Va|es 25 de eb|e|o de 2014 /uo 8

N
492
DERECHOS DEL NIO
EL PER CUMPLE OBLIGACIONES INTERNACIONALES
4-5
Jos vila Herrera
2-3 | El
Ministerio
Pblico en la
lucha contra
la criminalidad.
Acciones en
materia de
prevencin
y persecucin
del delito.
7 | Los 180
aos de la
Constitucin
de 1834.
Breve anlisis
de la Cuarta
Carta Poltica
Peruana.
6 | Hacia el
desarrollo del
neoconstitu-
cionalismo. La
derrotabilidad
de la norma
legal frente a
enunciados
constitucionales.
8 | Pago de
intereses
legales en
materia
previsional.
Nuevo
precedente
vinculante
de la Corte
Suprema.
Jos Antonio
Pelez Bardales
Ral Chanam
Orbe
Guido Aguila
Grados
Alex E. Mogolln
Atoche
Suplemento de
anlisis legal 2
MARTES 25 DE FEBRERO DE 2014
PENAL
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jurdica
Jurdica es una publicacin de
2008 Todos los derechos reservados
El Peruano
ACCIONES EN MATERIA DE PREVENCIN Y PERSECUCIN DEL DELITO
El Ministerio Pblico en la
lucha contra la criminalidad
JOS ANTONIO
PELEZ BARDALES
Fiscal de la Nacin. Doctor
en Derecho Penal. Miembro
de la Comisin de Alto Nivel
Anticorrupcin y de la Comisin
Nacional de Poltica Criminal.
Integra adems el Consejo Directivo
de la Academia de la Magistratura.
S
er ecaces en la lucha contra la crimi-
nalidad implica disear e implementar
acciones y estrategias basadas, principal-
mente, en indicadores que reejen la magnitud
de esta problemtica. Dentro de ellos, el ms
confiable resulta ser la tasa de homicidios
dolosos por cada 100,000 habitantes. A lo
cual, debe agregarse la informacin sobre
otros fenmenos delictivos que generan mayor
inseguridad ciudadana (hurtos, robos, lesiones,
violencia familiar, entre otros).
A lo largo de los ltimos aos, las tasas de
homicidios dolosos reportadas por la Polica
Nacional del Per, que aparecen en el Plan
Nacional de Seguridad Ciudadana 2013-2018,
fueron las siguientes: 10.2 muertes por cada
cien mil habitantes para 2009; 9.2 para 2010;
9.5 para 2011 y 9.6 para 2012, en tanto que el
Ministerio Pblico registr una tendencia ascen-
dente, teniendo un pico muy signicativo para
2011 (14 muertes por cada cien mil habitantes
para 2009; 18.6 para 2010 y 24.1 en 2011).
Advertida esta situacin y teniendo en cuenta
la profunda importancia que adquieren las cifras
estadsticas en la formulacin de polticas pbli-
cas en materia de prevencin y persecucin del
delito, as como de proteccin a las vctimas, el
Ministerio Pblico desarrolla desde el ao 2013
un conjunto de acciones, con la nalidad de
identicar las razones de tales diferencias y, a su
vez, la necesidad de obtencin de informacin
de mayor calidad y exactitud.
Al respecto se dise una Estrategia Integral
en Materia Estadstica, implementada a travs
de las siguientes acciones: i) Conformacin de
Una precisin importante es que la
cifra de muertes violentas asociadas a
hechos delictivos dolosos para 2012,
elaborada por el Observatorio de Crimi-
nalidad, corresponde exclusivamente a
la informacin registrada en el Ministerio
Pblico, atendiendo a las funciones
constitucionales que ejerce.
Cabe indicar que, como resultado de
las investigaciones scales, dicha cifra
podra tener una variacin mnima que,
en todo caso, no repercutir signicativa-
mente en la tasa proporcionada.
Asimismo, ante el Consejo Nacional
de Seguridad Ciudadana (Conasec) y el
Consejo Nacional de Poltica Criminal
(Conapoc), se asumi el compromiso
de otorgar la informacin respectiva y
colaborar activamente en las acciones
desarrolladas por el Estado peruano, a n
de obtener cifras conables para el pas.
