Barranquilla, Mayo 21 del 2012

Seores: OFICINA DE BONOS PENSIONALES MINISTERIO DE HACIENDA ATENCIN: Dr. CIRO NAVAS Director General Carrera 8 No. 6 - 64 Edificio San Agustn 2 971310 Ext.: 2048 - 2052 Bogot

REFERENCIA: DERECHO DE PETICIN

Basados en el Artculo 23 de la CONSTITUCIN POLTICA DE COLOMBIA, en concordancia con el Artculo 85, igualmente de la CONSTITUCIN POLTICA DE COLOMBIA, y el Artculo 5 del CDIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, interponemos respetuosamente en instancia y ante el Director de la OFICINA DE BONOS PENSIONALES DEL MINISTERIO DE HACIENDA, con el propsito de obtener BONO PENSIONAL en ejercicio y como garanta efectiva del derecho fundamental a una pensin digna (entre otros), las siguientes peticiones y acciones:

1. APLICAR DEL PRINCIPIO CONSTITUCIONAL DE IGUALDAD ANTE LA LEY, EXISTIENDO LA MISMA E IDNTICA SITUACION DE HECHO POR LO CUAL SE DEBE APLICAR LA MISMA SOLUCION DE DERECHO, en el caso de los BONOS Pensionales de los empleados de Carbones de Cerrejn (Antes INTERCOR), clasificados en Categora 51, a saber: a. IDENTICA SITUACION DE HECHO: i. Tenemos derecho a que se nos liquide el Bono Pensional con salario real devengado, pues nos trasladamos del sistema de Prima Media al Sistema RAIS antes del 14 de Julio del 2005.Sentencia C-734 de 2005. CERREJON (Antes Intercor), cotizo correctamente sobre lo mximo cotizable (Salario Base Mximo de Cotizacin categora 51). Esto segn la consulta al Consejo de Estado radicada 1541 del 2003, que resolvi: En cuanto a la consulta sobre las responsabilidades del empleador y/o de la Nacin, se contesta que el empleador responde por el dao causado al trabajador cuando, por error o por dolo, cotiz al ISS en una categora salarial inferior a la que le corresponda de acuerdo con el salario devengado.

ii.

Nuestro salario real efectivamente devengado certificado por Carbones de Cerrejn (Antes INTERCOR) a junio 30 de 1992, es compatible con el salario reportado sobre el cual se aportaba al ISS, es decir, cotizamos lo que la Ley exiga en la Categora 51. iii. Tuvimos un bono pensional correctamente emitido el cual fue unilateralmente anulado en violacin al debido proceso, de acuerdo con la inexequibilidad emitida en la Sentencia de la Corte Constitucional, C-734 del 2005. La OBP es la entidad que debe emitir el Bono Pensional en representacin de la Nacin, para los empleados en Categora 51, es decir con salarios superior a Col$665.000.00. Esto segn la consulta al Consejo de Estado radicada 1541 del 2003, que resolvi: Por su parte, la Nacin debe responder por el mayor valor del bono que se genere cuando el salario devengado en FB por el trabajador, era superior a 10 SMLM y se cotizaba en ese tope, es decir, en la categora 51, de acuerdo con los procedimientos y requisitos estudiados en este concepto y sin pasar de 20 SMLM.. Tenemos derecho a la emisin del Bono Pensional con SALARIO REAL EFECTIVAMENTE DEVENGADO, y no con SALARIO BASE DE COTIZACION porque la declaratoria de inexequibilidad del literal a) del Artculo 5 del Decreto 1229 de 1994 no nos es aplicables. A pesar que la Historia Salarial, en el documento de liquidacin provisional, esta correcta en semanas y tiempos, no as el SALARIO BASE A FECHA BASE, el cual est utilizando el salario base mximo de cotizacin correspondiente a la categora 51, $ 665.070.00 y no el SALARIO REAL EFECTIVAMENTE DEVENGADO por nosotros, certificado por INTERCOR, a Junio 30 de 1992.

iv.

v.

vi.

vii. La nica informacin que tiene la OBP y el ISS, para todos los empleados de INTERCOR, categora 51, es la copia de la microficha del SISTEMA ALA, donde INTERCOR reportaba en la columna SALARIO DEVENGADO o PENSION, el salario base mxima de cotizacin correspondiente a la categora 51, pero no reporto el excedente a ese tope en ninguna otra parte del reporte en microfichas, como lo ha certificado Cerrejn en varias sentencias de tutela. Luego, el ISS no tiene conocimiento de nuestro salario real efectivamente devengado. b. MISMA SOLUCION DE DERECHO: i. TUTELA de primera Instancia 11001221500020100110101 presentada por Carlos Moncada contra la OBP concedida por el

