DERECHO CIVIL I DERECHO OBJETIVO: SUS FUENTES. Nociones generales del derecho.

El derecho surge como producto de la vida social y como creacin del espritu humano. La convivencia humana exige un orden para que las fuerzas individuales de cada uno puedan integrarse y complementarse con la de los dems y todas as coordenadas dirigirse al aludido bien comn. El derecho reposa en los conceptos de orden, coexistencia y libertad. Derecho objetivo: concepto. En una acepcin designa una facultad reconocida o atribuida a una persona por el ordenamiento jurdico que le permite o autoriza a realizar determinados actos. En otra acepcin, se conoce como derecho objetivo o derecho norma y es la regla a la que el individuo debe someterse y a cuya observancia puede ser compelido. Definiciones varias. Por nuestra parte ensayamos la siguiente definicin: Conjunto de normas destinadas a regir la conducta del hombre en sociedad con miras a lograr el bien comn. Derecho positivo: ramas. El derecho positivo es el derecho vigente. El conjunto de normas jurdicas que regula, o ha regulado, la convivencia humana en un lugar y en un momento determinado. Est constituido por las disposiciones y reglas establecidas por la constitucin, las leyes, las costumbres y todos los dems elementos que integran el pensamiento jurdico de un estado. Puede dividirse en: Derecho positivo histrico: Es el que se ha aplicado a un estado determinado, Ej.: derecho romano. Derecho positivo vigente: Es el que rige en la actualidad y regula efectivamente la vida de un pueblo. Ramas: En la actualidad existen distintos criterios, teniendo mayores adeptos la que toma en cuenta la calidad de los sujetos del derecho y, as, cuando la norma se refiere al estado como poder publico es de derecho publico; siendo de derecho privado cuando la norma esta dirigido a sujetos que carecen de todo carcter de soberana poltica. Divisin clsica: Derecho publico Constitucional ,Administrativo, Penal, Procesal, Internacional publico, Derecho privado, Civil, Comercial, Laboral, Rural o agrario, Minera, Internacional privado Derecho civil: evolucin histrica y contenido actual. En Roma, existiendo para regular la conducta de sus habitantes dos ramas del derecho, el ius naturale aplicable a todos los hombres sin distincin de nacionalidad y el ius civile propio de

quienes eran ciudadanos romanos, comprendiendo normas de derecho publico y privado. Al producirse la cada del imperio romano de occidente por la invasin de los germanos, estos introdujeron sus propias leyes, con lo cual las normas de derecho publico que contena el ius civile perdieron vigencia resultando sustituidas por las disposiciones germnicas y quedando reservada la denominacin civile para las normas de derecho privado, siendo desde entonces identificado el derecho civil con el derecho privado. En la edad media, con la creciente influencia del cristianismo, cobraron importancia y vigencia los cnones de la iglesia. A partir de entonces, el derecho civil se refiri al derecho privado de origen romano por oposicin al derecho cannico, de la iglesia. Con el devenir del tiempo y hacia el final de la edad media, los comerciantes y los navegantes del mediterrneo dejaron de regular su conducta por el ius civile para regirse por normas propias derivadas de la costumbre.
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Otra segregacin se produjo en la edad moderna, cuando en materia procesal los jueces dejaron de ajustarse al ius civile para proceder de acuerdo con las prcticas forenses que se haban ido formando con el tiempo. Posteriormente, en la edad contempornea se produjeron nuevas desmembraciones y as naci el derecho laboral. No cabe duda de que pese a esos desmembramientos ocurridos por la evolucin, el derecho civil en la actualidad, sigue siendo la disciplina jurdica fundamental desde el momento que abarca todas las relaciones jurdicas que no cayeron en la especialidad. Derecho y moral. Durante largo tiempo en la historia del hombre, derecho, moral y religin aparecen entremezclados y confundidos. El derecho es una parte esencial del orden moral. El orden encierra el orden jurdico. El orden jurdico pertenece por consiguiente, como parte integrante, a todo orden moral, y ese conjunto tiene su raz y fundamento en la voluntad racional de Dios, ordenadora del mundo, el cumplimiento de la voluntad divina es su fin y su lmite infranqueable. Afinidades: a) Mismo objeto material: la conducta humana. b) Misma finalidad: el bien comn. c) Mismo sujeto: el hombre. d) Mismo origen: la libertad humana y en definitiva Dios. Diferencias:

Moral Derecho Conducta La valora en si misma. La valora desde un punto de vista relativo, en cuanto se relacione con los dems. Campo de accin La conciencia. La convivencia social. Imposicin Por conviccin propia. Por el estado. (coercitivamente) Derecho y coaccin: La coaccin constituye una propiedad concomitante, o sea, que acompaa al derecho para su mayor eficacia pero que su falta no lo torna inexistente. Con respecto al derecho subjetivo surge evidente que la coaccin no es de su esencia, pues no obstante ser frecuentemente violado no por ello desaparece el derecho del titular. Con referencia al derecho objetivo (norma jurdica) debe considerarse que el poder legitimo, del que las leyes proceden, esta autorizado y tambin obligado a conminar con penas la trasgresin de aquellas. La coaccin no es elemento constitutivo del derecho objetivo. La coaccin viene tras el derecho, tenindolo como fin y como objeto, desde afuera se le asocia y viene en su ayuda para lograr el cumplimiento de la norma. En consecuencia no es un elemento esencial, sino una facultad concomitante, muy til y necesaria pero no indispensable. Contenido moral de la norma jurdica. La norma jurdica siempre debe tener contenido moral. No puede existir derecho que sea inmoral y aunque existan principios jurdicos que no interesan al orden moral y morales que por su parte no interesan al derecho, nunca pueden estar en colisin. Penetracin del factor moral en el derecho positivo argentino; textos del cdigo civil, aplicaciones jurisprudenciales. Textos del cdigo civil: Numerosos artculos del cdigo civil hacen referencia y aplican los principios morales. Moral, buenas costumbres y buena fe: directivas consagradas por la ley 17.711. La ley 17.711 introduce importantes modificaciones por las que se consagran principios fundados en la moral, las buenas costumbres y la buena fe, recogiendo soluciones ya incorporadas por la jurisprudencia, remozando instituciones ya existentes o introduciendo nuevas normas en tal sentido, como el abuso del derecho, la lesin, la imprevisin, etc. Formas de manifestarse el derecho (teora de las fuentes). Borda: Son las normas o preceptos de derecho positivo del cual nacen derechos y obligaciones para las personas. Salvat: Son los modos como se establecen, o como se crean, las normas o reglas jurdicas. Geny considera:

Fuentes formales: los hechos imperativos emanados de autoridades externas al interprete, con suficiente virtualidad para regir su juicio y son la costumbre, la tradicin (jurisprudencia y doctrina antigua) y la autoridad (jurisprudencia y doctrina moderna).
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Fuentes cientficas o materiales: las que provee la propia materia u objeto material del derecho y que provienen de la libre investigacin cientfica. Evolucin histrica: del derecho consuetudinario al derecho escrito. El derecho primitivo, estaba basado en la costumbre y las tradiciones, las que se transmitan de generacin en generacin. Con el correr de los tiempos y a medida que la sociedad humana fue creciendo, las relaciones humanas se hicieron mas complejas. Actualmente en la gran mayora de los pases, con la excepcin de los anglo-sajones para el derecho privado, el derecho se expresa por escrito, por la ley. Sistemas en el derecho comparado actual. En la actualidad existen dos grandes sistemas jurdicos. El sistema llamado continental (Europa y Amrica Latina) basado en la ley escrita en un proceso que culmina en la codificacin y el sistema consuetudinario que rige actualmente en los pases anglosajones. El common law de los pases anglosajones: Se rigen por el common law: Gran Bretaa, Irlanda, Estados Unidos de Norteamrica, Canad, Nueva Zelanda, algunos pases de frica y Australia. Nos referiremos al sistema ingles en particular. El derecho civil ingles propiamente dicho no es sino una parte de todo el sistema legal que puede resumirse de la siguiente manera: 1) Common law, tronco de todo el sistema legal. 2) Civil law, comprende: contratos y torts (actos ilcitos) Real property (inmuebles) Personal property (muebles) 3) Criminal law, derecho penal que tiene dos ramas: delitos graves y delitos leves. 4) Equity (equidad), es el corazn de todo el sistema legal. Puede decirse que el common law es la tradicin legal o una manera de pensar judicial y jurdico o una manera de tratar los problemas legales. Elementos del common law. La regla general del common law consiste en seguir rigurosamente las decisiones judiciales comprendidas en la doctrina de los precedentes. Esta doctrina significa que las causas deben ser juzgadas en base a los principios obtenidos indirectamente de la experiencia judicial del pasado y no mediante la deduccin de las normas establecidas arbitrariamente por una voluntad soberana.

Las decisiones judiciales (precedentes) pueden clasificarse en: Autoritarias: son las de los tribunales superiores de Inglaterra, son obligatorias. Persuasivas: son las de los tribunales inferiores, no son obligatorias. El sistema ingles es concretamente una administracin del derecho a travs de casos particulares (case law) y no en funcin de principios generales. Caracteres: 1) Emprico: el intrprete no debe razonar sobre principios jurdicos sino comprobar la existencia de los hechos y la existencia de la norma aplicable a travs de algn precedente en un caso similar. 2) Estable: porque el precedente obliga al juez. 3) Evolutivo: las nuevas situaciones que se presentan son contempladas por los jueces, promovindose as una evolucin natural. Ventajas: 1) Reserva con mayor eficacia la libertad ciudadana, porque depende de una larga tradicin jurdica, ajena al proceso electoral. 2) Desarrolla la perspicacia de los jueces, para buscar soluciones con gran sentido de la equidad. Inconvenientes: 1) Falta de sumisin a principios cientficos. 2) Implica bsqueda penosa. 3) Dificulta el progreso del derecho. 4) La administracin de justicia queda librada a la voluntad de los jueces. Funcin de la ley en el common law. En el derecho anglosajn tambin existen leyes escritas y se conocen bajo la denominacin de statute law, que prevalecen sobre el common law en aquellos casos a que las mismas se refieren. El sistema del derecho escrito: bases, funciones de la ley, la costumbre y la jurisprudencia.
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En el sistema llamado continental, sistema de derecho escrito, la ley es la base, el fundamento y el presupuesto indispensable del orden jurdico, de toda la legislacin positiva. La costumbre y la jurisprudencia ocupan un lugar secundario y juegan un papel relativo solo para llenar los vacos de la ley. Semejanzas y diferencias entre ambos sistemas; tendencias a la aproximacin. Semejanzas: Estructura lgica de la norma jurdica. El proceso de creacin de la norma individual. En ambos sistemas, la ley cuando entra en vigencia, prevalece sobre la costumbre y la jurisprudencia. Diferencias: Common law Derecho escrito Base empirista Base racionalista Inductivo Deductivo La fuente formal es la jurisprudencia La fuente formal es la ley

Estable y lentamente evolutivo voluntarista Tendencias a la aproximacin: Existe un franco contacto especialmente en Amrica y se destaca a travs de conferencias, congresos, legislacin uniforme, etc. La codificacin como ltima etapa del derecho escrito; debates surgidos en su torno; principales cdigos europeos y americanos de los siglos XIX y XX. La codificacin consiste en la reunin orgnica de todas las normas vigentes en un pas en un nico cuerpo. La palabra cdigo proviene del latn codex que significa volumen, libro. Caracteres: Unidad. Exclusividad. Sistematizacin. Concepto: La codificacin consiste en la reunin orgnica y sistemtica de todas las normas vigentes de determinada rama del derecho de un pas en un nico cuerpo y exclusivo. Evolucin: Recopilacin: Consiste en la inclusin en un solo cuerpo o libro, de todas las disposiciones relativas a una materia, parte o tema del derecho. Consolidacin: Consiste en la presentacin sistemtica y metdica de las leyes imperantes en un pas sobre determinada materia, parte o tema del derecho con eliminacin de las derogadas. Ventajas e inconvenientes de la codificacin: Ventajas Inconvenientes Confiere unidad y coherencia al sistema legislativo Puede inducir a la creencia errnea que todo se resuelve por la aplicacin del cdigo Facilita el conocimiento del derecho y su aplicacin Puede dar lugar al estancamiento del derecho y al divorcio de este con la realidad Favorece la conformacin de un espritu nacional por la supremaca de los cdigos Las reformas parciales que los tiempos exigen, quebrantan la coherencia y sistematizacin del cdigo Influye en el acrecentamiento cultural del pas Debates surgidos en torno a la codificacin: Thibaut defendi la codificacin estimando que con ella se lograra la ansiada unidad de Alemania y sealo las ventajas que los cdigos representaban.

Savigny sostena que el derecho es un producto de la vida social que se forma espontneamente en la conciencia popular y que evoluciona constantemente acompaando los cambios de cada pueblo oponindose a la sancin de cdigos por el estancamiento que ello supone. La gravitacin del pensamiento de savigny fue tal que durante aos retardo el proceso de codificacin de Alemania.
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Principales cdigos europeos y americanos de los siglos XIX y XX. Antecedentes: Los primeros grandes cdigos jurdicos, fueron los romanos (cdigo gregoriano, hermogeniano, teodosiano) que culminaron en el siglo VI por decisin del emperador Justiniano y obra del jurisconsulto triboniano en el corpus iuris civilis, integrado por el digesto o pandectas, el cdigo, las institutas y las novelas. Principales cdigos europeos: Siglo XIX: El cdigo napolen. Siglo XX: Alemn de 1901. Suizo de 1912. Italiano de 1942. Principales cdigos americanos: Siglo XIX: Luisiana 1824. Hait 1843. Bolivia 1843. Argentina 1871. Siglo XX: Brasil 1916. Mjico 1928. Per 1936. Venezuela 1942. La costumbre: concepto y caracteres, valor como antecedente de la ley. Concepto: De Ruggiero: observancia constante y uniforme de una regla de conducta por los miembros de una comunidad social con la conviccin de que responde a una necesidad jurdica. Llambas: consiste en la observancia constante y uniforme de un cierto comportamiento por los miembros de una comunidad social con la conviccin de que responde a una necesidad jurdica. Arauz castex: se llama costumbre a una regla de convivencia que por su uso general e inveterado es considerada obligatoria. Furgn rey: regla de conducta que por su uso general y prolongado es considerada obligatoria. Caracteres:

 Regla de conducta. Uso general y prolongado. Estimado obligatorio con sancin en caso de incumplimiento. Falta de regla legal contraria. Valor como antecedente de la ley: El derecho primitivo se basaba en la costumbre y con el decurso de los siglos se fueron recogiendo por escrito, siendo por ello el antecedente de la legislacin. Elementos de la costumbre: Dos elementos integran la costumbre: El elemento objetivo, material, consiste en la observancia constante de un determinado proceder. Caracteres: Uniforme. Constante. Largo uso. Generalidad. El elemento subjetivo (psicolgico) consiste en el convencimiento de que dicho proceder o comportamiento responde a un deber jurdico. Casos o especies de costumbres: Doctrinariamente y recogiendo una clasificacin del derecho romano, se distinguen tres especies de costumbre: 1) Costumbre secundum legem: es la costumbre prevista por la ley y su vigencia deriva de una expresa disposicin legal. 2) Costumbre praeter legem: es la que rige una situacin no prevista por la ley, o sea que va ms all de la ley, llenando un vaco o laguna del derecho.
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3) Costumbre contra legem: es la que esta en contradiccin con la ley y ocurre en los casos de leyes tericamente en vigor que no se han hecho efectivas o que han cado en desuso sin haber sido derogadas. Prueba de la costumbre: Los medios ms corrientes para probar la existencia de la costumbre cuando no es de pblica notoriedad, son los testigos y los informes de las instituciones especializadas en la materia de que se trate. Derecho moderno. En el derecho moderno, la costumbre, sigue siendo desatacada fuente material del mismo y adems en muchos casos y por expresa determinacin de la ley llena vacos legales o se remite a los usos y costumbres del lugar y aun mas, en algunos casos excepcionales la costumbre llega a suplantar a la norma legal. En todos esos casos constituye una fuente formal. Rgimen de nuestro cdigo: el artculo 17 y su reforma por la ley 17.711.

El cdigo civil en el Art. 17 dispona: Las leyes no pueden ser derogadas en todo o en parte sino por otras leyes. El uso, la costumbre o practica no pueden crear derechos, sino cuando las leyes se refieren a ellos. La ley 17.711 recoge la opinin doctrinaria y jurisprudencial, modificando el Art. 17: Los usos y costumbres no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieran a ellos o en situaciones no regladas legalmente. 17. LL. 3 y 11, tt. 2, lib. 3, Nov. Rec. que derogaron las leyes romanas y la 4 y 6, tt. 2, part. 1. El Cd. francs guarda silencio sobre este punto. El Cd. de Luisiana admite expresamente la costumbre. Con ello se admite la vigencia de la costumbre preater legem que tendr plena validez por disponerlo expresamente la ley. La costumbre en el derecho comercial (cdigo de comercio, titulo preliminar y Art. 218). En el derecho comercial son aplicables las mismas consideraciones tericas que se han desarrollado respecto de la costumbre en general y de su valor y alcance como fuente del derecho. Art. 2, titulo preliminar: En las materias en que las convenciones particulares pueden derogar la ley, la naturaleza de los actos autoriza al juez a indagar si es de la esencia del acto referirse a la costumbre, para dar a los contratos y a los hachos el efecto que deben tener, segn la voluntad presunta de las partes. Art. 218, inciso 6: El uso y practica generalmente observados en el comercio en casos de igual naturaleza y especialmente la costumbre del lugar donde debe ejecutarse el contrato, prevaleceran sobre cualquier inteligencia en contrario que se pretenda dar a las palabras. La doctrina de los autores y su influencia en la evolucin del derecho. Concepto: Arauz Castex entiende por doctrina las opiniones de los juristas expuestas en sus obras. La que se refiere al derecho vigente se denomina doctrina iure conditio y la que propicia nuevas normas generales en reemplazo de las existentes se llama doctrina iure condendo. Antecedentes histricos: En el derecho romano los patricios eran los nicos iniciados en el conocimiento del ius civile y a la manera de un orculo respondan a la clientela que les consultaba. Con posterioridad se difundi la profesin de jurisconsulto que adems de evacuar consultas comprenda tambin la enseanza del derecho. Augusto, convirti la doctrina de esos juristas en fuente formal de reglas jurdicas, pues sus dictmenes obligaban al juez.

Adriano, modifico el rgimen determinando que la validez formal de las normas doctrinarias se supeditaba a que las opiniones fuesen concordantes. Luego, se llega a la ley de citas que solo admiti valor de fuente formal a los textos de Papiniano, Paulo, Ulpiano, Modestino y Gayo. En el siglo VI Justiniano extingue a la doctrina como fuente formal de derecho despus de recoger en el Digesto, las opiniones ms valiosas de los jurisconsultos. Su influencia en la evolucin del derecho: La doctrina constituye en la actualidad solo una fuente material de reglas jurdicas. Tiene influencia sobre el legislador que se informa en los libros para crear la norma general y en mayor medida sobre los jueces cuando dictan sentencia. Tambin influye en los abogados para reforzar sus argumentos o convencer a los jueces de la razn de su pretensin. Doctrina nacional y extranjera en materia de derecho civil: obras clsicas y modernas. Sistema de fuentes del derecho argentino.
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Nuestro derecho, como todo el de Amrica Latina, basado en el derecho escrito, tiene como fuente fundamental y principal a la ley. Bases constitucionales; leyes nacionales y provinciales; cdigos nacionales. Bases constitucionales: La base legal de todo el orden jurdico argentino lo constituye la Constitucin Nacional, ley suprema de la nacin, a la que debe ajustarse toda la legislacin para tener validez y vigencia como tal. Leyes nacionales: Son las dictadas por el congreso nacional de conformidad con lo dispuesto por el Art. 67 sobre materia a las que se refiere el aludido artculo y con aplicacin en todo el pas. Leyes provinciales: Son las dictadas por las legislaturas provinciales referidas a materia no delegada al gobierno nacional y con mbito de aplicacin dentro de los lmites de la provincia respectiva. Cdigos nacionales: En virtud de esas facultades delegadas y con el objeto de lograr la unidad del pas se estableci que el congreso nacional tiene a su cargo dictar los cdigos de fondo, el civil, el comercial, el penal y el de minera y cuyas normas son de aplicacin obligatoria en todo el territorio del pas quedando en consecuencia por encima de las leyes provinciales en cuanto a la materia en ellos comprendida. Las fuentes en derecho civil; reglas del cdigo; Art. 55, 15, 16 y 17; inclusive la costumbre; Art. 17 reformado por la ley 17.711.

La principal fuente del derecho civil, de conformidad con nuestra organizacin jurdica, es el cdigo civil. Art. 22: Lo que no esta dicho explcitamente o implcitamente en ningn articulo de este cdigo, no puede tener fuerza de ley en derecho civil, aunque anteriormente una disposicin semejante hubiera estado en vigor, sea por una ley general, sea por una especial. Art. 15: Los jueces no pueden dejar de juzgar bajo el pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes. Art. 16: Si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso. 16. Conforme al art. 7 del Cd. de Austria, L. 13, tt. 5, lib. 22, Dig. L. 11, tt. 5, lib. 19, d. L. 1, tt. 33, part. 7 y regla 36, tt. 34, part. 7; pero las leyes 11, tt. 22; y 15, tt. 23, part. 3 ordenan que, no pudiendo el juez salir de la duda, de hecho o de derecho, remita la causa al Soberano para que la decida. La ley como norma general: concepto. Es una norma social, general, obligatoria y coactiva dictada por la autoridad competente y destinada a regir la conducta del hombre en sociedad. Caracteres. a) Normatividad: consiste en una regla de conducta que impone o prohbe un determinado proceder. b) Socialidad: destinada a regir la conducta del hombre en la sociedad. c) Generalidad: se dirige a toda la colectividad. d) Obligatoriedad: supone una autoridad superior que impone un determinado proceder y una voluntad inferior que obedece. e) Coactividad: es la caracterstica propia del derecho positivo. f) Origen pblico: emana de autoridad pblica competente. Acepciones: La ley en sentido amplio o material. Es toda norma general dictada por autoridad competente. La ley en sentido estricto o formal. Son las que emanan del congreso nacional, como tambin las que se dictan por las legislaturas provinciales de acuerdo con sus respectivas constituciones. Son leyes en sentido estricto por cuanto solo provienen de los cuerpos legislativos. Son leyes en sentido formal por cuanto deben reunir las formalidades y el procedimiento que las constituciones determinen. Desde que en 1930 se quebrara la vigencia de la constitucin, los gobiernos militares que en distintas

ocasiones asumieron el gobierno y tomaron a su cargo las tareas legislativas reemplazando al congreso y legislaturas disueltas, denominaron a esas normas, como decretos-leyes y cuya vigencia cuando se reestableciera el orden constitucional, quedaba supeditadas a la ulterior aprobacin del congreso o legislaturas, segn el caso.
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Desde un punto de vista estrictamente doctrinario si bien no eran leyes en sentido formal (estricto) lo eran en sentido general o material. Hoy nos encontramos con leyes autenticas, emanadas de los cuerpos legislativos, nicos que pueden dictarlas valida y constitucionalmente. Clasificacin de las leyes: Segn su origen: Material: la ley en sentido amplio. Formal: la ley en sentido estricto. Segn la ndole de la sancin que contienen: Imperfectas: son aquellas que carecen de sancin. Menos que perfectas: son aquellas cuya sancin no es la nulidad sino otro tipo de pena menos grave, multa, daos y perjuicios, etc. Perfectas: son aquellas cuya sancin consiste en la nulidad del acto. Ms que perfectas: son aquellas cuya violacin implica no solo la nulidad del acto, sino tambin otra sancin adicional, daos y perjuicios, multa, etc. Segn el sentido de la disposicin: Dispositivas: son aquellas que prescriben en determinado comportamiento positivo, dar o hace algo. Prohibitivas: son aquellas que imponen un comportamiento negativo, una abstencin, un no hacer. Segn el alcance de su imperatividad: Imperativas: son aquellas leyes que prevalecen sobre cualquier acuerdo o convenio de las partes, debiendo cumplirse aunque ellas estimaren preferible otra regulacin de su conducta. Supletorias o interpretativas: son aquellas en que las partes, de comn acuerdo, pueden dejar de lado, modificar, como tambin cubrir las omisiones de ellas. Orden jerrquico de las leyes en derecho argentino: el principio de la supremaca de la constitucin. La constitucin nacional establece el orden jerrquico de las distintas leyes. En lo referido al orden jurdico nacional y en materia delegada, privan las constituciones locales que deben ajustarse a la nacional como tambin privan las leyes provinciales careciendo la Nacin de facultad legisferante para ello. Leyes, decretos, ordenanzas, etc. Leyes: segn la materia y el poder que las dicta sern nacionales o provinciales de acuerdo con las

aludidas facultades, delegadas o reservadas. Decretos: los decretos reglamentarios son normas que dicta el presidente de la nacin, para esta, territorios nacionales y capital federal, como tambin los gobernadores en el orden provincial. Ordenanzas: son las normas que dictan en los municipios los consejos deliberantes. Edictos: son reglas o normas dictadas por el jefe de la polica de la capital federal o los jefes de polica de las provincias. Conclusin: La jerarqua de las leyes debe respetarse ineludiblemente y en caso contrario surgen dos motivos o razones que pueden invalidarlas y son: Inconstitucionalidad: cuando la ley esta en contradiccin con los que dispone la respectiva constitucin. Ilegalidad: de decretos, ordenanzas y edictos, cuando estos violan disposiciones legales. Proceso de formacin de las leyes; principios constitucionales: sancin y promulgacin de las leyes del congreso nacional. En el orden nacional las leyes pueden originarse en cualquiera de las cmaras por iniciativa de un diputado, senador, grupos de ellos, bloques parlamentarios, o el poder ejecutivo y requieren el voto concordante de ambos cuerpos legislativos, bastando generalmente para su aprobacin el voto favorable de la mitad mas uno de los legisladores presentes salvo casos especiales para los que se requiere el voto de 2/3 (cmara iniciadora sobre opinin opuesta de la cmara revisora, leyes vetadas por el P.E. etc.). El proceso es el siguiente: a) Presentacin del proyecto en una de las cmaras. b) Pase a comisin o tratamiento sobre tablas, constituyndose en cuerpo en comisin. c) Sancin, acto por el cual la acamara aprueba el proyecto, pasando luego a la otra cmara, la que aprobndolo a su vez, le da sancin definitiva. d) Promulgacin, acto por el cual el Poder Ejecutivo dispone el cumplimiento de la ley. Expresa: cuando el P.E. dicta el correspondiente decreto.
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Tacita: si comunicada la sancin por el congreso al P.E. no lo devuelve observado dentro de los siguientes diez das hbiles. Si lo veta vuelve al congreso que puede insistir requirindose para ello 2/3 de los votos, en cuyo caso el P.E. no tiene otra posibilidad que promulgar la ley. e) Publicacin, hecho por el cual llega a conocimiento del pueblo, o sea, de los sujetos a quienes se les aplica y se lleva a cabo por el boletn oficial. El requisito de la publicacin (Art. 2 del C. Civil). El Art. 2 del cdigo civil, reformado por la ley 16504, en su primera parte expresa: Las leyes no son

obligatorias sino despus de su publicacin. Vigencia de la ley hasta su derogacin: formas de la derogacin. En la legislacin comparada hay dos sistemas diferentes: Sistema de entrada en vigor uniforme: Todo el pas se considera un solo distrito y se fija un plazo nico para su vigencia: Italia 15 das, Espaa 20 das, Uruguay 10 das. Sistema de entrada en vigor escalonada: Toma en cuenta la distancia que existe entre el lugar de publicacin de la ley y el distrito en que debe aplicarse aumentando el plazo en forma proporcional a la distancia: Chile un da por cada 20 Km., el primitivo cdigo francs determinaba un da por cada 100 Km. Formas de derogacin: La derogacin, o sea, el dejar sin efecto a la ley puede ser expresa o tacita. Expresa: cuando la nueva ley explcitamente establece el cese de la anterior. Tacita: cuando resulta incompatible la ley con la anterior que queda as derogada. La incompatibilidad debe ser absoluta. Efectos de la ley: obligatoriedad de su disposicin. Su obligatoriedad se encuentra acompaada por la coactividad o coercin por la que se impone la norma aun contra la voluntad del sujeto. La observancia de la ley se asegura: a) Quitando validez al acto celebrado en contravencin. b) Imponiendo penalidades. c) Acumulando ambas. Distintos tipos de obligatoriedad: leyes imperativas y simplemente dispositivas o supletorias. Leyes imperativas: son aquellas en las que estando interesado el orden publico, las partes no pueden dejar de cumplirlas aunque estimasen ms conveniente otro proceder para su conducta. Leyes simplemente dispositivas o supletorias: son aquellas que los sujetos no estn obligados a cumplir o pueden apartarse de ellas. Concepto de orden publico. Llambas: Se denomina orden publico al conjunto de principios eminentes religiosos, morales, polticos y econmicos- a los cuales se vincula la digan subsistencia de la organizacin social establecida. Diversas teoras sobre el orden pblico. a) Teora que identifica el orden publico con el derecho pblico: b) Teora que identifica el orden publico con el inters pblico: las leyes de orden pblico son las dictadas en miras del inters de la sociedad, mientras que las otras leyes solo estn destinadas a satisfacer el inters de los individuos en particular. c) Teora que identifica el orden publico con los principios fundamentales de la organizacin

social: el orden publico esta constituido por los principios que cada nacin considera bsicas por su ordenacin social. d) Teora que identifica el orden publico con la intuicin del intrprete: esta corriente considera que es total y francamente estril indagar por va racional la nocin de orden pblico. e) Teora que identifica el orden publico con la voluntad del legislador: para esta teora proviene de la voluntad del legislador, quien determina cuando la norma es o no es de orden pblico. f) Criterio causista: considera conveniente que el intrprete, en cada caso, proceda a efectuar un discriminado anlisis de las diversas relaciones jurdicas para determinar las que corresponden dentro del sector del orden pblico. g) Posicin particular del doctor Borda: sostiene que la nocin clsica del orden pblico es fundamentalmente equivoca. Una cuestin es de orden pblico cuando corresponde a un inters general, colectivo por oposicin a las cuestiones de orden privado, donde solo juega el inters particular. Materias que comprende. Derecho civil: a) Los atributos de la persona. b) El rgimen de las personas jurdicas.
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c) La forma de los actos jurdicos. d) El derecho de familia en su totalidad. e) Los derechos reales en cuanto a la naturaleza de los modos de adquisicin y facultades que dichos derechos comportan. f) Algunas relaciones de derecho sucesorio. g) Algunas obligaciones y relaciones contractuales. h) La prescripcin liberatoria. Derecho comercial: a) Las normas fundamentales sobre sociedades annimas. b) La prohibicin de clusulas sobre irresponsabilidad. c) Lo relativo a la seguridad del buque, de los pasajeros y de terceros. d) El ordenamiento de la quiebra. Derecho laboral: Todo el derecho laboral pero con ciertos matices propios. Derecho publico: Por su carcter es todo de orden pblico. Fuerza de las leyes o sentencias que tratan de la voluntad (Art. 21). Como se ha dicho la ley es obligatoria, debiendo las personas someterse a sus disposiciones. Los jueces al dictar sentencia en cuestiones relacionadas con la autonoma de la voluntad, deben ajustarse a los referidos preceptos y rechazar tal autonoma cuando por ella se vulneran el orden pblico y las buenas costumbres.

