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1 20/05/2013 ICMS: Fato Gerador Incidncia No Incidncia Isenes e demais benefcios Suspenso Diferimento
Caros Colegas, vamos ao mdulo 1, Primeiramente gostaria de agradecer, por terem acreditado neste projeto e confiado a mim a responsabilidade desta misso, tentarei ajudar ao mximo nesta jornada, eu tive que fazer algumas mudanas quanto ao cronograma visto que eu no estava contando com um movimento de greve deflagrada esta semana por nossa categoria j que as reivindicaes no estavam sendo atendidas, por isso tive que ir Vitria duas vezes semana passada e isso acabou me cansando mais do que o esperado, ademais tive alguns contratempos pessoais, mas a partir da prxima semana estar tudo resolvido, com f em Deus, e conseguiremos tocar este projeto at o final sem maiores problemas. Muitos devem ter reparado que a primeira mensagem no frum foi retirada pelos moderadores, me informaram que eu no poderia postar aquele tipo de mensagem, por isso peo a vocs que me ajudem a divulgar. Segue o novo cronograma deste curso;
MDULO INICIAL
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CONTEDO Sistema Tributrio Nacional Competncia Tributria Tributos Estaduais na CF/88 ICMS: Introduo,Aspectos Constitucionais
25/05/2013
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Lembro a todos que ainda no efetuei a cobrana de ningum e por este motivo me senti livre para fazer esta mudana, mas a partir do momento que eu efetuar a cobrana no irei alterar mais estas datas por nada, podem considerar um contrato e irei cumpri-lo buscando entregar a vocs um material seguro e de qualidade, pontualmente. Antecipadamente gostaria de me desculpar por este transtorno, mas vamos ao que interessa. Neste mdulo vamos enfim tratar de alguns institutos do ICMS, iniciando com a explicao do Fato Gerador em seus aspectos, passando pelos tpicos elencados acima. Prontos. Vamos l!
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- O que? - O que est no campo de incidncia e pode ser tributado. - Quando? - A partir de qual momento pode ser tributado. - Onde? - Em que local aconteceu o fato que incide tributo. - Quem? - Qual foi o responsvel pela pratica do ato, e quem tem o direito de exigir o tributo. - Quanto? - Qual o valor deve ser utilizado para incidir a alquota e apurar o total de tributo a ser recolhido. A partir disso vamos comear a desvendar os dispositivos da legislao, temos a lei geral complementar editada pela unio, cito, Lei Complementar 87/1996 (Lei Kandir), ainda a lei estadual 7.000/2001, e o RICMS/ES aprovado pelo decreto N. 1.090-R de 2002, vrios dispositivos so semelhantes, mas vamos utilizar o mais completo em cada caso, vejamos as semelhanas:
Art. 1 Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir o imposto sobre operaes relativas circulao de mercadorias e sobre prestaes de servios de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao, ainda que as operaes e as prestaes se iniciem no exterior. (LC 87/1996) Art. 1. O Imposto sobre Operaes Relativas Circulao de Mercadorias e sobre Prestaes de Servios de Transporte Interestadual e Intermunicipal e de Comunicao ICMS, tem como fato gerador as operaes relativas circulao de mercadorias e s prestaes de servios de transporte interestadual e intermunicipal e
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No decorrer deste mdulo ser destacado os campos de incidncia material, os da no incidncia, o momento da ocorrncia temporal e o diferimento do pagamento.
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Este trs como incidncia, a entrada no territrio do estado de lubrificantes, combustveis lquidos e gasosos derivados de petrleo e de energia eltrica quando no forem para industrializao ou comercializao, decorrentes de outras unidades da federao, est bem completo este inciso, vimos nos mandamentos constitucionais que quanto aos combustveis derivados de petrleo caber ao estado de consumo a cobrana do imposto, esta regra visa garantir ao estado de consumo o fato gerador do imposto na entrada destes produtos no estado quando destinados ao consumo, pois quando destinados comercializao ou industrializao o ciclo de tributao ainda no encerrou podendo o estado efetuar a cobrana em momento distinto. IV - a entrada, no estabelecimento de contribuinte, de mercadoria oriunda de outra unidade da Federao, destinada a consumo ou a ativo fixo; e Neste a legislao estadual, trs explicita para o campo de incidncia uma garantia constitucional, que no est de forma explcita na Lei Kandir, a cobrana do diferencial de alquota quanto da aquisio de mercadoria destinada a consumo ou ativo permanente, vinda de outra unidade da Federao, ou seja, garante ao estado a incidncia do tributo quando as mercadorias vindas de outra unidade da federao forem destinadas contribuintes com estes fins especficos. V - a utilizao, por contribuinte, de servio cuja prestao se tenha iniciado em outra unidade da Federao e no esteja vinculada a operao ou prestao subseqentes alcanadas pela incidncia do imposto. Aqui se refere ao servio tomado por contribuintes quando utilizarem prestaes de servios originadas de outras unidades da federao e estas, no estiverem relacionadas com prestaes ou operaes subsequentes com incidncia do imposto, o caso, por exemplo, da contratao de servio para o transporte de mercadorias destinadas ao ativo permanente, incidir o imposto do diferencial tambm sobre o valor da prestao.