tribunal Superior de Bogot mediante Acta 022A del 25 de Marzo del 2011 y Confirmada por la Corte Suprema de Justicia y que reza entre otras : .Ordenar a la Oficina de Bonos Pensionales (OBP) del Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico, requerir al ISS para que, dentro de los dos das siguientes a la notificacin de la presente sentencia, certifique si cuenta en sus archivos con la informacin sobre el salario real devengado por el seor Carlos Alberto Moncada Pardo a 30 de Junio de 1992. Una vez se produzca dicha certificacin y de constatarse que no existe informacin sobre el salario real devengado por el accionante a junio 30 de 1992, la Oficina de Bonos Pensionales deber requerir a INTERCOR certificacin del salario real devengado por Carlos Moncada. Surtido este trmite, deber aplicar la normatividad legal, en los trminos establecidos por la Jurisprudencia de la Corte Constitucional. ii. INCIDENTE DE DESACATO,110012215000201001101 00, de TUTELA DE CARLOS MONCADA, que reza en sus apartes: Es apenas obvio considerar que si el ISS informaba la suma de $665.070 como monto de la remuneracin de Carlos Alberto Moncada Pardo, reportado por INTERCOR para la aludida fecha, significaba ello que no tena en sus registros (sistema ALA) el dato sobre el salario real devengado por el actor para dicha calenda, pues este ascenda a una cantidad ($ 1.520.000) considerablemente superior a la anterior, de acuerdo con lo aducido por el accionante en la demanda de amparo, punto alrededor del cual verso la fundamentacin fctica de la misma. Por consiguiente, cuando el ISS, frente al requerimiento hecho por la OBP del ministerio de Hacienda siguiendo los lineamientos del fallo de tutela, puso en conocimiento de esta entidad que el valor del salario del promotor de la tutela, reportado por INTERCOR con novedad de cambio en el ciclo junio de 1990, fue de $665.070, debi considerar que no se le estaba suministrando el dato sobre el salario real percibido por el actor para Junio 30 de 1992. (Negrillas nuestras). 3.3.4 En las condiciones anotadas, resultaba forzoso, en aras de dar cumplimiento estricto al fallo de tutela y procurar que este no resultara nugatorio, que la OBP del citado Ministerio requiriera a INTERCOR la certificacin sobre el salario real que para el 30 de junio de 1992 devengaba el seor Moncada Pardo, pues era claro, se reitera, que el ISS no tena en sus registros dicha informacin. En este punto, carece por completo de fuerza persuasiva lo planteado por el ente accionado, en el sentido de que al dar cuenta el ISS de que al revisar las planillas figuraba como ltima novedad reportada por INTERCOR, anterior a la fecha referenciada (30 de junio de 1992) la cantidad de $665.070, correspondiente al salario de Moncada Pardo, se debe dar por hecho que si contaba con el dato solicitado y que, por ende, no haba ni hay necesidad de requerirlo a la empresa empleadora en mencin. (negrillas nuestras)

De aceptarse la tesis planteada por el accionado, equivale ello a dejar sin ningn sentido el fallo de tutela, y, por contera, arrojarlos al vacio, despojarlo de cualquier efecto prctico y adosarle un carcter de inanidad que repugnara con el concepto o aplicacin de justicia material en el caso concreto.(negrilla nuestras). 3.3.5 Cabe sealar que luego de pronunciarse el jefe de la OBP del Ministerio de Hacienda frente al incidente de desacato promovido por el accionante, pretendiendo hacer ver que se obro con apego al sentido de la decisin emitida en el fallo, en el auto de apertura a prueba dentro del tramite incidental se puso de manifiesto la obligacin que esa entidad tenia de requerir a INTERCOR la certificacin sobre el salario real devengado por el actor a 30 de junio de 1992 y por eso se le solicito al accionado que informara si la haba solicitado.(negrillas nuestras). Por supuesto, la razn de esa determinacin obedeci a que la situacin puesta de presente por el accionante como fundamento medular de la accin constitucional se mantena en el mismo estado de cosas, inalterable, en la medida en que el ISS le haba respondido a la OBP, luego de serle requerida esa informacin en razn de lo dispuesto en la sentencia de tutela, que en el ltimo reporte de INTERCOR sobre novedad de salario registrado en el sistema ALA (ciclo junio de 1990) figuraba como dato del salario del seor Moncada Pardo, la suma de $665.070. Sin embargo, la entidad de manera tozuda se mantuvo en su posicin, expresada en los trminos anteriormente sealados, la cual equivale a sealar que tomo el salario de $665.070 como si correspondiera al realmente devengado por el actor a 30 de junio de 1992, denotando as una postura rebelde frente al fallo de tutela, pues la concesin del amparo supuso necesariamente acoger el fundamento del actor de que la remuneracin para la calenda citada ascenda a una valor significativamente mayor, y, por ende, ninguna dificultad representaba comprender que haba necesidad, para sujetarse estrictamente a los dispuesto en el punto TERCERO de la parte resolutiva de la sentencia, de que la entidad accionada hiciera a INTERCOR el requerimiento all dispuesto 3.4 De acuerdo con lo expuesto, concluye la Sala que el Jefe de la Oficina de Bonos Pensionales del Ministerio de Hacienda y Crdito Publico exteriorizo una conducta voluntariosa frente a una orden cuya claridad y precisin no admite discusin, lo cual se ha traducido en que el fallo proferido dentro del presente asunto, en las dos instancias, no haya tenido efectivo cumplimiento hasta el momento. (negrillas nuestras). Por consiguiente, puede deducirse con plena seguridad la abierta disposicin de sustraerse al cumplimiento de la orden de amparo, denotada por el citado funcionario, manifestada en la voluntad de imponer un criterio o posicin a pesar de haber quedado sin piso como consecuencia de la decisin adoptada en la sentencia de tutela, lo cual permite establecer sin la menor

hesitacin la concurrencia de la responsabilidad subjetiva, cumplindose as los presupuestos a los que se halla condicionada la imposicin de sancin por desacato, de acuerdo con el reiterado criterio de la jurisprudencia constitucional. (negrillas y subrayado nuestras)

