l.

INTRODUCCIN
El neoconstitucionalismo, entendido como el trmino o concepto que explica
un fenmeno relativamente reciente dentro del Estado
porneo, parece contar cada da con ms seguidores, sobre todo en el mbito de
la cultura jurdica italiana y espaola, as como en diversos pases de Amrica
Latina (particularmente en los grandes focos culturales de Argentina, Brasil,
Colombia y Mxico). Con todo, se trata de un fenmeno escasamente estudiado,
cuya cabal comprensin seguramente tomar todava algunos aos.
No son pocos los autores que se preguntan si en realidad hay algo nuevo
en el neoconstitucionalismo o si ms bien se trata de una etiqueta vaca, que
sirve para presentar bajo un nuevo ropaje cuestiones que antao se explicaban
de otra manera
1

Considero que como explicacin de conjunto que intenta dar cuenta de

una de fenmenos, el neoconstitucionalismo s
novedad dentro de la teora yla prcticadeTEstado constitucional de derecho.
Qi se engloba bajo el paraguas ms o menos amplio del neoconstitucionalismo?
O mejor dicho: De qu hablmos cuando hablamos de neoconstitucionalismo?
2
Hay _al menos tres distintos niveles de anlisis que conviene examinar.
ll. TEXTOS CONST IT UC IO NAL ES
El neoconstitucionalismo pretende explicar un conjunto de textos constitucio-
nales que comienzan a surgir despus de la Segunda Guerra Mundial y sobre
2
Diferentes aspectos de este ensayo fueron presentados y discutidos en los siguientes eventos acadmicos:
x Congresso Brasiliense de Direito Consti tucional, Brasilia, noviembre de 2007; u Congresso Interna-
cional de Direitos Sociais, Ro deJaneiro, noviembre de 2007; y en el Seminario Neoconstitucionalismo,
democracia y derechos fundamentales, Universidad EAFIT, Medelln, agosto de 2009. Agradezco a
los organizadores sus generosas invitaciones para participar en dichas reuniones acadmicas y a mis
colegas colombianos y brasileos por sus observaciones, comentarios y sugerencias. En particular
quiero agradecer a RODOLFO ARANGO, LEONARDO GARCA ]ARAMILLO, Luis ROBERTO BARROSO, DANIEL
SARM.ENTO, EDUARDO RmEIRO MOREIRA e INGO W. SARLET que hayan compartido conmigo sus dudas
Y sus convicciones sobre el neoconstitucionalismo. As mismo, retom algunos apartes de la "Presen-
tacin" del libro Teora del neoconstitucionalismo. Ensayos escogidos (Madrid, Trotta, 2007).
Ver al respecto el debate sostenido entre Lurs PRIETO SANCHiS, J UAN ANTONIO GARCA AMADO y CARLOS
BERNAL PULIDO, en MIGUEL CARBONELL (ed.). Teora del neoconstitucionalismo. Ensayos escogidos, cit.,
pp. 213 y SS.
Para una primera aproximacin a este problema puede verse PAOLO COMANDUCCL "Formas de (neo)
constitucionalismo: un anlisis metaterico" , en MIGUEL CARBONELL (ed.).
Madrid, Trotta, 3.' ed., 2006, pp. 75 Y ss. Tambin es de gran utilidad el completo est udio de EDUARDO
RIBEIRO MoRErRA Neoconstitucionalismo. A invasao de Constiturao, Sao Paulo, Mtodo, 2007.
1
62 El neoconstitucionalismo: significado y niveles de anlisis
todo a partir de los aos setenta del siglo xx. Se trata de constituciones que no
se limitan a establecer competencias o a separar a los poderes pblicos, sino que
contienen altos niveles de normas "materiales" o sustantivas que
la actuacin del Estaao por medio de la ordenacin de ciertos fines y obetivs.
Adems, estas constituciones contienen amplios catlogos de derechos funda-
mentales, lo que viene a suponer un marco muy renovado de relaciones entre
el Estado y los ciudadanos, sobre todo por la profundidad y el grado de detalle
de los postulados constitucionales que recogen tales derechos.
Ejemplos representativos de este tipo de constituciones, en lo que respecta
puntualmente a su texto, lo son la portuguesa de 1976, la espaola de 1978, la
brasilea de 1988, la colombiana de 1991, la venezolana de la ecuatoriana
de 2008.
