INFORME SOBRE RESPONSABILIDAD MDICA, por Perroud Jorge Leonardo Jess.

INTRODUCCIN El presente trabajo tiene como finalidad efectuar un breve anlisis de la responsabilidad que recaen sobre los mdicos como brindadores de servicios de salud-, as interesa en el presente determinar cules son los fundamentos jurdicos que tanto la doctrina como la jurisprudencia han decidido darle a aquella. Concluiremos con una sucinta conclusin en la cual explayar mi opinin personal sobre el tema en exgesis.

DESARROLLO Antes de comenzar con el examen de la responsabilidad mdica debemos determinar qu entendemos por Mdico, para ello citaremos la definicin dada por la Real Academia Espaola que define al mismo como: Persona legalmente autorizada para profesar y ejercer la medicina.1 Para aclarar el concepto brindado supra daremos el de Medicina, para lo cual nos valdremos de la misma fuente que entienda a dicha disciplina como: Ciencia y arte de precaver y curar las enfermedades del cuerpo humano.2 Armonizando las definiciones dadas podramos decir que el Mdico es una persona fsica que ha estudiado la carrera universitaria de Medicina, brindada en diferentes Universidades Pblicas a lo largo y ancho del pas (como en la Universidad Nacional de Rosario3, de Crdoba4, de Buenos Aires5, de La Plata6, entre otras), ha obtenido el ttulo habilitante para el ejercicio de dicha profesin y, adems, a los fines de completar el concepto dado del mismo legalmente autorizada- se ha matriculado en el Ministerio de Salud de la Nacin conforme a los requisitos exigidos por el mismo (DNI y fotocopia Pg.1,2, ltimo domicilio, constancia de CUIT/CUIL en actividad, ttulo original legalizado y fotocopia de ttulo tamao A4, anverso y reverso7). Cabe remarcar la responsabilidad penal que recae sobre quienes ejercen la Medicina sin el correspondiente ttulo habilitante en los trminos del art. 208, inc. 1 del Cdigo Penal.
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Concepto extrado del diccionario de la Real Academia Espaola, fuente: http://lema.rae.es/drae/?val=m%C3%A9dico Ob. Cit., fuente: http://lema.rae.es/drae/?val=medicina 3 http://www.fcm.unr.edu.ar/ 4 http://www.fcm.unc.edu.ar/ 5 http://www.fmed.uba.ar/ 6 http://www.med.unlp.edu.ar/ 7 http://www.msal.gov.ar/index.php/home/matriculaciones#documentacion

Hecho esta lacnica introduccin al tema, procederemos en los puntos siguientes a efectuar un estudio de la cuestin jurdica que encabeza el presente trabajo.

