan obligaciones y se transformaban en contrato cuando una de las partes #aba cumplido la prestacin a la cual se #aba obligado, momento en que el otro contratante tena que cumplir su respectiva contraprestacin. /o fueron reconocidos como figuras tpicas, y la designacin de innominado deriva, pues, de la falta de nombre de accin particular que tutelaba cada contrato innominado. Las innumerables #iptesis de estos contratos fueron reunidas en un fragmento del ;igesto atribuido a 6aulo, en cuatro grupos, atendiendo al diferente contenido de las reciprocas prestaciones a que podan obligarse las partes& Doy para .ue 'es, que se presentaba cuando se daba una cosa para recibir otra. Doy para .ue hagas, si se transmita una cosa a cambio de una actividad. Dago para .ue 'es$ se realizaba una actividad para obtener la transmisin de una cosa. Dago para .ue hagas, cuando ambas prestaciones consistan en un #acer. *uando el negocio tena por objeto una datio, fue posible constre ir a la parte que #aba dejado de cumplir la prestacin debida, a restituir la cosa mediante la condictio causa data non secuta.. .i la prestacin consista en un facere, se pudo obtener el resarcimiento del perjuicio causado por el incumplimiento mediante el ejercicio de la actio doli. .e dio todava otra defensa a la parte cumplidora, la condictio e$ poenitentia, que la autorizaba a desistir unilateralmente de la convencin y a reclamar su prestacin, cuando la otra parte no #ubiera cumplido la suya, aunque no mediara culpa. Estos medios jurdicos tenan el inconveniente de que no daban eficacia a la convencin realizada, pues retrotraan las cosas al estado que tenan al tiempo de su celebracin. 6or esta razn, en la +poca postcl%sica, o m%s 40

probablemente, en la compilacin justinianea, se dot a los contratos innominados de una accin general encaminada a obtener la contraprestacin debida o a procurar la correspondiente indemnizacin por da os y perjuicios. Esta accin recibi el nombre de actio praescriptis verbis, pero, en las fuentes justinianeas se la denomina actio civilis, actio in factum, actio civilis in factum, actio incerti, actio civilis incerti. <; La per"uta( Era el negocio por el cual una parte transfera la propiedad de una cosa a la otra para que ella, a su vez, le transfiriera la propiedad de otra cosa. En cuanto a la naturaleza jurdica del contrato, los sabinianos consideraban a la permuta como una especie de compraventa, sin embargo prevaleci la tesis negativa de los proculeyanos. Ja que la diferencia entre permuta y compraventa era muy profunda, ya que en la compraventa el comprador tena pagar al vendedor un precio cierto en dinero, adem%s por ser un contrato consensual, la compraventa se perfeccionaba por el solo consentimiento de las partes, en cambio la permuta e$igi la transmisin del dominio de una cosa por uno de los permutantes y la transferencia de otra en propiedad, como contraprestacin por el otro permutante. El aesti"atu"( Era el negocio mediante el cual el propietario de una cosa, despu+s de evaluarla o estimarla, la consignaba a otra persona a fin de que la vendiese y pagara el precio o la restituyera en caso de que la venta no se efectuara. En el derec#o justinianeo alcanz la categora de contrato innominado a trav+s de la concesin de la actio praescriptis verbis. El precario( Era la convencin por la que una persona conceda gratuitamente a otra el uso de una cosa corporal o incorporal, propia o ajena, que se obligaba a restituir o a cesar en el uso de ella a peticin del concedente. La posesin del precarista que se negaba a devolver la cosa a requerimiento de la otra parte, se consideraba una posesin viciosa. Esto determin que se concediera un interdicto especial, el interdicto de precario, por cuyo medio el concedente poda recuperar la posesin de la cosa. 4l acordarse al precarista el uso y goce gratuito de la cosa, como ocurra con el comodatario, el contrato innominado de precario y el real de comodato, se presentaban como figuras semejantes. Empero #aba entre ellos diferencia notorias que distinguan a ambos contratos. 4s, podan darse en precario cosas corporales e incorporales, mientras que estas 5ltimas no eran objeto del comodato. El precarista tena una possessio civilis sobre la cosa, en tanto el comodatario solo gozaba de una possessio naturalis que le daba la detentacin de la cosa #asta el vencimiento del contrato, y por 5ltimo el precarista careca de una accin contraria, como la que poda ejercitar el comodatario, a fin de resarcirse de los gastos que #ubiera realizado para conservar la cosa. Los pactos( Eran el acuerdo de voluntades entre dos o m%s personas realizado sin formalidad alguna. .eg5n el antiguo derec#o, tales acuerdos slo podan generar obligatio si se los realizaba en las formas prescriptas por el ius civile o por las causas reconocidas por el ius gentium. ;e lo contrario, los simples pactos, llamados pactos desnudos carecan de efectos jurdicos, es decir no engendraban obligaciones civilmente e$igibles al no estar provistos de accin.

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4firmando como preponderante en las relaciones obligacionales el elemento subjetivo, esto es, la voluntad, el consenso( se fue reconociendo cierta proteccin a los pactos que no fuesen contra las leyes o en fraude a una de las partes, concediendo una e$cepcin, la e$ceptio pacti conventi, a favor del contratante cuando la otra parte #ubiera demandado judicialmente en contradiccin con el acuerdo celebrado. ,al defensa procesal poda #acerse valer cuando el pacto se ad#era a un contrato de buena fe, pudiendo conclurselo en el momento del contrato o posteriormente. /acieron as los pactos agregados o adjuntos, que tuvieron igual eficacia que los contratos a los que estaban ad#eridos y que contaban para su tutela, no slo con la e$ceptio pacti conventi, sino tambi+n con la accin emergente del contrato principal. '%s adelante el pretor concedi una accin, con el objeto de garantizar la proteccin de las relaciones que tenan su fundamento slo en el acuerdo de las partes, independientemente de la e$istencia de un contrato al cual se los #ubiera agregado. .e crearon por este conducto los llamados pactos pretorios. Esta evolucin se contin5a en el derec#o imperial que reconoci fuerza obligatoria, a ciertos acuerdos de voluntades que se concertaban por pacto. .e concedi a tales convenios una accin especial para e$igir su cumplimiento, la condictio e$ lege, la cual #izo que tales pactos se denominaran legtimos. %acta a'iecta( .e trataba de acuerdos complementarios a adidos a un contrato, normalmente de buena fe, ya para agravar las obligaciones de una de las partes, ya para disminuirlas. %acta praetoria( /acidos del poder jurisdiccional del pretor que concedi actiones in factum conceptae para e$igir su cumplimiento, los pactos pretorios tuvieron fuerza obligatoria, no slo para engendrar derec#os de cr+dito, sino tambi+n para constituir derec#os reales, como ocurri con el pactum #ypotecae. El constitutu"( Era la promesa de pagar, dentro de cierto tiempo, una suma de dinero o una cantidad de otras cosas fungibles, que ya adeudaba el promitente o que deba un tercero. El receptu"( Este negocio se presentaba cuando una de las partes asuma una responsabilidad por medio de un pacto. 4s el receptum arbitri, cuando una persona se comprometa a decidir como arbitro una controversia, el recetum argentarii, por el cual un banquero se obligaba a pagar una suma de dinero por un cliente. El *ura"ento voluntario( La figura del juramento voluntario se presentaba cuando las partes en litigio decidan dirimirlo #aci+ndolo depender de la fe del juramento de una de ellas. %acta leg)ti"a( @ajo esta denominacin se #an agrupado las convenciones desprovistas de formalidades, cuya fuerza obligatoria provena de constituciones imperiales y cuya ejecucin poda #acerse efectiva por la condictio e$ lege. 'erecen ser citados el pacto de intereses, la promesa de dote, el pacto de compromiso y la donacin. %acto 'e intereses( Era admisible cuando los pr+stamos no fueran de sumas de dinero, a no ser que los efectuaran el fisco, las ciudades o los banqueros.

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 La pro"esa 'e 'ote( Era aquel por el cual una persona prometa constituir una dote. %acto 'e co"pro"iso( Era una convencin mediante la cual las partes se obligaban a someter la decisin de un litigio al juicio de un tercero que actuaba como arbitro. C; La 'onacin( .e la define como aquella causa gratuita, o acto de liberalidad por la que una persona, el donante, realiza a favor de otra, el donatario, la transmisin definitiva de derec#os patrimoniales por la pura y simple intencin de beneficiar. 9mplicaba la donacin, pues una enajenacin de derec#os que e$iga al mismo tiempo la ausencia de causa justificativa de pago. @ajo el ttulo de donacin podan transferirse la propiedad u otros derec#os reales, establecer un derec#o de cr+dito a favor del donatario, o se poda renunciar a una obligacin que +ste tuviera con el donante. .e distinguieron as las donaciones reales, las donaciones obligatorias y las donaciones liberatorias. En las 'onaciones reales, la transferencia de la propiedad deba operarse por mancipatio o in iure cessio, siendo suficiente en el nuevo derec#o la simple traditio. En las 'onaciones obligatorias , primero se uso la stipulatio y m%s tarde fue bastante el simple pacto. En cuanto concierne a las 'onaciones liberatorias, se requera la acceptilatio y meramente un pactum de non petendo, cuando aquella cay en desuso. .eg5n que los efectos de la donacin se produjeran en vida del donante o estuvieran condicionados a que +ste muriera, se distingua la donatio inter vivos, y la donatio mortis causa. Con'iciones para el per&ecciona"iento 'e la 'onacin( 6ara que la donacin inter vivos quedara perfecta era necesario el concurso de diversos requisitos& Cue las partes fueran capaces de enajenar y de adquirir, y por tratarse de un acto de liberalidad, la legislacin romana fue m%s e$igente en lo que se refiere al reconocimiento de capacidad del donante. La adquisicin de un derec#o patrimonial, real o creditorio, que importe para el donante una disminucin de su patrimonio, y par el donatario un enriquecimiento irrevocable Cue el donante obrara con animus donandi, es decir, con intencin de #acer la liberalidad a favor del donatario. El consentimiento del donatario, qui+n era libre de aceptar o no la donacin. 7n negocio idneo para que se operara el traspaso del derec#o patrimonial a favor del donatario, que podan consistir en un dando, en un liberando o en un promittendo. -evocacin 'e la 'onacin( 4 pesar de ser un negocio jurdico irrevocable, en la legislacin romana se admiti que, en circunstancias especiales la donacin pudiera ser revocada. En el 'erecho cl?sico la facultad de revocar las donaciones por causa de ingratitud estuvo limitada a determinadas personas, pues slo se la conceda al patrono contra el liberto ingrato, y al padre o la madre cuando 43

+sta no #ubiera contrado segundas nupcias, respecto a las donaciones realizadas a favor de sus #ijos. En el 'erecho i"perial se #izo e$tensiva esta facultad a cualquier descendiente respecto a las donaciones #ec#as en beneficio de los nietos o bisnietos. El 'erecho *ustinianeo generaliza la norma disponiendo que cualquier donante poda pedir la revocacin de la donacin por ingratitud del donatario, al mismo tiempo que fij cuales eran las causas que daban lugar al ejercicio de la accin de revocacin. Entere las causas de ingratitud se cuentan el atentado del donatario contra la vida del donante, las violaciones o injurias graves cometidas por el beneficiario, los perjuicios ocasionados dolosamente en el patrimonio del donante y la inejecucin voluntaria de las cargas que gravaran la donacin. El derec#o romano no cre a favor del donante una accin especial destinada a obtener la revocacin dela donacin por va judicial, sino que facult a ejercer una accin personal tendiente a tal fin contra el donatario. *omo una e$cepcin al principio de que solamente el donante poda revocar una donacin, la legislacin romana admiti que la accin poda ser tambi+n intentada en casos e$cepcionales, por personas ajenas a la relacin. 4s, un acreedor del donante que justificara que +l mismo #abia realizado una donacin con el animo de disminuir fraudulentamente su #aber patrimonial. En igual sentido, aquellos #erederos a los que la ley protega con una porcin legtima de la que no podan ser e$cluidos por el causante, estaban autorizados a pedir la revocacin de aquellas donaciones realizadas en detrimento de su parte legtima. 6; 9A-IAE CAU2A-U3 /IGU-AE A; Nocin( Dayo en las 9nstitutas se ala que las obligaciones nacan de un contrato o de un delito, pero m%s adelante en su )es cottidiane, introdujo un tercer t+rmino bajo la denominacin de varias especies 'e causas, por considerar que #aba otras relaciones generadoras de obligaciones distintas de los contratos y de los delitos. Las 9nstitutas de >ustiniano, partiendo del criterio de Dayo, entienden que la e$presin varias especies de causas, poda ser desdoblada en dos especies o figuras autnomas, la de los cuasi contratos y la de los cuasi delitos. Los cuasi contratos( .e entiende por cuasi contrato aquellos actos lcitos producidos, sea de una manifestacin unilateral de voluntad, sea por ciertas relaciones independientes de la voluntad #umana, que no configurando un contrato ni un delito, son fuente generadoras de obligaciones. ;e +sta manera caen bajo la nocin de cuasi contrato aquellos actos ejecutados por una persona por propia iniciativa, en beneficio de otra que desconoce la gestin, los que resultan de la administracin del patrimonio de un incapaz, o los que se realizan para proveer los gastos funerarios. ,omando en cuenta la esencia de tales relaciones se advierte que en su casi totalidad tienen como elemento com5n la ausencia del acuerdo de voluntades de las partes. La gestin 'e negocios( El acto voluntario de administracin o gestin de intereses ajenos realizado sin encargo de su titular y a5n sin su consentimiento, llamase en sentido t+cnico gestin de negocios. Cui+n

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administraba se denominaba negotiorum gestor, y aquel en cuyo interes se realizaba la administracin dominus negotii. )econocida al principio la institucin para casos particulares, fue protegida por el pretor por una accin de buena fe, la actio negotiorum gestorum, que era directa, cuando iba dirigida contra el gestor, y contraria si se interpona contra el dominus. E&ectos( La negotiorum gestio, que importaba una relacin bilateral, creaba obligaciones recprocas para el gestor y el dominus, moldeadas por analoga a las que nacan del mandato. :riginaba adem%s relaciones entre el dominus y los terceros que se #ubieran vinculado al negocio. El gestor deba concluir la gestin que #aba comenzado y realizar la rendicin de cuentas. 4 la vez estaba obligado a ceder al dominus las acciones que a su favor nacieren como consecuencia del negocio. .u responsabilidad se e$tenda normalmente #asta la culpa leve. 6or su parte el dominus estaba obligado a resarcir los gastos originados por la gestin, a indemnizar los perjuicios que #ubiera e$perimentado el gestor y a liberarlo de las obligaciones asumidas a consecuencia de la administracin. En la relacin del dominus con los terceros con quienes el gestor #ubiera contratado, jugaban los principios de la representacin indirecta aplicables al mandato. -e.uisitos( .e e$iga primeramente que el gestor obrara por propia iniciativa, pues de #acerlo por encargo del titular sera un mandato. .e requera en el gestor la intencin de crear una relacin obligatoria a cargo del dominus ,ambi+n era menester que el gestor tuviera conciencia de que el negocio que realizaba era ajeno Cue el gestor obrara en interes objetivo del patrimonio del titular, ya fuera para beneficiarlo, ya para evitarle un perjuicio. <; El enri.ueci"iento in*usto( .e consideraba que #aba enriquecimiento injusto cuando una persona lucraba a costa de otra sin estar asistido por una causa jurdica, es decir, cuando el aumento patrimonial se fundaba en una relacin jurdica injustificada. El antiguo ius civile no otorgaba medio alguno para evitar el injusto enriquecimiento patrimonial, porque fiel a su car%cter formalista e$igi, para que el negocio jurdico quedara perfeccionado el cumplimiento de las solemnidades prescriptas por la ley. En la +poca republicana y particularmente en el perodo cl%sico se reconoci la obligacin de restituir los aumentos patrimoniales injustificados, pero el derec#o romano no sent un principio general al respecto, ni cre una accin comprensiva de todos los supuestos en que se diese esta circunstancia. E&ecto 'el enri.ueci"iento in*usto. Las con'ictiones( Las condictiones, que se caracterizaban por ser acciones in personam, implicaron sendos casos de enriquecimiento injusto considerados como otros cuasicontratos. A. Con'ictio in'ebiti& .e conceda siempre que se pagaba por error una deuda en realidad ine$istente

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1. Con'ictio ob causa" 'atoru"& 6or la que se reclamaba la devolucin de lo que una persona #ubiese recibido en atencin a una causa lcita que se esperaba y que no #aba tenido lugar. 2. Con'ictio ob turpe" vel iniusta" causa" & Ejercitable para reclamar lo entregado a otro por una causa desaprobada por ley, o bien par que realizara un acto contrario a la moral o el derec#o. <. Con'ictio e! causa &inita& 6or la cual se repeta lo que se #ubiera dado o solamente prometido, sobre la base de una relacin cualquiera que no #aba cesado. G. Con'ictio sine causa& 4plicable a todos los casos de enriquecimiento que carecieran de una propia accin o que no entraban en ninguna de las anteriores condictiones. C; La co"uni'a' inci'ental& Era fuente de relaciones obligatorias entre aquellos que por #erencia o por consenso llegaban a ser copropietarios de una misma cosa, ya que se encontraban en situacin an%loga a la que se presentaba en la comunidad nacida de un contrato, como el de sociedad. En el caso, la actio communi dividundo, o trat%ndose de co#erederos la actio familiae ercsiscundae, se ejercan, no slo para lograr la particin de la cosa com5n, sino tambi+n para regular la divisin de los gastos que se #ubieren realizado, de los beneficios logrados y de los da os que pudieran #aber e$perimentado los comuneros. 4 tales acciones se le agrega en el derec#o justinianeo la actio negotiorum, momento en el cual las obligaciones reciprocas entre copropietarios en la comunidad incidental de bienes se consideran provenientes de un cuasicontrato Lega'o per 'a"natione" y sinen'i "o'o( Era una disposicin testamentaria que impona al #eredero la obligacin de transmitir al legatario alguna cosa que poda pertenecer a la #erencia, al #eredero a un tercero. El legado damnatorio creaba as una obligacin a cargo del #eres que el legatario poda e$igir mediante una accin personal. 4n%loga estructura presentaba el legatu" sinen'i "o'o, por el que el testador ordenaba al #eredero que permitiera que el legatario se apropiara de un bien de la #erencia o del #eredero. Este legado, llamado permisivo, obligaba al #eredero a una abstencin, cual era tolerar una apropiacin, acordando al legatario una accin personal incerti para lograr su cumplimiento. 8; L12 DELI012 DEL DE-ECD1 CI9IL Delito( ,odo acto ilcito que est+ sancionado por una pena. Los romanos conocieron dos clases de delitos, los p5blicos y los privados. Delito p7blico( !crimina" lesionaban a la comunidad como tal y que el Estado persegua y sancionaba con una pena p5blica. Delito priva'o( !delictia o maleficia" #ec#os antijurdicos que provocaban lesin a un particular a su familia o a su patrimonio y se castigaban con una pena de car%cter pecuniario. En el proceso civil romano no solo se pretendi obtener un resarcimiento del da o patrimonial sufrido, sino tambi+n una pena, esto es un castigo que

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se inflinga al autor para que e$piara su delito y diera satisfaccin a la vctima. 'uc#os delitos comenzaron a considerarse de inter+s p5blico. La esfera de aquellos se fue e$tendiendo y empez a absorber a varios de los antiguos delitos privados. La categora de los delitos privados se fue reformando y as el derec#o cl%sico solo conoci cuatro clases que son& El #urto !furtum" La rapi a !vi bona rapta" El da o injustamente causado !damnun inuria datum" La injuria !iniuria" Las cuatro especies de delito privado que traen las 9nstitutas de Dayo y >ustiniano, ofrecen cierta semejanza que se traduce en las caractersticas comunes que presentan las acciones que de ellos derivan para sancionar al ofensor y #acer efectiva la obligacin de reparar el da o causado a la vctima. Caracter)sticas( Las caractersticas de los delitos privados del derec#o civil son& Instrans"ibili'a'( Ellos no podan trasmitirse a los #erederos del ofendido, ni se daban contra #erederos del ofensor. Esta caracterstica fue restringida al admitirse la transmisin de las acciones a favor de los #erederos de las vctimas, a e$cepcin de las llamadas actiones vindictam sperantes, que nacan en aquellos casos en que la ofensa apareca como estrec#amente personal. Acu"ula'ili'a'( 0acia que el ejercicio de una accin no impidiera al ofendido intentar cualquier otra a la vez, siempre que, naciendo del delito que se deseaba castigar, condujera al mismo fin que aquella, ya fuera a la recuperacin de la cosa o al resarcimiento del da o patrimonial. No!abili'a'( 4utorizaba a perseguir la entrega del autor del delito al ofendido cuando se tratara de un acto ilcito cometido por personas sometidas a potestad, ya fuera un esclavo, o un filifamilias. La accin era concedida contra el dominus o el pater, quienes podan librarse de la entrega del ofensor. %erpetui'a'( 6ermita que el ofendido pudiera accionar en cualquier momento, sin que el transcurso del tiempo afectara su derec#o. Las acciones que nacan de los delitos pretorianos no presentaban tal caracterstica, porque se e$tinguan en el transcurso de un a o desde el momento en que se #aba cometido el acto ilcito o desde que el ofendido #aba estado en condiciones de ejercitarlas. 1b*eto( En cuanto al objeto de las acciones emergentes de los delitos ellos podan& ,ender a la reparacin del da o de un perjuicio patrimonial ,ambi+n poda estar la accin dirigida a conseguir la e$posicin de la pena correspondiente al delito cometido. *onforme a estos dos diversos fines distingui Dayo& Las acciones representativas& perseguir un resarcimiento del da o. Las penales& tenda a la imposicin de una pena. Las mi$tas& estaban dirigidas tanto al resarcimiento como a la pena. A;/urtu"(

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Conceptos( Era tanto la sustraccin fraudulenta cometida con un fin de lucro de una cosa mueble ajena, como el uso ilcito o la indebida apropiacin de ella por parte de qui+n ya retena la cosa con el consentimiento del propietario. Gayo( .e comete furtum, no solo cuando alguien, para apoderarse de ello, se lleva una cosa ajena, sino en general, cuando alguien retiene o maneja una cosa contra la voluntad de un due o. %aulo( El #urto es el apoderamiento fraudulento de una cosa para realizar lucro ya sea de la misma cosa, ya tambi+n de su uso o posesin. Clases 'e &urtu"( :II 0ablas( /urtu" "ani&estu"( cuando el ladrn es sorprendido in flagranti delicto. >ustiniano& cuando se lo ve al ladrn llevar e p5blico o en privado la cosa robada. Nec "ani&estu"( cuando el #urto no es flagrante. -ep7blica( /urtu" Conceptu"( implicaba la tenencia de la cosa #urtada prescindiendo del #ec#o de ser autor del delito. /urtu" 1blatu"( era el acto deponer la cosa #urtada a disposicin de un tercero para que fuera en poder de +l que se la encontrara. 9)cti"a( *ontaba con acciones penales para obtener el pago de una suma de dinero a su favor en concepto de pena y de reipersecutorias para lograr la recuperacin de la cosa. Las acciones penales eran( :II 0ablas( %ara &urtu" "ani&estu"( autorizaba la entrega del autor quedando como esclavo de la victima. %ara &urtu" nec "ani&estu"( la actio furti nec manifesti por el doble del perjuicio provocado Con el pretor( Actio &urti "ani&esti& por el cu%druplo del valor de la cosa sustrada. Actio &urti concepti( por el triple del valor de la cosa sustrada. Derecho post cl?sico( Actio &urti concepti ( por el triple de la cosa sustrada. Actio &ruti "ani&esti( por el doble de la cosa sustrada. 4mbas tenan car%cter de infamantes y podan ser ejercidas, no solo por el propietario de la cosa, sino tambi+n por qui+n tuviese sobre ella un derec#o real, como el usufructuario, o un interes legtimo como el arrendatario. ,ambi+n poda valerse de acciones reipersecutorias que eran& La reundicatio 4ctio ade$#ibendum para lograr la restitucin o el pago de indemnizacin 4ctio commodatti por da os y perjuicios. *onditio furtiva& Ejercitable a5n contra los #erederos del autor.