La norma de orden pblico siempre prevalece sobre la voluntad individual, cualquiera sea la naturaleza del acto y predomina no solo en los contratos sino tambin en actos procesales. Orden pblico y leyes extranjeras (Art. 14). Si se trata de una relacin jurdica en la que esta interesado el orden publico, los jueces de cada pas aplican sus leyes, sin tener en cuenta si los hechos sobre los que dictan sentencia hayan ocurrido dentro o fuera de su territorio nacional. El orden pblico y el problema de la retroactividad de la ley: solucin del cdigo (Art. 5) y su reforma por la ley 17.711 (Art. 3). Art. 3: A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplicarn aun a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. No tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, salvo disposicin en contrario. La retroactividad establecida por la ley en ningn caso podr afectar derechos amparados por garantas constitucionales. A los contratos en curso de ejecucin no son aplicables las nuevas leyes supletorias. 3. En los ltimos tiempos, MERLIN, CHABOT, MEYER y varios jurisconsultos alemanes han combatido el principio de la no retroactividad de las leyes como incompatible con muchas de las relaciones de derecho. La fuerza de las consideraciones legales de estos jurisconsultos ha hecho decir a FREITAS, en la nota que pone al primer artculo de su Proyecto de Cd. civil para el Brasil, que el estado de la ciencia sobre este asunto era bien poco satisfactorio. Pero SAVIGNY, antes de ahora, se hizo cargo de contestar las equivocadas teoras de los jurisconsultos citados, y consagr a este objeto doscientas pginas del t. VIII de su grande obra sobre el Derecho romano. Explica perfectamente la materia; destruye todos los argumentos que se oponen al principio recibido y demuestra, sin dejar la menor duda, que en todas las relaciones de derecho: derecho de las personas, derecho de la familia, derecho de las cosas, derecho de las obligaciones, derecho de sucesin, etc., las leyes no pueden tener efecto retroactivo ni alterar los derechos adquiridos; y que esta doctrina, bien entendida, est en plena conformidad con toda la legislacin civil y criminal, mientras que el principio contrario dejara insubsistentes y al arbitrio del legislador, todas las relaciones de derecho sobre que reposa la sociedad. En principio y por una razn de seguridad jurdica las leyes no tienen efecto retroactivo. A partir de la reforma de las leyes, en principio, no tienen efecto retroactivo, sin tenerse en cuenta, ni

interesar, que sean o no de orden pblico, y solo lo tendrn cuando la ley expresamente lo establezca con la salvedad de que en ningn momento pude afectar derechos que esta amparados por garantas constitucionales. Orden pblico y supremaca constitucional. El orden publico esta subordinado a las normas de la constitucin nacional, por ser esta la ley suprema del pas y esa supremaca surge, como se ha dicho, del Art. 31 de la propia constitucin nacional. Efectos de la ley: limites de la obligatoriedad con relacin al territorio. Territorio: Se entiende o considera territorio a los siguientes espacios:
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a) El suelo: comprendido dentro de los lmites polticos de la republica, incluyendo ros y lagos internos, las islas argentinas y el sector antrtico. Queda comprendido dentro del suelo todo lo que esta debajo del mismo en toda su profundidad de manera perpendicular a los limites aludidos. b) El espacio areo: que existe sobre el suelo nacional. c) El mar territorial: entendindose como tal la franja de mar que baa sus costas hasta doscientas millas marinas medias desde la ms baja marca. d) Los ros limtrofes: hasta la lnea del cauce ms profundo. e) Los golfos, bahas, ensenadas o puertos. f) Las embajadas y delegaciones de nuestro pas en el extranjero. g) Los barcos y aeronaves de guerra argentinos. h) Los barcos y aeronaves mercantes de bandera Argentina: cuando estn en alta mar. Limites de la obligatoriedad: Rige como principio general la obligatoriedad dentro del territorio en el cual y para el cual se dictan. Todo ello con las particulares excepciones que significan, en algunos casos establecidos por nuestras propias leyes, la aplicacin en nuestro territorio de determinadas normas extranjeras y viceversa, situacin conocida como aplicacin extraterritorial de la ley. Principio bsico del articulo 1 del cdigo; su campo de aplicacin. Art. 1: Las leyes son obligatorias para todos los que habitan el territorio de la Repblica, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transentes. Sigue en principio el sistema denominado de la territorialidad de la ley. Existen otras que han regido, o rigen en la legislacin comparadas. Antigedad: sistema de la personalidad de la ley: Su vigencia segua a la persona en cualquier lugar en que se hallase y aun fuera de su propio pas. Edad media: sistema de la territorialidad: La ley del soberano o seor se aplicaba a todos los que habitaban el pas sin importar su nacionalidad. Sistema de los estatutos:

Estatuto personal: las relaciones jurdicas en las cuales los postglosadores entendan o juzgaban que la persona era lo principal, se preconizaba la aplicacin de la ley personal. Estatuto real: aquellas relaciones en las cuales las cosas eran lo decisivo. Era aplicable la ley del lugar donde estas se encontraban. Sistema de la comunidad del derecho: Sostiene que en las naciones civilizadas, los ordenamientos jurdicos tienen una base valorativa comn por la que se procura la justicia, no difiriendo en los puntos fundamentales. Expresa Savigny que las naciones que forman parte de una misma cultura participan de una comunidad de derecho, de manera tal que al aplicarse una ley extranjera no es por razones de cortesa internacional, sino porque el respeto al derecho as lo impone y en funcin de la naturaleza de la relacin jurdica de que se trata, la ley extranjera aparece as abonada. Sistema de la nacionalidad: Sostiene esta teora que la nacin constituye la verdadera unidad social. El individuo debe estar sometido a la ley de su nacin, en cualquier lugar en que se encuentre. Sistema de la ley del domicilio: Es sostenida por los pases americanos, que se proponen incorporar a la sociedad a todos los extranjeros y por lo cual se los equipara a los nacionales en el derecho privado no hacindose distingos para la aplicacin de las leyes en razn de la individualidad. En consecuencia cuando se trata de la ley personal se atiende al domicilio de la persona cualesquiera sea su nacionalidad y la ley del respectivo domicilio a todos los que se domicilian fuera del territorio. Este sistema, es el establecido por la constitucin nacional. Siempre que se trate de la ley personal se tiene en cuenta el domicilio del interesado, aplicndose la ley argentina a todos los que estn domiciliados en nuestro pas y la ley extranjera a todos los domiciliados fuera de nuestro territorio, aun siendo argentino. mbito de aplicacin de las leyes que rigen al estado o capacidad de las personas, los bienes, los hechos y los actos. El cdigo civil argentino regula la aplicacin de la ley estableciendo para unos casos la del domicilio y para otros la del territorio. I. Estado de las personas: Se rige por la ley del domicilio del interesado. II. Capacidad de las personas: Capacidad de hecho:
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La capacidad de hecho o de obrar, referida al ejercicio de los derechos por parte de su titular se rige por al ley del domicilio de la persona.

Capacidad de derecho: No ocurre lo mismo con la capacidad de derecho o sea la aptitud para ser titular del mismo ya que ello se relaciona con la propia soberana del estado y su potestad para otorgar derechos a las personas. Casos de aplicacin territorial de la ley: III. Los bienes: Se rige por la ley del domicilio, pero con respecto de las cosas que lo integran debe hacerse una distincin importante: Inmuebles: No se admite otra ley que la del pas. Muebles: Las cosas muebles de situacin permanente se rigen por la ley del lugar donde estn situadas. Las cosas muebles de situacin no permanente, de uso personal, se rigen por la ley del domicilio del propietario. Este ltimo es un caso de aplicacin extraterritorial de la ley. IV. Los hechos y los actos: Los hechos y actos jurdicos, como tambin la celebracin de los mismos se rigen por la ley del lugar donde ocurren o se celebran, pero para producir efectos en nuestro pas, si los bienes objeto de ellos estn situados en la Argentina, aquellos deben regirse por nuestras leyes. V. La forma: La forma o formalidades de los actos jurdicos se rigen por la ley del lugar donde se celebran. VI. Actos procesales: Se rigen por la ley del lugar o jurisdiccin correspondiente al juez ante quien se efectan. VII. Sucesiones: La transmisin de los bienes por muerte de su titular se rige por la ley del ltimo domicilio del causante. VIII. El contenido de los contratos: Se regula por la ley del lugar en el cual deben ser cumplidos o ejecutados. Condiciones para la aplicacin de las leyes extranjeras por los tribunales argentinos: invocacin y prueba (Art. 13) limitaciones (Art. 14). La ley extranjera solo puede ser aplicada por nuestros tribunales, en nuestro pas, cumplindose ciertos requisitos o condiciones que exige el cdigo civil. Invocacin y prueba (Art. 13): Art. 13: La aplicacin de las leyes extranjeras, en los casos en que este Cdigo la autoriza, nunca tendr lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la existencia de dichas leyes. Exceptanse las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la Repblica por convenciones diplomticas, o en virtud de ley especial.

13. La ley extranjera es un hecho que debe probarse. La ley nacional es un derecho que simplemente se alega sin depender de la prueba. Limitaciones: Como ya se dijo, no siempre, aunque se den los requisitos correspondientes es posible la aplicacin de la ley extranjera, pues ellos esta limitado por el Art. 14 del c. civil que dice: Art. 14: Las leyes extranjeras no sern aplicables: 1. Cuando su aplicacin se oponga al derecho pblico o criminal de la Repblica, a la religin del Estado, a la tolerancia de cultos, o a la moral y buenas costumbres; 2. Cuando su aplicacin fuere incompatible con el espritu de la legislacin de este Cdigo; 3. Cuando fueren de mero privilegio; 4. Cuando las leyes de este Cdigo, en colisin con las leyes extranjeras, fuesen ms favorables a la validez de los actos. Efectos de la ley: limites de su aplicacin en el tiempo: Resta analizar la conexin entre la ley nueva y la anterior y la zona de aplicacin de cada una de ellas. Conexin entre la ley nueva y la ley anterior: zona de influencia de cada una. Frecuentemente se presentan problemas derivados de la aplicacin de la ley en el tiempo. La constitucin nacional no establece norma alguna sobre la facultad que pueden tener o no, los poderes pblicos para dictar leyes que se apliquen a hechos ya ocurridos. Deben sealarse dos limitaciones fundamentales de singular importancia:
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1) Las garantas constitucionales que aseguran a los individuos la adquisicin y goce de sus derechos, los ponen a cubierto de que, una vez incorporados a su patrimonio, alguna ley posterior les prive de su goce. 2) El Art. 18 de la constitucin nacional, en su primera parte, relativo a la aplicacin de la ley penal dice: Ningn habitante de la nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al proceso. a) El principio del efecto inmediato de la nueva ley: sentido y alcance. La nueva ley tiene efecto inmediato a partir de su entrada en vigencia, cayendo bajo su aplicacin aun las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. Las consecuencias ocurridas no pueden ser afectadas por la nueva ley, pero las que se produzcan en el futuro caern bajo sus disposiciones. b) La falta de efecto retroactivo de la nueva ley, sentido y alcance: posibilidades de aplicacin retroactiva: requisitos y limites de la retroactividad (Art. 3). Las leyes no tienen efecto retroactivo. El legislador puede dictar una ley con efecto retroactivo, sin otra limitacin que los principios constitucionales a los que nos hemos referido precedentemente. Posibilidades de aplicacin retroactiva:

Refiere el Art. 3 que las leyes no tienen efecto retroactivo, salvo disposicin en contrario. Requisitos y lmites de la aplicacin retroactiva: Que la propia ley establezca su aplicacin retroactiva. Que esa retroactividad en ningn caso o circunstancia afecte derechos amparados por garantas constitucionales. c) Las leyes supletorias y los contratos en curso de ejecucin: La legislacin supletoria o interpretativa al tiempo de la produccin del contrato, integra el contenido del acuerdo celebrado entre las partes, por lo que no pueden ser alcanzados por las nuevas leyes supletorias si ya se hallasen en curso de ejecucin. Por el contrario, si ni estn aun en curso de ejecucin, indudablemente sern alcanzados por las nuevas leyes supletorias y las partes quedaran regidas por ellas. Los modos de contar los intervalos del derecho (Art. 23 a 29). El cdigo argentino como todos los cdigos contemporneos adoptan par el computo de los plazos el cdigo gregoriano, impuesto por el Papa Gregorio XIII en 1582, reemplazando el calendario Juliano implantado por Julio Cesar. Art. 23: Los das, meses y aos se contarn para todos los efectos legales por el calendario gregoriano. Art. 24: El da es el intervalo entero que corre de medianoche a medianoche; y los plazos de das no se contarn de momento a momento, ni por horas, sino desde la medianoche en que termina el da de su fecha. Plazos de meses o aos: Art. 25: Los plazos de mes o meses, de ao o aos, terminarn el da que los respectivos meses tengan el mismo nmero de das de su fecha. As, un plazo que principie el 15 de un mes, terminar el 15 del mes correspondiente, cualquiera que sea el nmero de das que tengan los meses o el ao. Plazos de horas: El cdigo no prev este tipo de plazos y los casos presentados han sido resueltos con distinto criterio por nuestros tribunales. Para llambas, cuyo criterio es compartido por Borda, en estos casos debe primero investigarse cual ha sido la intencin de las partes al establecer un plazo de horas y cuando el lapso de las horas de plazo no correspondan a das completos, debe entenderse que las partes han querido que en el plazo venciera la ultima hora de plazo sin esperar a la hora 24 del da de vencimiento, y a la inversa en caso contrario, siempre que no pueda colegirse otra intencin de las partes del acto. Plazos de semana: Tampoco fue previsto por el codificador y Llambas sostiene que por analoga este tipo de plazo debe

ser regido por los mismos principios que, establecen los artculos 25 y 26. Continuidad de los plazos: Art. 27: Todos los plazos sern continuos y completos, debiendo siempre terminar en la medianoche del ltimo da; y as, los actos que deben ejecutarse en o dentro de cierto plazo, valen si se ejecutan antes de la medianoche, en que termina el ltimo da del plazo. Periodicidad de los plazos: Los plazos civiles se computan en forma corrida salvo que se exprese lo contrario. Art. 28: En los plazos que sealasen las leyes o los tribunales, o los decretos del gobierno, se comprendern los das feriados, a menos que el plazo sealado sea de das tiles, expresndose as.
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La interpretacin de la ley: problemas que plantea. Principios fundamentales. Interpretar, como dice llambas, es buscar el sentido y valor de la norma para medir su extensin precisa y ello se hace mediante un proceso mental y consiste, como expresa Arauz Castex, en desentraar el sentido de justicia o injusticia de cada complejo de procederes humanos y elegir la norma en la cual aparecen genricamente expresados esos procederes y el sentido que debe drseles. Distintas especies de interpretacin: a) Legislativa: tambin llamada autentica, tiene lugar cuando el rgano que dict la ley, dicta otra con el fin de aclarar aquella, extender o restringir sus alcances. Esta clase de interpretacin es obligatoria para el intrprete, por cuanto se apoya en la autoridad del legislador. b) Judicial: es la que hacen los jueces y tribunales de justicia al aplicar las leyes; contrariamente a la anterior solo es obligatoria para las partes del juicio, salvo el caso de fallos plenarios. c) Doctrinaria: es la que hacen los autores y tratadistas del derecho. Constituye una fuente no formal y tiene gran trascendencia pese a no ser obligatoria, por constituir la labor jurdica de los especialistas y por el poder de conviccin de sus razonamientos. d) Particular: algunos autores, como Arauz Castex, agregan una cuarta especie, la interpretacin particular, considerando tal la que hace el ciudadano para regir su conducta o el abogado que se la aconseja al evacuar la consulta, o la defiende en juicio o el ministerio fiscal cuando emite sus dictmenes. Carece de vigencia pero su influencia indirecta es considerable. Mtodos y escuelas de interpretacin surgidos en los siglos XIX y XX. I. Siglo XIX. Mtodos clsicos. La escuela de la exgesis: Rasgos distintivos: El culto al texto de la ley. La sumisin a la intencin del legislador.

El carcter estatista. La supremaca del argumento de autoridad. Mtodos: El mtodo exegtico puro: consiste en analizar prolijamente los textos legales uno por uno, con aplicacin preferente del mtodo gramatical. Se caracterizo por reducir la exposicin y la elaboracin del derecho a cada una de sus disposiciones, con preeminencia del empirismo. El mtodo sinttico o dogmtico: este mtodo se libera del exagerado apego a la letra de los textos y utiliza mtodos lgicos de variada gama. Emplea primordialmente el mtodo inductivodeductivo, consistiendo en inducir de varios textos un principio general y utiliza a este como premisa para deducir aplicaciones a supuestos no previstos por los textos que sirvieron de base a la induccin. Esto es lo que se conoce bajo la denominacin de construccin jurdica. El metido mixto o eclctico: se trata de una variante accidental del exegtico. Recurrieron a todos los procedimientos que en cada circunstancia les permitieron desarrollar los temas con suficientes argumentos lgicos, histricos, etc. II. Siglo XX. Mtodos modernos. Escuela cientfica. Las crticas dirigidas contra los mtodos y escuelas clsicas dieron origen a la creacin de otros mtodos que aportaron nuevas bases de interpretacin, a la vez que otorgaron mayor libertad y amplitud al intrprete. Mtodo o escuela de la evolucin histrica: mientras las circunstancias sociales que inspiraron la sancin de la ley no se modifiquen y subsistan sus motivos inspiradores, la interpretacin no ofrece dificultad alguna y debe ajustarse al modo tradicional. Pero en la medida que aquellas se vayan modificando y la ley se aleje de ellas, por permanecer estticas, el interprete debe ir adecuando la interpretacin en cuantas ocasiones sean indispensables para adaptarla a las circunstancias actuales. Mtodo o escuela de la libre investigacin cientfica: parte del principio de que la ley es la voluntad del legislador para cuya investigacin considera adecuados y legtimos todos los mtodos que permitan conocer cual ha sido su sentido. El intrprete puede encontrarse ante dos situaciones: 1) Que las circunstancias sociales hayan variado, en cuyo caso la ley es inaplicable debiendo dejarse de lado. 2) Que falte una ley sobre la cuestin en estudio. En ambos casos el intrprete debe crear la norma individual sin el auxilio de la norma general de la ley, acudiendo a o que Geny llama fuentes formales y fuentes materiales.
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Fuentes formales: son las que dan a la materia jurdica una delimitacin apropiada o forma y son la costumbre, la tradicin (jurisprudencia y doctrina antiguas) y la autoridad (jurisprudencia y doctrina modernas). Fuentes materiales: tambin llamadas reales, son las que proporcionan la sustancia o materia jurdica revistiendo carcter racional y son la experiencia y la razn. La escuela del derecho libre: apareci en Alemania una tendencia que procuraba la emancipacin del juez respecto de la norma legal. Sostuvieron que el juez en principio debe atenerse a la ley si su texto es claro y aplicable al caso, fuera de los cual debe actuar libremente, aun creando una norma nueva, pudiendo apartarse tambin de la ley y fallando contra ella si fuese injusta. Elementos de la interpretacin: gramatical, lgico, histrico, sistemtico y sociolgico. La teora de la hermenutica, que consiste en el conjunto de principios que debe tomar en cuenta el intrprete para una adecuada interpretacin de la norma jurdica. Para llambas la teora de la hermenutica es la expresin de la ciencia jurdica, que debe ser respetada por su conformidad con los principios cientficos y o por su articulacin en un texto legal. Elemento gramatical o filolgico: esta constituido por las palabras de la ley, por el texto legal. Elemento lgico: cuando resulta insuficiente el gramatical debe acudirse a la investigacin lgica de la norma que intenta reconstruir el pensamiento y la voluntad del legislador. Elemento histrico: contribuye a fijar el exacto significado de la norma a travs del tiempo recurriendo a la historia de las instituciones. Elemento sociolgico: es el que se obtiene de la observacin de los datos sociales estudindose la transformacin y desenvolvimiento constate de la vida social bajo el impulso de diversos factores. Elemento sistemtico: consiste en interpretar las normas legales en su conjunto, armonizndolas con otras disposiciones de la misma ley para obtener su real significado y coordinndolas con las de otras leyes anteriores. Reglas practicas de interpretacin: a) El texto de la ley. b) Relacin de la disposicin interpretada con otras de la misma ley o de otras leyes. c) Condiciones econmicas, sociales y polticas. d) El fin de la ley. e) Las fuentes, la discusin parlamentaria y otros trabajos preparatorios. f) Las notas del cdigo civil. g) El resultado de la interpretacin. h) Las consecuencias no previstas.

i) La analoga. j) Los adagios. La interpretacin y la aplicacin de la ley por el juez. El juez debe interpelar la ley y aplicarla al caso concreto que se sustancia ante su juzgado. La sentencia como fuente de derecho: concepto. Arauz Castex: La sentencia es la norma jurdica individual dictada por el juez tras el debido proceso en un caso concreto. Caracteres. a. Norma jurdica: conteniendo un conjunto de antecedentes (considerandos); dispone de un determinado proceder (condenando o rechazando) y establece otro proceder para el caso de incumplimiento (apercibimiento) y como tal (norma jurdica) es obligatoria. b. Individual: prescribe el proceder de las partes en juicio. c. Dictada por el juez: o sea por el rgano jurisdiccional competente. d. Debido proceso: con el objeto de asegurar la inviolabilidad de la defensa en juicio, que garantiza el Art. 18 de la constitucin nacional. e. Caso concreto: los jueces solo pueden emitir sus resoluciones y sentencias en los casos que se le someten a su consideracin y solo rigen para las partes en litigio. Naturaleza jurdica. La sentencia es una norma jurdica individual. Fundamentacin de la sentencia en la ley; la costumbre, y en los principios generales (Art. 15, 126 y 17). La validez de la sentencia depende, como dice Arauz Castex, de se subsuncin en la norma general obligatoria que es la ley y el juez, al dictarla, debe fundamentarla en la norma o normas correspondientes. La sentencia tiene una doble fundamentacin: Formal: debe subsumirse en la norma jurdica general.
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Material: debe expresar un sentido de conducta justa, con arreglo a las circunstancias del caso. Art. 15: Los jueces no pueden dejar de juzgar bajo el pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes. Art. 16: Si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso. Con el Art. 16, la ley establece el orden de las fuentes que deben regir en defecto de una norma expresa: 1) La ley en sus palabras y en su espritu. 2) La analoga con relacin a otras leyes. 3) Los principios generales del derecho.