La relacin Mdico-Paciente. De lo ya dicho hasta aqu se deduce claramente que el Mdico ostenta en sus manos una labor altruista, filantrpica, humanitaria, que le exige un ejercicio con: La mayor de las prudencias puesto que tiene en sus designios nada ms ni nada menos que la vida de otra persona-. Un pleno conocimiento tcnico sobre las amplias posibilidades de tratamientos directos o indirectos sobre las enfermedades de las personas.8 Ingresando ya en la cuestin propia que nos ocupa -la responsabilidad profesional de los Mdicos- la misma no se halla regulada de manera independiente sino que le son aplicables las normas de responsabilidad de fondo del Derecho Civil y su obra respectiva nuestro Cdigo Civil-. Por ende no puede dejarse de lado al momento de observar la presencia o no de un deber de reparar la existencia de los requisitos propios de la Responsabilidad Civil, y ellos son: Un Hecho Antijurdico (contrario a algunas de las normas rectoras del ordenamiento jurdico, art. 1066 C.C.9). La presencia de un dao efectivamente comprobado (segn las prerrogativas de los arts. 1067, 1068 y 1069 del C.C. 10). Un Nexo de Causalidad Adecuado (relacin causal entre el hecho y el dao sufrido). Un Factor de Atribucin (art. 106711 C.C., sea subjetivo por culpa o dolo, 1109 C.C. o 1072 C.C., respectivamente-, sea objetivo por ser principal de un dependiente que ocasion el dao, sea por el riesgo o vicio de una cosa riesgosa o viciosa, segn lo predispuesto por el art. 1113 C.C.). Este ha sido el fundamento adoptado por nuestra Corte Suprema de Justicia de la Nacin en varios precedentes, entre ellos:
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Ver art. 2, Ley 17.132, Ejercicio de la Medicina, Odontologa y Actividades de Colaboracin en: http://test.e-legisar.msal.gov.ar/leisref/public/showAct.php?id=6619&word= 9 Ver Cdigo Civil Libro II (De los derechos personales en las relaciones civiles), Seccin Segunda (De los hechos y actos jurdicos que producen la adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de los derechos y obligaciones), Ttulo VII (De los actos ilcitos), art. 1066. 10 Ver Cdigo Civil Libro II (De los derechos personales en las relaciones civiles), Seccin Segunda (De los hechos y actos jurdicos que producen la adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de los derechos y obligaciones), Ttulo VII (De los actos ilcitos), art. 1068 y 1069. 11 Ver Cdigo Civil Libro II (De los derechos personales en las relaciones civiles), Seccin Segunda (De los hechos y actos jurdicos que producen la adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de los derechos y obligaciones), Ttulo VII (De los actos ilcitos), art. 1067.

Novara, Antonio c/ Hospital de Clnicas Jos de San Martn (Fallo 310:2467)12. Liporace, Roque c/ Vzquez Ferro, Guillermo y otros (Fallo 312:2527)13. Moya de Mura, Julia Victoria c/ Goldstein, Carlos Alberto y otros (Fallo 315:2397)14. Vern, Nilda c/ Omar Knauss y otros s/ daos y perjuicios (Fallo 325:798)15. Tratndose de responsabilidad mdica, para que proceda el resarcimiento de los perjuicios sufridos, debe acreditarse de modo fehaciente la relacin de causalidad entre el obrar culposo del profesional y el dao causado.

As las cosas el mxima tribunal ha sustentado en ellos que:

Analizando este tramo de la mxima jurisprudencia remarcamos la precisin de dicha exigibilidad, dado que la actividad sobre la cual se busca efectuar la accin resarcitoria depende las ms de las veces del alea, de circunstancias ajenas a la ms sensata prudencia mdica. Continuando con la labor del presente diremos junto a Bueres 16 que la responsabilidad de los profesionales de la medicina resulta tener base contractual en la locacin de servicios donde ste no garantiza sino una obligacin de medios (en especial la aplicacin del conocimiento adquirido) ms no de resultados, as el mdico podr asegurar que emplear el mejor de los medios que tiene a su disposicin, ms no que la operacin y/o tratamiento prescrito tendr uno u otro efecto. Sera irracional exigirle a un profesional de la salud que nos garantice salvarnos la vida o bien erradicar por completo con un tratamiento una determinada enfermedad, justamente por el motivo enunciado supra la existencia de un alea dentro de toda la actividad mdica que resulta ser ajena a los propsitos del experto-. As y en concordancia con el criterio de nuestra corte citado supra- la responsabilidad mdica subyace sobre un factor de atribucin subjetivo, esto es, el obrar culposo por su parte, por lo que habr que probar dicha relacin causal obrar culposo como causa eficiente del dao-. El mdico por su lado deber demostrar las eximentes para quebrantar dicha relacin causal acreditando fehacientemente su obrar diligente, la culpa de la vctima, de un tercero por el que no debe responder, o bien por caso fortuito o fuerza mayor. Al tratar el factor subjetivo culpa no es posible ignorar lo establecido por el art. 512 de nuestro Cdigo Civil que al tratar la misma sostiene que:

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http://www.csjn.gov.ar/jurisp/jsp/fallos.do?usecase=mostrarHjFallos&falloId=59644 http://www.csjn.gov.ar/jurisp/jsp/fallos.do?usecase=mostrarHjFallos&falloId=61173 14 http://www.csjn.gov.ar/jurisp/jsp/fallos.do?usecase=mostrarHjFallos&falloId=62685 15 http://www.csjn.gov.ar/jurisp/jsp/fallos.do?usecase=mostrarHjFallos&falloId=67879 16 Bueres, Alberto, Responsabilidad civil de los mdicos.