III. PRCTICAS JURISPRUDENCIALES
En parte como consecuencia de la expedicin y entrada en vigor de ese modelo
sustantivo de textos constitucionales, la prctica muchos
tribunales y cortes ha ido cambiando forma rele-
vante. Los jueces constitucionales han tenido que aprender a realizar su funcin
bajo parmetros interpretativos nuevos, a partir de los cuales el razonamiento
judicial se hace ms complejo3. Entran en juego las tcnicas interpretativas
propias de los principios constitucionales, la ponderacin, la proporcionalidad,
la razonabilidad la maximizacin de los efectos normativos de los derechos
' - -
fundamentales, el efecto la de los derechos
(a travs de la drittwirkung), el principio P!.!!)!!i:!_Onae, etctera. .
Adems, los jueces se las tienen que ver con la dificultad de trabaar con
"valores" que estn constitucionalizados y que requieren de una Erea herme-
nutica que sea capaz de aplicarl9s a los casos concretos de forma justificada
----- ---,___ 4
y razonable, dotndolos de esa manera ele conteidos normativos concretos
Y todo ello sin que, tomando como base tales valores constitucionalizados, el
juez constitucional pueda disfrazar como decisin del poder constituyente l.o
que en realidad es una decisin ms o menos, libre del propio juzgador. A partir
3
4
Un buen panorama de la tarea que actualmente debe desempear el juez se encuentra en AHARON
BARAK. The Judge in a Democracy, Princeton, Princeton University Press, 2006. Tambin es interesante
para el mismo propsito, aunque lo aborda con una perspectiva ms amplia, MARIAN AHUM\DA Rurz.
La jurisdiccin constitucional en Europa. Bases tericas y polticas, Madrid, Civitas, 2005.
GUSTAVO ZAGREBELSKV se ha encargado de ilustrar esta dificultad en El derecho dctil. Ley, derechos,
justicia, Madrid, Trotta, 8.' ed., 2005, pp. 93 Y ss.
Miguel Carbonell r6J
de tales necesidades se genera y recrea una serie de equilibrios nada fciles de
mantener5.
En el paradigma los jueces cobran gran relevancia, pues
el ordenamiento jurdico debe estar garantizado en todas sus partes por medio
de mecanismos jurisdiccionale.s
6
. Del mismo modo que la Constitucin del
neoconstituc10nalismo es una constitucin "invasora" o "entrometida" (segn
la correcta observacin de RiccARDO GuASTINI), tambin la tarea judicial tiene
que ver con muchos aspectos de la vida social. El neoconstitucionalismo genera
una explosin de la actividad udicial y comporta o requiere de algn grado de
activismo judicial, en buena medida superior al que se haba observado antes.
La mayor presencia de los jueces se ha correspondido histricamente, en
muchos pases que han llevado a cabo transiciones a la democracia, con perio-
dos en los que se ha privilegiado el imperio de la ley por encima de los arreglos
poltico-partidistas. En un nmero importante de pases que han logrado avanzar
en procesos de consolidacin democrtica, se han creado tribunales constitu-
cionales que han actuado sirviendo de rbitros entre las partes en liza, a la vez
que dejaban claro para todos los actores que los derechos de los ciudadanos
no podan ser objeto de ninguna clase de regateo poltico ni estaban a la libre
disposicin de los partidos con representacin parlamentaria?.
La actuacin del Tribunal Constitucional Federal Alemn al.ordenar tem-
pranamente en la dcada de los cincuenta la disolucin de los partidos neonazis,
el trabajo de la Corte Costituzionale italiana para hacer exigibles los derechos
sociales previstos en la Constitucin de ese pas, las sentencias del Tribunal
Constitucional espaol para ir delimitando el modelo de distribucin territorial
de poder entre el Estado central y las comunidades autnomas son casos que
nos ilustran sobre el papel central que tienen los jueces constitucionales dentro
de la consolidacin democrtica.
Tambin en Amrica Latina tenemos ejemplos de jurisdicciones que han
estado a la altura de los tiempos que les ha tocado vivir.
