EXCELENTSSIMA SENHORA DOUTORA JUIZA DE DIREITO DA VARA DA INFNCIA E JUVENTUDE DA COMARCA DE SANTO ANDR SP

Processo n XXXXXXXXXX

XXXXXXXXXXXXXXX, menor j devidamente qualificado nos autos do processo em epigrafe, por sua advogada que a esta subscreve, nomeada nos termos do convnio da Procuradoria Geral do Estado e da OAB/SP, conforme ofcio n XXXXXXXXX, vem, respeitosamente a presena de Vossa Excelncia, expor e requerer o que segue: Tendo em vista a Vossa deciso de fls., a qual decretou a internao provisria do menor at a data da audincia em 30 de abril do ano em curso, vem esta subscritora requerer a reconsiderao de tal mediada decretando a

desinternao do menor Washington, com fundamento nos fatos abaixo:

1) DOS ANTECEDENTES DO MENOR Como poder ser avaliado por Vossa Excelncia, nos documentos ora anexados, o menor encontra-se regularmente matriculado em instituio de ensino, junto Escola Estadual Prefeito Engenheiro Celso Augusto Daniel, cursando a 1 srie do Ensino Mdio. Desempenha o menor atividade esportiva, junto ao Centro de Treinamento, os quais declararam que o mesmo no tem nada que desabone sua conduta, bem como tratar-se de atleta exemplar. Ressaltamos ainda que o menor iniciaria atividade profissional junto a Recuperadora de Carcaas ABC, atuando na rea de auxiliar de manuteno, na data de XX de maro, o qual foi impedido por estar internado. Seus familiares em atitude de desespero pelo ocorrido e cientes da boa conduta e carter do menor solicitou junto amigos e conhecidos assinatura da lista em anexo, no intuito de convencer esta Nobre Magistrada, que sempre age com justia e prudncia, do bom relacionamento do

menor com todos aqueles que o conhecem, verificandose inclusive que a inspetora e professora da escola onde o mesmo estuda, tambm firmaram a sua assinatura, bem como os colegas de classe e outras pessoas. Assim sendo, como trata a internao provisria de medida de exceo cabvel em casos extremos, no h no presente fato, razo que a justifique, uma vez que o mesmo primrio e apresenta timos antecedentes. Ainda que se admita a existncia de indcios de autoria e materialidade, certo que a internao provisria no pode se manter diante da ausncia do requisito da necessidade imperiosa da medida, o que realmente no se verifica no presente caso. Pelo que dispem o ECA e a Constituio Federal, a medida de internao, seja ela provisria ou definitiva, regida pelo princpio da excepcionalidade. No deve, pois, ser decretada seno em situaes extremas, quando efetivamente a entrega do jovem a seus responsveis, com altssima probabilidade poder inviabilizar a instruo do feito ou a aplicao de eventual medida, o que jamais poder ocorrer no caso em anlise, em decorrncia do timo antecedente social do menor. Nestes sentido, alis, j se decidiu:

A internao, ainda que provisria, deve atender os requistos previstos nos arts. 122/124 do ECA. O pargraro 2o. do do art. 122 determina taxativamente que em nenhuma hiptese ser aplicada a internao, havendo outra medida adequada. (TJSP - AI 13.100 - 0 - rel. Marino Falco) Constatando universalmente o dano gerado pelo encarceramento, ainda que no prolongado, no desenvolvimento psicolgico do adolescente ainda presumido inocente, a normativa internacional, atravs da Conveno Internacional dos Direitos das Crianas (incorporada ao Direito interno por Decreto Legislativo do Senado Federal) por meio das regras mnimas que a regulamentou, assim prescreveu: Regras mnimas das Naes Unidas para a administrao da Infncia e da Juventude - Regras de Beijing art. 13.1 - S se aplicar priso preventiva como ltimo recurso e pelo menor prazo possvel. art. 13.2 - Sempre que possvel, a priso preventiva ser substituda por medidas alternativas, com a estrita superviso, custdia intensiva ou colocao junto a uma famlia ou em lar ou instituio educacional. Regras mnimas das Naes Unidas para a proteo dos jovens privados de liberdade

