INDAGACIN PRELIMINAR-El artculo 150 de la ley 734 de 2002 establece su procedencia fines y trmite.

Conforme a lo dispuesto en el artculo 150 del CDU., la etapa de Indagacin Preliminar procede en los casos que exista duda sobre la procedencia de la investigacin disciplinara, y tiene como propsito el de verificar la ocurrencia de la conducta, determinar si sta es constitutiva de falta disciplinara o si se ha actuado al amparo de una causal de exclusin de responsabilidad, para lo cual el funcionario competente har uso de los medios de prueba legalmente reconocidos, y una vez agotado el termino procesal deber pronunciarse, ya sea para ordenar el archivo definitivo o por consiguiente la apertura de investigacin, con fundamento en los medios probatorios allegados y aportados dentro del proceso.

PARTICIPACIN EN POLTICA-De los servidores pblicos es restrictiva/PARTICIPACIN EN POLTICA-Derecho limitado para quienes ejercen una funcin pblica/PARTICIPACIN EN POLTICA-conductas prohibidas a servidores pblicos
De esta forma, la reforma constitucional plante un nuevo panorama frente a la participacin en poltica de algunos servidores pblicos, especficamente frente al Presidente y Vicepresidente que han presentado su candidatura para la reeleccin. Sin embargo, la regla de prohibicin general para los servidores pblicos sigue siendo clara: la posibilidad de participacin en poltica de los servidores pblicos es restrictiva, la flexibilizacin incorporada por el acto legislativo es predicable del Presidente y el Vicepresidente de la Repblica, para quienes la participacin en poltica se ha hecho mucho ms dctil en virtud de la incorporacin en el ordenamiento de la figura poltica de la reeleccin, en todo caso, se trata de una participacin reglada en virtud de la Ley 996 del 24 de noviembre de 2005, conocida como la Ley de Garantas. No obstante lo anterior, el derecho a la participacin poltica, no es un derecho irrestricto, por el contrario, se trata de un derecho limitado especialmente para aquellas personas que tienen a su cargo el ejercicio de una funcin pblica. En este sentido, se trata de un derecho que puede ser ejercido por el servidor del Estado, siempre que no interfiera con los deberes propios de la actividad pblica que le ha sido encomendada, es decir, es un derecho limitado en aras de preservar la necesaria imparcialidad del aparato estatal en el proceso poltico y la prevalencia del bien general de la colectividad sobre los intereses de partidos y de grupos En este sentido, existe un amplio espectro de conductas que se encuentran prohibidas a los servidores pblicos y que constituyen infranqueables lmites al ejercicio de su participacin poltica en la democracia, su consagracin constitucional y legal se justifica en la potencial afectacin de la imparcialidad y de la neutralidad de su actos y busca evitar que el empleo pblico sea utilizado para presionar o influir sobre los ciudadanos o para respaldar o influir respecto de una causa o campaa poltica, lo cual se traduce en una participacin poltica indebida, sin embargo, como la Constitucin no desconoce el derecho se los servidores pblicos a participar en la democracia, le es posible ejercer actividades propias del derecho que no transgredan su deber funcional de imparcialidad, como por ejemplo, ejercer libremente el derecho al sufragio.

FALTA DISCIPLINARIA-Indebida participacin en poltica

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De conformidad con lo anteriormente expuesto es dable deducir que, segn los supuestos de hecho legales y constitucionales, los servidores pblicos pueden participar en poltica siempre que lo hagan de manera legtima y dentro de los lmites establecidos, sin embargo, constituye falta disciplinara la indebida participacin en poltica, es decir, aquella participacin en la que el servidor pblico utiliza el empleo para obtener el respaldo a una causa poltica, ejerciendo as indebidamente la funcin pblica

ILICITUD SUSTANCIAL-No se configura por intervencin en poltica de contratistas de prestacin de servicios

No existe impedimento prohibicin para que las personas vinculadas con la administracin pblica a travs de la figura contractual de orden de prestacin de servicios (particulares), no pueden hacer manifestacin pblica de sus afectos partiditas (portando propaganda alusiva a un movimiento poltico); lo que nos permite entrar a considerar que la conducta precitada no se configuro ninguna ilicitud sustancial1, por lo que no reviste de ninguna irregularidad, como aparentemente lo pretende hacer ver los quejosos.

FUNCIONES DE LA ADMINISTRACION conservacin y recuperacin del espaci pblico

MUNICIPAL-Control,

manejo,

Frente el manejo del espacio pblico por parte de la Administracin Municipal de Melgar, hay que anotar que este es derecho fundamental de carcter colectivo consagrado en el artculo 82 de la Carta Poltica, el cual segn los medios de prueba aportados por la Alcalda Municipal de Melgar, para la fecha de los hechos fue materia de estudio y socializacin en los diferentes escenarios de la comunidad, tal y como se observa a folios 24 al 29 del cuaderno original; as mismo se efectu un contrato de prestacin de servicios con el seor ERNETH POLANIA TAMAYO, cuyo objeto consisti en el apoyo y coordinacin a la Secretara de Gobierno, en las diferentes actividades relacionadas con el control, manejo, conservacin y recuperacin del espaci pblico (fls. 133 al 275); de donde NO se vislumbra que la administracin municipal haya incurrido en irregularidad alguna, todo lo contrario en cumplimiento del mandato constitucional dispuso de acciones y medidas encaminadas a salvaguardar y proteger tal derecho de carcter colectivo.