La culpa del deudor en el cumplimiento de la obligacin consiste en la omisin de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacin, y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar.17 Corresponde hacer un anlisis adecuando el supuesto del art. en anlisis al tema que tratamos: La culpa del deudor, diremos la culpa del mdico ya que en este caso resulta ser el deudor dentro de la relacin contractual. en el cumplimiento de la obligacin, la obligacin de medios contrada por el vnculo establecido. consiste en la omisin de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacin, estamos en presencia de una obligacin de medios que exige por su naturaleza la mayor de las prudencias y un conocimiento preciso sobre la ciencia a ejercer. y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar., es decir, tales diligencias deben adecuarse a las circunstancias coyuntura situacional- de la persona del mdico aqu encuadra la perspectiva dada por el art. 902 C.C. que trataremos a posteriori-, del tiempo la calidad de la circunstancias en las que el cientfico intervino, si fue o no urgente, etc.-, como del lugar es decir, el catlogo de herramientas que posea el experto al momento de efectuar la intervencin, puesto que no es lo mismo operar con o sin ciertos instrumentos, con o sin anestesia, etc.-. Siguiendo con el factor subjetivo culpa procedemos como adelantamos- al anlisis de lo dispuesto por el art. 902 C.C. cuando dice que: Cuando mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor ser la obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los hechos. Est ms que claro que ante todo lo expuesto hasta aqu el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas (de la Medicina en este caso) que posee el erudito es mayor, ello en virtud de la ndole de la obligacin adquirida as como de la mismsima esencia de la profesin ejercitada (no es la misma diligencia del profesional que brinda asistencia psicolgica que la de aquel que tiene incidencia inmediata con su actuar sobre la salud fsica del paciente, uno aconseja el otro medica y/o prescribe tratamientos y/u operaciones quirrgicas a los fines de resguardar la salud del mismo). Continuando con la ndole contractual de esta responsabilidad citaremos sin muchas descripciones los caracteres de este contrato, as el mismo ser:
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Ver Cdigo Civil, Libro II (De los derechos personales en las relaciones civiles), Seccin Primera - Primera Parte (De las obligaciones en general), Ttulo I (De la naturaleza y origen de las obligaciones) , art. 512 en http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/105000-109999/109481/texactley340_libroII_S1_tituloI.htm

Intuito Persona: muchas de las veces se tiene en cuenta la reputacin del profesional y ste puede elegir a sus pacientes, salvo excepciones18.

Bilateral si fuera oneroso o unilateral si fuera gratuito (cabe recordar que en este ltimo supuesto igualmente existe responsabilidad civil del mdico).

