Crise dogmtica Manuais de Direito apresentam profundo deficit de realidade por Lenio Luiz Streck J h algum tempo venho

denunciando a crise da dogmtica jurdica. Tenho falado de uma crise de paradigmas de dupla face: uma crise de modelo e uma crise de carter hermenutico compreensivo!. "e um lado# os operadores do direito continuam ref$ns de uma crise emanada da tradi%&o li'eral(individualista(normativista) de outro# permanecem mergulhados na crise dos paradigmas aristot$lico(tomista e da filosofia da conscincia. * resultado dessas crises $ um "ireito alienado da sociedade# +uest&o +ue assume foros de dramaticidade se compararmos o te,to da -onstitui%&o com as promessas incumpridas da modernidade. Sim'olicamente# os manuais. +ue povoam o imaginrio dos juristas representam com perfei%&o essa crise. /# pois# um profundo d$ficit de realidade. *s pr0prios e,emplos utilizados em sala de aula# ou nos pr0prios manuais# est&o desconectados da+uilo +ue ocorre em uma sociedade comple,a como a nossa. 1l$m disso# essa cultura estandardizada procura e,plicar o "ireito a partir de ver'etes jurisprudenciais ahist0ricos e atemporais. *corre# assim# uma ficcionaliza%&o do mundo jurdico(social. 1lguns e,emplos 'eiram ao folcl0rico# como no caso da e,plica%&o do 2estado de necessidade3 constante no artigo 45 do -0digo 6enal# n&o sendo incomum encontrar professores ainda hoje! utilizando o e,emplo do naufrgio em alto(mar# em +ue duas pessoas -aio e Tcio# personagens comuns na cultura dos manuais! 2so'em em uma t'ua3 e# na disputa por ela# um deles $ morto em estado de necessidade 7!. 1 pergunta fica mais 2sofisticada3 +uando o professor resolve discutir o 2foro de julgamento3 de -aio entra# ent&o# a relevantssima discuss&o acerca da origem da referida t'ua# como se pudesse haver outra flutuando em alto(mar# al$m da+uela +ue# com certeza# despregou(se do navio naufragado7! 8o caso# devem e,istir muitas t'uas 9 talvez milhares 9 em alto(mar# para +ue um dos personagens# nascidos para servirem de e,emplo no direito penal# agarre(se a ela. 8&o faz muito tempo# em um importante concurso p:'lico# foi colocada a seguinte +uest&o: -aio +uer matar Tcio sempre eles!# com veneno) ao mesmo tempo# ;$vio tam'$m deseja matar Tcio igualmente com veneno# $ claro7!. <m n&o sa'e da inten%&o assassina do outro. 1m'os ministram apenas a metade da dose letal na pergunta no h qualquer esclarecimento acerca de como o idiota do Tcio bebe as duas meias

pores de veneno!. =m conse+>ncia da ingest&o das meias doses# Tcio vem a perecer... "a a relevantssima indaga%&o da +uest&o do concurso: ?ual o crime de -aio e ;$vio@ ;uito relevante) deveras importante...7 ?ual seria a resposta@ 8ossos tri'unais est&o repletos de casos como este. *utro e,emplo +ue h tempos venho denunciando $ o de uma pergunta feita em concurso p:'lico de Am'ito nacional# pela +ual o e,aminador +ueria sa'er a solu%&o a ser dada no caso de um gmeo ,if0pago ferir o outro7 -om certeza# gmeos ,if0pagos# encontrados em +ual+uer es+uina# andam armados e s&o perigosos a propsito, o que os gmeos xifpagos acham do desarmamento? Votam sim ou no no plebiscito?!4. 6ois n&o $ +ue a pergunta voltou a ser feita# desta vez em concurso p:'lico de importante carreira no estado do Bio Crande do Sul@ 1 +uest&o de direito penal +ue levou o n:mero 5D dizia: 21ndr$ e -arlos# gmeos ,ipfagos sic!