Principios jurdicos del Derecho concursal Por Carlos E.

Lpez Rodrguez El Derecho concursal es un sistema de normas cuyo objeto es la regulacin de los procesos concursales, as como la situacin en que se encuentran el deudor y sus acreedores, y las relaciones jurdicas que les ataen, en ocasin de dichos procesos. I. Principios generales del Derecho concursal nacional Consideraremos, en las lneas siguientes, como principios generales del Derecho concursal nacional, aquellos preceptos bsicos y elementales que inspiran el sentido jurdico establecido por la Ley Declaracin Judicial del Concurso y Reorganizacin Empresarial n 18.387 de 2008 (LC) e informan al sistema de normas que regulan los procedimientos concursales, as como los convenios y acuerdos que pueda celebrar el deudor con sus acreedores. En este sentido, entendemos a los principios como aquellos enunciados lgicos que constituyen los fundamentos iniciales de una regulacin, que la doctrina deduce del sistema jurdico concursal y a los que se les adjudica el carcter de criterios directrices con validez general[1]. Algunos autores nacionales se refieren a los principios del Derecho concursal nacional utilizando otra acepcin del trmino, para referirse a los objetivos o metas de la LC, como ser la facilitacin del acceso al concurso, la rapidez de los procedimientos, la reduccin de los privilegios o la especializacin de magistrados y auxiliares[2]. En esta oportunidad no nos referiremos a esos objetivos, por no constituir verdaderos principios jurdicos, en el sentido generalmente aceptado por la teora del Derecho, sino meras aspiraciones de los autores del anteproyecto, que no inciden en la tarea de interpretacin ni de integracin de la LC. En nuestra opinin, los principios jurdicos en que se asienta nuestro Derecho Concursal actual podran ser los siguientes: A. Principio de conservacin de la empresa viable; B. Principio de universalidad patrimonial; C. Principio de colectividad de los acreedores; D. Principio de unicidad; E. Principio de igualdad; F. Principio de preeminencia de las mayoras; G. Principio de formalismo; H. Principio inquisitivo y principio dispositivo; I. Principio de buena fe. A. Principio de conservacin de la empresa viable En la legislacin concursal de la segunda mitad del siglo XX, la tutela se orienta hacia la empresa, como actividad social y econmicamente valiosa. Lo que preocupa no es la suerte del deudor sino la de la empresa y, coherentemente, a la hora de determinar la liquidacin del patrimonio concursado, tampoco importa la conducta del deudor (buena fe) sino la viabilidad de la empresa insolvente (Rouillon, Prlogo, in: Gebhardt, Prevencin de la insolvencia [2009], p. X). Siendo nuestro Derecho concursal de base decimonnica, el principio de conservacin de la empresa hasta ahora slo era reconocido, con carcter excepcional. Este principio no era mencionado en los manuales de Derecho concursal.

Sin embargo, la consideracin de que la empresa en s misma es titular de un inters merecedor de una tutela especial por parte de la Ley, sera una relativa novedad en nuestro Derecho concursal. En nuestro pas, en determinadas situaciones concretas, en que interesaba econmica y socialmente la permanencia de ciertas actividades comerciales e industriales, a pesar de la insolvencia de sus titulares, se dictaron decretos y leyes en los que se dispuso su continuacin. Se utilizaron, a esos efectos, resortes jurdicos variados: desde la intervencin de la empresa, pasando por la compra por el Estado de los establecimientos o por la adquisicin de paquetes accionarios, hasta llegar a la expropiacin de los bienes afectados a la actividad que interesaba mantener. La intervencin del Estado en los procesos concursales ha sido evidente respecto a aquellas empresas que revisten inters pblico como, por ejemplo, los bancos, por considerar que su bancarrota producira males mayores que el costo que supondra su supervivencia. La LC pretende superar la tradicional relacin entre los conceptos de quiebra y cese de la actividad econmica del deudor. Efectivamente, en el rgimen de la LC la declaracin judicial de concurso no implica el cese o clausura de la actividad del deudor (art. 44). Ahora bien, el principio es la continuacin de la actividad del deudor, no por el deudor. Eventualmente, si el concurso fuera necesario o aun siendo voluntario, si el activo no es suficiente para satisfacer al pasivo, se suspender la legitimacin del deudor para disponer y obligar a la masa del concurso, sustituyndolo en la administracin y disposicin de sus bienes por un sndico (art. 45)[3]. Eso conduce a que la generalidad de los autores sealen que la LCU tiene como uno de sus principios ms innovadores y trascendentes[4] y as se lo ha explicitado en elInforme para la Comisin de Constitucin, Cdigos, Legislacin General y Administracin - el de la supervivencia de las unidades productivas econmicamente viables[5]. Algunos autores consideran de estricta justicia que se procuren soluciones para la empresa aunque no necesariamente para el empresario. Se dice, entonces, que la proteccin de una empresa viable y autosustentable como unidad de riqueza, debe adoptarse con abstraccin e incluso en contra de los intereses del empresario y de sus acreedores[6], como una suerte de depositaria de un bien comn de mayor valor[7] o por su funcin social[8]. Se parte del supuesto de que, cuando una empresa econmicamente viable se presenta a concurso, el mejor resultado es que contine operando, dado que el capital se encontrara en donde tiene un mayor valor de uso[9]. 1. Origen de un nuevo paradigma para el Derecho concursal: la conservacin de la empresa en s El origen de este principio se remonta a ciertas especulaciones que realizara Rathenau, a comienzos del siglo XX, en torno a la empresa. Rathenau sostuvo que la empresa constitua una nueva realidad, un bien en s mismo. Sobre la base de esta idea se desarroll la teora de la Unternehmen an sich (empresa en s misma). Esta teora fue aprovechada por la ideologa nacional socialista en Alemania derivando, en el mbito del Derecho privado, en la Ley de Sociedades Annimas alemana de 1937, como fundamento para justificar el fortalecimiento de los poderes del administrador (fhrer-prinzip), caracterstico de una visin transpersonalista de la realidad empresarial, superadora de su entendimiento como estructura al servicio exclusivo del inters econmico de sus propietarios o socios. La doctrina posterior desarrolla esta idea, hasta llegar a la conclusin de que debe postergarse el inters individual de los acreedores e, inclusive, del propio empresario, en pro del fortalecimiento de la empresa y la continuidad de su actividad. Segn la teora de la Unternehmen an sich, la empresa sera una nueva realidad, un bien en s mismo, que es menester defender hasta de sus propios dueos. Del mbito societario, la aplicacin de la teora de la empresa en s pasa al Derecho concursal, de la mano de la Legge Fallimentare fascista de 1942. Esta Ley procura la preservacin de la empresa, para lo cual la independiza de la suerte del empresario. A ste queda constreido el aspecto represivo de la quiebra, de modo que aquella pueda continuar con su actividad, incontaminada de cualquier responsabilidad, que recaer, en todo caso, sobre el empresario. Con este objetivo, la Ley de 1942 incorpora el rgimen de amministrazione