Por ultimo, el juez tambin debe recurrir a la costumbre y as el articulo 17, reformado por la ley 17.711, establece: Los usos y costumbres no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieran a ellos o en situaciones no regladas legalmente. El problema de la mayor o menor libertad del juez: aspectos varios. El Art. 17 da al juez la posibilidad de no aplicar la ley cuando ha perdido efectividad o vigencia por una costumbre contra legem. El Art. 954 introduciendo la lesin subjetiva, el Art. 1071 aceptando el abuso del derecho y el 1198 con la teora de la imprevisin, otorgan mayor margen interpretativo al juez. Art. 954: Podrn anularse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidacin o simulacin. Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin. Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable desproporcin de las prestaciones. Los clculos debern hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin deber subsistir en el momento de la demanda. Slo el lesionado o sus herederos podrn ejercer la accin cuya prescripcin se operar a los cinco aos de otorgado el acto. El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del convenio, pero la primera de estas acciones se transformar en accin de reajuste si ste fuere ofrecido por el demandado al contestar la demanda. Art. 1071: El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare los fines que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres. 1071. L. 12, tt. 15, part. 7. LL. 18 y 19, tt. 32, part. 3. L. 14, tt. 34, part. 7. Nullus videtur dolo facere, dice la ley romana, qui suo jure utitur. L. 55, Dig. De Reg. juris. El Cd. de Prusia dice: "El que ejerce un derecho conforme a las leyes no responde del perjuicio que resulte de este ejercicio". Introduccin, art. 94. Art. 1198: Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin. En los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin

diferida o continuada, si la prestacin a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada podr demandar la resolucin del contrato. El mismo principio se aplicar a los contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del contrato. En los contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzar a los efectos ya cumplidos. No proceder la resolucin, si el perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese en mora. La otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato. La jurisprudencia como conjunto de sentencias. Jurisprudencia: conjunto de sentencias judiciales en las que casos anlogos se han resuelto en el mismo sentido. La jurisprudencia tiene valor como: Fuente formal: surge de los fallos plenarios de las cmaras nacionales de apelacin y cortes supremas de provincias, siendo obligatorias para los tribunales inferiores. Fuente material: las dems jurisprudencias que no siendo obligatoria en virtud de la ley pesan por sus argumentos de conviccin, logrndose una uniformidad a travs de distintos fallos insinuando una nueva norma que completa la norma legal, como si se tratase a su vez de un nuevo texto. En definitiva la jurisprudencia juega como una prtesis, corrigiendo defectos o falencias de la ley. Clases de jurisprudencia: Extensiva: la que incluye en la norma legal situaciones no previstas por el legislador.
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Restrictiva: es la que excluye del imperio de la norma legal situaciones materialmente comprendidas en la misma. Deformante: es la que desva el sentido de la norma legal para satisfacer una necesidad o exigencia de la vida. Derogativa: es la que elabora un rgimen para determinada situacin que contraviene lo establecido por la ley. Conocimiento de la misma: repertorios usuales. La jurisprudencia esta integrada por gran cantidad de decisiones judiciales en casos concretos para resolverlos en particular, siendo indispensable su conocimiento y permanente actualizacin. Organizacin del poder judicial en derecho argentino: bases constitucionales: leyes orgnicas de la justicia nacional: sus derechos generales: divisin por territorio, instancia y fuero. La justicia nacional esta constituida por:

1) Corte suprema de justicia de la nacin. 2) Tribunales inferiores que comprenden: a) Jueces de primera instancia. b) Cmaras nacionales de apelacin. A. Leyes orgnicas de la justicia nacional: sus directivas generales. Con respecto a la corte suprema, su composicin en la actualidad es de 5 jueces y un procurador general. Sus decisiones se adoptan por la mayora absoluta de los jueces que la integran. Las cmaras nacionales de apelaciones para cada uno de los fueros, se dividen en salas, integradas cada una por tres miembros. Constituyen las cmaras el tribunal superior de los de primera instancia. B. Divisin por territorio, instancia y fuero. Territorio: Los jueces tienen competencia para un territorio determinado establecido por la ley que crea el tribunal. Instancia: Segn la instancia o grado del tribunal, pueden ser: nica: cuando el litigio termina con la sentencia del juez o autoridad que entendi en la causa sin que sea dable la apelacin. Segunda instancia: cuando luego de la resolucin del juez o autoridad que entendi originariamente en el litigio, es posible un nuevo pronunciamiento por otra autoridad jerrquicamente superior. Tercera instancia: cuando luego del supuesto anterior, aun puede recurrirse a otra autoridad judicial o administrativa para que confirme o revoque la resolucin del inmediato inferior. Nuestro rgimen judicial esta organizado por lo general en dos instancias; excepcionalmente y en algunos fueros existe una sola instancia. La tercera instancia solo puede darse en cuestiones de derecho y en circunstancias expresamente determinadas por la ley. As el recurso de inaplicabilidad de la ley y en ciertos casos el recurso extraordinario ante la corte suprema de la nacin. C. Fuero. La divisin se produce en estos casos conforme a la materia sobre la cual el juez debe entender, y as existen diversos fueros: civil, comercial, penal, laboral, etc. El problema de la unificacin de la jurisprudencia. Sistemas varios en derecho comparado. Se han creado distintos medios para lograr la uniformidad de la jurisprudencia con el objeto de superar los inconvenientes sealados. Uno de los medios lo constituye la casacin, que consiste en deferir a un solo tribunal superior la revisin de los fallos en los aspectos relativos al problema jurisprudencial. Tambin cumplen la misin el recurso de inaplicabilidad de la ley y el recurso extraordinario.

Otro de los medios lo constituyen los llamados fallos plenarios, que consisten en declarar obligatoria, por el tribunal en pleno, la jurisprudencia sentada en ciertos fallos. Sistemas varios en derecho comparado: El tribunal o corte de casacin no entra a conocer y rever el fondo del litigio, sino solamente a juzgar si la ley ha sido bien o mal aplicada, con lo cual se llega a mantener la uniformidad de su interpretacin y la estabilidad de la jurisprudencia. Argentina, no tiene organizado el recurso de casacin. Se estableci en la reforma constitucional de 1949 cuyo Art. 95 atribua a la corte suprema funciones de tal, pero en la prctica jams llego a concretarse. Con la revolucin de 1955 al derogarse la constitucin de 1949 quedo sin efecto su creacin que no fue considerada por la reforma de 1957. El sistema de los fallos plenarios obligatorios: antecedentes: normas bsicas del cdigo procesal de la nacin (ley 17454, Art. 288, 302 y 303).
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Son las que dictan las cmaras nacionales de apelaciones cuando se renen en pleno o sea todos los jueces de las distintas salas que integran el tribunal. Art. 288: el recurso de inaplicabilidad de la ley slo ser admisible contra la sentencia definitiva que contradiga la doctrina establecida por alguna de las salas de la cmara en los DIEZ (10) aos anteriores a la fecha del fallo recurrido, y siempre que el precedente se hubiere invocado con anterioridad a su pronunciamiento. Si se tratare de una cmara federal, que estuviere constituida por ms de UNA (1) sala, el recurso ser admisible cuando la contradiccin exista entre sentencias pronunciadas por las salas que son la alzada propia de los juzgados civiles federales o de los juzgados en lo contenciosoadministrativo federal. Art. 302: a iniciativa de cualquiera de sus salas, la cmara podr reunirse en tribunal plenario con el objeto de unificar la jurisprudencia y evitar sentencias contradictorias. La convocatoria se admitir si existiese mayora absoluta de los jueces de la cmara. La determinacin de las cuestiones, plazos, forma de la votacin y efectos se regir por lo dispuesto en los artculos 294 a 299 y 301. Art. 303: La interpretacin de la ley establecida en una sentencia plenaria ser obligatoria para la misma cmara y para los jueces de primera instancia respecto de los cuales sea aqulla tribunal de alzada, sin perjuicio de que los jueces dejen a salvo su opinin personal. Slo podr modificarse dicha doctrina por medio de una nueva sentencia plenaria.

Derecho objetivo y derecho subjetivo. En una originaria acepcin la palabra Derecho, estrictamente, significa lo suyo y se deduce del concepto de justicia: constante y permanente voluntad de dar a cada uno lo suyo segn la clsica definicin de ulpiano. Lo suyo que la justicia da a cada uno puede ser de tres clases segn se trate de: Justicia conmutativa (igualitaria): lo suyo significa su objeto o sea aquello que cada miembro de la sociedad debe, a los otros, lo que les corresponde, lo debido. (Derecho privado). Justicia legal: lo suyo es lo que cada miembro de la colectividad o comunidad debe a la totalidad de la que forma parte, lo que a ella pertenece y es indispensable para su existencia, progreso, conservacin y prosperidad. (Derecho publico). Justicia distributiva: los suyo consiste en aquellos que la totalidad, o sea la comunidad, debe dar a sus miembros y que les pertenece por ser partes o miembros de un todo. (Derecho publico). A. Derecho objetivo: Por el se impone a los hombres un determinado proceder. Es una regla de conducta. De Ruggiero: es el conjunto de reglas impuestas a los particulares en sus relaciones externas, con carcter de universalidad, emanadas de los rganos competentes segn la Constitucin; y obligatorias mediante la coaccin. B. Derecho subjetivo: Cathrein: es la facultad de poseer o exigir algo como suyo y disponer de ello para su propia utilidad con exclusin de los dems. El derecho subjetivo nos faculta a proceder de una determinada manera. Con respecto a la justicia conmutativa, es la facultad que tiene cada uno de los individuos o miembros de la sociedad para exigir lo suyo a los dems individuos. Con referencia a la justicia legal, consiste en la facultad que tiene el todo social (la colectividad) para exigir de sus miembros lo suyo, lo que la sociedad o comunidad necesita para su bienestar. Por ultimo, para la justicia distributiva, consiste en la facultad que tienen los miembros de la comunidad para exigir a esta o a sus gobernantes una adecuada participacin en los bienes y cargos pblicos en relacin con sus meritos y capacidad. Derechos y deberes subjetivos. A cada derecho subjetivo corresponde un deber jurdico por parte de otra u otras personas. La facultad reconocida a las personas por el ordenamiento jurdico para exigir de otras un determinado comportamiento, implica un deber jurdico, o sea, un comportamiento determinado. No hay derechos subjetivos sin deberes subjetivos. Concepto de derecho subjetivo: fundamento: teoras varias. a) Poder atribuido a una voluntad:

En la primera mitad del siglo XIX, Savigny y Windscheld, sostuvieron que el derecho subjetivo es un poder atribuido a una voluntad, un seoro del querer. Se le critica a esta teora que si bien la voluntad es un elemento esencial del derecho subjetivo en su aspecto dinmico (ejercicio) no lo es en su aspecto esttico (goce). b) Inters jurdicamente protegido:
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Ihering, por su parte, sostiene que lo substancial del derecho subjetivo consiste en la utilidad que brinda al hombre y lo define diciendo que son: intereses jurdicamente protegidos; el derecho es la seguridad del goce. Esta teora tambin fue pasible de criticas por cuanto no se agota en la nocin de fin o inters y por el contrario requiere indispensablemente una voluntad para hacer efectiva la garanta de seguridad que el derecho implica. c) Criterio coincidente: Si bien Savigny por un lado acenta la voluntad, el seoro del querer y por otro lado Ihering destaca el inters jurdicamente protegido o la utilidad, Llambas y otros autores sealan que ambas teoras no se contraponen y que una sirve de apoyo a la otra, existiendo coincidencias fundamentales entre ambas. En consecuencia ambas teoras se completan para dar el concepto exacto y as Llambas dice: el derecho subjetivo es la prorrogativa reconocida a la persona por el ordenamiento jurdico para exigir un comportamiento ajeno tendiente a la satisfaccin de intereses humanos. Spota da tambin un claro concepto al expresar que: el derecho subjetivo es el poder jurdico atribuido por el ordenamiento jurdico a una voluntad, ya real, ya pensada como voluntad del sujeto y que sea conducente para la satisfaccin de intereses humanos propios y ajenos. Teoras negativas o negatorias de los derechos subjetivos. La concepcin cristiana. El cristianismo fundamenta su doctrina en la naturaleza social y el fin personal del hombre y sin exceder el alcance de los derechos subjetivos los reconoce en cuanto tienen de legtimo. La sociedad debe ser un medio para que el hombre alcance sus fines y satisfaga sus necesidades materiales, intelectuales y espirituales. El hombre, por otra parte, no puede alcanzar su fin propio, tanto natural como eterno, si no es por medio de la libertad, que por otra parte, es un imperativo de su naturaleza racional. Pero esa libertad no es ilimitada, discrecional, o arbitraria, sino que debe estar condicionada al bien comn, o sea el bien de todos y de cada uno en particular.

Por ello y con esas miras al bien comn y a la libertad individual deben reconocerse al hombre todos los derechos que le sirvan para satisfacer sus necesidades y afirmar su vida, como tambin los que integran su convivencia, cnyuge, hijos, etc. Clases de derechos subjetivos. Potestades (derecho de familia). Las potestades son derechos subjetivos, propios del derecho de familia con caractersticas particulares que implican simultneamente un deber para el titular al tiempo que confieren un poder sobre otra persona, as, por ejemplo, la patria potestad. Derechos personalsimos. Llambas: Son los derechos innatos del hombre cuya privacin importara el aniquilamiento o desmedro de su personalidad como el derecho a la vida, a la salud, a la integridad fsica, a la satisfaccin de sus necesidades, al honor, etc. Caracteres: a) Innatos: corresponden al titular desde su origen. b) Vitalicios: acompaan al titular durante toda su vida. c) Inalienables: no son susceptibles de enajenacin por ningn titulo. d) Imprescriptibles: no los alcanza el efecto del tiempo que no provoca su prdida aun ante el abandono del titular. e) Extramatrimoniales: no son susceptibles de valoracin econmica y por ello no integran el patrimonio. f) Absolutos: se ejercen erga ommes o sea contra todos quienes pretendan vulnerarlos. Derechos patrimoniales: su subdivisin (reales, personales o creditorios, intelectuales). Son derechos patrimoniales aquellos que son susceptibles de tener valor econmico, o pecuniario, integrando el patrimonio. En oposicin a ellos se encuentran los extra-patrimoniales que carecen de contenido econmico y se dividen en dos clases principales: los personalsimos y los derechos de familia. Caracteres: a) Disponibles: se encuentran bajo pleno poder jurdico de su titular pudiendo ser gravados o enajenados libremente. b) Renunciables: pueden ser ejercidos o declinados. c) Embargables: integran el patrimonio que constituye la garanta o prenda comn de los acreedores. d) Prescriptibles: afectndolos el transcurso del tiempo y la inactividad del titular.
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Divisiones: A. Derechos reales: Son aquellos derechos que confieren a su titular un seoro exclusivo sobre una cosa y a los dems el deber de abstenerse en perturbarlos.

Caracteres: a) Absolutos: se ejercen erga ommes. b) Conceden al titular el derecho de perseguir la cosa en manos de quien se encuentre. c) Conceden el derecho de preferencia a favor del titular mas antiguo, cuando concurren varios titulares sobre el mismo bien. d) No son susceptibles de prescripcin liberatoria. e) Pueden adquirirse por usucapin. f) Creacin exclusivamente legal: Los particulares no pueden crearlos. Clasificacin: a) Derechos reales sobre la cosa propia: dominio y condominio. b) Derechos reales sobre la cosa ajena: usufructo, uso y habitacin y servidumbres activas. c) Derechos reales de garanta: hipoteca, prenda y anticresis. B. Derechos personales o creditorios: Son aquellos derechos patrimoniales que confieren al titular, llamado acreedor, la facultad de exigir de otra persona llamada deudor, una prestacin determinada que puede ser de dar, hacer o no hacer. Se llaman derechos personales, creditorios u obligaciones. Caracteres: a) Son relativos: se ejercen nicamente entre acreedor y deudor, o sea, de persona a persona. b) Pueden ser creados y regulados por los particulares. c) Son prescriptibles: las acciones que derivan de los derechos personales prescriben por el transcurso del tiempo y la inactividad del titular. d) Son de nmero ilimitado y no se consignan taxativamente en las leyes. C. Derechos intelectuales: Son aquellos que comportan para su titular la facultad de usar, gozar o disponer de una creacin intelectual y para las dems personas el deber de abstenerse en perturbar al ejercicio de ese derecho por su titular. Caracteres: a) Son absolutos: se ejercen contra todos. b) Estn imitados por el tiempo. c) Son registrables. d) Son imprescriptibles. Derechos transmisibles y derechos inherentes a la persona. Derechos transmisibles: son aquellos que pueden transmitirse a otros. El: derecho de propiedad. Derechos inherentes a la persona: son aquellos que concluyen con su titular, no pudindose transmitir a otra persona. Derecho y accin. Derecho: es una facultad otorgada por el ordenamiento jurdico por la cual se puede exigir a otro una prestacin determinada. Accin: es el medio para hacer valer en justicia los derechos. Los deberes de los sujetos: deberes y obligaciones.

Deber: es toda accin u omisin a que est obligado el hombre por preceptos religiosos, morales, leyes naturales y leyes positivas. Obligacin: es un vnculo jurdico que constrie en la necesidad de pagar a otro una prestacin determinada y que consiste en dar, hacer o no hacer. Obligaciones y cargas. Obligacin: consiste en un vnculo jurdico que constrie a dar, hacer o no hacer. Carga: constituye una obligacin legal o convencional de satisfacer una necesidad ajena (prestacin de alimentos, manutencin de la familia, etc.). Obligaciones y responsabilidades: tipo de responsabilidades. Las responsabilidades consisten en la obligacin de reparar y satisfaces por si o por otro cualquier perdida o dao que se hubiere causado a un tercero por un hecho ilcito civil, (delito o cuasidelito) como por un delito penal o riesgo resultante de la actividad laboral. Tipos o clases de responsabilidades: a) Civil: consiste en la reparacin del dao y se traduce en una suma de dinero.
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b) Penal: consiste en la reparacin del dao causado a la sociedad y se traduce en una pena. Relatividad de los derechos y deberes. El titular del derecho no puede ejercerlo en cualquier direccin, aun nocivamente o sin ningn inters para el. Los deberes tambin estn limitados, pues nadie puede ser obligado mas all de lo que la ley exige ni de lo que la justicia tolera. Ejercicio que excede el lmite del derecho. Cuando la ley otorga facultades o derechos subjetivos, lo hace teniendo en consideracin el logro de un fin til y justo y los titulares de ellos no pueden en su ejercicio apartarse de ese lmite, pues ya no se tratara del uso o ejercicio del derecho, sino de un abuso del mismo. El abuso del derecho: problemas terminolgicos y de fondo. La expresin abuso del derecho no hace sino cubrir la condenacin de actos cometidos mas all de los lmites de un derecho. Posiciones doctrinarias sobre el fundamento; teoras varias. Clasificaciones: A. Criterios subjetivos: (distintas teoras). Interesa el elemento voluntario. a) El abuso esta dado por la intencin que tiene el autor de perjudicar a otro. b) Se considera uso abusivo no solo el ejercicio doloso de los derechos, sino tambin el ejercicio culpable de los mismos. c) Hay abuso del derecho cuando el titular obra sin inters legtimo. B. Criterios objetivos: (distintas teoras). No interesa la intencin del sujeto. a) El abuso del derecho consiste en el ejercicio anormal o contrario al destino econmico o social del derecho subjetivo. b) El acto abusivo es el contrario al objeto de la institucin del respectivo derecho, a su espritu y a su finalidad.

c) El abuso del derecho se caracteriza por un ejercicio contrario a la moral y la buena fe. C. Criterio mixto: a) Otros autores dejan librado a la apreciacin judicial la determinacin del punto. Legislacin comparada. Llambas clasifica la legislacin comparada entres grupos perfectamente diferenciados. 1) Pases que reprueban el abuso del derecho sin definir en que consiste. 2) Pases que no solo reprueban el abuso del derecho sino que tambin lo definen. 3) Legislaciones que sin formular declaraciones de principios sobre el abuso del derecho ni dar un concepto, establecen obligaciones directas de la regla. Principios del cdigo argentino (Art. 1071) y su aplicacin jurisprudencial. A. Art. 1071: Texto anterior: (Texto s/ley 340 - RN: 1863/1869) El ejercicio de un derecho propio, o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. Las dudas que podan existir sobre la vigencia del principio del abuso del derecho quedaron totalmente marginadas con la reforma constitucional de 1949 al ser adoptado por el Art. 53 de la misma que dispona: Los derechos y garantas reconocidos por esta constitucin, no podrn ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio, pero tampoco amparan a ningn habitante de la nacin en perjuicio, detrimento o menoscabo de otro. Los abusos de estos derechos que perjudiquen a la humanidad o que lleven a cualquier forma de explotacin del hombre por el hombre, configuran delitos que sern castigados por las leyes. Duro poco al ser dejada sin efecto por una proclama del 27 de abril de 1956, del gobierno de facto. B. Aplicacin jurisprudencial: Nuestros tribunales, en diversos fallos fueron aceptando la teora del abuso del derecho. Ley 17711: criterio que consagra. La ley 17711 consagra la teora del abuso del derecho al modificar el Art. 1071, que en su nueva redaccin dice: El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare los fines que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres. Para determinar cuando hay abuso del derecho, la ley establece una doble directiva. Primera, al que contrare los fines que aquella tuvo en mira al reconocerlos. Segunda, o al que exceda los limites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
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Anteriores proyectos de reforma. El anteproyecto de Bibiloni rechazaba de plano la teora del abuso del derecho.

El proyecto de 1936, si bien rechazaba el principio admita excepcionalmente algunos casos expresamente determinados por la ley. El anteproyecto de 1954 recoge la teora de llambas y consagra el abuso del derecho en el Art. 235 que dice: La ley no tolera el abuso del derecho. Se entender abusivo el ejercicio de un derecho, cuando contrare las exigencias de la buena fe o los fines de su reconocimiento. El ejercicio de los derechos que por su propia naturaleza o por una disposicin legal, deban reputarse discrecionales, solo ser abusivo cuando tenga por fin exclusivo el perjuicio ajeno. El dao proveniente del abuso ser indemnizable. Situaciones y relaciones jurdicas. Situacin jurdica: es el modo permanente y objetivo de estar alguien con respecto a otro, y que habilite a aquel, el titular, para el ejercicio indefinido de poderes o prerrogativas, mientras la situacin subsista. Relacin jurdica: es una vinculacin entre personas autorizadas por el derecho, que les impone un cierto comportamiento de carcter peculiar y particular, esencialmente variable. En la relacin jurdica se produce la situacin jurdica. Elementos: sujeto, objeto y causa que las determina. A. Sujeto: Sujeto activo: es la persona que hace uso de la prerrogativa que le confiere el ordenamiento jurdico, teniendo el derecho de exigir un determinado comportamiento a otra persona. Sujeto pasivo: es quien tiene que cumplir la obligacin debida o sea, soportar inmediatamente el ejercicio de la prerrogativa del titular. B. Objeto: El objeto de la relacin jurdica esta constituido por el contenido de la prerrogativa del titular. Es la cosa o bien sobre la que recae la titularidad del derecho. C. Causa que las determina: La causa de la relacin jurdica, es la fuente que origina la misma, por ello se llama tambin eficiente y esta constituida por hechos y actos jurdicos. Las personas como sujetos de la relacin jurdica: concepto de persona. Art. 30: Son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones. Desarrollo de la definicin legal. Surge de la definicin legal que en teora el concepto jurdico de persona y de ser humano no son idnticos, ya que el concepto jurdico de persona se atribuye no solo a cada ser humano, sino tambin a colectividades o grupos de personas, pero ambas son entes. As lo explica Freitas en la nota al citado articulo 16, manifestando que se vio obligado a utilizar el

amplio concepto de ente para sintetizar una u otra especie. Etimologa: Persona llamaban los griegos clsicos a la mascara que utilizaban los actores de teatro, consistente en una carta provista de unas lengetas que hacan resonar la voz, para hacerse or mejor, de ello proviene la palabra persona derivada de per y sonare sonar a travs- y aluda al papel que desempaaba el actor. Clases de personas (Art. 31). Art. 31: Las personas son de una existencia ideal o de una existencia visible. Pueden adquirir los derechos, o contraer las obligaciones que este Cdigo regla en los casos, por el modo y en la forma que l determina. Su capacidad o incapacidad nace de esa facultad que en los casos dados, les conceden o niegan las leyes. 31. Como en un cdigo civil no se trata sino del derecho privado, la capacidad artificial de la persona de existencia ideal, slo se aplica a las relaciones de derecho privado, y no a las de derecho pblico. Comnmente, en el dominio del derecho pblico, ciertos poderes no pueden ejercerse sino por una reunin de personas o una unidad colectiva. Considerar una unidad semejante, por ejemplo, un tribunal de justicia, como persona de existencia ideal, sera errar en la esencia de la constitucin de la persona jurdica, porque a esos seres colectivos les falta la capacidad de poseer bienes como tales, de adquirir derechos y contraer obligaciones con los particulares. Art. 51: Todos los entes que presentasen signos caractersticos de humanidad, sin distincin de cualidades o accidentes, son personas de existencia visible. Art. 32: Todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones, que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jurdicas. Atributos de la persona. A. Concepto:
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Los atributos de las personas son ciertas cualidades intrnsecas y permanentes que concurren a constituir la esencia de la personalidad humana. B. Enumeracin. Son atributos de la persona: 1) El nombre. 2) El estado. 3) La capacidad. 4) El domicilio. 5) El patrimonio. Estrictamente solo gozan de atributos las personas fsicas. C. Caracteres:

a) Necesidad : no puede haber personas que carezcan de ellos. b) Unidad : cada persona no puede tener simultneamente mas de un atributo del mismo orden. c) Inalienabilidad : no es posible enajenar los atributos trasfirindolos a otras personas. No estn en el comercio. d) Imprescriptibilidad : relacionado con el carcter anterior, los atributos son imprescriptibles, no vindose afectados por el transcurso del tiempo. Personas de existencia visible: comienzo de su existencia. Nuestro derecho reconoce la existencia de la personalidad humana desde la concepcin del ser en el claustro materno. Art. 70: Desde la concepcin en el seno materno comienza la existencia de las personas; y antes de su nacimiento pueden adquirir algunos derechos, como si ya hubiesen nacido. Esos derechos quedan irrevocablemente adquiridos si los concebidos en el seno materno nacieren con vida, aunque fuera por instantes despus de estar separados de su madre. Personas por nacer. Art. 63: Son personas por nacer las que no habiendo nacido estn concebidas en el seno materno. 63. Las personas por nacer no son personas futuras, pues ya existen en el vientre de la madre. Si fuesen personas futuras no habra sujeto que representar. El art. 22 del Cd. de Austria, dice: Los hijos que an no han nacido tienen derecho a la proteccin de las leyes, desde el momento de su concepcin. Son considerados como nacidos, toda vez que se trate de sus derechos y no de un tercero. Lo mismo el Cd. de Luisiana, art. 29 y el de Prusia, 1 parte, tt. 1, art. 10. Pero el Cd. de Chile, en el art. 74, dice: Que la existencia legal de toda persona principia al nacer; pero si los que an no han nacido no son personas, por qu las leyes penales castigan el aborto premeditado? Por qu no se puede ejecutar una pena en una mujer embarazada? En el Derecho romano haba acciones sobre este punto. Nasciturus habetur pro nato. Nasciturus pro jam nato habetur si de ejus commodo agitur, etc., etc. Se oponen a stos, otros textos del Digesto. SAVIGNY los explica perfectamente, demostrando que no hay contradiccin entre ellos (t. 2, p. 11). Condicin jurdica. Desde el momento de la concepcin hasta el instante del nacimiento existe un ser que es persona para nuestro derecho, pero es absolutamente incapaz de hecho (Art. 54 inc. 1) pues no puede ejercerlos por si mismo, debiendo intervenir su representante para adquirirlos y es tambin

relativamente incapaz de derecho pues no puede ser titular de cualquier derecho, sino solamente de aquellos que la ley le concede. Adems su propia personalidad es condicional pues su existencia esta supeditada a que nazca con vida. Derechos que pueden adquirir. Art. 70: Desde la concepcin en el seno materno comienza la existencia de las personas; y antes de su nacimiento pueden adquirir algunos derechos, como si ya hubiesen nacido. Esos derechos quedan irrevocablemente adquiridos si los concebidos en el seno materno nacieren con vida, aunque fuera por instantes despus de estar separados de su madre. 70. SAVIGNY, en el t. 2, desde la pg. 5, rene toda la doctrina del Derecho romano sobre la materia, en los trminos siguientes: 1 Es preciso que el hijo sea separado de la madre; 2, separado completamente; 3, que viva despus de la separacin; 4, que sea una criatura humana. Respecto a lo primero, son indiferentes lo medios que se empleen para obtener esta separacin. As pues, en derecho no se distingue el nacimiento natural del que se obtiene por una operacin quirrgica. Una antigua ley ordenaba expresamente que despus de la muerte de una mujer embarazada, su cuerpo fuera abierto a fin de salvar, si era posible, la vida del hijo. La separacin debe ser completa. Es preciso que el hijo viva despus de la separacin. Si, pues, durante un parto trabajoso, el hijo da signo de vida, pero muere
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antes de haber sido completamente separado de la madre, nunca tuvo la capacidad de derecho. Debe decirse lo mismo, y con ms razn, si antes de comenzar el nacimiento, el hijo hubiese muerto. Es preciso que la vida sea indudable, no importa por qu signos. Antiguamente muchos jurisconsultos miraban como condicin indispensable que el nacido hubiese dado algn vagido, pero JUSTINIANO conden expresamente esta opinin. La duracin de la vida es tambin cosa indiferente; y el hijo tiene la capacidad de derecho aun cuando muera inmediatamente despus de su nacimiento. En fin; para tener la capacidad de derecho, el hijo debe presentar los signos caractersticos de humanidad, exteriormente apreciables; no debe ser, segn la expresin de los romanos, ni monstrum ni prodigium; pero una simple desviacin de las formas normales de la humanidad, por ejemplo, un miembro de ms o un miembro de menos, no obsta a la capacidad de

