Derecho penal de la culpabilidad y neurociencias. Sobre el futuro del derecho penal de la culpabilidad. Pgina 14.

Algunos consideran que no se trata ms que de la ensima edicin del eterno debate entre determinismo e indeterminismo pero quizs lo que ha venido sucediendo es que dicho tradicional debate filosfico o cosmolgico nacido en el fondo ms que una forma de canalizar el debate sobre la naturaleza humana por ello se llega a conclusiones diferentes si se parte de la obra de campo o de sopes jaguar cuando hablamos de responsabilidad personal o de culpabilidad jurdico penal no se puede prescindir de ideas o concepciones sobre la esencia del ser humano y en ltima instancia sobre lo que nos identifica como especie por ello si determinadas ramos de la ciencia estn avanzando notablemente en un mejor conocimiento de lo que somos el debate sobre la culpabilidad no puede quedar al margen no se trata tanto de oz que un determinado experimento como el de lizbeth vaya a resolver de un plumazo viejas cuestiones sino que los conocimientos cientficos estn echando por tierra algunas especulaciones que histricamente fueron necesarios para desarrollar el pensamiento humano a falta de un desarrollo cientfico suficiente la conocida referencia al terror de descartes no es ms que un ejemplo de este fenmeno. Pgina 23 este reconocimiento del derecho penal orientado a la culpabilidad que se puede encontrar a lo largo y ancho del mundo no debe sin embargo llevarnos al engao de que resulta pacfica la vinculacin del derecho penal con la idea de culpabilidad para algunos el concepto del derecho penal de la culpabilidad ha sido y es demasiado anticuado y metafsico otros lo han criticado y pgina 22 lo siguen criticando porque no satisface importantes necesidades preventivas la crtica ms radical sin embargo es aquella que discute ya la solidez del punto de partida del derecho penal de la culpabilidad no est en absoluto demostrado y es totalmente un demostrador le que el autor de un delito tuviera la capacidad de actuar de otra manera el paso siguiente es aceptar que s carece de dicha capacidad su conducta se encuentra determinada por fuerzas y leyes de la naturaleza la tesis de que en realidad el ser humano carece de la capacidad de actuar de manera distinta a como se ha actuado no es nueva esta posicin determinista ha estado siempre presente no slo entre cientficos y filsofos sino tambin entre juristas y criminlogos pgina 23 si a pesar de ello no se ha producido todava una total renuncia al derecho penal ni siquiera a un derecho penal de la culpabilidad tal y como se ha plasmado en muchos estados del mundo ello tiene que ver sobre todo con que primero se ha encontrado encuentra extendida la posicin contraria que se mantiene partidaria del libre albedro segundo es tan poco demostrable una posicin como la otra y tercero para muchos deterministas tambin resulta aceptable en sus consecuencias un derecho penal de la culpabilidad de carcter moderado pgina 24 Pgina 23 consultar notas 11. Pgina 24 consultar notas 12 resulta significativo que tambin los filsofos de la ilustracin quisieran determinar la utilidad de la pena o no de acuerdo a las necesidades empricas de tratamiento del autor sino a la importancia del hecho a pesar de su posicin de partida determinista en profundidad con referencia Nagler... Consultar nota 13.