Un tema muy importante a tener en cuenta hoy en da en cuanto al tema que estamos analizando surge de lo que se conoce como consentimiento informado, este concepto es merecedor de un doble anlisis: 1) Por un lado debemos analizar el consentimiento. Como sabemos este concepto trae aparejada la idea de que los actos que celebramos a diario (sean o no jurdicos) no se efectan sino con nuestra conformidad, con nuestro asentamiento para los mismos. Como tal debe ser voluntario, puesto que implica la toma de una decisin que producir sus efectos. As en el plano que nos ocupa resulta adecuado brindar el concepto que la RAE19 da sobre el trmino en exgesis para lo cual sostiene: (Consentimiento Informado) El que ha de prestar el enfermo o, de resultarle imposible, sus allegados, antes de iniciarse un tratamiento mdico o quirrgico, tras la informacin que debe transmitirle el mdico de las razones y riesgos de dicho tratamiento.20. Como se puede observar claramente ya el diccionario citado al referirse al concepto en su terminologa jurdica y su modalidad de informado lo trae incorporado como una categora independiente. Apreciamos por otro lado que el consentimiento siempre ha de ser voluntario, para ello cabe recordar la redaccin del art. 897 al sealar que Los hechos se juzgan voluntarios, si son ejecutados con discernimiento, intencin y libertad.21. 2) En una segunda instancia corresponde hacer un desarrollo sobre qu se entiende por informado, ya que no se trata como adelanta el concepto transcripto supra de la RAE- de cualquier consentimiento sino que es uno informado. Para poder determinar qu se entiende por ello vamos a citar y luego analizar el Captulo III de la Ley 26.52922 donde se trata in extenso el tema analizado, aunque slo nos explayaremos en este acpite sobre los requisitos para entender que el consentimiento ha sido debidamente informado. As transcribimos el art. 5 de dicho
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Como lo son las razones de urgencia desastres- o humanitarias enfermos graves, epidemias-, ver art. 19, Ley 17.132, Ejercicio en: http://test.e-legis-ar.msal.gov.ar/leisref/public/showAct.php?id=6619&word= 19 Diccionario Real Academia Espaola. 20 http://lema.rae.es/drae/?val=consentimiento 21 Ver Cdigo Civil, Libro II (De los derechos personales en las relaciones civiles), Seccin Segunda (De los hechos y actos jurdicos que producen la adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de los derechos y obligaciones), Ttulo I (De los hechos), art. 897 en http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/105000109999/109481/texactley340_libroII_S2_tituloI.htm 22 Ley 26.529, Derechos del Paciente, Historia Clnica y Consentimiento Informado, ver texto completo en: http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/160000-164999/160432/norma.htm

cuerpo legal el cual sostiene que: Entindase por consentimiento informado, la declaracin de voluntad suficiente efectuada por el paciente, o por sus representantes legales en su caso, emitida luego de recibir, por parte del profesional interviniente, informacin clara, precisa y adecuada con respecto a: a) Su estado de salud; b) El procedimiento propuesto, con especificacin de los objetivos perseguidos; c) Los beneficios esperados del procedimiento; d) Los riesgos, molestias y efectos adversos previsibles; e) La especificacin de los procedimientos alternativos y sus riesgos, beneficios y perjuicios en relacin con el procedimiento propuesto; f) Las consecuencias previsibles de la no realizacin del procedimiento propuesto o de los alternativos especificados.23. Corresponder entonces entender que el consentimiento dado por el paciente o sus representantes legales ha sido informado cuando el profesional interviniente ha otorgado una informacin clara, precisa y adecuada ya sea sobre la salud del mismo, el procedimiento que se va a realizar, los beneficios como los efectos adversos del mismo, cules son las alternativas que dispone y las distintas consecuencias de no realizarse dicho tratamiento y/o operacin quirrgica. Es importante destacar que la informacin dada al paciente debe ser emitida por el experto considerando el nivel de cultura esto es el nivel de comprensin- que tiene quien lo presta. As, no ser la misma forma de emitir la informacin a un paciente que no sabe leer ni escribir, a otro que s lo sabe, como tampoco a una persona de cualquier profesin a uno que ejerce la medicina o cualquier otra profesin asociada a la salud de las personas. Una nota de color a este apartado radica en la inexistencia en la praxis de un consentimiento de tal tipo. Las causas de ellos son diversas pero podramos decir que la celeridad de la vida cotidiana marcada por el desarrollo tecnolgico llega, junto con el incremento de la masa demogrfica, hasta los hospitales y clnicas donde por dicha premura el mdico se abstiene de dar toda la informacin necesaria y hace firmar al paciente el consentimiento informado. En muchos otros casos ni siquiera es el profesional el que se encarga del papelero y lo hacen las secretarias. Nada ms lejos de la realidad. Lo cierto es que cuando surgen consecuencias no sealizadas por el erudito pero s que figuran en el consentimiento firmado (aunque seguramente no de una manera clara) tenemos un problema jurdico. As se ha entendido que la

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Art. 5, Ley 26.529, Derechos.