derecho. Los textos no nos dicen por qu signos se reconoce una criatura humana. Parece que la cabeza debe representar las formas de la humanidad. Art. 64: Tiene lugar la representacin de las personas por nacer, siempre que stas hubieren de adquirir bienes por donacin o herencia. 64. En este artculo slo se trata del feto que puede tener bienes que adquirir por una donacin o un testamento, y que necesita una representacin protectora; y no para asegurar la legitimidad de los hijos o prevenir las suposiciones de parto, de lo cual se tratar en otro lugar. Hechos jurdicos que dan lugar a la adquisicin de bienes a favor de la persona por nacer: a) Donacin y herencia. b) Legado. c) Cargo impuesto a un tercero. d) Acciones de estado. e) Alimentos. f) Crditos emergentes de actos ilcitos cometidos contra sus parientes. g) Crditos emergentes por actos ilcitos cometidos contra ellos. h) Derechos emergentes de leyes sociales. i) Derechos derivados de estipulaciones efectuadas por otros. j) Derechos accesorios a los bienes del concebido. Art. 53: Les son permitidos todos los actos y todos los derechos que no les fueren expresamente prohibidos, independientemente de su calidad de ciudadanos y de su capacidad poltica. Obligaciones: Las personas por nacer no pueden contraer obligaciones, no obstante lo cual hay casos en que puede ser sujeto de obligaciones: a) Cuando por razones de buena administracin es indispensable vender, alquilar, etc. un bien del por nacer. b) Con motivo de las cargas que puedan pesar sobre sus bienes, el por nacer ser sujeto pasivo de obligaciones. c) Con motivo de gastos urgentes de conservacin de bienes, queda igualmente obligado como prestatario o por empleo til. Concepcin y embarazo: medidas autorizadas durante ese periodo. La concepcin es un hecho fisiolgico que consiste en la fecundacin del vulo femenino por el gameto masculino y por la cual se forma un nuevo ser en el seno materno. Marca ella el inicio de la vida humana y el reconocimiento de la personalidad jurdica en nuestro derecho. A. Determinacin de la concepcin: La ley valindose de la experiencia secular sobre la duracin mxima y mnima del embarazo establece reglas prcticas para determinar el periodo o poca de la concepcin. Art. 76: La poca de la concepcin de los que naciesen vivos, queda fijada en todo el espacio de tiempo comprendido entre el mximum y el mnimum de la duracin del embarazo. Art. 77: El mximo de tiempo del embarazo se presume que es de trescientos das y el mnimo de

ciento ochenta das, excluyendo el da del nacimiento. Esta presuncin admite prueba en contrario. Excluyendo el da del nacimiento, se cuentan para atrs 300 das, que es el mximo del embarazo, y luego 180 das, que es el mnimo. Entre esos 300 y 180 das quedan 120, lapso en que la ley considera se ha producido la concepcin. Dentro de ese lapso de 120 das se supone ocurrida en el momento mas favorable al derecho de la persona por nacer. B. Medidas autorizadas durante el embarazo: Art. 65: Se tendr por reconocido el embarazo de la madre, por la simple declaracin de ella o del marido, o de otras partes interesadas.
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65. El Derecho romano en cuatro ttulos contena disposiciones de un rigor excesivo hasta obligar a la mujer embarazada a declarar, bajo juramento, tomndole valores en prenda o imponindole multas (tts. 3, 4, 5 y 9; lib. 25, Dig.). Haba varias diligencias para el reconocimiento del embarazo, depsito de la mujer y reconocimiento del parto. Pero estas medidas deben abolirse: 1 porque el reconocimiento del embarazo requiere examen de mdicos, cuyos resultados son muy falibles; 2 porque la mujer embarazada puede no prestarse a ese examen humillante y ofensivo al pudor y no habra medio de obligarla, por el peligro de su situacin, ni hacerle conminaciones penales de ningn gnero, porque no se trata de su derecho o inters propio. Basta dejar a salvo el derecho de pedir medidas policiales. La materia no puede corresponder a la justicia civil. Art. 66: Son partes interesadas para este fin: 1. Los parientes en general del no nacido, y todos aquellos a quienes los bienes hubieren de pertenecer si no sucediere el parto, o si el hijo no naciera vivo, o si antes del nacimiento se verificare que el hijo no fuera concebido en tiempo propio. 2. Los acreedores de la herencia. 3. El Ministerio de Menores. Como lgica consecuencia del sistema expuesto adoptado por el codificador se suspende todo litigio o controversia sobre la existencia misma del embarazo o filiacin del concebido, hasta despus del nacimiento de este. Medidas tendientes a verificar la efectividad del embarazo: Art. 78: No tendr jams lugar el reconocimiento judicial del embarazo, ni otras diligencias como depsito y guarda de la mujer embarazada, ni el reconocimiento del parto en el acto o despus de tener lugar, ni a requerimiento de la propia mujer antes o despus de la muerte del marido, ni a

requerimiento de ste o de partes interesadas. Medidas tendientes a verificar la efectividad del parto: Se han originado dos claras tendencias: Opinin positiva: debe dejarse a la prudencia de los magistrados la adopcin de ciertas medidas que puedan asegurar la efectividad del parto, siempre que con ello no se afecte el decoro o el pudor de la mujer, tales como designar mdicos o parteras que presencien el parto. Opinin negativa: no admiten bajo ningn concepto la verificacin judicial del parto, pues estara en contra de una disposicin terminante como es la del Art. 78. Opinin de Llambas: el principio general esta dado por el Art. 78 que prohbe la verificacin judicial del parto, por afectar la dignidad de la mujer. Excepcionalmente se admite tal verificacin en los casos de muerte del marido de la mujer embarazada (Art. 247) y divorcio (Art. 249). Nacimiento de la persona: el problema de la viabilidad. A. Nacimiento de la persona. La ley subordina los derechos que este puede adquirir a que nazca viva. El nacimiento se consuma cuando el concebido ha sido expelido del claustro materno quedando separado de la madre. Art. 75: En caso de duda de si hubieran nacido o no con vida, se presume que nacieron vivos, incumbiendo la prueba al que alegare lo contrario. B. El problema de la viabilidad: Otras legislaciones subordinan la existencia de la persona a la viabilidad o sea que el recin nacido sea apto para seguir viviendo. Las legislaciones modernas han dejado de lado la exigencia de la viabilidad. El nombre de las personas fsicas: naturaleza jurdica. A. Concepto. El nombre es la designacin exclusiva que corresponde a cada persona. B. Antecedentes. En la edad media naci la costumbre de agregar al nombre de pila un sobrenombre referido a la profesin, defecto, caractersticas, etc. C. Funcin. Permite la individualizacin de las personas en la sociedad. D. Caracteres. a) Necesario : por cuanto toda persona debe tener un nombre. b) nico : por cuanto no puede tener mas de una denominacin. c) Inalienable : pues est fuera del comercio y no es susceptible de enajenacin o renuncia. d) Inembargable : por las razones precedentes. e) Imprescriptible : por cuanto no se adquiere ni pierde por el transcurso del tiempo.
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f) Inmutable : por cuanto nadie por su solo capricho o voluntad puede cambiar de nombre, salvo en los casos en que la justicia por justos motivos, lo autoriza. g) Indivisible : por cuanto la persona tiene el derecho y el deber de llevar un mismo nombre frente a todos.

E. Elementos: a) Nombre individual o de pila : sirve para ubicar a la persona. b) Nombre patronmico o de familia: sirve para ubicar a la persona dentro de la sociedad. F. Naturaleza jurdica. a) Derecho de propiedad. La jurisprudencia francesa sostuvo que el nombre constitua un derecho de propiedad anlogo al que versa sobre las cosas. b) Propiedad sui generis. Se trata de una propiedad sui generis diferente del dominio sobre las cosas pero con algunas similitudes. c) Derecho de la personalidad. El nombre es uno de los derechos de la personalidad. d) Institucin de polica civil. El nombre es una institucin de polica civil. e) Institucin compleja. El nombre es una institucin compleja por cuanto protege intereses individuales y sociales. Es un derecho subjetivo porque protege un bien de la vida que cumple tambin una funcin social al servir para identificar a las personas. f) Atributo de la personalidad. Arauz Castex sostiene que el nombre es un atributo de la personalidad. Spota, tambin sostiene que se trata de un atributo de la personalidad y adems un derecho subjetivo intelectual extrapatrimonial. Rgimen legal argentino; evolucin; jurisprudencia. A. Evolucin. La legislacin sobre el nombre de las personas individuales culmino con la sancin de la ley 18248 que recogiendo el derecho consuetudinario y la jurisprudencia ha guiado positivamente todo lo referente a este atributo. B. Jurisprudencia. La jurisprudencia al no existir normas positivas, debi resolver todas las especiales situaciones que se iban presentando, no reguladas por la costumbre. Ley 18248. El rgimen del nombre ha dejado de ser consuetudinario, para ser estrictamente legal. Reglas concernientes al nombre individual. El nombre individual o de pila es el elemento del nombre que sirve para distinguir a la persona dentro de su familia. A. Adquisicin. Art. 2: El nombre de pila se adquiere por la inscripcin en el acta de nacimiento. Su eleccin corresponde a los padres; a falta, impedimento o ausencia de uno de ellos, corresponde al otro o a las personas a quienes los progenitores hubiesen dado su autorizacin para tal fin.

En defecto de todo ello pueden hacerlo los guardadores, el Ministerio Pblico de Menores o los funcionarios del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. Cuando una persona hubiese usado un nombre con anterioridad a su inscripcin en el Registro, se anotar con l siempre que se ajuste a lo prescripto en el artculo 3. Art. 6: El oficial del Registro del Estado Civil anotar con un apellido comn, al menor no reconocido, salvo que hubiese usado apellido, en cuyo caso se le impondr ste. Si mediare reconocimiento posterior, el apellido se sustituir por el del progenitor que lo reconociere, en la forma ordenada en el artculo anterior. Si fuese conocido por el apellido inscripto, estar facultado para mantenerlo, de acuerdo con las reglas del mismo artculo. Toda persona mayor de dieciocho aos que careciere de apellido podr pedir ante el Registro del Estado Civil la inscripcin del que hubiese usado. B. Eleccin. La eleccin corresponde en principio al progenitor. a) Filiacin matrimonial.
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Art. 2: El nombre de pila se adquiere por la inscripcin en el acta de nacimiento. Su eleccin corresponde a los padres; a falta, impedimento o ausencia de uno de ellos, corresponde al otro o a las personas a quienes los progenitores hubiesen dado su autorizacin para tal fin. En defecto de todo ello pueden hacerlo los guardadores, el Ministerio Pblico de Menores o los funcionarios del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. Cuando una persona hubiese usado un nombre con anterioridad a su inscripcin en el Registro, se anotar con l siempre que se ajuste a lo prescripto en el artculo 3. b) Filiacin extramatrimonial. Cuando los hijos son extramatrimoniales, la eleccin corresponde al padre o madre que lo haya reconocido. c) Filiacin extramatrimonial no reconocida. Cuando hijos extramatrimoniales no han sido reconocidos por sus padres, la eleccin debe efectuarse por el funcionario correspondiente. C. Reglas para la eleccin del nombre individual. Art. 3: El derecho de elegir el nombre de pila se ejercer libremente, con la salvedad de que no podrn inscribirse: 1) Los nombres que sean extravagantes, ridculos, contrarios a nuestras costumbres, que expresen o signifiquen tendencias polticas o ideolgicas, o que susciten equvocos respecto del sexo de la persona a quien se impone.

2) Los nombres extranjeros, salvo los castellanizados por el uso o cuando se tratare de los nombres de los padres del inscripto, si fuesen de fcil pronunciacin y no tuvieran traduccin en el idioma nacional. Queda exceptuado de esta prohibicin el nombre que se quisiera imponer a los hijos de los funcionarios o empleados extranjeros de las representaciones diplomticas o consulares acreditadas ante nuestro pas, y de los miembros de misiones pblicas o privadas que tengan residencia transitoria en el territorio de la Repblica. 3) Los apellidos como nombre. 4) Primeros nombres idnticos a los de hermanos vivos. 5) Ms de tres nombres. Las resoluciones denegatorias del Registro del Estado Civil sern recurribles ante el Tribunal de apelaciones en lo civil dentro de los quince das hbiles de notificadas. Reglas concernientes al apellido; casos varios en razn de filiacin y matrimonio. El apellido puede adquirirse por va originaria o derivada. A. Adquisicin originaria. a. Filiacin matrimonial. Art. 4: Los hijos matrimoniales llevarn el primer apellido del padre. A pedido de los progenitores podr inscribirse el apellido compuesto del padre o agregarse el de la madre. Si el interesado deseara llevar el apellido compuesto del padre o el materno, podr solicitarlo ante el Registro del Estado Civil desde los dieciocho aos. Una vez adicionado, el apellido no podr suprimirse. b. Filiacin extramatrimonial. Art. 5: El hijo extramatrimonial reconocido por uno solo de sus progenitores adquiere su apellido. Si es reconocido por ambos, sea simultnea o sucesivamente, adquiere el apellido del padre. Podr agregarse el de la madre, en la forma dispuesta en el artculo anterior. Sin embargo, si el reconocimiento del padre fuese posterior al de la madre, podr, con autorizacin judicial, mantenerse el apellido materno cuando el hijo fuese pblicamente conocido por ste. El hijo estar facultado tambin, con autorizacin judicial, para hacer la opcin dentro de los dos aos de haber cumplido los dieciocho aos, de su emancipacin o del reconocimiento paterno, si fuese posterior. Si la madre fuese viuda, el hijo llevar su apellido de soltera. c. Filiacin desconocida. Art. 6: El oficial del Registro del Estado Civil anotar con un apellido comn, al menor no reconocido, salvo que hubiese usado apellido, en cuyo caso se le impondr ste. Si mediare reconocimiento posterior, el apellido se sustituir por el del progenitor que lo reconociere, en la forma ordenada en el artculo anterior.

Si fuese conocido por el apellido inscripto, estar facultado para mantenerlo, de acuerdo con las reglas del mismo artculo. Toda persona mayor de dieciocho aos que careciere de apellido podr pedir ante el Registro del Estado Civil la inscripcin del que hubiese usado. d. Filiacin adoptiva.
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Art. 12: Los hijos adoptivos llevarn el apellido del adoptante, pudiendo, a pedido de ste, agregarse el de origen. El adoptado podr solicitar su adicin ante el Registro del Estado Civil desde los dieciocho aos. Si mediare reconocimiento posterior de los padres de sangre, se aplicar la misma regla. Cuando los adoptantes fueren cnyuges, regir lo dispuesto en el artculo 4. Si se tratare de una mujer cuyo marido no adoptare al menor, llevar el apellido de soltera de la adoptante, a menos que el cnyuge autorizare expresamente a imponerle su apellido. Cuando la adoptante fuere viuda, el adoptado llevar su apellido de soltera, salvo que existieren causas justificadas para imponerle el de casada. B. Adquisicin derivada: el apellido de la mujer casada, de la viuda y de la divorciada. Adquisicin derivada es la que tiene lugar por cambio del estado civil de las personas y se dan en el caso de la mujer casada, de la viuda y de la divorciada. a. El apellido de la mujer casada. Art. 8: Ser optativo para la mujer casada, aadir a su apellido el del marido, precedido por la preposicin de. b. El apellido de la viuda. Art. 10: La viuda est autorizada para requerir ante el Registro del Estado Civil la supresin del apellido marital. c. El apellido de la divorciada. Art. 9: Decretada la separacin personal, ser optativo para la mujer llevar el apellido del marido. Cuando existieren motivos graves, los jueces, a pedido del marido podrn prohibir a la mujer separada el uso del apellido marital. Si la mujer hubiera optado por usarlo, decretado el divorcio vincular perder tal derecho, salvo acuerdo en contrario, o que por el ejercicio de su industria, comercio o profesin fuese conocida por aqul y solicitare conservarlo para sus actividades. d. La mujer separada de hecho. La separacin de hecho no faculta a la mujer a prescindir del apellido marital. e. Caso de nulidad del matrimonio. Art. 11: Decretada la nulidad del matrimonio, la mujer perder el apellido marital. Sin embargo, si lo

pidiere, ser autorizada a usarlo, cuando tuviera hijos y fuese cnyuge de buena fe. Igual criterio regir respecto de los matrimonios disueltos por aplicacin del artculo 31 de la ley 14394, respecto del cnyuge inocente que no pidi la disolucin del vnculo. Cambio o adiciones en el nombre o apellido. A. Cambio de nombre. Rige para el nombre (de pila o apellido) el principio de inmutabilidad. En casos excepcionales se admiten alteraciones pero siempre cumplindose determinados requisitos. I. Cambio por va principal. Tiene lugar a pedido o instancia del interesado cuando existen motivos graves y fundados que debe apreciar la autoridad. Art. 15: Despus de asentados en la partida de nacimiento el nombre y apellido, no podrn ser cambiados ni modificados sino por resolucin judicial, cuando mediaren justos motivos. El director del Registro del Estado Civil podr disponer de oficio o a pedido de parte, la correccin de errores u omisiones materiales que surjan evidentes del texto de la partida o de su cotejo con otras. Sus resoluciones sern recurribles ante el Tribunal de Apelaciones en lo Civil correspondiente al lugar donde desempea sus funciones, dentro de los quince das hbiles de notificadas. Art. 7: Los extranjeros, al solicitar la nacionalizacin argentina, podrn pedir a la autoridad que la acuerde, la adaptacin grfica y fontica al castellano de sus apellidos de difcil pronunciacin. II. Cambio por va de consecuencia. El cambio por va de consecuencia ocurre cuando se produce un cambio en el estado civil de la persona. En este supuesto el cambio no requiere intervencin de la autoridad. III. Cambio por va de sancin. Tiene lugar en los casos de divorcio. Art. 9: Decretada la separacin personal, ser optativo para la mujer llevar el apellido del marido. Cuando existieren motivos graves, los jueces, a pedido del marido podrn prohibir a la mujer separada el uso del apellido marital. Si la mujer hubiera optado por usarlo, decretado el divorcio vincular perder tal derecho, salvo acuerdo en contrario, o que por el ejercicio de su industria, comercio o profesin fuese conocida por aqul y solicitare conservarlo para sus actividades. IV. Cambios no admitidos. Cuando se trata de razones puramente sentimentales, o por uso prolongado de un nombre que no le corresponda, o para eludir responsabilidades, etc. no se admite cambio alguno.
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B. Adiciones de nombre.

La adicin de nombre consiste en agregar otro nombre de pila o apellido al que primitivamente se ha llevado. Puede ser: Forzosa : cuando la mujer contrae nupcias. Facultativa : caso del hijo adoptivo que esta obligado a llevar el apellido del adoptante pudiendo agregar su propio apellido de familia. Autorizada : en los dems casos en los que es indispensable para agregarlos, la autorizacin judicial. Art. 4: Los hijos matrimoniales llevarn el primer apellido del padre. A pedido de los progenitores podr inscribirse el apellido compuesto del padre o agregarse el de la madre. Si el interesado deseara llevar el apellido compuesto del padre o el materno, podr solicitarlo ante el Registro del Estado Civil desde los dieciocho aos. Una vez adicionado, el apellido no podr suprimirse. C. Procedimiento. Art. 17: La modificacin, cambio o adicin de nombre o apellido, tramitar por el proceso sumarsimo, con intervencin del Ministerio Pblico. El pedido se publicar en un diario oficial una vez por mes, en el lapso de dos meses. Podr formularse oposicin dentro de los quince das hbiles computados desde la ltima publicacin. Deber requerirse informacin sobre medidas precautorias existentes a nombre del interesado. La sentencia es oponible a terceros y se comunicar al Registro del Estado Civil. Problemas relacionados con la adopcin de menores. La adopcin provoca un cambio de nombre por va de consecuencia. Art. 12: Los hijos adoptivos llevarn el apellido del adoptante, pudiendo, a pedido de ste, agregarse el de origen. El adoptado podr solicitar su adicin ante el Registro del Estado Civil desde los dieciocho aos. Si mediare reconocimiento posterior de los padres de sangre, se aplicar la misma regla. Cuando los adoptantes fueren cnyuges, regir lo dispuesto en el artculo 4. Si se tratare de una mujer cuyo marido no adoptare al menor, llevar el apellido de soltera de la adoptante, a menos que el cnyuge autorizare expresamente a imponerle su apellido. Cuando la adoptante fuere viuda, el adoptado llevar su apellido de soltera, salvo que existieren causas justificadas para imponerle el de casada. Soltera : su propio apellido ser el del adoptado y si se casa se justifica el cambio del apellido del adoptado. Casada : si el marido no adopta al menor, el adoptado llevara el apellido de soltera de la adoptante, salvo que el cnyuge autorice expresamente a imponerle su apellido. Viuda : Cuando la adoptante fuere viuda, el adoptado llevar su apellido de soltera, salvo

que existieren causas justificadas para imponerle el de casada. Divorciada : el apellido del adoptado es el que pertenece a la adoptante. Rectificacin de nombre o apellido. Solo tienen por objeto corregir errores materiales, como por ejemplo, si el apellido Petracca o Musacchio se ha consignado Petraca o Musachio, u otros casos. Proteccin jurdica del nombre. Para proteger el nombre y a los derechos que sobre este tiene su titular, la ley concede dos acciones: I. Accin de reconocimiento del nombre. Corresponde a todo titular a quien se le desconoce el derecho de llevar el nombre que le corresponde y por ello lo reclama. Art. 20: La persona a quien le fuere desconocido el uso de su nombre, podr demandar su reconocimiento y pedir se prohba toda futura impugnacin por quien lo negare; podr ordenarse la publicacin de la sentencia a costa del demandado. Requisitos: 1) Titularidad del nombre por parte del accionante. 2) Desconocimiento por parte del demandado. 3) Existencia de un inters, aunque sea moral. II. Accin de impugnacin del nombre. Se otorga para el caso de uso ilegitimo del nombre para otra persona. Art. 21: Si el nombre que pertenece a una persona fuese usado por otra para su propia designacin, sta podr ser demandada para que cese en el uso indebido, sin perjuicio de la reparacin de los daos, si los hubiese.
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Cuando fuere utilizado maliciosamente para la designacin de cosas o personajes de fantasa y causare perjuicio moral o material, podr demandarse el cese del uso y la identificacin de los daos. En ambos casos, el juez podr imponer las sanciones que autoriza el artculo 666 bis del Cdigo Civil. Requisitos: 1) Titularidad del nombre por parte del que acciona. 2) Uso indebido por el demandado. 3) Perjuicio patrimonial o moral para el titular. III. Cuestiones comunes. Art. 22: Las demandas tendientes a la proteccin del nombre podrn ser promovidas por el interesado, su cnyuge, ascendientes, descendientes y hermanos. El nombre y el seudnimo. El seudnimo no es nombre, ni tiene sus caracteres y en principio, no goza de proteccin jurdica. Art. 3: El derecho de elegir el nombre de pila se ejercer libremente, con la salvedad de que no podrn inscribirse:

1) Los nombres que sean extravagantes, ridculos, contrarios a nuestras costumbres, que expresen o signifiquen tendencias polticas o ideolgicas, o que susciten equvocos respecto del sexo de la persona a quien se impone. 2) Los nombres extranjeros, salvo los castellanizados por el uso o cuando se tratare de los nombres de los padres del inscripto, si fuesen de fcil pronunciacin y no tuvieran traduccin en el idioma nacional. Queda exceptuado de esta prohibicin el nombre que se quisiera imponer a los hijos de los funcionarios o empleados extranjeros de las representaciones diplomticas o consulares acreditadas ante nuestro pas, y de los miembros de misiones pblicas o privadas que tengan residencia transitoria en el territorio de la Repblica. 3) Los apellidos como nombre. 4) Primeros nombres idnticos a los de hermanos vivos. 5) Ms de tres nombres. Las resoluciones denegatorias del Registro del Estado Civil sern recurribles ante el Tribunal de apelaciones en lo civil dentro de los quince das hbiles de notificadas. Art. 23: Cuando el seudnimo hubiere adquirido notoriedad, goza de la tutela del nombre. El nombre usado en actividades comerciales. Involucra tanto el conjunto de palabras, letras y signos distintivos, como un nombre propio o de fantasa, que se utilizan para caracterizar o denominar a un establecimiento comercial y se registra como una marca. El estado como atributo de la personalidad. Es la posicin o situacin jurdica en que se encuentra una persona en sociedad, o sea, en relacin a otras personas. Tres estado integraban en el derecho romano el estatus, y eran el status libertatis que distingua al hombre libre del esclavo, el status civitatis que tenia el ciudadano romano y no el extranjero y el status familiae que distingua a quienes ejercan la potestad de quienes estaban sometidos a ellos, los alieni iuris. Solo resta y perdura hasta hoy el status familiae que tienen un sentido diferente del romano. Podemos definir el estado como la posicin o situacin jurdica que ocupa la persona dentro de la familia. Caracteres y efectos del estado de persona. A. Caracteres. a) Inalienable: no puede ser vendido, cedido o transferido. b) Irrenunciable: no puede declinarse o renunciar. c) Imprescriptible: no esta afectado por el transcurso del tiempo y la inactividad del titular.

d) Orden pblico: esta fuera de la autonoma de la voluntad y las partes no pueden modificarla por su arbitrio. e) Necesario: no hay persona que carezca de estado. f) Unidad: no se puede tener dos estados del mismo orden a la vez. B. Efectos. a) Capacidad: Segn el estado que posea, su capacidad ser mayor o menor. b) Nombre: Tambin existe vinculacin entre el estado y el nombre. c) Otros efectos:
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1) Genera derechos subjetivos a favor de la persona por la cual estas pueden promover las acciones de estado. 2) Origina el derecho de familia. 3) Origina igualmente el derecho hereditario. 4) Impone el deber de denunciar la orfandad o vacancia de tutela de los parientes menores de edad. 5) Impone el deber de denunciar la demencia de los parientes. C. Acciones de estado. Accin de reclamacin de estado , que tiene por objeto el reconocimiento del estado de que el actor es titular. Accin de contestacin (impugnacin) de estado , que tiene por finalidad impugnar el estado, que en referencia al actor, otra persona se atribuye. Estado civil: estado de familia. Cuando se habla del estado, del estado civil o del estado de familia, se habla de lo mismo. Posesin de un estadio de familia. Cuando una persona disfruta de un determinado estado de familia con independencia del titulo del cual puede surgir el mismo, hay posesin de estado y comporta el ejercicio de hecho de un estado. Para los romanos no haba posesin de estado si no se daban tres requisitos: Nomen: que la persona llevara el apellido que corresponda al estado en cuya posicin est. Tractus: que recibe de la otra parte el trato propio de dicho estado. Fama: publicidad o conocimiento por los dems de ese nombre y trato. Prueba del estado civil: las partidas. El estado civil de las personas se prueba mediante las partidas del registro de estado civil y capacidad de las personas. Contenido de las partidas. Cada partida debe contener las siguientes referencias: a) Fecha y datos personales de los comparecientes. b) Inscripcin de los hechos denunciados o actos otorgados. c) Trascripcin de sentencias u otros actos cumplidos ante otros oficiales pblicos. d) Notas marginales que sirven para vincular los diferentes asientos entre si. Naturaleza jurdica. Las partidas del registro, como sus testimonios y fotocopias son instrumentos pblicos. Rgimen legal en derecho argentino; evolucin; rgimen nacional establecido por el decretoley 8204/63.