controllata, dirigido a las grandes empresas con dificultades transitorias, en un esfuerzo de salvar a la empresa antes de producida la insolvencia. 2. Soluciones legales en el Derecho extranjero que consagran el principio de conservacin de la empresa El fin de la Segunda Guerra Mundial signific la derrota del nazismo y del fascismo, pero no la desaparicin de la legislacin vigente en los pases en que esas ideologas prosperaron. Por el contrario, con el tiempo, las teoras que haban encontrado campo frtil en Estados donde se desarrollaron ideologas transpersonalistas, se adaptaron a otras realidades y circunstancias. En la legislacin concursal de la segunda mitad del siglo XX, la tutela se orienta, definitivamente, hacia la conservacin de la empresa, como organizacin social y econmicamente valiosa. Lo que preocupa no es la suerte del deudor sino la de la empresa y, coherentemente, a la hora de determinar la liquidacin del patrimonio concursado, tampoco importa la conducta del deudor (buena fe) sino la viabilidad de la empresa insolvente. Se considera que la crisis de la empresa es una consecuencia inevitable y natural de la economa de mercado. Existira un proceso natural por el cual, as como continuamente ingresan nuevas empresas al mercado, otras lo abandonan. La insolvencia sera un riesgo implcito en la propia actividad empresarial. Sobre la base de esta nueva concepcin del origen de la insolvencia, las soluciones en Derecho concursal han ido evolucionado desde una posicin que postula evitar la liquidacin de activos empresariales, por encima de cualquier otra consideracin, hacia otra, ms moderada, que propugna slo la conservacin de la empresa viable y econmicamente til. a. Legislacin concursal francesa Treinta y cinco aos despus de la aprobacin de la Ley de Falencias italiana, nada menos que Francia abandona la concepcin liberal-individualista. Al igual que en la Ley italiana, bajo la legislacin francesa se impone la separacin de la suerte del empresario y la de la empresa, distinguiendo entre la persona, fsica o jurdica titular de la empresa, de la empresa en s misma. Desde entonces, el rgimen concursal francs aprob una serie de leyes cuyo objetivo sigui siendo el salvataje de la empresa, sin perjuicio de la responsabilizacin del empresario por la gestin fallida. La reforma de la legislacin concursal francesa de 1967 recoge y desarrolla esta idea. Bajo la Ley 67-563 y la Ordenanza 67-820, se impone la separacin de la suerte del empresario y la de la empresa, distinguiendo entre la persona, fsica o jurdica titular de la empresa, de la empresa en s misma. Luego, el rgimen concursal francs contina su evolucin con una serie de leyes cuyo objetivo sigue siendo el salvataje de la empresa y, a la vez, la responsabilizacin del empresario por la gestin fallida. As, se aprob la Ley francesa 84-148, sobre prevencin de las dificultades econmicas, que establece un procedimiento de prevencin de la insolvencia, mediante su deteccin temprana y el rglement amiable. ste ltimo es uno de los mecanismos de preinsolvencia que ms loas ha generado. Luego, se continu sobre la misma idea con la Ley 85-98, sobre reorganizacin y liquidacin judicial de empresas (redressement et liquidation judiciaire desenterprises); la Ley 94-475 relativa a la prevencin y al tratamiento de dificultades de las empresas; y la Ley 2003-721 y la Ley 2005-845, de salvamento de empresas. De acuerdo con el rgimen establecido por sta ltima ley, los administradores pueden escoger, con cierta libertad y en relacin a la situacin econmica y financiera de la empresa, entre los procedimientos existentes: conciliacin, salvaguardia, reorganizacin judicial o liquidacin judicial, frente a los tres existentes hasta entonces (acuerdo amigable, reorganizacin judicial y liquidacin judicial). La procedure de conciliation (art. L. 611.4 CCom) nuevo nombre que se le ha dado al rglementamiable - slo puede solicitarse si el cese en los

pagos no es superior a cuarenta y cinco das. La salvaguardia (art. L. 620-1 CCom) slo puede ser solicitada si se prueba la existencia de problemas financieros insuperables, que le van a llevar a cesar en los pagos. b. Legislacin concursal estadounidense Tambin. en los Estados Unidos prosper la idea originaria de Rathenau. En los Estados Unidos, la Bankruptcy Reform Act de 1979 se adhiere a la tendencia a procurar la recuperacin de la empresa en crisis, sin perjudicar la satisfaccin de los acreedores. Para ello, se establecen mecanismos para sanear a la empresa, con nfasis en los procedimientos pre-concursales. La propuesta la pueden presentar tanto el deudor como los terceros interesados. Debe consistir en un acuerdo con los acreedores o en la compra de la empresa insolvente, pero el juez puede imponer el plan de saneamiento, aunque no se logren las mayoras legales, si entiende que es justo y equitativo y no discrimina injustamente. Esta facultad otorgada al juez se denomina cramdown literalmente echar hacia abajo - por alusin a su capacidad para forzar el acuerdo a pesar del desinters de los acreedores. c. Legislaciones recientes Sobre finales del siglo XX y principios del actual, se aprueban una serie de leyes en las que, de una manera u otra, se inspiran en el principio de conservacin de la empresa en s: la Ordenanza de Insolvencia alemana de 1994, Insolvenzordung (InsO), que entrara en vigor en 1999; la Ley de Concursos Mercantiles mexicana de 2000; la Ley peruana n 27.809 de 2002; la Ley Concursal espaola n 22 de 2003; el Decreto Ley portuguesa n 53 de 2005; la Ley brasilea 11.101 de 2005, conocida como Lei de Recuperao de Empresas e de Falncias; la Ley chilena 20.073 de 2005;

los decretos leyes italianos n 35 de 2005 y n 5 de 2006 (de Riforma organica della disciplina delle procedure fallimentari), que introduce los accordidi ristrutturazione y el piano di risanamento; la Ley colombiana 1.116 de 2007, modificatoria de la Ley de Emergencia 550 de 1999.

En la Ley argentina de Concursos y Quiebras n 24.522 de 1995 - en rigor por la Ley 25.589 de 2002 - se incorpora, tambin, en el mbito del concurso preventivo, un rgimen de salvataje de la empresa, desvinculando la suerte de la misma, de la figura de quienes sean titulares de las acciones u cuotas sociales. Entre otras particularidades, en su art. 48, introdujo el denominado cramdown, que permite al juez homologar un acuerdo, en determinadas circunstancias, a pesar de no haber obtenido las mayoras establecidas por la Ley. En el Informe para la Comisin de Constitucin, Cdigos, Legislacin General y Administracin, que acompa al proyecto que culmin como LCU, adhiriendo a la concepcin que aqu reseamos, se coincide en considerar que, ms all de los problemas derivados de su endeudamiento, la empresa en marcha tiene un valor superior al de cada uno de los elementos que la componen. El mantenimiento de la actividad empresarial supondra la conservacin de su valor econmico, en beneficio de la expectativa de satisfaccin de los acreedores. Adems, segn se expresa en el informe, el mantenimiento de la actividad econmica evitara la interrupcin de las relaciones de trabajo y, consecuentemente, el fenmeno desequilibrante de las reclamaciones laborales masivas.