Dependencia: Radicacin No.: Disciplinado: Cargo y Entidad: Queja: Hechos: Fecha Hechos:
1

Procuradura Provincial de Girardot 041-1794/2007 RESPONSABLES Alcalda de Melgar y Central de Urgencias Louis Pasteur SECUNDINA MORA PATIO, Presidente Coordinacin Municipal PDA Melgar Presunta participacin en poltica Mayo 26 de 2.007
Ilicitud sustancial. La falta ser deber funcional sin justificacin

Ley 734 de 2.002. A r t c u l o 5 . antijurdica cuando afecte el alguna.

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Fecha Queja: Asunto:

Junio 22 de 2.007 Auto que ordena el archivo de la diligencias (Art. 73 y 150 y s.s., Ley 734 de 2.002 CDU)

Girardot, 30-08-2010 AUTO No. 1168 Con fundamento en lo expuesto en el inciso cuarto del artculo 150 de la Ley 734 de 2.002 -CDU, el Despacho procede a evaluar la etapa de instruccin de la Indagacin Preliminar, en los siguientes trminos, 1. De la queja.-

Mediante Oficio CNCAE No. 0353 del 19 de junio de 2.007, de la Procuradura Sptima Delegada ante el Consejo de Estado, allega a este Despacho queja escrita por miembros de la Junta Directiva de la Coordinacin Municipal Melgar del movimiento poltico Polo Democrtico Alternativo, en donde solicita la intervencin del rgano de Control Disciplinario, frente a ciertos hechos relacionados al parecer con irregularidades en participacin en poltica por parte servidores pblicos vinculados con la Administracin Municipal de Melgar y la Central de Urgencias Luis Pasteur, consistente en: portar publicidad poltica a favor de un candidato, la vinculacin de personal en nmina paralela y la adopcin de medidas para la recuperacin del espaci pblico. (fls. 1 al 6) 2. De las pruebas.-

Documentales.Oficio OACI-168 del 8 de Octubre del 2.007, suscrito por el Alcalde Municipal de Melgar, mediante el cual informa a este Despacho la relacin de la Contratacin Administrativa celebrada durante el primer semestre del 2.007, la que acompaa en forma fsica y magntica (un CD); igualmente seala las medidas que se han venido adoptando alrededor de la recuperacin del espaci pblico del cual anexa registro fotogrfico. (fls. 23 al 78) Oficio del 2 de octubre del 2.007, por medio del cual la Secretaria de Gobierno del Municipio de Melgar - Tolima, informa a este Despacho que mediante Decreto No. 048 del 25 de mayo del
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2.007, se dispuso ley seca en la jurisdiccin durante los das 26 al 28 de mayo del precitado ao con ocasin de los marchantes de la Federacin Colombina de Educadores, se anexa acto administrativo y soportes. (fls. 79 al 90) Registro fotogrfico y relacin de asistencia de las personas capacitadas dentro del Programa Formacin en cultura ciudadana para los habitantes del municipio de Melgar Tolima, relacionado con la recuperacin del espacio pblico, se acompaa fotocopia del Contrato de Prestacin de Servicios suscrito con ERNETH POLANIA TAMAYO, de fecha 13 de enero del 2.007, cuyo objeto consista en apoyar a la administracin como coordinador de campo de las visitas, actividades y diligencias correspondientes a programas, procesos y acciones a cargo de la Secretara de Gobierno, relacionadas con el control, manejo, conservacin y recuperacin del espacio pblico, por un valor de $12.250.000.oo M/cte., con un plazo de ejecucin de once meses y medio. (fls. 91 al 137) Actas suscritas entre la Inspeccin nica de Polica del municipio de Melgar y propietarios de establecimientos comerciales a efecto de verificar el uso del espaci pblico. (fls. 138 al 243) Cronograma de actividades realizadas por el contratista ERNETH POLANIA TAMAYO, e informe del control de espacio pblico alrededor del parque principal efectuado por la Inspeccin nica Municipal de Polica de Melgar de fecha 20 de mayo de 2.007. (fls. 244 y 245) Oficio del 25 de mayo del 2.007, suscrito por el Comandante del Distrito Ocho de Polica Melgar, por medio del cual, le informa a la Administracin Municipal de las actividades a realizar con ocasin de la marcha que realizara la organizacin FECODE, que pasar por esa localidad. (fl. 246) Escritos del contratista ERNETH POLANIA TAMAYO, por medio del cual informa a la Secretara de Gobierno del Municipio de Melgar el cronograma, actividades e informe final, con ocasin de la ejecucin del objeto contractual de la Prestacin de Servicios No. 079 , acompaa cuadros y Cartilla del Programa de Formacin en Cultura Ciudadana. (fls. 248 y 275) Con Oficio GER-CULP-0154 del 6 de noviembre del 2.007, del Gerente de la Central Urgencias Louis Pasteur del Municipio de
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Melgar, allega a este Despacho la relacin de personal vinculado durante el primer semestre del 2.007, bajo la modalidad de Orden de Prestacin de Servicios, as como la contratacin efectuada durante el mismo periodo. (fls. 286 al 306)