En nuestro pas, hasta la sancin del cdigo civil, la prueba del estado civil de la personas se efectuaba mediante las partidas parroquiales. Como ello solo alcanzaba a los catlicos, el gobernador de buenos aires, Viamonte, dispuso la creacin de un registro civil para disidentes, decisin que tambin tomaron otras provincias como Jujuy y santa fe. La secularizacin de los registros fue dispuesta por el Art. 80 del cdigo civil en lo concerniente a nacimientos y defunciones. El rgimen del matrimonio no fue alterado. Con la sancin de la ley 2393, de matrimonio civil, se seculariza y se sustituye tambin la jurisdiccin sobre los registros civiles, que del orden municipal, pasan al provincial. Desde ese entonces, hay un registro civil en cada provincia, registro por su respectiva ley local. Registro civil de la capital federal: Esta organizado por la ley 14586 Organizacin: La direccin del registro esta a cargo de un funcionario que debe ser abogado, funcionando en forma descentralizada a travs de diez circunscripciones o secciones, a cargo cada una de ellas de un jefe que debe ser abogado o escribano (Art. 1 y 2). Libros que deben llevarse: De conformidad con lo que dispone la ley, en principio deben llevarse cinco libros, en doble juego: a) Nacimientos y reconocimientos. b) Adopciones. c) Matrimonios. d) Defunciones. e) Inscripciones. Sin perjuicio de los que eventualmente sea necesario crear (Art. 4). Normas relativas a los nacimientos y reconocimientos: I. Hechos que deben anotarse.
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Art. 20: Se asentarn en el libro de los nacimientos: 1) Todos los que ocurran en la ciudad de Buenos Aires. 2) Los que ocurran en territorio nacional si los padres tuvieran su domicilio en la ciudad de Buenos Aires. 3) Aquellos cuyo registro sea ordenado por juez competente, aunque el nacimiento no hubiese ocurrido en la ciudad de Buenos Aires. 4) Las sentencias sobre filiacin y adopcin referidas a otros asientos de este registro, y los reconocimientos. 5) Los que ocurran en buques o aeronaves de bandera argentina cuando el puerto inmediato de arribo fuese la ciudad de Buenos Aires.

6) Las sentencias que declaren la reaparicin de los declarados ausentes con presuncin de fallecimiento. II. Plazo y forma de la denuncia de nacimiento. Art. 22: Dentro de los cinco das hbiles siguientes al nacimiento deber hacerse su declaracin ante la seccin correspondiente, acompandose un certificado del mdico o partera interviniente que acredite haber visto con vida al nacido y la fecha, lugar y hora del nacimiento; debe consignarse tambin el nombre que se quiera dar al nacido y su filiacin. III. Personas obligadas a denunciar el nacimiento. Art. 27: Si se tratase de hijos matrimoniales, el padre, y en su ausencia o falta de l, la madre y en su defecto, el pariente ms cercano que exista en el lugar, estarn obligados a hacer por s o por medio de otra persona la declaracin del nacimiento ante la oficina del Registro. Art. 28: Cuando ocurra el nacimiento de un hijo extramatrimonial, o cuya filiacin se ignore, el padre o la madre que lo reconozca, o en su defecto el facultativo o la partera que hubieren asistido al nacimiento, o la persona en cuya casa haya tenido lugar el parto, estarn obligados a declarar el hecho al Registro dentro de los cinco das hbiles. Art. 29: Los nacimientos que ocurran en hospitales, hospicios, sanatorios, crceles u otros establecimientos anlogos, sern declarados por sus respectivos administradores, por s o por otros. Art. 30: Los administradores de establecimientos donde se hubiere expuesto un recin nacido, y en general toda persona que hallare una criatura en esas condiciones, estar obligada a denunciar el hecho ante la autoridad policial, la que a su vez deber declarar el nacimiento ante el Registro del Estado Civil. Se levantar el correspondiente asiento consignando como lugar y fecha del nacimiento los que establezca el certificado del mdico que deba examinarlo. En caso que ste no los determine, se tomar como lugar de nacimiento aquel en que hubiere sido hallado el nacido, y como fecha, el promedio entre la fecha ms lejana y ms cercana que determine el informe mdico. IV. Contenido de los asientos. Art. 32: En los asientos de nacimientos se har constar: 1) El nombre que se d al nacido. 2) El sexo. 3) Fecha, hora y lugar del nacimiento. 4) Nombre y apellido del padre y de la madre y nmero de los respectivos documentos de identidad. En caso de que no posean documento de identidad, deber dejarse constancia.

5) Nombre y apellido del mdico o partera que expida el correspondiente certificado. 6) Nombre y apellido del declarante y nmero de su documento de identidad. En caso de que no posea documento de identidad, deber dejarse constancia. Art. 34: Si se tratare de hijos extramatrimoniales, no se har mencin del padre ni de la madre a no ser que sta o aqul lo reconozcan ante el funcionario correspondiente. V. Asientos de reconocimiento de hijos extramatrimoniales. Art. 36: El reconocimiento de hijos extramatrimoniales se efectuar extendindose el asiento previsto en el artculo 32, consignndose notas marginales en el mismo asiento y en el de nacimiento. En caso de imposibilidad de los interesados para concurrir al Registro del Estado Civil, se podr asentar el reconocimiento en el lugar donde ellos se encontraren. Normas relativas a los matrimonios. Art. 47: Se inscribirn en el libro de matrimonios: 1) Todos los que se celebren en el territorio de la Nacin. 2) Aquellos cuyo registro sea ordenado por juez competente. 3) Las sentencias sobre nulidad, divorcio y las reconciliaciones comunicadas judicialmente. Dichas inscripciones se efectuarn como nota de referencia en la del matrimonio respectivo. Normas relativas a las defunciones.
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Art. 52: Se inscribirn en el libro de defunciones: 1) Todas las que ocurran en el territorio de la Nacin. 2) Aquellas cuyo registro sea ordenado por juez competente. 3) Las sentencias sobre ausencia con presuncin de fallecimiento. 4) Las que ocurran en buques o aeronaves de bandera argentina, o en lugares bajo jurisdiccin nacional. Art. 53: Dentro de las 48 horas siguientes a la comprobacin del fallecimiento deber hacerse su inscripcin ante el oficial pblico que corresponda al lugar en que ocurri la defuncin. Cuando la muerte ocurriere en lugares apartados dicho plazo podr ampliarse atendiendo a las circunstancias del caso. Art. 54: Estn obligados a solicitar la inscripcin de la defuncin por s o por otros: 1) El cnyuge del difunto, los descendientes, los ascendientes, los parientes y en defecto de ello toda persona capaz que hubiese visto el cadver o en cuyo domicilio hubiese ocurrido la defuncin. 2) Los administradores de hospitales, hospicios, crceles, casas de hurfanos o de cualquier otro establecimiento pblico o privado, respecto a las defunciones ocurridas en ellos. 3) La autoridad encargada de llevar el registro de los hechos acaecidos a bordo a que se refiere el inciso 4) del artculo 52 mediante copia de la inscripcin que deber hacerse llegar al Registro dentro de las 48 horas posteriores al arribo.

Art. 56: La inscripcin deber contener en lo posible: 1) Nombre, apellido, sexo, nacionalidad, estado civil, profesin, domicilio, nmero del documento de identidad del fallecido. 2) Lugar, hora, da, mes y ao en que hubiese ocurrido la defuncin. 3) Nombre y apellido del cnyuge. 4) Nombre y apellido de los padres. 5) Lugar y fecha de nacimiento. Inscripcin de partidas extranjeras. Art. 64: La inscripcin de partidas extranjeras se har en los libros que correspondan, con trascripcin ntegra del documento y los recaudos de legalizacin y de traduccin, efectuada sta por traductor pblico debidamente autorizado. Todo ello sin perjuicio de la validez o no del acto a que se refiera, conforme a las leyes de la Nacin y las del pas de origen. Art. 65: Las adopciones y sus revocatorias se inscribirn con trascripcin de la parte dispositiva de la sentencia y con anotaciones marginales en el asiento del nacimiento del adoptado. Rgimen de identificacin y ley 17671, sobre el registro nacional de las personas. Normas bsicas: Sin centralizacin alguna que sirva de contralor, se abre la posibilidad de fraudes con respecto al estado civil, pudiendo una persona casarse en cada provincia,, sin otro requisito que el dicho de dos testigos sobre su estado de soltero. Para evitar esos inconvenientes y asegurar el poder de polica civil se aconseja la centralizacin del registro. Se ha creado por la ley nacional 17671, el registro nacional de las personas a quien le compete, en virtud del artculo 2 la inscripcin e identificacin de las personas de existencia visible que se domicilien en territorio o jurisdiccin argentina.
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La capacidad como atributo de la persona. Concepto. La capacidad como atributo de la persona no es otra cosa que la idoneidad para ser sujeto de derechos, en otras palabras, ser titular de poderes jurdicos que se le atribuyen a su voluntad. Esta capacidad puede ser considerada tanto en relacin a la titularidad de los derechos, como a la facultad de ejercerlos por si mismo y de ello el dualismo fundamental: capacidad jurdica o de derecho, por un lado y capacidad de obrar o de hecho, por el otro. Capacidad es la aptitud o idoneidad para ser titular de derechos y deberes y ejercerlos por si mismo. Capacidad y estado. Cuando un menor adquiere estado matrimonial, su incapacidad por la edad se modifica y obtiene una casi plena capacidad.

En otro casos por el contrario la capacidad se restringe, por ejemplo, los mayores de edad que contraen matrimonio siendo plenamente capaces, no podrn desde su celebracin hacerse donaciones, ni celebrar entre si ventas ni cesiones, etc. Capacidad de derecho. Concepto. La capacidad de derecho consiste en la aptitud que tiene la persona para adquirir y ser titular de derecho. Es la aptitud o idoneidad para ser titular de derechos y deberes. Alcance de la capacidad de derecho y prohibiciones legales (incapacidades) que la limitan. Caracteres. Como principio general toda persona es capaz de derecho, que es la regla, y solo en razn de una norma legal expresa puede existir incapacidad jurdica. Existen supuestos de incapacidad de derecho dispersos en todo el articulado del cdigo. Como caracteres de la capacidad de derecho se pueden sealar los siguientes: a) Responde por lo general a razones de orden moral. b) No se suple por la representacin. c) Esta establecida para prevenir incorrecciones o actos inconvenientes. d) Los actos obrados por los incapaces de derecho en principio adolecen de nulidad absoluta. e) Se rige por la ley territorial. Carcter relativo de las incapacidades de derecho. Las incapacidades de derecho son siempre relativas, o sea, solo referidas a ciertos y determinados derechos. Hasta ciertas pocas no muy lejanas se admiti la existencia de incapaces de derecho absolutos como ocurra con la esclavitud y la muerte civil. Capacidad de hecho: concepto. Caracteres. La capacidad de hecho, tambin llamada de obrar o de ejercicio es la aptitud o idoneidad de la persona para ejercer por si mismo los derechos. La falta de esa aptitud o idoneidad es la incapacidad para obrar, debiendo hacerlo otro, autorizado por la ley, en nombre y representacin del incapaz. La incapacidad de hecho presenta los siguientes caracteres: a) Obedece por lo general a deficiencias squicas del sujeto. b) Se suple por representacin legal. c) Esta instituida para proteger al incapaz. d) Los actos obrados por los incapaces de hecho son de nulidad relativa. e) Se rige por la ley del domicilio. Correlacin con la imputabilidad. Consiste en la atribucin de la responsabilidad por los hechos voluntarios. La imputabilidad es un estado particular del individuo y cualquier acto le seria imputable cuando en el momento de ejecutarlo obre voluntariamente. Limitaciones:

Incapacidades de los articulas 54 y 55; Inhabilitaciones del Art. 152 bis; Limitaciones a la capacidad establecidas en el cdigo penal (Art. 12). Las incapacidades, como limitaciones excepcionales de la capacidad, emanan siempre de la ley y son de interpretacin estricta, configurando una relacin de orden publico. En nuestro ordenamiento jurdico podemos sealar tres tipos de limitaciones: a) Incapacidades de los articulas 54 y 55; I. Personas absolutamente incapaces. Art. 54: Tienen incapacidad absoluta:
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1. Las personas por nacer. 2. Los menores impberes. 3. Los dementes. 4. Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito. 5. (Derogado por ley 17711 - BO: 26/04/1968) 54. En el nmero de los incapaces, no pongo los prdigos porque esa calidad no podr, segn este Cdigo, ni sujetarse a juicio ni traer una interdiccin. El Cd. de Luisiana, en el art. 413, aboli la incapacidad de los prdigos o disipadores. Dice as: La interdiccin no tendr lugar por causa de disipacin o de prodigalidad. Las razones de esta resolucin son: 1 que la prodigalidad no altera las facultades intelectuales; 2 que la libertad individual no debe ser restringida, sino en los casos de inters pblico, inmediato y evidente; 3 que en la diferente manera de hacer gastos intiles que concluyan una fortuna, no hay medio para distinguir con certeza el prdigo del que no lo es, en el estado de nuestras costumbres, y todo sera arbitrario en los jueces, poniendo interdiccin a algunos, mientras quedaban innumerables disipadores; y 4 que debe cesar la tutela de los poderes pblicos sobre las acciones de los particulares, y ya que no es posible poner un mximum a cada hombre en sus gastos, el que se llamase prdigo habra slo usado o abusado de su propiedad, sin quebrantar ley alguna. II. Personas relativamente incapaces. Art. 55: Los menores adultos slo tienen capacidad para los actos que las leyes les autorizan otorgar. b) Inhabilitaciones del Art. 152 bis; Art. 152 bis: Podr inhabilitarse judicialmente: 1. A quienes por embriaguez habitual o uso de estupefacientes estn expuestos a otorgar actos jurdicos perjudiciales a su persona o patrimonio. 2. A los disminuidos en sus facultades cuando sin llegar al supuesto previsto en el artculo 141 de

este Cdigo, el juez estime que del ejercicio de su plena capacidad pueda resultar presumiblemente dao a su persona o patrimonio. 3. A quienes por la prodigalidad en los actos de administracin y disposicin de sus bienes expusiesen a su familia a la prdida del patrimonio. Slo proceder en este caso la inhabilitacin si la persona imputada tuviere cnyuge, ascendientes o descendientes y hubiere dilapidado una parte importante de su patrimonio. La accin para obtener esta inhabilitacin slo corresponder al cnyuge, ascendientes y descendientes. Se nombrar un curador al inhabilitado y se aplicarn en lo pertinente las normas relativas a la declaracin de incapacidad por demencia y rehabilitacin. Sin la conformidad del curador los inhabilitados no podrn disponer de sus bienes por actos entre vivos. Los inhabilitados podrn otorgar por s solos actos de administracin, salvo los que limite la sentencia de inhabilitacin teniendo en cuenta las circunstancias del caso. c) Limitaciones a la capacidad establecidas en el cdigo penal (Art. 12). Art. 12: La reclusin y la prisin por ms de tres aos llevan como inherente la inhabilitacin absoluta, por el tiempo de la condena, la que podr durar hasta tres aos ms, si as lo resuelve el tribunal, de acuerdo con la ndole del delito. Importan adems la privacin, mientras dure la pena, de la patria potestad, de la administracin de los bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos. El penado quedar sujeto a la curatela establecida por el Cdigo Civil para los incapaces. Incapacidades especiales para contratar (Art. 1160). Art. 1160: No pueden contratar los incapaces por incapacidad absoluta, ni los incapaces por incapacidad relativa en los casos en que les es expresamente prohibido, ni los que estn excluidos de poderlo hacer con personas determinadas, o respecto de cosas especiales, ni aquellos a quienes les fuese prohibido en las disposiciones relativas a cada uno de los contratos, ni los religiosos profesos de uno y otro sexo, sino cuando comprasen bienes muebles a dinero de contado o contratasen por sus conventos; ni los comerciantes fallidos sobre bienes que correspondan a la masa del concurso, si no estipularen concordatos con sus acreedores. 1160. L. 4, tt. 11, part. 5. L. 11, tt. 10, lib. 1. Cd. francs, arts. 1123 y sigs.; napolitano, 1077; holands, 1365. Tnganse presentes los arts. 54 a 57 donde estn designadas las personas que tienen incapacidad absoluta, o incapacidad relativa.

Naturaleza de cada uno. Las prohibiciones para contratar agrupan incapacidades de hecho y prohibiciones relativas al objeto, que no son incapacidades. Situacin especial de los religiosos profesos y comerciantes fallidos. I. Religiosos profesos.
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Son religiosos profesos aquellos que han profesado en comunidades religiosas. El Art. 1160 se refiere a ellos: ni los religiosos profesos de uno y otro sexo, sino cuando comprasen bienes muebles a dinero de contado o contratasen por sus conventos; Para algunos se trata de una incapacidad de hecho, la mayora de la doctrina entiende que se trata de una incapacidad de derecho. Esta incapacidad es un resabio de la muerte civil que antiguamente acompaaba a quien profesaba, cuya sucesin por ello se abra. Otros religiosos. Los religiosos seculares llamados as porque viven en el siglo y no en rdenes o congregaciones, no tienen la incapacidad del religioso profeso y pueden ser titulares de cualquier derecho si bien tienen algunas incapacidades de derecho. II. Comerciantes fallidos. Son comerciantes fallidos, los comerciantes, que estn en quiebra. A ellos se refiere el Art. 1160: No pueden contratar ni los comerciantes fallidos sobre bienes que correspondan a la masa del concurso, si no estipularen concordatos con sus acreedores. No se trata de una incapacidad sino de un efecto del desapoderamiento que implica el estado de falencia. Proteccin de los incapaces y de los inhabilitados. La proteccin de los incapaces de hecho se efecta por los siguientes medios: Colaboracin de otras personas para actuar en nombre del incapaz o conjuntamente con el. a) Nulidad de los actos obrados por el incapaz sin recurrir a la colaboracin de las personas referidas precedentemente. b) Puede ser liberado de las consecuencias de la prescripcin cumplida durante el impedimento si al cesar se hacen valer los derechos en el trmino de tres meses. Tampoco esta obligados a devolver lo que hubiesen recibido en virtud del contrato que ellos celebraron. Medios excluidos. Art. 58: Este Cdigo protege a los incapaces, pero slo para el efecto de suprimir los impedimentos de su incapacidad, dndoles la representacin que en l se determina, y sin que se les conceda el beneficio de restitucin, ni ningn otro beneficio o privilegio. 58. Este artculo es el 43 del Proyecto de FREITAS para el Imperio del Brasil. En varios Cdigos

estn ya suprimidos los beneficios de los menores, incluso el de restitucin in integrum, que abrazaba a todos los incapaces, las iglesias, el Fisco, etc., privilegio exorbitante que les dan nuestras leyes, no slo por un dao recibido, sino por una gran ganancia, que en virtud de l puedan obtener. Esa proteccin exagerada a los incapaces no presenta una utilidad que compense los males que causa a la sociedad, y a bienes mismos de los menores. La confianza en la adquisicin queda vacilante, e impide la seguridad del derecho de propiedad, pues ese beneficio aun dura ms que la minoridad de los que favorece. Excluye por el exceso de proteccin la concurrencia a la compra de los bienes de los incapaces. Por otra parte, en la poca actual, las lesiones no pueden admitirse como vicio en los contratos, segn veremos en adelante. Creemos pues, que ms valiera a los menores y a los incapaces, una buena administracin de sus bienes, que todos los privilegios con que han querido ampararlos las leyes, y a ese objeto tendern las ulteriores disposiciones de este Cdigo. Ms valiera, decimos tambin, la buena organizacin del Ministerio de Menores, que podra evitar no slo los malos contratos de los tutores y curadores, sino la mala conducta de stos en la administracin de los bienes. Con esto se excluye todo otro beneficio suplementario y particularmente la in integrum restitutio y la hipoteca legal. Proteccin con relacin al otorgamiento de actos jurdicos; representacin o asistencia para el acto; casos varios; quienes son representantes y como actan; intervencin del ministerio pblico de incapaces. Supuestos de asistencia en nuestro derecho. A. Representacin o asistencia para el acto. I. Representacin . La representacin consiste en designar a otra persona para que realice en nombre y por cuenta del incapaz los actos jurdicos que sean convenientes para el cuidado de este y para el giro de su patrimonio. El representante acta sin el consenso de la voluntad del incapaz, aunque este tenga discernimiento. Caracteres: 1) Legal: pues proviene de la ley y no de la voluntad del incapaz. 2) Necesaria: por cuanto no puede prescindirse de ella. 3) Doble y promiscua.
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4) Controlada: en cuanto esta sujeto a la aprobacin judicial. II. Asistencia .

El incapaz o el inhabilitado no es sustituido por otra persona en el ejercicio de sus derechos sino que ese ejercicio debe efectuarse conjuntamente con otro. En la asistencia es el propio incapaz el que realiza el acto, en tanto que el asistente se limita a manifestar su conformidad. Cuando se trata de personas absolutamente incapaces para obrar, la asistencia no funciona y solo es posible la representacin. B. Casos varios: quienes son representantes y como actan. Art. 57: Son representantes de los incapaces: 1. De las personas por nacer, sus padres, y a falta o incapacidad de stos, los curadores que se les nombre. 2. De los menores no emancipados, sus padres o tutores. 3. De los dementes o sordomudos, los curadores que se les nombre. C. Intervencin del ministerio publico de incapaces. A fin de proteger adecuadamente a los incapaces se ha instituido una representacin colectiva o promiscua a cargo de un organismo creado especialmente para atender los intereses de los incapaces. Art. 59: A ms de los representantes necesarios, los incapaces son promiscuamente representados por el Ministerio de Menores, que ser parte legtima y esencial en todo asunto judicial o extrajudicial, de jurisdiccin voluntaria o contenciosa, en que los incapaces demanden o sean demandados, o en que se trate de las personas o bienes de ellos, so pena de nulidad de todo acto y de todo juicio que hubiere lugar sin su participacin. Origen: Originado por un decreto de Posadas en 1814, fue ampliada por un decreto de Rivadavia en 1821 y otro de Viamonte en 1829, siendo reglamentada bajo la presidencia de Mtire, hasta que la acogi el codificador en los Art. 59 y 491 a 494 del cdigo civil. Rgimen legal: Se trata de una institucin prevista por la ley de la nacin (el cdigo civil) la que da sus lineamientos fundamentales y que debe funcionar en todo el territorio de la republica, pero en razn de las autonomas provinciales y especialmente del carcter local de la administracin de justicia. Funciones: Las normas de fondo (nacionales codito civil) pueden sintetizarse de la siguiente manera: El ministerio pupilar es parte legtima y esencial en todo asunto judicial o extrajudicial. Promueve la designacin de representante. Ejerce el control de los representantes individuales. Organizacin:

Las reglas locales sobre la organizacin del ministerio pupilar varan en cada provincia. En la capital federal estaba compuesto de dos rganos: 1) El defensor de menores: funcionario lego, con la misin de un buen padre de familia que tena a su cargo tareas extrajudiciales del ministerio. 2) El asesor de menores e incapaces: que tiene a su cargo el aspecto judicial del ministerio. D. Supuestos de asistencia en nuestro derecho. En nuestro rgimen jurdico se remedia la incapacidad de hecho por va de la asistencia en los supuestos de inhabilitacin establecidos en el Art. 152 bis. Proteccin de la persona del incapaz; funcin de los padres, tutores y curadores; rganos del estado para la proteccin de los menores; el patronato (ley 10903 y leyes complementarias). A. funcin de los padres, tutores y curadores. Tanto los padres respecto de sus hijos menores, como los tutores en reemplazo de aquellos y los curadores para los dems incapaces, tienen como funcin principal la proteccin de los mismos y de sus intereses, la que se ejerce, como hemos visto, a travs de la representacin y de la asistencia segn los casos. B. rganos del estado para la proteccin de los menores; el patronato (ley 10903 y leyes complementarias). El patronato es el rgimen jurdico por el cual el estado (la nacin o cada provincia, segn el lugar), ejerce y provee directamente la proteccin de los menores disponiendo de ellos cuando los padres han perdido la patria potestad o han sido privados o suspendidos en el ejercicio de la misma. Casos especiales de internacin de personas como medida de proyeccin: artculo 482.
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Puede darse el caso de que el demente en libertad pueda daarse a si mismo como tambin a otras personas y para lo cual sea indispensable su internacin. Art. 482: El demente no ser privado de su libertad personal sino en los casos en que sea de temer que, usando de ella, se dae a s mismo o dae a otros. No podr tampoco ser trasladado a una casa de dementes sin autorizacin judicial. Las autoridades policiales podrn disponer la internacin, dando inmediata cuenta al juez, de las personas que por padecer enfermedades mentales o ser alcoholistas crnicos o toxicmanos pudieren daar su salud o la de terceros o afectaren la tranquilidad pblica. Dicha internacin slo podr ordenarse, previo dictamen del mdico oficial.

A pedido de las personas enumeradas en el artculo 144 el juez podr, previa informacin sumaria, disponer la internacin de quienes se encuentren afectados de enfermedades mentales aunque no justifiquen la declaracin de demencia, alcoholistas crnicos y toxicmanos, que requieran asistencia en establecimientos adecuados, debiendo designar un defensor especial para asegurar que la internacin no se prolongue ms de lo indispensable y aun evitarla, si pueden prestarle debida asistencia las personas obligadas a la prestacin de alimentos. Menores: distintas categoras. Art. 126: Son menores las personas que no hubieren cumplido la edad de veintin aos. Art. 127: Son menores impberes los que an no tuvieren la edad de catorce aos cumplidos, y adultos los que fueren de esta edad hasta los veintin aos cumplidos. Condicin jurdica de los menores. Vara la condicin jurdica de los menores segn se trate de un impber o de un adulto. Art. 54: Tienen incapacidad absoluta: 2. Los menores impberes. Art. 55: Los menores adultos slo tienen capacidad para los actos que las leyes les autorizan otorgar. A. Con relacin a la capacidad, actos que pueden otorgar. Los menores impberes no estn en condiciones de realizar ningn acto jurdico, no obstante lo cual la propia ley establece algunas excepciones y con las debidas limitaciones para impedir que sufran inconvenientes en su persona o en su patrimonio. Pueden realizar validamente los siguientes actos: 1) Contratar suministros, que le sean de urgente necesidad si esta ausente de la casa paterna. 2) Pueden, con autorizacin paterna, ejercer oficio, profesin, o industria desde los 12 aos. 3) Pueden hacer compras de poco monto, viajar en medios de transporte pblico, pagando el viaje, adquirir entradas de espectculos pblicos y otros actos semejantes cuya realizacin ha sido autorizada por la costumbre. Los menores adultos siendo incapaces relativos, con anuencia paterna pueden: 1) Contraer matrimonio. 2) Pueden enrolarse en el ejrcito y entrar en comunidades religiosas. 3) Pueden ejercer el comercio previa habilitacin del padre o asociarse con el. Independientemente de la anuencia paterna pueden: 1) Otorgar testamento. 2) Extraer fondos de la caja de ahorro y seguro. 3) Reconocer hijos extramatrimoniales. 4) Defenderse enjuicio criminal. 5) Actuar en el fuero de trabajo. 6) Celebrar contratos referentes a su empleo. 7) Ser testigos en juicios.

8) Recibir deposito necesario y responder por el. 9) Responder del comodato en caso de haberlo celebrado mediante dolo. 10) Adquirir la posesin de las cosas. 11) Actuar como mandatario de otro. B. Con relacin a su imputabilidad por actos ilcitos: normas del cdigo. Art. 921: Los actos sern reputados hechos sin discernimiento, si fueren actos lcitos practicados por menores impberes, o actos ilcitos por menores de diez aos; como tambin los actos de los dementes que no fuesen practicados en intervalos lcidos, y los practicados por los que, por cualquier accidente, estn sin uso de razn. 921. El Derecho romano reconoca tres grandes pocas en la vida humana: 1 Desde el nacimiento hasta el fin del 7 ao, y llamaba infantes a las personas que se hallaban en este perodo, qui fari non possunt, literalmente, los que no pueden an hablar, a diferencia del mutus
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que est privado del uso de la palabra por un vicio orgnico. La condicin de fari posse tena sus bases en las costumbres romanas, de revestir los actos ms importantes con las formas solemnes de un dilogo. Los romanos no queran envilecer los actos jurdicos haciendo repetir a un nio palabras que no comprendiese. El nio deba siempre comprender el sentido de las palabras, es decir, hablar con discernimiento, aunque no comprendiese el motivo y el fin del negocio. De aqu dimanaban tres estados de inteligencia: 1 Comprensin del fondo mismo del negocio; 2 Ignorancia del negocio, pero comprensin de su forma, es decir, de las palabras que deba pronunciar; 3 Falta de esta ltima comprensin, aunque el nio fuese capaz de articular maquinalmente las palabras. En esta ltima, la capacidad de obrar no exista en manera alguna. Los romanos seguan una antigua doctrina de la filosofa griega, que atribuye una virtud oculta al nmero 7, doctrina que por motivos religiosos, era seguida en la Edad Media, e hizo dividir en siete partes el gran Cdigo de Espaa, conocido bajo el nombre de las Siete Partidas, y como estn divididos en siete partes los cincuenta libros del Digesto, por la razn misteriosa que expresa JUSTINIANO en su constitucin Tanta, 1. 2 Desde el fin del 7 ao hasta el fin de los 14 o 12 segn el sexo. Durante estos dos primeros perodos, las personas se llamaban impberes. 3 Desde el fin de los 14 o 12, hasta el fin de los 25, y se llaman adultos. Durante estos tres primeros perodos, las personas eran menores. 4 Desde los 25 hasta la muerte, mayores.