Algunos autores consideran de estricta justicia que se procuren soluciones para la empresa aunque no necesariamente para el empresario. Se dice, entonces, que la proteccin de una empresa viable y autosustentable como unidad de riqueza, debe adoptarse con abstraccin e incluso en contra de los intereses del empresario y de sus acreedores, como una suerte de depositaria de un bien comn de mayor valor o por su funcin social. Se parte del supuesto de que, cuando una empresa econmicamente viable se presenta a concurso, el mejor resultado es que contine operando, dado que el capital se encontrara en donde tiene un mayor valor de uso. 3. La tutela del inters de la empresa en la LCU En el Informe para la Comisin de Constitucin, Cdigos, Legislacin General y Administracin, se manifiesta que se busc un camino intermedio entre la solucin de la legislacin derogada - que no permita su continuidad en caso de que no hubiera acuerdo entre deudor y acreedores - y la conservacin per se de las unidades productivas independientemente de su viabilidad econmica. Sin embargo, en general, las soluciones legales incorporadas por la LCU no supondran un apartamiento radical respecto al rgimen anterior, puesto que el fundamento que se invoca para la continuacin de la actividad del deudor, sigue siendo la tutela del inters de los acreedores, en la medida que la conservacin del valor econmico de los activos del deudor, repercute directamente sobre la expectativa de satisfaccin de los acreedores. En el fondo, lo mismo suceda con los concordatos y moratorias. Los acreedores preferan consentir en un pacto que supusiera quitas y esperas, para viabilizar la continuacin de la actividad del deudor, en el entendido de que el mantenimiento de la empresa en marcha era preferible a su cierre, en lo que respecta a la recuperacin del crdito otorgado al deudor en dificultades. Ahora bien, todas estas soluciones eran posibles s y slo s se contaba con la iniciativa y consentimiento del deudor. Slo con carcter excepcional, la LCU incorpora la posibilidad de que los acreedores opten por una alternativa ajena a la voluntad del deudor para continuar con el emprendimiento y, con ello, instrumentar las transformaciones necesarias para su reinsercin en el mercado (informe cit.). As sucede, por ejemplo, en el caso de abandono de la empresa (art. 238). Cuando existan exclusivamente acreedores laborales y el deudor no se hubiera presentado a promover su propio concurso, asolicitud de esos acreedores, se podr asignar a una cooperativa de trabajadores u otra modalidad empresarial que ellos determinen, en forma provisional, el uso precario de la empresa. Del mismo modo, si la voluntad del deudor y de los acreedores, no permite una salida que devuelva la viabilidad a la empresa, aparece una nueva instancia en donde la bsqueda se traslada a la voluntad de nuevos empresarios. Por ello, se impone, en primer lugar y en todos los casos, que se procure la venta en bloque de la empresa en funcionamiento (art. 171). Se instrument, para ello, un mecanismo de licitacin y subasta de la unidad productiva como un todo, de forma que los interesados en la misma puedan hacer valer ofertas econmicas que permitan un nuevo comienzo o la continuidad de la empresa. En el mismo sentido, el rol de los acreedores en el concurso es parcialmente desplazado por la presencia institucional del juez (principio de oficiosidad), as como de los sndicos e interventores. Estas soluciones han sido aplaudidas, por considerarse de estricta justicia que se procure la continuidad de la empresa aunque esto no signifique, necesariamente, la continuidad de la actividad del deudor. 4. El inters de la empresa y la competencia desleal No se deja de advertir los inconvenientes de un cambio tan radical en cuanto al eje de los intereses tutelados. Como advierte la doctrina, no debe perderse de vista que, en situaciones extremas, la continuidad empresarial puede correr el riesgo de ingresar en formas encubiertas de competencia desleal. Martnez Blanco explica esta consideracin en los trminos siguientes:

En efecto, estamos ante un empresario que no cumple con sus obligaciones comerciales, (no importa la causa) y al plantear un concurso preventivo va a continuar operando en la plaza, al menos por un tiempo, compitiendo con otros colegas del mismo ramo. Como consecuencia el concursado le disputar el mercado a competidores suyos que s cumplen con sus obligaciones, en muchos casos incluso a costa de ingentes sacrificios patrimoniales societarios e incluso personales. Por ello, al legislador no le ha bastado con que el deudor concursado presente una propuesta de convenio. Le ha requerido, adems, que esa propuesta venga acompaada de un plan de continuacin (art. 138), sobre el que recaer un informe especial sobre su viabilidad, por parte del sndico o interventor (art. 142). Todo ello ser objeto de consideracin por los acreedores, previo a la junta. A los efectos de tutelar la competencia leal, tambin, para ciertos casos, la LCU prev una instancia donde se establecen mecanismos para una rpida y ordenada salida de la empresa del mercado. Se reconoci que, en mercados pequeos como los de nuestro pas - donde suelen existir estructuras oligoplicas - la operativa de empresas econmicamente inviables representara un obstculo a la competencia efectiva en los mercados. En la medida en que permanecen en el mercado empresas que no tienen un proyecto econmico que les permita competir, ello se traduce en una restriccin a la entrada o al crecimiento de nuevos competidores en el mercado, relajando con ello el grado de competencia o creando ventajas a favor de competidores menos eficientes. Apreciacin crtica a. La experiencia del Derecho extranjero es demostrativa de que el cambio de paradigma no redunda en beneficio alguno para nadie. En la prctica, los sistemas concursales que sustentan este principio, provocan la continuacin de empresas insolventes, que igualmente terminan cesando en sus pagos, lo que torna intil la dilacin del inters de los acreedores. La mera refinanciacin de los pasivos, en que culminan la casi totalidad de los procesos concursales, no permite que un deudor supere la situacin de insolvencia en forma definitiva. Para eso, sera necesario reconvertir a la empresa en una unidad econmica capaz de generar ganancias genuinas, lo cual, en general, evade el voluntarismo legal. Este voluntarismo no es inocuo, pues la supervivencia de empresas inviables la sufren las empresas solventes que, de una manera u otra, han conseguido mantenerse en el fiel cumplimiento de sus obligaciones y, en definitiva, lo sufre el mercado, para el cual el mantenimiento en actividad de una empresa que ces en sus pagos implica una evidente distorsin. As lo reconocen, no slo los autores que miran con cierto recelo al principio de conservacin de la empresa sino aquellos que se declaran sus ms fervientes partidarios. b. Si el objetivo era la preservacin de la empresa viable, debi adoptarse alguna de las soluciones existentes en el Derecho extranjero y recomendadas por la doctrina y el Banco Mundial. En primer lugar, la LCU debi brindar soluciones que permitieran anticipar a la insolvencia. Vase que el presupuesto objetivo de la aplicacin de la LCU es la insolvencia, definida como imposibilidad de cumplimiento de las obligaciones (art. 1). La LCU no ha previsto un sistema de alertas que permita llegar a tiempo y con efectividad, a las soluciones concursales. Alcanzado el presupuesto objetivo previsto en la LCU, el patrimonio del deudor ya est canibalizado, por el impulso inevitable de salir al mercado a obtener, a toda costa, financiamientos que permitan eludir la cesacin de pagos. Precisamente, en segundo lugar, no existe posibilidad alguna de mantener una empresa en marcha sin acceso a formas comercialmente sanas de nuevo financiamiento. Esa es la nica manera de mantener el abastecimiento de mercaderas y servicios crticos, incluyendo a proveedores, trabajadores, seguros, alquileres y costos de distribucin. La legislacin concursal, sujeta a salvaguardas apropiadas y a fin de permitir al deudor cumplir con las necesidades de la empresa en marcha, debe contener instrumentos que habiliten este financiamiento, incluso en trminos que ofrezcan una prioridad de reintegro bajo circunstancias excepcionales.