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La rapiBa Concepto( Es la sustraccin de cosas ajenas operada con violencia mediante actos de pillaje. .e trataba de un furtum calificado que tenia el agravante de la violencia ejercida por el ladrn con el au$ilio de bandas armadas o a5n desarmadas. 4dquiri car%cter delito independiente del furtum, a fines del perodo republicano cuando un pretor ,. Lucullus cre una actio vi bonarum raptarum, para perseguir el robo o #urto realizado con medios violentos. La accin implicaba& 7na pena del cu%druplo del valor de la cosa, si era ejercida en el plazo de un a o. El simplum& si se la interpona despu+s de A a o. Era infamante para el condenado En el ;erec#o cl%sico tena car%cter e$clusivamente penal. *on el ;erec#o >ustinianeo, la 4ctio vi bonarum raptarum ! por el cu%druplo" adquiere car%cter mi$to pues T deban pagarse en concepto de pena y , U se aplicaba para resarcir el da o. Da"nun iniura 'atu" Concepto( Es el acto ilcito realizado por una persona con o sin intencin de da ar, que irroga un perjuicio a otra. Este delito proviene de la Le$ 4quilia !la cual completo algunas figuras particulares de da os consagrados desde la ley de las P99 tablas "que consta de 2 captulos& 1J estableci las penas aplicables a las personas que #ubieran dado muerte injustamente a esclavo o animal de otro. 6J regulaba la indemnizacin que deba pagar el adstipulator que #ubiera perjudicado al acreedor al condenar, sin su consentimiento, la obligacin del deudor. 8J consagraba una sancin para la persona que #ubiera ocasionado cualquier da o o deterioro sobre cosas pertenecientes a un tercero, con el valor que ellas tuvieran en el 5ltimo a o. -e.uisitos .ue e!ig)a la ley para su aplicacin( 7na accin positiva que #ubiera provocado el da o, no bastando la simple omisin. Cue la accin fuera producto de una injuria. Cue la accin fuera producida por dolo o por culpa. Cue el da o fuera consecuencia directa del esfuerzo fsico empleado. 7n ne$o causal entre la accin y el da o irrogado. Acciones( La actio legis 4quiliae, solo corresponda al propietario del bien da ado, pero en el derec#o justinianeo se concedi una actio in factum a otras personas que no revistieran tal car%cter. .i el demandado confesaba la autora del #ec#o, la accin implicaba la condena in simplum, contrariamente, cuando negaba sin fundamento la condena era por el doble. .e configur como una accin mi$ta de car%cter penal, al conducir al pago de una pena,y reipersecutoria al tender a la reparacin del da o causado. ,ambi+n fue aplicable en materia contractual si e$ista una relacin obligatoria ente la victima y el autor del da o. La iniuria(

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Concepto( .e entenda por injuria en su sentido amplio, todo lo contrario a derec#o, y en sentido especifico era una lesin fsica o corporal inflingida a una persona o cualquier otro #ec#o que importara un ultraje u ofensa. La nocin de la iniuria se fue ampliando #asta comprender ataques fsicos, ultraje al pudor, difamaciones, violacin de domicilio, lesin a la personalidad y el impedimento del uso de una cosa p5blica. El delito de injuria fue contemplado en las P99 ,ablas, la que consider delitos de injuria solo los actos que significaran una lesin a la persona fsica, #abiendo obrado el agente con intencin dolosa o imprudencia. La ley decemviral castigaba la separacin de un miembro o la inutilizacin de un rgano con pena del talin, esto es una venganza igual, a no ser que mediara composicin voluntaria ,ambi+n reprenda las injurias difamatorias imponiendo la pena capital cuando se lo #ubiera inferido p5blicamente. 6osteriormente en pretor modific el sistema de la ley de las P99 ,ablas dando cabida a las ofensas morales de cualquier ndole. ,ambi+n aparece restringido el delito a los casos en que el autor #ubiera obrado con intencin dolosa, quedando al margen los da os fsicos o morales provocados por culpa o imprudencia. *oncedi una accin especial para castigar los casos de injuria, la actio iniuriarum, tambi+n llamada actio aestimatoria, por medio de ella el ofendido poda perseguir el pago de la pena pecuniaria que el estimaba en relacin a la ofensa recibida, salvo eventuales reducciones efectuadas por el juez. La condena resultante de la actio iniuriarum tena car%cter infamante y la accin no se transmita a los #erederos. *on la Le$ *ornelia de iniuris del tiempo de .ila y m%s tarde en +poca 9mperial el derec#o )omano amplia m%s el concepto de la iniuria, que llega a comprender las m%s leves lesiones corporales y las violaciones menores de los derec#os de la personalidad. <; Los cuasi'elitos. La Actio %auliana# Los cuasi'elitos( La categora de cuasidelitos es difcil de precisar, ya que se trata de #ec#os ilcitos castigados con una pena pecuniaria, que no encuadran en la categora de los delitos, pero cuyos trazos comunes o notas tpicas es casi imposible de precisar. >ustiniano comprendi como cuasidelito a todo #ec#o que entra ara una actitud antijurdica, ya el derec#o pretorio los consider actos ilcitos y mediante el otorgamiento de acciones penales infactum se admiti que la vctima pudiera perseguir el pago de una indemnizacin de car%cter pecuniario. 1bligaciones cuasi 'elictuales( En las institutas de >ustiniano se #ace mencin de cuatro casos de responsabilidad cuasi delictuales las cuales son& 4ue= .ue hi=o suyo el proceso( El pretor otorgaba una esta accin, contra el juez que por dolo, y m%s adelante tambi+n por negligencia, #ubiera pronunciado una sentencia fraudulenta o errada. La accin se diriga al resarcimiento del valor en litigio. -esponsabili'a' por las cosas arro*a'as o verti'as( .e daba la accin esta accin

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contra el #abitor de un edificio desde el cual se arrojaba algo a un lugar de tr%nsito, ocasionando un da o. .i el da o afectaba a una cosa se responda por el duplo. En cambio, cuando una persona lilbre resultaba muerta, la indemnizacin alcanzaba la suma de GFFFF sestercios, si slo era #erida, se someta al arbitrio del juez la estimacin del monto indemnizatorio. -esponsabili'a' por las cosas peligrosas coloca'as o suspen'i'as( El pretor conceda esta accin contra el #abitor de una casa que colocaba o suspenda alg5n objeto de manera que su cada causara da o a cualquier transe5nte. La accin traa aparejada una condena de AFFFF sestercios. -esponsabili'a' 'el capit?n 'el barco o 'el 'ueBo 'el establo o posa'a( 6or el solo #ec#o de la introduccin de los objetos en el navo, establo o posada, el due o de la posada o caballeriza y el capit%n del barco responda por los da os o #urtos cometidos respecto de esas cosas por el #ec#o de los marineros y dependientes suyos y de los dem%s pasajeros y #u+spedes, salvo pacto e$preso en contrario. La Accin %auliana Concepto( La accin 6auliana o )evocatoria era una actio arbitraria por la cual el juez no condenaba a menos que el tercero se negase a reestablecer el estado de cosas e$istentes antes de la celebracin del acto objeto de revocacin. -evocacin 'e los actos 'el 'eu'or per*u'iciales para los acree'ores( 9ntroducido el sistema de la ejecucin patrimonial, el patrimonio del deudor comienza a considerarse como prenda o garanta com5n para los acreedores. 6ero como el deudor no perda su facultad de disposicin, poda ocurrir que mediante su ejercicio determinase una disminucin de aquella garanta o, incluso, su total desaparicin. 6ara evitar este fraude se establecieron remedios. 7no de ellos fue el inter'icto restitutorio que otorg el pretor para que, dentro de un a o 5til desde el da de la enajenacin, pudiesen los acreedores conseguir del tercer adquiriente de mala fe la restitucin de los bienes fraudulentamente enajenados por el deudor. .i el tercero no cumpla la obligacin de restituir, se conceda a los acreedores un inter'icto &rau'atoriu" para obtener el valor del objeto y de los frutos pendientes al tiempo de la enajenacin. :tro pudo ser la integru" restitutio, pero se trata de un e$pediente dificil de conocer por las modificaciones e interpolaciones de los compiladores. 6udo utilizarse en los casos de empobrecimiento no derivado de la enajenacin de bienes corporales. El derec#o justinianeo, mantuvo una acin de origen pretoriano, llamada accin de fraude pero que #a pasado a las legislaciones modernas con el de accin %auliana. Ella completa la proteccin del interdicto restitutorio al comprender casos de empobrecimiento patrimonial sin que mediara enajenacin de bienes, como ocurra si el deudor #aca pagos o remita deudas. -e.uisitos( Era menester que el deudor #ubiese ejecutado un acto positivo o negativo que determinase un empobrecimiento de su patrimonio

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 Era necesario que la accin u omisin del deudor determinase un perjuicio para los acreedores por provocar o agravar la insolvencia del deudor 6ara que procediere la accin el deudor deba #aber obrado con el proposito de perjudicar a los acreedores, lo que se entiende que ocurre cuando conoce que tiene acreedores y sabe de su propia insolvencia. ,ambien era necesario que el tercero #ubiese sido cmplice del fraude pero el pretor otorg una actio in factum!accin por el #ec#o" contra el tercer adquiriente de buena fe en la medida del enriquecimiento, cuando se tratase de accin a ttulo gratuito. 8inalmente, la accin deba ejercitarse dentro del a o de producida la enajenacin y slo contra el adquiriente. 6asado ese tiempo y contra sus #erederos, slo poda intentarse una actio in factum en la medida del enriquecimiento. El ejercicio de la accin no corresponda a los acreedores actuando individualmente, sino al curator bonorum vendendorum!curador de los bienes en venta", que cumpla funciones parecidas a las del sndico de nuestros procesos concursales. La finalidad de la accin era la revocacin de los actos del deudor ejecutados en tales condiciones. Era una accin arbitraria que en la +poca cl%sica solo conduca a una condena pecuniaria si el demandado no devolva los bienes enajenados o no cumpla el arbitratus del juez, esto es la prestacin establecida judicialmente. 6odian darse distintas situaciones& Cue los actos fueran a ttulo gratuito reuni+ndose los requisitos se alados para ello y en tal caso la revocacin de los mismos Cue se trate de acto a ttulo oneroso( #aba que probar que el tercero era cmplice del deudor en el fraude, es decir, que conociendo el estado de insolvencia de este lo mismo #ubiera realizado el negocio. En cambio, si el tercero #abia realizado el acto a ttulo oneroso y de beuna fe, es decir ignorando la situacin del deudor, la revocacin no lo alcanzaba C; Los 'elitos 'el 'erecho pretorio 4dem%s de los cuasidelitos contemplados por las fuentes justinianeas, #ubo otros actos ilcitos que provocaban da os o perjuicios patrimoniales o morales a una persona y que por ende resultaban fuentes de obligaciones, muc#os tenan rasgos comunes a los cuasidelitos y otros llevaban la intencin dolosa o fraudulenta de producir un da o. Entre los actos ilcitos del derec#o pretoriano se encuentran el dolo y la violencia Dolo& como vicio de la voluntad viene a afectar la consciente e$presin de ella y que entra a una conducta maliciosa y fraudulenta destinada a #acer incurrir a una persona en el error o #acerla caer en el enga o. Es definido como astucia, falacia, maquinacin para sorprender, enga ar o defraudar a otro. 9iolencia( podr% ser material o moral, la primera llamada vis absoluta e$cluye absolutamente la voluntad. La violencia moral llamada metus o timor consista en la creacin de una situacin de miedo o temor bajo la amenaza efectiva de un mal. El pretor otorg actiones para atacar su validez y e$cepciones para encarar el accionar del autor del ilcito. La 52

violencia de una sepultura fue otro #ec#o ilcito, para tal fin el pretor cre la actio sepulc#ri violado. ,ambi+n era reparable por va de una accin pretoria la actio servi corrupti, el da o provocado a un esclavo ajeno por la persona que le daba #ospitalidad, mientras instiga a concretar actos ilcitos o a realizar empresas peligrosas que le provocaban su muerte. 9gualmente fueron actos ilcitos del derec#o pretorio la usurpacin de bienes realizadas por los publicanos o adjudicatarios de la recaudacin de los impuestos y por fin el da o causado por los agrimensores. /raus cre'itoriu"( 7na clase especial de #ec#o ilcito, fue el fraude de los acreedores, que se configura cuando un deudor conscientemente realizaba actos fraudulentos de transmisin de sus bienes, sea a ttulo oneroso, sea a ttulo gratuito, con la intencin de caer en insolvencia o agravar su situacin patrimonial llevando el deliberado propsito de perjudicar a sus acreedores. UNIDAD :9I 1; /A3ILIA A; Concepto y evolucin histrica Concepto( La familia estrictamente estaba representada por la llamada familia agnaticia, seg5n 7lpiano llamamos familia a muc#as personas que, o por naturaleza, o de derec#o, est%n sujetas a la potestad de uno slo. 7nidad de personas sometidas al poder dom+stico de un paterfamilias, unidas entre s por un vnculo civil. Era un organismo que #oy calificaramos de jurdicoBpoltico con rasgos peculiares. Evolucin( ;urante los primeros a os de )oma constitua un pilar de la *ivitas, debido a la precariedad del estado romano( configurando la institucin de la gens. 4simismo se configur autonmicamente bajo la potestad de un jefe VpaterfamiliasB con poderes absolutos de orden poltico, judicial y religioso. @%sicamente era un organismo jurdico poltico, organizado y aglutinado bajo el poder de un jefe dom+stico. Osta imposicin de la +poca #istrica deba ceder ante el avance de las organizaciones polticas constitutivas de la civitas. 4 la muerte del pater, si bien la familia se escinda en otras tantas que tenan por jefes a los #ijos varones de aqu+l, no por ello el vnculo agnaticio se e$tingua, sino que continuaba subsistiendo respecto de todas las personas que #aban estado sometidas a la potestas del pater fallecido. Estos agnados componan las familiae communi iure de la que el fragmento antes citado de 7lpiano nos dice que era la de todos los agnados, porque aunque muerto el padre de familia, cada uno tiene familia propia( sin embargo, todos los que estuvieron bajo la potestad de uno solo ser%n con razn llamados de la misma familia, los cuales fueron dados a luz de la misma casa y progenie En un concepto m%s evolucionado llegaron tambi+n los romanos a comprender, dentro del t+rmino familia, a todas aquellas personas ligadas por un ne$o natural o de sangre que descendan unas de otras de un autor com5n. .e #ablaba en el caso de familia natural o cognaticia, que comprenda con el mismo ttulo a los parientes por los varones, como por las mujeres, parientes que eran llamados cognados! cognati".

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8amilia designaba, en otra acepcin romana del vocablo, el patrimonio de una persona, en especial, los bienes que poda transmitir por #erencia a los #erederos llamados por la ley a sucederle. *on los Dlosadores comenz a delinearse el derec#o de familia como un conjunto normativo autnomo. En una evolucin que dura siglos, y que no termina #asta las constituciones de >ustiniano, la idea de familia natural va suplantando a la agnaticia. La manus cae en desuso, las facultades del pater disminuyen, los emancipados dejan de ser totalmente ajenos a la familia de donde salieron, la capacidad patrimonial de los alieni iuri va adquiriendo un especial desarrollo. .e va abriendo paso a la consanguinidadW <; 1rgani=acin &a"iliar La familia agnaticia se organiz bajo la tutela poltica, religiosa y judicial del paterfamilias !que era el se or del grupo". Kuienes integraban la &a"ilia agnaticia( Estaba integrada por el jefe pater&a"ilias, sui iuris y las familias sometidas a +l &ili&a"ilias, alieni iuris. F 2ui Iuris( El paterfamilias era el 5nico sui iuris dentro de una familia, indica una situacin de independencia o autonoma econmicaBjurdica, de ausencia de subordinacin A Alieni Iuris( Eran los filifamilias !no designaba a los descendientes del pater sino al conjunto de personas a +l sometidas". Los libres eran& la mujer in manu mariti !potestad marital" al pater o a alguno de sus filius varones, los #ijos legtimos y sus descendientes legtimos por lnea de varones, los e$tra os ingresados !si eran sui iuris por la adrogacin, o por la adopcin si eran alieni iuris". los no libres eran los esclavos y las personas entregadas al pater en mancipium. .e relacionaban con la familia tambi+n los emancipados, sobre los cuales el pater ejerca el patronato. 3o'os 'e entrar en la /a"ilia Agnaticia( Los medios de quedar sometido a la potestas de un pater eran& F El solo #ec#o de nacimiento, respecto de los #ijos tenidos en su matrimonio por el paterfamilia, o los que, en sus matrimonios respectivos tengan a los varones sometidos a su potestas A La conventio in manum respecto de la mujer del pater, o de las mujeres de los sometidos a sus potestas. 1 La adopcin para e$tra os que #ubiesen sido alieni iuris en otra familia 2 La adrogatio para el e$tra o que #ubiese sido #asta entonces paterfamilia, y entre como filiusfamilia en otra familia. < La legitimacin, para los engendrados fuera del matrimonio, sin embargo este 5ltimo medio surge en el derec#o romano cuando ya la concepcin de familia agnaticia se #aba desmoronado C; %o'eres 'el pater &a"ilia 6aterfamilias significaba cabeza libre, esto es, persona no sometida a potestad alguna o, como decan las fuentes, el que tienen dominio en la casa. El vocablo paterfamilias no aluda a la idea de generacin, ni se 54

refera a alguien que tuviera descendencia biolgica( indicaba una situacin de independencia jurdica !sui iuris", una ausencia de sumisin a potestad. /o coincida, pues, con padre de familia, ya que poda no #aber procreado y ser, inclusive, imp5ber, mientras no estuviera sujeto a una potestad. 4 los miembros de la familia colocados bajo el poder o potestad del jefe se los llamaba filifamilias. Eran poderes absolutos sobre la unidad familiar los que detentaba el pater& F Econ"icos( La familia tena un patrimonio com5n al pater, del cual slo +l gozaba de la titularidad y la administracin de sus bienes integrantes. !Los derec#os patrimoniales fueron restringi+ndose paulatinamente a favor del reconocimiento de capacidad patrimonial a los filifamilias". A %ol)ticos( 4l ser la familia una sociedad de car%cter civil !constitucin autnoma de cu o mon%rquico", la magistratura que investa al pater le conceda poderes de supremo juez, pronunciaba sentencias por las cuales poda condenar a los integrantes del grupo familiar con penas !e$clusin de la domus, flagelacin, prisin o muerte". 1 -eligiosos( la familia tambi+n tena un car%cter religioso, por los cuales tena su propio culto a dioses particulares o a antepasados destacados, sobre el cual el pater era el sumo sacerdotes. Los pontfices ejercan el derec#o de vigilancia. Esta organizacin de la domus perdur por muc#o tiempo en el derec#o romano y puede decirse que pr%cticamente lleg, con algunas modificaciones, a la legislacin justinianea. Estas reformas aprovec#aron a la familia natural o cognaticia, que tuvo su primer reconocimiento legal en materia de impedimentos matrimoniales, para m%s adelante insertarse en la sucesin pretoriana e imperial y especialmente en el r+gimen sucesorio de las /ovelas AAH y A1E de >ustiniano, que le dieron un lugar preponderante dentro del particular derec#o familiar romano. 6; %A-EN0E2C1 A; Concepto( Denero de relacin permanente entre dos o m%s personas, que puede tener como lazo aglutinante la sangre, el origen o un acto reconocido por la ley. <; 0ipos 'e parentesco Agnacin( .e llama as al parentesco civil reconocido por el derec#o romano que una a todas las personas que estaban sometidas a la patria potestad o potestad marital de un jefe o paterfamilias com5n. El vnculo que mantena esta comunidad estaba representado por los descendientes legtimos por lnea de varones, porque la agnacin quedaba suspendida por el lado de la mujer, que era cabeza y fin de su propia familia. 8ormaban tambi+n el cuadro de los parientes por agnacin los e$tra os que el pater incorporaba al grupo, ya sea por a'opcin, si se trataba de alieni iuris, ya por a'rogacin, cuando se trataba de sui iuris. Los #ijos nacidos fuera del matrimonio, quedaban e$cluidos originariamente de toda parentela, a no ser que se los adoptara, 0asta que apareci el instituto de la legitimacin. El vnculo se e$tingua respecto de los #ijos cuando salan de la potestad del jefe por emancipacin y respecto de las #ijas por un "atri"onio cu" "anu.

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.e constitua entre& F el pater y la mujer casada cum manu !ocupaba el lugar de #ija". A los #ijos de ellos, tanto varones como mujeres. 1 los descendientes varones de estos,!nietos"eran tambi+n agnados entre si y con el padre y el abuelo paterno. 2 las mujeres de estos nietos, si #ubieran contrado matrimonio cum manu. < los e$tra os que el pater incorporara al grupo por adopcin!alieni iuris" o por adrogacion!sui iuris". G 0ijos nacidos fuera de matrimonio& quedan e$cluidos de toda parentela, a no ser que se los adoptara!#asta que apareci el instituto de la legitimacin". /uentes 'e la agnacin F /acimiento para los #ijos de legitimo matrimonio!iustae nuptiae" A la conventio in manu para la mujer del pater o de sus #ijos 1 la adopcin y la adrogacin para los e$tra os. E!tincin( Ol vinculo se e$tingua respecto de los #ijos por emancipacin, y respecto de las #ijas por un matrimonio cum manu. En estos supuestos conservaban con los antiguos agnados el parentesco natural o cognacin. 'uerto el pater conservaban +l vinculo agnaticio todos los que #aban estado sometido a la potestad del difunto Cognacin( .e denominaba as al parentesco fundado en el vnculo de sangre que una a las personas que descendan unas de otras o de un autor com5n, que tanto poda darse en la lnea masculina como en la femenina. *onstitua la familia natural por oposicin a la civil o agnaticia, tena como fundamento la unin derivada de la comunidad de sangre, legitimada por el matrimonio y no por la filiacin e$tralegtima. Eran considerados como procreados por el marido los #ijos dado a luz despu+s de los AHF das de contrado el matrimonio y antes de los 2FF das de su disolucin. El parentesco por cognacin poda presentarse en dos formas F L)nea recta o perpen'icular( Es aquel en que las personas descienden unas de otras, que puede ser ascendente o descendente. A L)nea colateral o transversa( Es el constituido por las personas que no descienden unas de otras, sino de un autor o tronco com5n, como ocurre con los #ermanos y los primos entre s. En ambas lneas el grado de parentesco, se determina #aciendo el cmputo de las generaciones, de conformidad con la regla de que cada generacin representa un grado. En la lnea recta ascendente el padre se #alla en primer grado, el abuelo en segundo, etc. En tanto que en la descendente el #ijo en primero, el nieto en segundo, etc. En la lnea colateral se contaba sumando el n5mero de grados desde la persona cuyo parentesco se quera medir #asta el tronco com5n y desde all se descenda al otro pariente. 4s los #ermanos son colaterales en segundo grado, porque ascendiendo al progenitor com5n !el padre" #ay un grado y descendiendo al #ermano otro, es decir dos. Los primos #ermanos que tienen por ascendiente com5n al abuelo, son colaterales en cuarto grado. A&ini'a'( .e denominaba as al vnculo que naca entre los cnyuges por el matrimonio y el que e$ista entre uno de ellos y los parientes consanguneos del otro. .eg5n las fuentes afines son los cognados del marido y de la mujer, llamados as porqu+ por las nupcias se unen dos cognaciones que son entre s diversas !;ig. 2H,AF,<,2"

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La afinidad, que por principio no tena grados, se meda de la misma manera que el parentesco por cognacin y, como este, admita afines en lnea recta, entre los que se encuentran el suegro y el yerno, y en lnea colateral, donde se sit5an los cu ados. El derec#o romano solo tuvo en cuenta la afinidad en materia de impedimentos matrimoniales. C; C"puto 'el parentesco La relacin de parentesco se mide por grado. Entre ascendiente y descendiente en lnea recta #ay tantos grados como generacin& un grado entre padre e #ijo, dos entre abuelo y nieto etc. En la lnea colateral el grado de parentesco se mide computando las generaciones que van de una de ellas #asta ascendiente com5n, y las que van desde este #asta las otras personas( entre primos el parentesco es de cuarto grado, pues #ay que remontarse dos generaciones #asta el abuelo com5n y bajar luego otras dos.

abuelo padre #ijo to primo

La lnea colateral es la que une entre si a los descendientes de otros parientes com5n!#ermanosB primos". En ambas lneas de grado el parentesco se determina #aciendo el computo de las generaciones. 8; %A0-IA %10E20AD A; Concepto 'e patria potesta' y su evolucin histrica( El conjunto de poderes que el paterfamilias ejerca sobre las personas libres que constituan la comunidad familiar, especie de autoridad soberana del jefe, se denominaba en roma, patria potestad. El t+rmino se utilizaba para significar la autoridad del pater sobre sus descendientes y sobre e$tra os que admitiera en la domus. Era una institucin propia del derec#o natural, regulada en )oma por el ius civile( slo era accesible a los ciudadanos romanos de se$o masculino. Las personas sometidas a esta potestas deban tener la calidad de cives romani. Evolucin histrica 'e la %atria potesta'( La evolucin de la patria potestas en el ;erec#o )omano presenta como #itos inicial y final dos concepciones opuestas& comienza como un poder desptico concebido en provec#o del que lo ejerce, y luego de un lento proceso de transformacin, termina consider%ndose como una autoridad tuitiva, destinada a beneficiar a los sometidos a ella. En la patria potestas podemos distinguir& F facultades sobre las personas sujetas A facultades de naturaleza patrimonial. En cuanto al poder sobre las personas, la patria potestad en sus orgenes es un poder ilimitado. ,al es as que el pater puede abandonar al

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filiusfamilias, e$ponerlo, venderlo como a un esclavo, imponerle toda clase de castigos, darle en no$a e incluso, oyendo a una junta de parientes, darle muerte. 4dem%s el pater puede reclamar al filius con la reivindicatio !que es la misma accin que le sirve para reclamar las cosas de que es propietario" .in embargo, la presin del ambiente social y el afecto natural mitigaron en la pr%ctica el rigor de un poder tericamente tan absoluto( aunque en el terreno legislativo, las escasas disposiciones de la +poca imperial que se citan como limitativas de las facultades del pater, no dejan de reconocer, en el %rea estrictamente jurdica, la autoridad del pater #asta el lmite e$tremo del ius vitae et necis. .lo en casos e$cepcionales y concretos se ve limitado este derec#o del pater sobre la vida del #ijo, como algunas legislaciones de ,rajano, 4driano y 7lpiano. Lo que s puede afirmarse es que en el ;erec#o justinianeo tal poder de vida y muerte del pater sobre el filiusfamilias #a desaparecido para esta +poca. La e$posicin de los #ijos, que, seg5n parece, la costumbre limitaba de #ec#o a casos de parto monstruoso, fue indirectamente sancionada por disposiciones de ;iocleciano y *onstantino, que restringieron al pater algunas de las facultades sobre aquellos #ijos a los cuales #ubiera e$puesto y una constitucin de Nalente y Nalentiniano equipar la e$posicin al #omicidio. La venta del #ijo fue declarada crimen en constituciones de *aracalla v ;iocleciano, y considerada e$cepcionalmente lcita por otra constitucin de *onstantino si se trataba de un reci+n nacido. <; 3o'os 'e a'.uirir la patria potesta' El derec#o romano reconoci diversas formas de formar parte de la familia agnaticia del titular de la potestas. Los modos de entrar a formar parte de una familia romana son& el nacimiento, la adopcin, la legitimacin, la adrogacin, y el conventio in manu. Naci"iento( El modo normal de entrar a la familia y someterse a la potestad del jefe de ella, fue el nacimiento o procreacin e$ iustis nuptiis, por individuo varn, ya fuera pater o filius. Los descendientes por lnea femenina no eran miembros de la familia romana propio iure, ya que pertenecan a la familia de su respectivo padre. El #ijo concebido e$ iustis nuptiis se designaba con el nombre de iustus, y era quien #ubiera nacido despu+s de los AHF das de celebracin del matrimonio y antes de los 2FF de su disolucin. En el derec#o cl%sico se llamaba a los #ijos nacidos de matrimonio, #ijos naturales, para diferenciarlos de los adoptivos. Los nacidos fuera de legtimas nupcias eran designados espurios. *on el derec#o >ustinianeo se usan tres denominaciones para los #ijos& legitimi, que se aplica a los iustu, a los nacidos de matrimonio( liberi naturales, los #abidos en concubinato, y spurii, para los que nacan de uniones no estables !estos dos 5ltimos sin padre legal, nacan sui iuris" Legiti"acin( los #ijos nacidos en concubinato !liberi naturales" seguan la condicin de la madre, el derec#o postcl%sico introdujo la legitimacin como el medio jurdico por el cual el #ijo natural alcanzaba el car%cter de legtimo, quedando sometido a la patria potestas en calidad de alieni iuris. Era menester la presencia de ciertos requisitos& que el #ijo fuera procreado por

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padres en concubinato !relacin permanente distinta del matrimonio, que se daba cuando un ciudadano se una a una mujer de condicin inferior", no #aba legitimacin si los #ijos eran adulterinos !fruto de uniones en que los padres o alguno estaba ya casado", o incestuosos !#ijos de parientes en grado pro#ibido" o espurios !eran todos los dem%s ilegtimos"( se e$iga el consentimiento del #ijo ya que perda la calidad de sui iuris( se requera por 5ltimo una forma legal de legitimar, la legislacin romana consagr& 2ubsiguiente "atri"onio 'e los pa'res( El padre se desposaba con la concubina, siempre que no #ubiera impedimento legal, permanente o temporal. Esta forma fue creada por *onstantino. El efecto era equiparar al #ijo legitimado con el nacido e$ iustis nuptiis y por consecuencia, el #ijo natural se someta a la potestad paterna con plenos derec#os de agnacin. 6erda su calidad de sui iuris se converta en alieni, e$perimentando una capitis diminutio mnima. 1blacin por curia( /acida de los emperadores ,eodosio 99 y Nalentiniano 999. *uando el padre que careca de #ijos legtimos ofreca a la curia de su villa natal su #ijo natural o casaba su #ija con un decurin !no tena car%cter de legitimacin, slo atribua un derec#o de sucesin" las consecuencias jurdicas de esta legitimacin fueron menos amplias que las de la anterior, puesto que el #ijo slo adquira la condicin de legtimo respecto de su padre. -escripto 'el pr)ncipe( 8ue la forma de legitimar en el derec#o >ustinianeo, permiti convertir en legtimos a #ijos #abidos de uniones que no podan contraer matrimonio por impedimentos legales, siempre que el padre natural no tuviera #ijos legtimos. 6roduca efectos plenos, el #ijo entraba con los beneficios que otorgaba la agnacin. A'opcin( La adopcin es el acto jurdico por virtud del cual un e$tra o ingresa como filius en una familia. .eg5n que el adoptado sea un alieni iuris o un sui iuris, se distingue la adopcin en dos formas& adoptio y adrogatio. F A'optio( La adoptio o datio in adoptionem es un acto jurdico creado por va de interpretacin. 4poy%ndose en un te$to de las P99 ,ablas que proclama la libertad del filius vendido por tres veces. El pater, puesto de acuerdo con un tercero, le vende el filius por tres veces consecutivas, con el pactum fiduciae de manumitirlo. *omo consecuencia de las dos manumisiones que siguen a las dos primeras ventas, el pater recobra la potestas sobre el filius. 4 la tercera venta no subsigue una manumisin, sino una remancipatio al pater, contra el cual formula luego el adoptante una imaginaria reivindicacin del filius como propio. La adoptio no esta sujeta a otros requisitos que los nacientes de su propia naturaleza. 4s, no esta permitido que adopten las mujeres, ya que es negado a +stas el ejercicio de la patria potestas. En la adoptio antigua, el adoptado, se desliga de la familia originaria, para unirse en nombre, agnacin, religin, gens, tribu, etc., con la familia en la que es recibido. En la +poca justinianea la adopcin se verifica de acuerdo con un procedimiento simple& El adoptante, el adoptado y el padre de +ste se presentan ante la autoridad judicial competente, tom%ndose nota de la declaracin concorde del antiguo y del nuevo pater. >ustiniano distingue dos clases de adopcin& la a'optio plena y la a'optio "inus plena. La primera es #ec#a por un ascendiente del adoptado, y 59

produce los mismos efectos que la cl%sica, en t+rminos que el filius se desliga totalmente de su familia originaria, para #acerse miembro de la nueva familia. La segunda deja al adoptado bajo la potestad de su padre natural. J solo le otorga un derec#o de sucesin legtima sobre los bienes del adoptante. A A'rogatio( La adrogatio implica la absorcin de una familia por otra. El adrogatus, sujeto sui iuris, sufre una capitis deminutio, que le convierte en alieni iuris. El adrogado, as como los individuos sometidos a su potestad, entran bajo el poder paterno del adrogante, que adquiere tambi+n su entero patrimonio. Era necesario que la adrogacin fuera aprobada por los pontfices, quienes realizaban una encuesta, la que si resultaba negativa la adrogatio no se efectuaba, si resultaba positiva, era convocado el comicio curiado cuyo presidente, el pontife$ ma$imus, formulaba ante el pueblo una triple interrogacin. 4l adrogante, si aceptaba tal paterfamilias por #ijo legtimo( al adrogado, si consenta someterse a la potestad del adrogante y al pueblo si as lo ordenaba !rogatio", despu+s los pontfices procedan ante el comicio a la detestatio sacrorum, que era el acto solemne por el cual se e$tingua todo vnculo entre el adrogado y su antigua gens. Las mujeres no pueden ser adrogadas ya que ni la misma muerte de su pater las libra de seguir en la condicin de filifamilias, y cuando la antigua potestad sobre ellas ejercidas cedi paso a la tutela, su situacin fue semeja a la de los imp5beres. ,ampoco pueden ser adrogados los imp5beres, porque el tutor no tiene autoridad bastante parar convertir al pupilo en #omo alieni iuris. La adrogacin de las mujeres es concedida en la +poca postcl%sica. ;esde antiguo la adrogacin est% sujeta a requisitos m%s precisos y seguros que los e$igidos para la adoptio. .on de se alar las medidas fijadas por 4ntonio 6o para tutela del adrogado, y que se resumen as& el adrogante debe restituir el patrimonio al adrogado en el caso de que lo emancipe( el adrogado tiene derec#o a la cuarta parte de los bienes del adrogante, cuando +ste lo emancipe sin justa causa o lo des#erede( el adrogante debe restituir el patrimonio a los #erederos que #ubiera tenido el adrogado, de #aber muerto sui iuris. El adrogado debe manifestar su consentimiento de un modo e$preso( el adrogante #a de tener, cuando menos, sesenta a os, no puede adrogar quien tiene #ijos o esta en condiciones de tenerlos, como tampoco, una persona de mejor posicin econmica que el adrogante( no esta permitido adrogar a m%s de una persona. Conventio in "anu"( La conventio in manum es el acto por el cual ingresa la mujer en la familia del marido, rompiendo todo lazo con su familia originaria. La entrada a la nueva familia puede situarla filiae loco o neptis loco, seg5n que el nuevo paterfamilia sea, respectivamente, el marido de ella o el pater del propio marido, por encontrarse +ste in patris potestate. La conventio in manum puede tener lugar de tres modos& farreo, coemptione y usu. 1 La confarreatio es una ceremonia religiosa, celebrada ante diez testigos y el sacerdote de >5piter, o el 6ontfice '%$imo, con pronunciamiento de palabras solemnes y la ofrenda de un pan de trigo. 2 La coemptio consiste en la compra fingida de la mujer, en la forma de la mancipatio.