Haba estados intermedios: cuando la persona se hallaba en el trmino medio entre la infancia y la pubertad, a los diez aos y medio por ejemplo, se deca pubertati proximus. Entonces ya responda de sus actos ilcitos, aunque todava no le eran aplicables las leyes criminales. El derecho moderno deba emanciparse de estas antiguas clasificaciones, que no tienen un fundamento general para los individuos de todas las naciones. Respecto a la mayor edad, ya muchos cdigos han sealado otro nmero de aos que el del Derecho romano. Yo sealo tambin los diez aos para los actos ilcitos, mientras el Derecho romano y el de Partidas sealaban diez aos y medio. Art. 1114: El padre y la madre son solidariamente responsables de los daos causados por sus hijos menores que habiten con ellos, sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran mayores de diez aos. En caso de que los padres no convivan, ser responsable el que ejerza la tenencia del menor, salvo que al producirse el evento daoso el hijo estuviere al cuidado del otro progenitor. Lo establecido sobre los padres rige respecto de los tutores y curadores, por los hechos de las personas que estn a su cargo. Art. 1115: La responsabilidad de los padres cesa cuando el hijo ha sido colocado en un establecimiento de cualquier clase, y se encuentra de una manera permanente bajo la vigilancia y autoridad de otra persona. Art. 1117: Los propietarios de establecimientos educativos privados o estatales sern responsables por los daos causados o sufridos por sus alumnos menores cuando se hallen bajo el control de la autoridad educativa, salvo que probaren el caso fortuito. Los establecimientos educativos debern contratar un seguro de responsabilidad civil. A tales efectos, las autoridades jurisdiccionales, dispondrn las medidas para el cumplimiento de la obligacin precedente. La presente norma no se aplicar a los establecimientos de nivel terciario universitario. C. Sometimiento a la potestad del padre o tutor. Art. 264: La patria potestad es el conjunto de deberes y derechos que corresponden a los padres sobre las personas y bienes de los hijos, para su proteccin y formacin integral, desde la concepcin de stos y mientras sean menores de edad y no se hayan emancipado. Su ejercicio corresponde: 1. En el caso de los hijos matrimoniales, al padre y a la madre conjuntamente, en tanto no estn separados o divorciados, o su matrimonio fuese anulado. Se presumir que los actos realizados por

uno de ellos cuenta con el consentimiento del otro, salvo en los supuestos contemplados en el artculo 264 quater, o cuando mediare expresa oposicin. 2. En caso de separacin de hecho, separacin personal, divorcio vincular o nulidad de matrimonio, al padre o madre que ejerza legalmente la tenencia, sin perjuicio del derecho del otro de tener adecuada comunicacin con el hijo y de supervisar su educacin. 3. En caso de muerte de uno de los padres, ausencia con presuncin de fallecimiento, privacin de la patria potestad, o suspensin de su ejercicio, al otro. 4. En el caso de los hijos extramatrimoniales, reconocidos por uno solo de los padres, a aquel que lo hubiere reconocido.
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5. En el caso de los hijos extramatrimoniales reconocidos por ambos padres, a ambos, si convivieren y en caso contrario, a aquel que tenga la guarda otorgada en forma convencional, o judicial, o reconocida mediante informacin sumaria. 6. A quien fuese declarado judicialmente el padre o madre del hijo, si no hubiese sido voluntariamente reconocido. Cesacin de la incapacidad de los menores. Art. 128: Cesa la incapacidad de los menores por la mayor edad, el da en que cumplieren veintin aos, y por su emancipacin antes que fuesen mayores. Desde los dieciocho aos el menor puede celebrar contrato de trabajo en actividad honesta sin consentimiento ni autorizacin de su representante, quedando a salvo al respecto las normas del derecho laboral. El menor que hubiere obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin podr ejercerla por cuenta propia sin necesidad de previa autorizacin. En los dos supuestos precedentes el menor puede administrar y disponer libremente los bienes que adquiere con el producto de su trabajo y estar en juicio civil o penal por acciones vinculadas a ellos. 128. SAVIGNY. pg. 52. La incapacidad de los menores es limitada al derecho privado y no se extiende al derecho pblico. El hijo sujeto a la patria potestad poda, como su padre, por el Derecho romano, votar en las asambleas del pueblo y ejercer las ms altas magistraturas, L. 9, Dig. De is qui sui filium familias in publicis causis loco patris familias habetur. L. 14 ad S. C. Trep. Nam. quod ad jus publicum atinet, non sequitur jus potestatis. Mayora de edad: momento en que se adquiere. La mayora de edad se produce a los veintin aos. Efectos. Art. 129: La mayor edad habilita, desde el da que comenzare, para el ejercicio de todos los actos de

la vida civil, sin depender de formalidad alguna o autorizacin de los padres, tutores o jueces. La prueba de edad se acredita con la partida de nacimiento. Emancipacin por matrimonio. Requisitos. Art. 131: Los menores que contrajeren matrimonio se emancipan y adquieren capacidad civil con las limitaciones previstas en el artculo 134. Si se hubieren casado sin autorizacin no tendrn, hasta los veintin aos, la administracin y disposicin de los bienes recibidos o que recibieren a ttulo gratuito, continuando respecto a ellos el rgimen legal vigente de los menores, salvo ulterior habilitacin. Los menores que hubieren cumplido dieciocho aos podrn emanciparse por habilitacin de edad con su consentimiento y mediante decisin de quienes ejerzan sobre ellos la autoridad de los padres. Si se encontraran bajo tutela, podr el juez habilitarlos a pedido del tutor o del menor, previa sumaria informacin sobre la aptitud de ste. La habilitacin por los padres se otorgar por instrumento pblico que deber inscribirse en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. Tratndose de la habilitacin judicial bastar la inscripcin de la sentencia en el citado Registro. La habilitacin podr revocarse judicialmente cuando los actos del menor demuestren su inconveniencia, a pedido de los padres, de quien ejerca la tutela al tiempo de acordarla o del Ministerio Pupilar. Irrevocabilidad. La irrevocabilidad de la emancipacin significa que una vez constituida, no pueden desaparecer aunque llegase a cesar o desaparecer la causa que le diera origen. Art. 133: La emancipacin por matrimonio es irrevocable y produce el efecto de habilitar a los casados para todos los actos de la vida civil, salvo lo dispuesto en los artculos 134 y 135, aunque el matrimonio se disuelva en su menor edad, tengan o no hijos. No obstante ello, la nueva aptitud nupcial se adquirir una vez alcanzada la mayora de edad. Habilitacin de edad (articulo 131). Art. 131: Los menores que contrajeren matrimonio se emancipan y adquieren capacidad civil con las limitaciones previstas en el artculo 134. Si se hubieren casado sin autorizacin no tendrn, hasta los veintin aos, la administracin y disposicin de los bienes recibidos o que recibieren a ttulo gratuito, continuando respecto a ellos el rgimen legal vigente de los menores, salvo ulterior habilitacin. Los menores que hubieren cumplido dieciocho aos podrn emanciparse por habilitacin de edad

con su consentimiento y mediante decisin de quienes ejerzan sobre ellos la autoridad de los padres. Si se encontraran bajo tutela, podr el juez habilitarlos a pedido del tutor o del menor, previa sumaria informacin sobre la aptitud de ste. La habilitacin por los padres se otorgar por instrumento pblico que deber inscribirse en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. Tratndose de la habilitacin judicial bastar la inscripcin de la sentencia en el citado Registro.
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La habilitacin podr revocarse judicialmente cuando los actos del menor demuestren su inconveniencia, a pedido de los padres, de quien ejerca la tutela al tiempo de acordarla o del Ministerio Pupilar. Procedimiento. Efectos. Revocabilidad. Emancipacin del cdigo de comercio: bases y alcances. Artculo 10: Toda persona mayor de 18 aos puede ejercer al comercio con tal que acredite estar emancipado o autorizado legalmente. Artculo 11: Es legtima la emancipacin: 1.- Conteniendo autorizacin expresa del padre y de la madre. 2.- Siendo inscripta y hecha pblica en el Tribunal de Comercio respectivo. Llenados estos requisitos, el menor ser reputado mayor para todos los actos y obligaciones comerciales. Los dementes: la demencia como enfermedad mental. Entre las personas absolutamente incapaces de hecho nuestro cdigo enumera a los dementes denominando as a los enfermos en general. Los dementes constituyen solo una clase de los enfermos mentales. Hubiese sido ms apropiado utilizar el trmino insano o alienado o loco. Por la enfermedad mental el sujeto resulta inepto para dirigir su persona y administrar su patrimonio. El fundamento de la interdiccin radica en la necesidad de proteger a ese sujeto inepto inerme ante los peligros que le acechan, ponindose en manos de un curador encargado de proveer el cuidado de ellos. Art. 469: Son incapaces de administrar sus bienes, el demente aunque tenga intervalos lcidos, y el sordomudo que no sabe leer ni escribir. 469. L. 13, tt. 1, part. 6. Tt. 23, 3, lib. 1, Instit. y los Cdigos citados en el artculo anterior. El Derecho romano declaraba vlido el testamento del demente, hecho en los intervalos lcidos. Lo mismo podra inferirse de la ley citada. Pero el testamento era un acto revocable como no lo seran los dems que se permitieran al demente en los intervalos lcidos. Los artculos citados de los

cdigos extranjeros no hablan de los sordomudos. El Derecho romano los declaraba incapaces. L. 8, tt. 5, lib. 26, Dig. Lo mismo el Derecho de las Partidas, L. 60, tt. 18, part. 3. L. 2, tt. 11, part. 5. Art. 468: Se da curador al mayor de edad incapaz de administrar sus bienes. Art. 472: Si la sentencia que concluya el juicio, declarase incapaz al demandado, sern de ningn valor los actos posteriores de administracin que el incapaz celebrare. Art. 140: Ninguna persona ser habida por demente, para los efectos que en este Cdigo se determinan, sin que la demencia sea previamente verificada y declarada por juez competente. Art. 142: La declaracin judicial de demencia no podr hacerse sino a solicitud de parte, y despus de un examen de facultativos. Requisitos que debe cumplir. A. Requisitos de forma (referidos al modo de comprobar la enfermedad denunciada). Surgen de los Art. 140 y 142: a) Instancia de parte legitima: No es posible declarar la incapacidad si no es denunciada por parte legtima. b) Examen previo de facultativo: La ley exige el examen del sujeto enfermo por facultativos no pudiendo prescindirse de la pericia mdica y su omisin causara la nulidad del procedimiento. c) Verificacin de la dolencia por sentencia de juez competente: Es juez competente el juez civil del domicilio del denunciado y ante quien debe formularse la demanda por ser una accin personal. B. Requisitos de fondo (referidos a las condiciones que ha de presentar la persona para que el juez pueda declarar su incapacidad). a) Enfermedad mental: Es indispensable que exista una enfermedad mental. b) Habitual o permanente: Es igualmente necesario que la enfermedad mental sea habitual o permanente, constante, etc. c) Incidencia de la enfermedad en la vida de relacin: La sola existencia de la enfermedad mental es insuficiente para la interdiccin del enfermo si este pese a la misma puede cuidar perfectamente su persona y sus bienes. C. Requisitos negativos. a) Que el denunciado no sea menor impber: Art. 145: Si el demente fuese menor de catorce aos no podr pedirse la declaracin de demencia. b) Que no se haya rechazado una denuncia anterior:
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Art. 146: Tampoco podr solicitarse la declaracin de demencia, cuando una solicitud igual se hubiese declarado ya improbada, aunque sea otro el que la solicitase, salvo si expusiese hechos de demencia sobrevinientes a la declaracin judicial.

Aspectos clnicos y prcticos; rgimen del cdigo civil (artculos 141 y 472); doctrina y jurisprudencia elaboradas y su recepcin por la ley 17711. Art. 141: Se declaran incapaces por demencia las personas que por causa de enfermedades mentales no tengan aptitud para dirigir su persona o administrar sus bienes. Texto anterior: Se declaran dementes los individuos de uno y otro sexo que se hallen en estado habitual de mana, demencia o imbecilidad, aunque tengan intervalos lcidos, o la mana sea parcial. Si se incapacita a un insano lo es en tanto y en cuanto la enfermedad lo inhibe para el normal y correcto manejo de si mismo y de sus bienes; cuando la enfermedad mental no incide en la vida de relacin no interesa al derecho. Disminucin de facultades mentales que no configura demencia: su relevancia jurdica (Art. 152 bis, segundo inciso). Hay ciertas personas que sin estar dementes padecen una disminucin de sus facultades mentales de la que deriva una dificultad para cuidar de su persona o administrar adecuadamente sus bienes, como los que sufren arteriosclerosis, senilidad, etc. Art. 152 bis: Podr inhabilitarse judicialmente: 1. A quienes por embriaguez habitual o uso de estupefacientes estn expuestos a otorgar actos jurdicos perjudiciales a su persona o patrimonio. 2. A los disminuidos en sus facultades cuando sin llegar al supuesto previsto en el artculo 141 de este Cdigo, el juez estime que del ejercicio de su plena capacidad pueda resultar presumiblemente dao a su persona o patrimonio. 3. A quienes por la prodigalidad en los actos de administracin y disposicin de sus bienes expusiesen a su familia a la prdida del patrimonio. Slo proceder en este caso la inhabilitacin si la persona imputada tuviere cnyuge, ascendientes o descendientes y hubiere dilapidado una parte importante de su patrimonio. La accin para obtener esta inhabilitacin slo corresponder al cnyuge, ascendientes y descendientes. Se nombrar un curador al inhabilitado y se aplicarn en lo pertinente las normas relativas a la declaracin de incapacidad por demencia y rehabilitacin. Sin la conformidad del curador los inhabilitados no podrn disponer de sus bienes por actos entre vivos. Los inhabilitados podrn otorgar por s solos actos de administracin, salvo los que lmite la sentencia de inhabilitacin teniendo en cuenta las circunstancias del caso. Efectos jurdicos de la demencia.

Efectos sobre la capacidad del sujeto; necesidad de declaracin judicial. La enfermedad mental provocara incapacidad absoluta para obrar por si mismo. El cdigo exige verificacin de la enfermedad y declaracin judicial a pedido de parte interesada y un examen practicado por facultativos. Rgimen de los actos jurdicos del demente declarado y del no declarado. La declaracin judicial de demencia coloca al enfermo mental en el grado de incapacidad absoluta de hecho y en consecuencia imposibilitado en adelante para ejercer por si mismo sus derechos. Art. 472: Si la sentencia que concluya el juicio, declarase incapaz al demandado, sern de ningn valor los actos posteriores de administracin que el incapaz celebrare. Art. 475: Los declarados incapaces son considerados como los menores de edad, en cuanto a su persona y bienes. Las leyes sobre la tutela de los menores se aplicarn a la curadura de los incapaces. Los actos del demente declarado siempre son nulos sin importar que tenga o no intervalos lucidos, pues la interdiccin solo puede quedar sin efecto por sentencia judicial, hasta que ello no ocurra y por mas lucidez que pueda exhibir, sigue siendo incapaz para la ley y sus actos carecern de validez. Art. 473: Los anteriores a la declaracin de incapacidad podrn ser anulados, si la causa de la interdiccin declarada por el juez, exista pblicamente en la poca en que los actos fueron ejecutados. Art. 474: Despus que una persona haya fallecido, no podrn ser impugnados sus actos entre vivos, por causa de incapacidad, a no ser que sta resulte de los mismos actos, o que se hayan consumado despus de interpuesta la demanda de incapacidad. Esta disposicin no rige si se demostrare la mala fe de quien contrat con el fallecido. La norma eludida veda toda impugnacin a los actos del insano despus de su fallecimiento, principio que no es absoluto admitiendo dos excepciones:
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a) Que la insania resulte de los propios actos del enfermo lo cual significa una evidencia de su enfermedad. b) Los actos realizados por el presunto insano despus de interpuesta la demanda de incapacidad pero antes de la sentencia. Art. 3615: Para poder testar es preciso que la persona est en su perfecta razn. Los dementes slo podrn hacerlo en los intervalos lcidos que sean suficientemente ciertos y prolongados para asegurarse que la enfermedad ha cesado por entonces. 3615. L. 13, tt. 1, part. 6. L. 7, tt. 11, lib. 1, y L. 6, tt. 5, lib. 3, Fuero Real. Se dir que es intil este

artculo, porque para los actos jurdicos la persona debe estar en su perfecta razn; pero por una doctrina general los actos ejecutados por una persona que no est en su completa razn, no pueden ser anulados despus de su muerte, cuando la incapacidad de esa persona no ha sido declarada en juicio. El artculo, pues, hace una excepcin al principio, decidiendo de una manera absoluta que los dementes no pueden testar, as, aunque el testador hubiese muerto sin estar juzgado como demente, sus disposiciones testamentarias podran ser atacadas como hechas por un demente; porque el ejercicio de las facultades intelectuales debe exigirse con ms rigor en las disposiciones gratuitas que en los actos a ttulo oneroso. Nombramos slo en el artculo a los dementes. Porque la demencia es la expresin genrica que designa todas las variedades de la locura, es la privacin de la razn con sus accidentes y sus fenmenos diversos. Todas las especies de demencia tienen por principio una enfermedad esencial de la razn, y por consiguiente falta de deliberacin y voluntad. La demencia es el gnero y comprende la locura continua o intermitente, la locura total o parcial, la locura tranquila o delirante, el furor, la monomana, el idiotismo, etc. La primera parte del artculo comprende la embriaguez y todo accidente que prive de la completa razn. En cuanto a la monomana, los mdicos han sostenido que ella no hace al hombre incapaz sino en lo que se relaciona a la parte atacada de su inteligencia; pero que fuera de ella sus actos, siendo razonables, deben ser juzgados como los de un hombre en completo juicio. TROPLONG, en el comentario al art. 901, les ha contestado que todas las monomanas son locuras, que aunque parciales y circunscriptas en apariencia, son sin embargo indicios ciertos de una perturbacin radical. La razn del hombre, dice, es una y no es susceptible de divisin. Cuando la locura se apodera de ella, aunque aparece estar en una sola parte, la vicia por entero. No todos los mdicos participan del error cardinal de la divisibilidad de la razn; los ms sensatos y experimentados son de la opinin adoptada siempre por los tribunales, a saber, que el loco cuya demencia no tiene sino apariencias parciales, es tan loco como el de la demencia absoluta. Mas es preciso, contina TROPLONG, decir que la mayor parte de los mdicos estn inclinados a darse sobre esta materia una competencia

exclusiva, considerando que poseen la solucin de los problemas del entendimiento humano; pero su juicio no podra ser siempre el juicio de los magistrados: los puntos de vista de unos y otros son muy diferentes para conducirlos al mismo fin. Con su rectitud ordinaria, el Derecho civil exige en el hombre que quiere erigir en ley domstica su ltima voluntad, que esta voluntad nazca de un espritu sano, sin entrar en la distincin de la demencia parcial y de la demencia absoluta. Aunque esta voluntad apareciera con los caracteres exteriores del buen juicio, la ley desconfa de ella, porque nada le asegura que sus mviles no sean uno de esos errores que obran en secreto en el espritu del monomanaco. TROPLONG contina demostrando que el monomanaco debe ser siempre tenido por demente; sus actos de buen juicio no son verdaderamente intervalos lcidos; que se le toque el lado dbil de su inteligencia y se le ver al momento perderse en las ms singulares aberraciones: est, por lo tanto, en estado de demencia. Nosotros creemos que el juicio de TROPLONG es demasiado absoluto, y no debemos tener por una verdad incontestable la indivisibilidad de la razn humana. Los jueces deben tener el poder de apreciacin para decidir de la capacidad de disponer en que puede haberse hallado el monomanaco. La locura parcial puede no ser sino una locura con intervalos ms considerables que lo que ciertas intermitencias pueden permitir a la locura total. No sera ms prudente y ms jurdico resolver la cuestin como cuestin de hecho segn las circunstancias, el carcter, la extensin y la intensidad ms o menos grande de la monomana del testador, como tambin la rectitud y buen sentido en sus disposiciones? Juzgamos, pues, que el monomanaco no debe ser considerado siempre por loco. Tal es tambin la opinin de jurisconsultos respetables como DEMOLOMBE, t. 18, nm. 339. TOULLIER, t. 2, nm. 1312. ZACHARIAE, t. 3, pg. 25. En cuanto a la ltima parte del artculo, el Derecho romano, al hablar de los intervalos lcidos, nos advierte que stos no deben confundirse con la sombra del reposo inumbrata quies, que alguna vez sobreviene al demente (L. 18, Dig. De acquir. posses.). Los intervalos lcidos de que hablan las leyes no es una tranquilidad superficial, una remisin accidental y pasajera del mal. Es preciso que el
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intervalo lcido sea una vuelta completa de la razn, que disipe las ilusiones y los errores de que

estaba posedo el demente. Este estado es el que JUSTINIANO llama perfectissima intervalla (L. 6, Cd. De Curat, furiosi) y en el que las leyes romanas han procurado indagar el valor de los actos ejecutados por un demente en esos intervalos dados a la razn, y han decidido que esos actos deben valer, cuando emanan de una voluntad capaz de bien y de mal. "Furiosum in suis indusiss ultimum condere elogium possunt". L. 9. Cd. Qui test. facere possunt. Art. 3616: La ley presume que toda persona est en su sano juicio mientras no se pruebe lo contrario. Al que pidiese la nulidad del testamento, le incumbe probar que el testador no se hallaba en su completa razn al tiempo de hacer sus disposiciones; pero si el testador algn tiempo antes de testar se hubiese hallado notoriamente en estado habitual de demencia, el que sostiene la validez del testamento debe probar que el testador lo ha ordenado en un intervalo lcido. 3616. L. 2, tt. 14, Part. 3a, DEMOLOMBE, t. 18, nms. 361 y 362. AUBRY y RAU, 648, MARCADE, sobre el art. 901, nms. 487 y 488. TROPLONG, sobre el art. 901, desde el nm. 464. El estado de demencia como un hecho puede probarse por testigos, aunque el escribano haya expresado en el testamento que el testador se hallaba en su perfecta razn, pues que los escribanos no tienen misin para comprobar autnticamente el estado mental de aquellos cuyas voluntades redactan. Sus enunciaciones valederas son nicamente las relativas a la sustancia misma del acto y a las solemnidades prescriptas. Efectos jurdicos de la demencia sobre la imputabilidad por actos ilcitos: normas del cdigo (Art. 1070 y 1076). Art. 1070: No se reputa involuntario el acto ilcito practicado por dementes en lcidos intervalos, aunque ellos hubiesen sido declarados tales en juicio; ni los practicados en estado de embriaguez, si no se probare que sta fue involuntaria. Por ello, el interdicto, aunque sea incapaz para celebrar actos jurdicos, debe responder por los actos ilcitos que haya efectuado en esos intervalos de lucidez pues tenia, en esos momentos, pleno discernimiento de lo que realizaba, sindole imputables sus consecuencias. Art. 921: Los actos sern reputados hechos sin discernimiento, si fueren actos lcitos practicados por menores impberes, o actos ilcitos por menores de diez aos; como tambin los actos de los dementes que no fuesen practicados en intervalos lcidos, y los practicados por los que, por cualquier accidente, estn sin uso de razn.

921. El Derecho romano reconoca tres grandes pocas en la vida humana: 1 Desde el nacimiento hasta el fin del 7 ao, y llamaba infantes a las personas que se hallaban en este perodo, qui fari non possunt, literalmente, los que no pueden an hablar, a diferencia del mutus que est privado del uso de la palabra por un vicio orgnico. La condicin de fari posse tena sus bases en las costumbres romanas, de revestir los actos ms importantes con las formas solemnes de un dilogo. Los romanos no queran envilecer los actos jurdicos haciendo repetir a un nio palabras que no comprendiese. El nio deba siempre comprender el sentido de las palabras, es decir, hablar con discernimiento, aunque no comprendiese el motivo y el fin del negocio. De aqu dimanaban tres estados de inteligencia: 1 Comprensin del fondo mismo del negocio; 2 Ignorancia del negocio, pero comprensin de su forma, es decir, de las palabras que deba pronunciar; 3 Falta de esta ltima comprensin, aunque el nio fuese capaz de articular maquinalmente las palabras. En esta ltima, la capacidad de obrar no exista en manera alguna. Los romanos seguan una antigua doctrina de la filosofa griega, que atribuye una virtud oculta al nmero 7, doctrina que por motivos religiosos, era seguida en la Edad Media, e hizo dividir en siete partes el gran Cdigo de Espaa, conocido bajo el nombre de las Siete Partidas, y como estn divididos en siete partes los cincuenta libros del Digesto, por la razn misteriosa que expresa JUSTINIANO en su constitucin Tanta, 1. 2 Desde el fin del 7 ao hasta el fin de los 14 o 12 segn el sexo. Durante estos dos primeros perodos, las personas se llamaban impberes. 3 Desde el fin de los 14 o 12, hasta el fin de los 25, y se llaman adultos. Durante estos tres primeros perodos, las personas eran menores. 4 Desde los 25 hasta la muerte, mayores. Haba estados intermedios: cuando la persona se hallaba en el trmino medio entre la infancia y la pubertad, a los diez aos y medio por ejemplo, se deca pubertati proximus. Entonces ya responda de sus actos ilcitos, aunque todava no le eran aplicables las leyes criminales. El derecho moderno deba emanciparse de estas antiguas clasificaciones, que no tienen un fundamento general para los individuos de todas las naciones. Respecto a la mayor edad, ya muchos cdigos han sealado otro nmero de aos que el del Derecho romano. Yo sealo tambin los diez aos para los actos ilcitos, mientras el Derecho romano y el de Partidas sealaban diez aos y

medio.
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Ante la claridad de los artculos 1070 y 921 es indiscutible la responsabilidad civil del demente que ejecuta un acto ilcito durante un intervalo lucido, se trate o no de una demencia declarada y solo puede disentirse sobre quien pesa la prueba de imputabilidad de acto ilcito; mientras que en el caso contrario, no declarado incapaz, rige el articulo 140 y la prueba corresponder a quien alega la irresponsabilidad por cuanto la capacidad se supone mientras la incapacidad no haya sido declarada. Surge de todo lo expuesto que si no media un acto voluntario no ser el resultado de una libre determinacin y en ese caso el alienado no ser responsable de los perjuicios que cause. Art. 1076: Para que el acto se repute delito, es necesario que sea el resultado de una libre determinacin de parte del autor. El demente y el menor de diez aos no son responsables de los perjuicios que causaren. El intervalo lucido para ser tal y producir sus efectos en derecho, debe reunir los siguientes caracteres: 1) Debe ser indubitable: de modo tal que no quepa la mnima duda sobre la lucidez. 2) Debe tener duracin prolongada, pues un retorno pasajero a la razn, una vuelta fugaz de las facultades mentales, es ineficaz jurdicamente. Efectos de la demencia sobre la libertad personal (Art. 482). Art. 482: El demente no ser privado de su libertad personal sino en los casos en que sea de temer que, usando de ella, se dae a s mismo o dae a otros. No podr tampoco ser trasladado a una casa de dementes sin autorizacin judicial. Las autoridades policiales podrn disponer la internacin, dando inmediata cuenta al juez, de las personas que por padecer enfermedades mentales o ser alcoholistas crnicos o toxicmanos pudieren daar su salud o la de terceros o afectaren la tranquilidad pblica. Dicha internacin slo podr ordenarse, previo dictamen del mdico oficial. A pedido de las personas enumeradas en el artculo 144 el juez podr, previa informacin sumaria, disponer la internacin de quienes se encuentren afectados de enfermedades mentales aunque no justifiquen la declaracin de demencia, alcoholistas crnicos y toxicmanos, que requieran asistencia en establecimientos adecuados, debiendo designar un defensor especial para asegurar que la internacin no se prolongue ms de lo indispensable y aun evitarla, si pueden prestarle debida asistencia las personas obligadas a la prestacin de alimentos.