CONSIDERANDOS DEL DESPACHO La Accin Disciplinaria siempre busca como objetivo principal resguardar el buen nombre de la Administracin Pblica con eficiencia, eficacia y celeridad, entonces, es obvio que sta deba apresurarse a cumplir sin mas reparos su misin de sancionar o absolver al presunto implicado, investigando integralmente los hechos, tanto favorables, como los desfavorables al investigado; de no hacerlo incumplira una de sus tareas y se desvirtuara el poder de control que tiene sobre los servidores pblicos del Estado. Conforme a lo dispuesto en el artculo 150 del CDU., la etapa de Indagacin Preliminar procede en los casos que exista duda sobre la procedencia de la investigacin disciplinara, y tiene como propsito el de verificar la ocurrencia de la conducta, determinar si sta es constitutiva de falta disciplinara o si se ha actuado al amparo de una causal de exclusin de responsabilidad, para lo cual el funcionario competente har uso de los medios de prueba legalmente reconocidos, y una vez agotado el termino procesal deber pronunciarse, ya sea para ordenar el archivo definitivo o por consiguiente la apertura de investigacin, con fundamento en los medios probatorios allegados y aportados dentro del proceso. Pues bien, sea este el momento para que esta Procuradura Provincial entre a pronunciarse dentro de la presente Indagacin, para lo cual habr de valorar las pruebas allegadas y aportadas dentro del plenario, siendo necesario precisar que la actuacin tuvo su inici con fundamento en la queja escrita que instaurara los seores SECUNDINO MORA PATIO y LUZ ESTELLA CSPEDES, en su condicin de Presidente y Secretara de la Coordinacin Municipal Melgar, del Movimiento Poltico del Polo Democrtico Alternativo (fl. 2), en donde da cuenta de presuntas irregularidades en que pudieron haber incurrido servidores pblicos vinculados con la administracin municipal de Melgar y la Central de Urgencias Louis Pasteur, al

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parecer con el propsito de favorecer las aspiraciones de algn candidato a la Alcalda. Dentro de las conductas precitadas por el signatario se sealan: i) Que al parecer algunas personas contratadas por la administracin municipal de Melgar, venan portando un botn alusivo a la candidatura de un aspirante a la Alcalda, frente a lo cual cabe precisar que el artculo 127 de nuestra Carta Poltica, es una norma que establece limitaciones a la participacin poltica de algunos servidores pblicos, disponiendo una serie de prohibiciones, as:
() A los empleados del Estado y sus entidades descentralizadas que ejerzan jurisdiccin, autoridad civil o poltica, cargos de direccin administrativa, o se desempeen en los rganos judicial, electoral, de control, les est prohibido tomar parte en las actividades de los partidos y movimientos y en las controversias polticas, sin perjuicio de ejercer libremente el derecho al sufragio. () La utilizacin del empleo para presionar a los ciudadanos a respaldar una causa o campaa poltica constituye causal de mala conducta.

El artculo constitucional trascrito fue modificado por el artculo 1 del acto legislativo No 2 del 27 de diciembre de 2004, que dispuso:
ARTCULO 1o. Modifcanse los incisos 2o y 3o del artculo 127 de la Constitucin Poltica y adicinense dos incisos finales al mismo artculo, as: A los empleados del Estado que se desempeen en la Rama Judicial, en los rganos electorales, de control y de seguridad les est prohibido tomar parte en las actividades de los partidos y movimientos y en las controversias polticas, sin perjuicio de ejercer libremente el derecho al sufragio. A los miembros de la Fuerza Pblica en servicio activo se les aplican las limitaciones contempladas en el artculo 219 de la Constitucin. Los empleados no contemplados en esta prohibicin solo podrn participar en dichas actividades y controversias en las condiciones que seale la Ley Estatutaria. Cuando el Presidente y el Vicepresidente de la Repblica presenten sus candidaturas, solo podrn participar en las campaas electorales desde el momento de su inscripcin. En todo caso dicha participacin solo podr darse desde los cuatro (4) meses anteriores a la fecha de la primera vuelta de la eleccin presidencial, y se extender hasta la fecha de la segunda vuelta en caso de que la hubiere. La Ley Estatutaria establecer los trminos y condiciones en los cuales, antes de ese lapso, el Presidente o el Vicepresidente podrn participar en los mecanismos democrticos de seleccin de los candidatos de los partidos o movimientos polticos. Durante la campaa, el Presidente y el Vicepresidente de la Repblica no podrn utilizar bienes del Estado o recursos del Tesoro Pblico, distintos de aquellos que se ofrezcan en igualdad de condiciones a todos los candidatos. Se exceptan los destinados al cumplimiento de las funciones propias de sus cargos y a su proteccin personal, en los trminos que seale la Ley Estatutaria.