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< El usus es la usucapin o adquisicin por la posesin aplicada a este caso. El marido adquiere la manus sobre la mujer cuando ejerce de #ec#o esta potestad a lo largo de un a o. @ajo la presin de nuevas concepciones sociales, la conventio in manum desaparece totalmente en el .. 999 d*. .u desaparicin trajo como consecuencia el que la mujer perteneciese a una familia distinta de la del marido y de los propios #ijos, pero comenz pronto a afirmarse su condicin de esposa, se al%ndose a su favor un derec#o de sucesin y de alimentos. C; La %atria potesta' y las relaciones patri"oniales. La patria potestad generaba, a la par que relaciones de orden personal, otras de car%cter patrimonial. En la familia romana, por razn del car%cter absoluto de la potestad del pater, el #ijo estuvo por muc#o tiempo, en cuanto a sus bienes, en situacin semejante a la del esclavo. 4s, de conformidad con los principios del ius civile, slo poda ser titular de derec#os patrimoniales el pater familia, porque como e$presa Dayo el que est% bajo la potestad de otro no puede tener nada suyo. Esta falta de patrimonio propio, no le impeda al filius realizar negocios jurdicos por medio de los cuales el pater adquiriera derec#os reales o creditorios, de donde resultaba, al igual que el esclavo, un instrumento de adquisicin del jefe de familia. *ontrariamente, cuando el #ijo se #aca deudor por virtud de la celebracin de negocios jurdicos de car%cter patrimonial, el deber de prestacin no recaa sobre el pater, sino que incumba e$clusivamente al filius, que era el sujeto civilmente obligado. *laro que en este supuesto los derec#os de los acreedores a cobrar sus legtimos cr+ditos podran tornarse ilusorios ante la falta de bienes propios del #ijo de familia. Estos principios jurdicos del ius civile tuvieron necesariamente que modificarse a fin de no contrariar la equidad que e$iga, que as como el jefe de familia se beneficiaba con las adquisiciones realizadas por las personas sometidas a su potestad, respondiese de las deudas por +stas contradas. ,ales eran las consecuencias de la patria potestas en el viejo ius civile. 6ero se fueron modificando en dos direcciones& F 0aciendo al pater responsable de las deudas del #ijo, en ciertas condiciones. A )econociendo al #ijo, en medida cada vez m%s amplia, la autoridad de derec#os patrimoniales Acciones A'iecticiae .ualitatis( Estas acciones aluden a la condicin de los esclavos. Cuienes, al igual que los #ijos del pater, podan tambi+n, con arreglo del ius civile, #acer al dominus acreedor, pero no deudor. 4 unos y a otros se les aplic el sistema de las actiones adieticiae qualitatis, con las que el pretor corrigi la citada anomala. 6ara ello prometa en su edicto las siguientes acciones, ejercitables contra el pater por aquellos que resultasen acreedores en negocios celebrados con el filius o con el esclavo. F Actio .ua' iussu$ si el pater manifest e$presamente su voluntad de que el filius llevase a cabo el acto. A Actio e!ercitoria, si el negocio lo celebr el filius como magister navis o capit%n de una nave, puesto para el que fue designado por el pater armador.

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1 Actio institoria, si el pater puso al #ijo al frente de un comercio o industria y con tal calidad realiz el acto creador de la deuda 2 Actio 'e peculio$ cuando el pater #ubiese desglosado una porcin de su patrimonio, entreg%ndosela al filius como peculium para que lo administre y negocie, los acreedores pueden cobrarse #asta donde alcance el activo de ese peculium. < Actio tributoria$ si el pater constituyo el peculio con AFF ases y slo AFF en el, el pater los retraer% el primero, y el acreedor nada cobrar%. 0aba sin embargo, un caso en que esto no se permita& cuando a sabiendas del pater, el filius destin el peculio a ejercer el comercio. En tal caso se #aca un concurso de acreedores, entre los cuales se contaba al pater, si bien a +ste le encomendaba el pretor la distribucin a promota del activo. ;e perjudicar dolosamente en el reparto a alg5n acreedor, +ste podr% dirigirse contra +l, mediante la accin llamada tributoria. G Actio in re" verso, por la cual se demandaba al pater #asta la medida de la ganancia que vino a aumentar su patrimonio como resultado del negocio del filius. 6ara esta #iptesis y la del peculio se utilizaba una 5nica frmula, la cual abarcaba en la condemnatio ambos supuestos. %eculio( ;ice *elso al libro se$to de los digestos& lo que tiene el siervo por permiso de su se or separado de sus cuentas, y sacado lo que debe a +ste. E$istan cuatro clases de peculios& F %eculio %ro&ecticio( El primero de los peculios que admiti la legislacin romana, fue el llamado profecticio, que se conceda tambi+n a los esclavos. Estaba integrado por una peque a suma de dinero y otros bienes que el pater entregaba al filius en goce y administracin, sin que tuviera poder de disposicin. El propietario de las cosas que lo integraban era siempre el pater, por lo cual la concesin era revocable. 4 la muerte del filius, los bienes que constituan el peculio retornaban al pater. A %eculio Castrense( .e formaba con todo lo que el #ijo adquira por condicin de militar, comprendiendo no slo sus sueldos, sino tambi+n el botn de guerra, las #erencias y legados provenientes de sus compa eros de armas y las donaciones en ocasin de su partida a campa a. .obre tales bienes el #ijo soldado tuvo, adem%s del disfrute, un verdadero derec#o de propiedad, poda disponer de ellos, primero por testamento y m%s adelante por negocios inter vivos. Las cosas que lo constituan no perdieron el car%cter de peculio, ya que el filius no #aba dispuesto de ellos. 4 su muerte se transmitan al padre, no como objeto de #erencia, sino en concepto de peculio. 1 %eculio cuasicastrense& 4parece con *onstantino. /o se diferenciaba del anterior en cuanto a su r+gimen jurdico, sino respecto a los bienes que los integraban. Estuvo constituido en un primer momento por los sueldos y retribuciones que el #ijo perciba por sus funciones en el palacio imperial y, m%s adelante, por todo lo que proviniera de cualquier cargo p5blico, del ejercicio de profesiones liberales, de la carrera eclesi%stica y de donaciones realizados por el emperador o su esposa. 2 %eculio A'venticio( ,ambi+n creacin de *onstantino. *on su r+gimen acentu la incipiente capacidad del filius familias romana, en cuanto concierne a su estado patrimonial. .e reserv e$clusivamente al #ijo, la propiedad de los bienes #eredados de la madre, que no pasaban a integrar el patrimonio del pater, al que slo se le reconoca el usufructo y la administracin. Osta norma se e$tendi a

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todos los bienes que el #ijo recibiera de los ascendientes maternos por actos a ttulo gratuito, como legado o donacin, comprendi+ndose en ellos los lucros esponsalidos o mupesales, se le dio +ste nombre por reposicin al peculio profecticio que provena del padre. Con 4ustiniano, se amplia al m%$imo la capacidad patrimonial del filius, se declaran de propiedad de +ste, con slo facultad de administracin y usufructo a favor del pater, todos los bienes que adquiriese de cualquier modo o procedencia, con e$cepcin de los obtenidos por medio suministrado por el padre, o en razn de gratitud a +sta. .e dispone todava en el ;erec#o >ustinianeo, que en algunos casos, ni siquiera se reconozca al pater el usufructo de los bienes adventicios, con la condicin de que el padre quedara e$cluido del goce, o cuando adquiriera una #erencia contra la voluntad del pater o #ubiere imposibilidad de +ste para adquirirla. En +stos casos se presentaba lo que los int+rpretes #an denominado peculium adventicium irregulare. D; E"ancipacin( concepto y rgi"en legal Concepto( La emancipacin surge como un acto voluntario del pater, el cual libera de su patria potestad a un filiusBfamilias y lo convierte en sui iuris. Evolucin #istrica F Lpoca antigua y cl?sica( El procedimiento surge por interpretacin pontifical de la norma de las P99 tablas, que sancionaba al padre que realizaba tres ventas sucesivas del #ijo, con la perdida de la patria potestad. Este procedimiento es el mismo que se #a venido usando para la adopcin( este consista en que el pater si quera e$imir de la patria potestad al #ijo varn, lo venda ficticiamente tres veces, a personas de su confianza !coemptionator" con el compromiso de manumitirlo. La tercera manumisin lleva consigo la ruptura de la de la patria potestad, pero el tercero adquirira como consecuencia, el derec#o de patronato, tutela y sucesin sobre el filius. 6ara evitar esos efectos el coemptionador se obligaba por una acto de fiducia a reemanciparlo al pater para que fuera este quien lo manumitiera. Ello le daba al pater los derec#o de patronato, tutela y sucesin sobre el #ijo emancipado. A Lpoca postcl?sica( 6aralelo a este procedimiento, en +pocas del emperador 4nastasio surge la llamada emancipatio anastasiana, que tenia lugar por rescripto del prncipe, para esto se e$igi el consentimiento del filius. 1 Lpoca 'e 4ustiniano( 6oco tiempo despu+s >ustiniano simplific a5n m%s la forma de emancipar, autorizando su realizacin por declaracin #ec#a ante el magistrado. La emancipacin ser% ordenada por la ley en los casos en que el filius #aya accedido a cargos civiles o eclesi%sticos o que el pater #aya prostituido a su #ija. I"posicin e!cepcional 'e la e"ancipacin( La emancipacin, siendo un acto de liberalidad no le poda ser impuesta, salvo casos e$cepcionales contemplados por la ley& 2 .i el #ijo fue objeto de malos tratos por parte del pater.

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< .i #abiendo entrado el filius imp5ber bajo su potestad por adrogacin, la solicitara al alcanzar la pubertad. G 8inalmente cuando la emancipacin del #ijo figuraba como condicin en un legado otorgado a su favor Consecuencia in"e'iata 'e la e"ancipacin( El efecto inmediato de la emancipacin era convertir al filius en sui iuris, es decir en persona libre de potestad. Le produca una capitis diminutio mnima, que en el supuesto tenia por consecuencia #acer perder al #ijo los antiguos lazos de agnacin con su anterior familia para convertirlo en jefe de una nueva, en torno a cuya potestad se iba a constituir otra familia por agnacin. Irrevocabili'a' 'e la e"ancipacin & La emancipacin que tenia car%cter irrevocable, solo poda quedar sin efecto cuando el #ijo fuera culpable de ofensa, injurias o malos tratos inferido a su padre. Consecuencias patri"oniales( El emancipado adquiere plena capacidad jurdica por lo cual poda ser titular de un patrimonio propio. En cuanto al peculio advecticio !patrimonio recibido por lnea materna, sea donaciones, legados o #erencias " cuya propiedad tambi+n adquira , se le reconoca al pater la mitad del usufructo, como premio por la emancipacin.

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UNIDAD XVII 1; 3A0-I31NI1 A; Concepto en las &uentes ro"anas El matrimonio puede definirse como la co#abitacin de dos personas de distinto se$o, con la intencin de ser marido y mujer, de procrear y educar a sus #ijos y constituir entre ellos una comunidad absoluta de vida. /o se trataba de un acto jurdico al que los contrayentes dieran vida por una

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declaracin de voluntad, sino de una situacin de #ec#o fundada en una convivencia o co#abitacin de un #ombre y una mujer, cuyo comienzo no estaba marcado por formalidad alguna, y en la intencin permanente y recproca de tratarse como marido y mujer, que los romanos llamaron affectio maritalis. Las caractersticas muy especiales que presentaba el matrimonio romano #a #ec#o sostener, con toda razn, que se diferencia del matrimonio moderno en que aquel era una relacin de #ec#o con consecuencia jurdica, en tanto que +ste es una relacin jurdica con consecuencias sociales. *onstaba pues, el matrimonio de dos elementos, uno objetivo, representado por la co#abitacin, y otro subjetivo, que era la affectio maritalis. La affectio maritalis no es 5nicamente manifestacin de consentimiento inicial emitida en una sola vez& es m%s bien un estado de voluntad cotidiano. ;e a# que el divorcio aparezca tan natural para los romanos& el matrimonio sostenido 5nicamente por la affectio maritalis, se acaba si la affectio cesa. El matrimonio romano fue siempre mongamo. Las fuentes nos traen dos definiciones de matrimonio. En las 9nstitutas se dice que es la unin del varn y la mujer que comprende el comercio indivisible de la vida . *on ella se e$plica el car%cter esencial del matrimonio, que lo constitua la intimidad y la comunidad de vivir, ideal e intencionalmente perpetua, entre dos cnyuges. Lo dic#o vale tambi+n, para la c+lebre definicin de 'odestino, para quien las nupcias son la unin del varn y la #embra y el comercio de toda vida, comunicacin del derec#o divino y del #umano. <; Ele"entos 'el "atri"onio$ sub*etivo y ob*etivo. El matrimonio constaba con dos elementos& uno objetivo, representado por la co#abitacin, y otro subjetivo o intencional, que era la affectio maritalis. La cohabitacin, aunque es un elemento f%ctico que inicia la vida conyugal, no debe entenderse e$clusivamente en sentido material, sino mas bien +tico, porque e$ista aun en el caso de que los esposos no compartieran el mismo #ogar y poda contraerse el matrimonio #asta cuando el marido estuviere ausente, siempre que la mujer entrara en la casa !deductio in domum mariti". La ausencia de la mujer impeda el perfeccionamiento del matrimonio. La a&&ectio "aritalis, el elemento moral e interno, no era meramente una manifestacin de consentimiento inicial, ya que la intencin de ser marido y mujer deba ser duradera y continuada, porque si cesaba, el matrimonio se e$tingua. La affectio no importaba un simple consentimiento, puesto que el matrimonio no era un contrato consensual que generaba obligaciones, sino una relacin f%ctica creadora de un status, el de marido y mujer. El matrimonio romano dura e$actamente lo que dura esa affectio maritalis. *uando falta, se disuelve el matrimonio& #ay divorcio, que no es un acto o negocio jurdico V como no es tampoco el matrimonio, sino el dejar de ser matrimonio por #aber desaparecido la voluntad de convivir en sociedad dom+stica. >ustiniano e$igir% como prueba del matrimonio de personas de alto rango la confeccin de un instrumento escrito dotal, y, por influencia de la concepcin cristiana del matrimonio como sacramento, se tender% a considerar prueba del affectio maritalis la bendicin sacerdotal.

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La intensin marital se demostraba mediante declaracin de los esposos y de los parientes y amigos, pero m%s propiamente por una manifestacin e$terior llamada #onor matrimonii, que era el modo de comportarse en sociedad de los esposos, y especialmente, el trato que el marido dispensaba a la mujer, que deba ocupar la posicin social de aquel y la dignidad de esposa. C; /or"as 'e celebracin 'el "atri"onio 3atri"onio cu" "anu( 7na de las potestades que poda ejercer un paterfamilias romano fue la manus maritalis. Es que desde el antiguo derec#o de )oma las mujeres casadas solan entrar a formar parte de la familia del marido, coloc%ndose bajo su potestad y rompiendo todo vnculo con la familia de que procedan. .e configuraba entonces una forma de matrimonio, el matrimonio cum manu, seg5n el cual la esposa se #aca filifamilias y quedaba sometida al nuevo pater. :cupaba el lugar de #ija !loco filiae", si su cnyuge era el pater, o de nieta !loco neptis", si el marido se encontraba bajo la potestad paterna, en cuyo caso a la muerte del padre, su esposo le suceda en la manus maritalis. -e.uisitos( .e necesitaba la manifestacin inicial del consentimiento y la continuidad de ese consentimiento durante todo el matrimonio. Esto se conoce como ?affectio maritatis ,ena que e$istir el ?ius conubium? !derec#o a matrimonio". Era un derec#o que slo tenan los ciudadanos romanos y posteriormente los latinos. ,enan que tener la edad adecuada para contraer matrimonio !como mnimo #aber alcanzado la pubertad& A< para los #ombres y A1 para las mujeres". E&ectos( Los #ijos de esta unin son #ijos legtimos y ciudadanos romanos y adem%s pasaban a estar sometidos a la potestad del pater familia. .e creaba el vnculo de afinidad con los parientes de la mujer o del marido. .e aplican determinados beneficios a los cnyuges respecto a los derec#os sucesorios recprocos, respecto a la dote, respecto a la e$encin de declarar en un procedimiento contra el otro. Les afectaba la ley del adulterio y la pro#ibicin de donaciones entre ellos. /or"ali'a'es 'e la celebracin 'e la "anus( La manus no naca autom%ticamente por una sola celebracin del matrimonio, sino que requera un dato legal especial para que el marido adquiriera tal potestad. El derec#o romano conoci tres modos o formas de adquisicin, que no deben entenderse como tres formas distintas de celebracin del matrimonio& Con&arreatio( .u nombre deriva de panis farreus !pan de cebada", que comido en com5n #aba simbolizado una perfecta comunin de vida y constituido, tal vez, el antecedente de las modernas tortas de boda. .e trataba de una ceremonia religiosa de una solemnidad 5nica en la que los desposados se #acan recprocamente solemnes interrogaciones y declaraciones ante diez testigos ciudadanos romanos, asistidos del gran

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pontfice y ante el sumo sacerdote de >5piter, a quienes los interesados ofrecan un sacrificio en el que figuraba el pan de trigo !farreus panis". La mujer desde entonces era admitida en la comunidad familiar del pater, bajo la potestad del cual quedaba. Este rito fue cada vez menos practicado al ir desapareciendo la diferencia entre patricios y plebeyos !mediante la ley *anuleia", como propio que era de los ciudadanos de la clase aristocr%tica de la sociedad romana. .e lo e$iga todava a fines de la )ep5blica para que los #ijos del matrimonio pudieran ser flamines maiores, #asta que el emperador ,iberio aboli los efectos civiles de la confarreatio. 6or este procedimiento la mujer quedaba indisolublemente unida a la familia del marido y de su culto y no poda ser separada m%s que por el rito contrario de la diffarreatio en condiciones que no son conocidas. Coe"ptio( .istema nacido con posterioridad al anterior, probablemente para posibilitar la adquisicin de la manus en los matrimonios en los que intervena un plebeyo. La coemptio fue una emancipatio por la que la mujer era vendida o se auto venda al marido, declar%ndose que tal venta era matrimonii causa y no como esclava, para que as quedara bajo la potestad del marido y no in mancipio de +ste. Era una compra figurada que el marido #ace de su mujer al padre de +sta, o a quien la tena bajo su potestad. En caso de #aber sido sui iuris la esposa, era necesaria la auctoritas del tutor. ;ic#a compra se #aca pesando en una balanza un trozo de cobre que luego el novio entregaba al padre de la novia, como pago simblico de la potestad sobre ella. La coemptio va tambi+n #aci+ndose infrecuente en la +poca de *icern como consecuencia de la aversin que sienten las mujeres #acia el matrimonio cum manu. En la +poca cl%sica #a cado totalmente en desuso y slo perdura como institucin la coemptio fiduciae causa, aplicable para que la mujer pudiera testar v%lidamente o cambiar de tutor. .e e$tingua el poder marital cuando se #ubiera adquirido por coemptio tambi+n por un acto contrario, consistente en una remancipatio de la mujer a un tercero, el cual la manumita despu+s. Usus( *uando el matrimonio #aba sido celebrado sin las formalidades de la confarreatio o de la coemptio, se aplicaban las normas propias de la usucapin, y el marido adquira la manus por el usus, es decir, la adquisicin del poder sobre la mujer a trav+s del uso continuo e ininterrumpido, reteniendo a la mujer en posesin durante un a o. La ley de las :II 0ablas consagr la solucin en la posibilidad que tena la esposa de interrumpir esta especial usucapin permaneciendo fuera de la domus !casa" del marido durante tres noc#es seguidas !trinoctum". .ucedido esto el a o se interrumpa y #aba que volver a contarlo nuevamente. J si antes de finalizar el nuevo a o volva a suceder lo mismo, la adquisicin de la manus poda postergarse indefinidamente. Este modo arcaico de adquirir la potestad marital no sobrevivi al fin de la +poca republicana y #abra sido el emperador 4ugusto quien lo aboli totalmente.

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3atri"onio 2ine 3anu( La mayor parte de los pueblos de la antig-edad practicaron simult%neamente formas diferentes de matrimonio. Los romanos conocieron a la par del matrimonio cum manu, las iustae nuptiae sine manu, que fueron un medio para que el paterfamilias se procurase los #ijos que deseara sin agregar a su familia la mujer que se prestaba a d%rselos. .e discute el origen y la antig-edad de este matrimonio. El principio seg5n el cual el pater formaba su familia como deseaba, e$plicara esta forma de nupcias. La decadencia de la manu maritalis, desaparecida absolutamente alrededor del siglo 999 d. *., torna corriente la pr%ctica del matrimonio sine manu. En +l, al no tener el marido poder alguno sobre la mujer, +sta quedaba en la misma situacin familiar y patrimonial que tena antes de las nupcias. En consecuencia, si era alienis iuris al tiempo de contraer matrimonio, continuaba sometida a la potestad de su padre, en tanto que si tena calidad de sui iuris, deba nombr%rsele un tutor. .u marido no era su tutor legtimo, ni era usual nombrar al marido tutor de la propia mujer. D; %resupuestos 'el "atri"onio 0ay matrimonio v%lido cuando se dan los siguientes requisitos& 1;, I'onei'a' &)sica( /o podan casarse los menores imp5beres lo que implic que la edad mnima para la mujer era la de A1 a os. En cuanto al varn, en un principio se e$iga un e$amen fsico realizado por el pater, quien deba manifestar si #aba encontrado se ales de pubertad. 8ue >ustiniano quien finalmente adopt, por todos los supuestos, el lmite convencional de A< a os como edad nupcial legalmente admitida para el varn, manteniendo la de A1 para la mujer. ;entro de la aptitud fsica debemos mencionar el caso de los castrados, a quienes 7lpiano juzgaba in#%biles para contraer matrimonio. ;istinto era el caso de los impotentes por efectos org%nicos naturales VspadonesB, dado que dic#os defectos, al no e$cluir la affectio maritalis !intencin de ser marido y mujer", no pro#iba la celebracin de un matrimonio v%lido. 6;, Capaci'a' 4ur)'ica( Los futuros esposos deben ser libres y ciudadanos romanos, lo que quiere decir que teniendo el status libertatis y el status civitatis, #an de gozar del ius connubius. La unin en la que uno o ambos miembros de la pareja es esclavo, no es matrimonio sino contubernio. 6or su parte tampoco es matrimonio la pareja que forman un ciudadano y una peregrina o viceversa. 7na ley 'inicia !siglo 9 4.*." reglament que de estas parejas entre ciudadanos y no ciudadanos los #ijos #eredan la situacin jurdica del progenitor no ciudadano, situacin que cambi totalmente con la constitucin de *aracalla en el 1A1 ;.*. que concedi la ciudadana a todos los #abitantes del 9mperio )omano. 6ero no bastaba con tener el ius connubius, #aba que tenerlo en relacin a la persona con quien se deseaba contraer matrimonio. 4s, durante muc#o tiempo, carecieron de aptitud nupcial entre s los patricios y plebeyos. E$actamente #asta la sancin de la Ley *anuleis ! 4 o <<G a*.". En un tiempo tambi+n tuvieron vedados casarse, por carecer entre s del ius connubius, ingenuos y libertos, aunque esta pro#ibicin #abra desaparecido a mediados de la )ep5blica. ;urante 4ugusto, luego de las leyes 9ulis y 6apia 6oppaea, la restriccin e$ista entre personas de rango

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senatorial y entre quienes ejercan profesiones des#onrosas !gladiadores, artistas, etc." o libertos en general. 8; M Consenti"iento 'e los contrayentes( El consenso de ambos contrayentes, no era meramente inicial, sino que era constante. .u e$teriorizacin no fue regulada por el derec#o con e$igencias de car%cter formal. Es materia de los usos sociales que, naturalmente marcaran en )oma, como en otros pueblos, con ceremonias y festejos, acto tan importante. 6ero tales ceremonias no eran e$igencias jurdicas, ante la ley servan como medios de prueba, las cuales debieron estar bastante facilitadas por una presuncin a la que #acer alusin. La convivencia de un ciudadano con mujer #onorable y de igual condicin social se presume matrimonio mientras que la unin con mujer no #onorable o de condicin social diferente se estimaba concubinato. C; M Consenti"iento 'el pater &a"ilia( *uando los contrayentes no son sui iuris& la jurisprudencia lleg a decidir que el pater da siempre su consentimiento, si no muestra evidentemente su disenso. @asta por tanto, el silencio, es decir la no oposicin, para que el matrimonio pueda contraerse. En el caso que el pater familia fuera prisionero de guerra o estuviera ausente podan contraer matrimonio a pesar de la ausencia del consentimiento. El derec#o justinianeo e$igi, no obstante, que #ubiesen transcurrido tres a os. .i el pater familia no estaba sano de mente, poda la filia familias contraer matrimonio sin la intervencin del mismo. En el supuesto de que el filius y su padre se encuentren bajo la potestad de una misma persona, se requiere tambi+n el consentimiento de esta !adem%s de la que otorga el pater familia". La razn estiba en que muriendo el abuelo el padre se convierte en sui iuris, y no parece natural que los #ijos nacidos del nuevo matrimonio entren en condicin del filii, contra la voluntad del que por dic#a muerte se #a #ec#o pater de familia. La Le$ 9ulia de 'aristandis :rdinibus dispuso que en el caso de que el pater se renegase sin motivo justificado a otorgar el consentimiento se pudiera recurrir a un magistrado. E; I"pe'i"entos Absolutos y relativos 'el "atri"onio( I"pe'i"entos( .u sola e$istencia #ace imposible la celebracin de un matrimonio v%lido, los mismos pueden calificarse en absolutos y relativos, seg5n impidan por completo el matrimonio o lo #agan 5nicamente con respecto a cierta persona. Absolutos( Eran impedimentos que enervaban por completo la aptitud nupcial& 'atrimonio anterior no disuelto. La cada en esclavitud de, o p+rdida del ius connubium. En el derec#o cristianizado, los votos de castidad y las rdenes sacerdotales mayores. Los castrados y los esterilizados, aunque no as los nacidos impotentes. -elativos( Los impedimentos relativos se daban en las siguientes situaciones& %arentesco en l)nea recta& Estaba pro#ibido en todos los grados, ya se tratase de consanguinidad, afinidad o adopcin. 70

 %arentesco en l)nea colateral( Era impedimento el matrimonio entre #ermanos y como principio general entre todas aquellas personas de las cuales una fuese #ermano de un ascendente de la otra, sera el caso de tos y sobrinas, o de tos abuelos y sobrinas nietas. %arentesco por a&ini'a'( Es decir el que vincula a un cnyuge con los parientes del otro, tambi+n fue un impedimento para el matrimonio, en lnea recta, en todos los grados #asta el infinito, y en lnea colateral, 5nicamente entre cu ados, a partir del emperador *onstantino !>ustiniano confirm esta pro#ibicin". %arentesco por a'opcin( *onstitua un impedimento, aunque cesaba, en caso de la lnea colateral, al producirse la emancipacin del adoptado. %arentesco espiritual( .e convirti en impedimento al producirse la cristianizacin del derec#o. 4s >ustiniano pro#ibi el matrimonio entre padrinos y a#ijados. 0ubo as impedimentos relativos que vedaban el matrimonio entre diferentes personas o que lo pro#iban entre sujetos que, teniendo el ius connubium, carecan de +l en relacin a la persona con quien deseaban casarse, por ejemplo& El caso de los militares a quienes se les pro#ibi contraer nupcias para fomentar la disciplina, condicin que fue derogada a fines del .iglo 99 de la era cristiana. El caso de los gobernadores de una provincia con una mujer radicada en la misma provincia. )azones sociales que vedaban el matrimonio entre senadores y sus descendientes, con libertas o con mujeres de baja condicin. El cristianismo impuso la pro#ibicin de casarse entre judos y cristianos. En el derec#o antiguo, rigi similar pro#ibicin entre patricios y plebeyos, #asta el dictado de la ley *anuleia, y con posterioridad se impidieron las nupcias entre ingenuos y libertos #asta que las leyes 9ulia y 6apia 6oppaea levantaron esta pro#ibicin. .e pro#ibi el casamiento de la viuda dentro de los AF meses posteriores al fallecimiento del marido, igual rigi para la divorciada, con el separado. Las leyes 9ulia y 6apia 6oppaea de 4gusto pro#ibieron el matrimonio entre ad5ltera y su cmplice. El ;erec#o justinianeo ved el casamiento entre raptor y raptada.