Investigaciones
fscales
Ser efcaces en la lucha contra
la criminalidad implica disear e
implementar acciones y estrategias
basadas, principalmente, en
indicadores que refejen la magnitud
de esta problemtica.
la Comisin Estadstica Central del Ministerio
Pblico, mediante la Resolucin de la Fiscala
de la Nacin N 362-2013-MPFN, de fecha 07
de febrero de 2013; ii) Conformacin de las
Comisiones Estadsticas en cada Distrito Fiscal,
integradas por un scal, un mdico legista
y un analista informtico; iii) Anlisis de la
informacin registrada en las bases de datos
de los sistemas scal (SIATF y SGF) y mdico
legal (FORENSYS); iv) Seguimiento mensual
de la informacin de los 32 distritos scales,
mediante videoconferencias.
En el caso particular de los homicidios do-
losos, teniendo en cuenta que los datos eran
proporcionados por la Ocina de Racionalizacin
y Estadstica de la institucin, no obstante que
deban merecer un anlisis tcnico previo, en
3
Suplemento de
anlisis legal
PENAL
MARTES 25 DE FEBRERO DE 2014
Se dispuso el
registro de la
tasa de muertes
violentas
asociadas a
hechos delictivos
dolosos,
as como la
implementacin
de una nueva
metodologa
(registro vctima
por vctima).
MUERTES VIOLENTAS POR DELITOS DOLOSOS
Fuente: Ministerio Pblico-Fiscala de la Nacin. El Peruano
Tasa por 100,000 habitantes (Cifras 2012).
Poblacin Per
Tasa por
cada 100,000
habitantes
30'135,875
Cadveres ingresados
en morgues del Instituto
de Medicina Legal.
15,879
6.4
muertes violentas
por delitos dolosos
1,915
(Registro vctima por vctima,
constatando informacin
fiscal y mdico legal).
abril de 2013, se dispuso que el Observatorio de
Criminalidad del Ministerio Pblico, en coordina-
cin directa y permanente con el despacho de la
Fiscala de la Nacin, sea el rgano encargado
de brindar la cifra institucional sobre las muertes
violentas asociadas a hechos delictivos dolosos,
llevando a cabo un sinceramiento de la misma,
aplicando un proceso de sistematizacin,
revisin y contrastacin de la informacin
(registro vctima por vctima), a nivel
nacional.
Un aspecto a considerar y que
resulta ser un aporte de la institu-
cin en las polticas pblicas sobre
seguridad ciudadana, es que debe
considerarse como referente, no la
tasa de homicidios dolosos, sino
ms bien la tasa de muertes vio-
lentas asociadas a hechos de-
lictivos dolosos, por cuanto en
esta se incluyen los homicidios
dolosos, as como aquellas
muertes producidas como
consecuencia de la comi-
sin de otros delitos con
subsecuente deceso de la
persona (lesiones, secues-
tro, extorsin, violacin
sexual, robo agravado,
entre otros).
En tal sentido, se
dispuso el registro de la
tasa de muertes violen-
tas asociadas a hechos
delictivos dolosos, as
como la implementa-
cin de una nueva
metodologa (regis-
tro vctima por vctima), articulando el trabajo de
las reas que producen informacin en materia
estadstica y contrastando las cifras registradas
en las bases de datos (scal y mdico legal).
Realizada la labor mencionada en el punto
anterior, se han registrado en el ao 2012 el
ingreso de 15,879 cadveres a las morgues
del Instituto de Medicina Legal del Ministerio
Pblico. Para dicho ao, se han identicado
1,915 muertes violentas asociadas a hechos
delictivos, lo cual equivale a una tasa de 6.4
por cada 100,000 habitantes (ver infografa).
Este indicador nos coloca entre los seis pases
que tienen las tasas ms bajas en las Amricas
(Observatorio Hemisfrico de Seguridad de la
OEA). Asimismo, las 13,964 muertes restantes
han sido consideradas como naturales, acci-
dentales (incluyendo accidentes de trnsito),
suicidios, abortos, cadveres en avanzado estado
de descomposicin, entre otros, o se encuentran
en investigacin.
DELITOS Y VCTIMAS
Efectuado un anlisis exhaustivo, se ha es-
tablecido que la cifra de muertes violentas
asociadas a hechos delictivos dolosos para
el ao 2012, diere sustancialmente de las
proporcionadas para los aos anteriores, por
cuanto esta informacin se bas en el total de
denuncias de presuntos homicidios dolosos
registradas en las bases de datos y no en el
nmero de vctimas de dichos delitos, por lo
que no debi considerarse como una tasa de
homicidio por cada 100,000 habitantes, sino
como una tasa de denuncias ingresadas por
cada 100,000 habitantes.