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Vamos pensar o seguinte, se a questo vier cobrando a legislao seca e pura, o fato gerador ocorre sim na sada mesmo que para outro estabelecimento do mesmo titular, pois para o estado cada estabelecimento independente, porm se vier perquirindo algo jurisprudencial, algo alm do que est na legislao, lembre o que dita a smula 166 do STJ, que no constitui fato gerador do ICMS o simples deslocamento de mercadoria de um para outro estabelecimento do mesmo titular.
II - do fornecimento de alimentao, bebidas e outras mercadorias por qualquer estabelecimento;
Ocorre o fato gerador no momento do fornecimento da alimentao e bebidas, portanto forneceu ocorreu o fato gerador.
III - da transmisso a terceiro de mercadoria depositada em armazm geral ou em depsito fechado;
Vamos pensar o seguinte, aqui no estado h muito caf, imagine que certo produtor tem armazenado 1.000 sacas de caf em determinado armazm geral, certo dia ele negocia esta quantidade com outra pessoa e transfere a propriedade desta mercadoria a este, e este mantm esta mercadoria depositada no mesmo armazm geral vemos que no houve a sada da mercadoria porm houve o fato gerador, na transmisso desta mercadoria a terceiro, vamos entender posteriormente que em operaes com caf quase sempre diferido, mas o exemplo vlido.
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A ideia a mesma do inciso anterior, ocorre o fato gerador na trasmisso da propriedade da mercadoria mesmo que ela no transite pelo estabelecimento do transmitente, mesmo at se esta circulao da mercadoria no ocorrer fisicamente.
V - do incio da prestao de servios de transporte interestadual e intermunicipal, de qualquer natureza;
Comeou a prestao do servio de transporte interestadual ou intermunicipal considera-se ocorrido o fato gerador.
VI - do ato final do transporte iniciado no exterior;
Neste determina que ocorre o fato gerador no transporte iniciado no exterior no momento do ato final da prestao, esta viso a viso do fisco, temos algumas decises judiciais que determinam que no incide ICMS na prestao de servio de transporte internacional, porm temos que tentar identificar a posio da banca na inteno da questo, na dvida v na literalidade e defenda o posicionamento do fisco.
VII - das prestaes onerosas de servios de comunicao, feitas por qualquer meio, inclusive a gerao, a emisso, a recepo, a transmisso, a retransmisso, a repetio e a ampliao de comunicao de qualquer natureza;
Estas duas alneas foram explicitadas quando falamos do campo de incidncia, ento aqui temos apenas que atentar para o aspecto temporal, ou seja, no fornecimento.
IX - do desembarao importados do exterior. aduaneiro das mercadorias ou bens
Para o caso de importao de mercadorias ou bens, o momento ficto do fato gerador no o da entrada da mercadoria e sim no momento do desembarao aduaneiro, um pouco lgico, pois no h como colocar uma alfndega no mar territorial ou espao areo, onde h ocorrncia da
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Este caso como falado no campo de incidncia de difcil administrao, devido ao carter da operao, mas mesmo assim temos que entender que o momento da ocorrncia do Fato Gerador no recebimento do servio. Exemplo, voc contrata um servio de transporte de uma mercadoria do aeroporto de Frankfurt para o aeroporto de Lisboa visto que ter que juntar outra mercadoria para trazer ao Brasil, ento o momento da incidncia do fato gerador do ICMS desta prestao de servio o momento do Recebimento deste servio aqui no Brasil, pouco lgico, mas assim.
XI - da aquisio em licitao pblica de mercadorias ou bens importados do exterior e apreendidos ou abandonados;
Vimos que no caso de bens ou mercadorias importadas do exterior o momento do fato gerador o do desembarao aduaneiro. Mas, e se a mercadoria ou bem j estiver no ptio do porto ou aeroporto, e o importador no fizer o desembarao aduaneiro, elas ficam l para sempre? No. Elas so leiloadas por licitao para aquisio pblica, normalmente efetuada pela Receita Federal, ento ocorre o fato gerador no momento da aquisio em licitao pblica e no no momento do desembarao aduaneiro.