6; -EGI3EN 4U->DIC1 DEL 3A0-I31NI1 A; E&ectos( El matrimonio b%sico del derec#o de familia, produca importantes consecuencias jurdicas tanto respecto del los cnyuges, cuanto con relacin a los #ijos y a los bienes. E&ectos 'el "atri"onio respecto 'e los cnyuges

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A'ulterio& 6rincipal consecuencia del matrimonio era el deber de fidelidad entre los cnyuges. El derec#o romano trat m%s severamente la infidelidad de la esposa que la del marido y en este sentido la mujer adultera cometa un delito publico severamente castigado( en cambio el adulterio del marido, siempre que no tuviera lugar en la ciudad del domicilio conyugal, no era causal de divorcio Esposo( El marido adquiere la defensa de la mujer y por tanto, la accin de injurias por las ofensas #ec#as a aquella. El marido cont con el interdictum de u$ore e$#ibenda et ducenda para ejercer contra cualquiera que se apoderara ilegtimamente de su mujer, aunque fuera el propio pater familias Esposa( La mujer, mientras duraba su soltera viva una vida de absoluto sometimiento al pater, reclusin y aislamiento. La mujer sometida al r+gimen manus marital, modo usual de casarse en los primeros tiempos de )oma, quedaba bajo la autoridad del esposo, como antes lo #aba estado bajo la del pater. *asi a finales de la rep5blica la relacin conyugal evolucion #asta alcanzar la forma muy libre que fue corriente en el periodo cl%sico, donde la mujer era ama indiscutida de su #ogar y como tal daba rdenes a los sirvientes acerca del manejo de la casa. 6ese a tantas libertades #aba restricciones, se consideraba impropio que la mujer practicara demasiado en asuntos p5blicos. Los matrimonios tambi+n solan ser sine manu, donde la mujer continuaba perteneciendo a la familia de su padre bajo la potestad jurdica de este, participando en el r+gimen sucesorio y de propiedad de su familia natal en lugar de #acerlo en la de su esposo. Cnyuges( Las acciones penales e infamantes no se pueden ejercitar entre cnyuges, ni las sustracciones entre ellos son consideradas como #urto, o por lo menos se e$cluye la accin del #urto. En materia civil, la condena que obtuviera uno de los esposos en juicio seguido al otro, estaba limitada por el beneficium competentiae, que impeda que se privara al vencido de lo necesario para subsistir de acuerdo a su condicin social. Los cnyuges se deban recprocamente alimentos, por lo que en caso de necesidad estaban obligados a proporcionarse comida, vestido, #abitacin, etc. Los alimentos se determinaban en vista de las posibilidades del que los deba prestar y de las necesidades del esposo que iba a recibirlos. /ulas absolutamente son las donaciones entre cnyuges. .e aduce como razn de dic#a nulidad que semejantes donaciones #abran introducido un espritu de inter+s en las relaciones conyugales, en perjuicio del cnyuge m%s generoso. 7n .enadoconsulto, @ajo .evero y *aracalla en el 1F3, convalid estas donaciones, siempre y cuando el donante #ubiera muerto sin #aberlas revocado. Est%n e$cluidas de todos modos de la nulidad las donaciones por causa de muerte o #ec#as en ocasin del divorcio !mortis causa y divortii causa"( y las donaciones en general #ec#as en el momento en que por cualquier motivo legal se disuelve el matrimonio, as como las verificadas entre el 6rncipe y la 4ugusta. >ustiniano consider tambi+n eficaces las donaciones #ec#as en caso de destierro o deportacin, a5n cuando a pesar de ello subsistiera el matrimonio. E&ectos 'el "atri"onio respecto 'e los hi*os

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La &iliacin( ;entro de los efectos del matrimonio en cuanto a los #ijos, merece especial tratamiento la filiacin, o sea, la relacin paternoBfilial, la que poda ser legtima o ilegtima, seg5n que los #ijos nacieran o no de padre y madre unidos en el matrimonio. La filiacin legtima, que era aquella en que el ne$o entre el engendrado y sus progenitores derivaba de legtimo matrimonio, le daba al #ijo la calidad de legtimo, que la ley presuma cuando #ubiera nacido despu+s de los ciento oc#enta das de la celebracin del matrimonio y antes de los trescientos de su disolucin. En estos casos se reputaba al marido padre del #ijo, presuncin que poda ser destruida si el padre probaba la imposibilidad material de co#abitar con su mujer o su impotencia para la unin carnal. En cualquier otro caso, contrariamente, la mujer deba probar la paternidad si el marido la negaba. La accin que el ;erec#o )omano otorg a la esposa para el reconocimiento del #ijo, se llam actio de partu agnoscendo. .in embargo, para evitar la suposicin de parto, la mujer que se crea embarazada en el momento del divorcio, est% obligada, seg5n un .enadoconsulto 6laussianum !de la +poca de Nespasiano", a comunic%rselo al marido dentro de los treinta das. '%s tarde, el edicto del pretor e$tendi esta disposicin al caso de disolucin del matrimonio por muerte del marido, supuesto en que #aba que comunicar el embarazo a las personas interesadas, pues de lo contrario perda la mujer el derec#o de intentar la accin de partu agnoscendo( pero el #ijo poda en todo tiempo #acer valer sus derec#os por una actio de liberi agnoscendo. Los #ijos legtimos tenan derec#o de e$igir de sus padres la prestacin de alimentos. Esta obligacin se impona en primer lugar al padre y a la madre, y en defecto de estos a los abuelos. La prestacin de alimentos era reciproca y en consecuencia los #ijos estaban obligados a mantener a sus padres cuando estuvieran en la indigencia. :tro deber fundamental que creaba el matrimonio a los #ijos era el de respeto y obediencia que deban a sus padres. Ello #aca que no pudieran iniciar accin infamante contra los mismos, ni e$igir por sus cr+ditos m%s all% de los medios que estos tuvieran para proveer su subsistencia !beneficium competentiae". E&ectos 'el "atri"onio respecto 'e los bienes( Las principales relaciones de orden patrimonial est%n determinadas por dos instituciones importantes& la dote y la donatio propter nuptias. La situacin vara fundamentalmente seg5n se trate de un matrimonia cum manu, o sine manu. En el primer caso, la mujer no tiene bienes propios porque, mientras el esposo viva, la dote y propiedades de su cnyuge le pertenecan por completo. J al fallecer +ste, la mujer seg5n las reglas de sucesin intestada tiene derec#o a una parte igual a la de sus #ijos en la #erencia, dando su car%cter de #eredera principal conjuntamente con aquellos. J es que, jurdicamente, la mujer sometida a la manus era una #ija m%s. En el matrimonio sine manu las cosas variaban porque, si bien la dote que aportaba el matrimonio era administrada por el marido mientras la unin se mantuviese, ella en su car%cter de sucesora de su padre poda #eredarlo, convirti+ndose de esta manera en propietaria absolutamente independiente, con capital personal distinto del de su marido. 4 preservar +ste r+gimen

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contribuy la pro#ibicin, dictada a comienzos del 9mperio, de las donaciones entre cnyuges. ,ales bienes, los que en el matrimonio eran propiedad e$clusiva de la mujer, eran denominados parafernales, concepto que inclua, tanto a los trados por ella al margen de la dote, y sus acreencias, cuanto los recibidos posteriormente por #erencia, legado o donacin. ;e la administracin de los mismos se ocupaba antiguamente el tutor de la mujer, cuando esta se encontraba sometida a tutela perpetua. 6ero ya 4ugusto suaviza esta situacin al instituir el ius liberorum por el cual e$clua de la tutela a la mujer que #ubiese dado a luz tres #ijos siendo ingenua, o cuatro siendo liberta, y *laudio al abolir la tutela agnaticia asesta un golpe irreparable a esta arcaica forma de proteccin. 4 partir de entonces ser% la mujer por si misma quien administre los bienes que le son propios. <, Disolucin 'el "atri"onio El matrimonio en )oma se disolva por muerte de uno de los cnyuges, por p+rdida de la capacidad matrimonial, por sobrevenir un impedimento y por una causa especfica, el divorcio. 4 la muerte se equiparaba la ausencia. .i uno de los esposos viva largo tiempo sin tener noticias del otro, presumi+ndose su muerte, se consideraba disuelto el matrimonio porque cesaba la intencin matrimonial. 0aba disolucin del vnculo por p+rdida de la capacidad de los esposos en los casos de capitis deminutio ma$ima porque las nupcias solo eran para personas libres. .i la p+rdida de la libertad #ubiera sido provocada por cautiverio, el ius postliminium no tena efecto, dado que el matrimonio no era una situacin f%ctica. 4l retornar el cnyuge cautivo poda unirse en nuevo matrimonio con el que #aba permanecido libre, pero no continuar el anterior. ,ambi+n se perda el vnculo por la capitis deminutio media, ya que las iustae nuptiae solo eran accesibles a quienes gozaran de la ciudadana romana. .e e$tingua as mismo el matrimonio por sobrevenir un impedimento, como en el caso del incestus superveniens que se produca si el suegro adoptaba al yerno, de modo que +ste se volva #ermano de su esposa. .e poda evitar que sobreviniese el concepto, emancipando previamente el pater a su #ija. El 'ivorcio( *ausa especfica de disolucin fue el divorcio que era la falta de affectio maritalis en uno de los cnyuges o en ambos. La disolucin por conclusin de affectio maritalis desde antiguo rigi el principio de que el matrimonio era una institucin esencialmente disoluble. 6or aplicacin de tal principio los cnyuges no podan obligarse contractualmente o a no divorciarse, ni a dificultar el divorcio con penas convencionales. El divorcio tena lugar en tiempos cl%sicos por convenio no formal o por declaracin de uno de los esposos, una e$cepcin a esta regla fue establecida por la le$ iulia de adulteriis, que estableci que el repudio deba participarse por un liberto en presencia de siete testigos, pero a5n una declaracin no formal era bastante para disolver el matrimonio. En la +poca postcl%sica se introdujo el uso de redactar un documento escrito que formalizara el divorcio, m%s tarde esta costumbre se torn una

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e$igencia legal. >ustiniano mantuvo este criterio pero permiti la declaracin ante siete testigos que #aba consagrado la ley 9ulia. 6robablemente se quiso #acer obligatoria esta declaracin escrita firmada por siete testigos. /o le estaba permitido a la mujer, dado su estado de dependencia a la patria potestas o manus, divorciarse de su marido, obst%culo que fue eliminado al finalizar la +poca republicana. >ustiniano distingui cuatro tipos de divorcio& por mutuo consentimiento, el repudio o divorcio unilateral por culpa del otro cnyuge, el divorcio unilateral sine causa y el divortium bona gratia. El primero era plenamente lcito. El segundo era lcito si se daban las siguientes causas& conjura contra el emperador, adulterio de la mujer o malas costumbres de la misma, alejamiento de la casa del marido, insidias al otro cnyuge, falsa acusacin de adulterio y comercio frecuente del marido con otra mujer. El tercero no era lcito y por tanto traa aparejado castigo para el cnyuge que lo provocara. El cuarto que se fundaba en una causa no imputable, era lcito, en caso de impotencia incurable, por e$istir votos de castidad y si se #ubiese producido cautividad de guerra. Las penas para el divorcio realizado sin justa causa, seg5n la legislacin justiniana, fueron el retiro forzado en un convento y la p+rdida de la dote y de la donacin nupcial o de la cuarta parte de los bienes cuando +stas no se #ubieran constituido. 8; -EGI3EN %A0-I31NIAL DEL 3A0-I31NI1 A; Dote. Concepto y clases. .e entiende por general por dote una cantidad determinada de bienes que la mujer, o un tercero, entregan al marido para cooperar en el mantenimiento de las cargas del matrimonio 8ue un instituto de gran importancia puesto que se consideraba un des#onor para una mujer que concurriera indotada al matrimonio. .urge como consecuencia del car%cter del matrimonio cum manu que al #acer que la mujer perdiera sus derec#os #ereditarios en su familia de origen justificaba la entrega a ella de bienes como un anticipo de #erencia. La dote implic una aportacin de la mujer para contribuir al sostenimiento de la onera matrimonii. *onstituy un lucro para el marido. Esta era propiedad e$clusiva del marido y la mujer no tena derec#o sobre aquellos bienes. Evolucin( En los primeros tiempos el marido dispona libremente de los bienes dotales puesto que se entenda que el objetivo de estas era el sostenimiento matrimonial. En una segunda etapa, si bien est%n en el poder del marido son en realidad de la mujer, destac%ndole el papel que podran tener estos bienes en caso de disolucin del matrimonio. Es as que una le$ lulia de fundo dotali estableci la pro#ibicin para el marido de enajenar los bienes dotales sin consentimiento de la mujer. Esta pro#ibicin no abarcaba la nulidad, era una pro#ibicin relativa, puesto que la 5nica que la poda pedir era la mujer. En la +poca justinianea si bien se puede seguir #ablando de la propiedad del marido sobre la dote se puede observar slo un usufructo. 9ncluso muerta la mujer la propiedad de los bienes dotales va a los #ijos, y el padre slo tendr% un usufructo cualificado.

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Ja en la +poca republicana una actio rei u$oriae que tendr% la mujer #ar% que ella reclame la dote una vez resuelto el matrimonio. *lases& Dote pro&ecticia& .i era constituida por el pater familia y m%s adelante tambi+n por el padre que no tena la patria potestad sobre la mujer.B Dote a'venticia& Era la otorgada por la mujer misma, por su madre o por personas distintas al padre. Dote recepticia( En +sta el constituyente se reservaba el derec#o de recuperar los bienes en caso de disolucin del matrimonio. -estitucin 'e la 'ote( .i el matrimonio conclua por la muerte de la mujer, la regla general era que el marido se quedara con la dote. 6ero si la dote era recepticia, el constituyente poda reclamar la devolucin de los bienes. .i era profecticia, era el pater el que poda ejercitar la actio rei u$oriae, siempre que #ubiera sobrevivido la mujer. .i el matrimonio conclua por la muerte del marido o por divorcio, la mujer tena la actio rei u$oriae. .i era sui iuri la actio la poda ejercer solo ella( si era alieni iuris, entonces su pater, con consentimiento de ella. El marido cuenta, para la restitucin de la dote con algunos beneficios& a" .i se trata de bienes fungibles podr% devolverlos en tres cuotas anuales, de ser otra clase de bienes, la devolucin deber% ser inmediata( b" *uenta adem%s con el beneficium competentiae, de modo que no puede ser condenado mas all% de su actio. c" 6odr% #acer uso de determinadas retenciones A" )etentio 6ropter Liberos& por causa de #ijos( 1" )etentio 6ropter 'ores& por causa de costumbre( 2" )etentio 6ropter 9mpensas& por causa de gastos( <" )etentio 6ropter )es ;onatos& por causa de cosas donadas( y G" )etentio 6ropter )es 4motas& por causa de cosas llevadas.B En la +poca poscl%sica, el sistema se ir% afirmando en el sentido de asegurar a la mujer los bienes para #acer frente al futuro, una vez disuelto el matrimonio, igualmente se asegurar% el futuro de los #ijos. La dote ser% retenida por el marido, siempre que la mujer fuese culpable del divorcio o se separara sin motivo. C; C1NCU<INA01 A; Concepto( El derec#o romano conoci otra forma de comunidad conyugal, el concubinato, en el que e$ista unin estable del #ombre y la mujer sin que medie intencin recproca de estar unidos en matrimonio. .e distingua de las justas nupcias, tanto por la posicin social que la mujer ocupaba, como por la condicin jurdica de los #ijos que de la unin provenan. La mujer no disfrutaba de la consideracin de mujer casada, le faltaba el #onor matrimonii. Los #ijos no entraban bajo la potestas ni en la familia del padre, seguan la condicin personal de la madre. El concubinato fue la 5nica forma posible de unin con libertos y mujeres sancionadas con tac#a de infamia. *on el advenimiento del cristianismo se opera una reaccin contra esta clase de unin y *onstantino declar nulas las donaciones y legados efectuados a la concubina y a sus #ijos. >ustiniano lo asemej al matrimonio, consider%ndolo una especie de +l, aunque de rango inferior. ;ispuso que el concubinato no fuera admitido con

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mujeres ingenuas y respetables, pro#ibiendo adem%s que un #ombre soltero tuviera varias concubinas. <; Los esponsales( El matrimonio en )oma sola ir precedido de una promesa formal de celebrarlo, realizada por los futuros cnyuges o sus respectivos paterfamilias, que se llamaba esponsales, nombre que deriva de sponsio, contrato verbal y solemne que se usaba para perfeccionar la promesa. En las primeras +pocas el incumplimiento de los esponsales daba lugar a una accin de da os y perjuicios que se traduca en el pago de una suma de dinero. En el derec#o cl%sico los esponsales tuvieron un car%cter m%s +tico V social que legal, especialmente por la falta de accin para e$igir su cumplimiento. N; -E%-E2EN0ACI@N DE L12 INCA%ACE2 A; 0utela y curatela( casos y conceptos. En )oma las personas que gozaban de plena capacidad jurdica o de derec#o, es decir los sujetos libres, ciudadanos y ius iuris, podan encontrarse imposibilitados de ejercer por s los derec#os de los que eran titulares. El derec#o romano con el fin de no #acer ilusorio el ejercicio de negocios patrimoniales, admiti que los incapaces de #ec#o o de obrar tuvieran representantes legales que suplieran su incapacidad. Esta incapacidad de obrar absoluta o relativa estaba fundada en razones de edad, se$o, enfermedad mental o tendencia a dilapidar los bienes y se cumpli por medio de dos instituciones, la tutela y la curatela. Los #ijos sometidos a la potestad del pater se #acan sui iuris al fallecimiento de +ste. 4dquiran la plena capacidad de derec#o y aptitud para poseer un patrimonio propio, pero no todos eran capaces para ejercer por s mismos sus derec#os. En esta situacin se encontraban los sui iuris i"p7beres .ue eran los .ue no hab)an cu"pli'o los 1C aBos y las "u*eres sui iuris 'e cual.uier e'a'$ tanto uno co"o otras estaban so"eti'os al po'er 'e un tutor. La tutela por ra=ones 'e se!o per'i su rigor en el per)o'o cl?sico. El tutor ejerca poder sobre los imp5beres y las mujeres. .u proteccin, similar al paterfamilias cuya finalidad tuitiva era de salvaguardar los intereses patrimoniales de su pupilo !pupillus", de car%cter civil, no poda ser ejercido por e$tranjeros 7n pasaje de 6aulo e$presa que .ervio, defini la tutela como La fuerza y potestad sobre una cabeza libre y permitida por el derec#o civil para proteger al que por su edad no puede defenderse por s mismo. Esta definicin resulta contradictoria e incompleta, ya que el derec#o romano slo reconoci cuatro potestades cl%sicas& 1.,patria potestad( 6.Bdominica potestad( 8.Bmanus( C.Bmancipium, adem%s alude a la tutela por razones de edad es decir, a la tutela de los imp5beres, A< a os en el varn y A1 en la mujer. En el 'erecho antiguo la tutela favoreci los intereses del tutor ya que vena a ser el #eredero m%s pr$imo del pupilo si este mora durante la tutela, ya que en los aspectos morales y educacionales la proteccin corresponda a los parientes o al mismo tutor como pariente.

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4 fines del per)o'o republicano la tutela se concibe como un deber, si bien el tutor desempe aba un cargo privado, era el Estado el que ejerca el contralor. En la poca post cl?sica, la tutela fue un oficio oneroso !redituable" y una carga p5blica. En la poca cristiana, la legislacin romana admiti que las mujeres, en especial la madre poda ser tutora. El tutor protega, asista y cooperaba en los actos del pupilo, a diferencia del curador que administraba un patrimonio o bienes sin titular o que eventualmente podan llegar a tener titular. La tutela por causa general y permanente de incapacidad, corresponda por la edad y el se$o, mientras que en la curatela mediaba una causa particular o accidental que #aca incapaz a una persona que #aba gozado de plena capacidad de obrar, como en el caso del demente y del prdigo. Especies 'e tutela( En el derec#o romano seg5n el modo de originarse encontramos tres g+neros de tutela de los imp5beres& 1. 0utela testa"entaria( *uando se fundaba en la voluntad del paterfamilias declarada en testamento. El tutor testamentario adquira su condicin desde el momento de la adicin de la #erencia. *omo su designacin no dependa del parentesco, poda rec#azar la tutela, de la misma manera era posible removerlo de la tutela en caso de malversacin del patrimonio del pupilo mediante reclamo penal. El tutor testamentario no presentaba garantas ya que #aba sido elegido por su idoneidad y solvencia. 6. 0utela leg)ti"a( *uando surge por imperio de la ley. El tutor legtimo, al obtener el cargo por su parentesco con el pupilo, no poda ser removido de la tutela, ni le estaba permitido renunciar. ;e #aber perjudicado al pupilo en su gestin, al terminar la tutela se daba una accin penal por el doble del da o causado. Era considerado como #urto. 4l tutor legtimo se le e$iga una garanta o caucin por da os que pudiera ocasionar al patrimonio del pupilo 8. 0utela 'ativa( *uando la designacin del tutor provena del magistrado. En la tutela dativa la designacin del tutor provena del magistrado. Esta institucin se impuso en )oma luego de sufrir intervenciones legislativas que convirti la funcin privada del tutor en una verdadera carga p5blica. El derec#o de nombrar tutor pas del emperador *laudio, a los cnsules y #asta los gobernadores de provincia. En todos los casos el tutor poda e$igir del pupilo una indemnizacin por los gastos que la tutela le #ubiera originado durante su ejercicio. /unciones 'el tutor( El tutor del imp5ber ejerca sus funciones en el orden patrimonial vali+ndose de dos medios& auctoritas y gestio 1. Auctoritas tutoris( 4cto por el cual el tutor con su presencia asenta al pupilo para la realizacin del negocio jurdico dot%ndolo a +ste !el acto" de plena validez jurdica. 6. Gestio( 4cto de administrar los negocios del pupilo como si fueran propios, no lo asista sino que directamente celebraba +ste !el acto" sin necesidad de su presencia !del pupilo". Era una representacin legal, constituy+ndose en propietario, acreedor o deudor. 4l finalizar las relaciones de tutela, el tutor deba trasmitir al pupilo los derec#os que #aba adquirido como resultado de su gestio, ya fueran reales o creditorios, pudiendo e$igir

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el pupilo que se lo desobligara de las relaciones creditorias de car%cter pasivo ya que el pupilo contaba con la actio tutelae directa. Cesacin 'e la tutela( A.B por muerte del pupilo o capitis deminutio en cualquier grado. 1.B reemplazo del tutor por muerte o capitis diminutio m%$ima o media. 2.B por cumplimiento de la condicin resolutoria o se produca el vencimiento del t+rmino fijado por el testador. <.B por e$cusacin del tutor a su nombramiento. G.B por remocin del tutor en caso de sospec#a 0utela 'e las "u*eres( En )oma las mujeres sui iuris estaban sometidas a la com5n tutela impuberum, si eran imp5beres( y a la especial y perpetua tutela mulierum, cuando #ubieren llegado a los A1 a os y alcanzado la pubertad. Esta institucin nacida en la primitiva legislacin romana, se e$tendi #asta el derec#o cl%sico cuyo concepto era que la mujer careca de capacidad negocial. La progresiva independizacin de la mujer le fue quitando importancia y a fines del perodo post cl%sico desaparece. La Curatela( Los incapaces de obrar al margen de los imp5beres y las mujeres, quedaban supeditados a la administracin de un administrador o curador !curator". *ura o curatela fue una institucin creada por el derec#o romano para proteger el patrimonio de los incapaces no sometidos a tutela. ;esde la Ley de las P99 ,ablas se conoci una curatela para el caso de los enfermos mentales o dementes !furiosi" y para los prdigos !prodigi" sujetos a interdiccin. .in embargo, la institucin alcanza su verdadero desarrollo cuando aparecieron figuras especiales de curatela y, en particular, la curatela del menor p5ber. La curatela no se presento en )oma con caracteres que la diferenciaran de la tutela. La m%$ima e$trada de las instituciones tutor datur personae, curator rei, no es e$acta en el derec#o romano, porque ni el tutor cuidaba de la persona del pupilo, sino que protega sus intereses patrimoniales, ni el curador era solo el administrador de los bienes del incapaz, pues tambi+n #aba de velar, como en el caso del demente, por su cuerpo y salud. ;e ello se deduce que la formula tutor personae datur, curator rei, puede ser admitida en cuanto ella significa que la tutela siempre atenda a la proteccin de una persona, el menor imp5ber o la mujer, mientras que la curatela poda aplicarse a un patrimonio sin titular, o a bienes que eventualmente podan llegar a tener un titular. La diferencia entre las instituciones de representacin de los incapaces estribaba en la circunstancia de que le curador careca de la facultad de asistencia y cooperacin en los actos del pupilo, como tenia el tutor. .in embargo, la actuacin del curador del menor p5ber se fue configurando progresivamente de manera similar a la del tutor del menor imp5ber. La tutela y curatela, aunque similares en muc#os aspectos, deben ser consideradas separadamente. Concepto( 6ara el derec#o romano la curatela implicaba una administracin, d%ndose el nombre de curador a la persona encargada de la defensa de intereses p5blicos o privados, tuviera o no poderes de administracin. La curatela alcanza gran desarrollo en la esfera del derec#o publico, e$tendi+ndose al %rea del derec#o privado para atender los

