DIREITO CIVIL V DIREITO CIVIL DIREITO DAS COISAS - Da Posse Prof. Ms. Antnio Jos Resende1 ajresendeadv@gmail.

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UNIDADE I INTRODUO

1.1 Conceito e Consideraes Gerais sobre o Direito das Coisas A matria sobre o direito das coisas, ou direitos reais, est disposta na Parte Especial, Livro III, e abrange do art. 1.196 ao art. 1.510 do Cdigo Civil (Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002). Para o estudo destecontedo, sero consultados tambm os artigos 920 a 981 do CPC, para anlise da proteo e tutela dos direitos possessrios e dos reais. H, ainda hoje, ampla discusso na doutrina ptria sobre a nomenclatura mais adequada para nomear o objeto do direito positivado nesta parte do Cdigo Civil, se a denominao mais pertinente seria direito das coisas ou direitos reais. Os civilistas nacionais empregam ambas as expresses, Direitos das Coisas e Direitos Reais. Lafayette Rodrigues PEREIRA denominou sua obra Direito das Coisas, embora no ressalte a distino entre as expresses, enquanto autores mais recentes como Caio Mrio da Silva PEREIRA, em Instituies de Direito Civil, volume IV Direitos Reais, e Orlando GOMES, preferem Direitos Reais. O legislador ao elaborar o Cdigo Civil de 2002 optou por utilizar a denominao Direito das Coisas para o Ttulo do Livro III, que abrange o Ttulo I, Da Posse e os Ttulos II ao X, que tratam do direito de propriedade e dos direitos reais limitados, relativos propriedade. Ressalte-se que o Ttulo II denomina-se Direitos Reais, que apresenta o rol dos direitos reais, excetuando-se o da posse. Portanto, a denominao Direito das Coisas abrange tanto a normatizao dos direitos reais listados no art. 1.225 do Cdigo, quanto disciplina sobre a posse, arts. 1.196 a 1.224, CC de 2002. Segundo a clssica definio de Clvis Bevilcqua, apud Carlos Roberto Gonalves (2010: 19), direito das coisas o complexo de normas reguladoras das relaes jurdicas referentes s coisas susceptveis de apropriao pelo homem. Tais
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Mestre em Filosofia pela UFMG (1999), Advogado e Professor na PUCGOIAS e FANAP.

coisas so, ordinariamente, do mundo fsico, porque sobre elas que possvel exercer o poder de domnio. Trata-se do direito real pleno, isto , da propriedade, tendo por objeto coisa mvel ou imvel corprea, do prprio titular; e dos direitos reais limitados, incidentes sobre coisa alheia (Cdigo Civil, Livro III). A doutrina civilista, regra geral, considera que coisa gnero do qual bem espcie. Coisa tudo aquilo que existe objetivamente, com excluso do ser humano. O CC portugus, art. 202, explicita: Diz-se coisa tudo aquilo que pode ser objeto de relaes jurdicas. O CC alemo, art. 90, e o grego, art. 999, afirmam que, coisas so bens corpreos que existem no mundo fsico e ho de ser tangveis pelo homem. Os bens podem ser corpreos ou materiais e incorpreos, tais como, a propriedade cientfica, a literria e a artstica.

1.2 Evoluo histrica Origem do direito civil romano: jus civile, jus gentium e jus naturale. Direito comparado do mundo ocidental. Surgimento do Estado moderno: racionalizao dos direitos fundamentais, incluindo o de propriedade, como matriz dos direitos reais. Nas Revolues liberais, sculo XVIII, o direito de propriedade defendido como direito de todos. Desenvolve-se, inicialmente, o aspecto individualista da propriedade (Direito a propriedade: CF, art. 5, caput e XXII e art. 170, II; CC, art. 1.228, caput). Com a preponderncia, posteriormente, do direito coletivo sobre o individual, surge uma noo de funo social da propriedade (CF/1988, art. 5, XXIII e art. 170, III; CC, art. 1.228, 1). 1.3 Contedo e classificao O Cdigo Civil divide a matria em duas partes: posse e direitos reais.Os direitos reais, por sua vez, se dividem em: a) direito de propriedade, enquanto direito real pleno; b) e direitos reais sobre coisas alheias. O objeto do Livro III consiste nos poderes que se exercem diretamente sobre a coisa: a) a posse, disciplinada nos arts. 1.196 a 1.224; b) e os direitos reais (numerus clausus), encontram-se nos arts. 1.225 a 1.510. O rol dos direitos reais encontra-se no art. 1.225 do CC/2002. Os direitos reais sobre coisas alheias so: a) direitos reais de gozo ou fruio: superfcie, servides, usufruto, uso, habitao e o direito do promitente comprador; b) direitos reais de garantia: penhor, hipoteca e anticrese.