c. Sin perjuicio de la posibilidad de alcanzar mejores soluciones o de consideraciones que tengan que ver con la eficiencia del resultado de la implantacin del principio de conservacin de la empresa en el mbito concursal, la legitimidad de este principio puede ser puesta en entredicho. Quien infringe el orden jurdico es el deudor que no cumpli con lo pactado. Un exceso de proteccin de la empresa, aun en aras de la preservacin de intereses supuestamente superiores, lleva a la indiferencia entre el cumplimiento y el incumplimiento de las obligaciones. En definitiva, compartimos el cuestionamiento respecto a que la invocacin de un bien mayor, sea ste la funcin social de la empresa u otro, es suficiente para fundamentar la conservacin de una organizacin, desplazando el inters de los acreedores y del propio deudor que, en definitiva, fue el creador de esa organizacin. Es dudoso, asimismo, que alguien mejor que el propio mercado sea idneo para determinar cundo una empresa se encuentra en condiciones objetivas para una actuacin eficiente. Se justifica colocar en riesgo a los dems participantes del mercado, con la finalidad de preservar una organizacin que ha cesado en sus pagos? No acertamos a discernir cul sera el valor de la empresa en s, que justificara su preservacin cuando ninguno de los dems intereses involucrados lo amerite ni desee. Se comparte que el deudor no es, necesariamente, un delincuente y que puede ser conveniente para l y para sus acreedores, la continuidad de su actividad empresarial. Se entiende, tambin, que la naturaleza alimentaria de los crditos laborales pueda justificar, en algunos casos, la preservacin de la organizacin empresarial. Nos cuesta admitir, sin embargo, que ms all de los intereses de estos sujetos, exista un inters de la empresa en s misma considerada, que deba preservarse. d. Tampoco vemos en la LCU disposiciones de las cuales pueda inferirse la consagracin del principio de conservacin de la empresa. En la LCU, la organizacin empresarial slo es mantenida en la medida que lo consientan los acreedores, en funcin de su exclusivo inters. No hay ningn instrumento en la LCU como el cramdown, ni como el redressement judiciaire francs, que permita al juez imponer igualmente un plan de reorganizacin, en caso de falta de aceptacin de los acreedores, si lo considera justo y equitativo. A su vez, la alternativa de continuacin de la empresa, prescindiendo del consentimiento del deudor, es excepcional. Slo est prevista para el caso en que existan exclusivamente acreedores laborales y el deudor no se hubiera presentado a promover su propio concurso (art. 238). La venta en bloque de la empresa en funcionamiento (art. 171), en el fondo, no es ms que una enajenacin de establecimiento comercial, con la ventaja de no aplicarse al comprador el rgimen de responsabilidades que corresponderan normalmente al adquirente (art. 177). Creemos que hay una importante distancia entre el principio invocado por la doctrina y la efectiva consagracin legal de soluciones que respalden esa invocacin, en una normativa que, si bien es diferente al rgimen derogado, es muy conservadora si se la considera en relacin con las soluciones adoptadas en el Derecho extranjero. Aspiramos, entonces, a una interpretacin de la nueva normativa concursal que descarte interpretaciones transpersonalistas y mantenga el eje del Derecho concursal en las personas, no en entelequias. B. Principio de universalidad patrimonial El principio de universalidad tambin, denominado de unidad - se encuentra recogido en el art. 71 de la LCU, que dispone: La masa activa del concurso estar integrada por la totalidad del patrimonio del deudor a la fecha de la declaracin y por los bienes y derechos que adquiera hasta la conclusin del procedimiento. Componen el patrimonio del deudor los bienes y derechos propios y los gananciales cuya administracin le corresponda por ley o por capitulacin matrimonial, con excepcin de aquellos bienes y derechos que tengan el carcter de inembargables.

1. Alcance de la afectacin patrimonial del concursado De modo que la declaracin judicial de concurso implica la afectacin de todos los bienes de una persona propios y gananciales cuya administracin le corresponda, presentes y futuros a la satisfaccin de los crditos anteriores a dicha declaracin. No cabe distinguir entre bienes destinados al ejercicio de la actividad empresarial y bienes para el uso particular del deudor, como tampoco puede pretenderse la exclusin de determinados establecimientos o sucursales, ni siquiera en el caso hipottico de que realizaran actividades diferenciadas. En esta afectacin no slo quedan incluidos los bienes que el sndico o interventor inventaren sino, tambin, los que sean reintegrados a la masa activa, mediante las acciones revocatorias (arts. 80 y ss. LCU) y paulianas que se promuevan, as como las acciones de responsabilidad que correspondan. 2. Limitacin o suspensin de la legitimacin para administrar y disponer de los bienes afectados por el concurso El principio de universalidad tiene como consecuencia la suspensin de la legitimacin del concursado para administrar y disponer de sus bienes (caso del concurso necesario) o en limitaciones sobre su capacidad o legitimacin para disponer de su patrimonio (caso del concurso voluntario). Eso implica que la regla general en el Derecho concursal sea la indisponibilidad total o parcial del patrimonio del concursado. En este sentido, el principio de universalidad sera contradictorio con respecto al principio de libertad de iniciativa que impera en el Derecho comercial. C. Principio de colectividad de los acreedores En virtud del principio de colectividad de los acreedores tambin, llamado de generalidad - en el proceso concursal convergen las pretensiones de todos los acreedores sobre la totalidad del patrimonio del deudor y no en beneficio del primer embargante, como sucede en las ejecuciones individuales. Este principio encuentra consagracin legal en el inc. 1 del art. 55 de la LCU: (Composicin de la masa pasiva). Todos los acreedores del deudor, cualquiera sea su naturaleza, nacionalidad o domicilio, quedarn comprendidos en la masa pasiva del concurso, sin ms excepciones que las establecidas en la presente ley. 1. Prohibicin de promover nuevos juicios y suspensin de las ejecuciones El proceso concursal convoca a todos los acreedores que, salvo excepciones, se ven impedidos de promover ejecuciones individuales y suspende las ejecuciones iniciadas con anterioridad a la declaracin judicial del concurso. As se lo establece en el inc. 1 del art. 56 y en el art. 60 de la LCU: Art. 56 (Prohibicin de promover nuevos juicios). Declarado judicialmente el concurso, los acreedores del deudor por crditos anteriores a la fecha de la declaracin no podrn promover contra el deudor procedimientos judiciales o arbitrales de ningn tipo. Las actuaciones judiciales o arbitrales que se realicen sern nulas. Art. 60. (Prohibicin de nuevas ejecuciones y suspensin de las ejecuciones en curso). Declarado el concurso, ningn acreedor podr promover ejecucin contra el deudor por crditos anteriores a la declaracin. Las ejecuciones que se encuentren en trmite, as como los embargos que se hubieran trabado, quedarn en suspenso desde el momento de la declaracin, procediendo su acumulacin al concurso. 2. Actuacin colectiva u orgnica