Son clebres las resoluciones de la Corte Constitucional colombiana al
conocer de procesos de accin de tutela por medio de las cuales se mandaron
poner drenajes en barrios marginales, otras en las que se aseguraba una correcta
6
7
Sobre la forma en que el juez alcanza en la actualidad una posicin institucional constitucionalmente
correcta pueden verse las refl exiones de PERFECTO ANDRS IBEZ. "El juez", en Lurs DEZ PICAZO
(ed.). El_oficio de jurista, Madrid, Siglo XXI, 2006, pp. 149- 169, y especialmente las pp. 152- 155 en las
que explica el modelo de juez dentro de "la alternativa neoconstitucional".
LUIGI F ERRAJOLI. Sobre los derechos fundamentales y sus garantas, Mxico D. F., CNDH, ;006, pp. 29 y ss.
GUSTAVO ZAGREBELSKY. "Jueces constitucionales", en MIGUEL CARBONELL (ed.). Teora del neoconsti-
tucionalismo. Ensayos escogidos, cit., pp. 91-ro4.
r 6
4
El neoconstit ucionalismo: significado y niveles de anlisis
imparticin de justicia dentro de las comunidades indgenas de ese pas o la que
recientemente consagr el derecho a la salud como derecho fundamental, ya
que como conforme a su consagracin constitucional,
slo poda ser proteg1ao mediante tutela si estaba en conexidad con uno fun-
damental: la vida, usualmente.
Tambin la Sala Constitucional de Costa Rica tiene en su haber varios
precedentes que han demostrado la pertinencia de los jueces constitucionales.
Los jueces brasileos han logrado salvar vidas ordenando la entrega de medi-
camentos esenc ersonas sin re ursos econmicos. En Guatemala el
Tribunal Constitucional par un golpe de Estado que pretendi dar el entonces
presidente JoRGE SERRANO ELAS en 1993[
8
l.
Lo anterior no es obstculo para reconocer, sin embargo, que en Amrica
Latina se ha tomado conciencia de forma tarda de la importancia de contar con
un tenga las condiciones necesarias er rocesar de
forma competente y oportuna los conflictos socia es. Slo a partir de la dcada
de los noventa, dentro de lo que se ha llamado "la segunda generacin" de refor-
mas del Estado, en muchos de los pases del subcontinente se han emprendido
profundos cambios en la funcin judicial y los propios jueces han comenzado
a entender su papel dentro del paradigma neoconstitucional.
IV . DESARROLLOS TERICOS.
Un tercer eslabn dentro del conjunto de fenmenos que abarca el neoconstitu-
cionalismo consiste en desarrollos tericos novedosos, que parten de los textos
constitucionales fuertemente sustantivos y de la prctica jurisprudencial recin
enunciada, pero tambin suponen aportaciones de frontera que contribuyen
en ocasiones no slo a explicar un fenmeno jurdico, sino incluso a crearlo
9
.
Tiene razn LUIGI FERRAJOLI cuando seala que la ciencia jurdica no tiene una
funci n meramente contemplativa de su objeto de estudio, sino que contribuye
de forma decisiva a crearlo y, en este sentido, se constituye en una especie de
meta- garanta del ordenamiento jurdico en su conjunto.
La ciencia jurdica, nos dice FERRAJOLI" puede concebirse hoy en da
"una meta-garanta en relacin con las garantas jurdicas eventualmente mo-
8 Sobre el tema se puede consultar la emotiva narracin de los hechos reali zada por uno de sus pro-
tagonistas en el tr abajo de J oRGE MARIO GARCA LAGUARDIA "Justicia constitucional y defensa de la
democracia. El golpe de Estado en Guatemala en 1993" , en Cuestiones Constitucionales. Revista Mexicana
de Derecho Constitucional, n.
0
2, Mxico D. F., enero-junio, 2000, pp. 3- 2r.
9 Cfr. : ALFONSO GARCA F1GUEROA. "La teora del derecho en ti empos del neoconstitucionalismo" , en
MIGUEL CARBONELL (ed.) Neoconstitucionalismo(s) , cit., pp. 159 y SS.
Miguel Carbonell r6:
perantes, ineficaces o carentes, que acta mediante la verificacin y la censura
externas del derecho invlido o incompleto"
10
No es difcil imaginar las muchas
posibilidades e implicaciones que se derivan de este tipo de postulados . .