1.4 Distino entre direito real e direito pessoal Direito real (jus in re): poder jurdico, direto e imediato, do titular sobre a coisa, com exclusividade e contra todos (erga omnes). Elementos essenciais: suj. ativo, coisa, relao de poder do suj. ativo sobre a coisa, chamado domnio, e o suj. passivo que , em tese, toda a coletividade (universal), sendo determinado quando denominado ou especificado. Direito pessoal (jus ad rem): relao jurdica pela qual o suj. ativo pode exigir do suj. passivo determinada prestao (obrigao). Elementos essenciais: suj. ativo (credor), suj. passivo (devedor) e a prestao. Teorias: a) A teoria unitria realista procura unificar os direitos reais e obrigacionais a partir do critrio do patrimnio, ao considerar que o direito das coisas e o direito das obrigaes fazem parte de uma realidade mais ampla, que o direito patrimonial; b) Conforme a teoria dualista ou clssica, o direito real apresenta caractersticas prprias, que o distinguem dos direitos pessoais. Considera-se mais adequada nossa realidade esta teoria. 1.5 Obrigao propter rem: a que recai sobre uma pessoa, por fora de determinado direito real. S existe em razo da situao jurdica do obrigado, de titular do domnio ou de detentor de determinada coisa (Vide art. 1.277, CC/2002). Exemplos: 1) obrigao imposta aos proprietrios e inquilinos de um prdio de no prejudicarem a segurana, o sossego e a sade dos vizinhos (CC, art. 1.277); 2) pagamento de condomnio; 3) a obrigao de o proprietrio de um imvel de indenizar o terceiro que, de boa-f, realizou benfeitorias sobre o mesmo etc.

UNIDADE II POSSE

2.1 Origem histrica A noo de posse tem origem no direito romano. Tutela da situao de fato originada pela posse, como reflexo da necessidade de evitar a violncia e promover a defesa da paz social. Teoria de Niebuhr, adotada por Savigny: fruio das possessiones (pequenas propriedades), para a defesa das quais aplicava o interdito possessrio. A reivindicatio era restrita ao titular da propriedade. Teoria de Ihering: a posse surgiu do processo reivindicatrio, segundo o qual os interditos possessrios constituam incidentes preliminares do processo reivindicatrio. 2.2 Conceito de posse O conceito de posse, no direito positivo brasileiro, deve ser compreendido a partir do art. 1.196 do Cdigo Civil, que considera possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade. Note-se que a noo de posse dada a partir da definio de propriedade apresentada no art. 1.228 do Cdigo. O conceito de posse torna-se inteligvel a partir da noo de possuidor apresentada no art. 1.196. Portanto, pode-se dizer que posse o exerccio de fato, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade. Neste sentido, o exerccio da posse no implica que o possuidor seja detentor do domnio ou da titularidade da coisa. possvel que outras pessoas exeram sobre a coisa, um ou alguns dos poderes tpicos do proprietrio, conforme a previso do art. 1.228 do Cdigo, sem, no entanto, ser titular desse direito. Por exemplo, o locatrio e o comodatrio exercem de fato alguns poderes inerentes ao proprietrio, sem, no entanto, estabelecer com a coisa o vnculo de propriedade. Para Ihering, cuja teoria o nosso direito positivo acolheu, posse conduta de dono. Sempre que haja o exerccio dos poderes de fato inerentes propriedadeexiste a posse, a no ser que alguma norma diga que esse exerccio configura a deteno e no posse (Vide arts. 1.198 e 1.208, CC/2002). Posse = assegurar o exerccio de fato sobre a coisa; Evitar a violncia e assegurar a paz social; Situao de fato que aparenta ser de direito; situao de fato protegida pelo legislador; direito fundado no fato da posse (possideo quod possideo); Proteo contra terceiros (que no possua ttulo ou a melhor posse) e at mesmo contra o proprietrio.

O nosso ordenamento adota a seguinte distino com relao noo de posse: a) Jus possessionis ou posse autnoma: Se algum se mantem, pacificamente, em um imvel, por mais de um ano e dia, cria uma situao possessria, que lhe proporciona direito proteo. b) Jus possidendi ou posse causal: que a posse titulada. Em ambos os casos, assegurado o direito proteo dessa situao contra atos de violncia, para garantir a paz social. 2.3 Teorias sobre a posse H duas teorias principais sobre a natureza da caracterizao da posse,cujas denominaes comumente atribudas so: teoria subjetiva e a teoria objetiva.

a) TEORIA DE SAVIGNY, denominada pela doutrinaTEORIA SUBJETIVA, em Tratado da Posse (Das Rechtdes Besitzes, 1893), afirma o autor que a posse se constitui de dois elementos: Corpus elemento objetivo que consiste na deteno fsica da coisa; Faculdade real e imediata de dispor fisicamente da coisa, e de defend -la das agresses de quem quer que seja (Savigny apud Caio Mrio da Silva Pereira, 2007: 18). Animus elemento subjetivo, que significa a inteno de ser dono da coisa e de defend-la contra a interveno de outrem (animus domini ou animus REM sibi habendi). Se no ocorrerem os dois elementos, h, neste caso, mera deteno. b) TEORIA DE RUDOLF von IHERING, tambm denominada TEORIA OBJETIVA,em Teoria Simplificada da Posse, preleciona que o animusj est includo no corpus, que significa conduta de dono. Esta pode ser analisada objetivamente, sem a necessidade de verificar a inteno do agente. A posse consiste na exteriorizao da propriedade, na visibilidade do domnio e no uso econmico da coisa. O CC brasileiro adotou essa teoria (art. 1.196). Para Savigny, o locatrio, o usufruturio, o arrendatrio e o comodatrio so detentores e no possuidores, por isso no tm direito s aes possessrias. Para Ihering, ao contrrio, os mesmos so possuidores (posse direta) e podem utilizar as aes possessrias.