# nasceram em 4E de janeiro de .FGF. 1madeu $ inimigo capital de 1ndr$. 6retendendo por sic! fim a vida de 1ndr$# desfere(lhe um tiro mortal# +ue tam'$m acerta -arlos# +ue gra%as a uma interven%&o cir:rgica eficaz# so'revive3. = seguem(se vrias alternativas. Sem entrar no m$rito da +uest&o H e at$ para n&o parecer politicamente incorreto e no ser processado pelo gmeo xifpago que, milagrosamente, sobreviveu H # impIem( se# no mnimo# duas o'serva%Ies: primeira# $ importante sa'er +ue os gmeos ,if0pagos e n&o ,ip0fagos# como constou da pergunta! nasceram no mesmo dia tal esclarecimento era de vital importAncia7!) e# segunda# n&o est esclarecido o por+u de 1madeu odiar apenas a 1ndr$# e n&o a -arlos afinal# tudo est a indicar +ue eles sempre andavam juntos!. Jalando s$rio: confesso +ue n&o resisti K tenta%&o de escrever esta crLnica. "iariamente temos lutado para superar a crise do ensino jurdico e da operacionalidade do direito. 8&o est nada fcil. Masta um olhar perfunct0rio para verificar o estado da arte da crise. 1 prop0sito: h pouco tempo# a+ui no Bio Crande# um sujeito +ue tentou se matar foi processado por porte ilegal de arma e# posteriormente# condenado a apela%&o tramitou na NO -Amara -riminal!. *utro sujeito teve sua pris&o preventiva re+uerida por passar um che+ue de BP DE) a pris&o foi indeferida# mas ele foi condenado a 4 anos de reclus&o este processo 2caiu3 comigo7!. *utro sujeito restou condenado a 4 anos de reclus&o por ter furtado um par de tnis usado e pe+uenos o'jetos# tudo avaliado em menos de BP NE. * r$u negou a autoria) seu advogado, entretanto, confessou o delito em nome do ru tam'$m oficiei neste 2feito3 ou 2desfeito3!. "e Santa -atarina vem a notcia de +ue uma casal ficou

preso preventivamente por 5D +uarenta e seis! dias# por tentar furtar um par de chinelos. = por a afora. -laro +ue isto n&o ocorre de forma gratuita ou espontAnea. Tudo isto $ conse+>ncia da crise paradigmtica +ue se sustenta em um ensino jurdico e em uma operacionalidade jurdica estandardizada# prt ! porter. 6ara se ter uma id$ia da dimens&o do pro'lema# h um importante manual de direito penal +ue ensina o conceito de erro de tipo do seguinte modo: um artista se fantasia de cervo e vai para o meio do mato) um ca%ador# vendo apenas a galhada# atira e acerta o 2disfar%ado3. Jantstico. ?uem n&o sa'ia o +ue era erro de tipo agora sa'e. S0 uma coisa me dei,ou intrigado: por +ue raz&o algu$m se fantasiaria de cervo veado! e iria para o meio do mato@ ;ist$rio# muito mist$rio. * mesmo livro e,plica o significado de ne,o causal# a partir do seguinte e,emplo so're causas pree,istentes: 2o genro atira em sua sogra# mas ela n&o morre em conse+>ncia dos tiros# e sim de um envenenamento anterior provocado pela nora# por ocasi&o do caf$ matinal3. ?ue coisa# n&o@ ;as tem mais trag$dia familiar: o +ue seria causa 2superveniente3 no direito penal@ * manual d a solu%&o# com o seguinte e,emplo: 2ap0s o genro ter envenenado sua sogra# antes de o veneno produzir efeitos# um manaco invade a casa e mata a indesejvel sic! senhora a facadas3. Significa dizer +ue o genro foi salvo pelo manaco seria o manaco do par+ue# +ue teria escapado da pris&o@! ;ist$rio# n&o@ = o +ue seria erro de pessoa no direito penal@ Besposta perfeita: 2$ +uando o agente deseja matar o pe+uenino filho de sua amante# para poder desfrut-la com exclusividade sic!. 8o dia dos fatos# K sada da escolinha# do alto de um edifcio# o perverso autor efetua um disparo certeiro na ca'e%a da vtima# supondo t(la matado. 