iii. SENTENCIA T-910/2006 de la CORTE CONSTITUCIONAL que dice: Existe informacin sobre el salario base de cotizacin, pero no es dable suponer que ste es igual al salario real devengado por Vctor Lpez, como pretende hacerlo el Ministerio, puesto que el ISS no cuenta en sus archivos con la informacin correspondiente al salario realmente devengado a Junio de 1992 de trabajadores de INTERCOR con salario superior a $665.070, como es el caso del accionante Por consiguiente, la Sala estima que al esgrimirse como una de las razones para modificar el valor del bono pensional del seor Lpez que no era admisible la certificacin expedida por el empleador sobre el salario devengado por el accionante a 30 de junio de 1992, existiendo comunicaciones del ISS en el sentido de no contar con informacin sobre el salario real devengado y contando con copia de la planilla de liquidacin de aportes del seor Lpez en la cual no reposa informacin sobre el salario real devengado, y proceder a reliquidar el bono con base en el salario base de liquidacin que figura en la planilla de autoliquidacin de aportes, la OBP incurri en una vulneracin al debido proceso. Considera la Sala que ante las comunicaciones del ISS de no contar con la informacin relativa a los salarios reales devengados por los trabajadores de INTERCOR y al evidenciar que en la planilla de autoliquidacin de aportes del seor Lpez no se encontraba diligenciada la columna relativa al salario real devengado por el empleador, no poda la OBP proceder a emitir un bono pensional tomando como base el salario base de cotizacin del accionante. En ste caso, en aplicacin del artculo 8 del Decreto 1474 de 1997 le corresponda al ISS certificar que no contaba con la informacin sobre el salario devengado por el seor Lpez en el ao 1992 y, en ese caso, aceptar la certificacin expedida por INTERCOR. Al haber asumido que el salario devengado por el seor Lpez era igual al salario base de cotizacin, contra las mismas manifestaciones del ISS y la informacin obrante en las planillas de autoliquidacin de aportes, la OBP incurri en una vulneracin al debido proceso iv. RESOLUCION DE EMISION DEL BONO PENSIONAL de CARLOS MONCADA, No 9131 del 9 de Diciembre de 2011, emitido correctamente, usando el SALARIO REAL EFECTIVAMENTE DEVENGADO y certificado por el empleador INTERCOR a Junio 30 de 1992, tal y como consta en la copia adjunta a este Derecho de Peticin y tal como lo ordeno la Corte Suprema de Justicia en todas sus instancias e incidentes de desacato.

De todas las sentencias e incidentes de desacato, referidas y no referidas, y de la emisin correcta del Bono Pensional de Carlos Moncada, se deriva que los motivos y amparos derivados de ellas, por ser los mismos hechos idnticos, aplican para todos los empleados de INTERCOR, que a 30 de JUNIO de 1992 cotizaban con categora 51, entre los cuales estamos todos los firmantes en este Derecho de Peticin.

2. Con base en todos los argumentos sustentados en el punto 1 de este Derecho de Peticin, se solicita, emitir, anular, reliquidar, corregir, complementar, segn sea el caso individual de los aqu firmantes, en forma correcta nuestro Bono Pensional con el SALARIO REAL EFECTIVAMENTE DEVENGADO, certificado por Carbones de Cerrejn (Antes Intercor), nuestro empleador a Junio 30 de 1992, mediante las siguientes acciones: a) Requerir al ISS ya Carbones de Cerrejn (antes INTERCOR), la certificacin de que los salarios consignados en la microficha ALA de Junio 30 de 1992, que reporto CERREJON (Antes INTERCOR), en la columna SALARIO DEVENGADO o PENSION, corresponde al salario base mximo de cotizacin, Col $ 665.000.00, de Junio 30 de 1992, correspondientes a los empleados clasificados en Categora 51. b) Requerir al ISS CERTIFIQUE que hubo acuerdo para reportar en la columna SALARIO DEVENGADO o PENSION, el salario base mximo de cotizacin, y no el salario real devengado, tal y como lo corrobora el Acta de reunin entre funcionarios del ISS y CERREJON (Antes INTERCOR) en Julio de 1992, por una situacin de transicin, evento que fue corregido en 1993. (Se adjunta copia de dicha Acta de reunin). c) Requerir al ISS CERTIFIQUE si cuenta en sus archivos con la informacin del SALARIO REAL EFECTIVAMENTE DEVENGADO, que es diferente a SALARIO DEVENGADO O PENSION consignado en el reporte de las microfichas del sistema ALA, a Junio 30 de 1992, para los empleados de Carbones de Cerrejn (Antes INTERCOR).(Se adjunta copia de Presidencia el ISS). d) Requerir al ISS CERTIFIQUE SI PRESUME que lo reportado por Carbones de Cerrejn (antes INTERCOR) al ISS, en Junio 30 de 1992, en las microfichas del Sistema ALA, en las columnas Salario DEVENGADO O PENSION corresponde al salario real efectivamente devengado por sus empleados Categora 51, y aportar las pruebas para soportar dicha presuncin, diferentes a la microficha del Sistema ALA. e) Certificar porque la OBP PRESUME que lo reportado por Carbones de Cerrejn (antes INTERCOR) al ISS, en Junio 30 de 1992, en las microfichas del Sistema ALA, en las columnas Salario DEVENGADO O PENSION corresponde al salario real efectivamente devengado por sus empleaos Categora 51, y aportar las

pruebas para soportar dicha presuncin, diferentes a la microficha del Sistema ALA. f) Pedir al ISS que CERTIFIQUE que Carbones de Cerrejn (antes INTERCOR) pago debidamente todos los aportes legales a las pensiones correspondientes a los empleados de mxima categora 51, de acuerdo con los instructivos de la Ley 2610 de 1989 que reza:
a. Artculo 3 Modificar el artculo 4 de los Acuerdos 229 y 025 de 1982, proferidos por las Juntas Administradora y de Seguros Econmicos del ISS, respectivamente, los cuales quedarn as: "Para trabajadores al servicio de patronos cobijados por el Sistema ALA, el salario de base de la categora ms alta vigente en el perodo de autoliquidacin correspondiente, constituir el lmite para la liquidacin de aportes.

g) Certificar, con soporte jurdico Legal, la Ley que autoriza a la OBP determinar que la informacin de la microficha del Sistema ALA, es la nica prueba aceptable para el clculo del Bono Pensional, en contravencin con la Ley vigente (DECRETO 1474 de Mayo 30 de 1997, articulo 8-SALARIO BASE, que reemplazo al Art 28 del Decreto 1748 de 1995), que permite la certificacin del empleador como prueba suplementaria en caso de ausencia de informacin veraz, as como de toda la jurisprudencia aqu expuesta en este Derecho de Peticin.