Desdobramento da posse Propriedade (Posse plena ou aloidal) Posse indireta Usar, gozar, dispor e reaver Posse Posse direta Usar e gozar

2.4 Natureza jurdica da posse

Para Savigny, posse fato e direito. Os direitos so os interesses juridicamente protegidos. Conforme Ihering, a posse corresponde a um direito. Clvis Bevilacqua assinala que a posse um fato protegido pelo direito, nesse sentido, a posse um direito especial (sui generis). Carter duplo da posse: considerada em si um fato; pelos direitos que gera, entra na esfera do direito. Efeito jurdico: as aes reais, por ex., exigem presena do cnjuge na relao processual concernente ao bem imvel (CPC, art. 10). A posse no entra no rol taxativo do art. 1.225 do CC/2002. Direitos pessoais incorpreos utilizam-se as cautelares inominadas. Poder cautelar geral do juiz (CPC, art. 798).

Posse e deteno O ordenamento jurdico ptrio prev situaes em que uma pessoa no considerada possuidora, mesmo exercendo poderes de fato sobre uma coisa. Isto ocorre quando a lei desqualifica a relao para mera deteno, como previsto nos artigos 1.198, 1.208 e 1.224, CC/2002. Somente a posse gera efeitos jurdicos. O possuidor exerce o poder de fato em razo de um interesse prprio; o detentor, no interesse de outrem. O detentor, como consequncia do dever de vigilncia, embora no possa invocar, em seu nome, a proteo possessria, cabe-lhes, contudo, exercer a autoproteo do possuidor, quanto s coisas confiadas ao seu cuidado.

Quase posse Os romanos s consideravam posse a emanada do direito de propriedade. A exercida nos termos de qualquer direito real menor (iura in re aliena), ou direitos reais sobre coisas alheias, servido e usufruto, por ex., eram denominados quase posse, por ser aplicada aos direitos ou coisas incorpreas. No direito atual tais situaes so consideradas posse propriamente dita.

Composse a situao pela qual duas ou mais pessoas exercem, simultaneamente, poderes possessrios sobre a mesma coisa (CC, art. 1.199). A composse pode ser: Pro diviso quando exercida simultaneamente e se estabelece uma diviso de fato entre os compossuidores, quanto a sua utilizao; Pro indiviso aquela em que se exercem, ao mesmo tempo e sobre a totalidade da coisa, os poderes de utilizao ou explorao comum do bem.

2.5 Classificao da posse

a) Posse direta e posse indireta(CC, art. 1.197)

Posse direta ou imediata: a daquele que tem a coisa em seu poder, temporariamente, em virtude de contrato. Por ex., a posse direta do locatrio, que a exerce por concesso do locador. O mesmo ocorre com o usufruturio, o arrendatrio etc.;

Posse indireta ou mediata: a daquele que cede o uso do bem. Por ex. a do locador, a do proprietrio que cede a terra a outro para usufruto etc. O locador/proprietrio exerce a posse indireta, como conseqncia de seu domnio. O locatrio exerce a posse direta por concesso do locador. D-se o desdobramento da posse. Uma posse no anula a outra, isto , ambas coexistem no tempo e no espao e so posses jurdicas ( jus possidendi) e tm o mesmo valor, no autnomas, pois implicam o exerccio de efetivo direito sobre a coisa. Ambos podem invocar a proteo possessria contra terceiros. No h usucapio para o possuidor direto.

b) Posse justa e posse injusta

Posse justa: Conforme estabelece o art. 1.200 do Cdigo Civil, posse justa a no violenta, clandestina ou precria. a posse adquirida legitimamente ou sem vcio jurdico externo. Ou ainda, aquela que no repugna ao direito, porque adquirida conforme os modos previstos na lei.

Posse injusta(ou posse viciada): a que foi adquirida viciosamente, por violncia (violenta) ou clandestinidade (clandestina) ou por abuso do precrio (precria), ou seja, por abuso de confiana. Ainda que viciada, a posse injusta no deixa de ser posse, visto que a sua qualificao feita em face de determinada pessoa. Ser injusta em face do legitimo possuidor; ser, porm, justa e suscetvel de proteo em relao s demais pessoas estranhas ao fato. Nesse sentido, poder o possuidor de posse injusta em relao ao legtimo possuidor, propor ao possessria contra um terceiro que tente adquirir injustamente a sua posse. Neste caso, o possuidor, mesmo que de posse injusta, tem melhor posse, em relao ao terceiro.

Desse modo, cessada a violncia (art. 1.208, CC), que caracteriza esbulho, o esbulhador ser tornado possuidor. Ter posse injusta (viciada), mas ser possuidor, para efeito da proteo possessria. Violncia vis absoluta = violncia fsica. Ex. Tomar fora o objeto; expulsar algum do imvel. Violncia vis compulsiva = violncia moral. Clandestina furta o objeto, ocupa o imvel s escondidas, sorrateiramente. Precria do locatrio, por ex., que tinha a posse justa e passa a ser injusta se no vencimento do contrato se recusa a devolver o imvel ao proprietrio.

c) Posse de Boa f e Posse de M f (CC, art. 1.201)