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intereses patrimoniales de sujetos incapaces de ejercer por si mismos sus derec#os. La curatela tuvo su origen en la Ley de las P99 ,ablas donde se dispona el nombramiento de un curador para el sui iuris afectado de locura, imbecilidad o demencia, o para quien #ubiera sido declarado prdigo. ,al curador cumpla la funcin concerniente al cuidado de los bienes del incapaz y por ello el derec#o justinianeo coloca en igual plano a tutores y curadores. ;e all que en la ultima etapa de la revolucin del derec#o romano, tutela y curatela resultaron dos instituciones indiferenciadas que se regan por los mismos principios. Casos( Curatela 'el 'e"ente& 6or la ley de las P99 ,ablas, la declaracin de la curatela del loco o demente poda ser legitima, a favor del agnado m%s pr$imo, o de nombramiento por el magistrado al que le era permitido seguir las instrucciones dejadas por el padre en el testamento, sin que ello supusiera la e$istencia de una curatela testamentaria. El cargo de curador tenia car%cter estable, lo cual no fue bice para que el derec#o poscl%sico, siguiendo alg5n precedente creado por la legislacin imperial, estableciera la regla de que la curatela quedaba suspendida durante los intervalos de lucidez del demente. Es e$plicable este principio ya que el incapaz durante los lucida intervalla recuperaba su capacidad de obrar. El curador del demente no interpona nunca la auctoritas, sino que actuaba siempre vali+ndose de la gestio, en razn de que, al no poder el loco emitir declaraciones concientes de voluntad, por carecer de discernimiento, era un incapaz con incapacidad absoluta de obrar. La accin contra el curador fue la actio negotiorum gestorum, ejercitable en todos los casos de gestin de negocios ajenos por el dominus negotti, con un iudicium contrariumn para el resarcimiento de los eventuales gastos que #ubiera realizado el gestor en la administracin del patrimonio del incapaz. Curatela 'el pr'igo& 6or la ley de las P99 ,ablas era declarado prodigo por orden del 'agistrado e in#abilitado para administrar su patrimonio, aquel que #ubiera dilapidado la #erencia recibida de sus ascendientes paternos y, mas adelante, en el derec#o poscl%sico, todo aquel que manifestara indudablemente una tendencia a realizar actos que pudieran conducirlo a su ruina econmica. El curador del prodigo deba prestar su auctoritas para dar validez a todos los negocios jurdicos que pudieran provocar un empobrecimiento de su patrimonio. En ning5n caso actuaba por medio de la gestio, en razn de que el prodigo era incapaz con incapacidad relativa de obrar. En caso de responsabilidad del curador por da o patrimonial, el prodigo poda valerse de la actio negotiorum gestorum, que era ejercitable como accin contraria para resarcir los gastos efectuados por el curator. Curatela 'el "enor puber& una Le$ 6laetoria o Laetoria de circunscriptione adolescentium, de alrededor del a o AA a.*., marca el punto de partida de las medidas adoptadas por la legislacin romana en salvaguarda de los intereses econmicos del menor p5ber. *onceda la ley a las personas que no #ubieran cumplido todava los 1G a os, una accin especial, la actio legis plaetoriae, para ejercitar contra todo aquel que fraudulentamente #ubiera 80

conseguido un provec#o, por efecto de la ine$periencia del menor. 4quella accin condenaba al autor del fraude con la nota de infamia y con una grave pena pecuniaria, m%s no conduca a la nulidad del acto. *on el propsito de lograr una recuperacin m%s eficaz, el pretor crea una e$epcio legis plaetoria, para oponer a las reclamaciones de los que #aban realizado tales negocios con el menor, y una integrum restitutio, que se otorgaba discrecionalmente y no solo en los casos de fraude. Estos tres remedios traan aparejadas serias dificultades para el menor !actio, e$ceptio, in integrum restitutio", pues aniquilaban considerablemente su cr+dito al resultar problem%tico que persona alguna se aventurase a realizar negocios con +l. 6ara evitar inconvenientes se introdujo la practica de que el menor actuara en todo negocio asistido por un curador, cuyo nombramiento tenia car%cter optativo, poda solicitarlo al pretor y en las provincias al gobernador. 7na constitucin de 'arco 4urelio convirti la curatela del menor p5ber en una institucin legal estable. En el derec#o justinianeo el curator paso a ser un administrador permanente y no optativo, por lo cual, el menor p5ber poda contar con su asistencia en todos los supuestos. Curatelas especiales& #aba casos especiales de administracin de patrimonios en los que el derec#o romano admiti la designacin de un curador. ,ale fueron& el curator impuberis, nombrado para el supuesto de que el tutor de un imp5ber padeciera de enfermedades corporales o psquicas, el curator nombrado para los bienes adventicios de un alieni iuris no administrados por el padre, el curator ventris, para asegurar los derec#os sucesorios de una persona por nacer y los curatores bonorum que actuaban en el cuidado de bienes en diversas #iptesis, como cuando el titular estuviera ausente, o se tratara de una #erencia yacente, o de una ejecucin sobre bienes del deudor. <; Integracin 'e la capaci'a'. Autoritas y gestio( El tutor del imp5ber ejerca sus funciones de orden patrimonial vali+ndose de dos medios& la auctoritas tutoris y la gestio negotiorum. Los negocios jurdicos del infante mayor, por los que +ste contraa obligaciones o transmita derec#os, slo eran eficaces si se los #aba celebrado con la auctoritas tutoris. *on la auctoritas el tutor completaba la falta de capacidad del pupilo, lo autorizaba para actuar por s. *uando el imp5ber no #aba cumplido siete a os, es decir un infante menor, su capacidad de obrar era absoluta, en tal supuesto el tutor deba actuar por medio de la gestio, lo cual implicaba la administracin de los negocios del pupilo como si fueran propios. /o #aba el deber de cooperar, sino de celebrarlos. .e trataba de una representacin legal o necesaria que #aca que los efectos del acto se fijaran en cabeza del tutor.

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UNIDAD :9III 1; DE-ECD1 2UCE21-I1 A; Concepto y evolucin histrica El derec#o sucesorio o #ereditario es la rama del derec#o privado que regula las relaciones jurdico patrimoniales e$istentes al fallecimiento de un individuo y las que surgieran a consecuencia de tal evento. Concepto 'e sucesin( En el l+$ico corriente el t+rmino sucesin e$presa una idea de serie o secuela en la que un elemento ulterior sustituye a otro que le precede. Nolcado este concepto al %mbito de los jurdicos encontramos sucesiones en las mutaciones que se operan en los sujetos de los distintos derec#os, como en el caso del comprador que sustituye jurdicamente al vendedor, y de igual forma cuando los #ijos, por fallecimiento de sus progenitores, ocupan su lugar en el orden de las relaciones familiares y patrimoniales. ;e la idea e$puesta se desprende que la sucesin, en sentido t+cnico, puede tener lugar por acto entre vivos o por causa de muerte. Evolucin histrica( En la sucesin testamentaria de los tiempos del derec#o civil o quiritario como una emanacin de los amplios poderes del paterfamilias, el derec#o romano otorgo al mismo la m%s absoluta libertad de testar. El testamento de la primer +poca aparece como un negocio jurdico de la mayor trascendencia, al punto que era des#onroso para el ciudadano romano morir sin #aber testado. Ello trae como consecuencia que el testamento debiera ajustarse a solemnidades e$tremas. El desarrollo de la economa, la culpabilidad de los negocios, entre otras motivaciones, determinaron la aparicin de limitaciones a los poderes atribuidos al jefe de familia. 4s se impusieron primeramente restricciones formales y m%s tarde, otras de convenio sustancial. *ausas muy similares sirvieron para romper el solemne rigorismo de las formas de testar. En cuanto a la sucesin ab intestato romana tiene su origen en la Ley de las P99 tablas que tiene en cuenta, preponderantemente, el ne$o que ligaba a los miembros del grupo familiar a la potestas del paterfamilias, sin atender a vinculo alguno de consanguinidad. 4parecen en orden prevalente los #erederos que del pater se encontraban bajo su potestad( a falta de estos el agnado m%s pr$imo y en su defecto los gentiles. El pretor, con su misin correctora del derec#o de los quirites, por medio de la bonorum possessio, institucin #ereditaria paralela a la #ereditas del derec#o civil, supera las injusticias de este. 4s, otorga la posesin de los bienes a #erederos sin vocacin #ereditaria por el derec#o anterior. Llega mas tarde, la sucesin del derec#o imperial que declara sucesibles o a parientes unidos por lazos de consanguinidad. El emperador >ustiniano, por las novelas AAH y A1E, sistematiza la sucesin intestada. )econoce tres ordenes de #erederos& los descendientes, los ascendientes y los colaterales. ,ambi+n admite la vocacin #ereditaria del viudo o la viuda y consagra en toda su e$tensin por orden y grados. 2ucesin universal y singular( En la sucesin entre vivos, como en la mortis causa, la sustitucin de un sujeto por otro poda verificarse en la totalidad o conjunto de sus derec#os y obligaciones, o slo en una relacin jurdica particular y determinada. En el primer supuesto nos encontramos

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con la sucesin a ttulo universal( en el segundo, con la sucesin a ttulo particular o singular. Entre los casos de sucesin universal inter vivos pueden recordarse el de la adrogacin, el de la legitimacin y el del matrimonio cum manu de la mujer sui iuris. La sucesin particular entre vivos se presenta en la compraventa, en la cesin de cr+ditos, etc. Las sucesiones universales por causa de muerte fueron, la #erencia !#ereditas", que tuvo su origen en el derec#o civil, y la posesin de los bienes !bonorum possessio" que tuvo regulacin en el derec#o pretorio. En cuanto a las sucesiones particulares est% el legado, disposicin de bienes contenida en un testamento. .eg5n la forma de transmisin, la sucesin universal por causa de muerte puede ser testamentaria o ab intestato. Es testamentaria cuando el difunto #a otorgado testamento designando las personas llamadas a sucederle( es ab intestato o intestada, cuando a falta de testamento, la ley designa los #erederos, fund%ndose en la organizacin de la familia, o en los presuntos afectos del causante. La sucesin por causa de muerte, es un acto jurdico, que nace por voluntad del testador o por imperio de la ley. :bjeto de la sucesin mortis causa es un conjunto de relaciones jurdicas o una relacin singular que entran en el crculo de los derec#os patrimoniales. Estrec#os son los ne$os que vinculan el derec#o de las sucesiones con el derec#o de familia, por cuanto la sucesin intestada se basa en una relacin familiar entre sucesorB causante. En este sentido el derec#o romano dio prevalencia al parentesco civil o agnacin, fundado en la organizacin de la familia romana primitiva( luego dio paso, a partir de pretor, al parentesco natural o de sangre que acab por imponerse en la sucesin del derec#o justinianeo. ;esde el punto de vista de su finalidad la sucesin a ttulo universal no se dispone 5nicamente en inter+s de los #erederos sino tambi+n en el de los acreedores del causante. Esto e$plica la continuidad entre el causante y su #eredero en la titularidad de las relaciones jurdicas activas y pasivas desde el momento de la apertura de la sucesin. El #eredero al que llama 0ers ocupa el lugar del difunto al que se denomina *ausante o de cuides. .iendo tal la condicin jurdica del #eredero se le transmitan todos los derec#os del causante, as como las obligaciones y cargas que gravaban su patrimonio. 6or efecto de esto +l #ers quedaba obligado a pagar las deudas del causante no slo con los bienes de la sucesin sino tambi+n con los propios. En cuanto a las relaciones jurdicas de las que el de cuius era titular, pasaban al #eredero en las mismas condiciones e$istentes al tiempo de la apertura de la sucesin sin que el #ec#o de la #erencia pudiera concederle derec#os m%s amplios que los de su antecesor, por aplicacin de la regla de que nadie puede transmitir a otro m%s derec#os que aquellos de los que es titular. -e.uisitos( 9mportando la successio un negocio jurdico mortis causa, la muerte del sujeto era condicin legal para que produjera sus efectos. El causante tena que ser capaz, es decir, ser libre, ciudadano y sui juris. Eran incapaces los esclavos, los peregrinos y los filifamilias. 4l morir estos

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5ltimos sus bienes revertan al pater. .lo con >ustiniano, ampliado el peculio adventicio a todas las adquisiciones del filius, se reconoci a +ste capacidad para tener sucesor. En cuanto a la capacidad para suceder se e$iga que el llamado a la sucesin fuera libre, ciudadano y sui juris. Los esclavos y los filifamilias eran propiamente incapaces, a no ser que se los instituyese #erederos por testamento, en cuyo caso adquiran para la persona bajo cuya potestad se encontraban. Etapa necesaria de la sucesin mortis causa era la delacin de la #erencia !delatio #ereditatis", esto es, el llamamiento a la sucesin la que poda realizarse por voluntad del causante e$presada en un testamento v%lido !e$ testamento" o por imperio de la ley !ab intestato". La delatio #ereditatis tena lugar por la muerte del autor de la sucesin. La sucesin intestada era e$cluida por la testamentaria. La sucesin ab intestato no poda darse simult%neamente con la e$ testamento por aplicacin de la regla de que nadie poda morir en parte testado y en parte intestado. 4s si el causante no dispona en su testamento de toda la #erencia o dejaban de ser #erederos algunos de los instituidos testamentariamente el resto de la #erencia no la adquiran los #erederos ab intestato, sino que acreca a los dem%s testamentarios en proporcin a sus respectivas cuotas. La adquisitio #ereditatis constitua la etapa en que la #erencia era adquirida por el sucesor. 4lgunos #erederos calificados de ?necesarios? lo #acan de pleno derec#o !ipso iure", es decir, sin su consentimiento y #asta contra su voluntad. En tal situacin se encontraba los filifamilias sometidos a la potestad del causante al tiempo de su muerte y el esclavo manumitido en el testamento e instituido #eredero por su amo. 6ara los #erederos ?voluntarios? la adquisicin de la #erencia se produca previa aceptacin, que se efectuaba por medio de un acto jurdico llamado adicin !aditio". Dere'itas y <onoru" %ossessio( El derec#o romano conoci dos especies de sucesin universal mortis causa, la #ereditas y la bonorum possessio, que se diferenciaban en su origen, pues la primera provena del derec#o civil y la segunda del derec#o pretorio. La Dere'itas( Era el conjunto de derec#os y obligaciones que integraban el patrimonio del causante o de todo el derec#o que tena el causante. Llamado a recibir la #ereditas era el #eres, o sea, el #eredero seg5n el derec#o civil. .e trataba de un sucesor de toda la #erencia, un sucesor universal, no particular. *omo tal se #aca due o del conjunto ya que era continuador de la personalidad jurdica del de cuius. Esta condicin le permita e$igir los cr+ditos de que era titular el causante, a la vez que se obligaba por las deudas de +ste, obligacin que era ilimitada. Cuien estaba investido de la calidad de #eres no poda dejar de serlo. 6ero #aba que distinguir entre los #erederos en sentido genuino, los #eredes sui Ba los que se equiparaban los esclavos instituidos por sus amosB, y otros #erederos legtimos o testamentarios. Los primeros eran #erederos necesarios( los otros eran voluntarios, ya que solo se #acan #erederos cuando aceptaban la #erencia. )especto a los #erederos voluntarios la #erencia recorra tres etapas& la primera, de la delacin de la #erencia, que tena lugar a la muerte del causante( la segunda, cuando los #erederos entraban en la #erencia y

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adquiran la calidad de tales y la tercera, intermedia entre aquellas, cuando el la #ereditas careca de due o o estaba yacente. En el caso de los #erederos necesarios no se presentaba la tercera etapa, porque al operarse la transmisin de los derec#os #ereditarios por la sola virtud del fallecimiento del de cuius, se confunda la adquisicin de la #erencia con la delacin. La #ereditas otorgaba a su titular una accin civil, la peticin de #erencia, para #acer valer los derec#os que le correspondieran por su llamamiento a la sucesin. La bonoru" possessio( 8ue la sucesin universal mortis causa e$ iure praetorio. >unto a la #ereditas el pretor fue integrando un verdadero derec#o sucesorio, en virtud del cual asignaba un se oro de #ec#o o bonorum possessio a personas que no siempre eran #erederos de conformidad con las normas del ius civile. El pretor no poda conferir el ttulo de #eres. Limitse a poner a una persona, el bonorum possessor, en posesin del patrimonio #ereditario. /o era el bonorum possessor un #eredero sino que ocupaba el lugar de tal. En la bonorum possessio no se daba propiamente el fenmeno jurdico de la sucesin, pues el bonorum possessor no sustitua al difunto ocupando e$actamente su lugar. /o era, como el #eres, continuador de la personalidad jurdica del causante, sino meramente un loco #eredis. En cuanto al acto de adquisicin, la bonorum possessio no poda adquirirse ipso iure como la #ereditas, deba ser solicitada por el interesado y concedida por el pretor. La peticin deba formularse durante un a o 5til para los ascendientes y descendientes y cien dias par los dem%s sucesores, plazos a contar desde que se tena conocimiento de la muerte del autor de la sucesin. 6ara reclamar la posesin efectiva en la #erencia concedida por el magistrado, contaba el bonorum possessor, que no era #eres ni dispona de la petitio #ereditatis, con un interdicto restitutorio designado con el nombre de quorum bonorum. Clasi&icacin 'e bonoru" possessio( 7na clasificacin, basada en la forma de llamar a los #erederos a recibirla distingue la bonorum possessio e'ictalis de la 'ecretalis. La primera se conceda en los casos previstos por el edicto( la segunda se otorgaba como consecuencia del imperium del magistrado en #iptesis no prefijadas en el edicto. :tra clasificacin, que atenda a los efectos, distingue la bonorum possessio cum re, de la sine re. El bonorum possessor a quien el pretor sostena como tal, incluso frente al #eredero civil, tena una bonorum possessio cu" re( en tanto que si su posesin era meramente provisional y mantenida mientras no apareciera el #eredero civil, a menos que #ubiera operada la usucapin a su favor, contaba con una bonorum possessio sine re. 6or fin, la bonorum possessio, seg5n el modo como se la defera poda ser testa"entaria, intesta'a o &or=osa. Esta 5ltima especie operaba como una defensa por el pretor a favor de aquellos #erederos que siendo reconocidos como tales por el edicto, #ubieran sido omitidos o des#eredados sin justa causa por el testador. %roteccin procesal 'el here'ero( La proteccin posesoria, no dependa de la sucesin misma, sino de la toma efectiva de posesin de las cosas de la #erencia,

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4 tales medios de tutela de los derec#os sucesorios, se agregaron para el #eredero civil la actio petitio #ereditatis y para el #eredero pretoriano, el interdicto quorum bonorum, como vas de amparo procesal de sus derec#os #ereditarios. a; Actio %etitio Dere'itatis( 8ue la accin propia del #eredero civil. 4unque con caracteres particulares, esta accin se presentaba como una vindicatio, y en los primeros tiempos se tramitaba por la sacramentum in rem, en que los dos litigantes afirmaban ser #erederos de una determinada #erencia. 4unque la petitio #ereditatis apareca como accin real, era oponible tambi+n contra los deudores de la #erencia. Esta circunstancia indujo a >ustiniano a incluir esta accin en la categora de las acciones mi$tas y #asta entre las acciones de buena fe. 4l interponer la accin, el #eres afirmaba su calidad de tal, y persegua, por ende, la devolucin de los bienes #ereditarios. .i el poseedor del patrimonio #ereditario se negaba a intervenir en el juicio para discutir su calidad de #eredero o su derec#o de propiedad, el pretor otorgaba al #eredero un interdicto restitutorio para que entrara en posesin de los bienes injustamente retenidos. La accin de peticin persegua la restitucin del patrimonio en el sentido m%s amplio, es decir, con todos los incrementos que #ubiese tenido. El demandado vencido responda de todas las p+rdidas y da os ocasionados. En la +poca de 4driano se distingui, a los efectos de la restitucin de la #erencia, entre el poseedor de buena fe y el de mala fe. El de buena fe restringa su responsabilidad por los actos anteriores a la litis contestatio( el de mala fe, en cambio, responda por todo el valor. b; Inter'ictu" Kuoru" <onoru"( El bonorum possessor, al no tener la calidad de #eres, no dispona de la petitio #ereditatis, pero el pretor le concedi un interdicto restitutorio, el interdicto quorum bonorum, que era oponible, no slo al que posea pretendiendo ser #eredero, sino tambi+n al que simplemente se opusiera a la restitucin, sin alegar un propio derec#o. 4dem%s, contra el que #ubiera dejado de poseer por dolo. 9gualmente el pretor concedi al bonorum possessor un interdicto llamado quod legatorum, para oponer al legatario que tomaba posesin de los objetos legados antes que le fueran entregados. >ustiniano fusion el r+gimen de la petitio #ereditatis con el interdicto quorum bonorum al #aberse superado la contradiccin entre sucesin del derec#o civil y sucesin del derec#o pretoriano, utilizando entonces el interdicto como tr%mite provisional previo a la peticin de la #erencia. 2ucesin singular 3ortis causa& 6or muc#o tiempo fue rasgo caracterstico del sistema sucesorio romano la libertad testamentaria, que no conoci obst%culo a favor de los legitimarios #asta promediar el periodo republicano. El causante tenia amplio derec#o de designar su #eredero, y este adquira una situacin jurdica id+ntica, desde todo punto de vista, a la del #eredero ab intestato. La institucin de #eredero conceda necesariamente al #eres el car%cter de sucesible sobre el conjunto de la #erencia, y el testamento careca de validez si no contena la #eredis institutio. 6ero se admita que el testador pudiera transmitir tambi+n ciertas cosas o derec#os determinados mediante disposiciones de car%cter particular, como el legado !legatum", liberalidad contenida en el testamento, que colocaba a

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los legatarios en la condicin de causa#abientes a titulo singular, con derec#o de #acerse propietarios del bien legado a acreedores del #eredero. 4l legado, como modo de adquisicin singular por causa de muerte, se agrega otro negocio mortis causa, el fideicomiso, creado por el derec#o imperial sin las ligaduras normativas de forma y contenido propias del legado. ;entro de las adquisiciones singulares por causa de muerte se comprenden tambi+n los codicilos, instrumentos desprovistos de formalidades que podan redactarse al margen del testamento y que tenan por objeto a adirle ciertas disposiciones particulares, y la donacin por causa de muerte, que era la liberalidad efectuada por el donante al donatario subordinada al #ec#o del fallecimiento de aquel. El lega'o( El legatum puede definirse diciendo que es aquella disposicin particular inserta en un testamento por cuyo medio el testador atribua a un tercero o a uno de los #erederos instituidos una universalidad de bienes o cosas determinadas que podan o no formar parte de su patrimonio. El legado se perfeccionaba por la intervencin de tres sujetos& el testador o disponente, que era aquel que ordenaba el legado( el gravado, persona a quien se le impona el deber de cumplirlo y el legatario, sujeto a cuyo favor se constitua la liberalidad. ,estador y legatario deban gozar de la testamenti factio activa y pasiva, respectivamente. Distintas especies 'e lega'os( En el derec#o cl%sico los legados, conocidos ya desde las P99 ,ablas en relacin con el testamento mancipatorio, no se podan ordenar sino despu+s de la institucin de #eredero y en forma solemne. .e distinguieron < especies de legados con distintos efectos jurdicos( dos modos principales& el legado pervindicationem, con eficacia real, y el legado per damnationem, que creaba una relacin obligacional, y otros secundarios& per praeceptionem y sinendi modo, que superaran las diferencias e$istentes entre las dos clases fundamentales. El /i'eico"iso( )eciba el nombre de fideicomiso el ruego que #acia el testador, llamado fideicomisante, para que una persona de su confianza, llamado fiduciario, efectuara la transmisin de toda su sucesin o de una cuota parte de ella, o de un bien determinado de la misma a una tercera persona designada fideicomisario. ;e esta definicin surge que se conocieron dos especies de fideicomisos& los universales o de #erencia, que comprendan el traspaso de toda la sucesin del disponente o de una cuota parte de tal acervo, y los particulares, cuando se trataba de la entrega de bienes determinados. *areca de formalidades y poda #acerse no solo por testamento, sino tambi+n en codicilos y aun oralmente. 4dem%s, el ruego poda imponerse tanto a los #erederos como a los legatarios u otro fideicomisario, aparte de que era dable redactarlo en cualquier idioma. 6or lo que #ace a su objeto, podan serlo todas las cosas susceptibles de ser transmitidas por sucesin o legado per damnationem. En su origen el fideicomiso careca de identidad jurdica bas%ndose en la buena fe, es decir la lealtad de la persona encargada de efectuar la liberalidad a favor del fideicomisario.

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<; 2ucesin 'el 'erecho civil La sucesin intestada del derec#o civil encuentra su regulacin en el precepto de la Ley de las P99 tablas, que dice& .i muere intestado, sin #erederos suyos, tenga la familia el agnado m%s pr$imo. .i no #ubiese agnados, sea #eredero el gentil. Esta sucesin tiene su base en la tpica organizacin de la familia romana primitiva, ya que parta del ne$o que ligaba a los #erederos a la potestas del causante, prescindiendo de cualquier vnculo de sangre. E$clua as al #ijo emancipado que #aba roto los lazos de potestad con el paterfamilias, dando prevalencia a la familia civil o agnaticia sobre la natural o cognaticia. *aracteriz a la sucesin intestada decenviral la no aceptacin de la sucesin por orden successio ordinum ni de la sucesin por grados successio gradum. La primera era aquella en que la delacin sucesiva de la #erencia se operaba entre los distintos ordenes reconocidos por la ley( la segunda tenia lugar cuando la delacin sucesiva se produca entre los distintos grados e$istentes dentro de cada orden sucesorio. 6or lo tanto, para el derec#o civil, si un #eredero de un orden o grado superior no aceptaba la #erencia, +sta no pasaba a los subsiguientes #erederos, sino que se la declaraba vacante. Estudiaremos la sucesin iure civile atendiendo a dos ordenes de sucesores& el de los #erederos dom+sticos o #eredes sui, y el de los #erederos e$tra os o voluntarios, denominados e$tranei #eredes. 2ucesin 'e los here'es sui( 6or la ley de las P99 ,ablas, cuando un paterfamilias mora sin dejar testamento, lo #eredaban necesariamente sus #ijos. Estos eran los #erederos dom+sticos o propios !#eredes sui" que, estando bajo la potestad del pater al tiempo de su muerte, adquiran la calidad de sui iuris a raz de tal circunstancia. 0eredaban ipso iure, sin necesidad de #acer adicin de la #erencia. Entraban en la categora de #eredes sui los #ijos e #ijas sometidas a la potestad del causante, pero no los ilegtimos ni los que #ubiesen salido de aquella potestad por emancipacin o adopcin. ,ambi+n tenan calidad de #eredes sui los #ijos adoptivos del decuius, su mujer casada cum manu, que ocupaba el lugar de #ija y los nietos, los #ijos de un #ijo, no los de una #ija, pero s la nuera cum manu, que se #allaban bajo la potesta directa del causante por #aber premuerto su padre o, en el caso de la nuera cum manu, el marido. El #ijo pstumo concebido antes de morir el causante, pero a5n no nacido, #eredaba en calidad de #eredes sui. Entre los #erederos dom+sticos la #erencia se divida por cabeza per capita, es decir, en partes iguales, cada un de las cuales se llamaba cuota viril. 6ero si #aba premuerto uno de los #ijos dejando descendientes bajo la potesta del abuelo, la divisin s+ #acia por estirpes in stirpes, y los descendientes #eredaban la cuota viril que #ubiera #eredado su padre de no #aber premuerto !derec#o de representacin". 4s, concurriendo un #ijo y dos o m%s nietos por parte de otro #ijo del causante muerto con anterioridad a +ste, el #ijo obtena la mitad de la #erencia y los nietos la otra mitad. 2ucesin 'e los e!tranei here'es( .i el que mora intestado no dejaba #eredes sui, lo cual ocurra forzosamente con las mujeres que no ejercan potestad sobre persona alguna, las P99 ,ablas atribuan la #erencia al agnado m%s pr$imo.