art. 17. - Na medida do possvel, dever ser evitada, e limitada a circunstncias excepcionais, a deteno antes da celebrao do julgamento. Sob tal tica, evidente que, no caso concreto, no justifica a segregao cautelar do adolescente XXXXXXXXXXXXXXX. Saliente-se, em primeiro lugar, as circunstncias da infrao, vez que a arma utilizada era de brinquedo, no colocando em nenhuma oportunidade em risco a integridade fsica da vtima e que no foi o jovem que comandou o roubo e nem estava portando tal instrumento, no havendo em nenhum momento emprego de violncia. Outro fato de relevantssima importncia a primariedade. At hoje o jovem nunca se envolveu em qualquer transgresso. No revela, pois, periculosidade, que identifica na infrao seu meio de expresso tpico. Trata-se, pelo contrrio, de adolescente em fase de amadurecimento, ainda por demais sensvel s presses do grupo e que agiu - se assim o fez - por necessidade de se afirmar, por influncia dos demais adolescentes. A psicologia dos grupos, especialmente os de adolescentes, explica facilmente a transgresso praticada, inserindo-a num contexto particular de presso.

Trata-se, em tese, de infrator ocasional, que transgrediu por fora da ocasio peculiarsma. No se deve cogitar, portanto, de existncia de dano ordem pblica em sua desinternao. A chance de tornar a infracionar, pois, pelo que revela seu passado, muito menos provvel do que o contrrio, j que contando com quase 18 anos de idade, nunca se envolvera em nenhum delito. Alm do mais, como tem se entendido, a custdia cautelar decretada para salvaguarda da ordem pblica tem carter inconstitucional, uma vez que supe, contra a garantia sagrada da presuno de inocncia, ter de fato o cidado processado contribudo para o ilcito que se apura. De outro lado, a garantia de que o jovem no colocar obstculos instruo do feito, ou ao cumprimento de eventual medida aplicada, advm do fato de contar com famlia estruturada, residindo na companhia do pai e irm. O responsvel tem controle sobre o rapaz e assume total responsabilidade de apresent-lo em Juzo quando oportuno. O menor, alis, no tem qualquer autonomia, ou vivncia independente, que sugira possibilidade de abandonar o lar e o distrito da culpa. Vislumbra-se, ademais, forte possibilidade de, ao final, reconhecida eventualmente sua responsabilidade, vir o jovem a ser

agraciado com medida em meio aberto, tornando desnecessria sua custdia com o fito de garantir a aplicao da lei. Ao que parece, pois, a internao provisria vem toda ela amparada numa s circunstncia: a suposta gravidade objetiva do ato infracional. Todavia, na rbita da infncia e juventude, a gravidade do ato infracional no comanda a definio das medidas mais adequadas, apenas pressuposto de aplicao para algumas delas. Aqui, a nfase na pessoa do infrator, acerca da qual pouco diz uma isolada a ao transgressora. Por tal motivo que a jurisprudncia melhor orientada assim vem decidindo: Por isto, de lembrar que a regra o adolescente apreendido em flagrante, ser entregue aos pais ou responsveis (art. 174, primeira parte), at porque um dos objetivos do Estatuto o de realar a importncia da famlia, fundamental para o aprendizado do adolescente. A exceo a decretao da internao provisria. No caso sub judice s que se tem a gravidade do ato infracional e indcios de autoria e materialidade, o que no basta, como vimos, para a decretao da internao provisria (A.I. 31.228-0/2 - Cmara Especial do TJSP). Como medida de excepcional, de carter provisria e preventiva, exige-se, para sua decretao, criteriosa

fundamentao acerca de sua necessidade, tomando-se por base indcios suficientes de autoria e materialidade do ato infracional (art. 108, pargrafo nico do ECA) (A .I. 35.483.0/4 - Cmara Especial do TJSP). No caso sub judice s o que se tem a gravidade do ato infracional e indcios da autoria e materialidade, o que no basta, por si, como vimos, para a decretao da internao provisria. Importante ver que o agravado primrio, no havendo notcias de outros atos infracionais por ele praticados e documentos juntados confirma que ele estuda, est trabalhando em ocupao lcita, no se trata de menor desajustado e conta com apoio da famlia (A . I 28.865-0/1 - Cmara Especial do TJSP). 2) DA CONCLUSO Por todos estes motivos a liberao do adolescente h de ser concedida de imediato. A aparncia do bom direito advm da falta de demonstrao, evidente, dos requisitos necessrios adoo da custdia. mngua de elementos que justifiquem a excepcionalidade da internao, h que se reconhecer o direito de desinternao. Ademais, o perigo na demora tambm inquestionvel, pois o prejuzo derivado de um dia de privao de liberdade, onde quer que seja (e em especial na Fundao CASA),

gera dano moral irreparvel. Isto posto, requer a revogao da internao provisria do menor XXXXXXXXX, por se tratar de questo que venha a garantir o bem estar do menor.