A ello hay que agregar que en las bases de
datos se registran todas las muertes comunica-
das al Ministerio Pblico como presunto ilcito
penal; sin embargo, a travs de las diligencias
dispuestas en el desarrollo de las investigaciones
scales (que incluyen recepcin de declaraciones,
anlisis y recojo de evidencias en la escena del
crimen, emisin de protocolos de necropsia, peri-
cias biolgicas, patolgicas, qumicas, balsticas,
entre otros), se determina si stas constituyen
delitos o no.
Vale decir, como consecuencia de la actuacin
scal, podra determinarse, por ejemplo, que una
noticia criminal registrada inicialmente como
presunto homicidio, al nal de la investigacin,
se concluya que se trato de una muerte natural.
En ese sentido, en la elaboracin de las cifras
proporcionadas para los aos 2011 y anteriores,
no se llev a cabo un seguimiento estadstico
que permitiera informar si la muerte se debi,
efectivamente, a un acto delictivo doloso o tuvo
una causa distinta (accidente de trnsito, muerte
natural, suicidio, entre otros).
Estas cifras son puestas a consideracin de la
comunidad en general, a efectos de que el Comit
Estadstico Interinstitucional de la Criminalidad
(CEIC), mediante el INEI, comunique el dato
ocial del Per. Para tal efecto, el Ministerio
Pblico propone que la tasa de muertes violentas
asociadas a hechos delictivos dolosos, y no la
tasa de homicidios dolosos, sea considerada
como el indicador principal que reeje el grado
de criminalidad en nuestro pas, atendiendo a
las consideraciones ya precisadas.
Suplemento de
anlisis legal
MARTES 25 DE FEBRERO DE 2014
4-5
ESTADO PERUANO CUMPLE OBLIGACIONES INTERNACIONALES
JOS VILA
HERRERA
Viceministro de Derechos
Humanos y Acceso a la
Justicia del Ministerio
de Justicia y Derechos
Humanos. Magster en
Derecho Penal y Doctor en
Filosofa por la UNMSM.
H
oy, el Estado peruano se desarrolla
en una democracia bastante con-
solidada; un pas en el que existe
una conciencia pblica del valor y la
importancia de los derechos humanos, en el que
los mismos se encuentran protegidos y garanti-
zados y que ha asumido como prioridad poltica
que stos se conviertan en un verdadero y real
patrimonio comn al que accedan todas y todos
los ciudadanos.
El Gobierno ha mostrado gestos importantes
en el compromiso con los derechos humanos, los
cuales se han plasmado en numerosas propuestas,
en planes de accin, y en medidas normativas de
gran trascendencia social. El Plan de Igualdad de
Gnero, el Plan de Accin por los nios y nias, entre
otros. Todas estas acciones muestran la apuesta
decidida del Gobierno por hacer de la proteccin
de los derechos humanos una sea de identidad
en el pas. Ante la comunidad internacional, rati-
camos el compromiso del Estado peruano con
los sistemas internacionales de derechos humanos
y la apertura de nuestro pas al escrutinio y a la
cooperacin internacional y de la sociedad civil.
El Viceministerio de Derechos Humanos y Acce-
so a la Justicia y la Direccin General de Derechos
Humanos trabajan, desde el Poder Ejecutivo, en
la elaboracin y la coordinacin de las polticas
pblicas en torno a los derechos humanos. En
coordinacin con los rganos estatales, orga-
nizaciones sociales y no gubernamentales, este
ao, impulsaremos las acciones de las diferentes
entidades gubernamentales que deben estar diri-
gidas a la promocin, proteccin y defensa de los
derechos humanos. El objetivo principal es mejorar
los niveles de respeto, proteccin y garanta de los
derechos humanos.
Buscamos darle sentido a los derechos funda-
mentales en un Estado constitucional de derecho.
Constituye un enorme desafo que los derechos
fundamentales de las peruanas y los peruanos
sean divulgados, conocidos, comprendidos e in-
teriorizados por todos en el territorio nacional,
para comprender la importancia de que tanto
los derechos propios como los de los dems sean
respetados. Es un objetivo trabajar, en la construc-
cin de unos referentes ticos compartidos que, a
la altura de la moral del tiempo actual, permitan
compartir los valores esenciales propios de una
sociedad moderna y democrtica.
En ese sentido, en noviembre del ao 2013, el
Per present al Comit de los Derechos del Nio
el Cuarto y Quinto Informe consolidado relativo a
la Convencin sobre los Derechos del Nio (CDN)
de Naciones Unidas
1
, en virtud de las obligaciones
contradas como Estado parte de dicho tratado
internacional.