3. Confirmado que el ISS y la OBP no tienen pruebas concretas del SALARIO REAL EFECTIVAMENTE DEVENGADO a Junio 30 de 1992, SOLICITAR a Carbones de Cerrejn (antes INTERCOR), la constancia de nuestro SALARIO REAL EFECTIVAMENTE DEVENGADO a Junio 30 de 1992, y admitirla como vlida , para efectos de la liquidacin, anulacin, correccin o re liquidacin, segn cada caso individual, de nuestro bono pensional, respetando el derecho al debido proceso, tal y como lo determina la Ley 100 de 1993, la inexequibilidad del articulo a) del Decreto 1299 de 1994, y los mltiples fallos de tutela. 4. Complementar las pruebas de nuestro SALARIO REAL EFECTIVAMENTE DEVENGADO, con CERTIFICACION DEL MINISTERIO DE HACIENDA Y DE CARBONES DE CERREJON (Antes INTERCOR), donde conste el reporte y pago de impuestos de renta sobre ingresos, del ao 1992, el cual tomo como base el SALARIO REAL EFECTIVAMENTE DEVENGADO.
5. Emitir, re-emitir, reliquidar, corregir, emitir bono complementario, etc., segn sea el

caso individual de cada uno de los firmantes de este Derecho de Peticin, el Bono Pensional, correctamente, y al que tenemos derecho por Ley, con el Salario Real efectivamente devengado certificado por Carbones de Cerrejn (antes INTERCOR), a Junio 30 de 1992, dando cumplimiento cabal a la Ley.

Esta solicitud se presenta con base en:

1. Tenemos derecho por constitucin y Ley, a la aplicacin del principio de igualdad ante la Ley, en la expedicin del bono pensional con SALARIO REAL EFECTIVAMENTE DEVENGADO, porque existiendo la mismas e idnticas situaciones de hecho (empleados de Cerrejn (antes Intercor) en Categora 51, con informacin incorrecta en el campo SALARIO DEVENGADO O PENSION, en microfichas ALA, de Junio 30 de 1992), se deben aplicar las mismas soluciones de derecho (Aceptar la certificacin del empleador del salario real efectivamente devengado), tal como sucedi en el caso de Carlos Moncada, a quien, la Corte Suprema de Justicia, mediante fallos de sentencias, en primera y segunda instancia y casacin en Sala de Tutelas, confirmados en incidentes de desacato, le concedi la razn en derecho y en consecuencia le fue efectivamente expedido el bono en debida forma, conforme lo estipula la Ley y la Jurisprudencia de sentencias en cortes para mltiples casos como el nuestro, ya resueltos, entre muchas otras, en las siguiente sentencias: a. Artculo 29 de la Constitucin Poltica: .debido proceso: regulacin jurdica que de manera previa limita los poderes del Estado y establece las garantas de proteccin a los derechos de los individuos, de modo que ninguna de las actuaciones de las autoridades pblicas dependa de su propio arbitrio, sino que se encuentren sujetas a los procedimientos sealados en la Ley. b. DECRETO 1474 de Mayo 30 de 1997. ARTCULO 8o. SALARIO BASE-SB-. El artculo 28 del Decreto 1748 de 1995, quedar as: 1. Para trabajadores que cotizaban al ISS en FB, se tomar el ltimo salario mensual devengado y reportado al ISS con anterioridad a esa fecha. Se supondr siempre que dicho salario es el mismo sobre el que cotizaban en FB, salvo que el trabajador aporte prueba en contrario, prueba que estar constituida por una constancia del ISS. Si el ISS informa que no obra constancia sobre el salario devengado y reportado, el empleador expedir una en tal sentido, en la cual el salario devengado se calcular como en los numerales 2 y 3 siguientes de este artculo. Esto ltimo siempre que el salario certificado por el empleador sea compatible con el salario reportado sobre el cual aportaba al ISS. Esto es, que corresponda al rango de salarios sobre el cual cotizaban. De lo contrario no se tomar en cuenta el certificado del empleador Nuestro salario real efectivamente devengado certificado por Carbones de Cerrejn (Antes INTERCOR) a junio 30 de 1992, es compatible con el salario reportado sobre el cual se aportaba al ISS, es decir, cotizamos lo que la Ley exiga en la Categora 51.