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Entre aquellos parientes colaterales los m%s lejanos quedaban e$cluidos por los pro$imi era menester que aceptaran la #erencia aditio #ereditatis, contrariamente a lo que ocurra con los sui #eredes. de a# proviene su designacin de e$tranei #eredes o #erederos voluntarios, porque no adquiran la #erencia de pleno derec#o, sino por su manifestacin de voluntad. Entre los agnados la #erencia se repatra por igual, es decir, por cabezas, lo que era lgico, ya que nunca poda concurrir #erederos de distinto grado, aunque si de distinta estirpes. 4s, en caso de concurrencia del #ijo de un #ermano con otros dos #ijos de otro #ermano, adquira cada uno un tercio de #aber sucesorio. .i el pr$imo agnado renunciaba a la #erencia, no corresponda derec#o alguno a los #erederos de grado subsiguiente, ya que el derec#o civil, seg5n lo se alamos, no admita la successio graduum. C; 2ucesin pretoriana El r+gimen establecido por el pretor para la sucesin intestada fue a fines de la )ep5blica. ,rat de superar los defectos de que adoleca la sucesin iure civile a la que no derog sino que le introdujo reformas para ajustarla a la equidad. 4 diferencia de lo que ocurra con el derec#o sucesorio de las P99 tablas, los #erederos pretorianos eran agrupados en varios rganos los cuales eran llamados repetidamente. *ada orden dispona de un plazo para solicitar la @onorum 6ossessio que #abitualmente era de cien das, pero se e$tenda a un a o, trat%ndose de padre e #ijos del causante. La sucesin #ereditaria del pretor distingui cuatro clases designadas por la forma de referirse a la cl%usula edictal que llamaba a cada grupo de parientes. 0ipos 'e possessio. <onoru" possessio un'e liberi. En este edicto, el pretor llama a la bonorum possessio a todos los que el ;erec#o civil consideraba como sui, y adem%s a los #ijos legtimos del difunto, aunque estuvieran emancipados. Este llamamiento no comprende& 4 aquellos emancipados de los que el decuius no fuese progenitor, ejemplo, uno que fue adoptado y despu+s emancipado por +l. 4 los #ijos engendrados por el causante que est%n sometidos a otra por estas. El llamamiento abarca& 4 los nietos, #ijos de un #ijo emancipado premuerto, #ayan nacido antes o despu+s de la emancipacin de su padre. 4 los #ijos legtimos procreados por el causante dados en adopcin a un e$tra o, si este e$tra o lo emancip. <onoru" possessio un'e legiti"i. 4 falta de liberi, el pretor prometa la bonorum possessio a los legitimi, es decir, a los llamados a la #ereditas por las P99 ,ablas y por el mismo orden, #eredes sui adgnatus pro$imus y gentiles. <onoru" possessio un'e cognati. ;escendientes, ascendientes y colaterales por cognacin, sean de lnea paterna o materna, son llamados, por el orden indicado y prefri+ndose a los m%s pr$imos en grado, a la bonorum possessio. El lmite del llamamiento es el se$to grado, y en un caso el 89

s+ptimo, puesto que podan reclamar la bonorum possessio abintestato los #ijos de primos segundos del autor. Los primos carnales son llamados consobrini, y los descendientes de los distintos consobrini entre s, sobrini o primos segundos, parientes en se$to grado. Los #ijos nacidos de uno de estos sobrini del causante, que tenan un parentesco de s+ptimo grado, eran tambi+n llamados a la bonorum possessio unde cognati. <onoru" possessio un'e vir et u!or. El matrimonio por s, sin adosarle la conventio in manum, no determina parentesco civil entre cnyuges. 7no y otro pertenecen a familias agnaticias distintas, y no #aba entre ellos derec#os sucesorios abintestato. El pretor, en 5ltimo lugar, a falta de otro pariente comprendido en las categoras anteriores, les prometa recprocamente la bonorum possessio. D; 2ucesin 'el 'erecho i"perial La tendencia a #acer prevalecer la familia natural sobre la agnaticia, que inicia el ;erec#o 6retorio, fue continuada !una vez que el ius #onorarium quedo petrificado, sin evolucin ostensible posterior, en el Edicto de .alvio >uliano" por los senadoconsultos y las constituciones imperiales. .iguiendo la va abierta por el pretor el ;erec#o 9mperial otorga como ya se se al, una mayor consideracin a los vnculos de sangre. 4s se diferencia de la Ley de las P99 tablas, ya que +sta no autoriza la sucesin recproca entre madres e #ijos, a no ser en que la segunda clase civil !pro$imus adgnatus" y siempre que ella estuviera bajo la manus de su marido. El ;erec#o 9mperial no opero sin embargo, una reforma sistem%tica de conjunto. *orrigi las situaciones concretas que estimo m%s dignas de ello y lo #izo con un cierto de confucionismo, dando categora de #eredes civilis a personas ligadas al difunto con parentesco basado en la procreacin, no en las potestas, pero, al mismo tiempo, declarando que tales personas solo seran #erederos a falta de otras que no tenan derec#o a la #ereditas civil !conjunto de derec#os y obligaciones que integraban el patrimonio del causante", sino solamente a la bonorum possessio !sucesin universal mortis causa", con arreglo al edicto del pretor. Entremezclo as !con una inco#erencia en la construccin sistem%tica reveladora del rango que en la realidad social #aba adquirido el ;erec#o sucesorio pretorio" el ius civile, que regia la #ereditas, con el ius #onorarium, que regulaba la bonorium possessio. El sena'oconsulto 0ertuliano ! de la +poca del emperador 4driano"declar a la madre #eredera ab intestato de sus #ijos, independientemente de que e$istiera o no entre ella y estos vinculo civil, por lo tanto, aun trat%ndose de #ijos #abidos fuera del matrimonio. /o obstante, se daba preferencia sobre ella no solo a los sui y a los liberi, sino que tambi+n al padre y #ermanos consanguneos del causante, entrando en partes iguales con las #ermanas del mismo y precediendo a las dem%s agnadas. El sena'oconsulto 1r&iciano del a o AEH despu+s de >. *. bajo el gobierno del emperador 'arco 4urelio, dispuso que la #erencia de la madre no sometida al poder del marido !sine in manum conventione" pertenece a los #ijos !iusti o vulgo concepti" quienes e$cluyen a los consanguneos y a los dem%s agnados por aquella.

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Constituciones i"periales posteriores a dic#os senadoconsultos favorecen mayormente la sucesin de la madre, independiz%ndola de la tenencia del ius liberorum. *onstantino otorga a la madre carente del ius liberorum un tercio de la #erencia del #ijo( Nalente y Nalentiniano 999 interpretan e$tensivamente tal disposicin y >ustiniano acaba por asegurarle un derec#o sucesorio pleno, aunque no #aya dado a luz tres o cuatro #ijos y en modo de anteponerse a todos los agnados y cognados m%s lejanos del #ijo. 8avor+cese tambi+n la sucesin de los cognados de grados ulteriores en la lnea descendente. 6or disposicin de Nalentiniano 99, los nietos suceden, junto con los #ijos y los agnados, a la abuela paterna y a los abuelos maternos. >ustiniano otorga preferencia a los descendientes sobre cualquier agnado. 6or obra de 4nastasio, el principio de la cognacin es tomado tambi+n en cuenta en la lnea colateral, al disponer que pueden suceder entre s los #ermanos y #ermanas emancipados, junto con los no emancipados, aunque no por partes iguales, sino en porcin menor que estos 5ltimos. La restriccin fue abolida por >ustiniano. E; 2ucesin 'el 'erecho *ustinianeo 2iste"as 'e las Novelas 11F y 16+( El emperador >ustiniano comprendiendo que el derec#o de sucesiones evidentemente estaba constituido por un diverso mosaico de normas dispersas y a veces contradictorias, despu+s de diez a os de promulgada las 9nstitutas procedi a crear un sistema #ereditario fundado e$clusivamente en el parentesco natural.B*onstruy su r+gimen por medio de su /ovela AAH y A1E. En la posterior etapa de la evolucin del derec#o en materia de sucesin ab intestato , encontramos que el parentesco civil #a desaparecido por completo, siendo reemplazados por los lazos de la consanguinidad, considerada a#ora como 5nico vnculo idneo para llamar a los #erederos a la sucesin intestada. Este nuevo sistema a parece con algunas caractersticas fundamentales que le dan una definida peculiaridad . 4s la primaca del parentesco natural sobre el civil o agnaticio, con la distribucin de los parientes de sangre en tres rdenes de sucesibles & los descendientes , los ascendientes y los colaterales. El r+gimen #ereditario ab intestato de las novelas AAH y 11E comprenda los siguientes rdenes& A=" ;escendientes del causante 1=" 4scendientes y los #ermanos y #ermanas germanos y sus #ijos 2=" 0ermanos y #ermanas unilaterales y sus #ijos <=" :tros parientes colaterales.B Descen'ientes( Estaban en la primera clase todos los descendientes inmediatos del causante sin distincin de origen o de se$o, sean sui o alieni iuri, naturales o adoptivos, con e$clusin de todo otro pariente. ;e esta manera entraban a #eredar causante en primer t+rmino a sus #ijos quienes desalojaban a los parientes de un grado inferior con e$cepcin de los sobrinos del difunto, cuando +stos concurrieran a la sucesin en representacin del padre pre muerto.

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0eredaban en primer t+rmino, con e$clusin de los dem%s parientes, fueran por va paterna o materna, estuvieran emancipado o no, se tratara de adoptivos o naturales. El descendiente de grado m%s pr$imo e$clua al de grado ulterior. Las #ijas mujeres eran tambi+n admitidas a la #erencia sin restriccin alguna y los alieni iuri pudieron adquirir por sucesin mortis causa d%ndoseles una propiedad desmembrada sobre los bienes #ereditarios porque al padre le esta reservado el usufructo de los mismos. Los #ijos adoptivos se le reconoci igual vocacin #ereditaria que a los #abidos por procreacin.;entro de las clases de los descendientes la divisin de la #erencia se #acia por cabeza entre los de igual grado, y si eran varios los #erederos, la renuncia de uno de ellos favoreca a los que #aban aceptado la sucesin. .i #aba descendientes de distinto grado se #acia in estirpe. Ascen'ientes( 4 falta de #erederos de la primer clase, las /ovelas llamaban a la #erencia a los ascendientes m%s pr$imos del causante, conjuntamente con los #ermanos y #ermanas germanos y los #ijos de +stos si alguno de ellos #ubiera premuerto.En cuanto a la divisin de la #erencia dentro del segundo orden de las /ovelas contemplaron diversos supuestos dando normas al respeto. 4s cuando solo quedaban ascendientes del causante el de grado m%s pr$imo, que e$clua al m%s lejano, esto es, el padre al abuelo, +ste al bisabuelo, etc. *:/*7))E/*94& *oncurriendo padre y madre, la #erencia de divida por partes, pero si ellos #ubieran fallecido, quedando abuelos paternos y maternos , la sucesin corresponda por mitad a cada uno y otra lnea , #aci+ndose dentro de ellos la divisin por cabeza. En caso de llamamiento conjunto de ascendientes con #ermanos germanos, la particin se efectuaba por capita, utiliz%ndose igual procedimiento cuando solo concurrieran #ermano o #ermanas germanos del causante.B .i #ubiera preBmuerto alguno de los #ermanos, sus #ijos , sobrinos del causante, ocupan su lugar en la sucesin en virtud de la representacin.,derec#o que no tena aplicacin para la rama ascendiente.B.B . Der"anos y her"anas unilaterales y sus hi*os( En defecto de los sucesibles de los dos primero rdenes, la #erencia corresponda a los #ermanos o #ermanas unilaterales del difunto, sean ellos solo de padre o consanguneo, sean solo de madre o ulterinos, y a los #ijos de los que #ubieran fallecido por virtud del derec#o de representacin.BEn el caso que quedaran medios #ermanos del de cuius 5nicamente, la divisin de la #erencia se #aca por cabeza, pero como en los supuestos anteriores, si tambi+n concurrieran #ijos de #ermanos prefallecidos ,la particin se efectuaba por estirpe. 1tros colaterales( En 5ltima instancia eran llamados a suceder los dem%s parientes colaterales #asta el se$to !o s+ptimo grado". .i #aban colaterales del mismo grado la divisin de #acia por capita y el m%s pr$imo en grado e$clua al m%s lejano. ,enan as derec#o a la #erencia& colaterales de tercer grado como los tos colaterales de cuarto grado como los primos #ermanos 92

 y as sucesivamente los dem%s colaterales sin importar que el parentesco fuera unilateral , natural o adoptivo. 6or lo que respecta al cnyuge sup+rstite cuya sucesin no se contemplaba en las novelas, era de aplicacin la bonorum possessio unde uir et u$or, que se conceda a falta e todos los parientes del causante y siempre que no estuvieran divorciados al tiempo de la muerte del autor de la sucesin. 4dem%s se decidi que la viuda pobre o sin dote y aqu+l que #ubiere gozado de una buena posicin, pudiera recibir un cuarto de la #erencia, cuando era llamada con no m%s de tres #erederos. 6ero si el n5mero de sucesores era superior +sta tena derec#o a una parte viril que en ning5n caso poda ser mayor que las cien libras de oro. *omo consecuencia del aforismo citado anteriormente, se prefiri la sucesin testamentaria a la ab intestato, de manera que si #aba un #eredero instituido por testamento, aun cuando lo fuese con respecto a una parte de los bienes del causante quedaban e$cluido los dem%s sucesores ab intestato. Esto es as por las caractersticas propias de la #erencia )omana . En ella el ttulo de #eredero es esencial y como una consecuencia necesaria de esta situacin se produce el traspaso del patrimonio del fallecido. . +l #eredero es instituido por testamento, +l solo ser% acreedor del ttulo que no podr% ser compartido por los sucesores ab intestato.

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UNIDAD :I: 1; 2UCE2I@N 0E20A3EN0A-IA A; Concepto( ,enia lugar cuando el causante designaba las personas destinadas a sucederle en un negocio jurdico de caractersticas especiales& testamento. <; 0esta"ento( Concepto( ;os definiciones de testamento se encuentran en las fuentes Ulpiano( La manifestacin legitima de nuestro pensamiento solemnemente para que valga despu+s de nuestra muerte. 3o'estino ( La justa e$presin de nuestra voluntad respecto de lo que cada cual quiere que se #aga despu+s de su muerte /inguna de las definiciones antes e$presadas consignan notas esenciales del testamento, en especial, la institucin de #eredero, que, al faltar, #ace invalido el negocio jurdico. El testamento romano puede definirse& El negocio jurdico mortis causa de derec#o civil, unilateral y personalsimo, solemne y revocable, que contiene necesariamente la institucin de uno o varios #erederos, y en el que pueden ordenarse, adem%s, otras disposiciones !legados, des#eredaciones, nombramiento de tutores, manumisin de esclavos", para que tengan ejecucin despu+s de la muerte del testador. Caracteres( 'ortis *ausa& .us efectos se producen despu+s de la muerte del otorgante, #ec#o que act5a como condicin. /egocio iuris civilis& )egulado por el derec#o civil, era accesible a los ciudadanos #asta la constitucin caracallana del ano 1A1. 7nilateral& .u eficacia dependa de la e$clusiva voluntad del disponente. 6ersonalsimo& E$clua la posibilidad de ser realizado por representante o por intermediario. .olemne& La voluntad deba ser acompa ada de formalidades especiales prescriptas por la ley. )evocable o de ultima voluntad& El testado era libre de modificar o dejar sin efecto sus disposiciones, cuantas veces lo quisiera, #asta el ultimo momento de su vida. E$ige como requisito esencial para su validez la institucin de #eredero. 8altando este, el testamento careca de eficacia y consecuentemente eran tambi+n ineficaces las dem%s disposiciones que +l contuviera. /or"as 'e testar( 0esta"entu" iure civilii#( El primitivo derec#o civil conoci dos tipos de testamento& el testamentum in calatis comitiis y el testamentum in procinctu. Las fuentes #ablan del primer tipo de testamento conocido, el que se celebraba ante las curias en los comicios convocados !calatis comitiis" dos veces por a o V 1< de marzo y 1< de mayo V y presididos por el pontfice m%$imo. .u suced%neo en los tiempos de apremio b+lico era llamado in procinctu !en disposicin de batalla", celebrado ante la formacin militar, no requera mayores formalidades y caducaba despu+s del licenciamiento 94

militar. En ambos casos el parterfamilias #abra enunciado su disposicin de 5ltima voluntad ante sus conciudadanos, testigos !testes" entonces del testamentum. .obre +sta forma de testar, e$isten dos interpretaciones& ;esde los juristas romanos #asta el presente se consideraba el car%cter patrimonialista que tomaron y tienen los actos de 5ltima voluntad. .eg5n +sta interpretacin, pues, en aquel testamentum el pater #abra nombrado uno o varios #erederos !fueran o no de su grupo familiar" que lo sucederan en el total de sus derec#os subjetivos patrimoniales. En cambio, interpretaciones recientes, concuerdan en el car%cter poltico y no patrimonial de aquel testamentum& se tratara de la designacin primitiva de un verdadero sucesor en la jefatura del grupo familiar y no en la masa patrimonial. Eso e$plicara la solemnidad y el inter+s p5blico de esa e$presin de voluntad& la comunidad toma en cuenta la continuidad de una de sus c+lulas primordiales. 0esta"entu" per aes et libra"( El primer tipo de testamento de ndole patrimonial #abra sido la mancipatio familiae, con el ritual de los actos per aes et libram !por el cobre y la balanza". ;ic#o testamento pas por dos etapas suficientemente caracterizadas. En la primera, el testador mancipante trasmita su patrimonio a un fiduciario o persona de su confianza !familiae emptor" mediante un mancipatio. 6or este acto, el fiduciario adquira el dominio formal sobre el patrimonio #ereditario con el e$clusivo propsito de entregarlo a la muerte del macipante a la persona que +ste #aba indicado, situacin que converta al familiae emptor en un mero ejecutor testamentario. En la segunda fase adquiere las caractersticas de un verdadero testamento, acompa ado por las ceremonias del aes et libram, las que se presentan por respeto a la tradicin romana, porque lo esencial del acto estaba representado por las palabras del testador que e$teriorizaban su voluntad de instituir un #eredero. Estas disposiciones de 5ltima voluntad el testador poda e$ponerlas oralmente ante el libripens !quien sostena la balanza" y los cinco testigos, o bien manifestar que su intencin de instituir #erederos constaba en un documento escrito que contena los sellos y nombres de los testigos y tambi+n del libripens y el familiae emptor. Nemos as que desde los tiempos del derec#o civil se conocieron en )oma los testamentos orales y los escritos. 0esta"entu" praetoriu"( '%s adelante, el pretor considerar% que la realizacin de la mancipatio poda ser obviada. 6or ello determinar% en su edicto que conceder% la posesin #ereditaria Vbonorum possessioB a todo aquel que le presente su nombre escrito en las tablas del testamento selladas por siete testigos sin preocuparse de la probanza de las formalidades de la mancipatio. Esta bonorum possessio ser% secumdum tabulas !seg5n las tablillas". 0esta"entu" postcl?sico( En la 5ltima fase de la evolucin del derec#o romano, desaparecida la mancipatio y el dualismo derec#o civilBderec#o pretorio u #onorario, una constitucin de ,eodosio 99 y Nalentiniano 999 del a o <2I, recogida en su esencia por >ustiniano, crea el testamentum tripertitum que consista en un documento escrito que el testador presentaba abierto o cerrado ante siete testigos, cada uno de los cuales no solo deba poner su sello VsignumB, sino tambi+n ser nombrados como tales

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en el te$to VsuperscriptioB y luego firmarlo al pie VsubscriptioB. 9gualmente se #abra pedido la subscriptio del testador, que de negarse o no poder #acerlo, deba agregarse un octavo testigo. Este testamento recibi el nombre en razn de que sus reglas emanaban de tres derec#os distintos. 4s, se #a tomado del ius civile la unidad de acto Vpropia de la mancipatioB( del ius #onorarium, el n5mero de los siete testigos y los sellos, y de las constituciones imperiales, las firmas de los testigos y del testador. ,ambi+n en +sta +poca aparecieron otros dos tipos de testamentos escritos& el olgrafo, si lo #aba escrito el testador y el algrafo, cuando el escrito provena de otra persona. El primero, que deba firmarlo el otorgante, no requera testigos. El segundo, en tanto, deba contener las suscriptio de cada testigo, con la correspondiente signatio y superscriptio al cerrar el documento. ;entro de los testamentos privados que estamos analizando, caba el testamento oral o nuncupativo que sustituy en sus formalidades al testamentum escrito per aes et libram del derec#o civil. *onsista en una manifestacin verbal del testador de instituir #eredero, realizada ante cinco testigos, que se elevaron a siete con posterioridad. 6ara facilitar la prueba se acostumbr a acompa ar este testamento oral con un acta redactada por escrito. 'enor aplicacin tuvo en el derec#o poscl%sico el testamento p5blico, que #abra aparecido alrededor del siglo N. .e formalizaba mediante su presentacin en el protocolo del juez o del funcionario municipal. ,ambi+n tena car%cter p5blico el testamento consignado al emperador. En tiempo de >ustiniano los testamentos eran redactados, las m%s de las veces, por un notario de profesin. 0esta"entos especiales( 0ay ciertos testamentos que por razones singulares se apartan de algunas de las formalidades ya e$plicadas. En el testamento de los soldados !testamentum militum", estos, como deca Dayo, lo #acen como quieran o como puedan, quedando dispensados del cumplimiento de las formalidades ya descriptas y libres, por lo dem%s, de ciertas normas sustantivas. En los testamentos celebrados en los tiempos de epidemias !testamentum pestis tempore" se dispensaba el requisito de la unidad de acto, pudi+ndose reunir los testigos en forma separada y en momentos distintos. En los testamentos celebrados en zonas rurales !testamentum ruri", por la dificultad de encontrar testigos se e$igan solamente cinco. J si uno o varios no saban escribir, bastaba que los otros firmaran por ellos. .i el testador era ciego o no saba escribir poda Bdesde la +poca del emperador >ustinoB dictar su testamento en forma oral. '%s tarde pudo tambi+n testar por escrito utilizando un octavo testigo que supiera escribir o dict%ndoselo a un escribano. Capaci'a' activa y pasiva( Era llamada por los romanos testamentifaccin. La distincin entre la testamenti factio activa, que se reconoca al testador para instituir #eredero y la testamenti factio pasiva, que se atribua al #eredero para ser instituido como tal. La testa"enti &actio activa fue una capacidad negocial cualificada que el testador deba tener ininterrumpidamente desde que otorgaba el testamento #asta su muerte. El derec#o justinianeo dispuso que era suficiente ser capaz en el momento del otorgamiento y en el de la muerte.

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.i el testamento era otorgado a favor de la 9glesia o las 9nstituciones pas, podan obviarse algunas formalidades e, incluso, prescindir de ellas, a favor de la valides de las disposiciones testamentarias. 6or una disposicin de *onstantino V acogida por ,eodosio 99 y por >ustinianoB se determin que si un pater #aca disposiciones a favor de sus #ijos y descendientes llamados a #eredar ab intestato, aunque no fuera formalmente un testamento, poda valer como tal Vtestamentum parentis inter liberosB mientras no contuviera alguna disposicin a favor de un tercero. La posesin de los tres estados, libertad, cuidadana y familia, era indispensable para el goce de la tastamenti factio activa. 4dem%s de la capacidad de derec#o, se e$iga en el testador la capacidad de obrar. 6or falta de esta 5ltima, no podan testar los imp5beres, dementes, sordos y mudos, etc.En el derec#o nuevo, al desaparecer la tutela mulierum, las mujeres adquirieron la plena capacidad para testar. 0ubo personas privadas de la testamenti factio activa a ttulo de pena, como los condenas a pea capital, los #erejes, los apstatas y los autores de libelos difamatorios. Capaci'a' para ser institui'o here'eroOtesta"enti &actio pasiva M la tenan en principio personas libres, ciudadanas y sui iuris. Los propios esclavos del testador podan ser instituidos #erederos si al mismo tiempo se los manumita. En cuanto a los esclavos e #ijos de familia ajenos, su institucin como #erederos les #aca adquirir la #erencia para las personas bajo cuya potestad estuvieran. .e deba ser capaz para ser instituido #eredero en el momento del otorgamiento del testamento y en el momento de la muerte del testador, y con l derec#o justinianeo tambi+n al tiempo de la adquisicin de la #erencia. Las personas concebidas pero a5n no nacidas!personas inciertas" al principio. eran incapaces para #eredar . En el derec#o cl%sico, se reconoci una e$cepcin a favor de los #ijos nacidos despu+s del otorgamiento del testamento y con justinianeo se autoriz el testamento a favor de las corporaciones y el Estado romano. C; Conteni'o 'el testa"ento La institucin 'el here'ero. Concepto( La cl%usula m%s trascendental del testamento por la cual el testador designaba su sucesor, es la institucin de #eredero que para los romanos era ?cabeza y fundamento de todo testamento. 6or ello es que la cl%usula de la institucin del #eredero deba, en la +poca cl%sica, figurar al comienzo. Las otras cl%usulas, tales como los legados. Los fideicomisos, la dacin de tutor, la manumisin de #eredero, ser%n ineficaces sino se figura aqu+lla( o nulas, si el #eredero no acepta la #erencia. En la +poca justinianea este principio se debilitar% un poco. .e permitir% que la #eredis institutio figure en cualquier parte del testamento, y no necesariamente a la cabeza( incluso, dada la vigencia que tena el codicilo B que no quera la institucin del #eredero B, la lnea de separacin entre este y el testamento se ir% desdibujando muc#o. La formulacin debe ser imperativa. 4s, la forma corriente es& ,itius #eres esto !que ,icio sea #eredero". ,ambi+n se permite, en la +poca cl%sica,

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esta otra forma& ,itium #eredem esse iubeo !ordeno que ,icio sea #eredero". 3o'ali'a'es 'e la institucin( En materia testamentaria, es necesario distinguir el t+rmino cierto y el t+rmino incierto, dies certus y dies incertus . .e admiti, entonces, que poda estar sujeta a condicin suspensiva o a t+rmino suspensivo incierto. La condicin resolutoria que dejar% sin efecto la institucin no fue reconocida por el ;erec#o )omano porque la admisin de tales modalidades atentaran contra la regla de que el #eredero una vez instituido es siempre #eredero. De la reparticin 'e los bienes( En la sucesin testamentaria los bienes del testador se transmitan de distinta manera seg5n fueran uno o varios los #erederos instituidos& E$istiendo un solo #eredero reciba la totalidad de la #erencia( En el caso de que fueran varios los #erederos era menester distinguir las diferentes maneras de instituirlos porque era dable realizar la institucin de distinta forma. 4s poda #aber varios #erederos sin designacin de cuotas, caso en el cual se divida en partes iguales el patrimonio( con cuotas designadas, en el cual se segua la voluntad del testador( o que se #ubiera #ec#o, la institucin, con designacin de cuotas para unos y no para otros En esta 5ltima circunstancia la divisin se #ace por fracciones o cuotas num+ricas. De la institucin e! res certa( 6ara que el testador instituyera #eredero conforme a la ley era necesario que atribuyera al sucesor la #erencia entera o cuotas de la misma. 6ero poda suceder que el testador #ubiera instituido por un objeto particular y determinado& #eres e$ res certa. .i #ay un solo instituido e$ res certa la institucin no caa porque se consideraba como no escrita y ello #aca que la persona designada viniera a obtener la #erencia de todos los bienes. En el caso de varios sucesores instituidos e$ res certa, todos eran considerados #erederos de la totalidad de la #erencia cada uno por su parte viril, distribuyendo los bienes en partes iguales. En el caso de la institucin de #erederos e$ res certa y otros por cuotas partes o por el todo, el #eredero de cosa cierta solamente reciba el objeto determinado, correspondiendo a los otros #erederos normalmente designados las partes restantes de la #erencia. Deshere'acin( En una +poca difcil de precisar, la costumbre #a impuesto al testador, que tiene descendientes bajo su potestad, una nueva formalidad necesaria para la validez del testamento& la des#eredacin. .eg5n la ley de las P99 ,4@L4.( la voluntad del jefe de familia, era la ley. 9nvestido de una potestad paterna que le daba el derec#o de vida y muerte sobre sus #ijos, poda con mayor razn, privarlos de su sucesin. sin embargo, fue del rigor mismo de la potestad paterna que los jurisconsultos #icieron salir una reforma favorable a los #ijos De la 'eshere'acin seg7n el 'erecho civil & En principio el padre de familia est% obligado a instituir o a des#eredar los #erederos suyos, son los #erederos presuntivos& los #ijos y descendientes colocados directamente bajo su potestad y que llegar%n a sui iuris a su fallecimiento. /o debe omitirlos, es decir, pasarlos por silencio, preterirlos . Era necesario distinguir entre dos categoras de #erederos suyos( por una parte, los #ijos( por otra parte, las #ijas y los dem%s descendientes m%s lejanos, cualquiera que sea el se$o.