Nestes termos, Pede deferimento.

EXCELENTSSIMA SENHORA DOUTORA JUIZA DE DIREITO DA VARA DA INFNCIA E JUVENTUDE DA COMARCA DE SANTO ANDR SP

Processo n XXXX/XXXX MENOR CUSTODIADO - IDJ

XXXXXXXXXXXXXXXXX, menor j devidamente qualificado nos autos do processo em epigrafe, por sua advogada que a esta subscreve, nomeada nos termos do convnio da Procuradoria Geral do Estado e da OAB/SP, vem respeitosamente a presena de Vossa Excelncia, nos termos do artigo 186 3 do Estatuto da Criana e do Adolescente, dentro do prazo legal,apresentar DEFESA PRVIA pelos motivos de fato e de direito abaixo aduzidos : 1-) DOS FATOS Consta dos autos para apurao de prtica de ato infracional que em 17/06/2010, s 10:30 hrs na Rua Fencia n 1610 Parque novo Oratrio, nesta comarca, o adolescente XXXX em concurso de agente com outro menor XXXXX, e do maior XXXXXX, subtraram mediante a violncia e grave ameaa com emprego de arma de fogo, o veculo marca Fiat/Palio , Placa BYN XXXX da vtima XXXXXXXXXXXXXXX. 2-) DO DIREITO

Como poder ser avaliado por Vossa Excelncia, nos autos de apurao de ato infracional, o menor Douglas nega a autoria dos fatos a ele imputado, bem como no existe nos autos provas suficientes de sua participao para a ocorrncia do delito a ele imputado, da mesma forma que no processo penal prevalece o indubio pro ru, no ato infracional havendo dvidas quando a autoria e a materialidade dos fatos deve este ser afasto, tanto que o artigo 114 do Estatuto da Criana e Adolescente assim preconiza: ART. 114 E.C.A A imposio das medidas previstas nos inc. II e VI do art. 112, pressupe a existncia de provas suficientes da autoria e da materialidade da infrao, ressalvada a hiptese de remisso nos termos do art. 127. Esclarece a doutrina sobre e aplicao deste dispositivo legal : Em razo de mencionado precedente, cremos que a inteno do legislador do Estatuto, ao formular o art. 114, foi a de explicitar regra geral de garantia no sentido de que a aplicao de qualquer medida scio-educativa no pode prescindir da comprovao da existncia (materialidade) de um ato infracional (conduta descrita na legislao como crime ou contraveno) e de que tenha o adolescente - a quem se atribui o fato - sido seu

autor (co-autor ou partcipe). Assim, somente quando o conjunto probatrio trazido aos autos estiver a demonstrar de forma inequvoca a prtica da infrao por parte do adolescente que, diante de tal certeza, resta permitida a imposio das multicitadas medidas (v., nesta linha, o art. 189 do ECA). ( Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado 8 Edio Coordenado por Munir Cury Editora Malheiros 2006- pag. 384, 385) certo que o acusado tem outros envolvimentos cem atos infracionais, no entanto, tal circunstncia no tem o condo de comprovar a participao do mesmo nos fatos em questo, no cabendo para a imposio da medida scio educativa a presuno, motivo pelo qual pedimos pela improcedncia do pedido de internao feito pelo representante do Ministrio Pblico. Neste sentido j decidiu o STJ: HC - 11.466 - A deciso do magistrado de primeira instncia que optou por no aplicar ao menor nenhum tipo de medida scio-educativa, partiu do fato de que os nicos indcios de sua participao no ato infracional eram comprovadas nica e exclusivamente pelos depoimentos, da vtima e de testemunhas, colhidos na fase inquisitorial. Por outro lado, o acrdo reformatrio desta deciso se esteia justamente em depoimentos

prestados em inqurito policial e no confirmados em Juzo, desconsiderando o fato de que justamente esta confirmao seria a nica forma de se obter certeza razovel da participao do menor no delito. A nica medida scio-educativa que dispensa prova inconteste a advertncia. J as outras medidas (...), especialmente a internao, demandam certeza profunda da participao do adolescente no evento delituoso, o que no o caso.