Aportaciones como las que han hecho en diferentes mbitos culturales
RoNALD DwoRKIN, RoBERT ALEXY, GusTAvo ZAGREBELSKY, Luis ROBERTO
BARROSO, CARLOS NINO, Luis PRIETO SANCHS o el mismo LUIGI FERRAJOLI han
servido no slo para comprender las nuevas constituciones y las nuevas prcticas
jurisprudenciales, sino tambin para ayudar a crearlas. De entre los muchos
ejemplos que se podran poner basta citar la enorme influencia de la teora de
los principios y de la tcnica de la ponderacin de ROBERT ALEXY en las senten-
cias de la Corte Constitucional de Colombia (que, por cierto, ha desarrollado la
mej or jurisprudencia en materia de derechos fundamentales de toda Amrica
Latina). Muchas sentencias de la Suprema Corte de Mxico se han basado de
forma explcita o encubierta en los textos de FERRAJOLI y lo mismo acontece en
varias resoluciones de los jueces argentinos. GUSTAVO ZAGREBELSKY ha tenido
la oportunidad de hacer aportaciones tericas de la mayor altura, pero adems
ha podido ponerlas en prctica en su desempeo como magistrado de la Corte
Costituzionale italiana. Y as sucesivamente.
V. QU HAY DE NUEVO EN EL
NE O CONST IT UC IO NA LISMO ?
No faltar quien diga que ninguno de esos tres elementos es, en rigor, novedoso y
que no haca falta inventar una nueva etiqueta para identificarlos, pues ya estaban
bien analizados bajo las coordenadas tericas tradicionales del positivismo de la
primera mitad del siglo xx. Quiz tengan razn quienes as opinan, pero sigo
creyendo que la novedad est en el conjunto: quiz no tanto en uno de los tres
elementos si los tomamos por separado, pero s cuando los ponemos en comn,
compartiendo coordenadas de tiempo y espacio muy parecidas.
Es obvio que ya existan textos con mandatos sustantivos
desde principios del siglo xx (por ejemplo, la Constitucin mexicana de 1917
la alemana de Weimar de 1919). Tambin es verdad que las prcticas jurispru-
denciales anteriores a la Segunda Guerra Mundial haban desplegado ciertas
dosis de activismo judicial que se parecen a las que actualmente observamos en
10
LUIGI FERRAJOLI. Derechos y garantas. La ley del ms dbil, Madr id, Trotta, 5.' ed., 2006, p. 33.
1
66 El neoconstitucionalismo: significado y niveles de anlisis
pases con incipientes tradiciones neoconstitucionalistasII. Probablemente se
pueden rastrear postulados neopositivistas desde los aos treinta del siglo XX.
Son elementos que sin duda alguna se encuentran en la raz histrica y
poltica del neoconstitucionalismo; pero lo que resulta interesante del cuadro
neoconstitucional que tenemos a la vista en los primeros aos del siglo XXI es el
conjunto, la combinacin de los tres elementos que he menc;ionado. Y todava
ms que eso: lo novedoso son sus efectos, es decir, la observacin del Estado
constitucional de derecho en funcionamiento. En el campo de la prctica son
muchas las cuestiones que han cambiado en los ltimos cincuenta aos, no todas
para bien, dicho sea de paso. Muchas de ellas podran ser explicadas tambin con
las herramientas analticas que nos proporciona el neoconstitucionalismo.
VI. NEOCONSTITUCIONALISMO Y CONSTITUCIONALIZACIN
DEL ORDENAMIENTO JURDIC O
Al margen del debate que se ha intentado explicar en las pginas anteriores, lo
cierto es que no es dificil observar que, en la prctica, los ordenamientos jurdicos
contemporneos han sido modificados por una serie de cambios que guardan
cierta relacin con un fenmeno que ha sido denominado como "constitucio-
nalizacin del ordenamiento jurdico". De acuerdo con RiccARDO G
por "constitucionalizacin del ordenamiento jurdico" podemos entender "un
proceso de transformacin de un ordenamiento, al trmino del cual, el ordena-
miento en cuestin resulta totalmente 'impregnado' por las normas constitu-
cionales. Un ordenamiento jurdico constitucionalizado se caracteriza por una
constitucin extremadamente invasora, entrometida, capaz de condicionar tanto
la legislacin como la jurisprudencia y el estilo doctrinal, la accin de los actores
polticos as como las relaciones sociales"
12
. Dicha constitucionalizacin no es
un proceso bipolar (verdadero o falso), sino que se puede ir dando conforme
cada ordenamiento vaya reuniendo algunas caractersticas'3.