Posse de boa-f: caracteriza-se a posse de boa-f quando o possuidor ignora o vcio, ou o obstculo que impede a aquisio da coisa. O parg. nico do art. 1.201, CC/2002, estabelece presuno de boa-f em favor de quem tem justo ttulo. Justo ttulo o que seria hbil para transmitir o domnio e a posse se no contivesse nenhum vcio impeditivo dessa transmisso. Caio Mrio da Silva Pereira, em Instituies de Direito Civil (2007: 31), classifica como um tipo de posse a posse com justo ttulo. Justo ttulo configura-se estado de aparncia que permite concluir estar o sujeito gozando de boa posse. No significa somente o documento, observa-se, portanto, o fato gerador do qual a posse deriva. O possuidor tem conscincia de que est amparado numa boa causa que determina a legitimidade da posse. H aqui presuno juris tantum, isto , o ato passvel de desfazer-se com prova contrria. Exemplos quanto presuno do justo ttulo: 1) A companheira tem justo ttulo na posse de bens comuns do casal, quando do falecimento do companheiro; 2) O herdeiro aparente cujo ttulo e ignorncia de outros herdeiros faz presumir ser ele justo possuidor; 3) Uma escritura de compra e venda, devidamente registrada, um ttulo hbil para a transmisso do imvel. No entanto, se o vendedor no era o verdadeiro dono (aquisio a non domino) ou se era um menor no assistido por seu representante legal, a aquisio no se aperfeioa e pode ser anulada.

Posse de m-f: a posse constitui-se de m-f quando o possuidor tem conhecimento do vcio na aquisio da posse e, portanto, da ilegitimidade de seu direito.

O art. 1.202, CC/2002, prescreve que a posse de boa-f se transforma em posse de m-f desde o momento em que as circunstancias demonstrem que o possuidor no mais ignora que possui indevidamente.

d) Posse nova e posse velha (Vide art. 1.211, CC)

Posse nova: a de menos de ano e dia (Vide art. 924, CPC). No se confunde com a ao de fora nova, que leva em conta no a durao temporal da posse, mas o tempo decorrido desde a ocorrncia da turbao ou do esbulho.

Posse velha: a de ano e dia ou mais. Neste caso, tambm se diferencia da ao de fora velha, intentada depois de ano e dia da turbao ou esbulho. Ao tempestiva, no mbito possessrio: menos de ano e dia pleitear concesso de liminar. Ao de fora nova possessria. Ao de fora velha procedimento ordinrio/juzo petitrio somente cabe ao proprietrio.

e) Posse natural e posse civil ou jurdica

Posse natural: a que se constitui pelo exerccio de poderes de fatos sobre a coisa.

Posse civil ou jurdica: considerada aquela que se realiza por fora da lei, sem necessidade de atos fsicos ou materiais. a que se adquire, ou se transmite pelo ttulo.

f) Posse ad interdicta e posse ad usucapionem

Posse ad interdicta: consiste na posse que pode ser defendida pelos interditos possessrios ou aes possessrias, quando molestada, mas no conduz usucapio.

Posse ad usucapionem: a posse que se prolonga por determinado lapso de tempo estabelecido na lei, tendo como consequncia a aquisio do domnio pelo seu titular.

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2.6 Aquisio e Perda da Posse 2.6.1 Aquisio da Posse O art. 1.204, do Cdigo Civil, preconiza que adquire -se a posse desde o momento em que se torna possvel o exerccio, em nome prprio, de qualquer dos poderes inerentes propriedade. A posse pode ser adquirida: i) ii) por quem pretenda adquiri-la ou por seu representante; por terceiro sem mandato, dependendo de ratificao (art. 1.205, CC/2002).

A aquisio da posse, quanto sua origem, pode se dar por modo originrio ou derivado. Veja-se breve explanao sobre a aquisio originria e derivada da posse. Aquisio originria ocorre nos casos em que no h relao de causalidade entre a posse atual e a anterior (no h nexo causal entre a posse atual e a anterior). O que pode ocorrer em duas hipteses: 1) ou a coisa no tinha dono (porque nunca o teve res nullius, ou porque foi abandonada res derelicta; 2) ou porque foi esbulhada (violenta ou clandestina), e o vcio, posteriormente, cessa (posse mansa e pacfica). No caso da coisa sem dono, a aquisio originria da posse elemento do domnio, que adquirido por ocupao. O sujeito se apodera da coisa, adquire, por conseguinte, a posse, e ainda se torna proprietrio. Aquisio derivada caracteriza-se quando h anuncia do antigo possuidor, como na tradio. A transferncia pode ser real (quando o possuidor atual a entrega ao novo possuidor), simblica (quando o que se entrega algo que simboliza a coisa, como as chaves de uma casa) ou por clusula contratual (a clusula constituti, por meio da qual opera o constituto possessrio). Vide art. 1.203, CC, determina que a posse conserva o mesmo carter com que foi adquirida. a) Modos de aquisio da posse. A posse pode ser adquirida por: 1) Apreenso da coisa. Pode ocorrer em duas hipteses: Ato unilateral realiza-se pelo exerccio de um poder de fato sobre a coisa, no interesse daquele que o exerce. Coisa sem dono ou abandonada ( res derelicta= derrelico, que consiste no abandono voluntrio da coisa) e quando a coisa no for de ningum (res nullius). Quanto ao ato da apreenso, para bens imveis, diz-se ocupao; para bens mveis, denomina-se rbita de influncia. Quando a coisa retirada de outrem sem a sua permisso. Aquisio da posse por ato violento ou clandestino. Primitivo possuidor omitir-se, no reagindo incontinenti em defesa de sua posse ou no a defendendo por meio dos interditos possessrios.