XII - da entrada no territrio deste Estado, procedente de outra unidade da Federao de: a) mercadoria sujeita ao regime de pagamento antecipado do imposto; b) petrleo, inclusive lubrificantes e combustveis lquidos e gasosos dele derivados e energia eltrica oriundos de outro Estado, quando no destinados comercializao ou industrializao; c) mercadoria destinada comercializao sem destinatrio certo;
Neste inciso temos trs situaes, uma que j foi bastante discutida no mdulo Inicial e tambm quando falamos das Incidncias, que para os produtos elencados na alnea "b", o fato gerador da obrigao ocorre no momento da entrada do territrio do estado. Quanto a alnea "a" e "c" determina que mercadorias sujeitas ao pagamento antecipado do imposto, considera-se ocorrido o fato gerador no momento da entrada no territrio deste Estado, exemplo, a legislao determina que para contribuintes de outras unidades da federao, que trazem mercadorias para serem vendidas sem destinatrio certo, ou em feiras, caminhes de mveis de praia, roupas de cama, entre outros, deve recolher o imposto antes do ingresso com a mercadoria neste estado, por isso, considerado o
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Estes dois casos referem-se ao diferencial de alquota comentado quanto incidncia, e determina como momentos de ocorrncia do fato gerador o da entrada no estabelecimento das mercadorias destinadas a uso e consumo ou ao ativo permanente, provenientes de outra unidade da federao e o da utilizao do servio que no esteja vinculada a operao ou prestao subsequente iniciado em outro Estado.
XV - da entrega das mercadorias ou bens importados do exterior, quando esta ocorrer antes do despacho aduaneiro, devendo ser exigida a apresentao do comprovante do pagamento do imposto pelo responsvel pela liberao.
Esta regra visa garantir ao estado o imposto na importao, pois pela regra geral ocorre o fato gerador no momento do desembarao aduaneiro, e por esta regra se a entrega da mercadoria for efetuada antes do desembarao aduaneiro antecipa-se a ocorrncia do fato gerador para o momento da entrega da mercadoria.
1. Na hiptese do inciso VII, quando o servio for prestado mediante pagamento em ficha, carto ou assemelhados, considera-se ocorrido o fato gerador do imposto quando do fornecimento desses instrumentos ao usurio ou ao intermedirio.
Pois bem quanto ao servio de comunicao a regra que o fato ocorre no momento da prestao do servio, mas sabemos que existem outras formas das prestadoras de servio cobrarem por eles, por isso a legislao determina que fornecido os meios que possibilitem a utilizao da prestao de servio considera-se ocorrido o fato gerador no momento do fornecimento deste instrumento ou ao consumidor final e at aos intermedirios.
2. Na hiptese do inciso IX, aps o desembarao aduaneiro, a entrega, pelo depositrio, de mercadoria ou bem importado do exterior dever ser autorizada pelo rgo responsvel pelo seu desembarao, que somente se far mediante a exibio do comprovante de pagamento do imposto incidente no ato do despacho aduaneiro, salvo disposio em contrrio.
Neste, o estado repassa aos rgos fiscalizadores da aduana a responsabilidade para conferir se o pagamento do imposto foi efetuado
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Neste pargrafo trazido ao momento do fato gerador uma abrangncia quanto ao estabelecimento, pois demonstra que alm do estado considerar cada estabelecimento independente como vimos no Inciso I, considera ainda que ocorre o fato gerador na sada do estabelecimento extrator, produtor ou gerador, inclusive de energia, para o centro de industrializao, utilizao ou consumo, mesmo em reas interligadas fisicamente ou atividades interligadas, exemplo, uma rea de uma empresa de celulose, retira de suas terras uma carreta de toras de eucalipto e manda para industrializao, mesmo sendo esta terra interligada fbrica de celulose ocorre o fato gerador no momento da sada destas toras da parte extrativa para a industrializao, outro exemplo, em grandes fbricas normalmente existe uma subestao de energia eltrica, que distribui energia eltrica aos processos fabris, ento este dispositivo garante a ocorrncia do fato gerador nestes casos, quando estas subestaes distribuem energia eltrica mesmo quando se encontrarem dentro da mesma rea.
4. Considera-se sada do estabelecimento: I - a mercadoria ou bem que nele tenham entrado desacompanhado de documento fiscal ou acompanhado de documento fiscal inidneo ou ainda, cuja entrada no tenha sido regularmente escriturada;
A partir do 4, a lei faz algumas presunes de sada, para garantir algumas possibilidades de cobrana do imposto determinando portanto o momento da ocorrncia do fato gerador, no Inciso I, considera sada do estabelecimento mercadoria ou bem que nele tenha entrado irregularmente, por falta de documento fiscal ou por documento fiscal inidneo, ou ainda por no ter sido escriturada, vamos pormenorizar esta presuno ou fico jurdica em momento propcio.
II - a mercadoria constante encerramento de suas atividades; no estoque final na data do
Este dispositivo considera sada a mercadoria constante no estoque no encerramento das atividades, para que seja possvel encerrar o ciclo da tributao e na tentativa de anular o saldo credor que porventura exista.
III - do importador ou do adquirente, neste Estado, a mercadoria ou bem estrangeiros sados de repartio aduaneira ou depositria, Celso Costa
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Considera, portanto que a mercadoria circulou pelo estabelecimento do importador ou do adquirente quando sados da repartio aduaneira tenha destino diferente do estabelecimento que tenha importado ou adquirido, esta fico para que a mercadoria no seja mais considerada no momento da importao, pois fictamente ela transitou pelo estabelecimento do importador neste estado, portanto um segundo fato gerador.