c. SENTENCIA C-734 de 2005:

 que en consecuencia , las personas que se haban trasladado al Rgimen de Ahorro Individual con Solidaridad con anterioridad al 14 de Julio de 2005, fecha de expedicin de la sentencia C-734 de 2005 tienen derecho a que se les emita con salario devengado y reportado al ISS a 30 de Junio de 1992 d. Decreto 3366 del 2007 que decreta: b. Artculo 1. Salario base de liquidacin para la pensin de vejez de referencia de personas que estaban cotizando a alguna caja fondo o entidad a fecha base. De conformidad con los criterios sealados por la Corte Constitucional en relacin con la Sentencia C-734/05, en el caso de las personas que se trasladaron al Rgimen de Ahorro Individual con Solidaridad con anterioridad al 14 de julio de 2005, y que a fecha base se encontraban cotizando a alguna caja, fondo o entidad, los bonos pensionales Tipo "A" modalidad 2 se liquidarn y emitirn tomando como salario base el salario devengado con base en normas vigentes al 30 de junio de 1992, reportado a la respectiva entidad en la misma fecha, o el ltimo salario o ingreso reportado antes de dicha fecha, si para la misma no se encontraba cotizando. e. Consejo de Estado - Sala de Consulta y Servicio Civil que responde: Bono pensional. Ingreso base de liquidacin. Concepto 1541 de 2003 (diciembre 16). (Autorizada la publicacin con oficio 032132 del 20 de noviembre de 2006). La Sala responde la consulta del seor Ministro de Hacienda y Crdito Pblico, doctor Alberto Carrasquilla Barrera, acerca del salario base que se debe tener en cuenta para la liquidacin de los bonos pensionales tipo A. La Sala reitera que el presente concepto se emite advirtiendo la existencia de eventuales vicios de inconstitucionalidad del Decreto Ley 1299 de 1.994, en especial de los artculos 4 y 5 literal a). Como regla general, los bonos pensionales Tipo A, modalidad 2, deben liquidarse con base en el salario devengado y reportado al ISS por el empleador a junio 30 de 1.992. Excepcionalmente, y slo cuando el ISS certifique que carece de informacin sobre el salario devengado por el trabajador en fecha base FB, la ley permite que el empleador certifique, hoy en da, el salario devengado y reportado en FB. La certificacin del empleador debe hacerse sobre bases documentales verificables que llenen los requisitos legales. Si el empleador se niega a certificar por cualquier razn o certifica sin llenar los requisitos legales, el bono debe expedirse con base en la informacin que tenga el 155, sin perjuicio de las acciones judiciales que puedan adelantarse para demostrar el salario real devengado por el trabajador en FB. Sobre la consulta de responsabilidades del empleador y/o de la Nacin, se contesta que el empleador responde por el dao causado al trabajador cuando, por error o por dolo, cotiz al ISS en una categora salarial inferior a la que le corresponda de acuerdo con el salario devengado. La Nacin debe responder por el mayor valor del bono que se genere cuando el salario devengado en FB por el trabajador, era superior a 10 SMLM y se cotizaba en ese tope, es decir, en la categora 51, de acuerdo con los procedimientos y requisitos estudiados en este concepto y sin pasar de 20 SMLM

En la exposicin de motivos y anlisis de jurisprudencia para emitir el concepto s puede leer: 2.b. Ocurre cuando el empleador certifica que el salario devengado a 30 de junio de 1992, superaba la categora mxima de cotizacin, siendo sta la categora en la cual cotizaba efectivamente. De manera especial, la consulta inquiere sobre el caso en el cual el trabajador devengaba, a 30 de junio de 1992, un salario superior al de la categora 51, la de los 10 SMLM, equivalentes a $665.070, pero hoy en da no existe en el ISS la prueba de dicho salario, aunque s de la cotizacin sobre este monto que era el tope mximo de cotizacin. Ntese que en esta alternativa no se genera un faltante de aportes, pues se cotizaba correctamente en el mximo tope. Hay que recordar que el patrono no estaba obligado a cotizar sobre un valor superior, pero s a declarar o mejor, a reportar el salario efectivamente devengado por el trabajador. En este evento, resulta tambin de aplicacin lo dispuesto en el pargrafo del artculo 5 del decreto ley 1299 de 1994, en concordancia con lo establecido por el literal a) del mismo, segn el cual si el ISS informa que en sus archivos no obra constancia del salario devengado y reportado en esa fecha, es admisible la certificacin del empleador declarando lo que el trabajador devengaba y que ese valor fue reportado al ISS en su momento. Por consiguiente, el bono pensional se debe liquidar con base en esa certificacin. Dado que el patrono cotiz al ISS sobre el lmite mximo permitido por la ley y que la certificacin que l expida con el lleno de los requisitos legales suple la falta de informacin del ISS, le corresponde a la Nacin responder por el mayor valor del bono f. TUTELA de primera Instancia 11001221500020100110101 presentada por Carlos Moncada contra la OBP concedida por el tribunal Superior de Bogot mediante Acta 022A del 25 de Marzo del 2011 y Confirmada por la Corte Suprema de Justicia y que reza entre otras : .Ordenar a la Oficina de Bonos Pensionales (OBP) del Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico, requerir al ISS para que, dentro de los dos das siguientes a la notificacin de la presente sentencia, certifique si cuenta en sus archivos con la informacin sobre el salario real devengado por el seor Carlos Alberto Moncada Pardo a 30 de Junio de 1992. Una vez se produzca dicha certificacin y de constatarse que no existe informacin sobre el salario real devengado por el accionante a junio 30 de 1992, la Oficina de Bonos Pensionales deber requerir a INTERCOR certificacin del salario real devengado por Carlos Moncada. Surtido este trmite, deber aplicar la normatividad legal , en los trminos establecidos por la Jurisprudencia de la Corte Constitucional. En la tutela referida en el prrafo anterior, Carlos Moncada argumento con base en la sentencia T-910/2006 de la CORTE CONSTITUCIONAL de Vctor Lpez contra la OBP, que De esta ltima anotacin en la Sentencia se puede derivar que los motivos y amparos derivados de esta sentencia aplican para todos los empleados de INTERCOR, que a