Ainda que se admita a existncia de indcios de autoria e materialidade, certo que o pedido de internao no deve prosperar, uma vez que medida de exceo. Pelo que dispem o E.C.A. e a Constituio Federal, a medida de internao, seja ela provisria ou definitiva, regida pelo princpio da excepcionalidade. No deve, pois, ser decretada seno em situaes extremas, quando efetivamente a entrega do jovem a seus responsveis, com altssima probabilidade poder inviabilizar a instruo do feito ou a existncia de outra medida adequada. Nestes sentido, alis, j se decidiu:

A internao, ainda que provisria, deve atender os requistos previstos nos arts. 122/124 do ECA. O pargraro 2o. do do art. 122 determina taxativamente que em

nenhuma hiptese ser aplicada a internao, havendo outra medida adequada. (TJSP - AI 13.100 - 0 - rel. Marino Falco) A medida de internao somente deve ser aplicada em ltimo caso. Novamente reforamos que se trata do princpio da excepcionalidade, proclamado na lei e na Constituio Federal. Deve ser evitada a qualquer custo, visto mostrar-se excessivamente danosa pessoa em desenvolvimento e pouco eficaz enquanto estratgia pedaggica.Neste sentido j vem favoravelmente manifestando - se, o STJ, no corpo das mais diversificadas decises proferidas, sempre buscando reafirmar este carter de ultima ratio do regime scio-educativo extremo, conforme podemos verificar atravs das decises elencadas abaixo : HC 11276 - STJ A diretriz determinada pelo Estatuto da Criana e do Adolescente no sentido de que a internao seja exceo, aplicando-se a esta medida scio-educativa os princpios da brevidade, excepcionalidade e respeito condio peculiar de pessoa em desenvolvimento. S recomendvel em casos de comprovada necessidade e quando desaconselhada medidas menos gravosas. HC 8836 - STJ A medida de internao somente deve ser determinada em casos excepcionais e por perodos curtos, visto que a criana e o adolescente no devem ser

privados do convvio da famlia. HC 8443 - STJ O sistema de internao, previsto no Estatuto da Criana e do Adolescente, foi institudo como medida excepcional, somente aplicvel nas expressas hipteses descritas na Lei. Trata-se de medida extrema, que somente se justifica quando a infrao grave e outra medida, mais branda, no se mostra eficaz para a recuperao do menor. interessante notar nestes diversos julgados que o motivo explicitado para a estrita observncia das garantias processuais do adolescente autor de ato infracional parece repousar, na linha do STJ, justamente no carter educativo da medida, revelado atravs de uma deciso justa. Importante ainda ressalvar que a internao a medida scio educativa com piores condies para produzir resultados positivos, com efeito, a partir da segregao e da inexistncia de projeto de vida, os adolescentes internados acabam ainda mais distantes da possibilidade de um desenvolvimento sadio. Devemos lembrar que se tratando de menor inimputvel, no existe pretenso punitiva estatal propriamente dita, mas apenas pretenso educativa, que, na verdade, dever no s do Estado, mas da famlia, da comunidade e da sociedade em geral, conforme disposto expressamente na legislao de regncia (Lei 8.069/90,

art. 4). Assim sendo, no se deve afastar da finalidade precpua da Lei 8.069/90, que conferir proteo integral criana e ao adolescente, mesmo que autor de ato infracional, buscando reeducar e corrigir. Assim sendo, requer desde j a improcedncia do pedido de internao, do menor XXXXX.

3) DA CONCLUSO

Isto posto, requer a improcedncia do pedido de internao do menor XXXXXXXXXXX, por se tratar de questo que venha a garantir o bem estar do menor.

Nestes termos, Pede deferimento.

Santo Andr, 05 de Julho de 2010