Adems, los acreedores no participan del proceso concursal como individuos uti singuli sino como integrantes de la masa pasiva. En ella, sus intereses eventualmente contradictorios, deben armonizarse o dilucidarse en funcin del principio de preeminencia de las mayoras. Sin perjuicio de que en ocasiones la LCU habilita la participacin individual de los acreedores como sucede, por ejemplo, en la impugnacin del inventario (art. 78), del listado de acreedores (art. 104) o en el de la oposicin al convenio (art. 151) - esta modalidad es residual y puntual. La LCU, como todos los regmenes concursales, prioriza la actuacin orgnica de los acreedores como, por ejemplo, sucede con su participacin en la junta de acreedores o en la comisin de acreedores. 3. Necesaria pluralidad de los acreedores La pluralidad de acreedores es considerada necesaria para la tramitacin de un proceso concursal. Se argumenta que, sin la participacin de una pluralidad de acreedores, el proceso concursal carecera de sentido y sera indiferenciable de la ejecucin individual o de un simple acuerdo privado. Adems, toda la regulacin contenida en la LCU parte del supuesto de la existencia de una pluralidad de acreedores, desde el constante uso de la palabra acreedores en plural, hasta el rgimen de funcionamiento por mayoras de la junta y la comisin de acreedores. D. Principio de unicidad El principio de unicidad impone que todas las cuestiones de contenido patrimonial contra el deudor sean sometidas al fuero del tribunal concursal. En ese sentido, el proceso concursal se distingue de aquellos procesos de ejecucin en que slo se ventilan pretensiones individuales sobre determinadas relaciones jurdicas o sobre determinados bienes. La LC slo excepta de este rgimen a los procedimientos que se funden en relaciones de familia siempre que no tengan contenido patrimonial (art. 56. inc. 2), los procesos judiciales en trmite (art. 57) y los de conocimiento referidos en el segundo inciso del art. 59. En el caso de los crditos prendarios e hipotecarios, la prohibicin de promover ejecuciones y la suspensin de las ejecuciones en curso caduca una vez transcurridos ciento veinte das desde la sentencia declaratoria del concurso. No obstante, aun en estos casos la ejecucin debe promoverse o continuar, segn los casos, ante el juez del concurso (art. 61). E. Principio de igualdad El principio de igualdad, en el mbito del Derecho concursal, implica la supresin de la regla prior in tempore, potior in iure. Una vez en el mbito de los procesos concursales, no importa cun rpidamente hayan accionado los acreedores en forma individual ni la fecha del crdito, ni quin haya sido el primer embargante. De esa manera, se sustituye la justicia conmutativa de las relaciones sinalagmticas, por la justicia distributiva que exige la satisfaccin de todos los acreedores. Constituye, entonces, el principio de justicia que justifica existencialmente al proceso concursal y, tambin, un factor moralizador, en dos sentidos: porque inhibe la iniciativa del deudor a otorgar ventajas a algunos acreedores en perjuicio de los dems e impide que los acreedores se aventajen entre s dentro del mbito concursal. 1. Consagracin legal En el Derecho concursal, la afectacin de los bienes del deudor se permite con la condicin de que satisfaga a todos los acreedores por igual, no importando cul sea el orden en que trabaron embargos en sus intentos de ejecucin individual. Todos los bienes del deudor se destinan a la satisfaccin de todos los acreedores con un tratamiento igualitario par conditio creditorum salvo las legtimas causas de privilegio, tal como establece el art. 2.372 del CC:

Los bienes todos del deudor, exceptundose los no embargables (artculo 2363), son la garanta comn de sus acreedores y el precio de ellos se distribuye entre stos a prorrata, a no ser que haya causas legtimas de preferencia (art. 1295). En el proceso concursal, una vez ingresado a la etapa de liquidacin, se ejecutan todos los bienes del deudor con ciertas excepciones y el resultado de su ejecucin se destina al pago de todos los acreedores. Ese pago se har a prorrata de los respectivos crditos, si lo obtenido no fuera suficiente para cubrir la totalidad de los crditos. Se concede de este modo un tratamiento igualitario a los acreedores, con la salvedad de un tratamiento especial que se confiere a los acreedores privilegiados y subordinados. As surge de lo dispuesto en el inc. 2 del art. 55 de la LC: Se otorgar un tratamiento igualitario a todos los acreedores pertenecientes a una misma clase, sin perjuicio de las excepciones expresamente previstas en la ley. El tratamiento igualitario de todos los acreedores constituye una ventaja ante la insolvencia del deudor. Si el deudor es solvente no existe peligro de un tratamiento diferencial, por cuanto los acreedores encontrarn en el patrimonio del deudor bienes suficientes para su satisfaccin plena. Si el deudor es insolvente slo la ejecucin concursal asegura a los acreedores una justa distribucin del producido de la venta de los bienes del deudor, que constituan la garanta comn. Cuando los bienes son insuficientes, todos los acreedores sufren igual proporcin de perjuicio, crendose una comunidad de prdidas. En tutela de la efectiva aplicacin de este principio, la LC confiere algunos instrumentos a los acreedores, como el que surge del art. 152. All se habilita la oposicin de acreedores a la aprobacin del convenio, si se acreditasen maniobras que afecten o puedan afectar a la paridad de trato entre los acreedores quirografarios. Asimismo, el art. 248 castiga con pena de un ao de prisin a cinco de penitenciara, al deudor que quiebre el principio de igualdad, acordando u otorgando a sus acreedores ventajas particulares en razn de su voto. 2. Excepciones A pesar de ser el principio de igualdad enunciado como uno de los principios basilares del Derecho concursal, en la LCU aparecen varias excepciones a este principio, permitiendo un tratamiento desigual en determinadas situaciones, pero siempre mediante una expresa disposicin legal o la manifestacin favorable de la mayora de los acreedores relegados o afectados. Eso ha llevado a que se llegue a considerar que estamos ante el fin de la par conditio creditorum. Para Alfaro Borges y Poziomek Rosemblat, la LC introdujo un cambio sustancial y drstico a un principio de igualdad que ya vena sufriendo atenuaciones. Sin embargo, no obstante lo maltrecho del principio, por la proliferacin de excepciones que lo afectan, la doctrina contina considerando que sigue siendo el norte de la legislacin concursal, aunque ya no en forma absoluta. a. Clasificacin legal de los acreedores En primer lugar, se admite dar un tratamiento diferente a determinadas clases de acreedores, por ejemplo, en razn de que la LCU les reconoce un privilegio o porque estn especialmente relacionados con el deudor. Por ello la LC prev la existencia de tres clases de acreedores: quirografarios, privilegiados y subordinados. Dentro de los privilegiados, adems, distingue segn su crdito tenga un privilegio general o especial. Luego, establece un orden para el cobro de sus crditos, en los arts. 183, 184 y 187: Art. 183. (Orden de pago a los acreedores con privilegio general). Si la masa activa que quedara una vez satisfechos los crditos con privilegio especial fuera insuficiente para satisfacer todos los crditos con