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2) Exerccio de direito. Ocorre no caso da servido, se o dono do prdio serviente permanecer inerte. Ex.: passagem de um aqueduto por terreno alheio (art. 1.379, CC/2002). 3) Ato bilateral. A posse transmitida de um possuidor a outro. o caso da tradio, que modo derivado de apossamento da coisa. Pressupe o acordo de vontades. Ocorre mediante o negcio jurdico (vide art. 104, CC/2002). Ttulo: gratuito = doao; oneroso = compra e venda. Pode ser: real, simblica ou ficta, como acima descrito. 4) Sucesso na posse (arts. 1.206 e 1.207, CC), ou seja, aquisio a ttulo universal e a ttulo singular. Nestes casos, a acesso da posse pode ser: Por sucesso universal: o herdeiro agrega a sua posse do falecido. Por sucesso singular: o possuidor pode agregar a sua posse de seu antecessor. 2.6.2 Perda da Posse A perda da posse, conforme a teoria objetiva de Jhering, adotada pelo ordenamento jurdico ptrio, ocorre quando o possuidor deixa de agir como age o proprietrio, isto , perde-se a posse quando no mais possvel o exerccio, sobre a coisa, de poderes inerentes ao domnio.

FRMULAS DA PERDA DA POSSE FRMULA GERAL: posse - exerccio de poder de domnio = perda da posse FRMULA 1: posse - corpus (ato de proprietrio) = perda da posse FRMULA 2: posse - animus (vontade de agir como dono) = perda da posse Fonte: DONIZETTI, Elpdio; QUINTELLA, Felipe. Curso didtico de direito civil. So Paulo: Atlas, 2012, p. 700.

So hipteses de perda da posse: 1) pelo abandono, ou tambm denominado derrelico, que significa o abandono voluntrio da coisa. 2) pela tradio (traditio): quando o possuidor transfere voluntariamente a coisa. Pode ocorrer de trs formas: real: quando envolve a entrega efetiva e material da coisa; simblica: quando representada por ato que traduz a alienao. Por ex.: a entrega das chaves de acesso ao imvel. ficta, que pode ser de dois modos: traditio brevi manu = a pessoa que tem posse direta do bem em razo de contrato celebrado com o possuidor indireto (arrendador, locador etc.) adquire o seu domnio, no precisa devolver ao dono, para que este novamente lhe faa a

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entrega real da coisa. Basta a demisso voluntria da posse indireta pelo transmitente, para que se repute efetuada a tradio. constituto possessrio = o proprietrio que aliena o imvel, mas permanece nele residindo por fora de um contrato de locao celebrado com o adquirente, perde a posse de dono (indireta), mas adquire, pela mencionada clusula constituti, a de locatrio. 3) pela perda propriamente dita da coisa. Exemplos: objeto perdido dentro de casa, no h perda propriamente da coisa; objeto perdido na rua. 4) pela destruio da coisa ou seu desaparecimento. Pode acontecer em diversas situaes, tais como: Acontecimento: fato natural. Por ex.: morte de um animal por idade avanada; caso fortuito. Ex.: animal morto atingido por um raio etc. Fato do prprio possuidor: por exemplo, ao provocar a perda total do veculo por direo perigosa ou imprudente. Fato de terceiro: por exemplo, em ato atentatrio propriedade. Quando deixa a coisa de ter as qualidades essenciais sua utilizao ou a perda do valor econmico. Exemplos: terreno invadido pelo mar; nos casos de confuso, comisto, adjuno e avulso. 5) pela colocao da coisa fora do comrcio, porque se tornou inaproveitvel ou inalienvel (extra commercium). Pode ocorrer por razes de: ordem pblica, moralidade, higiene e segurana pblica. Por ex.: desapropriao de terras, confisco de produtos alimentcios por fiscalizao sanitria etc. 6) pelo esbulho, isto , pela posse de outrem.

UNIDADE III EFEITOS DA POSSE

3.1 Introduo A matria disciplinada do art. 1.210 ao art. 1.222 do Cdigo Civil de 2002. A proteo conferida ao possuidor o principal efeito da posse. Conforme Carlos Roberto Gonalves (2010: 129), so precisamente os efeitos da posse que lhe imprimem cunho jurdico e a distinguem da mera deteno. So os principais efeitos da posse: a) a proteo possessria, abrangendo a autodefesa e a invocao dos interditos (arts. 1.210 a 1.213, CC). b) a percepo dos frutos (arts. 1.214 a 1.216, CC). c) a responsabilidade pela perda ou deteriorao da coisa (arts. 1.217 e 1.218, CC). d) a indenizao pelas benfeitorias e o direito de reteno (arts. 1.219 a 1.222, CC). e) a usucapio.