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30 de JUNIO de 1992 cotizaban con categora 51, entre los cuales estoy yo.. La CSJ en casacin le dio la razn, y ordeno pedir y aceptar la constancia del SALARIO REAL DEVENGADO del empleador y reliquidar correctamente el bono pensional de Carlos Moncada,

g. Incidente de desacato de incumplimiento de la tutela anterior, mediante Acta 100A del 8 de Noviembre de 2011, otorgado por el Tribunal Superior de Bogot-Sala Penal y confirmado por la Corte Suprema de Justicia. h. Resolucin Nro 9131 del 9 de Dic del 2011, de la OFICINA DE BONOS PENSIONALES del Ministerio de Hacienda, Mediante la cual se emite el Bono pensional tipo A, de Carlos Moncada, con SALARIO REAL DEVENGADO certificado por INTERCOR, en cumplimiento del fallo de tutela proferido por la Sala Penal del Tribunal Superior del Distrito de Bogot. i. SENTENCIA T-910/2006 de la CORTE CONSTITUCIONAL que dice: .la sala no acoge la tesis expuesta por la OBP, segn la cual la declaratoria de inexequibilidad del literal a) del artculo 5 del Decreto Ley 1299 de 1994 implico que la base de liquidacin de los bonos de las personas que se trasladaron durante su vigencia cambiara. Se insiste: si el traslado se produjo antes de la declaratoria de inexequibilidad, la administracin deber tomar como base para la liquidacin del bono el salario devengado y no el salario base de cotizacin. Esto significa, adicionalmente, que la OBP no puede argir vlidamente que procede a reliquidar el bono pensional de un beneficiario que se traslado durante la vigencia del numeral a) del artculo 5 del Decreto Ley 1299 de 1994 por la causal de modificacin de la base de cotizacin como consecuencia de la decisin de la corte Constitucional, pues ello supondra darle efectos retroactivos a la sentencia C-734 del 2005 y continua .Descendiendo al caso particular, esta sala considera que a la luz de las normas vigentes al 30 de Junio de 1992 lo legalmente exigible al accionante era cotizar con un monto mximo de 10 salarios mnimos. Visto de otra manera: el sistema no lo autorizaba para cotizar con base en el salario que realmente devengaba, que era superior a 20 salarios mnimos de la poca. De otra parte, en el momento en que se produjo el traslado del Seor Lpez (primero de abril de 1995), el literal a) del artculo 5 del Decreto Ley 1299 de 1994 se encontraba vigente, por lo cual el bono pensional deba calcularse sobre la base prevista en dicho literal, a saber, el salario real devengado y reportado a 30 de Junio de 1992, y prosigue .al igual que lo resuelto en el caso de la sentencia T-910 de 2006, en donde la OBP aplicando su misma tesis llego a expedir en ese caso un segundo bono pensional sobre la base de cotizacin, la sala se aparta de los argumentos expuestos por la OBP del Ministerio de Hacienda, segn la cual la declaratoria de inexequibilidad del literal a) del artculo 5 del Decreto 1299 de 1994 implico que cambiara la base de liquidacin de los bonos de quienes se trasladaron durante su vigencia. Se resume: si el traslado se

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produjo antes de la declaratoria de inexequibilidad, la administracin deber tomar como base para la liquidacin del bono el salario devengado y no el salario base de cotizacin. Darle un efecto retroactivo a una sentencia de la corte que nunca lo considero as, es violar el debido proceso del accionante y generarle graves consecuencias en el monto de la futura pensin de vejez.. .la Sala pasa a analizar las diferentes comunicaciones enviadas por el ISS y el Ministerio de Hacienda sobre la informacin que reposa en los archivos del Ministerio y/o del ISS sobre el salario devengado y reportado del seor Lpez como trabajador de INTERCOR. En comunicacin VPGNHL NO. 203770 del 24 de junio de 2002 , dirigida por la Gerente Nacional de Historia Laboral y Nmina de Pensionados del ISS al Jefe Oficina Bonos Pensionales se expresa: ..El diligenciamiento de todos los formularios que constituan el Sistema ALA era responsabilidad y funcin de cada patrono. En el caso especfico de INTERCOR, una vez estudiadas las micro fichas que contienen dicha informacin por funcionarios de la Gerencia Nacional de Historia Laboral, se pudo constatar que la empresa desde que comenz a reportar novedades a travs el Sistema ALA en Junio de 1983 no reporto el salario bsico realmente devengado de los trabajadores con salario bsico superior al mximo asegurable de la poca. En conclusin, el ISS no cuenta en sus archivos con la informacin correspondiente al salario realmente devengado a Junio de 1992 de trabajadores de INTERCOR con salario superior a $ 665.070. (Negrillas nuestras) No obstante lo anterior, cabe anotar que la empresa realiz cumplidamente sus pagos al ISS por concepto de aportes a la seguridad social y el hecho de omitir el salario realmente devengado de trabajadores con ingresos superiores a los valores mximos asegurables, no afect la liquidacin de los aportes ni el valor de ninguna prestacin econmica reconocida por el instituto (Negrilla en el texto original. Subraya por fuera del texto original). En otras palabras, de acuerdo con la anterior comunicacin del ISS para aquellos trabajadores que devengaban un salario superior al mximo salario base de cotizacin (trabajadores clasificados en la categora 51), esto es, superior a $665,070 al 30 de junio de 1992 INTERCOR no report el salario real devengado por los mismos. Sin embargo, esta omisin del patrono en palabras del ISS- no afect la liquidacin de los aportes ni el valor de ninguna prestacin econmica reconocida por el Instituto. Y esto por cuanto para aquellas personas que devengaban ms de 10 salarios mnimos la cotizacin deba hacerse sobre este tope y no sobre el mayor valor devengado. En oficio dirigido por el Presidente ISS al Jefe de Oficina Pensionales del Ministerio de Hacienda el 10 de marzo de 2004 se lee Dando alcance al oficio PJSS 002047 de diciembre 19 de 2003 relacionado con las comunicaciones del doctor Jos Joaqun Armijo de la Oficina de Administracin de Personal & Beneficios Recursos Humanos y de la doctora Betty Alfonso Rodrguez del Departamento de Materiales y Servicios del Cerrejn, se observa que los salarios del mes de junio del ao 1992 de algunos de los trabajadores de la Empresa INTERCOR