Asimismo, ms recientemente, en febrero de
2014, y en concordancia con el cumplimiento de
nuestras obligaciones internacionales, el Estado
peruano cumpli tambin con la presentacin a
dicho Comit de los informes iniciales que contie-
nen informacin sobre las medidas adoptadas para
dar cumplimiento a las obligaciones establecidas
en los protocolos facultativos a la CDN, es decir, el
protocolo relativo a la "participacin de los nios
en conictos armados"; y el protocolo relativo
"a la venta de nios, la prostitucin infantil y la
utilizacin de nios en pornografa"
2
.
REFUERZO IMPORTANTE
Ambos protocolos facultativos, adicionales a
la CDN, constituyen un importante refuerzo
en materia de proteccin de los derechos
de los nios, nias y adolescentes, es-
pecialmente aquellos en situacin de
vulnerabilidad. Con la presentacin
de los tres informes, nuestro pas no
tiene ningn informe pendiente ante
el Comit de los Derechos del Nio,
rgano creado para supervisar el cumpli-
miento de la CDN.
La presentacin de dichos informes constituye
una valiosa oportunidad para hacer un balance de
la labor de promocin y proteccin de los derechos
humanos y efectuar una autoevaluacin de las ac-
ciones emprendidas por el Estado. En otras palabras,
el sistema de informes peridicos no solo brinda
al organismo internacional un panorama sobre el
cumplimiento de las disposiciones de un tratado
especco, sino tambin que permite a los Estados
saber a ciencia cierta los logros y las dicultades
o retos que se deben sortear para efectivizar la
proteccin de los derechos humanos, en este caso,
de los derechos de los nios, nias y adolescentes.
En relacin con el Cuarto y Quinto Informe
consolidado relativo a la CDN, el Estado peruano ha
dado cuenta de los avances en la implementacin
de las disposiciones de la CDN, tratado especco
en materia de los derechos de los nios, las nias y
adolescentes. Entre ellos, resalta la implementacin
de estrategias y acciones nacionales tales como
el Plan Nacional de Accin por la Infancia y la
Adolescencia 2012-2021 (PNAIA), que constituye
El Per frente a los de
DERECHOS HUMANOS
El Estado Peruano cumple
con sus obligaciones
internacionales en virtud de la
convencin sobre los derechos
del nio y sus protocolos
facultativos.
erechos del nio
[1] Convencin sobre los Derechos del Nio fue adoptada el 20 de noviembre de 1989 por la Asamblea Gene-
ral de las Naciones Unidas, suscrita por el Per el 26 de enero de 1990, aprobada por Resolucin legislativa N
25278 de 3 de agosto de 1990, depositado el instrumento de ratificacin el 04 de setiembre de 1990. [2] Am-
bos documento, en el marco de la poltica de transparencia, estn registrados en la pgina web del Ministerio
de Justicia y Derechos Humanos, en el link: "observatorio de derechos Humanos". http://www.minjus.gob.pe/
[3]"Romper el ciclo de la pobreza: Invertir en la infancia" (Conferencia Magistral), Pars. 14 de marzo de 1999.
el instrumento marco de las polticas pblicas del
pas en materia de infancia y adolescencia, y a
partir del cual se denen las lneas de accin en
materia de proteccin de derechos de este sector
de la poblacin de manera consistente, continua
y ecaz, sobre todo en lo que respecta a salud,
educacin y calidad de vida al interior de sus
familias y comunidad.
El Per, en el marco de sus compromisos
internacionales, ha tenido a bien brindar al Comit
de los Derechos del Nio importante informacin
sobre los logros en la reduccin de la mortalidad
infantil, la desnutricin crnica infantil, documenta-
cin de nias, nios y adolescentes y el desarrollo
normativo en materia de infancia, como una forma
de garantizar y promover el ejercicio efectivo de
sus derechos.
En cuanto al "Protocolo Facultativo de la CDN
relativo a la participacin de los nios en conictos
armados", y al "Protocolo Facultativo de la CDN
relativo a la venta de nios, la prostitucin infantil
y la utilizacin de nios en pornografa", el Estado
peruano ha destacado sus esfuerzos por erradicar
la trata de personas y la explotacin sexual infantil,
entre ellos la aprobacin y puesta en marcha del
Plan Nacional de Lucha contra la Trata de Personas
2011-2016 (PNLTP) y las reformas legislativas que
amplan el espectro de proteccin y agra-
van las penas a quienes cometan
delitos conexos a estas prcticas
en agravio de menores.