De esta forma, la reforma constitucional plante un nuevo panorama frente a la participacin en poltica de algunos servidores pblicos, especficamente frente al Presidente y Vicepresidente que han presentado su candidatura para la reeleccin. Sin embargo, la regla de prohibicin general para los servidores pblicos sigue siendo clara: la
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posibilidad de participacin en poltica de los servidores pblicos es restrictiva, la flexibilizacin incorporada por el acto legislativo es predicable del Presidente y el Vicepresidente de la Repblica, para quienes la participacin en poltica se ha hecho mucho ms dctil en virtud de la incorporacin en el ordenamiento de la figura poltica de la reeleccin, en todo caso, se trata de una participacin reglada en virtud de la Ley 996 del 24 de noviembre de 2005, conocida como la Ley de Garantas. En efecto, el artculo 38 de la Ley 996 de 2005, adicion algunas prohibiciones para los servidores pblicos en el ejercicio de la actividad poltica, se trata de limitantes aplicables a todos los servidores pblicos, claramente encaminadas a garantizar los principios de la funcin administrativa previstos en el artculo 209 de la Constitucin, en particular la moralidad, la imparcialidad y la eficacia en el cumplimiento de las funciones 2:
ARTCULO 38. PROHIBICIONES PARA LOS SERVIDORES empleados del Estado les est prohibido: PBLICOS. A los

1. Acosar, presionar, o determinar, en cualquier forma, a subalternos para que respalden alguna causa, campaa o controversia poltica. 2. Difundir propaganda electoral a favor o en contra de cualquier partido, agrupacin o movimiento poltico, a travs de publicaciones, estaciones oficiales de televisin y de radio o imprenta pblica, a excepcin de lo autorizado en la presente ley. 3. Favorecer con promociones, bonificaciones, o ascensos indebidos, a quienes dentro de la entidad a su cargo participan en su misma causa o campaa poltica, sin perjuicio de los concursos que en condiciones pblicas de igualdad e imparcialidad ofrezcan tales posibilidades a los servidores pblicos. 4. Ofrecer algn tipo de beneficio directo, particular, inmediato e indebido para los ciudadanos o para las comunidades, mediante obras o actuaciones de la administracin pblica, con el objeto de influir en la intencin de voto. 5. Aducir razones de buen servicio para despedir funcionarios de carrera. La infraccin de alguna de las anteriores prohibiciones constituye falta gravsima. PARGRAFO. Los gobernadores, alcaldes municipales y/o distritales, secretarios, gerentes y directores de entidades descentralizadas del orden municipal, departamental o distrital, dentro de los cuatro (4) meses anteriores a las elecciones, no podrn celebrar convenios interadministrativos para la ejecucin de recursos pblicos, ni participar, promover y destinar recursos pblicos de las entidades a su cargo, como tampoco de las que participen como miembros de sus juntas directivas, en o para reuniones de carcter proselitista. Tampoco podrn inaugurar obras pblicas o dar inicio a programas de carcter social en reuniones o eventos en los que participen candidatos a la Presidencia y Vicepresidencia de la Repblica, el Congreso de la Repblica, gobernaciones departamentales, asambleas
2

Corte Constitucional Sentencia C-1153/05

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departamentales, alcaldas y concejos municipales o distritales. Tampoco podrn hacerlo cuando participen voceros de los candidatos. No podrn autorizar la utilizacin de inmuebles o bienes muebles de carcter pblico para actividades proselitistas, ni para facilitar el alojamiento, ni el transporte de electores de candidatos a cargos de eleccin popular. Tampoco podrn hacerlo cuando participen voceros de los candidatos. La nmina del respectivo ente territorial o entidad no se podr modificar dentro de los cuatro (4) meses anteriores a las elecciones a cargos de eleccin popular, salvo que se trate de provisin de cargos por faltas definitivas, con ocasin de muerte o renuncia irrevocable del cargo correspondiente debidamente aceptada, y en los casos de aplicacin de las normas de carrera administrativa.

En este sentido, de las disposiciones constitucionales y legales se deduce con claridad que la participacin poltica es un derecho inherente a todo ciudadano en el marco de un Estado Social y Democrtico de Derecho, que puede ser ejercido en los trminos previstos por la Constitucin y la ley, y que no le ha sido vetado a los servidores pblicos por el hecho de su posesin, pues tal circunstancia no puede excluir su participacin en la democracia por parte de los ciudadanos comprometidos con el servicio al Estado, derecho inherente a una democracia participativa como la establecida en el Estado Colombiano. No obstante lo anterior, el derecho a la participacin poltica, no es un derecho irrestricto, por el contrario, se trata de un derecho limitado especialmente para aquellas personas que tienen a su cargo el ejercicio de una funcin pblica. En este sentido, se trata de un derecho que puede ser ejercido por el servidor del Estado, siempre que no interfiera con los deberes propios de la actividad pblica que le ha sido encomendada, es decir, es un derecho limitado en aras de preservar la necesaria imparcialidad del aparato estatal en el proceso poltico y la prevalencia del bien general de la colectividad sobre los intereses de partidos y de grupos3. Al respecto, esto es, sobre la intervencin en poltica por parte de los servidores y sus lmites, la Procuradura Delegada para la Moralidad Pblica se ha pronunciado en varias oportunidades, especialmente en el fallo de primera instancia proferido el 24 de octubre de 20024, en donde seal:
Sin que sea necesario remontarse a pocas remotas, puede sentarse como categrico el carcter de ser poltico que enaltece al ciudadano de hoy, el cual al lado de sus pares, ha
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Cfr. Corte Constitucional.