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relacionados en el sistema ALA no corresponden a la asignacin real devengada por stos en esa poca. En consecuencia, concluye que el ISS no tiene registrado en el sistema ALA el salario real devengado por stos en el mes de junio del ao 1992 (Subraya por fuera del texto original). Es decir, mediante la anterior comunicacin el ISS reitera lo expresado en el oficio del 24 de junio de 2002, esto es, que no cuenta con la informacin relativa a los salarios reales devengados por algunos trabajadores de INTERCOR a 30 de junio de 1992. Posteriormente, en comunicacin dirigida por el Presidente del ISS al Jefe de Oficina Pensionales del Ministerio de Hacienda el 29 de junio de 2004, a travs de la cual se da alcance al contenido del oficio del 10 de marzo de 2004 - antes trascrito-, se expresa: En atencin al asunto de la referencia, mediante el cual solicita se precise el alcance del oficio de mazo 10 de 2004, en el cual se concluy que el ISS no tiene registrado en el sistema ALA el salario real devengado en el - mes de junio del ao 199 por parte de INTERCOR, se aclara que el Instituto de Seguros Sociales s cuenta con planillas de aportes de los salarios reportados bajo al sistema ALA por parte de la Empresa INTERCOR. Por lo anterior y en cumplimiento con lo previsto en el artculo 3 del Acuerdo 007 de 1982 y al artculo 76 del Acuerdo 044 de 1989 emanados del Consejo Nacional de Seguros Sociales Obligatorios del ISS aprobados mediante los Decretos 1465 de 1982 y 3063 de 1989, no es procedente por parte del ISS expedir certificaciones en sentido contrario (Subraya por fuera del texto original). La anterior comunicacin en nada desvirta el contenido de las comunicaciones del 24 de junio de 2002 y del 10 de marzo de 2004, sino que contribuye a aclararlas. En efecto, el ISS s cuenta con las microfichas de las planillas de autoliquidacin de aportes diligenciadas por INTERCOR, copia de las cuales fueron remitidas por el Instituto al Ministerio. Sin embargo, en algunas de dichas planillas no figura el salario devengado por el trabajador, siendo ste el caso del seor Vctor Lpez. En efecto, la OBP afirma en su comunicacin del primero de junio de 2006: Como se puede observar en la copia de la microficha de International Colombia Resources Corporation INTERCOR -, correspondiente al seor VICTOR HUGO LPEZ NOSSA c.c. 17198076, en la columna de sueldo bsico de cotizacin aparece $665.070, y en las columnas de factores salariales que sumaran el DEVENGADO NO aparece MONTO.(Negrillas nuestras) As las cosas, la Sala estima que en el caso del seor Lpez la OBP no poda suponer que el salario base de cotizacin era el mismo que el salario devengado en la fecha base, como lo prescribe el artculo 28 del Decreto 1748 de 1995, modificado por el artculo 8 del Decreto 1474 de 1997, ya que a rengln seguido esta norma establece que si el ISS informa que no obra constancia sobre el salario devengado y reportado, como en efecto lo inform mediante las comunicaciones del 24 de junio de 2002 y del 10 de marzo de 2004, y cmo es posible observarlo en la copia de la microficha de INTERCOR, se admitir la certificacin expedida por el empleador. Siendo as, no le asiste razn a la OBP cuando afirma que en el caso del seor Lpez en el archivo