Asimismo, el Estado informa de
las medidas legales y administrativas
adoptadas con el objeto de prohibir
el reclutamiento de menores de edad
en las Fuerzas Armadas (FF. AA.),
as como aquellas destinadas a la
formacin y difusin del Derecho
Internacional de los Derechos Huma-
nos (DIDH) y el Derecho Internacional
Humanitario (DIH), este ltimo preci-
samente regula las normas que rigen
un conicto armado.
La presentacin de los tres in-
formes ha permitido a nuestro pas
recabar informacin actualizada en
torno a la situacin de los derechos
de las nias, nios y adolescentes en
el pas, dejar constancia de los avances
alcanzados en la materia, y al mismo
tiempo identicar las situaciones que merecen
una accin prioritaria de parte del Estado. Esta
suerte de reexin constituye una herramienta
sumamente importante para la formulacin de
polticas pblicas ecientes, con un enfoque en
gnero, interculturalidad y derechos humanos,
destinadas a la proteccin y garanta de los de-
rechos fundamentales de todos los peruanos y
peruanas, con especial nfasis en las poblaciones
en situacin de vulnerabilidad.
De esta manera, en el cumplimiento de la
CDN, tambin se construyen mayores mecanismos
para la garanta y efectividad del artculo 4 de la
Constitucin Poltica, el cual reconoce el imperativo
por parte del Estado de brindar proteccin especial
al nio, nia y adolescente.
Amartya Sen, autor de Pobreza y hambruna:
Un ensayo sobre el derecho y la privacin, reconoce
que "la calidad de la niez tiene importancia no
slo para lo que pase en la niez, sino tambin
para la vida futura" por lo que las acciones por
la infancia abren el camino para toda una vida
de mejor salud, desempeo mental y fsico, y
productividad
3
. Este, sin dudas, es el paradigma
a seguir por el Estado peruano en el rol tutelar
de la infancia y adolescencia.
Suplemento de
anlisis legal 6
MARTES 25 DE FEBRERO DE 2014
DERECHO CONSTITUCIONAL
LA NORMA LEGAL FRENTE A ENUNCIADOS CONSTITUCIONALES
E
n la Alemania Federal de 1958, Erich Lth,
presidente del Club de Prensa de Ham-
burgo, incitaba el boicot a una pelcula
cuyo director era Veit Harlan, cineasta que haba
mantenido relaciones con el rgimen nazi en el pa-
sado. La productora y la distribuidora de la pelcula
obtuvieron, en la jurisdiccin ordinaria, decisin
favorable a la cesacin de dicha conducta, por
considerar que violaba el artculo 826 del Cdigo
Civil (BGB): "Quien, de manera atentatoria a las
buenas costumbres, daa a alguien est obligado
a la reparacin de los daos causados".
No obstante, el Tribunal Constitucional Federal
reform el fallo en nombre del derecho fundamental
a la libertad de expresin, que debera inuir la
interpretacin del Cdigo Civil.
Una dcada ms tarde, la Corte Constitucional
italiana, en la sentencia 127/1968 invalid el artculo
del Cdigo Civil que trataba de manera distinta el
adulterio del marido y de la esposa.
Estas decisiones de Tribunales y Cortes Consti-
tucionales por sobre el texto expreso de la ley, no
slo han sido monopolio de la justicia constitucional
europea. Sus repercusiones han llegado de manera
febril al Derecho latinoamericano.
En sede nacional, en la STC N 0728-2008-PHC/
TC, el Tribunal Constitucional (TC) peruano declar
fundado el hbeas corpus interpuesto por Giuliana
Llamoja Hilares contra la Primera Sala Penal Tran-
sitoria de la Corte Suprema, que la condenaba por
el delito de parricidio a 20 aos de pena privativa
de libertad y orden que se expida una nueva
sentencia de acuerdo a su argumentacin. En
la ratio decidendi de la sentencia, el TC advirti
que la Sala Penal Suprema cuestionada haba
violado el derecho fundamental a la motivacin
de resoluciones (falta de correccin lgica, falta de
coherencia narrativa y falta de justicacin externa)
y el principio de interdiccin de la arbitrariedad.
La casustica que nos muestra repetidamente la
derrotabilidad de la norma legal ante los enunciados
GUIDO AGUILA
GRADOS
Docente de Derecho
Procesal Constitucional del
Posgrado de la UNMSM
& Codirector de la Escuela
de Altos Estudios Jurdicos
EGACAL.