l l Lo haba hecho ya la Suprema Corte de los Estados Unidos en muchas de sus sentencias ms relevan-
tes. Por ejemplo en la ms importante de todas, Marbury vs. Madison (1803), donde nada menos que
"descubre" -por llamarlo de alguna forma- el control de constitucionalidad de las leyes. Lo
puede decirse de decisiones activistas en sentido conservador, como lo fueron en su momento Dre
Scott vs. Sanford (1857), sobre la constitucionalidad de la esclavitud, o Plessy vs. Ferguson (1896), sobre
la segregacin_racial enlos trenes en los dems servicios blicos.
I z RiccARDO GUASTI NI. Estudios de teora constitucional, Mxico D. F, llJ-UNAM-Fontamara, 3 .' ed ' zo01
p. 153
13 lbd., p., 154.
Miguel Carbonell 167
Siguiendo al propio GUASTINI, las condiciones que son necesarias para poder
decir que un determinado ordenamiento jurdico est "constitucionalizado"
son las siguientes:
A. Una constitucin rgida. El propio G uASTI 1 apunta sobre este rasgo
que la constitucionalizacin ser ms acentuada en aquellos ordenamientos en
los que existan principios (tanto expresamente formulados como implcitos)
que no puedan ser modificados en modo alguno: ni siquiera mediante el pro-
cedimiento de revisin constitucional'4. En otras palabras, a una constitucin
ms rgida corresponde un mayor efecto de "constitucionalizacin" de todo el
ordenamiento.
B. La garanta jurisdiccional de la Constitucin. Dicha garanta permite
hacer de la rigidez algo ms que un simple postulado de buenas intenciones.
La rigidez, para ser tal, debe poder imponerse frente a las leyes y al resto del
ordenamiento jurd,ico. Los modelos para llevar a cabo el control de constitu-
cionalidad son muy variados y pueden analizarse a la vista de su mayor o menor
efectividad. GuASTINI distingue el modelo americano del modelo francs y del
modelo continental europeo (Italia, Espaa, Alemania, etctera)
1
5.
C. La fuerza vinculante de la Constitucin. Este punto se concreta median-
te la idea de que las normas constitucionales (todas, con independencia de su
estructura y de su contenido) son plenamente aplicables y obligan a .sus desti-
natarios. Tradicionalmente, no se consideraban como vinculantes las normas
programticas (la doctrina tradicional sola ubicar entre ellas las relativas a los
derechos sociales) o los principios
1
6.
El proceso de constitucionalizacin supone dotar de contenido normativo
todas las disposiciones contenidas en la Carta Fundamental; desde luego su
fuerza normativa depender en mucho de la forma en que estn redactadas' de
los interpretativos que les haya dado la jurisdiccin constitucional; de
los ee l'
. rcic10s ana iticos que hagan los tericos, pero de lo que no debe quedar
duda es de q 1
1 . , . ue as normas const1tuc1ona es son, ante todo y sobre todo normas
JUnd1cas apr bl 1 '
, ica es Y vmcu antes, y no simples programas de accin poltica o
catalogos de d . 1 , .
recomen aciones a os poderes pubhcos.
DLa" b ., ,,
so remterpretac10n de la Constitucin. Dicha sobreinterpretacin
se produce cu d 1 '
d
an o os mterpretes const1tuc1onales (que son tanto los encargados
e desem - 1 . . d" . ' . .
penar a uns icc10n const1tuc10nal como los jueces ordinarios, los
---- 1
4 Ibd., p.
55
.
Ibd., pp. 155-157.
Ibd., pp. 157-158.