Sentencia No. C-454/93

Cfr. Procuradura Delegada para la Moralidad Pblica, fallo de primera instancia. Radicado No. 162- 59611-2001. ES. PROCURADURA PROVINCIAL DE GIRARDOT Calle 19 No. 10 61 /Telfono: 091- 8335205 Fax 8312321 Girardot - Cundinamarca 8

construido la democracia constitucional que es propia de las sociedades en vigor. La naturaleza social de la persona, ha propiciado la construccin de consensos de diversa especie; su racionalidad e inteligencia han sido el cimiento de las ms diversas ideologas, corrientes y partidos, las cuales autoafirman su naturaleza humana, permiten su crecimiento y aseguran su convivencia en tanto y en cuanto crezcan al amparo de la tolerancia. La construccin de los Estados modernos responde a diversas estructuras; con todo, puede verse una constante en la existencia de rganos de diversa especie, como los de gobierno o de control, los cuales han de trabajar siempre en pro del inters general; de all que su actuacin debe estar incontaminada de apetitos o aspiraciones parciales que pudieran demacrar tal fin, pues, de no, lo que se pone en peligro es la existencia misma del Estado organizado que hoy se tiene, pues, ya el uso del poder sera ms un ejercicio de logias o clanes, antes que la defensa del inters de todos. En la hora actual, no se discute el papel protagnico que el ejercicio de la poltica organizada como oficio, cumple. Los partidos como expresin de la racionalidad poltica, tienen como fin primero convertir sus parciales ideologas y principios en hechos concretos de gobierno, para lo cual la primera meta es alcanzar la meta del poder por vas legtimas; as entonces, es dable decir que el gobierno se desenvuelve en el contexto de las ideologas pero su misin trascendente es convertirlas en acciones en beneficio general. En el marco descrito, el proceso poltico se da por la controversia ideolgica y partidista, mediante la cual grupos organizados luchan por el poder con el propsito de disponer de los instrumentos legales para convertir sus polticas en actos jurdicos, sin embargo una vez en el gobierno, la Constitucin Poltica limita el ejercicio de la actividad poltica, al consagrar la prohibicin, de la prctica partidista o electoral a favor de un grupo o ideologa. Es dable decir entonces que el mandatario por el hecho de serlo no renuncia a su origen poltico, como tampoco lo hace de su ideologa o del grupo por el que fue elegido, pero ello no significa que puede colocar el ejercicio de la misin constitucional de GOBERNAR al servicio de su partido, de sus seguidores, su comarca o sus amigos. Nada de ello quiso ser impedido por la Constitucin Poltica, pues ella reconoce, la forzosa relacin entre el gobierno y las ideologas polticas como parte del proceso necesario para permitir la buena marcha del gobierno, pero la Constitucin s impone una claridad, a saber, que no es admisible la utilizacin del poder para favorecer electoralmente a un grupo determinado o para incidir en el desarrollo de debates polticos relacionados con el funcionamiento, organizacin interna y resultados electorales. Se pretende marginar a ciertos empleados del Estado y de sus entidades descentralizadas que ejerzan jurisdiccin, autoridad civil o poltica, cargos de direccin administrativa, o se desempeen en los rganos judicial, electoral y de control, de toda actividad que pudiese incidir en el debate democrtico que debe ser libre y ajeno de cualquier presin oficial. Por ello se ha dicho que esta prohibicin se interpreta como instrumento para garantizar el equilibrio de las fuerzas que concurren a la contienda poltica y evitar que la burocracia estatal altere las condiciones de igualdad material que deben rodear todo debate electoral. La imparcialidad estatal constituye un dispositivo ms, si no uno de los ms importantes, 5 para que la democracia se realice efectivamente . Surge as la prohibicin de intervencin en poltica consagrada constitucionalmente, restriccin a la que estn sometidos los servidores a que se refiere el artculo 127 de la Carta, quienes por su actividad deben abstenerse de ejecutar actos que puedan tener implicaciones electorales y vulnerar as la imparcialidad propia del gobierno. La Corte Constitucional ha destacado que la estructura y funcionamiento de la administracin pblica estn determinadas por la idea del inters general; as entonces la prohibicin de

OSUNA PATIO, Nstor Ivn. Concepto sobre la intervencin en poltica por parte de los servidores pblicos y uso indebido del empleo para fines polticos. Bogot, Procuradura General de la Nacin, 1.998, p. 49