Hacia un (neo)
neoconstitucionalismo
constitucionales que consagran derechos funda-
mentales expresos e implcitos nos dice que estamos
ante un nuevo momento del constitucionalismo:
el Neoconstitucionalismo. Sus caractersticas son:
a) El protagonismo cada vez mayor de las Cortes
y Tribunales Constitucionales y la trascendencia de
sus decisiones; b) El debilitamiento del paradigma
de legalidad. La ley que hasta hace un cuarto de
siglo era el centro del sistema planetario jurdico
y parmetro de validez de normas, hoy ha pasado
a ser el objeto de control de la constitucionalidad;
c) El culto a la ley ha sido reemplazado por el
culto a la jurisprudencia constitucional; d) El mito
del carcter ptreo de la cosa juzgada ha cado
ante la posibilidad de su cuestionamiento en sede
constitucional; e) Una nueva Teora del Derecho
basada en principios y ponderacin ha sobrepasado
a la tradicional basada en reglas y subsuncin; f)
El nmero de mutaciones constitucionales que se
dan por interpretacin ha superado el nmero e
importancia de reformas constitucionales formales.
EXPERIENCIA LATINOAMERICANA
El Neoconstitucionalismo ha seguido la ruta de
espaoles y portugueses durante la conquista: de
Europa a Centro y Sudamrica. El punto de partida
fue la segunda posguerra. En Latinoamrica se
instala tardamente. Brasil con su Constitucin de
1988 y Colombia con su Carta Poltica de 1991
marcaron el derrotero para el resto del mapa.
Este nuevo fenmeno explica la gran importan-
cia que tienen ahora los tribunales constitucionales,
al punto que se colocan por sobre los poderes
clsicos. As, cada vez es ms frecuente ver a la
jurisdiccin constitucional enmendando la plana
del Ejecutivo o declarando inconstitucional cada
vez con ms frecuencia los productos normativos
del Legislativo o, por ltimo, anulando sentencias
del judicial. Todo con interpretacin constitucional.
Sin embargo, en el siglo XXI, en Amrica Latina
ha aparecido una variante del Neoconstitucionalis-
mo. Tiene las mismas races, pero diferentes frutos.
Ya no es un producto eurocentrista. Por el contrario,
es tan amerindio como los auqunidos. Algunos lo
denominan Neoconstitucionalismo Andino. Disen-
timos de la nomenclatura. Son las constituciones
de Ecuador y Bolivia que, principalmente, asoman
con indita originalidad. Ambos pases se apartan
de la inuencia europea y se miran a s mismos
para lograr lo que en dos siglos de vida republicana
les ha sido esquivo: su identidad como nacin:
presencia de indgenas en cuota parlamentaria,
sistema judicial y autonoma indgena. No solo es
un neoconstitucionalismo en versin andina. En
todo caso es un nuevo Neoconstitucionalismo en
formacin. Sus textos constitucionales han cumplido
su labor de reconocimiento. Ahora el desafo es para
las instituciones de cada pas. Por ltimo, tendrn
que demostrar que son constituciones capaces de
sobrevivir a su creador e ideologa poltica. De lo
contrario, el (Neo) Neoconstitucionalismo sera una
ilusin ptica, un espejismo, producto de las altas
temperaturas constitucionales de estos das.
7
Suplemento de
anlisis legal
MARTES 25 DE FEBRERO DE 2014
DERECHO CONSTITUCIONAL
BREVE ANLISIS DE LA CUARTA CARTA POLTICA PERUANA
RAL CHANAM
ORBE
Profesor principal de la
Universidad Nacional
Mayor de San Marcos
(UNMSM). Exdecano del
Colegio de Abogados de
Lima (CAL).
A
menos de siete aos de vida indepen-
diente, el Per ya haba tenido tres cartas
constitucionales: la liberal de 1823, la
bolivariana de 1826 y la "madre de nuestras
constituciones", segn la ha llamado Manuel
Vicente Villarn, la Carta de 1828. Con el n de
evitar mayor inestabilidad institucional, los consti-
tuyentes de este ltimo documento, encabezados
por Francisco Xavier de Luna Pizarro, introdujeron
la idea de que al cabo de cinco aos la Constitucin
poda ser sometida a un ordenado proceso de
evaluacin y revisin.