privilegio general, el pago se realizar por el orden establecido en el artculo 110, a prorrata dentro de cada nmero. Art. 184. (Pago a los acreedores quirografarios). Los crditos quirografarios sern satisfechos a prorrata, conjuntamente con los crditos con privilegio especial en la parte que no hubieran sido satisfechos con el importe de los bienes gravados Art. 187. (Pago a los acreedores subordinados). El pago de los crditos subordinados se realizar una vez ntegramente satisfechos los crditos quirografarios. En particular, los acreedores laborales, ms all del privilegio general que se le otorga respecto de los crditos devengados hasta con dos aos de anterioridad a la declaracin del concurso (art. 110), disponen de una atencin especial por parte de la LC, en virtud de su carcter alimentario. El art. 62, por ejemplo, establece la posibilidad de que el sndico o el interventor, previa autorizacin judicial, resuelvan el pago anticipado de los crditos laborales de cualquier naturaleza que se hubieran devengado y no estuvieran prescriptos, siempre que existieren recursos lquidos suficientes o bienes fcilmente realizables en la masa activa y siempre que la disposicin de los mismos no afecte la viabilidad de la continuacin del giro del deudor. A su vez, en la etapa de liquidacin, el art. 172 habilita a los trabajadores de la empresa subastada, asociados bajo la forma de una cooperativa o de una sociedad comercial, puedan constituirse en oferentes para la compra del establecimiento del deudor concursado, haciendo valer en su oferta los crditos laborales a ser renunciados por sus miembros y hasta la suma correspondiente a la indemnizacin por seguro de desempleo. Asimismo, para el caso de que no se logre la venta en bloque de la empresa en funcionamiento y exista riesgo de que los crditos laborales privilegiados no puedan ser satisfechos en su totalidad, el juez, previa vista al sndico, puede designar depositaria de los bienes de la deudora concursada, confiriendo facultades de uso precario de los mismos a una cooperativa de trabajo que se constituya con la totalidad o con parte del personal (art. 174). b. Otorgamiento de ventajas para ciertos acreedores En segundo lugar, en la prctica existen concursos donde, en forma explcita y descubierta, se pacta priorizar el pago a un grupo de acreedores sobre otros. Esta preferencia es justificada en atencin a que ciertos acreedores (como los llamados comerciales) continan abasteciendo al deudor concursado, frente a otros que le retiran su cooperacin (en general, entidades de intermediacin financiera y prestamistas). Una prctica de este tipo constituye una clara violacin del principio de pars conditio creditorum, que slo sera admisible si esas ventajas son reconocidas en el marco de una propuesta de convenio o de acuerdo, que cuente con el voto favorable de una mayora especial del pasivo no beneficiado (art. 145). En cambio, considera Martnez Blanco que una propuesta concursal que contemple un pago prioritario a los pequeos acreedores, no violara el principio de pars conditio creditorum, puesto que la categora pequeos acreedores ha sido expresamente recogida y definida en el art. 120 de la LCU. No tenemos el honor de compartir esa posicin, por cuanto la categorizacin referida se realiza por la LC a los nicos efectos de habilitar su representacin legal por el sndico o interventor, en la junta de acreedores. c. Alteracin del orden de pagos En tercer lugar, se entendi por el legislador que la aplicacin de ese principio poda provocar situaciones injustas frente a la realidad de la existencia de diversos tipos de acreedores. En este sentido, el inc. 2 del art. 184 prev la posibilidad de alterar el orden expuesto precedentemente, en beneficio de acreedores quirografarios: Salvo autorizacin del Juez del Concurso, oda la Comisin de Acreedores, el pago de los crditos quirografarios se realizar una vez ntegramente satisfechos los crditos privilegiados.