IV - do depositante em territrio esprito-santense, a mercadoria depositada em armazm geral neste Estado: a) entregue real ou simbolicamente a estabelecimento diverso daquele que a remeteu para depsito; b) no momento em que for transmitida a sua propriedade, se a mesma no transitar pelo estabelecimento.
Considera-se sada do estabelecimento do depositante em territrio esprito-santense, a mercadoria depositada em armazm geral, quando entregue real ou simbolicamente a outro estabelecimento que no seja o que remeteu a mercadoria para depsito, a operao normal remeter mercadoria a armazm geral e posteriormente o seu retorno ao estabelecimento que ordenou o depsito, contudo considera-se sada do prprio estabelecimento depositante para outro estabelecimento que no seja o que remeteu, considera-se ainda como sada o momento da transmisso da propriedade quando a mercadoria do armazm no transitar pelo estabelecimento que a remeteu.
V - a mercadoria ou bem, em trnsito, desacompanhados de documentos fiscais ou acompanhados de documentao inidnea.
Vamos imaginar neste caso, voc encontra em trnsito um caminho de roupas sendo transportadas sem documentos fiscais, voc ficaria sem saber o momento que ocorreu o fato gerador, j que voc no sabe de onde saiu, quando saiu, quem deu sada, portanto esta fico para que fique resguardado ao estado verificar que nestes casos consideram-se como sada o momento em que for encontrada mercadorias em trnsito nestes casos, sem documento fiscal ou com documento fiscal inidneo.
5. O disposto no inciso IV do pargrafo anterior aplica-se tambm em relao aos depsitos fechados do prprio contribuinte, localizados neste Estado.
Este pargrafo apenas adiciona aos depsitos fechados dos contribuintes, as mesmas fices do inciso IV do 4. Celso, poderia o legislador ter acrescido isto no inciso IV? Sim, mas o legislador preferiu assim.
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Primeiro, h um erro nesta redao que est na lei mas o que ela quis dizer foi, para efeitos do inciso III do 4 e no do pargrafo anterior at porque no h inciso III no pargrafo anterior, contudo no RICMS-ES est correto, vejamos:
6. Para os efeitos do 4., III, no se considera como diverso outro estabelecimento de que seja titular o importador ou adquirente, desde que situado no territrio deste Estado.
Vamos l, aqui h uma exceo quela fico j explicada, pois no considerado estabelecimento diverso do importador ou adquirente se estes estiverem em territrio capixaba, no considerando aquilo que foi comentado no inciso III, do 4 como se estivesse circulado por aquele estabelecimento. Exemplo, um estabelecimento do importador em Vitria importa aqui pelo esprito santo uma mercadoria, o fato gerador normalmente ocorre no desembarao aduaneiro, ocorreu o primeiro fato gerador, logo aps, ao invs de ser enviada ao estabelecimento de Vitria, esta mercadoria foi enviada diretamente a outro estabelecimento do mesmo importador em Belo Horizonte, ento utilizamos o que est no Inciso III, do 4, que considera que a mercadoria circulou pelo estabelecimento do importador, portanto outro fato Gerador, mas ao invs de enviar para Belo Horizonte, foi enviado para o estabelecimento do prprio importador em Linhares (ES), considera-se, portanto como se fosse o mesmo estabelecimento em Vitria no ocorrendo outro fato gerador, sinteticamente isso.
7. A ocorrncia do fato gerador independe da natureza jurdica da operao que o constitua.
Pessoal, para encerrar o momento do fato gerador dos dispositivos que esto na lei, temos este dispositivo que est tambm na Lei Kandir, onde os estados se balizam para tentar incorrer no mximo de hipteses e momentos para incidncia do imposto, colocam que independe da natureza jurdica da operao para a ocorrncia do fato gerador, na literalidade est correta, mas no devemos levar ao extremo como vocs j devem ter estudado em Direito Tributrio, vamos supor alguns casos como furto da mercadoria, perda e enchentes, exemplo, imagine a situao, h uma enchente e comea correr rio abaixo as mercadorias de um determinado supermercado, a mercadoria saiu do estabelecimento? Saiu, olha o fato gerador descendo rio abaixo corra atrs para fazer o lanamento, piada pois no faz sentido, ento temos que saber relativizar
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Como dito, temos os dispositivos legais, mas temos ainda no regulamento alguns outros que necessitam ser estudados, para que fique completo o nosso estudo. Seguem os Incisos XIV e XV, do Art. 3, do RICMS-ES:
XIV - da entrada, no estabelecimento de contribuinte, de mercadoria oriunda de outra unidade da Federao, destinada a consumo ou a ativo fixo; ou XV - da utilizao, por contribuinte, de servio cuja prestao se tenha iniciado em outra unidade da Federao e no esteja vinculada a operao ou prestao subseqentes.