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participacin en poltica deriva del propsito estatal de neutralidad en la toma de decisiones y 6 en la aplicacin de las mismas, como condicin indispensable para la proteccin de ste. La Constitucin reconoce el derecho que asiste a toda persona de participar en actividades de ndole poltica, pero, no ha plasmado derechos absolutos y, por tanto, a nadie le es posible alegar en su favor uno de ellos para sacrificar el bien de todos. As el ejercicio del derecho de participacin poltica, no constituye un argumento para usar de manera indebida o con parcialidad el cargo o elementos destinados al servicio pblico. La Carta distingue entre el derecho individual que permite al servidor pblico tomar parte en actividades y controversias polticas de la actividad que como servidor pblico desarrolla; la cual debe estar exclusivamente encaminada al cumplimiento de las funciones propias del cargo; cualquier accin u omisin que de lugar al favorecimiento de un candidato o grupo poltico, implica el rompimiento del deber de imparcialidad exigible a todo servidor pblico y, en consecuencia, ello podra ser constitutivo de una indebida participacin en poltica.

En este sentido, existe un amplio espectro de conductas que se encuentran prohibidas a los servidores pblicos y que constituyen infranqueables lmites al ejercicio de su participacin poltica en la democracia, su consagracin constitucional y legal se justifica en la potencial afectacin de la imparcialidad y de la neutralidad de su actos y busca evitar que el empleo pblico sea utilizado para presionar o influir sobre los ciudadanos o para respaldar o influir respecto de una causa o campaa poltica, lo cual se traduce en una participacin poltica indebida, sin embargo, como la Constitucin no desconoce el derecho se los servidores pblicos a participar en la democracia, le es posible ejercer actividades propias del derecho que no transgredan su deber funcional de imparcialidad, como por ejemplo, ejercer libremente el derecho al sufragio. Al respecto, el Despacho del Procurador General de la Nacin, en el auto proferido en 14 de noviembre de 1997, radicado No. 2519, ha interpretado la prohibicin constitucional, as:
La prohibicin de participacin en poltica, como imperativo constitucionalizado, busca tutelar el principio de imparcialidad que debe informar el quehacer pblico en armona con el mandato, tambin superior, segn el cual los servidores pblicos estn al servicios del estado y de la comunidad, de manera tal que cuando stos ejercen sus competencias de modo que inclinan la balanza del aparato estatal a favor de una determinada corriente, causa o movimiento poltico, infringen, adems del texto superior, su desarrollo legislativo (art. 4114, ley 200 de 1995), constituyndose en una manifestacin del ejercicio abusivo del poder o de la autoridad por parte de quienes, de manera inequvoca, no pueden participar en poltica. No se ha dicho que asistir a actos oficiales sea reprochable, pues ello entraa el cumplimiento de funciones propias del cargo; lo censurable radica en utilizar la presencia o, si se quiere, la influencia, para dirigir una futura contienda poltica

Corte Constitucional. Sentencia T 438/92, C 454/93 PROCURADURA PROVINCIAL DE GIRARDOT Calle 19 No. 10 61 /Telfono: 091- 8335205 Fax 8312321 Girardot - Cundinamarca 10

De conformidad con lo anteriormente expuesto es dable deducir que, segn los supuestos de hecho legales y constitucionales, los servidores pblicos pueden participar en poltica siempre que lo hagan de manera legtima y dentro de los lmites establecidos, sin embargo, constituye falta disciplinara la indebida participacin en poltica, es decir, aquella participacin en la que el servidor pblico utiliza el empleo para obtener el respaldo a una causa poltica, ejerciendo as indebidamente la funcin pblica7. En este orden de ideas, corresponde al Despacho evaluar el mrito de las pruebas recaudadas dentro de la presente investigacin disciplinaria a fin de establecer si se configuran los elementos para la formulacin del reproche disciplinario, esto es, si se encuentra objetivamente demostrada la falta y si existe prueba que comprometa la responsabilidad del investigado o por si el contrario corresponde ordenar el archivo definitivo de la actuacin. Dentro del acervo probatorio no se pudo establecer e individualizar algn RESPONSABLE, adems por cuanto en la queja jams se precisar quienes y cuando portaban la publicidad poltica de que se habla, ahora bien de conformidad a los expuesto, no existe impedimento prohibicin para que las personas vinculadas con la administracin pblica a travs de la figura contractual de orden de prestacin de servicios (particulares), no pueden hacer manifestacin pblica de sus afectos partiditas (portando propaganda alusiva a un movimiento poltico); lo que nos permite entrar a considerar que la conducta precitada no se configuro ninguna ilicitud sustancial8, por lo que no reviste de ninguna irregularidad, como aparentemente lo pretende hacer ver los quejosos. ii) Frente a la dispuesto por la administracin municipal de Melgar, al determinar la ley seca durante los das 26 y 27 de mayo del 2.007, con ocasin del paso de la marcha nacional organizada por los docentes de FECODE, hay que precisar que tal acto administrativo9 (fls. 80 y 81), se encuentra dentro de las facultades discrecionales de los alcaldes municipales, como la mxima autoridad policiva dentro de su
7