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3.2 Proteo possessria (Tutela da posse)

Explica Gonalves, que h uma gradao nos atos perturbadores da posse, dando origem a trs procedimentos possessrios distintos, embora com idntica tramitao: ameaa, turbao e esbulho (2010: 171). Desta forma, a proteo possessria ocorre atravs de Interdito Proibitrio, Ao de manuteno de posse, Ao de reintegrao de posse, Legtima defesa e Desforo imediato. Os interditos possessrios so os meios jurdicos que tem o possuidor sua disposio, para a defesa de sua posse contra turbao, esbulho ou ameaa. Desta forma, o possuidor ameaado, turbado ou esbulhado tem a faculdade de utilizar os interditos possessrios, aes com carter prprio e rito especial. Tais aes esto disciplinadas nos arts. 920 e seguintes do CPC. Eis a seguir uma breve anlise do art. 1.210 do Cdigo Civil brasileiro. Objetiva se apresentar a forma dos interditos e seus efeitos jurdicos no mbito da proteo ao direito da posse.

3.2.1 Anlise do artigo 1.210 do Cdigo Civil de 2002

PROTEO DA POSSE

A) Legtima defesa e desforo imediato (autotutela, autodefesa ou defesa direta) (art. 1.210, CC/2002). H, no art. 1.210, descritos trs procedimentos distintos: 1) ser mantido na posse em caso de turbao. Nessa circunstncia o possuidor pode usar a legtima defesa ( 1, art. 1.210, CC-02), semelhante ao previsto no art. 25 do CP/1940, ou, no o fazendo, dever o possuidor, conforme a previso processual, propor Ao de manuteno de posse, art. 926 segs., CPC. Vale ressaltar, que a previso legal (Lei material) d ao possuidor o direito de se valer da autodefesa para se manter ou para reintegrar-se na posse, desde que o faa logo e que os atos de defesa no ultrapassem o indispensvel manuteno, ou restituio da posse (art. 1.210, 1, CC/2002). Turbao todo ato que embaraa o livre exerccio da posse. Possuidor poder manter ou restabelecer a situao de fato por sua p rpria fora ( 1), isto , pelos seus prprios recursos, sem apelar para autoridade, polcia ou justia; Os atos de defesa no podem ir alm do indispensvel manuteno da posse ( 1);

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Para que a defesa direta seja legtima, necessrio que: a reao se faa logo, imediatamente aps a agresso; a reao deve-se limitar ao indispensvel retomada da posse. O excesso configura crime de exerccio arbitrrio das prprias razes, art. 345, CP. Preleciona Carlos R. Gonalves (2010: 131): Pode o guardio da coisa exercer a autodefesa, em benefcio do possuidor ou representado. Embora no tenha o direito de invocar, em seu nome, a proteo possessria, no se lhe recusa, contudo, o direito de exercer a auto proteo do possuidor, conseqncia natural de seu dever de vigilncia. 2) restitudo no de esbulho. Para esse caso o possuidor pode empreender o desforo imediato, ou seja, restituir-se por sua prpria fora ( 1, art. 1.210, CC-02). No o fazendo, neste caso, caber Ao de reintegrao de posse, art. 926 segs., conforme previso do CPC. Esbulho consiste no ato pelo qual o possuidor se v privado da posse mediante violncia, clandestinidade ou abuso de confiana. Acarreta, pois, a perda da posse contra a vontade do possuidor (Gonalves, 2010: 153). Desforo imediato consiste na faculdade que a lei d ao possuidor retomar a posse com o esforo prprio. Assim como na turbao, no esbulho o possuidor poder retomar a sua posse por sua prpria fora, contando que faalogo, e que os atos de defesa no podem ir alm do indispensvel restituio da posse ( 1, art. 1.210, CC -02). 3) segurado de violncia iminente, se tiver justo receio de ser molestado. Esse o caso da ameaa. Contra a ameaa no poder o possuidor empregar a legtima defesa. Deve-se impetrar Interdito Proibitrio (mandado proibitrio), com cominatria de multa (pena pecuniria), caso o ru transgrida o preceito, conforme prev o art. 932, CPC. A multa deve ser pedida pelo autor e fixada pelo juiz. O autor indica o valor da multa pretendida, em montante razovel, que sirva para desestimular o ru de transgredir o veto, mas no ultrapasse, excessivamente, o valor do dano que a transgresso acarretaria ao autor (Gonalves, 2010: 173). O juiz pode reduzi -la, mas no aument-la. Depreende-se do art. 933, CPC, que concedida liminar em interdito proibitrio. Diz a Smula 228 do STJ: inadmissvel o interdito proibitrio para a proteo do direito autoral.

B) Aes Possessrias (Heterotutela)

Caso necessrio ao possuidor recorrer via judicial, os meios prprios de defesa esto previstos nos artigos 920 a 933 do CPC.

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So aes possessrias em sentido estrito ou tambm denominadas interditos possessrios, as seguintes: a) Interdito proibitrio, art. 932, CPC (acima explicitado); b) Manuteno de posse, art. 926/927, CPC; c) Reintegrao de posse, art. 926/927, CPC. O procedimento nas Aes Possessrias de Imveis de Pequeno Valor, de Coisas Mveis e Semoventes, de competncia do Juizado Especial. Vide art. 3, IV, da Lei n 9.099/1995.