Celso, mas estes dispositivos tambm esto na lei? Sim esto, mas em incisos diferentes e precisei copi-los para explicar o 3, do RICMS-ES, logo abaixo:
3. Relativamente ao disposto nos incisos XIV e XV, pertence a este Estado o imposto resultante da diferena entre as alquotas interna e interestadual.
Lembrem-se que falei que estes incisos se referiam ao diferencial de alquota e que o legislador definiu os momentos do fato gerador, aqui no regulamento foi apenas explicado qual a parte que caberia ao estado, sendo portanto a diferena entre a alquota interna e a alquota interestadual e no a totalidade do imposto da operao.
7. Na hiptese de que o transporte iniciado no exterior seja contratado por etapa, considera-se ocorrido o fato gerador no incio da etapa que for desenvolvida neste Estado, na forma do inciso VI.
Aqui, o seguinte, quando o transporte iniciado no exterior considerase ocorrido o fato gerador da prestao no ato final do transporte, contudo se ele for efetuado por etapas e no se encerrar neste estado, o estado considera como ocorrido o fato gerador no inicio da etapa que for desenvolvida no Estado.
9. Para efeito de incidncia do imposto, energia eltrica considerada mercadoria e o seu fornecimento equiparado sada.
Reza, este dispositivo apenas uma regra complementar onde se considera a energia mercadoria e o fornecimento equiparado sada, lembrem-se que no conceito de mercadoria, no foi includo como uma caracterstica que a mercadoria deveria ser corprea, ento este pargrafo
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O inciso I deste foi explicado, quanto ao inciso II, amplia a caracterizao do fato gerador pois alm de independer da natureza jurdica da operao, tambm independe o ttulo jurdico utilizado como instrumento de transferncia da mercadoria, como por exemplo se determinado contribuinte transfere mquinas para outro sem documento fiscal correspondente e alega ter feito por contrato de compra e venda, independente do instrumento utilizado fica caracterizado o fato gerador.
11. O produto originrio do exterior gozar do mesmo tratamento tributrio dispensado ao produto nacional nas operaes realizadas no territrio deste Estado, observado o disposto no art. 98 do Cdigo Tributrio Nacional.
Aqui dita, que o produto originrio do exterior ter o mesmo tratamento tributrio dos produtos nacionais, ou seja, para operaes internas os tratamentos tributrios com produtos importados sero os mesmos tratamentos dos produtos nacionais, observado o art. 98 do CTN, vejamos:
Art. 98. Os tratados e as convenes internacionais revogam ou modificam a legislao tributria interna, e sero observados pela que lhes sobrevenha.
No CTN, reza que tratados e convenes internacionais revogam ou modificam a legislao tributria vigente, e o legislador interno dever observar os tratados e convenes para elaborao da legislao superveniente. Estudamos ento o que se relaciona a dois aspectos do Fato Gerador, o campo de Incidncia e o aspecto Temporal o momento em que o fato gerador considerado ocorrido, vamos a partir de agora nesta aula, tratar do que no est no campo de incidncia e est isento por vontade do legislador, benefcios fiscais e alguns aspectos relevantes quanto ao cumprimento da obrigao principal, como a suspenso e o diferimento.
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Temos no primeiro caso uma imunidade objetiva, ou seja, traz para a legislao um dispositivo que garante a estes que no incida impostos, vejamos:
Art. 4. O imposto no incide sobre: I - operaes com livros, jornais, peridicos e o papel destinado a sua impresso;
Esta imunidade muito estudada no direito tributrio e no h dvidas quanto aos objetos constantes nela, as dvidas aumentam quando h uma tentativa de interpretao extensiva aos demais objetos com a mesma finalidade, para a nossa matria o que importa que esta imunidade abrange somente estes objetos e somente em operaes, quanto ao servio de transporte mesmo que destas mercadorias, incide sim o imposto na prestao de servios de transporte.
II - operaes que destinem mercadorias para o exterior, nem sobre servios prestados a destinatrios no exterior, assegurada a manuteno e o aproveitamento do montante do imposto cobrado nas operaes e prestaes anteriores;
Vimos desde o primeiro mdulo que aps a EC 42/2003, todas as operaes e prestaes que destinam mercadorias e servios ao exterior, so imunes, e ainda resguarda o direito aos contribuintes a manuteno do crdito, teremos abaixo mais alguns aspectos quanto exportao.
III - operaes interestaduais relativas a energia eltrica e a petrleo, inclusive lubrificantes e combustveis lquidos e gasosos dele derivados, quando destinados industrializao ou comercializao;
Neste inciso vou fazer uma pequena reviso e vamos esquematizar as operaes quanto a estes produtos para eliminar dvidas, vamos l: 1 - Quanto a estas mercadorias, a regra que todo o imposto fique ao estado que consuma estas mercadorias.
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IV - operaes com ouro, quando definido em lei como ativo financeiro ou instrumento cambial;
As operaes com ouro so tributadas normalmente quando este for considerado mercadoria, contudo temos esta imunidade para o ouro tido como ativo financeiro ou instrumento cambial, quando definidos em lei, a lei federal que regulamenta isso a lei federal 7.766/89, ento incide o IOF.