Ver: Procurador General de la Nacin en la Directiva No 005 del 6 de mayo de 1997. 8 Ley 734 de 2.002. A r t c u l o 5 . I l i c i t u d s u s t a n c i a l . L a f a l t a s e r antijurdica cuando afecte el deber funcional sin justificacin alguna.
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Decreto No. 048 del 2.007 PROCURADURA PROVINCIAL DE GIRARDOT Calle 19 No. 10 61 /Telfono: 091- 8335205 Fax 8312321 Girardot - Cundinamarca 11

jurisdiccin, cuya motivacin estaba ms que fundamentada en situaciones dirigidas a preservar el orden pblico, tal y como se despende de la comunicacin que el Comit Ejecutivo de la Federacin Colombiana de Educadores FECODE, le hiciera llegar a la Secretaria de Gobierno del Melgar, con fecha mayo 17 del 2.007, visible a folio 82 del cuaderno original Ahora en cuanto al cumplimiento de la medida administrativa, esta correspondera en el caso que nos ocupa a la Polica Nacional asignada a la jurisdiccin del municipio de Melgar Tolima, y no a los funcionarios de la administracin municipal, e igualmente se ha establecido frente a los medios de pruebas obrantes en la actuacin disciplinara, que dentro de la relacin de los contratos celebrados por la Alcalda Municipal durante el primer semestre del 2.007 (fls. 23 al 78), no se suscribi objeto alguno que hiciera referencia a la celebracin del da de la madre, ni por la cuanta de las sumas que los signatarios sealan en su escrito de queja. Por lo que mal podra este Despacho afirmar que los hechos antes descritos ocurrieron o peor aun que algn servidor pblico vinculado con la administracin municipal de Melgar podra estar vinculado. iii) En cuanto al tercer punto de la queja materia de investigacin relacionada con la figura de la supuesta trashumancia electoral, hay que aclarar por parte de este Despacho, que esta no ser de anlisis por no ser competencia de la accin disciplinara, ya que los hechos interesan al Rgimen Electoral Colombiano, cuyas autoridades son la Registradura General del Estado Civil y el Consejo Nacional Electoral, a travs de sus delgados, los cuales en su momento tuvieron que pronunciarse al respecto, razn ms que lgica y valedera, por lo que este Despacho se inhibir de hacerlo. iv) Frente el manejo del espacio pblico por parte de la Administracin Municipal de Melgar, hay que anotar que este es derecho fundamental de carcter colectivo consagrado en el artculo 82 de la Carta Poltica, el cual segn los medios de prueba aportados por la Alcalda Municipal de Melgar, para la fecha de los hechos fue materia de estudio y socializacin en los diferentes escenarios de la comunidad, tal y como se observa a folios 24 al 29 del cuaderno original; as mismo se efectu un contrato de prestacin de servicios con el seor ERNETH POLANIA TAMAYO, cuyo objeto consisti en el apoyo y coordinacin a la Secretara de Gobierno, en las diferentes actividades relacionadas con el control, manejo, conservacin y recuperacin del espaci pblico (fls. 133 al 275); de donde NO se vislumbra que la
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administracin municipal haya incurrido en irregularidad alguna, todo lo contrario en cumplimiento del mandato constitucional dispuso de acciones y medidas encaminadas a salvaguardar y proteger tal derecho de carcter colectivo. v) Finalmente con relacin a la vinculacin de personal a la administracin pblica a travs de la figura de prestacin de servicios, es esta una modalidad de contratacin permitida por el Estatuto de Contratacin Administrativa, cuando este cita el numeral 3 del artculo 32 de la Ley 80 de 1993:
Son contratos de prestacin de servicios los que celebren las entidades estatales para desarrollar actividades relacionadas con la administracin o funcionamiento de la entidad. Estos contratos slo podrn celebrarse con personas naturales cuando dichas actividades no puedan realizarse con personal de planta o requieran conocimientos especializados". "En ningn caso estos contratos generan relacin laboral ni prestaciones sociales y se celebrarn por el trmino estrictamente indispensable".