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1"isin 'e un hi*o( 9mplicaba la nulidad del testamento. El testamento era nulo ab initio y no poda ser validado por ning5n acontecimiento posterior, quedaba entonces nulo, a5n si el #ijo omitido #aba muerto antes que el testador. La nulidad del testamento implica la cada de todas las disposiciones que contiene, a5n de las des#eredaciones. ,odos los #erederos suyos recogen la sucesin que se abre ab intestat. 4s, ,icio que tiene dos #ijos bajo su potestad, omite a uno y des#ereda al otro, para instituir un e$traneus& el testamento cae y el #ijo omitido comparte la sucesin con el #ijo des#eredado. 4dem%s, siendo nulo el testamento ab initio, poda suceder que, si el #ijo omitido #aba muerto antes que el padre, corresponda al des#eredado toda la sucesin . 1"isin 'e una hi*a o 'e un 'escen'iente "?s le*ano$ sin 'istincin 'e se!o( El derec#o civil admita aqu un derec#o m%s radical que el precedente. El testamento no era nulo& pero como #aba una omisin, se la reparaba contando al #ijo omitido entre los #erederos instituidos, cuyo n5mero vena a acrecer. 6or eso se dice que tiene el ius adcrescendi. :btena una parte viril si concurra con #erederos suyos instituidos( una mitad de la sucesin si concurra con #erederos instituidos e$tranei. 4s el testamento subsiste con todas sus disposiciones& las des#eredaciones son mantenidas, y el #ijo omitido contribuye por su parte al pago de los legados. .i muere antes que el testador, el testamento es ejecutado tal como #a sido #ec#o. De la 'eshere'acin seg7n el 'erecho pretoriano & El derec#o pretoriano impone al testador la obligacin de instituir o de des#eredar no solamente a los #erederos suyos presuntivos !der. civil" son tambi+n a todos los descendientes que fueran #erederos suyos, si no #aban sufrido una capitis diminutio mnima, y no formaban parte de otra familia. Los #ijos emancipados al no tener cualidad de #erederos sui, quedaban sin la debida proteccin ya que podan ser des#eredados por una simple omisin en el testamento. Los #ijos varones emancipados deban ser instituidos o des#eredados nominativamente. 4dem%s la institucin o des#eredacin de un #ijo #ec#a bajo condicin, era irregular, a menos que se tratara de una condicin potestativa para +l. -e&or"as 'e 4ustiniano( >ustiniano #a establecido en materia de des#eredacin las reglas siguientes por una institucin del a o G2A. .uprime toda distincin entre los descendientes en cuanto a la forma de des#eredacin. ,odos deben ser des#eredados o instituidos nominativamente. *onfirma el derec#o pretoriano e$igiendo que el padre de familia instituya o des#erede a los descendientes que #ubieran tenido la calidad de #erederos suyos, si no #ubieran sufrido una capitis diminutio mnima. ,oda omisin de un #eredero suyo causa la nulidad ab initio del testamento, y suprime por consiguiente al ius adcrescendi. Efectos de la omisin& nulidad del testamento, si es un #eredero suyo el que omite( apertura de la bonorum possessio contra tabulas si es un emancipado. 6;2U20I0UCI@N DE-EDI0A-IA A; Concepto las sustituciones fueron disposiciones contenidas en el testamento, por medio de las cuales se llamaba a la #erencia, o a la cuotas

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partes de ella a un #eredero designado en orden subsidiario, para el caso de que el primero instituido no la adquiriera. La sustitucin implicaba una relacin de subordinacin, y a al mismo tiempo tena el efecto de que una persona se subrogara a otra si se daba el #ec#o que motivaba la institucin subsidiaria. Clases 'e sustitucin( 2ustitucin vulgar( Es la institucin de un segundo o ulteriores #erederos para el caso de que el primeramente nombrado no quiera o no pueda adquirir la #erencia. 6ara que el sustituto sea #eredero, es necesario que se cumpla la condicin suspensiva de que no llegue a serlo el inicialmente instituido. 2ustitucin pupilar( Es la sustitucin testamentaria en la que el pater familias designa un #eredero, no para s, sino para su #ijo imp5ber, condicionando la sustitucin a la circunstancia de que dic#o #ijo muera antes de alcanzar la pubertad, y, por ende, la capacidad para poder testar. 2ustitucin cuasi pupilar& se admiti tambi+n la posibilidad de que un ascendiente pudiese nombrar un #eredero para que sucediese a un descendiente afectado de alguna enfermedad mental si +ste llegaba a morir sin recuperar la razn. <; Invali'e= y revocacin 'el testa"ento Invali'e=( las causas de invalidez de los testamentos podan ser iniciales V en cuyo caso el acto no tena eficacia alguna, era nulo ab initio B, o presentarse con posterioridad a su otorgamiento, supuesto que lo tornaba anulable. El testamento afectado de nulidad radical o ab initio que se llamaba iniustum, o non iure factum, tena lugar cuando la invalidez provena de las causas siguientes& por defecto de forma( falta de institucin de #eredero !incapacidad" o incapacidad en el testador . .e designaba testamentum nullum o nullius momenti, a aqu+l en que eran preteridos los #eredes sui. Invali'e= posterior al otorga"iento( .e llamaba irritum, si la ineficacia provena de cualquier clase de capitis deminutio e$perimentada por el testador ! la regla, sin embargo, no serva con la capitis deminutio ma$ima debido a cautividad de guerra, porque se aplicaba al testador prisionero el ius postliminii o la ficcin de la Le$ *ornelia". La invalidez por capiti deminutio, definitiva desde el punto de vista del ius civile, era sanable iure pretorio. )eciba, en cambio, la denominacin de destitutum o desertum, cuando poda ser anulado por premoriencia !muerte anterior a otra" o incapacidad sobreviviniente del #eres, por #aber +ste repudiado la #erencia o porque no se cumpliera la condicin bajo la cual se lo #aba instituido. 6or fin, se daba el nombre de testamentum ruptum a aquel que se tornaba ineficaz con posterioridad a su otorgamiento por la aparicin de un nuevo #eredes sui o por #aber sido revocado por el testador. -evocacin 'el testa"ento( la revocacin es un cambio de voluntad del testador, el cual, puede mudar de parecer en esta materia cuantas veces quiera. En el ius civile, un testamento se revocaba por el otorgamiento de 100

otro nuevo, no slo en aquellas disposiciones con las que el posterior era incompatible, sino en todo su contenido, aunque ninguna de las nuevas instituciones llegara a ser efectiva. .i el testamento posterior no era v%lido, seg5n el derec#o civil, pero se adecuaba a normas del derec#o #onorario, el pretor otorgaba la bonorum possessio secundum tabulas a quien tuviera derec#o a peticionarla. *uando el testador destrua el testamento, cortaba el cordel que lo mantena cerrado, rompa sus sellos o inutilizaba de cualquier forma el instrumento, seg5n el ius civile conservaba su validez. El derec#o pretorio, modificando el criterio e$istente, entendi que tal actitud del otorgante revelaba una voluntad adversa al acto realizado y tuvo por revocado a testamento. 6or tal razn confiri la bonorum possessio sine tabulis a quienes la ley o el edicto #ubieran llamado a #eredar abintestato, para as repeler la accin del #eredero designado en el testamento destruido. 2ucesin contra el testa"ento( Es el r+gimen sucesorio desarrollado para limitar el derec#o absoluto de testar del pater familias. Las m%s antiguas normas que regularon la sucesin legtima contra el testamento tendan a establecer condiciones de forma a las que deba ajustarse el testamento, bajo pena de nulidad. 4quellas primeras limitaciones, de car%cter meramente formal, #icieron nacer el sistema que los pandectistas alemanes denominaron, sucesin necesaria formal. '%s adelante aparecieron otras restricciones que imponan al testador la obligacin de dejar a los m%s pr$imos #erederos intestados una cuota parte de la #erencia, designada en el derec#o moderno con el nombre de legtima( que los pandectistas llamaron sucesin necesaria sustancial. 2ucesin necesaria &or"al( a; Deshere'acin y pretericin seg7n el 'erecho civil & el pater familias deba instituir o des#eredar e$presamente a los #eredes sui, pero no le era permitido silenciarlos o preterirlos !pasarlos por alto" en su testamento. Los #ijos !es decir, varones en primer grado" que al tiempo del otorgamiento del testamento se #allaren bajo la potestad del testador, tenan que ser nominativamente des#eredados, design%ndolos individualmente. .i un #ijo era preterido, el testamento era nulo y deba abrirse #erencia abintestato. Los dem%s #eredes sui !#ijas, nietos y nietas", podan ser des#eredados en conjunto. *uando eran preteridos los #erederos enunciados, el testamento era v%lido, pero deba ser rectificado, y cada uno de los preteridos perciba, juntamente con los instituidos, su cuota ab intestato. El #ijo nacido despu+s de otorgado el testamento, el llamado postumi sui, tena que ser e$presamente des#eredado de antemano. .i era preterido, este silenciamiento invalidaba el testamento, lo volva ruptum, aunque fuera una #ija o un nieto, siempre que #ubiera sido concebido en vida del testador. b; <onoru" possessio contra tabulas & Los #ijos emancipados !liberi", al no tener la calidad de #eredes sui, quedaban sin la debida proteccin ya que podan ser des#eredados por una simple omisin en el testamento de su pater familia. ;e acuerdo con los principios consagrados por el derec#o pretoriano los descendientes varones emancipados !cualquiera fuera su grado" #aban de ser instituidos o des#eredados nominativamente( el pretor acordaba al emancipado la bonorum possessio contra tabulas si eso no suceda. Las #ijas emancipadas tambi+n tenan que ser instituidas o

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des#eredadas, siendo suficiente la des#eredacin inter ceteros !des#eredacin conjunta e impersonal". El efecto de la bonorum possessio contra tabulas no era la anulacin del testamento( lo que pasaba es que se repartan los liberi instituidos y los preteridos el patrimonio #ereditario como en la sucesin intestada pretoria. c; Deshere'acin y pretericin seg7n el 'erecho postcl?sico y *ustinianeo( 4 partir de la constitucin de *onstantino, para la des#eredacin fue suficiente la manifestacin de voluntad en cualquier sentido requiri+ndose la forma nominatim para los #ijos. >ustiniano suprime la des#eredacin inter ceteros, por lo que la pretericin de un #eredes sui de cualquier se$o o del #ijo pstumo, era causa de invalidez del testamento 8; LEG>0I3A2 A; Concepto( .i bien el r+gimen de la sucesin necesaria formal, constituy un obst%culo legal a la absoluta libertad de testar al paterfamilias, su efectiva restriccin se logra cuando se impone el derec#o de legtimas, que obligaba al testador a dejar una porcin de sus bienes a sus m%s pr$imos parientes con vocacin sucesoria ab intestato. El instituto de la legtima, introducido a fines de la )ep5blica, naci para el derec#o romano por interpretacin del tribunal de los centunviros, admiti+ndose la posibilidad de #acer caer el testamento por medio de una accin, la acussatio o querela inofficiosi testamenti. Las personas que podan entablar la querella eran los descendientes del decuius, los ascendientes y los #ermanos y #ermanas consanguneos !quienes solo podan invocar este derec#o cuando #ubiesen sido desplazados de la #erencia por la institucin de una persona vil, como aquellos individuos tac#ados de infames". /o es que la querella pudiese intentarse conjunta o indistintamente por todos ellos, sino solo por aquellos que, si faltase el testamento, #eredaran ab intestato. .i #aba descendientes, no podan los ascendientes entablar dic#a accin, y e$istiendo +stos o aquellos, tampoco la podan entablar los #ermanos. <; Kuerella ino&&iciossi testa"enti( Esta institucin tuvo su desarrollo, durante los 5ltimos tiempos de la )ep5blica, para #acer posible la anulacin de un testamento en que el testador, no #ubiera dejado a sus parientes m%s pr$imos bienes en cuanta suficiente. La querella se sustanciaba en )oma, cuando se trataba de grandes #erencias por el procedimiento sacramental( y ante el tribunal de los centunviros en caso de #erencias modestas, mediante el sistema formulario. ;urante el imperio, tanto en )oma como en las provincias, se utilizla cognito e$traordinaria. 7n argumento retrico frecuentemente utilizado era el de que el testador #aba ordenado sus disposiciones bajo los efectos de una perturbacin mental. 6ara que la querella pudiese prosperar se requera, adem%s, que la privacin de la porcin legtima fuese sin motivo justo. .e establece igualmente que el testador poda e$cluir a los #erederos forzosos o legitimarios siempre que demostrase los motivos de su decisin, que no podan ser otros que aquellos que se consagraba como causales de des#eredacin. Esta circunstancia era libremente apreciada por el juez, y su

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formulacin por el testador, se #aca en una formal e$#eredatio. .i el juez encontraba justificada la e$#eredatio, o la insuficiencia o carencia de atribucin de la porcin legtima, la querella no produca efecto. La querella tena que ser intentada dentro de los cinco a os de aceptada la #erencia por el #eredero instituido, por quienes #ubieran sido e$cluidos de la misma a pesar de tener derec#o a la sucesin ab intestato del testador y siempre que no contaran con otro recurso m%s eficaz para reclamar su e$clusin. El querellante deba invocar en la demanda de inoficiosidad que se le #aba causado un inmerecido perjuicio a la vez que le corresponda probar su buena conducta respecto al testador y que los motivos de e$clusin eran infundados y arbitrarios. En caso de sucumbir en su pretensin, el querellante perda todas las liberalidades que le #ubieran sido otorgadas en el testamento. ,riunfando el accionante el testamento quedaba rescindido y se abra la sucesin intestada en la que el legitimario #aca valer su derec#o mediante la petitio #erediatis. *omo en los orgenes de la institucin no e$isti una regla general que determinara el monto de la cuota legtima que corresponda al #eredero legitimario y de la que el testador estaba impedido de disponer, el tribunal centunviral, inspirado en la le$ 8alcidia sobre legados, impuso el criterio de que la cuota reservatoria deba ser la cuarta parte de lo que a los #erederos les corresponda #eredar de acuerdo a la ley, porcin a la que se denomin cuarta legtima. >ustiniano modific este porcentaje en la /ovela AH disponiendo que la legtima fuese de un tercio, si los #erederos forzosos no pasaban de cuatro, y de la mitad, si el n5mero de los mismos fuese mayor. La novela 11N( La subsistencia en la compilacin justinianea de los dos tipos de sucesin necesaria ofreca un complicado sistema de medios de proteccin procesal y de beneficios de los mismos seg5n los casos. Los sui no instituidos o mal des#eredados podan intentar la petitio #eredatis ab intestato. 9gualmente los liberi podan solicitar dentro del a o la bonorum possessio contra tabulas. 6or su parte los descendientes, ascendientes o #ermanos podan entablar la querella inofficiosi testamenti o la actio ad suplendam legitimam si no se les #aba atribuido la cuota legtima, aunque #ubiesen sido nombrados #erederos. Xnicamente la alegacin de una causa justa por el testador para des#eredar a los primeros y no dejar la portio a los dem%s impeda la querella. >ustiniano, en la /ovela AAG, estableci dos modificaciones que, aunque la disposicin no lo diga e$presamente, acabaron con la dualidad de los dos tipos de sucesin. ,ales disposiciones fueron& La de e$igir que los legitimarios descendientes y ascendientes recibiesen su cuota en parte al menos, en concepto de #erederos La de limitar las causas de des#eredacin o pretericin siendo +stas catorce para los descendientes y oc#o para los ascendientes. En caso de que el testador infrinja las disposiciones de la /ovela AAG se dispuso que procedera la querella inofficiosi testamenti u otra accin aplicable al caso.

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UNIDAD :: 1; ADKUI2ICI@N DE LA DE-ENCIA A; 2upuesto 'e a'.uisicin auto"?tica y supuesto 'e a'.uisicin e!presa( La adquisicin de la #erencia presentaba dos formas distintas seg5n cual fuera el #eredero a que ella correspondiese, pues si se trataba de #erederos necesarios o dom+sticos la adquisicin #ereditaria se operaba de pleno derec#o( en cambio, si se defera a #erederos voluntarios la adquisicin se produca mediante un acto de aceptacin que se denominaba ad#esin. ;istintos eran los efectos de una y otra forma de adquisicin, pues mientras la que tena lugar de pleno derec#o no permita a los #erederos apartarse de la #erencia, la que provena de la voluntad del #eres si le posibilitaba la opcin de renunciar a la adquisicin. A'.uisicin por los here'eros necesarios( ;e pleno derec#o !ipso iure" adquiran la #erencia de los #erederos necesarios o dom+sticos. La adquisicin se produca inmediatamente, por el solo #ec#o de la muerte del autor de la sucesin, sin que el #eredero tuviera que realizar acto alguno de aceptacin, a5n sin su conocimiento y #asta contra su voluntad. 6ertenecan a la categora de los #erederos necesarios, los #erederos suyos y necesarios, que eran los #ijos con derec#o a la sucesin testamentaria o ab intestato del paterfamilias que estuvieron bajo su potestad en el momento de su muerte, as como la mujer in manu, que ocupaba el lugar de #ija. .e los llamaba #erederos propios o suyos !sui", porque se consideraba que se sucedan a ellos mismos, ya que venan a adquirir los bienes del pater que #aban contribuido a formar como instrumentos de adquisicin paterna( y se los denominaba necesarios desde que adquiran forzosamente la #erencia abierta a su favor, sin derec#o a renunciar a ella. .e comprenda tambi+n entre los #erederos necesarios, al meramente necesario, que era el esclavo del causante instituido #eredero y simult%neamente manumitido, es decir, el siervo que se #acia libre y #eredero, con prescindencia de su voluntad, por efecto del testamento. A'.uisicin por los here'eros voluntarios( ,odos los #erederos que no tenan el car%cter de dom+sticos, esto es, que no estaban sometidos a la potestad del de cuius, se denominaban #erederos e$tra os o voluntarios y adquiran la #erencia no ya de pleno derec#o, sino por un acto de aceptacin, llamado aditio #ereditatis. E$igase como requisito indispensable para que la #erencia pudiera ser adquirida por los #erederos voluntarios que #ubiera sido deferida, esto es, abierta a favor del #eredero. ;ic#a apertura o delacin de la #erencia, se produca tanto en la sucesin intestada como en la testamentaria en el instante de la muerte del causante, a menos, en esta ultima que la institucin estuviera sujeta a condicin, en cuyo caso la adquisicin no tena lugar #asta su cumplimiento. Era necesario tambi+n que la #erencia fuera aceptada por el #eredero, es decir, que este #iciera adicin, acto que presupona el conocimiento de las circunstancias de su llamamiento. El #eredero deba aceptar la #erencia o una cuota parte de ella, sin someterla a condiciona alguna. /or"as 'e aceptacin( 4l entra ar la aceptacin de la #erencia una declaracin de voluntad, que deba dar nacimiento a la adquisicin de

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derec#os #ereditarios, poda ser e$presa o t%cita. Era e$presa cuando tenia lugar por una declaracin formal del #eredero mediante la aditio #ereditatis, si se trataba de la adquisicin de la #erencia civil( y por la agnitio bonorum possesionis, cuando se refera a la adquisicin de la #erencia del derec#o pretorio. Era t%cita en el supuesto que el #eredero, sin declarar e$presamente su voluntad, ejecuta actos que llevan a inferir clara y unvocamente su decisin de aceptar la #erencia, como en el caso de que tomara posesin de los bienes #ereditarios y dispusiera de ellos como due o !pro #erede gestio". 6erteneci al primitivo derec#o de la e$igencia de una declaracin formal que e$presara mediante una formula ritual la voluntad de aceptar la #erencia. /os referimos a la cretio, en la que era usual, aunque no preceptiva, la intervencin de testigos. La cretio era utilizada por regla general en la #erencia deferida por testamento cuando el testador tuviera dudas sobre la aceptacin, de a# que se otorga al #eredero un plazo de cien das para la aceptacin, termino que fue tpico, de esta forma solemne de e$presin de la voluntad del #eredero. La cretio perdi importancia desde que el pretor concedi al #eres un plazo para deliberar, cayendo ya en desuso en el derec#o postcl%sico. -enuncia a la herencia( *aba al #eredero voluntario la posibilidad de renunciar a la #erencia, tal renuncia o repudio no estaba sujeta a actos formales y poda por lo tanto resultar de una conducta de significado concluyente. .e rega en orden a su validez, por los mismos principios que la aceptacin. .e debi al pretor la concesin al #eredero de un plazo para que se decidiera sobre la aceptacin o renuncia de la #erencia. Este plazo de deliberacin fue fijado en AFF das, >ustiniano lo elev a un a o cuando el #eredero lo solicitara al emperador y a nueve meses si la peticin la diriga el magistrado. *ontrariamente al r+gimen pretorio cuando el #eredero dejaba vencer el plazo, se lo tena por aceptante. E&ectos 'e la a'.uisicin 'e la herencia & La adquisicin de la #erencia produca importantes consecuencias jurdicas para el #eredero especialmente en el orden patrimonial. El efecto fundamental de la adquisicin de la #erencia era convertir al #eredero en continuador de la personalidad jurdica del causante, por aplicacin de ese principio se produca la fusin inescindible del patrimonio del acusante y del #eredero, ello #acia que tuviera que responder m%s all% de los lmites del activo #ereditario, lo cual significaba que la responsabilidad del #eredero comprenda sus bienes propios. La adquisicin de la #erencia #aca que el #eredero se obligara a pagar los legados y fideicomisos que se le #ubieran impuesto por testamento, adquira acciones para #acer valer los derec#os que tal investidura le otorgaba ejercitable contra los terceros. *ontaba igualmente con la accin de particin de #erencia, para e$igir de sus co#erederos la divisin de los bienes #ereditarios. 6or fin, la adquisicin de la #erencia #aca que esta pudiera transmitirse a los sucesores del #eredero. <; -enuncia a la herencia( La renuncia a la #erencia ! repudiare #ereditatem", deferida recibe el nombre de repudiato. La renuncia slo es posible al #eredero e$tra o o voluntario, ya que slo a +l le es ofrecida, por la delacin, la posibilidad de adquirir. /o est% sujeta a la observancia de

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una determinada forma, seg5n se rige, en orden a su validez, por los mismos principios de la aceptacin. 4l igual que +sta es irrevocable, pero los menores pueden pedir la restitutio in intergrum. .i media dolo, el renunciante dispone de la actio doli, y si media violencia, de actiones utiles o de la actio metus, seg5n prefiera. .e debi al pretor la concesin al #eredero de un plazo para que se decidiera sobre la aceptacin o renuncia de la #erencia. Este plazo para deliberar !ius deliberandi" se otorgaba, no slo a los #erederos voluntarios, sino tambi+n a los sui #eredes. 8ue fijado por el pretor en cien das, transcurridos los cuales se tena por repudiada la #erencia. >ustiniano lo elev a un a o cuando el #eredero lo solicitara el emperador y a nueve meses si la peticin la diriga al magistrado. *ontrariamente al r+gimen pretorio, cuando el #eredero dejaba vencer el plazo, se lo tena por aceptante de la #erencia. C; El bene&icio 'e inventario( La confusin de dos esferas patrimoniales, la del cuius y la del #eres, por efecto de la adquisicin de la #erencia, #aca, como lo se alamos, que el #eredero respondiera de las deudas del difunto no menos que de las propias y que +stas se e$tendieran a toda la #erencia. ;e este principio podas seguirse consecuencias perjudiciales tanto para el #eredero como para los acreedores del causante. En efecto, al responder el #eredero ultra vires #ereditatis , o sea, incluso con sus bienes propios, poda ver amenazado su patrimonio personal en el caso de que la #erencia estuviera cargada de deudas !#ereditas damnosa". 6or su parte, los acreedores del causante, al formar una sola masa los bienes #ereditarios con los del #eredero, corran el riesgo, si +ste a su vez #ubiera estados obligado con cuantiosas deudas, de perder la garanta antes ofrecida por los bienes del causante, recibiendo un pago incompleto o menor que el que les #ubiera correspondido de no #aberse operado la confusin de patrimonios. 6ara evitar estos inconvenientes el derec#o romano cre remedios que se confirieron a los #erederos, fueran ellos necesarios o voluntarios y a los acreedores del difunto, Los #erederos necesarios pudieron valerse del ius abstinendi y del beneficium separationis( los voluntarios, del beneficio de inventario !beneficium inventarii" y los acreedores del causante de la separatio bonorum. Ius abstinen'i y bene&iciu" separationis( Los #eredes sui, por ser #erederos necesarios, no podan eludir, seg5n el derec#o civil, la adquisicin de la #erencia. 'as el pretor, para poner remedio a las consecuencias de una #ereditas damnosa, otorg a los sui el beneficium o ius abstinendi, que era la declaracin de abstenerse de realizar cualquier acto que significara ejercicio de los derec#os #ereditarios que pudieran corresponderle. ;e este modo, a5n conservando el ttulo de #eres quedaban libres de responsabilidad por las deudas #ereditarias y evitaban que los bienes de la sucesin se vendieran a su nombre, con la grave consecuencia de la tac#a de infamia. 4 los #erederos necesarios, los esclavos instituidos por el testador y manumitidos simult%neamente, no se e$tenda el ius abstinendi. .in embargo, >ustiniano confiri a los #erederos voluntarios la posibilidad de obtener la separacin entre el patrimonio del difunto y el propio y reducir

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la responsabilidad por el pasivo de la #erencia al monto de los bienes que la integraban por medio del llamado beneficium inventarii. El #eredero voluntario que #aba aceptado la #erencia, para valerse de tal remedio deba levantar un inventario de los bienes que componan la misma dentro de los treinta das de tener conocimiento de la delacin y concluirlo en el t+rmino de sesenta das o de un a o si el #eredero resida lejos de la mayor parte de los bienes inventariables 4creedores y legatarios eran pagados, a medida que se fueran presentado, vendiendo el #eredero los bienes #ereditarios. *on tal venta de pagaba tambi+n a s mismo, satisfaciendo sus cr+ditos y cubriendo los gastos que #ubiere realizado. 2eparatio bonoru"( 4 favor de los acreedores del difunto se cre por el derec#o #onorario la separatio bonorum, institucin por la cual los titulares de cr+dito contra el causante que solicitaran del pretor este beneficio, se satisfacan con los bienes de la #erencia, como si el causante no #ubiera fallecido y slo cuando estuvieran pagados, el remanente se ceda para el cobro de los acreedores que el #eredero tuviera. ;e este derec#o podan valerse tambi+n los legatarios. 4 los acreedores separatistas que #ubieran #ec#o uso de este beneficio les estaba impedido dirigirse contra el patrimonio del #eredero. .in embargo, el derec#o justinianeo admiti que cuando no #ubieran logrado satisfacerse plenamente con el patrimonio de la #erencia, pudieran accionar contra los bienes del #eredero, siempre que #ubieran sido pagados los acreedores propios de +ste. .e fij en cinco a os el plazo para solicitar el beneficio de separatio bonorum %resuncin legal en torno al bene&icio 'e inventario( La confusin de dos esferas patrimoniales, por efecto de la adquisicin de la #erencia y la consecuente responsabilidad ultra vires #ereditatis, poda producir efectos perjudiciales. 4l responder el #eredero con sus bienes propios tena el peligro de que su patrimonio sufriera gran merma en el caso de que la #erencia estuviera cargada de deudas y los acreedores del causante corran el riesgo, si +ste a su vez #ubiera estado obligado con cuantiosas deudas, de perder la garanta antes ofrecida por los bienes del causante. 4s los #erederos voluntarios sospec#aban que la #erencia era una #ereditas damnosa ! el pasivo superaba el activo ", solicitaban el beneficio de inventario. Divisin 'e la herencia( *uando #aba pluralidad de #erederos les era permitido solicitar en cualquier momento la divisin judicial del condominio #ereditario vali+ndose a tal efecto de la actio familiae erciscundae. Esta accin, inicia un procedimiento en el que participan todos los comuneros, si bien no con la tajante contradiccin con que aparecen en otros juicios el actor y el demandado, porque no #ay controversia en torno a la pertenencia del derec#o. La actio familiae erciscundae, que era doble, pues en la causa, m%s bien voluntaria que contenciosa, cada co#eredero asuma a la vez el rol de actor y demandado, tena tambi+n car%cter mi$to. 4s, en el %mbito propio de los derec#os reales determinaba la cesacin de la comunidad y la atribucin de una propiedad e$clusiva a los co#erederos( en la esfera de los derec#os

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creditorios tena lugar la liquidacin de los cr+ditos recprocos que #aban nacido entre los comuneros a consecuencia del estado de indivisin. 6ara que cesara la comunidad #ereditaria, el juez, mediante la adjudicatio, era autorizado a crear una propiedad e$clusiva y atribuirla a los #erederos en proporcin a sus respectivas cuotas de participacin en la #erencia. .i la divisin fsica o material no era posible, poda asignar la cosa a uno de los co#erederos, imponi+ndole en la sentencia la obligacin de indemnizar pecuniariamente a los dem%s. En caso necesario el juez estaba autorizado a #acer vender en subasta p5blica el bien a un e$tra o, distribuyendo entre los condminos el precio de la venta. En el aspecto obligacional, la actio familiae erciscundae persegua una liquidacin de las obligaciones recprocas nacidas entre los co#erederos durante el estado de comunidad. .i la pluralidad de #erederos se daba entre bonorum possessores, el pretor estableci un r+gimen semejante al de los #erederos civiles. 6ara la particin de la #erencia entre los bonorum possessores o entre ellos y los #erederos civiles, se concedi una actio farniliae erciscundae milis.