168 El neoconstitucionalismo: significado y niveles de anlisis
dems rganos del Estado y los juristas en general17) no se limitan a hacer un
interpretacin literal de la Constitucin, sino que efectan una interpretaci
extensiva, utilizando cuando sea posible el argumento a simili. Por medio de
este tipo de interpretacin, a la que se refiere tambin GuASTINI en otros de
sus trabajos
18
, se puede extraer del texto constitucional innumerables normas
ipi lcitas, idneas para regular casi cualquier aspecto de la vida social y poltica
y por ende idneas tambin para condicionar de forma muy incisiv.a el contenido
de una parte del ordenamiento jurdico
1
9. "Cuando la Constitucin es sobre-
interpretada [apunta GuASTINI] no quedan espacios vacos de -o sea, "libres"
del- derecho constitucional: toda decisin legislativa est prerregulada (quizs
aun, minuciosamente regulada) por una u otra norma constitucional. No existe
ley que pueda escapar al control de legitimidad constitucional."
2

E. La influencia del derecho constitucional se extiende, desde esta perspec-
tiva, tanto a su objeto tradicional de regulacin que son los poderes pblicos, sus
competencias y sus relaciones con los particulares, como a las diversas ramas
del derecho privado, que tambin se ven condicionadas por los mandatos cons-
titucionales, entre los cuales se destacan -por la magnitud de su impacto sobre
el derecho privado- las normas constitucionales que establecen los derechos
fundamentales
21
; como apunta KoNRAD HESSE, "Los derechos fundamentales
influyen en todo el derecho [ ... ] no slo cuando tiene por objeto las relaciones
jurdicas de los ciudadanos con los poderes pblicos, sino tambin cuando regula
las relaciones jurdicas entre los particulares. En tal medida sirven de pauta
tanto para el legislador como para las dems instancias que aplican el derecho,
todas las cuales al establecer, interpretar y poner en prctica normas jurdicas
habrn de tener en cuenta el efecto de los derechos fundamentales"
22
.
F La aplicacin directa de las normas constitucionales. Esta quinta condi-
cin para la constitucionalizacin del ordenamiento jurdico tiene que ver con
dos cuestiones: 1 . el entendimiento de que la Constitucin rige tambin a las
relaciones entre particulares y no es un texto dirigido slo a las autoridades u
17 Sobre este punto vase el clsico trabajo de PETER HABERLE "La sociedad abierta de los intrpretes
constitucionales", en Retos actuales del Estado constitucional, Oati, IVAP, 1996.
18 Ver, por ejemplo, sus Estudios sobre la interpretacin jurdica. Mxico D. F, IIJ-UNAM-Porra, 5.' ed.,
2003.
19 Rl BEIRO MREIRA. Neoconstitucionalismo. A invasao de Constitucao, cit., pp. Sr y ss.
20 GuASTINI. Estudios de teora constitucional, cit., pp. l 59-r 60.
21 CLAUDIO Pt:REIRA DE SouzA y DANIEL SARMENTO (coords.) A constitucionalizacao do direito. Fundamentos
tericos e aplicacoes especficas, Ro de aneiro, Lumen illris, 2007.
22 KNRAD HESSE. "Significado de los derechos fundamentales", en BENDA -MAIHOfER-VGEL -HEsSE
- HEYDE (eds.). Manual de derecho constitucional, Madrid, Marcial Pons, 1996, p. 93.
Miguel Carbonell r6
9
rganos pblicos
2
3; y 2. que todos los jueces pueden aplicar la Constitucin,
incluso sus normas programticas o normas de principio
2
4. Estos dos aspectos
no se encontraban en el constitucionalismo clsico, pero se han ido conquis-
tando de forma paulatina en los aos recientes tanto por la doctrina como por
la jurisprudencia
2
5
F La "nterpretaciQ!i conform " de las leyes. GuASTINI apunta que esta
condicin n 1ene que ver con la interpretacin de la sino con
la la ley
26
. La interpretacin conforme al tener
un juez la posibilidad de aplicar a u caso concreto la interpretacin Xi de
.-
una ley o la interpretacin la que sea ms favorable para cumplir
de mejor forma (de manera mas completa) con algn mandato constitucional.
Desde luego, la interpretacin conforme tambin significa que ante una inter-
pretacin de la ley que vulnera el texto constitucional u otra interpretacin de
la misma ley que no lo vulnera, el juez prefiere esta ltima
2
7.