V - operaes relativas a mercadorias que tenham sido ou que se destinem a ser utilizadas na prestao, pelo prprio autor da sada, de servio de qualquer natureza, definido em lei complementar como sujeito ao imposto sobre servios, de competncia dos Municpios, de conformidade com a Lista de Servios constante do Anexo I, ressalvadas as hipteses previstas na mesma lei complementar;
Neste, traz a legislao para o campo da no incidncia, o que j no estava no campo de incidncia do imposto, fala que as prestaes de servio que estiverem listadas pela lei complementar que necessitarem do fornecimento de mercadorias acompanhadas pelo servio prestado no incide o ICMS, por exemplo, no incide ICMS no fornecimento de remdio aos pacientes internados em hospitais, na tinta utilizada no servio de funilaria e lanternagem, no armrio montado por um marceneiro na sua casa, ressalvadas as hipteses previstas na prpria lei, como por exemplo, o servio de Buf, onde parte ser tributada pelo ISS e o fornecimento de alimentos e bebidas pelo ICMS.
VI - operaes de qualquer natureza de que decorra a transferncia de propriedade de estabelecimento industrial, comercial ou de outra espcie;
As operaes de transferncia de estabelecimento, no incide o ICMS, vamos pensar que o que est sendo transferido a propriedade, est alterando o dono do estabelecimento, se dentro dele existir mercadorias que incidam ICMS, a operao outra em outros momentos da cadeia, ento em caso de ciso, fuso, incorporao no incide o ICMS. Contudo se o que ocorrer for somente a venda das mercadorias do fundo de estoque de uma empresa para outra empresa, sim a incide o ICMS,
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As operaes decorrentes de alienao fiduciria em garantia, so aquelas onde o proprietrio de um bem livre o coloca como garantia de alguma operao financeira com o objetivo de garantir o pagamento de determinada dvida, ento nesta transferncia de propriedade no incide o ICMS, visto que apesar de estar se transferindo a propriedade, normalmente a posse direta fica com o devedor fiduciante, no incide o ICMS nem sem o credor tiver que efetuar operao futura em decorrncia do inadimplemento do devedor. Exemplo, Z compra um carro, e o banco financia ele para Z, ou seja, paga o carro para Z desde que ele o coloque como garantia deste emprstimo, o fato gerador ocorre no momento da venda da concessionria para Z, mas quando a propriedade passa para o banco e Z fica com a posse direta do bem no incide o ICMS, nem quando por ventura Z deixe de adimplir o contrato, o banco retome a posse e o repasse a terceiros.
VIII - operaes de arrendamento mercantil, no compreendida a venda do bem arrendado ao arrendatrio, observando-se que somente ser considerada arrendamento mercantil (leasing) a operao realizada com estrita observncia legislao federal especfica, especialmente no tocante a: a) pessoas legalmente habilitadas a operar por esse sistema, tanto na condio de arrendadoras quanto na de arrendatrias; b) bens em relao aos quais seja vedada a contratao de arrendamento mercantil; c) escriturao contbil; d) prazo de validade dos contratos de arrendamento mercantil; e) valor de cada contraprestao por perodos determinados; f) opo de compra, de renovao de contrato ou de devoluo do bem arrendado; e g) preo para opo de compra ou critrio para sua fixao;
No incide o ICMS, nas operaes de arrendamento mercantil (leasing), exceto na venda do bem arrendado ao arrendatrio, ento temos que as operaes de leasing propriamente dita esto fora do campo de incidncia do ICMS. Mas o que uma operao de arrendamento mercantil? quando determinada empresa necessita de determinado bem, mas ao invs de compr-lo ela faz um contrato de arrendamento mercantil com uma empresa ou banco que fornece o bem
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Neste o inciso j bem explicado e sem muita discusso, apenas retira do campo de incidncia a operao que destine bens mveis salvados de sinistros para companhias seguradoras, independente da natureza da operao que decorra esta transferncia.
X - sadas de bens em decorrncia de comodato ou locao;
Vimos que no art. 3, da lei o legislador colocou que independe a natureza jurdica da operao para incidir o ICMS, contudo neste inciso ele retira do campo de incidncia, as sadas de bens em decorrncia de contrato de comodato ou de locao, alinhando o posicionamento do estado Smula 573, do STF, que dita que no constitui fato gerador do ICMS a sada de mquinas, utenslios e implementos a titulo de comodato, esclarecendo que deve sim com muito zelo ser analisada a natureza jurdica da operao, analisando alm da transferncia fsica a transferncia jurdica do bem. Temos ainda que pensar no posicionamento jurisprudencial, pois em razo da importao temos decises que entendem no incidir ICMS na importao realizada mediante comodato, se baseando nos mesmos aspectos demonstrados no inciso anterior, necessitando portanto de uma anlise cuidadosa da aferio da natureza jurdica nestes tipos de contrato.