interpretacin de estos consentimientos informados ha de ser pro paciente (algo as como pro consumidor en las clusulas abusivas presentes en los contratos de masa24). Hecho ya el anlisis sobre el consentimiento informado corresponde examinar otras cuestiones del mismo que la Ley de los Derechos del Paciente trata, tales como la obligatoriedad, la instrumentacin entre algunos otros. Pasamos a citar el art. 6 de dicha norma que se ocupa del carcter de obligatorio que el mismo ostenta, as: Toda actuacin profesional en el mbito mdico-sanitario, sea pblico o privado, requiere, con carcter general y dentro de los lmites que se fijen por va reglamentaria, el previo consentimiento informado del paciente.25. Se observa que la ley no distingue la ndole del establecimiento en la cual se desempea el profesional de la salud, sea pblico o privado. Adems visualizamos otro requisito del consentimiento, aunque es implcito a la esencia del mismo: la antelacin a la actuacin mdica. No podr eximirse de la responsabilidad el profesional cuando el consentimiento informado ha sido brindado con posterioridad a la prctica mdica de la cual provienen los daos a la salud del paciente. Proseguimos con el art. 7 de la Ley que trata la instrumentacin del consentimiento y establece que: El consentimiento ser verbal con las siguientes excepciones, en los que ser por escrito y debidamente suscrito: a) Internacin; b) Intervencin quirrgica; c) Procedimientos diagnsticos y teraputicos invasivos; d) Procedimientos que implican riesgos segn lo determine la reglamentacin de la presente ley; e) Revocacin. 26. As la ley establece como regla general la no formalidad del consentimiento pudiendo ser prestado en todos los casos de manera verbal, pero por otro lado impone las excepciones a dicha regla sealando de manera expresa los supuestos en los cuales el mismo ha de ser brindado inexorablemente por escrito (entindase en un instrumento privado) debidamente suscripto, ello hace que recordemos la exigencia para la validez del mismo que nuestro Cdigo Civil prescribe, as el art. 1012 seala que: La firma de las partes es una condicin esencial para la existencia de todo acto bajo forma privada. Ella no puede ser reemplazada por signos ni por las iniciales de los nombres o apellidos. 27. Aqu encontramos otra cuestin importante acaecida en la praxis, la misma radica en el hecho de que muchas veces los expertos hacen firmar los consentimientos informados instantes antes de efectuar la operacin quirrgica, por lo que el paciente no puede comprender cabalmente lo que se le est informando sea porque est sintiendo los efectos de la
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As la ley 24.240 en su art. 3 seala que En caso de duda sobre la interpretacin de los principios que establece esta ley prevalecer la ms favorable al consumidor..., ver en http://infoleg.mecon.gov.ar/infolegInternet/anexos/04999/638/texact.htm 25 Art. 6, Ley 26.529, Derechos. 26 Art. 7, Ley 26.529, Derechos. 27 Art. 1012, Cdigo Civil, ver en: http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/105000-109999/109481/texactley340_libroII_S2_tituloV.htm