Juicio de insania: normas del cdigo civil y del cdigo procesal (ley 17454 modificada por ley 22434). Art. 140: Ninguna persona ser habida por demente, para los efectos que en este Cdigo se determinan, sin que la demencia sea previamente verificada y declarada por juez competente. En definitiva corresponde efectuar la siguiente distincin: Normas de fondo: a) Necesidad de verificacin judicial. b) Necesidad de examen medico. c) Caractersticas del dictamen medico. d) Personas facultadas para efectuar la denuncia. e) Nombramiento de curadores provisionales. Normas procesales: a) Recaudos por la iniciacin del juicio. b) Tramites para la denuncia. c) Trmino de prueba. d) Partes esenciales en el juicio. e) Caractersticas del informe medico. f) Plazo para dictar la sentencia, previa inspeccin ocular del presunto insano. g) Criterio sobre la internacin del enfermo. h) Rehabilitacin del insano. Quienes pueden pedir la declaracin. Art. 144: Los que pueden pedir la declaracin de demencia son: 1. El esposo o esposa no separados personalmente o divorciados vincularmente. 2. Los parientes del demente. 3. El Ministerio de Menores. 4. El respectivo cnsul, si el demente fuese extranjero. 5. Cualquier persona del pueblo, cuando el demente sea furioso, o incomode a sus vecinos. Situacin pendiente, el juicio, curadores provisionales, normas sobre la prueba a producir y valor de la pericia medica. A. El juicio. Es juez competente para atender en el juicio de insania el del domicilio del presunto demente.
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Requisitos: a) Que el presentante justifique su personera de denunciante. b) Que se expongan los hechos acompaando certificado de dos mdicos relativo al estado mental del presunto incapaz y su peligrosidad actual. B. Curadores provisionales. Durante la tramitacin de la insania pueden nombrarse dos clases de curadores provisionales. I. Curador ad-litem. Art. 147: Interpuesta la solicitud de demencia, debe nombrarse para el demandado como demente, un curador provisorio que lo represente y defienda en el pleito, hasta que se pronuncie la sentencia

definitiva. En el juicio es parte esencial el Ministerio de Menores. II. Curador de los bienes. El nombramiento de este curador no es forzoso como el anterior y esta supeditado a dos presupuestos de hecho: a) Notoriedad de la enfermedad. b) Existencia de bienes del enfermo. El curador provisional a los bienes tiene las mismas atribuciones que el curador definitivo variando solo en lo referente a la temporalidad de su cometido. Las funciones del curador a los bienes, como administradores de los mismos, a quienes son entregados bajo inventario, son ajenas por completo al cuidado de la persona del representado. C. Normas sobre la prueba a producir. Art.: 626 (cdigo procesal civil): Con los recaudos de los artculos anteriores y previa vista al asesor de menores e incapaces, el juez resolver: 1 El nombramiento de UN (1) curador provisional, que recaer en UN (1) abogado de la matrcula. Sus funciones subsistirn hasta que se discierna la curatela definitiva o se desestime la demanda. 2 La fijacin de un plazo no mayor de TREINTA (30) das, dentro del cual debern producirse todas las pruebas. 3 La designacin de oficio de TRES (3) mdicos psiquiatras o legistas, para que informen, dentro del plazo preindicado, sobre el estado actual de las facultades mentales del presunto insano. Dicha resolucin se notificar personalmente a aqul. No obstante ser el informe medico judicial la prueba fundamental en esta clase de juicios, nada obsta a que las partes puedan proponer adems otras pruebas sobre la salud mental del denunciado (informes de hospicios, sanatorios donde haya sido atendido, declaracin de sus mdicos particulares, testigos, documentos, etc.). Las partes. Son partes en el juicio de insania, el curador provisional y el asesor de menores, como tambin el denunciante y el denunciado que estn facultados para ofrecer y rendir pruebas. D. Valor de la pericia medica. Art. 143: Si del examen de facultativos resultare ser efectiva la demencia, deber ser calificada en su respectivo carcter, y si fuese mana, deber decirse si es parcial o total. Art.: 631 (cdigo procesal civil): Los mdicos, al informar sobre la enfermedad, debern expedirse con la mayor precisin posible, sobre los siguientes puntos: 1 Diagnstico. 2 Fecha aproximada en que la enfermedad se manifest. 3 Pronstico. 4 Rgimen aconsejable para la proteccin y asistencia del presunto insano. 5 Necesidad de su internacin.

El dictamen medico, es procesalmente una prueba pericial y su produccin obligatoria, no pudiendo el juez dictar sentencia sin haberse cumplido con esa diligencia, pero no es forzoso que se atenga a sus conclusiones, pudiendo, tericamente, apartarse de ellas, aunque en la practica jams ocurre. Cuanto mas el juez que no se convence con el dictamen pericial, mxime cuando algn perito se expide en disidencia, puede designar otros mdicos para que practiquen nuevos exmenes y dictmenes y si con ellos aun aparecen distintas opiniones opta por la que mas le convenza. La sentencia a dictar: su contenido. La decisin judicial debe contener una resolucin inequvoca sobre la denuncia ya aceptndola, ya rechazndola y pronunciarse sobre la capacidad o incapacidad del denunciado. Art.: 632 (cdigo procesal civil): Producido el informe de los facultativos y dems pruebas, se dar traslado por CINCO (5) das al denunciante, al presunto insano y al curador provisional y, con dar vista al asesor de menores e incapaces.
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Art.: 633 (cdigo procesal civil): Antes de pronunciar sentencia, y si las particularidades del caso lo aconsejaren, el juez har comparecer al presunto demente a su presencia o se trasladar a su domicilio o lugar de internacin. La sentencia se dictar en el plazo de QUINCE (15) das a partir de la contestacin de la vista conferida al asesor de menores e incapaces o, en su caso, del acto a que se refiere el prrafo anterior. Si no se verificare la incapacidad, pero de la prueba resultare inequvocamente que del ejercicio de la plena capacidad pudiere resultar dao a la persona o al patrimonio de quien sin haber sido hallado demente presenta disminucin de sus facultades, el juez podr declararlo inhabilitado en la forma y con el alcance previstos en el artculo 152 bis del Cdigo Civil. En este caso, o si se declarase la demencia, se comunicar la sentencia al registro del estado civil y capacidad de las personas. La sentencia ser apelable dentro de quinto da por el denunciante, el presunto demente o inhabilitado, el curador provisional y el asesor de menores. En los procesos de declaracin de demencia, si la sentencia que la decreta no fuere apelada se elevar en consulta. La cmara resolver previa vista al asesor de menores e incapaces, sin otra sustanciacin. Art.: 634 (cdigo procesal civil): Los gastos causdicos sern a cargo del denunciante si el juez

considerase inexcusable el error en que hubiere incurrido al formular la denuncia, o si sta fuere maliciosa. Los gastos y honorarios a cargo del presunto insano no podrn exceder, en conjunto, del DIEZ POR CIENTO (10%) del monto de sus bienes. Efectos de la sentencia que declara la demencia. Con respecto a los actos realizados por el enfermo mental con anterioridad a la declaracin de su incapacidad, la sentencia de interdiccin facilita su impugnacin pues si bien los actos posteriores son nulos y los anteriores anulables como los de cualquier enfermo mental no interdicto, cabe destacar que sobreviniendo la interdiccin ya no ser necesario probar que el acto se realizo sin discernimiento, bajo la influencia de la enfermedad, bastando con probar que el mal haba comenzado notoriamente antes de la fecha de celebracin del acto. Art. 473: Los anteriores a la declaracin de incapacidad podrn ser anulados, si la causa de la interdiccin declarada por el juez, exista pblicamente en la poca en que los actos fueron ejecutados. Si la demencia no era notoria, la nulidad no puede hacerse valer, haya habido o no sentencia de incapacidad, contra contratantes de buena fe y a ttulo oneroso. Independencia entre lo civil y lo penal en materia de insania. Los artculos 151 y 152 del CC consagran el principio de independencia de la cosa juzgada, en lo referente a la insania de las personas. Art. 151: La sentencia sobre demencia y su cesacin, slo hacen cosa juzgada en el juicio civil, para los efectos declarados en este Cdigo, mas no en juicio criminal, para excluir una imputacin de delitos o dar lugar a condenaciones. Art. 152: Tampoco constituye cosa juzgada en el juicio civil, para los efectos de que se trata en los artculos precedentes, cualquiera sentencia en un juicio criminal que no hubiese hecho lugar a la acusacin por motivo de la demencia del acusado, o que lo hubiese condenado como si no fuese demente el procesado. Cesacin de la incapacidad y juicio de rehabilitacin. Art. 150: La cesacin de la incapacidad por el completo restablecimiento de los dementes, slo tendr lugar despus de un nuevo examen de sanidad hecho por facultativos, y despus de la declaracin judicial, con audiencia del Ministerio de Menores. Requisitos: Art. 484: Cesando las causas que hicieron necesaria la curatela, cesa tambin sta por la declaracin judicial que levante la interdiccin. Son requisitos para el levantamiento de la incapacidad del interdicto:

a) Promocin de un juicio especial con ese objeto. b) Necesidad de un examen medico. c) Sentencia de rehabilitacin del enfermo. Procedimiento. Por analoga de la situacin, estn facultados para promover el juicio de rehabilitacin las mismas personas que la ley autoriza para denunciar la insania con la excepcin de cualquier persona del pueblo. Juez competente y procedimiento. Es competente en los procesos de rehabilitacin el juez que declar la interdiccin.
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El requisito esencial es el examen de facultativos mdicos. La designacin debe ajustarse a los mismos principios que rigen el juicio de interdiccin. La sentencia debe referirse al completo restablecimiento del interdicto lo que queda librado a la apreciacin judicial. Sordomudos: concepto y condicin jurdica. Si bien jurdicamente son sordomudos los que no pueden hablar ni or, solamente sern incapaces los que no saben ni pueden darse a entender por escrito. Art. 153: Los sordomudos sern habidos por incapaces para los actos de la vida civil, cuando fuesen tales que no puedan darse a entender por escrito. Alcance de su incapacidad; matrimonio de los sordomudos; imputabilidad por actos ilcitos. La sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, que declara la interdiccin del sordomudo tiene por efecto la supresin de la capacidad de que gozaba hasta el momento. A raz de ello queda en la condicin de un incapaz absoluto y su representacin esta a cargo del curador que se le nombre. Los sordomudos incapacitados pese a su carencia de aptitud para darse a entender por escrito, pueden contraer matrimonio si manifiestan su voluntad de otra manera, contando con el consentimiento del curador. Los actos ilcitos de los sordomudos como los de los dementes, son totalmente independiente de los efectos de la interdiccin. Procedimiento para la declaracin de la incapacidad. Igual que en el caso de la demencia, la sordomudez, no entraa por si misma, incapacidad, siendo necesaria la interdiccin judicial. Las mismas personas que pueden solicitar la declaracin judicial de incapacidad de los dementes, pueden pedir la incapacidad de los sordomudos. Para la procedencia de la declaracin de la incapacidad debe comprobarse: 1) Que se trata de un sordomudo. 2) Que no sabe o no puede darse a entender por escrito.

La denuncia debe acompaarse con un certificado medico y presentarse ante el juez del domicilio del sordomudo. Examen medico: Art. 155: El examen de los facultativos verificar si pueden darse a entender por escrito. Si no pudieren expresar su voluntad de ese modo, los mdicos examinarn tambin si padecen de enfermedad mental que les impida dirigir su persona o administrar sus bienes y en tal caso se seguir el trmite de incapacidad por demencia. Levantamiento de la interdiccin: Art. 158: Cesar la incapacidad de los sordomudos, del mismo modo que la de los dementes. Supresin de la categora: La incapacidad del sordomudo tiende a desaparecer en los cdigos mordernos, siendo un verdadero anacronismo. Alcance de la administracin conyugal. Tanto para el caso del interdicto por enfermedad mental, como en el presente caso de la sordomudez, es aplicable: Art. 1284: La administracin de los bienes de la sociedad conyugal se transfiere a la mujer, cuando sea nombrada curadora del marido. Ella tiene en tal caso, las mismas facultades y responsabilidades que el marido. Situacin de la mujer casada; evolucin de nuestro derecho en materia de capacidad. Situacin actual. La mujer casada y el rgimen de administracin conyugal. Otras limitaciones a la capacidad; la inhabilitacin; antecedentes. Hay ocasiones en que la persona sin llegar a ser un demente, no goza plenamente de sus facultades mentales, pudiendo realizar actos jurdicos que le sean perjudiciales. Hay otras ocasiones en que sin darse las circunstancias apuntadas, por diversas causas la persona no tiene plena nocin de los negocios que realiza o su espritu de ostentacin le hace proceder sin medida al punto tal de llegar a la miseria, perjudicando con ello a su familia a quien puede dejar en la indigencia. Para evitar esos males y suplir esas deficiencias squicas, que no llegan a conformar una insania, en el derecho contemporneo se ha organizado el rgimen de la inhabilitacin. El inhabilitado, no es un incapaz, sino que esta ubicado en una condicin bsica de capacidad con limitaciones. Rgimen de la ley 17711; casos de inhabilitacin; efectos de la declaracin.
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Art. 152 bis: Podr inhabilitarse judicialmente:

1. A quienes por embriaguez habitual o uso de estupefacientes estn expuestos a otorgar actos jurdicos perjudiciales a su persona o patrimonio. 2. A los disminuidos en sus facultades cuando sin llegar al supuesto previsto en el artculo 141 de este Cdigo, el juez estime que del ejercicio de su plena capacidad pueda resultar presumiblemente dao a su persona o patrimonio. 3. A quienes por la prodigalidad en los actos de administracin y disposicin de sus bienes expusiesen a su familia a la prdida del patrimonio. Slo proceder en este caso la inhabilitacin si la persona imputada tuviere cnyuge, ascendientes o descendientes y hubiere dilapidado una parte importante de su patrimonio. La accin para obtener esta inhabilitacin slo corresponder al cnyuge, ascendientes y descendientes. Se nombrar un curador al inhabilitado y se aplicarn en lo pertinente las normas relativas a la declaracin de incapacidad por demencia y rehabilitacin. Sin la conformidad del curador los inhabilitados no podrn disponer de sus bienes por actos entre vivos. Los inhabilitados podrn otorgar por s solos actos de administracin, salvo los que limite la sentencia de inhabilitacin teniendo en cuenta las circunstancias del caso. A. Casos de inhabilitacin. a) Los ebrios consuetudinarios y los toxicmanos. b) Los disminuidos en sus facultades mentales que no llegan a ser jurdicamente dementes. c) Los prdigos, que teniendo familia, dilapiden una parte importante de su patrimonio. B. Efectos de la declaracin. La inhabilitacin coloca al inhabilitado bajo el rgimen de la asistencia, y as, sin la conformidad del curador que se les nombre, no podrn disponer de sus bienes por actos entre vivos. Procedimiento para decretar la inhabilitacin: quienes pueden pedirla; normas aplicables; cese de la inhabilitacin. Debe nombrarse un curador al inhabilitado y aplicarse en dichos casos el rgimen procesal relativo a la declaracin de incapacidad por demencia y rehabilitacin. La inhabilitacin puede ser pedida por: a) El cnyuge. b) Ascendientes. c) Descendientes. Solo proceder cuando ellos existan y se haya dilapidado una parte importante del patrimonio. Domicilio de la persona. Concepto. Para determinar el domicilio, es indispensable distinguir entre habitacin, residencia y domicilio. a) Habitacin.

Es el lugar donde la persona se encuentra circunstancialmente en determinado momento sin que importe un grado de permanencia. Por ejemplo, el profesor y los alumnos tienen durante la clase, por habitacin, el aula. b) Residencia. Es una habitacin mas prolongada, con cierto grado de estabilidad, pero sin que exista el propsito de permanecer en forma indefinida ni fijar all su sede permanente personal o familiar, ni centralizar actividad alguna. Por ejemplo, el caso de una persona que tiene su domicilio en capital y en verano pasa una temporada en su casa de campo, esta ltima sera solo su residencia. c) Domicilio. Busso: Es el lugar que la ley instituye como asiento de las personas para la produccin de determinados efectos jurdicos. Orgaz: Es el centro territorial de las relaciones jurdicas de una persona o el lugar en que la ley sita a una persona para la generalidad de las relaciones de derecho. Es el asiento legal o sede jurdica de la persona . Caracteres. a) Legal : pues esta establecido por la ley. b) Necesario : para el derecho no pueden existir personas sin domicilio. c) nico : la ley no permite que la persona pueda tener dos domicilios distintos. Especies. Existen dos clases fundamentales de domicilio: A. El domicilio general u ordinario. Aubry Rau: El que se aplica a la generalidad de los derechos y de las obligaciones que entran en el derecho civil.
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Puede ser de tres clases: a) Domicilio de origen. b) Domicilio legal. c) Domicilio real o voluntario. El primero y el segundo son atribuidos por la ley, el tercero, depende exclusivamente de la voluntad de la persona. B. Domicilio especial. No tiene valor para ciertos asuntos, no aplicndose a todos los derechos y obligaciones sino solo alguno de ellos y en determinadas circunstancias. Principios de necesidad y de unidad; limitaciones. A. Principio de necesidad. No puede concebirse que pueda carecerse de el. B. Principio de unidad. Dan por admitida la imposibilidad de coexistencia simultnea de dos domicilios generales. Domicilio general fundado en la residencia (domicilio real). El domicilio general u ordinario que sirve para toda clase de relaciones jurdicas, es el domicilio real.

Art. 89: El domicilio real de las personas es el lugar donde tienen establecido el asiento principal de su residencia y de sus negocios. El domicilio de origen, es el lugar del domicilio del padre, en el da del nacimiento de los hijos. Caracteres: a) Real : pues tiene por base la efectiva residencia permanente. b) Voluntario : por cuanto su constitucin, mantenimiento y extincin dependen de la persona a quien afecta. c) Libre eleccin : Art. 97: El domicilio puede cambiarse de un lugar a otro. Esta facultad no puede ser coartada ni por contrato, ni por disposicin de ltima voluntad. El cambio de domicilio se verifica instantneamente por el hecho de la traslacin de la residencia de un lugar a otro, con nimo de permanecer en l y tener all su principal establecimiento. d) nico : Art. 94: Si una persona tiene establecida su familia en un lugar, y sus negocios en otro, el primero es el lugar de su domicilio. Requisitos. Los requisitos indispensables para la existencia del domicilio real o sea los elementos que lo constituyen, son: A. Corpus. El corpus esta constituido por la residencia efectiva y real de una persona en determinado lugar. Art. 93: En el caso de habitacin alternativa en diferentes lugares, el domicilio es el lugar donde se tenga la familia, o el principal establecimiento. Art. 94: Si una persona tiene establecida su familia en un lugar, y sus negocios en otro, el primero es el lugar de su domicilio. B. Animus. El animus es el elemento psicolgico y consiste en la intencin de permanecer en un lugar y constituir en ese lugar el centro de los afectos, intereses y bienes por tiempo indefinido. Este elemento no esta expresamente consignado en el cdigo, pero surge implcitamente de varias disposiciones: Art. 92: Para que la habitacin cause domicilio, la residencia debe ser habitual y no accidental, aunque no se tenga intencin de fijarse all para siempre. Art. 97: El domicilio puede cambiarse de un lugar a otro. Esta facultad no puede ser coartada ni por contrato, ni por disposicin de ltima voluntad. El cambio de domicilio se verifica instantneamente por el hecho de la traslacin de la residencia de un lugar a otro, con nimo de permanecer en l y tener all su principal establecimiento.

Art. 99: El domicilio se conserva por la sola intencin de no cambiarlo, o de no adoptar otro. Art. 95: La residencia involuntaria por destierro, prisin, etc., no altera el domicilio anterior, si se conserva all la familia, o se tiene el asiento principal de los negocios. Constitucin. Para constituir el domicilio real es indispensable la concurrencia de ambos elementos. Duracin. El domicilio real dura o se mantiene mientras se permanezca en un lugar con la intencin de residir all, o sea, mientras perduren juntos el corpus y el animus. Efectos. I. Orden interno.
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a) Determina en ciertos casos el lugar donde debe efectuarse el cumplimiento de las obligaciones. b) Determina la competencia de las autoridades. c) Determina el lugar donde se abre la sucesin. d) Determina la competencia de los jueces para hacer el discernimiento de la tutela de los menores hurfanos. II. Orden internacional. En el orden del derecho internacional privado, la capacidad o incapacidad de hecho se rige por la ley de su domicilio; como tambin los atributos; la transmisin; etc., de las cosas muebles que se acostumbra llevar consigo; la sucesin; etc. Domicilio general atribuido por la ley (domicilio legal); concepto. Hay casos en que la ley le atribuyen a las personas un domicilio, al margen de su voluntad y sin que estas realmente residan all. Art. 90: El domicilio legal es el lugar donde la ley presume, sin admitir prueba en contra, que una persona reside de manera permanente para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones, aunque de hecho no est all presente, y as: Caracteres: a) Forzoso : por cuanto lo impone la ley independientemente de la voluntad del interesado. b) Ficticio : por cuanto la ley supone la presencia del interesado en ese lugar. c) Excepcional y de interpretacin restrictiva: funciona nicamente en las hiptesis previstas por la ley. d) Adems, participa de los caracteres comunes al domicilio general u ordinario. Casos. Art. 90: El domicilio legal es el lugar donde la ley presume, sin admitir prueba en contra, que una persona reside de manera permanente para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones, aunque de hecho no est all presente, y as: 1. Los funcionarios pblicos, eclesisticos o seculares, tienen su domicilio en el lugar en que deben

llenar sus funciones, no siendo stas temporarias, peridicas, o de simple comisin. 2. Los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar en que se hallen prestando aqul, si no manifestasen intencin en contrario, por algn establecimiento permanente, o asiento principal de sus negocios en otro lugar. 3. El domicilio de las corporaciones, establecimientos y asociaciones autorizadas por las leyes o por el gobierno, es el lugar donde est situada su direccin o administracin, si en sus estatutos o en la autorizacin que se les dio, no tuviesen un domicilio sealado. 4. Las compaas que tengan muchos establecimientos o sucursales tienen su domicilio especial en el lugar de dichos establecimientos, para slo la ejecucin de las obligaciones all contradas por los agentes locales de la sociedad. 5. Los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no tuviesen domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual. 6. Los incapaces tienen el domicilio de sus representantes. 7. El domicilio que tena el difunto determina el lugar en que se abre su sucesin. 8. Los mayores de edad que sirven, o trabajan, o que estn agregados en casa de otros, tienen el domicilio de la persona a quien sirven, o para quien trabajan, siempre que residan en la misma casa, o en habitaciones accesorias, con excepcin de la mujer casada, que, como obrera o domstica, habita otra casa que la de su marido. 9. Efectos. Sus efectos son los del domicilio general u ordinario y similares a los del domicilio real. La nica diferencia radica en que el legal es impuesto por la ley al margen de una efectiva residencia permanente, y que adems priva sobre el real. Domicilio de origen: concepto. Art. 89: El domicilio real de las personas es el lugar donde tienen establecido el asiento principal de su residencia y de sus negocios. El domicilio de origen, es el lugar del domicilio del padre, en el da del nacimiento de los hijos. Relevancia jurdica. a) Determina el domicilio de la persona cuando esta de viaje. Art. 96: En el momento en que el domicilio en pas extranjero es abandonado, sin nimo de volver a l, la persona tiene el domicilio de su nacimiento. Art. 98: El ltimo domicilio conocido de una persona es el que prevalece, cuando no es conocido el nuevo.
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b) Determina la ley aplicable a la legitimacin de los hijos extramatrimoniales. Domicilio especial: concepto.

Es aquel que solo surte efectos para una o mas relaciones jurdicas en particular. Domicilio general Domicilio especial Necesario. No es necesario. nico. Mltiple. Atributo de la persona. No lo es. Imprescriptible. Puede prescribir. Inalienable. Puede cederse. Concluye con la persona. Puede transmitirse. El domicilio especial tiene un mbito limitado y su eficacia se limita a los supuestos para los cuales ha sido instituido. Casos. Efectos que surte. Hay distintas especies de domicilio especial: a) Domicilio procesal (tambin llamado ad-litem): es el que debe constituir todo litigante en el respectivo expediente para los efectos de cada juicio, notificaciones, emplazamientos, intimaciones de pago, etc. b) Domicilio de eleccin (tambin denominado contractual o convencional): es el que eligen las partes para los efectos del mismo. c) Domicilio de las sucursales : Art. 90 inc. 4: Las compaas que tengan muchos establecimientos o sucursales tienen su domicilio especial en el lugar de dichos establecimientos, para slo la ejecucin de las obligaciones all contradas por los agentes locales de la sociedad. d) Domicilio comercial : corresponde a toda persona que ejerza el comercio y es el lugar donde esta el asiento principal de sus negocios. Necesidad de producir prueba autentica de su constitucin: jurisprudencia. Para que el domicilio de eleccin produzca efectos debe probarse en forma autentica. Ausencia de una persona de su domicilio, efectos varios. La ausencia de una persona de su domicilio sin que de ella se tengan noticias por un cierto plazo produce dos efectos fundamentales: a) Es una causal para que provea a la proteccin de sus bienes. b) Hace tambin presumir, que la persona desaparecida ha fallecido dando motivo al juicio de presuncin de fallecimiento. La ausencia como causal de incapacidad; sistema del cdigo; sus vacos. La ley 14394 cubri el vaci del cdigo organizando el rgimen correspondiente a los ausentes declarados tales en juicio. Reglamentacin de la ausencia en la ley 14394; doble juego de disposiciones. En primer lugar, reglamenta la situacin de los ausentes declarados tales. En segundo trmino organiza el rgimen de la ausencia con presuncin de fallecimiento. Las normas de los artculos 15 a 21 y los problemas que ha planteado su interpretacin. A. Requisitos legales. Art. 15 (ley 14394): Cuando una persona hubiere desaparecido del lugar de su domicilio o

residencia, sin que de ella se tengan noticias y sin haber dejado apoderado, podr el juez a instancia de parte interesada, designar un curador a sus bienes, siempre que el cuidado de stos lo exigiese. La misma regla se observar si, existiendo el apoderado, sus poderes fueren insuficientes, no desempease convenientemente el mandato, o ste hubiese caducado. Son requisitos legales: a) Desaparicin de una persona de su domicilio o residencia. b) Existencia de bienes que requieran actos de administracin o conservacin. c) Falta de apoderados o apoderado sin poderes suficientes, o que haya caducado el mandato o por mal desempeo del mismo. B. Quienes pueden pedir la declaracin. Art. 17 (ley 14394): Podrn pedir la declaracin de ausencia y el nombramiento del curador el ministerio pblico y toda persona que tuviere inters legtimo respecto de los bienes del ausente. Tienen inters legtimo las siguientes personas: a) Los parientes en grado sucesible. b) Los eventuales acreedores por alimentos que son los enumerados precedentemente, como tambin el suegro, la suegra, el yerno, la nuera y el donante. c) El instituido heredero o legatario en un testamento abierto.
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La denuncia tambin puede hacerse por el ministerio pblico, segn la ley, y tambin puede hacerlo el ministerio pupilar. C. Juez competente. La declaracin de ausencia debe ser pedida ante el juez del domicilio del ausente o ultima residencia del mismo, sin no se conoce el domicilio de esta. D. Trmite o procedimiento a seguir. Art. 18 (ley 14394): El presunto ausente ser citado por edictos durante cinco das y si vencido el trmino no compareciese, se dar intervencin al defensor oficial, o en su defecto se nombrar defensor al ausente. El ministerio pblico ser parte necesaria en el juicio. En caso de urgencia el juez podr designar un administrador provisional o adoptar las medidas que las circunstancias aconsejen. Art. 19 (ley 14394): Odo el defensor del ausente, y concurriendo los extremos legales, se declarar la ausencia y se nombrar curador E. Nombramiento de curador. Para esta designacin sern preferidos los parientes idneos del ausente, en el siguiente orden: 1) El cnyuge, cuando conservase la vocacin hereditaria, o subsistiese la sociedad conyugal. 2) Los hijos. 3) El padre, o la madre. 4) Los hermanos y los tos.