En este sentido, Rodrguez Mascardi nos recuerda algunos fallos de tribunales de apelaciones en lo civil, en el caso del concordato del Banco de Galicia, en el contexto de la crisis bancaria del 2001, en que se resolvi aplicar directamente el art. 7 de la Constitucin, por encima de las leyes concursales, a los efectos de contemplar el pago anticipado a ahorristas acreedores del Banco, en su calidad de enfermos terminales o por su avanzada edad. En ese caso, en sentencia del Tribunal de Apelaciones en lo Civil (STAC) de 7 turno se dispuso: una interpretacin racional, contextual y teleolgica de las normas constitucionales, legales e incluso supranacionales pero que pueden considerarse derecho positivo en nuestro pas, como lo hace la a-quo y no cuestionan los litigantes, as como el principio de razonabilidad que debe guiar las decisiones judiciales, permiten concluir sin esfuerzo que aquel principio de igualdad, la par conditio creditorum, no es absoluto y puede ser flexibilizado cuando nos enfrentamos a situaciones excepcionales, en las cuales hasta por sentido comn es claro que una aplicacin estricta implicara una verdadera injusticia. E. Principio de preeminencia de las mayoras La posibilidad de que una mayora imponga a una minora una solucin no deseada por ella, requiere una Ley. Esa Ley, a su vez, debe establecer las condiciones en que lo resuelto por la mayora sea obligatorio para la minora. As sucede, por ejemplo, en el Derecho societario, el cual, tambin, se considera orientado por un principio de la preeminencia de las mayoras. Del mismo modo, en virtud del principio de preeminencia de las mayoras, alcanza con una mayora de acreedores para el perfeccionamiento de los acuerdos y convenios, y este principio justifica su efecto vinculatorio sobre los acreedores ausentes, desconocidos y aun disidentes. 1. Diferenciacin con los acuerdos amigables Este principio permite diferenciar los convenios y acuerdos concursales, de los arreglos amigables que cualquier deudor puede celebrar con sus acreedores. Un comerciante puede reunir a sus acreedores y celebrar un acuerdo con el consentimiento unnime de todos ellos, sin cumplir con las formalidades del concordato. Naturalmente, ese acuerdo obligar a quienes lo firmaron pero, si apareciese un acreedor que no firm ese convenio, no quedar obligado por sus trminos. Un convenio amigable tendr la fuerza propia y comn a los contratos de Derecho privado, que vinculan exclusivamente a quienes prestan su consentimiento. Resulta que no siempre se cuenta con el consentimiento de la unanimidad para alcanzar soluciones amigables a una situacin de insolvencia o iliquidez de un deudor. Un solo acreedor, suficientemente importante, puede frustrar una solucin razonable, desde el punto de vista de la tutela del crdito. El inters en la tutela del crdito es, en definitiva, la justificacin de la normativa que impone la regla de las mayoras en materia concursal. 2. Corolarios del principio de preeminencia de las mayoras Por ello, en materia concursal se admite que una resolucin, un convenio o un acuerdo, entre el deudor y alguno de sus acreedores quirografarios, tengo eficacia obligatoria frente a los dems acreedores, siempre que cumplan con los trmites y condiciones impuestos por la LC. La preeminencia de las mayoras se impone, incluso, a acreedores que no pudieron tener conocimiento del concurso, por encontrarse fuera del pas, por ejemplo, y aun frente a los acreedores que se opusieron expresamente a las resoluciones adoptadas por la mayora. F. Principio de formalismo El Derecho concursal es formal. El formalismo alcanza al proceso de ejecucin procesal y a los acuerdos y convenios preventivos y preclusivos. La LC exige el cumplimiento de una serie de requisitos, por ejemplo, para la solicitud del concurso, tanto del propio deudor, como de los acreedores, cuya regularidad formal debern ser relevados por el juez. El mismo formalismo se evidencia, por supuesto, con la verificacin de los crditos, en

principio, sujeto al contralor del sndico o del interventor y, en definitiva, del juez y hasta de los acreedores por va de la impugnacin del listado que el sndico o el interventor presentan a la aprobacin judicial. Las formalidades previstas en la LC operan imperativamente, no pudiendo ser dejadas sin efecto por acuerdos en contrario de las partes intervinientes en el concurso. As, por ejemplo, los acreedores signatarios de un acuerdo con el deudor, no pueden pactar la inobservancia de las presunciones de insolvencia previstas en la LC, ni pueden atribuirle a la comisin de acreedores, competencias propias de la junta de acreedores, como ser el otorgamiento de quitas o esperas diferentes a las establecidas en el propio acuerdo. Este principio, en realidad, es producto de la incidencia del Derecho procesal sobre el Derecho concursal. Claro que, tambin, el formalismo alcanza a los acuerdos que la LC permite. Martnez Blanco advierte en esto una contraposicin con el principio general mercantil de la libertad en las formas de contratacin. Sin embargo, corresponde observar que la formalidad no es un atributo nico del Derecho concursal. Es fundamental en materia de ttulos valores, por ejemplo. Asimismo, es propio, tambin, del Derecho societario, como evidencia la existencia de figuras tpicas formalmente pre-ordenadas o el rigor exigido para el funcionamiento vlido de las asambleas en las sociedades annimas, por ejemplo. G. Principio inquisitivo y principio dispositivo El principio dispositivo es aquel en virtud del cual las partes poseen dominio completo, tanto sobre su derecho subjetivo sustancial, como sobre sus derechos de iniciativa procesal, as como a ejercer o renunciar el ejercicio de actos procesales. ste es un principio esencialmente liberal. El principio inquisitivo - o de oficiosidad - implica la sustitucin del impulso privado por el del juez (u oficio). Se considera, tambin, como propio del principio inquisitivo, la iniciativa otorgada a los rganos articulados para colaborar con el juez (sndico e interventor). 1. Predominio del principio dispositivo en la apertura del proceso concursal En la LC - al igual que suceda en el rgimen derogado predomina el principio dispositivo: la apertura del proceso concursal procede a solicitud del deudor o de alguno de los legitimados referidos en el art. 6. Continan rigiendo los aforismos romanos clsicos: nemo iudex sine actore y ne procedat iure ex officio. La declaracin del concurso de oficio es la excepcin: a. Procede la declaracin de oficio del concurso cuando el juez rechaza un acuerdo de reorganizacin. El art. 231 dispone que el concurso se considerar declarado a solicitud del deudor. b. El art. 255 establece para el caso de rechazos, anulaciones o rescisiones de concordatos preventivos o moratorias, promovidos antes de la vigencia de la LC, que el juez dispondr, de oficio, el concurso del deudor, al cual se aplicar el nuevo procedimiento concursal. En este caso, se hace la salvedad de que el concurso se considerar necesario y que, en el proceso de este concurso, no se podr plantear un convenio preclusivo para ser aprobado en la junta. 2. Aspectos inquisitivos del concurso Una vez declarado el concurso, el impulso privado es sustituido, en gran parte, por el judicial y el de los rganos del concurso: sndico, interventor, junta y comisin de acreedores. El proceso concursal es dirigido por los rganos concursales, que adquieren el patrimonio del deudor, asumiendo la disponibilidad y custodia de los bienes que lo integran, a travs de la limitacin o la suspensin de la legitimacin del deudor. El sndico y el interventor tienen la facultad de actuar inquisitivamente, investigando en forma directa y buscando la verdad, lo cual es caracterstico del proceso inquisitivo. Por ello, el art. 53 establece que el deudor y los administradores y liquidadores de la persona jurdica concursada, as como los que hubieran revestido