anestesia o porque por las circunstancias lo nico que desea en el momento dado es la concrecin de la intervencin. Siguiendo con el desarrollo de la ley en tratamiento el art. 8 resguarda la dignidad humana y la exposicin de una persona con fines meramente acadmicos, supuesto en el cual se requiere tambin el consentimiento por el paciente o sus representantes. Si bien nada dice la ley sobre los caracteres que ostenta dicho consentimiento, por una cuestin hermenutica nosotros sostenemos que tambin debe ser informado, indicndosele al paciente la duracin de la exposicin, el lugar, la fecha y dems datos relativos a la misma. Adems ha de ser previo a dicha exposicin, eso lo deja en claro la ley al indicarlo de manera expresa en el mismo artculo in fine28. El art. siguiente de la ley, el nueve (9), es de suma relevancia al tema que estamos analizando en virtud de que indica los supuestos excepcionales en donde el consentimiento informado no es necesario. Al ser una excepcin a la regla se debe interpretar de manera restrictiva, es decir que ante la duda debe tenerse por no prestado el consentimiento y hacer responsable al profesional por los daos que se pudieran ocasionar. Los nicos dos supuestos que se contemplan estn marcados por la urgencia de la intervencin del profesional as como el peligro para la salud y/o la vida del paciente29. En cuanto a la posibilidad de revocar el consentimiento prestado sea para aceptar o rechazar un tratamiento la ley indica que debe ser acatado por el profesional quien deber adems dejar constancia fehaciente de ello en la historia clnica del paciente30. Si la revocacin fuera para rechazar tratamientos ya indicados el profesional actuante deber acatar la decisin si con ello no se modifica la salud del paciente31. Concluimos el anlisis del texto legal con las conocidas Directivas Anticipadas, como la facultad que ostentan los pacientes para aceptar o no con antelacin un determinado tratamiento mdico sean estos preventivos o paliativos. Las mismas debern ser acatadas por los mdicos con la sola excepcin de que dichas decisiones impliquen la realizacin de prcticas eutansicas prohibidas por nuestra legislacin. Sin embargo esta prohibicin acarrea una de las modalidades de la eutanasia, esto es la activa, que implicara provocar la muerte del paciente mediante la administracin de la droga
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Art. 8, Ley 26.529, Derechos: con carcter previo a la realizacin de dicha exposicin. . Art. 9, Ley 26.529: a) Cuando mediare grave peligro para la salud pblica; b) Cuando mediare una situacin de emergencia, con grave peligro para la salud o vida del paciente, y no pudiera dar el consentimiento por s o a travs de sus representantes legales.. 30 Art. 10, 1er prr., Ley 26.529: La decisin del paciente o de su representantepuede ser revocada. El profesional actuante debe acatar tal decisin, y dejar expresa constancia de ello en la historia clnica. 31 Art. 10, 2do prr., Ley 26.529: En los casos en que el paciente o su representante legal revoquen el rechazo dado a tratamientos indicados, el profesional actuante slo acatar tal decisin si se mantienen las condiciones de salud del paciente que en su oportunidad aconsejaron dicho tratamiento. La decisin debidamente fundada del profesional actuante se asentar en la historia clnica..

respectiva. Empero nuestro ordenamiento jurdico recientemente sancion la ley que se reconoci con el nombre muy sugestivo de ley de muerte digna,32 justamente porque habilita modificando la ley en anlisis33 la eutanasia en su modalidad pasiva, es decir, contempla la posibilidad de que ciertos pacientes aquellos con una enfermedad irreversible, incurable o se encuentre en estado terminal34rechacen cualquier tipo de tratamientos, medidas y/o procedimientos quirrgicos que conlleven una desproporcin entre la mejora posible y el sufrimiento padecido por el empleo de ellos as como los que impliquen hidratacin o alimentacin artificial. Continuando con el tema de las Directivas Anticipadas procedemos a citar y comentar brevemente un caso35 paradigmtico y reciente en el cual tuvo que expedirse nuestra Corte Suprema de Justicia de la Nacin a los fines meramente ilustrativos de un caso concreto. El caso se reconoci a nivel nacional difundindose por los diversos medios de comunicacin por las pasiones que el mismo encenda: as tenamos por un lado a un joven internado en una clnica y que haba dispuesto mediante directivas anticipadas no efectuarse una transfusin de sangre en caso de ser requerida en consonancias con sus ideales religiosos (era Testigo de Jehov) pero por el otro haba un padre desesperado ante tal inminencia la muerte de su hijo estaba predestinada sin la debida transfusin-. La Corte no se separ de lo dispuesto por el precedente Bahamondez, Marcelo36 dando preeminencia a la libertad y autonoma individual por sobre la intervencin jurisdiccional. As, en relacin al tema que nos ocupa la Corte seal la voluntariedad con la cual fue brindada la directiva anticipada por parte de Albarracini insistiendo que no existan razones para dudar de la validez del acto celebrado 37 en alusin a la directiva anticipada-. Remarc adems que la posibilidad de que las decisiones sean irracionales o imprudentes no da lugar a no respetar la decisin tomada por el individuo, protegiendo de esta manera la libertad individual, la autodeterminacin personal38. En este ltimo tema no podemos dejar de destacar la delicadeza del mismo, puesto que implica dos polos opuestos y de muy difcil precisin, ms all de que la Corte ha sido clara en supuestos como el