,.--
G. La influencia de la Constitucin sobre las relaciones polticas. La ltima
de las condiciones de constitucionalizacin del ordenamiento a las que se refiere
GuASTINI consiste en una pluralidad de elementos entre los que se pueden
mencionar los siguientes: I. que la Constitucin prevea un sistema de solucin
de diferencias polticas entre rganos del Estado (incluso entre rganos de los
diversos niveles de gobierno en los estados que sean federales o regionales), que
permita a un rgano jurisdiccional resolverlos aplicando normas constituciona-
les; 2. que los rganos jurisdiccionales encargados de la justicia constitucional
no asuman actitudes de self restraint frente a lo que en alguna poca se ha lla-
mado las "political questions" , sino que todos los espacios del quehacer pblico
del Estado sean reconducibles a parmetros de enjuiciamiento constitucional;
2
3 Sobre la proyeccin de las normas constitucionales que establecen derechos fundamentales a las
relaciones entre particulares puede verse, por ejemplo, MIGUEL CARBONELL.. "Principio de no discri-
minacin y relaciones entre particulares", en Revista de Direito do Estado, ao 2, n. 5, Ro de Janeiro,
enero-marzo, 2007, pp. r 19-165. En Amrica Latina creo que han si do los juristas brasileos los que
rnaym atencin le han puesto a este tema; dentro de la amplia doctrina brasi lea existente puede verse,
por eemplo, DANIEL SARMENTO. Direitosfundamentais e relacoes privadas Ro de Janeiro Lumen Iuris
2
.' ed., 2006. V1RGiuo ALFONSO DA SILVA. A constitucionalizacao do Os na;
re/a.caes entre particulares, Sao Paulo, Malheiros, 2005.
2
4 Obviamente, en aquellos pases en los que exista un control "concentrado" de constitucionalidad de
las leyes, los jueces ordinarios no podrn declarar la inconstitucionalidad de una ley, pero s podrn
Utilizar la Constitucin de forma directa en aquellos casos en que las leyes no tengan ninguna previsin
o para llegar a la interpretacin legal que mejor desarrolle los propios mandatos constitucionales.
2
5 GuASTINI. Estudios de teora constitucional, cit., pp. r6o-r6r.
2
6 Ibd., p. r6o.
2
7 ]AVIER ]IMNEZ CAMPO. "Interpretacin cm-1forme" e "Interpretacin constitucional", ambas en Enci-
clopedia Jurdica Bsica, Madrid, Ci vitas, 1995.
El neoconstitucionalismo: significado y niveles de anlisis
y 3. que las normas constitucionales sean utilizadas por principales .actores
polticos para argumentar y defender sus opciones o ?e

En el neoconstitucionalismo tambin el mbito de las pohticas publicas, antao
inmune a cualquier tipo de revisin judicial, debe estar sujeto a los mandatos
constitucionales y a la lgica de los derechos fundamentales
29
.
2. A la luz de lo anterior, puede verse que las relaciones entre la Constitucin
y el resto del ordenamiento jurdico han ido evolucionando. Co_n seguridad,
varios de los puntos mencionados darn lugar, o lo estn dando ya, a problemas
importantes dentro del Estado constitucional, pero desde luego que, con todos los
matices que se quiera, se trata de avances de primer orden en la lgica inacabada
y en permanente construccin del Estado constitucional contemporneo.
VII. LA CONSTITUCIN EN AMRICA LATINA
Aunque una visin moderna del Estado constitucional sostiene que la Constitucin
debe ser concebida como una norma ahora, y no como una reco-
mendacin dirigida slo a regular un futuro que puede no hacerse nunca presente,
hay que considerar que los textos constitucionales contienen, en alguna .medida,
pretensiones que en el momento de entrar en vigor pueden ser consideradas
utpicas. El carcter normativo de la Constitucin no supone negar que.el
constituyente haya querido poner en el texto de la norma suprema sus aspiraciones
de pas, la forma que debera tener la sociedad desde su punto vista . . ti .