Pgina 25 desde una perspectiva cientfica ya no se puede seguir sosteniendo la tesis del libre albedro del ser humano diversas investigaciones empricas de neurocientficos que trabajan de forma independiente habran conseguido en que la voluntad de comportarse de una determinada manera se ha formado previamente y ya existe en el momento en el que una persona es consciente o haber tomado la decisin la perspectiva comprara que tiene la persona de s misma la denominada perspectiva y prospectiva no slo no ha sido confirmada por la perspectiva cientfica del observador externo perspectiva de tercera persona sino que ha sido contradicha notas 13 14 15. Pgina 26 - 28 captulo tercero los experimentos las consecuencias que se extrae de ellos y su acogida en el mundo cientfico de las ciencias sobre los experimentos de Libet. *Pgina 28-30 2 conclusiones de los neurocientficos como todos los cientficos se contentaron sin embargo con describir ese de curso temporal de los procesos orgnicos del cerebro en el ejemplo de la aparicin de una decisin algunos de ellos por ejemplo los alemanes nota 23 24 tambin dedujeron expresa y enrgicamente de sus conocimientos empricos y orgnico cerebral es consecuencias para la discusin sobre determinismo e indeterminismo y para la posibilidad de admisibilidad de juicios morales y polticos la aceptacin de trminos de que el ser humano es ms o menos libre cuando toma de decisiones y de que dispone de la capacidad de tomar otra decisin distinta a la que ha adoptado sera incompatible segn singer rock springs nota 26 importante con los conocimientos de la investigacin neurolgica y la biologa dichos conocimientos ms bien contundentemente a la conclusin contraria a los contenidos de las decisiones adoptadas por una persona estn determinados por las experiencias modelos de decisin almacenados en el cerebro especfica mente en el denominado sistema limbico nota 27 la decisin que una persona cree adoptar consciente y libre mente ya ha sido adoptada en realidad previamente y no es ms que un producto de su sistema limbico puesto en funcionamiento por determinadas causas y circunstancias por consiguiente no es sostenible desde una perspectiva negro biolgica partir en los juicios morales o jurdicos de la libertad de una persona para comportarse correctamente o de conformidad con el derecho en lugar de la decisin que ha tomado moral mente falsa o anti jurdica del derecho penal tradicional construido sobre otras premisas es ante este estado de cosas tampoco sostenibles como los veredictos morales teolgicos. Pgina 28 notas 23 24 25 pgina 29 nota 26 muy importane. Pgina 32 pantimedias dorian de la conducta como representantes de la filosofa de la biologa y de las ciencias jurdicas objetan tambin que los experimentos en los que algunos cientficos se basan para demostrar la ausencia de libre ebrio pgina 31 bank referidos mo slo un reducido mbito de decisiones sino sobre todo que se trata de mbitos en absoluto representativos se pone nfasis en que las conclusiones que algunos neurocientficos de dulce de sus experimentos contra el libre albedro resultados convincentes no slo porque se basen en una falsa imagen de libre albedro sino que adolecen de un reduccionismo naturalista naiv y de una confusin categorial de la constatacin de que determinadas decisiones son reducibles a procesos orgnicos del cerebro de acuerdo a leyes causales no se deriva necesariamente que el ser humano en cuyo cerebro se producen dichos procesos carezca de la capacidad de decidir en otro sentido al que lo ha hecho por ejemplo en favor de la realizacin de un comportamiento debido.

Pgina 33 cita 32. Sobre que el cometido del derecho mo sin validar aunque fuera cierta la tesis de la determinacion de la accin humana. Pgina 34 en realidad el establecimiento de una perspectiva determinista de la visin de la accin no conduce pgina 33 ms que un modelo penal coherente con la determinacin de la accin humana la pena queda convertida entonces como demostraron los modelos penales de paca y franz von liszt basados en la porcin psicolgica de cualquier otro tipo cita 34 en un factor orientado a la determinacin de la accin humana esto es algo que tras unas iniciales declaraciones que picaban decisiva han acabado reconociendo tambin los neurocientficos que proclaman la determinaci lidad de la visin humana actual modelo presenta evidentes paralelismos con el derecho penal determinista orientado a la prevencin especial de franz von di con la defensa social las sanciones derivadas del hecho han de ser configuradas de tal modo que el autor que resulta peligroso terminada situaciones como consecuencia de su sistema limbico puedo hacer correctamente condicionado cita 35.