En los debates de nuestra primera dcada cons-
titucional tres temas concentraron la atencin: la
forma de gobierno, la relacin legislativo-ejecutiva
y el tema de la descentralizacin. La forma repu-
blicana se hizo consenso de manera temprana en
las tres primeras constituciones. El temor a las
experiencias despticas llev a debilitar al
Ejecutivo en todas las cartas, a excepcin de
la Constitucin de 1826. Sin embargo, en el
tema de la descentralizacin se ensayaron
ambos extremos: no olvidemos la propuesta
federalista, "segn el modelo norteameri-
cano" de Snchez Carrin en 1822, que no
prosper y la propuesta confederal de Bolvar
de 1826 que no se concret. Buscando zanjar
este complejo tema se arm la idea departa-
mental, tomada del modelo francs, como
una forma de descentralizacin poltica,
creando las juntas departamentales de
manera electiva y como forma precedente
del gobierno regional (recurdese que solo
eran ocho los departamentos existentes).
Esta frmula buscaba neutralizar las fuertes
tendencias regionalistas existentes al inicio
de la Repblica, especialmente en el sur
andino, que amenazaban la incipiente
unidad nacional.
Paradjicamente, los gobiernos autori-
tarios de Agustn Gamarra y Gutirrez de la
Los 180 aos de la
Constitucin de 1834
La Constitucin de 1834 es una
edicin actualizada y reformada de la
Constitucin liberal de 1828, que tuvo
afanes descentralistas por medio de la
idea federal, a travs de un pacto con la
Bolivia de Santa Cruz, que haba hecho
un ecaz gobierno, dotndola de
institucionalidad estable, codicacin
legal y podero militar, y que tambin
modic su Constitucin el 1 de octubre
de 1834 para adaptarla a una alianza
con el Per.
Institucionalidad
Fuente tuvieron que convivir con la Constitucin
de 1828. El Legislativo, buscando controlar a las
FF. AA., ordena la reduccin del ejrcito a 3,000
hombres, lo cual fue incumplido. En medio de esta
pugna, hay dos tendencias que buscan eliminar
esta Constitucin, que segn los conservadores ha
"provocado la anarqua" y, segn las tendencias
jacobinas, le achacaban la anarqua al "abusivo
centralismo poltico". Al cabo de cinco aos, las
juntas departamentales no haban satisfecho las
expectativas provincianas; en el sur, el descontento
anticentralista haba generado resentimientos y las
ideas panperuanistas encontraba adeptos tanto
en Bolivia como en el Cusco, Puno e inclusive se
propagaban notoriamente en Arequipa.
En setiembre de 1833, siguiendo los mandatos
de la Constitucin, se rene la Convencin Nacional
para modicar en todo o en parte la Carta Poltica de
1828. La convencin, contra el designio conservador,
fue copada por los liberales: Gonzales Vigil que
se haba enfrentado personalmente a Gamarra
con su famoso "Yo acuso... Yo debo acusar" fue
el presidente de la convencin y Luna Pizarro el
terico de la Comisin de Constitucin. En medio
de esta ola descentralista, Luna Pizarro, quien
haba sido el ms tenaz opositor a la idea federal
de Snchez Carrin en 1823, cede a esta tentacin
al suprimir la prohibicin de pactos federales en la
Constitucin, lo que abri paso a la Confederacin
Peruano-Boliviana. Adems, en el nuevo texto
constitucional se suprime la vicepresidencia, se
modica la composicin del consejo de Estado, se
eliminan las juntas departamentales y se debilita,
an ms, las prerrogativas del Ejecutivo en favor
del Legislativo.
AUTORIDAD DE LA CONVENCIN
El 12 de diciembre, Luna Pizarro asume la pre-
sidencia de la convencin, y el 21 de diciembre
de 1833 esta designa presidente provisional
al general Luis Jos de Orbegozo y Moncada
(1795-1847) con la nalidad de neutralizar al
general Agustn Gamarra. Al militarismo se le
pretende vencer a travs de un uniformado
que se somete a la autoridad de la convencin.
No obstante, los primeros das de 1834 se su-
ceden reacciones militares y el 3 de enero, el
presidente, ante las amenazas, se ve obligado
a refugiarse en la Fortaleza del Real Felipe del
Callao. Al da siguiente se subleva el general
Pedro Bermdez, cuyo primer acto dictatorial es
mandar clausurar la convencin. No obstante,
las convencionistas prosiguen sus sesiones en
las fortalezas chalacas. Hurfanos de respaldo,
los facciosos abandonan Lima, permitiendo el
retorno triunfal de la convencin y Orbegozo.