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Ley 26.742, sancionada el 24/05/2012, titulada Salud Pblica. La Ley 26.742 modifica, entre otros, el art. 2 de la Ley 26.529. Ver texto de la primera en: http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/195000-199999/197859/norma.htm 34 Art. 2, inc. e), Ley 26.529, Derechos. 35 CSJN, Albarracini Nieves, Jorge Washington s/medidas precautorias, del 01/06/2012. Ver fallo completo en: http://www.lavoz.com.ar/files/Fallo_de_la_Corte_Suprema.pdf 36 Fallo completo en: http://www.planetaius.com.ar/fallos/jurisprudencia-b/caso-Bahamondez-Marcelohtm.htm 37 As la Corte dijo: No existen razones para dudar de que el acto por el cual Pablo ha manifestado su negativa de ser transfundido fue formulado con discernimiento, intencin y libertad (considerando 9). 38 La CSJN indic la importancia del mandato que el Art. 19 de la Constitucin Nacional impone a todos los magistrados al prescribir que Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. (Art. 19 CN, 1er oracin).

citado supra creeramos que ser muy diferente cuando quien alegue el amparo de principios religiosos para no someterse a prcticas y/o tratamientos quirrgicos preventivos o paliativos sea un menor de edad, en virtud de la proteccin que hoy ostentan con la incorporacin a nuestro ordenamiento jurdico de la Convencin sobre los Derechos del Nio39 de aplicacin obligatoria en todo acto administrativo, judicial o de cualquier otra naturaleza40. As las cosas recientemente en nuestro pas falleci por los mismos motivos religiosos- una joven mayor de edad de diecinueve aos para ser precisos- por causa de una anorexia nerviosa41. No nos extenderemos en comentar esta noticia que nos aqueja a todos y cada uno de nosotros como humanos y que para el caso nuestro pas ya tiene una solucin jurdica fijada por el prisma de nuestro Art. 19 constitucional ya que, asimismo, sobrepasa el propsito de este trabajo.

Volviendo a la Responsabilidad de los Mdicos, tema central del presente, y ya analizada y dados los marcos legales de la responsabilidad civil contractual de los especialistas mdicos corresponde mirar la otra cara de la moneda, esto es, el paradigma extracontractual de la responsabilidad civil, reparar los daos efectuados con argumento en que todo dao ocasionado a otro se presume antijurdico y debe ser reparado (acorde al principio del derecho por el cual nadie debe causar un dao a otro: alterum non laedere). Para identificar cundo estamos en presencia de un supuesto de responsabilidad mdica extracontractual dar algunos breves pero representativos ejemplos: Cuando el contrato originario por el cual se acord el servicio resulta ser nulo. Daos sufridos que son ajenos al mismo contrato. Si el mdico fuera demandado por los herederos del causante/paciente. Si el mismo actuara con dolo (por estar en presencia de un delito civil, aplicndose as lo estipulado por el art. 1107 C.C.). Otros supuestos. En virtud de no hacer ms extensivo el presente por los requisitos exigidos para su realizacin-, es que procedo en el siguiente acpite a explayar la conclusin del mismo con una mera opinin personal al respecto.