Legitimao ativa e passiva

Legitimidade ativa: 1) Exige-se a condio de possuidor para a propositura dos interditos art. 926, CPC, mesmo que no tenha ttulo (possideo quod possideo). 2) Art. 927, CPC. Incumbe ao autor provar: I- a sua posse; II- a turbao ou o esbulho praticado pelo ru; III- a data da turbao ou do esbulho; IV- a continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno; a perda da posse, na ao de reintegrao. 3) O detentor, por no ser possuidor, no tem essa faculdade. 4) No basta ser proprietrio ou titular de outro direito real. Se somente tem o direito, mas no a posse correspondente, o agente ter de valer-se da via petitria, no da possessria, a no ser que se trate de sucessor de quem detinha a posse e foi molestado. Vide art. 1.207, CC-02. 5) Ao sucessor a ttulo singular facultado unir a sua posse do antecessor, para os efeitos legais. Desse modo, se este tinha posse e foi esbulhado, quele ser facultado assumir sua posio, para o fim de ajuizar a competente ao possessria contra o terceiro. (Gonalves, 2010: 133). 6) O nascituro no possuidor. No titular de direitos subjetivos. 7) Possuidores diretos e indiretos tm ao possessria contra terceiros, e tambm um contra o outro. Vide parte final do art. 1.197, CC-02. Art. 932, CPC.

Legitimidade passiva: 1) O autor da ameaa, turbao ou esbulho (CPC, art. 927, II e 932), assim como do terceiro que recebeu a coisa esbulhada, sabendo que o era, isto , de m -f, como expressamente dispe o art. 1.212, CC-02. 2) Contra o terceiro que recebeu a coisa de boa-f no cabe ao de reintegrao de posse, pela interpretao a contrario sensu do citado dispositivo legal. 3) Curador, pai ou tutor, responde por autoria moral, se, tendo conhecimento do ato, no tiver recolocado as coisas no status quo ante, voluntariamente, ou por culpa in

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vigilando em caso de turbao ou esbulho praticados por pessoa privada de discernimento ou menor incapaz de entender o valor tico da sua ao. 4) A ao pode ser proposta tanto contra o autor do ato molestador como contra quem ordenou a sua prtica. Tambm contra o representante legal. A este cabe se defender com o recurso de nomeao autoria (art. 62, CPC). 5) O herdeiro a ttulo universal ou mortis causa (CC, art. 1.207). Para Sucessor a ttulo singular vide art. 1.212, CC-02 (m-f). 6) Pessoa jurdica de direito privado autora do ato molestador, no o seu gerente, administrador ou diretor, se estes no agiram em nome prprio. 7) Pessoas jurdicas de direito pblico, contra as quais pode at ser deferida medida liminar, desde que sejam previamente ouvidos os seus representantes legais (CPC, art. 928, pargrafo nico). 8) No caso de preposto cabe nomeao autoria. Se o demandado simples detentor (CC, art. 1.198), nomeia autoria (CPC, art. 62); se possuidor direto apenas (CC, art. 1.197), denuncia da lide ao possuidor indireto (CPC, art. 70, III).

Procedimento Ao de fora nova (menos de ano e dia). Admite-se o deferimento da tutela antecipatria (liminar), com base no art. 927, do CPC. O procedimento especial. A cognio sumria (inaudita altera partes). Ao de fora velha (mais de ano e dia). O procedimento ordinrio. Admite-se antecipao de tutela se preenchidos os requisitos do art. 273, CPC.

Converso de ao possessria em ao de indenizao Art. 921, I ao possessria e cumulao de pedido de indenizao. Perecimento ou deteriorao considervel da coisa pedido de indenizao. Art. 462, CPC juiz deve considerar fato novo. Danos emergentes e lucros cessantes. Se a perda tiver lugar depois da sentena, mas antes de sua execuo, deve aplicar-se, por analogia, o disposto no art. 627 do CPC.

3.3 Consideraes procedimentais acerca das aes possessrias

a) Possibilidade de concesso de liminar A previso processual determina que quando o procedimento de manuteno e de reintegrao de posse for ajuizado dentro de ano e dia da manuteno ou do esbulho, possvel a concesso de liminar (CPC, art. 928). Caso a ao seja ajuizada em prazo superior a esse, segue-se o rito ordinrio, no perdendo a ao, contudo, o carter possessrio.

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b) Fungibilidade das aes possessrias

O princpio da fungibilidade ou da conversibilidade significa que a propositura de uma ao possessria em vez de outra no obsta ao conhecimento, conforme determina o art. 920, do CPC. A propositura de uma ao possessria em vez de outra no impedir que o juiz conhea do pedido e outorgue a proteo legal correspondente quela, cujos requisitos estejam provados. Assim, se cabvel for ao de manuteno de posse e o autor ingressar com ao de reintegrao, ou vice-versa, o juiz determinar a expedio do mandado aos requisitos provados. Expedio de mandado adequado. Parte expe o fato e as provas cabveis e necessrias e o juiz aplica o direito. Binmio: ofensa posse proteo possessria. Princpio dispositivo: art. 2, CPC. No fere previso do art. 460, CPC. Art. 300, CPC da contestao.

b) Natureza dplice das aes possessrias (actio duplex)

possvel que o ru alegue, em contestao, ter sofrido ofensa em sua posse, pleiteando a tutela possessria em face do autor. Fundamento legal: arts. 922, 278, 1 e 273, todos do CPC. No se faz necessrio pedido reconvencional (Ao de Reconveno), art. 315, CPC. licito ao ru, com efeito, na contestao, alegando que foi ofendido em sua posse, demandar a proteo possessria e a indenizao devida pelos prejuzos resultantes da turbao ou do esbulho cometido pelo autor. Juiz decide qual deles tem melhor posse.

c) Exceo de domnio

No possvel a discusso acerca do domnio em ao possessria (art. 1.210, 2, do CC), a menos que ambas as partes disputem a posse com base no domnio (Smula 487, STF). Faz-se aqui a distino entre juzo possessrio e juzo petitrio (iuspossessionis = posse autnoma ou formal; e iuspossidendi = posse causal).