Por tanto, se puede afirmar que toda constitucin incorpora un mgrediente
d d d mo
utpico que sirve de marco de referencia de lo que una socie a entien e co
deseable para s misma en el futuro, de aquello que se comprende como
, , d ohuca
que se tienen que ir logrando a partir de una nueva orgamzac10n un ico-p
y tambin como un parmetro de legitimacin del poder pblico3. Como sos-
tiene HANS PETER ScHNEIDER,
' ' b. 1 ' d l modelo es un modelo de
La Constitucion posee mas ien e caracter e un amp 10 ,
' ' . ll mnre nene
vida para la comunidad poltica orientado hacia el futuro [ . . . ] y, por e o, siempre
28 GuASTlNl. Estudios de teora constitucional, cit., PP 163-164. . )'ricas
29
ANA PAULA DE BARCELLOS. "Neoconstitucionalismo, direitos fundamenta1s e .controle das P
1
Ro
pblicas", en vv. AA. Direitosfundamentais: estudos em homenagem ao professor Ricardo Lobo Torres,
de Janeiro, Renovar, 2006. . . . ,, Revista dt
30
MANUEL ARAGN. "Sobre las nociones de supremaca y supralegahdad constttucwnal , en b Is
Estudios Polticos, n. 50, Madrid, 1986, p. 1 r. Cfr. las observaciones de J. J.
Constitucin dirigente" en su trabajo "'Revisar la/ o romper con la Constttucwn dingen.te.
0
43
,
de un constitucionalismo moralmente reflexivo", en Revista Espaola de Derecho Const1tuct0nal, n.
Madrid, enero-abril, 1995, pp. 9 Y ss.
Miguel Carbone//
algo de "utopa concreta". De ello resulta la orientacin finalista del derecho constitu-
cional con respecto a determinados pensamientos orientativos, directivas y mandatos
constitucionales, que reflejan esperanzas del poder constituyente y prometen una
mejora de las circunstancias actuales; es decir, que van ms all de registrar solamente
las relaciones de poder existentes. Tales objetivos de la Constitucin son la realizacin
de una humanidad real en la convivencia social, el respeto de la dignidad humana, el
logro de la justicia social sobre la base de la solidaridad y en el marco de la igualdad y
de la libertad, la creacin de condiciones socioeconmicas para la libre autorrealizacin
y emancipacin humana, as como el desarrollo de una conciencia poltica general de
responsabilidad democrtica. Estos contenidos de la Constitucin, la mayora de las
veces, no estn presentes en la realidad, sino que siempre estn pendientes de una
futura configuracin poltica [ . .. ] la Constitucin [ . . . ] se produce activamente y se
transforma en praxis autnomamente en virtud de la participacin democrtica en las
decisiones estatales3 r.
En Amrica Latina el concepto de constitucin se ha utilizado con frecuencia
como un motivo legitimador de la accin del Estado, aun si dicha accin no
ha tenido siempre un carcter democrtico o apegado al inters general. Las
constituciones han sido manejadas e instrumentalizadas desde el poder para
prolongar las condiciones de predominio poltico de un grupo sobre el resto
de la sociedad. Mxico es uno de los mejores ejemplos de ello, pero no el
nico. Por eso es importante utilizar el discurso terico sobre el concepto de
constitucin con fines no slo acadmicos o analticos, sino tambin deslegiti-
madores de la supuesta neutralidad del Estado o del discurso que se apoya en
la Constitucin para imponer el punto de vista de uns cuantos sin consultar
a los dems, o de las actuaciones legislativas o jurisdiccionales que violan las
normas constitucionales.
Tampoco la teora constitucional, desde luego, puede presentarse a s misma
como neutra; no lo es ni lo puede ser cuando su objeto est cargado de valor:
el Estado constitucional y las constituciones mismas slo se entienden dentro
de las coordenadas axiolgicas de la libertad y la igualdad. Y si su objeto no
es neutral ni admite por ello cualquier forma de organizacin social, la teora
tampoco puede serlo.
Comoquiera que sea, lo cierto es que las caractersticas del neoconstitucio-
nalismo y de la "constitucionalizacin del ordenamiento jurdico" que se han
explicado son herramientas tiles no slo en el campo terico, sino sobre todo
en el terreno de la aplicacin prctica de la Constitucin; terreno que, en buena
Parte de Amrica Latina, adolece de profund.os defectos.
J tlANS PETER SCHNEIDER. Democracia y constitucin, Madrid, CEC, 1991, p. 49.