6; %LU-ALIDAD DE DE-EDE-12 A; -gi"en *ur)'ico. Divisin 'e la herencia( En caso de pluralidad de #erederos, esto es, cuando eran llamadas a suceder varias personas conjuntamente, se constitua entre ellas una relacin jurdica id+ntica por su naturaleza a la copropiedad o condominio, ya que la delacin a cada co#eredero estaba referida a la totalidad de la #erencia. E$ista entre ellos una comunidad de bienes sobre la que cada comunero tena un derec#o proporcional a su cuota parte, como ocurra en todo estado de indivisin, fuera voluntario o incidental. Consecuencias 'e la plurali'a' 'e here'eros La designacin de varios #erederos origina especiales disposiciones, de las cuales& Derecho 'e acrecer( .e refiere al caso de que uno o varios de ellos no puedan adquirir la #erencia. %artitio Dere'iatis( 0ace relacin al reparto de la #erencia adquirida entre varios #erederos. Collatio( .e toma en consideracin, a los efectos de que el reparto resulte lo m%s equitativo posible, los beneficios patrimoniales que alguno de los #erederos #ubiese recibido viviendo el causante. <; Derecho 'e acrecer y 'erecho 'e representacin( 0ablaban los romanos de acrecimiento !adcrescere" de una porcin #ereditaria, cuando #abiendo pluralidad de #erederos uno de los llamados a la #erencia no quera o no poda alcanzar tal investidura y su parte, en vez de transmitirse a sus sucesores, se integraba a la porcin de sus co#erederos en proporcin a la cuota #ereditaria de cada uno. Este incremento, que se operaba tambi+n cuando #aba concurso de legatarios, se produca ipso jure, independientemente de la voluntad del #eredero cuya cuota resultaba aumentada y sin que pudiera re#usar el acrecentamiento 108

El ius adcrescendi fue posible tanto en la sucesin intestada como en la testamentaria. En la primera, la parte del #eredero que faltara se divida por igual entre los dem%s co#erederos. *uando concurran a la #erencia descendientes por representacin de un #eredero premuerto y faltaba uno de ellos, el acrecimiento se produca a favor de los miembros de la misma estirpe y no en beneficio de los co#erederos del premuerto. El mismo principio se aplicaba a los ascendientes que se dividan la #erencia por lneas. El acrecimiento no tena lugar en la sucesin ab intestato, cuando se trataba de #erederos a los que la ley otorgaba partes fijas y determinadas, como los #ijos naturales y la viuda indotada. En la sucesin testamentaria, a pesar de que el derec#o de acrecer era independiente de la voluntad del testador, ejerca influencia en el acrecimiento la manera como el disponente #aba formulado la institucin. .i #aba agrupado a algunos #erederos formando una coniunctio, solamente a los as unidos con el que faltaba, y no a los dem%s, acreca la porcin de +ste ;igamos, por fin, que la legislacin matrimonial de 4ugusto modific y limit el acrecimiento, al establecer que las porciones #ereditarias, que no podan adquirir por incapacitas sucesoria los que no tenan #ijos o no #aban contrado matrimonio, acrecan a los #erederos casados y con #ijos y, a falta de +stos, las partes caducas !caducae" ingresaban al tesoro p5blico. La atribucin de la portio se #acia proporcionalmente a la respectiva cuota, pero la manera como el testados #aba formulado la institucin ejerca influencia en la aplicacin del derec#o de acrecer. .i #aba agrupado a algunos #erederos formando una coniunctio, solamente a los as unidos con el que faltaba, y no a los dem%s, acreca la porcin de +ste. 7n te$to de 6aulo, recogido en el 5ltimo libro del ;igesto !GF,A3,A<1", dice que tal agrupacin o coniunctio puede ser de tres tipos& )e et verbis& *uando el testador une a algunos de los #erederos en la misma porcin !re" y en la misma frase !verbis" .ean mis #erederos ,icio y 'evio en una mitad, *ayo en la otra mitad )e tantum& Es la que se opera designando a varios #erederos para la misma porcin, aunque en frases distintas. .er% mi #eredero ,icio en la mitad, *ayo en la otra mitad. ,ambi+n ser% mi #eredero 'evio en la primera mitad. Nerbis tantum& *uando algunos #erederos vayan agrupados en la misma frase, pero sin alusin a la cuota. .ean mis #erederos *ayo y .empronio, tambi+n sea mi #eredero 'evio. .olamente las dos primeras formas de coniunctio producen efecto en el derec#o de acrecer. 4s en los dos primeros ejemplos faltando ,icio, su porcin acrecer% e$clusivamente a 'evio.

C; Colacin Concepto y e&ectos legales( Es una institucin del derec#o que tena por objeto equiparar la situacin desigual entre los #erederos sui y los emancipados mediante la obligacin de reintegrar a la masa #ereditaria bienes originariamente de esta.

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4l disponer el derec#o pretorio, que los #ijos emancipados, e$cluidos por el ius civile de la sucesin del pater, concurrieran como liberos con los #erederos sui, instauraba un principio de equidad, pues #izo que todos los #ijos del causante, cualquiera fuera su condicin jurdica, tuvieran derec#o a #eredarle. ;ic#a norma, no obstante, condujo en la pr%ctica a un resultado injusto desde el momento que los #ijos emancipados tenan derec#o a recibir un patrimonio que #aba sido formado con la contribucin de los que se #aban mantenido bajo la potestad del causante, en tanto que el emancipado #aba adquirido bienes que no ingresaban al caudal #ereditario sino que quedaban bajo su e$clusivo dominio. El desequilibrio que poda originar esta situacin fue corregido por el pretor al disponer que todo #ijo emancipado fuera varn o mujer, que pretendiera entrar en sucesin del pater deba aportar a la masa de bienes todas las adquisiciones efectuadas desde que alcanz la condicin de sui iuris, con deduccin de las deudas, cre%ndose as el instituto pretorio de la collatio bonoru". <ienes colacionables( .e e$ceptuaban del deber de colacionar el peculio castrense y cuasicastrense que #ubiera adquirido el emancipado en ejercicio de sus actividades militares y civiles. Los bienes que el padre le #ubiera dado a ttulo de dignidad !dignitatis causa",por ser una carga com5n de la familia, lo que #ubiera recibido por concepto de dote a5n cuando su mujer #ubiera fallecido antes, y tambi+n los bienes que #ubiera recibido el causante en cuya sucesin entraba como #eredero testamentario ;e las donaciones inter vivos no se colacionan las simples ni las remuneratorias, pero s las donaciones ab causam. ,ampoco se colacionan las donaciones mortis causa, porque ninguna de estas constituye una entrega anticipada, sino un favor al donatario para que perciba los bienes que se le donan adem%s de los que le corresponden por su participacin en la #erencia. 6or 5ltimo solo pueden colacionarse los bienes dados al descendiente, y no los empleados en beneficio de este por el ascendiente y que #an pasado al dominio del descendiente. E&ectos Legales( 9ngresados los bienes colacionables por los #erederos obligados a #acerlo, se formaba una masa com5n con los bienes sucesorios procedi+ndose a dividirlos entre todos los co#erederos, incluido el que #a efectuado la colacin, en proporcin a la cuota #ereditaria determinada por el testador o por la ley. /o #aba lugar a la colacin cuando el #ijo fuera e$presamente librado de la obligacin por el testador o #ubiera ejercido ius abstinendi o renunciare a la #erencia. 3o'os 'e colacionar( Colacin pretoria( es la agregacin a la #erencia de un ascendiente, de los bienes del #ijo emancipado que viene a agregar, para que se repartan entre este y los #erederos sui. 6ara que e$ista la colacin pretoria es necesario que #aya una #erencia y que sean llamados a ella #erederos sui y algunos emancipados y que estos 5ltimos acepten el llamamiento del pretor a la bonarum possessium. Colacin i"perial( *onsiste en una agregacin a la #erencia de un ascendiente, de los bienes donados por este a un descendiente que viene a #eredar, para que sean repartidos entre todos los #erederos descendientes

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del mismo grado del donatario. La colacin imperial se refiere 5nicamente a descendientes que est+n o no en patria potestad. %or "ani&estacin( *onsiste en que el destinatario traiga a la #erencia la cosa donada para repartirlo todo entre los #erederos correspondientes. %or co"putacin( *onsiste en calcular el valor de la cosa donada y abonar lo que falta para completar la parte de #erencia que corresponde al donatario. %or liberacin( ,iene lugar cuando la donacin #a sido prometida y no realizada. %or caucin(*onsiste en e$igir del donatario una garanta como prueba de que #a de entregar la cosa donada tan pronto como se le e$ija o la tenga en su poder. D; Derencia yacente Concepto y naturale=a *ur)'ica( Concepto( Ll%mese 0erencia Jacente al patrimonio de un difunto a5n no aceptado por la persona llamada a entrar en +l como #eredero. En la sucesin de los #erederos voluntarios y, e$cepcionalmente en la de los dom+sticos, mediaba ente la muerte del cuius y la adquisicin de la #erencia una etapa o en la que +sta yaca, seg5n frase de los romanos. .e deca pues que la #erencia se encontraba yacente. En los primeros tiempos las cosas pertenecientes a la #erencia eran consideradas, durante ese lapso intermedio como res nullius, pero los cl%sicos, para reservarla al futuro #eredero, la estimaron como un patrimonio provisionalmente sin sujeto. .lo en +poca postcl%sica, seguramente con el derec#o justinianeo la #erencia yacente fue concebida como sujeto de derec#o independiente, esto es, como persona jurdica. Naturale=a 4ur)'ica& /aturalmente se trata de una universalidad de bienes que no tiene due o y es jurdicamente una unidad que por medio de una ficcin se considera representado a su anterior titular como si viviese. 6roducida la adicin, dic#a universalidad pasar% sin solucin de continuidad al #eredero, de manera que, legalmente aparece como inmediato sucesor al retrotraerse la aceptacin al momento del fallecimiento del causante. 8; 2UCE2I@N 2INGULAA; El lega'o( En el mismo acto en que el testador institua #eredera a una persona acord%ndole el derec#o de ocupar su lugar en la universalidad jurdica constituida por su patrimonio, era admitido que pudiera transmitir tambi+n ciertas cosas o derec#os determinados, mediante disposiciones de car%cter particular. Esta transmisin tena su principal materializacin en el legado que era aquella cl%usula particular contenida en un testamento v%lido. En las fuentes encontramos dos definiciones de legados 3o'estino( 9mportaba una donacin dejada por testamento. /lorentino& ;isgregacin de la #erencia con la que el testador quera que fuera dado a otro algo de lo que en su totalidad #abra de ser del #eredero Estas definiciones de la fuente son incompletas y no revelan la verdadera naturaleza del legado. 6odemos definir al legatum como aquella definicin

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particular inserta en un testamento por cuyo medio el testador atribua a un tercero o a uno de los #erederos instituidos una universalidad de bienes terminadas que podan o no formar parte de su patrimonio. .e perfeccionaba por la intervencin de tres sujetos& El testador& aquel que ordenaba el legado. El gravado& a quien se le impona el deber de cumplirlo El legatario& sujeto a cuyo favor se constitua la liberalidad. ,estador y legatario deban gozar de la testamenti factio activa y pasiva. El Legado pertenece a la categora de negocio jurdico mortis causa porque slo tiene eficacia al fallecimiento de la persona que lo otorg, no correspondi+ndolo al legatario derec#o alguno #asta que tal evento llegar a producirse, siendo indispensable que estuviera contenido en un testamento por tratarse de una cl%usula accesoria del mismo imposible de redactar por separado. @eneficiarios podan ser tanto aquellas personas que no tenan vnculo familiar alguno con el causante, como los que estuvieran ligados al mismo por lazos de parentesco y el testador poda favorecer con un legado a uno de los #erederos instituidos al margen de la porcin #ereditaria que le #ubiere asignado, con lo que se configuraba un prelegado. Especies( En el derec#o cl%sico se consideran cuatro especies de legado que tenan efectos propios y representaban cada uno de ellos una forma distinta de legar. Legatu" per vin'icatione" tena lugar cuando el testador empleaba la frmula doy y lego , como se dijera doy y lego a Lucio ,icio mi esclavo .ticio. Esta forma de legar tena por efecto transferir al legatario la propiedad de la cosa legada desde el momento en que el #eredero, #ubiera aceptado la #erencia y en consecuencia, el beneficiario contaba a su favor con acciones reales para #acer valer el ius in re adquirido. ;ada la naturaleza del legado vindicatorio, slo poda tener por objeto cosas que se encontraran bajo el domino del testador, tanto al tiempo de la confeccin del testamento como al de su muerte. Legatu" per 'a"natione" se formalizaba cuando el testador se e$presaba as& que mi #eredero est+ obligado a transmitir mi esclavo .ticio. *onforme los t+rminos de Legado el testador slo impona al #eredero la obligacin de cumplir con la prestacin que le #aba ordenado, lo que significaba que el legatario no adquira la propiedad de la cosa legada sino el derec#o de e$igir al #eredero su entrega mediante el ejercicio de una accin personal que poda ser la condictio certi o incerti, Legatu" sinen'i "o'o se otorgaba cuando el testador, mediante el empleo de los t+rminos que mi #eredero quede obligado a permitir que Lucio ,icio tome el esclavo de .ticio y se quede con +l dispona, no la obligacin del #eredero de #acer algo a favor del legatario, sino slo la de permitir o tolerar que se apoderare y guardare la cosa legada. Legatu" per praeceptione" se #aca originariamente a favor de un co#eredero con la frmula que Lucio ,icio tenga preferencia para tomar a mi esclavo .ticio. Las palabras empleadas evidencian que este legado slo poda otorgarse a favor de uno de los #erederos instituidos, no admiti+ndose que pudiera ser conferido a un e$tra o ni acordado al #eredero 5nico.

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A'.uisicin( El Legado, por ser una disposicin accesoria del testamento, quedaba subordinado a la validez de la institucin de #eredero y su efectividad dependa de la adquisicin de la #erencia por +l instituido. ,rat%ndose de #erederos necesarios que adquirieren la #erencia de pleno derec#o, el legatario adquira asimismo autom%ticamente la cosa legada, pero en presencia de #erederos voluntarios que slo entraban en la #erencia por el acto de adicin de la misma, el legatario vea suspendido su derec#o #asta que tal acto tuviere lugar. En el primer supuesto el derec#o del legatario quedaba fijado desde el momento de la muerte del causante y el #eredero estaba obligado a cumplir con la disposicin testamentaria, aun cuando aqu+l #ubiere fallecido, porque el derec#o se trasmita a los sucesores del beneficiario. En el segundo supuesto, la situacin del legatario era distinta porque quedaba librada a la voluntad del #eredero de cuya acta de aceptacin dependa su derec#o. La jurisprudencia romana, procurando remediar estos inconvenientes y tendiendo siempre #acer efectiva la voluntad del testador, procedi a distinguir dos momentos para la adquisicin de los legados, uno , el dies cedit o cedens, que era el da en que el derec#o quedaba abierto a favor del legatario y que generalmente tena lugar a la muerte del testado y otro, el dies venit o veniens, que era el da en que el legatario adquira definitivamente su derec#o y que com5nmente tena lugar en el momento de la adicin de la #erencia efectuada por el instituido. 1b*eto 'el Lega'o& Los legados podan tener por objeto todas aquellas cosas que integraban el patrimonio de un individuo, esto es, tanto las cosas corpreas como las incorpreas. Las cosa objeto del Legado deba reunir ciertas condiciones. Era menester que se tratara de un objeto fsico y legalmente posible de adquisicin por el legatario, por lo que no poda legarse una caso materialmente imposible de alcanzar o una res e$tra commercium. 4dem%s el bien Legado no deba estar bajo el dominio del legatario, salvo que el disponente tuviera sobre el mismo alg5n derec#o que lo gravare porque siendo as se consideraba que el testador #aba tenido la intencin de legar su cr+dito, lo que #aca que el #eredero quedaba obligado a e$imir al legatario del gravamen que afectaba su derec#o. Lega'o 'e cosas corpreas ;entro del legado de cosas corpreas se debe considerar aquel que tiene por objeto cosas individuales determinadas o Legatum speciei, el que comprende cosas determinadas por su g+nero o Legatum generis, el que est% constituido por una cantidad de cosas fungibles o Legatum quantitatis y el Legado de prestaciones peridicas. Lega'o 'e cosas incorpreas( ,ambi+n poda ser objeto de los legados las res incorporis, esto es, los derec#os reales y personales que integraban el patrimonio del testador. )especto a los Legados de derec#o obligacional, e$isten el Legado de cr+dito !legatum nominis", al de una deuda!legatum debiti" y al de liberacin !legatum liberationis" 6roducido el dies veniens el legatario tena derec#o e$igir del #eredero la ejecucin del Legado y a tal fin, la legislacin romana le confiri acciones reales y personales tendientes a obtener la cosa legada o la prestacin que formaba el objeto del mismo, as como a e$igir garantas destinadas a asegurar el cumplimiento de la manda. 113

Acciones 'el legatario( El legatario contaba contra cualquier detentador con la accin de reivindicacin o la 6ubliciana, cuando el Legado consistiera en un cuerpo cierto que perteneciera al testador, por #aber adquirido la propiedad de la cosa en el momento de la adicin de la #erencia. ;esde >ustiniano tena a su favor la accin #ipotecara, pues todos los bienes que el #eredero #ubiera recibido del testador se consideraban como una #ipoteca legal que garantizaba el derec#o del legatario. ,ambi+n tena el legatario una accin personal contra el #eredero, la actio e$ estamento o actio legati, destinada a e$igir el cumplimiento de la obligacin d entregar el legado o transmitir el derec#o, seg5n se tratara de cosas corpreas o incorpreas. ;ic#a accin poda traducirse en da os e intereses si a cosa se #ubiera perdido o deteriorado. *uando el legador #aba sido otorgado bajo condicin o t+rmino, como el legatario no poda constre ir al #eredero a satisfacer el Legado #asta que esas modalidades no se cumplieran, se consider equitativo acorde al derec#o de e$igir del mismo una caucin que le aseguraba la ejecucin de la manda !cautio legatorum servandorum causa". .i el #eredero se negaba a prestarla, el pretor conceda al legatario a missio in possessionem que si bien no le confera la posesin de las cosas legadas le daba una tenencia conjunta con el #eredero que le permita custodiarlas y conservarlas. *on *aracalla se dio al legatario un arma m%s para obligar al #eredero a cumplir la manda desde que se admiti que aqu+l pudiera ser puesto en posesin de los bienes propios del #eredero, cuando +ste #ubiera dejado transcurrir si meses desde la intimacin judicial sin #acer efectivo el Legado !missio 4ntoniniana", autoriz%ndose el legatario a percibir los frutos que devengaran los bienes posedos #asta tanto se cumpliera la voluntad del testador. <; Ine&icacia y revocacin 'el lega'o. El Legado$ al igual que el testamento, poda adolecer de vicios que produjeran su nulidad desde su otorgamiento o que lo afectaran con posterioridad a su nacimiento. Era nulo ab initio el Legado que se #acia sin la observancia de las formalidades e$igidas por la ley, como si el testador o el legatario carecieran de la testamentificacin activa o pasiva o se legara una res e$tra commercium y tambi+n cuando el actor estuviera viciado por error, dolo o violencia, porque la invalidez del testamento acarreaba la nulidad del Legado en +l contenido desde que lo accesorio corra la suerte de lo principal. Esta invalidez ab origine no poda ser subsanada aunque la causa que la provocare #ubiera desaparecido antes de la muerte del testador. Este concepto fue elevado a la categora de norma jurdica por *atn #ijo, creador de la llamada regula *atoniana al sentar el principio de que cualquier Legado que #ubiese resultado nulo en caso de que el testador #ubiere fallecido en el momento de confeccionar el testamento, no poda jam%s llegar a ser v%lido, sea cual fuere la +poca en que se produjo su deceso. La regla *atoniana slo era aplicable para aquellos Legados en que el dies cedit tena lugar en el momento de fallecimiento del causante, es decir, para los que #ubieran sido otorgados pura y simplemente, en tanto que no jugaba para los Legados en que dic#o momento no coincida con la muerte del testador, como en los Legados condicionales o en los de prestaciones peridicas. Esta 5ltima consecuencia, consagrada

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e$presamente por las fuentes, no tiene una e$plicacin lgica, porque el legado afectado de un vicio que lo #acia ineficaz, no poda ser convalidado aunque el vicio desapareciera antes de la muerte del testador, es menos admisible que pudiera llegar a validarse por la sola circunstancia de que el dies legati cedit se encuentre en un momento posterior a dic#o evento. El Legado v%lidamente otorgado poda perder su eficacia inicial sea por causas e$tra as a la voluntad del testador, sea por causa imputables al mismo. Entre las primeras se cuentan la cada del testamento, la muere o incapacidad del legatario antes del dies cedit, la p+rdida de la cosa legada sin culpa el gravado, la repudiacin o renuncia del legatario, la falta de cumplimiento de la condicin suspensiva y la adquisicin por el legatario del objeto legado por otra causa lucrativa. Entre las causas de invalidez debidas al testador se encuentra la revocacin del Legado que tanto poda ser #ec#a pura y simplemente!ademptio legati" o tener lugar por substitucin del Legado primeramente ordenado por otro nuevo !translatio legati". La ademptio legati poda ser e$presa o t%cita. En el antiguo derec#o, slo era admitida la primera forma de revocacin porque el testador deba #acerlo mediante el empleo de t+rminos solemnes contrarios al del otorgamiento, e$presando no lego o non do, pero desde el derec#o cl%sico se impuso la revocacin t%cita como resultado de la corriente que tenda a reconocer mayor relieve a la voluntad del testador y que como consecuencia dej de lado las formas antiguas de #acer efectiva la revocacin. 4s la venta de la cosa legada efectuada por el testador significa la revocacin t%cita del Legado, a menos que, del acto surgiera la intencin contraria. La translatio legati tena lugar mediante la substitucin del Legado primeramente otorgado por otro nuevo y poda operarse por cambio del legatario o del gravado, por reemplazo del objeto legado o bien por someter a condicin el Legado que se #aba otorgado pura y simplemente. C; /IDEIC13I212 En general, se entiende por fideicomiso !fideicommissum" un ruego #ec#o de manera informal por el causante, por medio del cual se encomienda a una persona que cumpla algo, confiando en su buena fe !fides". En todo fideicomiso tenemos tres personas& el fideicomitente !el que encarga el fideicomiso", el fiduciario !el que se compromete a realizarlo" y el fideicomisario !el finalmente beneficiado". 'ientras que el legado es formal y debe ser #ec#o con palabras imperativas, el fideicomiso es informal, #ec#o con lenguaje oblicuo y en forma rogativa& ,e pido, te ruego, confo en tu buena fe, etc+tera. A; 2ustitucin$ &i'eico"isos 'e herencia( 2ustitucin /i'eico"isaria( El testador poda gravar al mismo fideicomisario con la obligacin de restituir la #erencia a su muerte o despu+s de un tiempo, ya ntegra, ya parcialmente. ,al la llamada sustitucin fideicomisaria, cuya aplicacin m%s importante la constituye el fideicomiso de familia. El fideicomiso de familia deba ser transmitido, bien sea al pariente designado por el causante, bien a quien decidiera el fiduciario, a condicin de que estuviera dentro de la familia establecida. .i el fiduciario no elega a ning5n pariente se segua el orden sucesorio ab

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intestato. >ustiniano e$tendi el fideicomiso de familia, a falta de parientes, al yerno, a la nuera y a los libertos, admitiendo su validez m%s all% del primer grado. El /i'eico"iso 'e Derencia( .e apartaba de la figura del legado y se apro$imaba a la de la #erencia, el fideicomiso que tena por objeto toda la #erencia o, como en la partitio legata, una parte alcuota de ella!fideicommissum #ereditatis". Es que objeto del fideicomiso, como en el legado damnatorio, eran todas las prestaciones que podan constituir la obligacin. ,ambi+n toda la cuota o una parte de la misma. 7na sucesin en la que un #erederoB cuando venciera el t+rmino o se cumpliera la condicinB, #ubiera de suceder un segundo #eredero, fue desconocida en el ;erec#o )omano, porque se opona al principio de que la posicin de #eredero no poda adquirirse por tiempo limitado. 7n recurso para #acer posible la sucesin entre s de varios #erederos universales se #all en la sucesin fideicomisaria, en la que era #eredero el primer sucesor del causante, pero imponi+ndosele la carga de transmitir toda la #erencia o una cuota de ella a un sucesor posterior. Este fideicomiso de #erencia o universal apareci ya en los primeros tiempos del principado. <; Los co'icilos *odicillus es una disposicin de 5ltima voluntad, #ec#a de manera informal, por medio de la cual el causante ruega a otra persona, generalmente al #eredero instituido, que cumpla un determinado deseo. 6odan darse dos clases de codicilos. Co'icilos con&ir"a'os por testa"ento , que eran aquellos previstos en un testamento anterior o confirmados por uno posterior. .e los consideraba como parte integrante del testamento, de cuya validez dependan. 6ara contener todo tipo de disposiciones, legados, manumiciones, etc+tera, salvo institucin de #erederos o des#eredaciones. Esta, aparte de las formas e$igidas, era la gran diferencia que los separaba de los testamentos. Co'icilos no con&ir"a'os en testa"ento o ab intestato . .i bien estaban admitidos, se entendi que por medio de ellos slo se podan #acer fideicomisos o revocaciones de los mismos. En cuanto a las formas, desde un comienzo el codicilo no estuvo sujeto a ninguna e$igencia. 6ero desde la +poca de *onstantino, y m%s tarde en la de ,eodosio, coincidente con una cierta apro$imacin entre testamento y codicilo, comenz a requerirse la formalidad testamentaria de siete testigos. >ustiniano estableci que para el codicilo era necesario solamente la presencia de cinco testigos. .e acostumbr igualmente a establecer en el testamento la cl%usula codicilar, por la cual, si el testamento, por alguna causa, careca de valor como tal, de todos modos pudiera seguir teniendo efectos como codicilo. 6or esta razn se lo defenda como un fideicomiso. 9ncluso, en la +poca justinianea se lleg a considerar que aquella cl%usula quedaba sobreentendida cuando no constaba e$presamente. C; Donacin por causa 'e "uerte( 7na especial figura de donacin fue la donatio mortis causa, que produca sus efectos a la muerte del donante, lo que #acia que fuera una e$igencia necesaria de la institucin que el 116

donatario le sobreviviera. *aba #acer esta donacin en consideracin a una muerte pr$ima o futura, o bien ante un peligro inminente. En este segundo caso, la donacin quedaba sin efecto si el donante sobreviva al riesgo. 3ortis Causa Capio( Enti+ndase por mortis causa capio, en sentido amplio, todo lo que se adquira por fallecimiento de una persona, como las #erencias, los legados, los fideicomisos y las donaciones por causa de muerte. En sentido estricto solo se aplicaba el nombre de mortis causa capio a los lucros por causa de muerte que no tuvieran una denominacin especial, como suceda con la adquisicin de la cantidad dada para cumplir una condicin puesta por el testador. Las fuentes mencionas casos de mortis causa capio el del #eredero que reciba dinero para que aceptara o repudiara la #erencia que le #aba sido deferida y el de la dote recepticia cuya devolucin, en caso de premoriencia de la mujer, #ubiera estipulado el constituyente. Los lucros por causa de muerte quedaron sometidos desde el derec#o cl%sico a las normas propias de los legados.

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