8o entanto# ao apro,imar(se do local# constata +ue# na verdade# assassinou um an&ozinho +ue tra'alhava no esta'elecimento como 'edel# confundindo(o# portanto# com a crian%a +ue desejava eliminar3 grifos meus!. Qmaginemos a cena: algu$m +uer matar o filho da amante para 2desfrutar3 da m&e do infante7 =le +ueria e,clusividade. ?ue sujeito tarado e perverso# n&o@ 1h# se o direito penal fosse t&o fantasioso# engra%ado ou simples assim. * pro'lema $ +ue sempre so'ra realidade. = como so'ra7 -om efeito# en+uanto setores importantes da dogmtica jurdica tradicional se ocupam com e,emplos fantasiosos e idealistasRidealizados# a vida continua. ;ais ou menos como em uma sala de aula de uma faculdade de direito no Bio de Janeiro# em +ue o professor e,plicava os crimes de dano# ri,a e estampilha falsa e# l de fora# ouviram(se tiros# muitos tiros. 8a verdade# en+uanto o professor e,plicava os conceitos desses relevantes crimes# vrias pessoas foram mortas#

em um conflito entre traficantes. ;as o professor n&o se a'alou: a'riu seu -0digo e passou a e,plicar o conceito de atentado ao pudor mediante fraude7 ;as# prossigamos: pes+uisando um pouco mais# desco'ri em outro manual +ue o indivduo +ue escreve a carta n&o pode ser agente ativo do crime de viola%&o de correspondncia) tam'$m constatei +ue# para configurar o crime de ri,a# $ necessrio o animus rixandi) e ainda verifi+uei +ue agresso atual a que est" acontecendo, e que agresso iminente a que est" por acontecer. Tam'$m desvelei outro mist$rio: o crime de +uadrilha necessita# no mnimo# da participa%&o de +uatro pessoas. <m antigo manual e,plica a diferen%a entre dolo eventual e culpa consciente do seguinte modo: um jardineiro +uer cortar as ervas daninhas e aca'a cortando o caule da flor...7 ?ue meigo# n&o@ Jinamente# outro mist$rio foi solucionado pela dogmtica penal. /avia s$rias d:vidas acerca do +ue seria o 2princpio da consun%&o3. ;as a resposta j est nas 'ancas# nas melhores casas do ramo# atrav$s do seguinte e,emplo: $ +uando 2o pei,&o fato mais a'rangente! engole os pei,inhos fatos +ue integram a+uele como sua parte!3. eu vou estocar comida# $rgentemente! %otas .( *s e,emplos citados s&o todos verdicos. 1s o'ras# seus autores e demais protagonistas desta crLnica n&o ser&o e,plicitados# por+ue o o'jetivo n&o $ ela'orar uma crtica pessoal# mas# sim# uma crtica cientfica ao imaginrio senso comum te0rico! dos juristas. 8esse conte,to# cada jurista assume um lugar no interior desse imaginrio# fazendo parte de um comple,o de significa%Ies# como o indivduo +ue est 2em uma ideologia3: se est# n&o pode diz(lo) se pode dizer# $ por+ue j n&o est. Talvez por isto a ideologia tenha eficcia na e,ata medida em +ue n&o a perce'emos ;. -hau!. 4( 1proveito para sugerir uma pergunta para o pr0,imo concurso: Jo&o e 6edro s&o gmeos ,if0pagos. 8o dia do referendo# Jo&o se recusa a ir votar) j 6edro# adepto do 2n&o ao desarmamento3# n&o admite ficar de fora do pleito# mormente por se tratar de uma o'riga%&o legal e cvica. ?ual $ o rem$dio ca'vel para 6edro poder comparecer K vota%&o@ S possvel conduzir Jo&o 2so' vara3@ =# se o voto $ secreto# um gmeo pode olhar o voto do outro@ =sse voto n&o seria nulo@ 1 pergunta est desde logo K disposi%&o# sem a necessidade de pagamento de direitos autorais. gora vai! "