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Ver Convencin completa en: http://www2.ohchr.org/spanish/law/crc.htm Art. 2 de la Ley 26.061, De Proteccin Integral de los Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes, del 18/04/2006. 41 Ver noticia en: http://www.perfil.com/sociedad/Muere-una-joven-por-anorexia-que-se-nego-a-recibir-atencion-por-su-fe20130619-0020.html

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CONLUSIN Es viable destacar la importancia de generar concientizacin de ndole jurdica tanto en los pacientes como en los propios profesionales de la medicina. As a los primeros cabra la inculcacin de todos sus derechos, esto es, los alcances de la ley que los ampara Ley 26.52942-, sobre todo el art. 2 que efecta una enunciacin de derechos para stos y deberes para los profesionales y los establecimientos de salud (como la asistencia, el trato digno y respetuoso, su intimidad, la confidencialidad de su documentacin clnica, su autonoma de voluntad ampliada por la reforma introducida por la ley de muerte digna43, como pudimos ver supra, al otorgar a ciertos pacientes con enfermedades irreversibles la facultad de aceptar o rechazar ciertos procedimientos mdicos-, a tener informacin sanitaria y a una interconsulta mdica). Por otro lado es de suma importancia lo resaltado en cuanto a los alcances del consentimiento informado y sus diversos requisitos de validez, tales como el carcter previo antes del tratamiento, su obligatoriedad y sobre todo su contenido. As el paciente sabra cules son los deberes del profesional mdico as como del establecimiento y podra exigirlos al experto interviniente. Esto podra efectuarse por los distintos medios masivos de comunicacin sea por programacin radial, propagandas televisivas, publicidades en diarios, etc.-, como por la introduccin en los programas educativos obligatorios de la temtica en anlisis, as se podran llegar a las familiar por medio de los alumnos. Asimismo sera interesante que los establecimientos mdicos enunciaran de manera clara y suficiente en sus instalaciones de toda la informacin relativa a la temtica a los mismos fines informativos. En una segunda instancia sera apropiado que la carrera de grado de Medicina contemple la temtica especfica en detalle ya que, al menos segn varios planes de estudios de algunas de las Universidades que brindan dicha carrera no poseen ni siquiera una materia orientada al plano jurdico44 como s lo tienen otras carreras, sin ir ms lejos en nuestra ciudad la UNLPam, a simple modo ejemplificativo, la Facultad de Ciencias Exactas y Naturales en la carrera Ingeniera en Recursos Naturales y Medio Ambiente ostenta una materia reconocida como Administracin, Poltica y Legislacin de los Recursos Naturales y el Medio Ambiente45 en dnde se efecta un anlisis de la normativa vigente en torno a su temtica especfica46-.
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Ver ley en http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/160000-164999/160432/norma.htm Ver ley en http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/verNorma.do?id=197859 44 As lo detallan algunos programas de ciertas Universidades, tales como el plan de estudios de Universidad Nacional de La Plata (http://www.unlp.edu.ar/articulo/2010/4/13/planes_de_estudio_ciencias_medicas_medicina), la de Buenos Aires (http://www.fmed.uba.ar/grado/medicina/m_plan2011.htm), y la de Crdoba (http://www.fcm.unc.edu.ar/node/49). 45 As dicha materia se encuentra en el tercer ao de la carrera de Ingeniera citada, ver el plan de estudios completo en http://www.exactas.unlpam.edu.ar/academica/carreras/ingenierias/programas/ingenieria%20en%20rec%20nat%20y%20me dio%20ambiente.htm. 46 As como las leyes rectoras en materia ambiental y recursos naturales, entre ellas la Ley General del Medio Ambiente 25.675 (http://infoleg.mecon.gov.ar/infolegInternet/anexos/75000-79999/79980/norma.htm), la Ley de Glaciares 26.639

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As las cosas, concluimos el presente reafirmando la necesidad de que la sociedad por los diversos medios citados debe contribuir a generar la concientizacin de las consecuencias jurdicas derivadas de la actividad profesional de los expertos mdicos y lograr as mejorar el servicio de salud prestado por las instituciones de salud sean stas pblicas o privadas, sean los profesionales fruto de una u otra universidad.

(http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/170000-174999/174117/norma.htm), la de Proteccin de Bosques Nativos 26.331 (http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/135000-139999/136125/norma.htm), de Conservacin de la Fauna Silvestre 22.421 (http://infoleg.mecon.gov.ar/infolegInternet/anexos/35000-39999/38116/norma.htm), entre muchas otras.

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