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laboral masivo del ISS, que se construye con base en las planillas de autoliquidacin de aportes y los reportes de novedades de los empleadores, se encuentra la informacin sobre el salario devengado. En este sentido, afirma la entidad en la contestacin de la tutela que () el salario que aparece en la planilla de autoliquidacin se toma como salario devengado y reportado al ISS, de acuerdo con lo estipulado en el Decreto 3063 de 1989. Salvo que el ISS manifieste que tiene en su poder un reporte de cambio de salario, donde aparezca un salario superior (Negrilla en el texto original). Y contina:El mencionado artculo 28 del Decreto 1748, modificado por el artculo 8 del Decreto 1474 de 1997, aclara con exactitud que la prueba del salario base consiste en una constancia expedida por el ISS. Para el caso de las empresas, que reportaban por el sistema de autoliquidacin de aportes ALA- , el ISS ha manifestado y probado que en sus archivos si existe, para todos los casos, una prueba del salario devengado y reportado. Esa prueba la posee microfilmada el ISS y gran parte de las fotocopias de dichas microfichas el ISS las ha entregado al Oficina de Bonos Pensionales del Ministerio de Hacienda. Adems copias de las mismas reposan hoy en poder de las Administradoras de Fondos de Pensiones (AFPs) (Negrilla en el texto original). Existe informacin sobre el salario base de cotizacin, pero no es dable suponer que ste es igual al salario real devengado por Vctor Lpez, como pretende hacerlo el Ministerio, puesto que el ISS no cuenta en sus archivos con la informacin correspondiente al salario realmente devengado a Junio de 1992 de trabajadores de INTERCOR con salario superior a $665.070, como es el caso del accionante. (negrillas mias) Por consiguiente, la Sala estima que al esgrimirse como una de las razones para modificar el valor del bono pensional del seor Lpez que no era admisible la certificacin expedida por el empleador sobre el salario devengado por el accionante a 30 de junio de 1992, existiendo comunicaciones del ISS en el sentido de no contar con informacin sobre el salario real devengado y contando con copia de la planilla de liquidacin de aportes del seor Lpez en la cual no reposa informacin sobre el salario real devengado, y proceder a reliquidar el bono con base en el salario base de liquidacin que figura en la planilla de autoliquidacin de aportes, la OBP incurri en una vulneracin al debido proceso. (negrillas mias) Considera la Sala que ante las comunicaciones del ISS de no contar con la informacin relativa a los salarios reales devengados por los trabajadores de INTERCOR y al evidenciar que en la planilla de autoliquidacin de aportes del seor Lpez no se encontraba diligenciada la columna relativa al salario real devengado por el empleador, no poda la OBP proceder a emitir un bono pensional tomando como base el salario base de cotizacin del accionante. En ste caso, en aplicacin del artculo 8 del Decreto 1474 de 1997 le corresponda al ISS certificar que no contaba con la informacin sobre el salario devengado por el seor Lpez en el ao 1992 y, en ese caso, aceptar la certificacin expedida por INTERCOR. Al haber asumido que el salario devengado por el seor Lpez era igual al salario base de cotizacin, contra las mismas manifestaciones del ISS y la

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informacin obrante en las planillas de autoliquidacin de aportes, la OBP incurri en una vulneracin al debido proceso.. (Negrillas mias) III DECISIN SEGUNDO, que reza: REVOCAR el fallo proferido el siete (7) de febrero en primera y nica instancia por la Sala Civil del Tribunal Superior de Distrito judicial, que decidi sobre la accin de tutela instaurada por Vctor Hugo Lpez Nossa contra la oficina de Bonos Pensionales del Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico, y en su lugar conceder el amparo del derecho al debido proceso del Seor Vctor Hugo Lpez Nossa. En consecuencia, djese sin efectos la parte de la Resolucin 2474 del 26 de Octubre de 2004, por medio del cual se emiten los cupones principales de algunos bonos pensionales tipo A2 en lo concerniente a la emisin del bono pensional del Seor Vctor Hugo Lpez Nossa

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SENTENCIA T-784/2010 de la CORTE CONSTITUCIONAL que dice: As las cosas, la pensin de jubilacin, vejez e invalidez, entre otras, no admiten una prescripcin extintiva del derecho en s mismo como cualquier otra clase de derechos, lo cual no significa que se atente contra el principio de seguridad jurdica; por el contrario, constituye un pleno desarrollo de principios y valores constitucionales que garantizan la solidaridad que debe regir en la sociedad, la proteccin y asistencia especial a las personas de la tercera edad, para mantener unas condiciones de vida digna, as como el derecho irrenunciable a la seguridad social (C.P., arts. 1, 46 y 48), determinando a su vez una realizacin efectiva del valor fundante que impone la vigencia de un orden econmico y social justo, dentro de un Estado Social de Derecho. (negrillas y subrayado nuestro)

Agradeciendo la atencin prestada, Los firmantes en los anexos adjunto. DIRECCIN PARA NOTIFICACIN: Fanny Ortega de Camargo Calle 147 Nro. 13-67, Torre 10 Apartamento 738 Conjunto Portal de Caobos Cerritos Bogot Tel: 316-766-0235

COPIA DE ORIGINALES ADUCIDOS EN ESTE DERECHO DE PETICIN 1- Copia de comunicacin de Presidencia del ISS a Presidencia de Cerrejn

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2- Copia de Acta de Reunin funcionarios ISS y funcionarios Cerrejn 3- Copia de Tutela de Carlos Moncada 4- Copia de Incidente de desacato de Carlos Moncada 5- Copia de la resolucin de emisin de Bono con Salario Real de Carlos Moncada 6- ANEXOS: FIRMANTES DE ESTE DERECHO DE PETICION CON SU CORRESPONDIENTE RESUMEN DE CASA CASO

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Barranquilla, Mayo 21 del 2012

Seores: OFICINA DE BONOS PENSIONALES MINISTERIO DE HACIENDA ATENCIN: Dr. CIRO NAVAS Director General Carrera 8 No. 6 - 64 Edificio San Agustn 2 971310 Ext.: 2048 - 2052 Bogot

REFERENCIA: ANEXO FIRMANTES AL DERECHO DE PETICIN

NOMBRE COMPLETO: IDENTIFICACION: FECHA TRASLADO AL RAIS: SALARIO REAL A JUNIO 30 DE 1992:

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NUMERO Y FECHA EMISION PRIMER BONO PENSIONAL EMITIDO CORRECTAMENTE Y ANULADO ILEGALMENTE: _______________________________

NUMERO Y FECHA EMISION SEGUNDO BONO PENSIONAL EMITIDO ERRONEAMENTE (o Fecha ultima pre liquidacin)

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Se adjunta a esta firma personal: Copia de la certificacin de Carbones de Cerrejn. Copia primer bono emitido y anulado Copia segundo bono emitido errneamente (O ultima pre liquidacin) Copia del extracto mensual de pagos de Junio de 1992 Copia de la declaracin de Ingresos y Retenciones de 1992 Copia de la Declaracin de Renta de 1992 Copia de la Cedula de Ciudadana

Firma: _____________________________________ 17