esta calidad en los dos aos anteriores a la declaracin judicial de concurso, deben comparecer personalmente ante el juez del concurso y ante el sndico o el interventor cuantas veces sean requeridos y facilitar toda la cooperacin e informacin necesaria o conveniente para el inters del concurso. La tendencia a la oficiosidad del proceso es tal en la LC, que el art. 120 llega a otorgar a sndicos e interventores, la representacin legal de los pequeos acreedores ordinarios que no asistieren a la junta, a los efectos de la consideracin y votacin de la propuesta de convenio presentada por el deudor. Adems, por tratarse de un proceso supletoriamente regulado por el CGP, el tribunal tiene el poder-deber de encauzar el proceso. De todo lo expuesto surge que, si bien el proceso concursal no se puede calificar como puramente inquisitivo, tampoco estara orientado plenamente por el principio dispositivo. Se propone, entonces, considerrselo como un procedimiento de naturaleza excepcional, de base dispositiva pero con importantes notas de oficiosidad. H. Principio de buena fe 1. Buena fe procesal El principio de buena fe debe orientar todas las instancias de los procesos concursales, del mismo modo que lo hace en el mbito del Derecho procesal. El CGP dispone en su art. 5: Buena Fe y lealtad procesal. Las partes, sus representantes o asistentes y, en general, todos los participes del proceso, ajustarn su conducta a la dignidad de la Justicia, al respecto que se deben los litigantes y a la lealtad y buena fe. El tribunal deber impedir el fraude procesal, la colusin y cualquier otra conducta ilcita o dilatoria. En el mismo sentido, el art. 63: Requisitos de los actos procesales. Adems de los requisitos que en cada caso se establezcan, los actos debern ser lcitos, pertinentes y tiles. Habrn de ser realizados con veracidad y buena fe y tener por causa un inters legtimo. 2. Tempestividad, cooperacin y transparencia La doctrina destaca que, adems de la buena fe que exige el CGP, la LCU impone al concursado un deber de buena fe y colaboracin especial con el tribunal, sndicos e interventores, tanto en la tempestividad de su presentacin a solicitar el concurso, como en cuanto a la transparencia en la informacin que se le obliga a suministrar. Es esencial, incluso para los acreedores, la posibilidad de informarse adecuadamente, de modo de estar en condiciones de evaluar adecuadamente el nivel de endeudamiento, la capacidad de amortizar sus obligaciones y la propia conducta del deudor. Ese deber de informacin y cooperacin se extiende a quienes hubieren sido administradores o liquidadores de las personas jurdicas concursadas, en los dos aos anteriores a la declaracin judicial del concurso. As aparece consagrado, en especial, en el art. 53: Estn alcanzados por el deber de cooperacin e informacin el deudor y los administradores y liquidadores de la persona jurdica, as como los que hubieran revestido esta calidad en los dos aos anteriores a la declaracin judicial de concurso. De acuerdo con el mismo, debern comparecer personalmente ante el Juez del Concurso y ante el sndico o el interventor cuantas veces sean requeridos y facilitar toda la cooperacin e informacin necesaria o conveniente para el inters del concurso. 3. El principio de buena fe como criterio de interpretacin de los convenios y acuerdos

Del mismo modo, el principio de buena fe debe orientar la interpretacin de los convenios y acuerdos alcanzados, del mismo modo que debe ser considerado al interpretar los contratos mercantiles y civiles. El art. 209 del CCom dispone: Las convenciones legalmente celebradas, son ley para los contrayentes y para sus herederos. No pueden ser revocadas, sino por mutuo consentimiento, o por las causas que la ley expresamente seala. Todas deben ejecutarse siempre de buena fe, sea cual fuese su denominacin; es decir, obligan no slo a lo que se expresa en ellas, sino a todas las consecuencias que la equidad, el uso, o la ley atribuyen a la obligacin, segn su naturaleza. El art. 1.291 del CC establece: "Los contratos legalmente celebrados forman una regla a la cual deben someterse las partes como a la ley misma. Todos deben ejecutarse de buena fe y por consiguiente obligan, no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las consecuencias que segn su naturaleza sean conformes a la equidad, al uso o a la ley."

[1] Couture, Vocabulario jurdico (Montevideo, Biblioteca de Publicaciones Oficiales de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de la Repblica, 1960), p. 489; JunyentBas, F. Principios del Derecho Concursal Argentino, Cuarto Congreso Iberoamericano de Derecho Concursal [Montevideo, Fundacin de Cultura Universitaria, 2008], p. 76; Larenz,Derecho justo (Madrid, Civitas, 1990), pp. 32 y 35; Mans Puigarnau, Los principios generales del Derecho (Barcelona, Bosch, 1957), p. XXVII. [2] Holz Brandus y Rippe Kiser, Reorganizacin empresarial y concursos Ley 18.387 (Montevideo, Fundacin de Cultura Universitaria, 2009), pp. 35-48; Olivera Garca, Principios y bases de la nueva Ley de Concursos y Reorganizacin Empresarial [Montevideo, Fundacin de Cultura Universitaria, 2008] pp. 23-32. [3] El principio de conservacin de la empresa no es exclusivo del Derecho concursal. Ha sido invocado por muchos como esencial al Derecho societario (Rippe Kiser, Sociedades comerciales, p. 17 [1997]; Rippe Kiser et alt., Instituciones de Derecho Comercial Uruguayo, p. 54 [1999]; Wonsiak de Haskel, Manual de sociedades comerciales, t. 1 [1990]). No compartimos esta posicin (Rodrguez Olivera y Lpez Rodrguez, Manual de Derecho comercial uruguayo, v. 4: Derecho societario uruguayo, t. 1: Introduccin al Derecho societario, normativa aplicable, intereses tutelados y principios, disposiciones generales de la Ley 16.060, concepto de sociedad [Montevideo, Fundacin de Cultura Universitaria, 2006], pp. 89-91). [4] Informe para la Comisin de Constitucin, Cdigos, Legislacin General y Administracin. [5] Walter Rathenau no era un jurista. Fue un poltico y empresario nacido en Berln en 1867. Su padre era presidente de la Allgemeine Elektricitts-Gesellschaft (AEG) -Sociedad General de Electricidad - puesto que hered en 1915. Fue lder del Partido Democrtico y ministro de la Repblica de Weimar en 1921. Apoy decisivamente la organizacin de la industria alemana para ponerla al servicio de la guerra. Fue asesinado por un grupo ultranacionalista en 1922. Una vez llegado Hitler al poder, en 1933, hace erigir un monumento conmemorativo a los asesinos de Rathenau. [6] Rathenau, La realt della societ per azione, Rivista Societ, pp. 918 y ss. (1960).

[7] Rathenau no fue el autor del nombre con que se conoce a esta teora. Respecto al debate sobre esta teora, vase Immenga, Aktiengesellschaft, Aktionrsinteresssen und institutionelleAnleger (Tbingen, J.C.B. Mohr-Paul Siebeck, 1971); Laux, Die Lehre vom Unternehmen an sich. Walther Rathenau und die aktienrechtliche Diskussion in der Weimarer Republik (Berlin,Duncker und Humblot, 1998); Riechers, Das Unternehmen an sich (Tbingen, J.C.B. Mohr-Paul Siebeck, 1996); Rittner et alt. Unternehmerfreiheit und Unternehmensrecht (Mnchen, Beck, 1998); Weber, Privatautonomie und Auneinflu im Gesellschaftsrecht (Tbingen, Mohr Siebeck, 2000). [8] Broseta Pont, Responsabilidad de los administradores, p. 251, conferencia dictada en el III Simposio sobre Problemas de Sociedades, Bogot (Biblioteca Jurdica Virtual de la Universidad Nacional de Mxico, www.bibliojuridica.org/libros/2/644/). [9] Embid Irujo, Perfil jurdico de la responsabilidad social corporativa, Revista Valenciana de Economa y Hacienda, n 12, t. 3, p. 54 (Valencia, Generalitat Valenciana, 2004).