5) Los dems parientes en grado sucesible. F. Efectos. La declaracin de ausencia autoriza a instituir un representante del ausente que reemplace la imposibilidad de obrar en que este se encuentra por no estar presente. G. Cesacin de la curatela del ausente. Art. 21 (ley 14394): Termina la curatela de los ausentes, declarados: 1) Por la presentacin del ausente, sea en persona o por apoderado. 2) Por la muerte del mismo. 3) Por su fallecimiento presunto, judicialmente declarado. Medidas de proteccin de los bienes del ausente. Modificacin del Art. 54 por la ley 17711; supresin de la incapacidad del ausente. La medida de proteccin que significa la ausencia declarada esta dirigida a los bienes que carecen momentneamente de su titular para su cuidado y administracin. La ausencia como antecedente que hace presumir el fallecimiento. Cuando esa ausencia se prolonga por tres aos en los casos comunes, dos aos cuando el desaparecido ha estado en el lugar de una catstrofe o emprendido una empresa riesgosa y seis meses cuando viajaba en una nave o aeronave que ha naufragado o se ha perdido, puede abrirle la posibilidad de promover el juicio en ausencia con presuncin de fallecimiento al que nos dedicaremos en el prximo capitulo.
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Fin de la existencia de las personas naturales. La existencia de las personas naturales, o sea las personas de existencia visible, se extingue por la muerte y esta, para el derecho puede ser: probada o presunta. La muerte natural. Art. 103: Termina la existencia de las personas por la muerte natural de ellas. La muerte civil no tendr lugar en ningn caso, ni por pena, ni por profesin en las comunidades religiosas. 103. Los votos solemnes en comunidades religiosas causan incapacidad para todos los efectos civiles. Desde ese momento, la sucesin de los religiosos es deferida segn su testamento, o se da a los parientes que se encuentran en grado de sucederles. Pero esta posicin de una persona viva no ha podido sostenerse sino con excepciones tan comunes, que todos los das vemos dejar sin efecto la ley que caus la muerte civil por la profesin religiosa. El religioso profeso que ha sido elevado al episcopado y queda secularizado, recobra por su promocin a esta dignidad la vida civil que haba perdido por su profesin, y viene a ser capaz de todas las funciones pblicas; puede adquirir bienes por toda clase de actos; tiene derecho a disponer por testamento de los que posee y abintestato transmite su sucesin a sus parientes.

Tambin los religiosos, curas de las parroquias, como ha habido tantos ejemplos en la Repblica, pueden adquirir bienes y disponer de ellos libremente. Son tambin restituidos a la vida civil los religiosos que obtienen dispensa de sus votos, dispensas comunes y tan fciles de obtener, como lo vemos diariamente. Causaba tantas dificultades en las familias esta aparicin repentina del individuo a quien ya se haba heredado o contndosele por muerto en la sucesin de los padres, que Francia no reconoci, como asegura POTHIER, la facultad de esas dispensas ni aun en el Sumo Pontfice, y no eran por ellas restituidos a la vida civil los religiosos dispensados de sus votos. En la Repblica no ha sido as, y ha dependido de un obispo, de un vicario apostlico, y aun de los vicarios capitulares, derogar las leyes y restituir a la vida civil a los muertos civilmente por la profesin religiosa. Es mejor pues, que tales leyes no existan, cuando son tantos los medios de dejarlas sin efecto, causando cuestiones difciles en las familias, tanto ms cuanto que ni la muerte civil era efectiva. Mil veces los religiosos han sido miembros de los cuerpos legislativos, nacionales o provinciales, y en muchos pueblos lo son hasta hoy. As pues, si una sucesin es deferida a un religioso o religiosa, pueden stos hacer una abdicacin voluntaria de ella con ms conocimiento que las que hacen de las sucesiones futuras al profesar. El religioso, por conservar la vida civil, no deja de ser miembro de una persona jurdica, su convento, sujeto en un todo a los estatutos que lo rijan. El adjetivo natural se emplea para distinguirla de la muerte civil. Prueba de la muerte. Normas del cdigo y de la ley 14394, Art. 33. La muerte ocurrida dentro del territorio de la republica se prueba nica y exclusivamente con la partida del registro civil. La muerte ocurrida en el extranjero se prueba con los medios que establezcan las leyes del lugar donde ocurri. Art. 104: La muerte de las personas, ocurrida dentro de la Repblica, en alta mar o en pas extranjero, se prueba como el nacimiento en iguales casos. Art. 105: La de los militares muertos en combate, respecto de los cuales no hubiese sido posible hacer asientos, por lo que conste en el Ministerio de Guerra. Art. 106: La de los fallecidos en conventos, cuarteles, prisiones, fortalezas, hospitales o lazaretos, por lo que conste de los respectivos asientos, sin perjuicio de las pruebas generales. Art. 107: La de los militares dentro de la Repblica o en campaa, y la de los empleados en servicio del Ejrcito, por certificados de los respectivos registros de los hospitales o ambulancias.

Art. 108: A falta de los referidos documentos, las pruebas del fallecimiento de las personas podrn ser suplidas por otros en los cuales conste el fallecimiento, o por declaraciones de testigos que sobre l depongan. En los casos en que el cadver de una persona no fuese hallado, el juez podr tener por comprobada la muerte y disponer la pertinente inscripcin en el registro, siempre que la desaparicin se hubiera producido en circunstancias tales que la muerte deba ser tenida como cierta. Igual regla se aplicar en los casos en que no fuese posible la identificacin del cadver. Art. 55: El hecho de la definicin se probar: 1) Con el certificado de defuncin extendido por el mdico que hubiera asistido al difunto en su ltima enfermedad y a falta de l, por cualquier otro mdico requerido al efecto, o el de la obsttrica en el caso del artculo 36. 2) Con certificado de defuncin otorgado por autoridad policial o civil, si no hubiera mdico en el lugar en que ella ocurri. En estos casos la inscripcin deber ser suscripta por dos (2) testigos que hayan visto el cadver.
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Muerte de varias personas en un desastre comn: teora de los conmorientes. Art. 109: Si dos o ms personas hubiesen fallecido en un desastre comn o en cualquier otra circunstancia, de modo que no se pueda saber cul de ellas falleci primero, se presume que fallecieron todas al mismo tiempo, sin que se pueda alegar transmisin alguna de derecho entre ellas. 109. Todos los Cdigos modernos, con excepcin del de Chile, han creado presunciones de derecho sobre la prioridad de la muerte, cuando muchos mueren a un tiempo, derivndolas de la edad o del sexo. Para unos, primero deben haber muerto las mujeres que los varones; para otros, la edad de las personas parece que fijaba el orden del fallecimiento. Pero estas presunciones de derecho, que tambin se ven en las Leyes de Partidas, eran arbitrarias, y sin ningn fundamento positivo, y lo que es ms, no haba necesidad alguna de crear tales presunciones de derecho. Qu inters social se presentaba para que necesariamente hubiera una transmisin de derechos entre personas que haban fallecido a un tiempo, o de quienes se ignoraba cul hubiese muerto primero? Mejor es legislar el caso como el Cd. de Chile y como lo propone FREITAS, estableciendo que han muerto todas en el mismo momento y que no ha habido entre ellas transmisin alguna de derechos. De esto

no puede resultar cuestin alguna entre los sucesores de esas personas. Teora de los premorientes: En algunos cdigos como el francs, se establece otro rgimen basado en presunciones de premoriencia en base a la mayor vitalidad de las personas y as se supone que una persona de edad mediana tiene mas vitalidad que un menor de diez aos, el varn mas que la mujer, etc. y cuando se produce la muerte sin que pueda establecerse cual falleci primero, supone que lo fue el de menor vitalidad. Supresin de la muerte civil. La muerte civil constitua una pena accesoria de cierto tipo de delitos por una situacin derivada del ingreso en ordenes monsticas, e importaba la extincin de la persona con los consiguientes efectos propios de la muerte, tales como la extincin de los derechos patrimoniales y apertura de la sucesin y a veces hasta la disolucin del matrimonio no consumado. Efectos de la muerte con relacin a los derechos. La muerte causa la extincin de los derechos extramatrimoniales y la transmisin de los derechos patrimoniales. a) Derechos de familia. Con la muerte se disuelve el matrimonio y se extinguen los deberes y derechos no patrimoniales que de el derivan, se extingue la patria potestad, la tutela y la curatela. b) Atributos. Se extinguen los atributos de la persona y dejan de producir consecuencias jurdicas c) Acciones. Las acciones, medio procesal para hacer valer en juicio los derechos tambin sufre las consecuencias de la muerte de su titular. Hay numerosas excepciones, consistentes en derechos que no se extinguen por la muerte. Sucesin por causa de muerte: concepto; derechos comprendidos. A. Concepto. Art. 3279: La sucesin es la transmisin de los derechos activos y pasivos que componen la herencia de una persona muerta, a la persona que sobrevive, a la cual la ley o el testador llama para recibirla. El llamado a recibir la sucesin se llama heredero en este Cdigo. 3279. CHABOT, sobre el art. 718, nm. 1. L. 62, tt. 17, lib. 50, Dig. Proemio, y L. 8, tt. 33, part. 7. Cd. francs, art. 718; napolitano, 638; austraco, 536; de Luisiana, 867. Herencia y sucesin son sinnimos en el derecho. La L. 1, tt. 3, part. 6, da una sucinta definicin del derecho de sucesin. Decimos en el artculo que "componen la herencia" y no que pertenecen al difunto, como regularmente se define la herencia, porque entre estos ltimos hay algunos derechos que salen de su patrimonio por efecto mismo de la muerte, como el usufructo, la renta vitalicia, etctera.

B. Derechos comprendidos. Art. 3417: El heredero que ha entrado en la posesin de la herencia, o que ha sido puesto en ella por juez competente, contina la persona del difunto, y es propietario, acreedor o deudor de todo lo que el difunto era propietario, acreedor o deudor, con excepcin de aquellos derechos que no son transmisibles por sucesin. Los frutos y productos de la herencia le corresponden. Se transmiten tambin al heredero los derechos eventuales que puedan corresponder al difunto. Art. 498: Los derechos no transmisibles a los herederos del acreedor, como las obligaciones no transmisibles a los herederos del deudor, se denominan en este Cdigo: derechos inherentes a la persona, obligaciones inherentes a la persona. Derechos inherentes a la persona. a) Derechos inherentes a la persona por su naturaleza jurdica.
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Son los derechos que se originan en relaciones jurdicas creadas por la calidad especial y particular de la persona a que se refieren. Revisten este carcter de obligaciones de prestar servicios profesionales, artistas, etc., y a veces los artesanos. b) Derechos inherentes a la persona por disposicin de la ley. 1) Los derechos reales de usufructo, uso y habitacin. 2) Los derechos emanados del mandato. 3) Los derechos del socio salvo convencin en contrario. 4) Los derechos emanados de leyes de previsin social. Jubilacin, pensin, etc. 5) El derecho emanado del pacto de preferencia en la compraventa. 6) El derecho de obtener la reparacin del agravio moral. Salvo que el difunto hubiera ya entablado la accin judicial. c) Derechos intransmisibles por voluntad de las partes. Ello ocurre con el dominio imperfecto, con cualquier ventaja establecida en un contrato sujeto a situacin, como una pensin vitalicia, mutuo, comodato, etc., el seguro de vida es otro ejemplo. Presuncin de fallecimiento. La ausencia prolongada, como la falta de noticias sobre su paradero, pese a las averiguaciones practicadas por sus allegados, llevan inexorablemente a la conviccin de su muerte. Rgimen del cdigo civil y a la ley 14394. A. Sistema del cdigo. Nuestro codificador adopt un sistema mixto, tomando el rgimen gradual del cdigo francs, con plazos menores, pero agregando el concepto de presuncin de fallecimiento. B. Sistema de la ley 14394. Ley 14394. Art. 22: La ausencia de una persona del lugar de su domicilio o residencia en la Repblica, haya o no

dejado apoderado, sin que de ella se tenga noticia por el trmino de tres aos, causa la presuncin de su fallecimiento. Ese plazo ser contado desde la fecha de la ltima noticia que se tuvo de la existencia del ausente. Art. 23: Se presume tambin el fallecimiento de un ausente: 1) Cuando se hubiese encontrado en el lugar de un incendio, terremoto, accin de guerra u otro suceso semejante, susceptible de ocasionar la muerte, o hubiere participado en una empresa que implique el mismo riesgo y no se tuviere noticias de l por el trmino de dos aos, contados desde el da en que ocurri, o pudo haber ocurrido el suceso. 2) Si encontrndose en una nave o aeronave naufragada o perdida, no se tuviere noticia de su existencia por el trmino de seis meses desde el da en que el suceso ocurri o pudo haber ocurrido. Art. 24: En los casos de los artculos precedentes, podrn pedir la declaracin del da presuntivo del fallecimiento justificando los extremos legales y la realizacin de diligencias tendientes a la averiguacin de la existencia del ausente, todos los que tuvieren algn derecho subordinado a la muerte de la persona de que se trate. La competencia del juez se regir por las normas del artculo 16. Art. 25: El juez nombrar defensor al ausente o dar intervencin al defensor oficial cuando lo hubiere dentro de la jurisdiccin y citar a aqul por edictos, una vez por mes, durante seis meses. Designar, adems, un curador a sus bienes siempre que no hubiese mandatario con poderes suficientes, incluso el que prev el artculo 19, o cuando por cualquier causa aqul no desempease convenientemente el mandato. Art. 26: Pasados los seis meses, recibida la prueba y odo el defensor, el juez, si hubiere lugar a ello, declarar el fallecimiento presunto del ausente, fijar el da presuntivo de su muerte y dispondr la inscripcin de la sentencia en el Registro del Estado Civil de las Personas. La declaracin de ausencia que prev el artculo 19, no constituye presupuesto necesario de la declaracin de fallecimiento, ni suple la comprobacin de las diligencias realizadas, para conocer el paradero del ausente. Art. 27: Se fijar como da presuntivo del fallecimiento: 1) En el caso del artculo 22, el ltimo da del primer ao y medio. 2) En el que prev el artculo 23, inciso 1), el da del suceso en que se encontr el ausente, y si no

estuviese determinado, el da del trmino medio de la poca en que ocurri o pudo haber ocurrido. 3) En los supuestos del artculo 23, inciso 2), el ltimo da en que se tuvo noticia del buque o aeronave perdido. Cuando fuere posible, la sentencia determinar tambin la hora presunta del fallecimiento. En caso contrario, se tendr por sucedido a la expiracin del da declarado como presuntivo del fallecimiento.
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Art. 28: Dictada la declaratoria, el juez mandar abrir, si existiese, el testamento que hubiese dejado el desaparecido. Los herederos al da presuntivo del fallecimiento y los legatarios, o sus sucesores, recibirn los bienes del ausente, previa formacin del inventario. El dominio de los bienes del presunto fallecido se inscribir en el registro correspondiente, con la prenotacin del caso, a nombre de los herederos o legatarios que podrn hacer particin de los mismos, pero no enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin judicial. Art. 29: Si hecha la entrega de los bienes se presentase el ausente o se tuviese noticia cierta de su existencia, aqulla quedar sin efecto. Si se presentasen herederos preferentes o concurrentes preferidos que justificasen su derecho a la poca del fallecimiento presunto, podrn reclamar la entrega de los bienes o la participacin que les corresponda en los mismos, segn el caso. Sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 1307 y siguientes del Cdigo Civil, en los casos precedentes se aplicar a los frutos percibidos lo dispuesto respecto a los poseedores de buena o mala fe. Art. 30: Transcurridos cinco aos desde el da presuntivo del fallecimiento u ochenta aos desde el nacimiento de la persona, quedar sin efecto la prenotacin prescripta pudiendo desde ese momento disponerse libremente de los bienes. Queda concluida y podr liquidarse la sociedad conyugal. Art. 31: (Derogado por ley 23515 - BO: 12/6/1987) La declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento, autoriza al otro cnyuge a contraer nuevo matrimonio, quedando disuelto el vnculo matrimonial al contraerse estas segundas nupcias. La reaparicin del ausente no causar la nulidad del nuevo matrimonio. Art. 32: Si el ausente reapareciese podr reclamar la entrega de los bienes que existiesen y en el estado en que se hallasen; los adquiridos con el valor de los que faltaren; el precio que se adeudase

de los que se hubiesen enajenado, y los frutos no consumidos. Si en iguales circunstancias se presentasen herederos preferentes o concurrentes preferidos, podrn ejercer la accin de peticin de herencia. Regir en ambos casos lo dispuesto respecto de las obligaciones y derechos del poseedor de buena o mala fe. Importancia practica. a) Posibilidad del cnyuge suprstite para contraer nuevo matrimonio. b) Sucesin, con la consiguiente vocacin hereditaria de los herederos y respectivo derecho de los legatarios. c) Rgimen de previsin. d) Derechos supeditados por va de condicin o plazo a la muerte (seguros, usufructo, etc.). Casos en que se presume el fallecimiento. a) Caso ordinario. Es aquel en que la desaparicin no esta rodeada de circunstancias que acenten la sospecha de la muerte. Para este caso se requiere que transcurran tres aos desde la ltima noticia del desaparecido. b) Caso extraordinario genrico. En este caso hay circunstancias que hacen presumir con mayor fuerza la muerte, tales como una catstrofe, ocurrida en el lugar en que se encontraba el ausente (terremoto, inundacin, alud, bombardeo, accin blica, etc.) o por haber participado en una empresa riesgosa como escalamiento de montaas, exploracin de la selva, desierto, etc. c) Caso extraordinario especifico. Si la persona desaparecida viajaba en una nave o aeronave, que ha naufragado o se ha perdido basta para presumir la muerte que transcurran seis meses sin noticias de su existencia desde la fecha en que ocurri el desastre o desde la ltima comunicacin que se tuvo de la nave o aeronave. Requisitos comunes. a) Que una persona haya desaparecido de su domicilio o residencia. b) Que dicho domicilio o residencia se hallaren en la republica. c) Que no se haya tenido noticias del desaparecido. d) Que haya transcurrido el plazo que fija la ley para los distintos casos. e) Que la presuncin haya sido declarada judicialmente y mediante el procedimiento establecido por la ley. Quienes pueden pedir la declaracin. a) El cnyuge ausente. b) Los herederos presuntos del ausente. c) Los legatarios instituidos en testamento abierto. d) El fisco.
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e) El beneficiario de un seguro de vida del ausente. f) El socio de una sociedad de dos socios, el mandatario, el deudor de renta vitalicia o cualquier otro contratante cuyas obligaciones caduquen por la muerte de la contraparte.

g) El nudo propietario. h) Los acreedores de cualquier interesado patrimonialmente en al declaracin de fallecimiento del desaparecido. Quienes no pueden pedir la declaracin. a) Los acreedores del ausente. b) Los parientes del desaparecido en grado no sucesible. c) Los amigos del desaparecido. d) El ministerio fiscal. e) El cnsul respectivo, si el ausente fuese extranjero. Juez competente. Art. 24 (Ley 14394): En los casos de los artculos precedentes, podrn pedir la declaracin del da presuntivo del fallecimiento justificando los extremos legales y la realizacin de diligencias tendientes a la averiguacin de la existencia del ausente, todos los que tuvieren algn derecho subordinado a la muerte de la persona de que se trate. La competencia del juez se regir por las normas del artculo 16. Art. 16 (Ley 14394): Ser competente el juez del domicilio, o en su defecto, el de la ltima residencia del ausente. Si ste no los hubiere tenido en el pas, o no fuesen conocidos, lo ser el del lugar en que existiesen bienes abandonados, o el que hubiese prevenido cuando dichos bienes se encontrasen en diversas jurisdicciones. Requisitos y procedimiento. El procedimiento se inicia con la denuncia practicada por aquellos autorizados por la ley y a los que nos hemos referido precedentemente. Los denunciantes deben acompaar todos los documentos de los que resulte su calidad de denunciante hbil. Debe adems exponer los hechos a probar y las medidas de prueba con las cuales piensa acreditarlas. Art. 25 (Ley 14394): El juez nombrar defensor al ausente o dar intervencin al defensor oficial cuando lo hubiere dentro de la jurisdiccin y citar a aqul por edictos, una vez por mes, durante seis meses. Designar, adems, un curador a sus bienes siempre que no hubiese mandatario con poderes suficientes, incluso el que prev el artculo 19, o cuando por cualquier causa aqul no desempease convenientemente el mandato. Art. 19 (Ley 14394): Odo el defensor del ausente, y concurriendo los extremos legales, se declarar la ausencia y se nombrar curador. Para esta designacin sern preferidos los parientes idneos del ausente, en el siguiente orden:

1) El cnyuge, cuando conservase la vocacin hereditaria, o subsistiese la sociedad conyugal. 2) Los hijos. 3) El padre, o la madre. 4) Los hermanos y los tos. 5) Los dems parientes en grado sucesible. Conclusin y sentencia. Art. 26 (Ley 14394): Pasados los seis meses, recibida la prueba y odo el defensor, el juez, si hubiere lugar a ello, declarar el fallecimiento presunto del ausente, fijar el da presuntivo de su muerte y dispondr la inscripcin de la sentencia en el Registro del Estado Civil de las Personas. La declaracin de ausencia que prev el artculo 19, no constituye presupuesto necesario de la declaracin de fallecimiento, ni suple la comprobacin de las diligencias realizadas, para conocer el paradero del ausente. Da presuntivo del fallecimiento. Art. 27 (Ley 14394): Se fijar como da presuntivo del fallecimiento: 1) En el caso del artculo 22, el ltimo da del primer ao y medio. 2) En el que prev el artculo 23, inciso 1), el da del suceso en que se encontr el ausente, y si no estuviese determinado, el da del trmino medio de la poca en que ocurri o pudo haber ocurrido. 3) En los supuestos del artculo 23, inciso 2), el ltimo da en que se tuvo noticia del buque o aeronave perdido. Cuando fuere posible, la sentencia determinar tambin la hora presunta del fallecimiento. En caso contrario, se tendr por sucedido a la expiracin del da declarado como presuntivo del fallecimiento. Efectos de la declaracin del fallecimiento presunto: sobre el matrimonio y sobre los bienes.
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Los efectos de la declaracin del fallecimiento presunto, son, en general, los que derivan de la muerte efectiva o probada de las personas. A. Efectos sobre el matrimonio. La muerte probada de alguno de los cnyuges, causa la disolucin del matrimonio; La presuncin de muerte, por su parte, autoriza al otro cnyuge a contraer nuevas nupcias con lo cual provocara la disolucin del anterior. B. Efectos sobre los bienes. La declaracin de fallecimiento presunto de una persona causa la apertura de su sucesin, transfirindose desde el da presuntivo del fallecimiento los bienes que componen su herencia a sus sucesores. Apertura de la sucesin: consecuencias: particin.

Corresponde iniciar el juicio sucesorio procedindose como determinan las normas procesales. Particin. Art. 28 (Ley 14394): Dictada la declaratoria, el juez mandar abrir, si existiese, el testamento que hubiese dejado el desaparecido. Los herederos al da presuntivo del fallecimiento y los legatarios, o sus sucesores, recibirn los bienes del ausente, previa formacin del inventario. El dominio de los bienes del presunto fallecido se inscribir en el registro correspondiente, con la prenotacin del caso, a nombre de los herederos o legatarios que podrn hacer particin de los mismos, pero no enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin judicial. Garantas a favor del presunto causante: inventario, prenotacin y autorizacin judicial. La ley 14394 para proteger al presunto fallecido y agotar todas las posibilidades en su favor por su posible reaparicin limita el dominio de los sucesores otorgndoles un dominio imperfecto. A. Inventario. Como paso previo a la recepcin de los bienes, se forma un inventario de los mismos. B. Prenotacin. Consiste en una constancia junto con la inscripcin que expresa que ese bien proviene de la sucesin de una persona presuntamente fallecida, como tambin el da presuntivo de la muerte. C. Autorizacin judicial. Los sucesores reciben los bienes con limitaciones o restricciones al dominio que no es pleno para ellos y durante el periodo de la prenotacin, los mismos no podrn ser gravados o enajenados sin autorizacin del juez que entiende en la sucesin. Termino del periodo de indisponibilidad relativo o dominio imperfecto. Art. 30 (Ley 14394): Transcurridos cinco aos desde el da presuntivo del fallecimiento u ochenta aos desde el nacimiento de la persona, quedar sin efecto la prenotacin prescripta pudiendo desde ese momento disponerse libremente de los bienes. Queda concluida y podr liquidarse la sociedad conyugal. Periodo definitivo y dominio pleno. Transcurridos cinco aos desde el da presuntivo del fallecimiento o los 80 aos de edad del desaparecido se inicia una nueva situacin denominada periodo definitivo o de domino pleno. Efectos en cuanto a los bienes. A partir de ese momento desaparecen todas las limitaciones para los sucesores, su dominio se hace pleno y pueden disponer libremente de todos los bienes recibidos. Esto se opera de pleno derecho pero para hacerlo efectivo es indispensable pedir al juez que deje sin

efecto la prenotacin que existe en el registro. Disolucin ipso facto de la sociedad conyugal. Al concluir el periodo de indisponibilidad se produce otro efecto mas, si el ausente era casado, la disolucin ipso facto de la sociedad conyugal y permite al otro cnyuge pedir la liquidacin pertinente. Reaparicin del ausente: efectos en cuanto al matrimonio y a los bienes. Si bien la ausencia de una persona sin noticias suyas en los plazos establecidos por la ley hacen presumir su fallecimiento ello no constituye mas que una presuncin de carcter legal que puede quedar desvirtuada por la realidad al reaparecer el ausente o comprobarse su existencia por verdicas noticias. A. Efectos de la reaparicin en cuanto al matrimonio. Si el cnyuge del desaparecido no ha contrado nuevo matrimonio al reaparecer el presunto fallecido ya no podr hacerlo y queda reanudada la vida matrimonial con sus derechos y obligaciones. Si por el contrario la reaparicin se produce con posterioridad al segundo matrimonio del cnyuge del desaparecido, habiendo disuelto con ello el primer matrimonio, no puede volverse atrs y el segundo
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matrimonio es totalmente valido quedndole al reaparecido la posibilidad de contraer nuevas nupcias con otra esposa. B. Caso de reaparicin durante el periodo de indisponibilidad. El principio general que se aplica en estos casos es el de restituir al ausente su patrimonio. C. Caso de reaparicin en el periodo definitivo. Art. 32 (Ley 14394): Si el ausente reapareciese podr reclamar la entrega de los bienes que existiesen y en el estado en que se hallasen; los adquiridos con el valor de los que faltaren; el precio que se adeudase de los que se hubiesen enajenado, y los frutos no consumidos. Si en iguales circunstancias se presentasen herederos preferentes o concurrentes preferidos, podrn ejercer la accin de peticin de herencia. Regir en ambos casos lo dispuesto respecto de las obligaciones y derechos del poseedor de buena o mala fe. Aparicin de otros herederos. a) Presentacin en el periodo de indisponibilidad o antes: Si en iguales circunstancias se presentasen herederos preferentes o concurrentes preferidos, podrn ejercer la accin de peticin de herencia. Regir en ambos casos lo dispuesto respecto de las obligaciones y derechos del poseedor de buena o mala fe. b) Reaparicin en el perodo definitivo:

Art. 32 (Ley 14394): Si el ausente reapareciese podr reclamar la entrega de los bienes que existiesen y en el estado en que se hallasen; los adquiridos con el valor de los que faltaren; el precio que se adeudase de los que se hubiesen enajenado, y los frutos no consumidos. Si en iguales circunstancias se presentasen herederos preferentes o concurrentes preferidos, podrn ejercer la accin de peticin de herencia. Regir en ambos casos lo dispuesto respecto de las obligaciones y derechos del poseedor de buena o mala fe.