As mismo en Sentencia C-154/971, la Corte seal las caractersticas del contrato de prestacin de servicios y sus diferencias con el contrato de trabajo, en los siguientes trminos:
"a. La prestacin de servicios versa sobre una obligacin de hacer para la ejecucin de labores en razn de la experiencia, capacitacin y formacin profesional de una persona en determinada materia, con la cual se acuerdan las respectivas labores profesionales". "El objeto contractual lo conforma la realizacin temporal de actividades inherentes al funcionamiento de la entidad respectiva, es decir, relacionadas con el objeto y finalidad para la cual fue creada y organizada. Podr, por esta razn, el contrato de prestacin de servicios tener tambin por objeto funciones administrativas en los trminos que se establezcan por la ley, de acuerdo con el mandato constitucional contenido en el inciso segundo del artculo 210 de la Constitucin Poltica, segn el cual ...Los particulares pueden cumplir funciones administrativas en las condiciones que seale la ley.. "b. La autonoma e independencia del contratista desde el punto de vista tcnico y cientfico, constituye el elemento esencial de este contrato. Esto significa que el contratista dispone de un amplio margen de discrecionalidad en cuanto concierne a la ejecucin del objeto contractual dentro del plazo fijado y a la realizacin de la labor, segn las estipulaciones acordadas". "Es evidente que por regla general la funcin pblica se presta por parte del personal perteneciente a la entidad oficial correspondiente y slo, excepcionalmente, en los casos previstos, cuando las actividades de la administracin no puedan realizarse con personal de planta o requieran de
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conocimientos especializados, aquellas podrn ser ejercidas a travs de la modalidad del contrato de prestacin de servicios". "c. La vigencia del contrato es temporal y, por lo tanto, su duracin debe ser por tiempo limitado y el indispensable para ejecutar el objeto contractual convenido. En el caso de que las actividades con ellos atendidas demanden una permanencia mayor e indefinida, excediendo su carcter excepcional y temporal para convertirse en ordinario y permanente, ser necesario que la respectiva entidad adopte las medidas y provisiones pertinentes a fin de que se d cabal cumplimiento a lo previsto en el artculo 122 de la Carta Poltica, segn el cual se requiere que el empleo pblico quede contemplado en la respectiva planta y previstos sus emolumentos en el presupuesto correspondiente". "Por ltimo, teniendo en cuenta el grado de autonoma e independencia del contrato de prestacin de servicios de que trata el precepto acusado y la naturaleza de las funciones desarrolladas, no es posible admitir confusin alguna con otras formas contractuales y mucho menos con los elementos configurativos de la relacin laboral, razn por la cual no es procedente en aquellos eventos el reconocimiento de los derechos derivados de la subordinacin y del contrato de trabajo en general, pues es claro que si se acredita la existencia de las caractersticas esenciales de ste quedar desvirtuada la presuncin establecida en el precepto acusado y surgir entonces el derecho al pago de las prestaciones sociales en favor del contratista, en aplicacin del principio de la primaca de la realidad sobre las formas en las relaciones de trabajo".

Los que nos permite entrever, que tanto la Administracin Municipal de Melgar, como la Central de Urgencias Louis Pasteur, estaban facultados por mandato legal para celebrar este tipo de contratos, ahora ntese que en el escrito de queja en este punto, es ambiguo e impreciso, cuando cita que las entidades antes mencionadas, han celebrado un sin numero de contratos con el propsito de favorecer las aspiraciones a la candidatura a la Alcalda, sin que igualmente se especifique a que candidato se refiere; ahora bien, tanto el municipio de Melgar, como Central de Urgencias, han aportado la relacin detallada de su contratacin efectuada dentro del primer semestre del 2.007 (fls. 31 al 78; 286 al 306), cuyos objeto se relacionan con su misin institucional, sin que se vislumbre por ello irregularidad alguna, y que frente a la ambigedad del escrito de queja en este aspecto, el Despacho debe entrar a dar aplicacin una garanta constitucional, cual es la presuncin de inocencia, dentro de las tantas que se sealan dentro del principio constitucional del Debido Proceso, consagrado en el artculo 29 de nuestra Constitucin Poltica.

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Bajo los anteriores razonamientos es procedente ordenar la terminacin de la actuacin disciplinara y por consiguiente el archivo definitivo de las diligencias, con fundamento en lo dispuesto en el artculo 73 de la Ley 734 de 2.002 -CDU10, al no observar la existencia de irregularidad alguna demostrable procesalmente, ni individualizar servidor pblico alguno comprometido en ellas. El Procurador Provincial de Girardot, en uso de sus atribuciones legales,

RESUELVE ARTCULO PRIMERO: Ordenar el ARCHIVO DEFINITIVO de la presente actuacin procesal, que se adelanta contra RESPONSABLES, adscritos ala Municipio de Melgar y la Central de Urgencias Louis Pasteur, con fundamento en la parte motiva del presente provedo. ARTCULO SEGUNDO: Comunicar la presente decisin a los quejosos informndoles que contra la misma procede el recurso de apelacin ante el Procurador Regional de Cundinarmaca, que deber interponer y sustentar por escrito en el trmino de tres (3) das contados a partir de los cinco (5) das siguientes a la fecha de entrega de la referida comunicacin en la oficina de correo. Para tal efecto, lbrese la respectiva comunicacin, indicndole la decisin tomada, la fecha de la providencia, y que si lo desea podr consultar el expediente en la secretara de este Despacho. ARTCULO TERCERO: Una vez en firme y ejecutoriado el presente acto administrativo, realcese las desanotaciones del caso. COMUNQUESE, NOTFIQUESE Y CUMPLASE;
Ley 734 de 2.002 Artculo 73. Terminacin del proceso disciplinario. En cualquier etapa de la actuacin disciplinara en que aparezca plenamente demostrado que el hecho atribuido no existi, que la conducta no est prevista en al ley como falta disciplinara, que el investigados no la cometi, que existe una causal de exclusin de responsabilidad, o que la actuacin no poda iniciarse o proseguirse, el funcionario del conocimiento, mediante decisin motivada, as lo declarar u ordenara el archivo definitivo de las diligencias.
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VICTOR BOLIVAR MARTINEZ PINTO Procurador Provincial de Girardot

PPG/gamp

041-01794/2007

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