A nes de abril de 1834, el texto constitucional
estaba terminado, siguiendo la tendencia codi-
cadora en curso en Amrica Latina, la dcimo
primera Disposicin Transitoria de la Constitucin
mandaba que se elabore el Cdigo Civil, como un
inicio de la labor codicadora en nuestro pas. El
10 de junio, la convencin, de manera solemne,
sanciona la Constitucin y el "ciudadano general"
Luis Jos Orbegozo le jura obediencia.
8
Suplemento de
anlisis legal LABORAL
MARTES 25 DE FEBRERO DE 2014
Pago de intereses legales
en materia previsional
ALEX E. MOGOLLN
ATOCHE
Abogado por la
Universidad de Piura.
Miembro del rea
previsional del Estudio
Huancas Ronceros
Abogados.
Para los efectos de pago de los
intereses generados por adeudos de
carcter previsional la tasa aplicable
que debe ordenar el juez es la fjada
N
o obstante que el Tribunal Cons-
titucional, desde la STC N 0065-
2002-AA/TC, publicada el 21 de
abril de 2003, fue claro sobre la
procedencia del pago de intereses legales por
las pensiones devengadas como reparacin de
la lesin al derecho fundamental a la pensin,
este tema ha seguido generando controversia
en el mbito previsional.
Y es que resuelto el tema de la procedencia
del pago de intereses, la cuestin se ha venido
centrando ltimamente en determinar qu tipo
de tasa es la que resulta aplicable para el clculo
de estos intereses. En efecto, si bien el mximo
colegiado constitucional seal que sobre las
pensiones no pagadas de acuerdo con la ley
proceda la adicin de los intereses legales a
tenor de los artculos 1242 y siguientes del
Cdigo Civil, no se tuvo en cuenta que estos
artculos contienen una disposicin general. Y
es que estando plenamente determinado que
la tasa a aplicar es la del inters legal, se debe
precisar adems que en dicha categora tasa
de inters legal existen dos subcategoras, a
saber: tasa de inters legal laboral (intereses
no capitalizables) y tasa de inters legal efectiva
(los intereses son capitalizables).
En tal sentido, la existencia de estos dos sub-
tipos de tasas dentro de la categora del inters
legal ha sido materia de discusin dado que la
ONP aplica la tasa de inters legal no capitali-
zable, mientras que los pensionistas pretenden
el pago con la tasa de inters legal efectiva o
NUEVO PRECEDENTE VINCULANTE DE LA CORTE SUPREMA
capitalizable, que implica la utilizacin de los
factores acumulados de dicha tasa y, con ello,
el pago de una suma hasta cinco veces mayor a
la que les correspondera percibir de aplicarse la
tasa de inters legal sin capitalizacin.
Esta controversia fue resuelta provisional-
mente con la expedicin de la Ley de Presupuesto
para el Ao Fiscal 2013, que estableci en su
Nonagsima Stima Disposicin Complementaria
Final que el inters que corresponde pagar por
adeudos de carcter previsional es el inters
legal jado por el Banco Central de Reserva del
Per, precisando que el referido inters no es
capitalizable de conformidad con el artculo 1249
del Cdigo Civil, que establece que no se puede
pactar la capitalizacin de intereses al momento
de contraerse la obligacin, salvo que se trate de
cuentas mercantiles, bancarias o similares.
UNIFORMAN CRITERIOS
Sin embargo, a la fecha, dicha norma ha dejado
de tener vigencia, por lo que resulta de capital
importancia el precedente judicial vinculante que
ha establecido recientemente la Corte Suprema
a travs de la Casacin N 05128-2013, en cuyo
fundamento dcimo indica que siendo aplica-
bles los artculos comprendidos en el Captulo
Segundo del Ttulo I de la Segunda Seccin del
Libro de las Obligaciones, referidas al pago de
intereses, estos son los artculos 1242 y siguientes
del Cdigo Civil, para los efectos de pago de los
intereses generados por adeudos de carcter
previsional la tasa aplicable que debe ordenar el
juez es la jada por el Banco Central de Reserva
del Per, pero con observancia de la limitacin
contenida en el artculo 1249 del mismo texto
normativo.
Esperamos que la dacin de este precedente
coadyuve a uniformar criterios en los distintos
rganos jurisdiccionales del pas, ya que es un
hecho comprobado que las ejecuciones incorrec-
tas, las observaciones, la remisin a los peritos
judiciales o revisores de planillas generan un
incremento notable en la ya recargada agenda
judicial.
por el Banco Central de Reserva del
Per, pero con observancia de la
limitacin contenida en el artculo
1249 del mismo texto normativo.