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d) Cumulao de pedidos

Prev o art. 921, do CPC, que alm da proteo possessria, pode o autor pleitear a condenao do ru em perdas e danos, cominao de pena pecuniria ou desfazimento da construo ou plantao realizada, quando da ocupao possessria.

e) Manuteno provisria na posse daquele que tiver a coisa, se no estiver manifesto que o obteve de alguma das outras pessoas por meio vicioso (art. 1.211, CC/2002). f) Admite-se o ajuizamento da ao possessria em face do terceiro que obteve a coisa do esbulhador, ciente do esbulho (art. 1.212, CC/2002). g) Nomeao autoria, no caso de a ao possessria ter sido ajuizada em face do detentor.

3.4 Outras aes relacionadas com as aes possessrias

Tais aes so consideradas afins aos interditos possessrios ou aes possessrias atpicas.

a) Ao de nunciao de obra nova (arts. 934 a 940, CPC)

Ver tambm: art. 1.299, CC (direitos dos vizinhos); arts. 1.300 a 1.302, CC. Autor (Sujeito ativo): Proprietrio ou possuidor (arrendatrio, locatrio etc.). Objeto: impedir a continuao da obra que prejudique prdio vizinho ou esteja em desacordo com os regulamentos administrativos. Pressupostos: 1) Obra nova; 2) Prdios vizinhos. Petio Inicial: Embargos de obra (suspenso); pena de multa e perdas e danos (arts. 282 e 936, do CPC). Art. 940, CPC, o nunciado pode requerer prosseguimento: 1) Alegando prejuzo; 2) Prestar cauo; 3) Salvo, se infringir regulamento administrativo. Neste caso, no h prosseguimento da obra, at a sua devida regularizao.

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b) Ao de dano infecto

Esta ao manejada em caso de prdio velho que ameaa cair, bem como para andaimes de construo que ameaam desabar. Pode ser utilizada tambm para proteo dos vizinhos quando h excesso em caso de rudos. Tem carter preventivo e cominatrio (c/ multa). Pode ser oposta quando haja fundado receio de perigo iminente, em razo de runa do prdio vizinho ou vcio na sua construo (art. 1.280, CC/02). Cabe tambm nos casos de mau uso da propriedade vizinha. Ex. Fundao de prdio, tapume ou andaime que ameaa cair, poluio sonora etc.

c) Ao de imisso de posse

No h previso legal para esta ao no atual Cdigo Civil, nem mesmo no CPC. Estava prevista no art. 381, CC de 1939 e foi repetida no CC de 1973. Dec.-Lei n 1.075, de 22-1-1970 (Imisso de Posse). Ao cabvel para o caso do proprietrio de coisa no possuidor, ou seja, recebeu do alienante s o domnio, pela escritura, mas nunca teve a posse. Haver coisa pela primeira vez em face de quem a transmitiu. No o caso da reinvindicao (reaver a propriedade, ou reaver a posse perdida, art. 1.228, CC), mas imisso na posse (consolidar a propriedade). Jus possidendi (juzo petitrio).

Cabimento: 1) Promessa de compra e venda com clusula de prazo para a imisso na posse; 2) Promessa de compra e venda, locao e comodato (direitos obrigacionais; clusula contratual que traduza uma imediata transmisso de posse).

No cabimento: 1) Constituto possessrio; 2) Sucesso causa mortis.

d) Ao Negatria

cabvel quando o domnio do autor, por um ato injusto, esteja sofrendo alguma restrio por algum que se julgue com direito de servido sobre o imvel. Ou seja, quando atos praticados por terceiro restringem ou limitam o exerccio do domnio.

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e) Embargos de terceiro (arts. 1.046 seg., CPC; art. 1.048, CPC Prazo).

3.5 Percepo dos frutos (arts. 1.214 a 1.216, CC) O possuidor de boa f tem direito aos frutos percebidos e s despesas de produo e custeio dos pendentes e dos colhidos com antecipao. O possuidor de m f no tem direito aos frutos, mas tem direito s despesas de produo e custeio.

3.6 Responsabilidade por perda ou deteriorao da coisa (arts. 1.217 e 1.218, CC)

O possuidor de boa f no responsvel pela perda ou deteriorao que no deu causa. O possuidor de m f responde pela perda ou deteriorao, ainda que acidental, salvo se provar que o dano ocorreria ainda que a coisa estivesse com o dono.

3.7 Benfeitorias e direito de reteno (arts. 1.219 a 1.222, CC)

O possuidor de boa f tem direito de ser indenizado pelo que gastou com as benfeitorias necessrias e teis. Com relao a elas tem direito de reteno. Tem direito de retirar as volupturias. O possuidor de m f tem direito de ser indenizado pelo que gastou com as benfeitorias necessrias. No tem direito s teis. No pode levantar as volupturias. No tem direito de reteno.