XI - sadas de mercadorias com destino a depsito fechado do prprio contribuinte, localizado neste Estado;
No Incide o ICMS, na operao que d sada de mercadoria destinada a depsito fechado do prprio contribuinte, desde que esteja localizado no Estado, pois no h a transferncia da propriedade da mercadoria para o depsito fechado, normalmente apenas fica armazenado pertencendo ao prprio titular, contudo lembrem-se das sadas fictas dispostas no Art. 3, que quando a mercadoria que est
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Este inciso assemelha-se aos ditos do anterior, contudo temos que no incide nas sadas que remetem mercadorias a depsitos de mercadorias para terceiros ou armazns gerais, situados neste Estado, amplia a no incidncia desde que o depsito seja feito em nome do remetente, verifica-se que estes tipos de estabelecimentos de armazenamento apenas prestam servios de armazenagem, portanto normalmente h neles mercadorias de diversos estabelecimentos, vale para este tipo de estabelecimento o mesmo entendimento do inciso anterior.
XIII - sadas de mercadorias dos estabelecimentos referidos nos incisos XI e XII, em retorno ao estabelecimento depositante.
Este inciso apenas explicita que a operao de remessa de mercadorias e o seu retorno de estabelecimentos de depsito fechado ou armazns gerais, no esto no campo de incidncia do ICMS, mas se acontecer qualquer daquelas possibilidades j explicadas no campo do momento da ocorrncia do fato gerador considera-se sada do estabelecimento remetente, h outras obrigaes para que seja garantido estas no incidncias que sero estudadas posteriormente.
XIV- operaes relativas ao fornecimento de energia eltrica e prestaes de servios de comunicao feitas aos templos de qualquer culto, vedada a telefonia mvel celular, observado o seguinte: a) a imunidade prevista neste inciso compreende as atividades relacionadas com as finalidades essenciais do templo, inclusive escolas, creches e centros sociais; b) as empresas fornecedoras de energia eltrica ou prestadoras de servios de comunicao somente podero deixar de destacar o imposto incidente sobre as operaes ou prestaes que realizarem, aps manifestao expressa da Secretaria de Estado da FazendaSEFAZ-, quanto ao recolhimento da imunidade tributria; c) a entidade interessada dever encaminhar requerimento Agncia da Receita Estadual a que estiver circunscrito, instrudo com: 1. prova de inscrio no Cadastro Nacional de Pessoas JurdicasCNPJ; 3. alvar ou licena para funcionamento, expedidos pelo municpio de sua localidade;
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Temos neste inciso uma no incidncia referente operao com energia eltrica e prestao do servio de comunicao, exceto o de telefonia mvel celular, lembramos que a constituio deixa imune de impostos o patrimnio, as rendas e os servios das entidades religiosas e templos de qualquer culto, no fala portanto das operaes com mercadorias e servios de comunicao por elas tomadas, ento o legislador resolveu retirar do campo de incidncia do ICMS, a energia eltrica e o servio de comunicao onde tenham como consumidores estes estabelecimentos, porm para usufruir deste beneficio o legislador colocou alguns critrios, vamos aos mais importantes: - Apesar do termo utilizado, vemos que a no incidncia destas operaes e prestaes, dependem de estar vinculada aos servios essenciais dos templos. - As empresas prestadoras destes servios e fornecedora desta mercadoria somente pode excluir a incidncia do ICMS, aps autorizao da SEFAZ.
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Esta imunidade j foi explicada no mdulo inicial e no h muita discusso sobre, apenas foi inserida na legislao estadual.
1. Equipara-se s operaes de que trata o inciso II deste artigo a sada de mercadoria realizada com o fim especfico de exportao para o exterior, destinada a: I- empresas comerciais exportadoras, assim consideradas: a) a classificada como trading company, nos termos do Decreto- Lei n. 1.248, de 29 de novembro de 1972, que estiver inscrita como tal, no cadastro de exportadores e importadores do rgo competente do governo federal; e b) as demais empresas comerciais que realizarem operaes mercantis de exporto, inscritas no registro do Sistema Integrado de Comrcio Exterior- SISCOMEX, da Secretaria da Receita Federal; II - outro estabelecimento da mesma empresa de que trata o inciso I deste pargrafo; ou III - armazm alfandegado ou entreposto aduaneiro.
Este pargrafo apenas inclui no campo da no incidncia, as operaes com fins especficos de exportao para o exterior mas que primeiro passam por um dos estabelecimentos acima relacionado, leiam novamente o artigo e tentem memorizar estes estabelecimentos equiparados.
2. Na operao de arrendamento mercantil, ao ser exercida a opo de compra pelo arrendatrio antes do final do contrato, e na hiptese de contrato celebrado em desacordo com a legislao federal, a operao da arrendadora ser equiparada a uma venda a prazo e a base de clculo ser o valor total da operao, ou seja, o montante das contraprestaes pagas durante a vigncia do arrendamento, acrescido da parcela paga a ttulo de preo de aquisio.
Vimos acima que nas operaes internas de arrendamento mercantil no incide o ICMS, salvo na venda do bem arrendado ao arrendatrio, este pargrafo tem o intuito de tentar minimizar as possibilidades de simulao com este tipo de contrato para que no ocorra a supresso do imposto e o estado seja lesado por este tipo de operao.
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Pessoal, a ideia aqui a seguinte, no incide ICMS na operao de arrendamento mercantil, portanto no poderia o arrendatrio se creditar de algo que ele mesmo no assumiu como encargo do imposto, ento o estado definiu que poder o arrendatrio caso seja contribuinte do imposto se creditar do imposto pago pela arrendadora na aquisio do bem, exemplo, uma empresa contribuinte do imposto necessita adquirir um caminho, vai at um banco e ao invs de contratar um financiamento, o banco lhe oferece uma proposta de arrendamento mercantil onde este adquiri o bem e o arrenda ao contribuinte, pois bem no caso do banco adquirir o caminho incide o ICMS normalmente, agora quando o banco arrenda o caminho para o contribuinte este no poderia se creditar do imposto visto a propriedade do bem no ser transmitida a ele e portanto no haveria circulao nem incidncia do imposto, mas
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J no caput do art. 5, temos um dispositivo que indica que as isenes, incentivos e benefcios fiscais referentes ao ICMS, sero concedidos e revogados por DELIBERAO dos Estados e do Distrito Federal, quando estes se reunirem para este fim, na forma como a lei complementar regular estas deliberaes, vejamos:
Art. 5. As isenes, incentivos e benefcios fiscais sero concedidos e revogados nos termos do que deliberarem os Estados e o Distrito Federal, reunidos para esse fim, na forma prevista na alnea g do inciso XII, do 2., do art. 155 da Constituio Federal. 1. Para efeito de ratificao e publicao dos convnios celebrados na forma do caput deste artigo, sero observadas as disposies contidas na Lei Complementar Federal n. 24, de 07.01.1975.
Dito isto, as deliberaes conjuntas so feitas atravs do CONFAZ Conselho Nacional de Poltica Fazendria, rgo que faz parte da estrutura do Ministrio da Fazenda, mas que tem em sua formao representantes de todos os estados federados, normalmente o representante do estado o Secretrio da Fazenda Estadual ou do rgo equivalente, a lei que regulamenta hoje estas deliberaes a LC 24/1975, nela como consta no 1, que est determinado quais as matrias sero objeto de deliberao e a forma como os benefcios sero ratificados e publicados j que as decises tomadas tomam forma de convnio.
2. Quando a iseno, o incentivo ou o benefcio fiscal dependerem de requisito a ser preenchido posteriormente, e este no for satisfeito, o imposto ser considerado devido no momento da ocorrncia da operao ou da prestao.
Neste fica claro que a iseno, o incentivo ou o beneficio fiscal ocorre posteriormente a ocorrncia do fato gerador, pois determina que se no
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Determina que alm do imposto o recolhimento dever vir acompanhado dos acrscimos legais inclusive da multa por no cumprimento da obrigao no momento correto.
4. A outorga de benefcio no dispensa o contribuinte do cumprimento das obrigaes acessrias.
Aqui determina que apesar de o contribuinte estar beneficiado com incentivos fiscais, este benefcio no o isenta de cumprir demais obrigaes acessrias.
Art. 6. As isenes, incentivos ou os benefcios fiscais concedidos, no condicionados contraprestao de obrigaes, sero suspensos, se o contribuinte infringir quaisquer das disposies contidas na legislao de regncia do imposto.
Aqui surge uma punio ao contribuinte que recebe algum tipo de benefcio e que ainda assim infringe regras da legislao tributria, para estes fica claro que podem ser suspensos os benefcios a eles concedidos, desde que o beneficio no tenha sido condicionado alguma contraprestao anteriormente acordada, pois nestes casos tero que ser analisadas.
Art. 7. Ser definitivamente cancelado o favor: I - quando a infrao consistir na falta de pagamento de dbitos fiscais, no todo ou em parte, por dois perodos consecutivos ou quatro alternados; II - quando verificada a inobservncia nas condies e requisitos exigidos para a concesso, ou a extino dos mesmos.
Dita neste artigo que ser definitivamente cancelado o beneficio em duas situaes, a primeira quando o contribuinte praticar alguma infrao que consista na falta de pagamento do imposto por dois perodos consecutivos ou quatro alternados e a segunda quando for observado que o contribuinte no est atendendo as condies estabelecidas para usufruir do beneficio.
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R: Letra D. Esta necessita apenas lembrar dos casos de no incidncia, dentre eles esto o que consta no Inciso X, do Art. 4, do RICMS-ES, que dita que no incide ICMS nas sadas de bens em decorrncia de comodato.
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ao
arrendatrio,
em
operao
de
1 E
2 A
3 C
4 E
5 E
GABARITO 6 7 A B
8 A
9 B
10 D
11 A
12 D
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