Pgina 39 a 41 Lo que se ve afectado en verdad no es todo derecho penal de la culpabilidad sino exclusivamente una determinada variante del derecho penal de la culpabilidad de qu parte de la compensacin de la culpabilidad respiracin de la culpabilidad por el autor como un exclusivo de la pena cita 44 una pena concebida legitimada de este modo pierde su fundamento si la decisin del autor a favor del hecho punible est determinada carecera de sentido hablar de una culpabilidad del autor al menos en el momento del hecho cita 45 en ese caso de cali debido a la falta de culpabilidad tambin la legitimidad de una pena al servicio de la compensacin o de la expiacin de la culpabilidad. Pgina 40 claro est que este modelo de un derecho penal de la culpabilidad que es lo que los neurocientficos crticos tienen ostensiblemente ante los ojos no es defendido en la prctica por nadie al menos en el mbito en lengua alemana los pases nrdicos y en otros muchos estados la idea de que la pena persigue la compensacin de la culpabilidad o qu se trata de la expiacin de la culpabilidad derivadas del hecho cometido en contraba todava dentro del espritu de la poca en la jurisprudencia y literaturas alemanas de los primeros 20 aos tras la segunda guerra mundial posteriormente a partir del comienzo de los aos 60 del siglo 20 este concepto fue perdiendo sin embargo adhesin de forma muy rpida por el advenimiento de nuevas corrientes de pensamiento jurdico penales al comienzo de los aos 70 dej de estar representado en la prctica en la literatura jurdico penal la jurisprudencia se apart de tal comprensin del derecho penal de la culpabilidad en una sentencia del tribunal supremo alemn del ao 1970 en la que dice que la pena no tiene la tarea de compensar la culpabilidad para ejercer su propia voluntad sino que slo se encuentra justificadas y se muestra como un medio necesario para satisfacer la tarea de proteccin preventiva propia del derecho penal en este sentido es hoy en da posicin totalmente dominante en la ciencia del derecho penal y no slo en alemania sino tambin en otros muchos estados que el fin de la pena no se encuentra en la compensacin de la culpabilidad sino la confirmacin de la vigencia prctica y fuerza preventiva del ordenamiento jurdico perturbada por el hecho social en el la culpabilidad no tiene nada que ver con el fin de la pena ms bien configura un lmite adicional en relacin a la realizacin de sus verdaderos es realmente un lmite que toma en consideracin la supuesta cualidad como persona del autor autor puede reclamar que para la confirmacin de la validez del ordenamiento jurdico y el mantenimiento de su fuerza preventiva no se tenga exclusivamente en cuenta la medida de las

necesidades preventivas en el marco de su culpabilidad y con ello el debilitamiento de la vigencia del ordenamiento jurdico de la que ser responsable con la aceptacin de su cualidad cmo persona pgina 41. Pgina 39 la restriccin al menos en el momento del hecho surge porque tampoco excluir de partida que una persona que se encuentra determinada en el momento del hecho que tenga una cierta co responsabilidad en la aparicin de un modelo de decisin la concepcin de culpabilidad por el carcter o culpabilidad por la disposicin no slo ha sido representada por filsofos como por ejemplo jaguar y juristas que han partido de una decisin determinada en un momento del hecho una panormica sobre tales posiciones en et al.

Pgina 42 la culpabilidad entra en juego en esta concepcin penal primariamente fundamentada en la prevencin slo como una limitacin adicional que tiene en cuenta la cualidad como persona y la capacidad de decisin del autor con base en un conocimiento recproco con independencia de su indemostrable lidad emprica el autor no debe ser simplemente castigado acuerdo con la medida de las necesidades preventiva y no slo en la medida en la que es concebido como una esencia responsable que se determina que algo puede hacer en relacin al hecho que decir que era capaz de haber actuado de forma correcta pues slo as parece justo hacerle cargar con la reaccin preventiva necesaria la realizacin del hecho. Pgina 43 consultar cita 53 singer cita 54 consultar dice limitada exclusiva mente mediante el principio de proporcionalidad sobre la diferencia entre principio de culpabilidad y principio de proporcionalidad comunicaciones de la pena roxin cita 55 consultar ropa consultar. Pgina 44 qu parece ms adecuada para portar dicha presentacin es la pena que la generalidad estima espera como justa en una comunidad qu parte de la cualidad como persona del autor y de su limitada responsabilidad una pena que est orientada a la gravedad del gusto y a la medida de su culpabilidad en el momento de la realizacin del hecho es decir que toma especialmente en consideracin tambin las eventuales limitaciones de su capacidad para actuar correctamente. Pgina 45 la limitacin de la pena por la culpabilidad representa una barrera que no debe ser valorada en especial frente a necesidades excesivas desde una perspectiva preventiva tanto preventivo generales naci general como preventivo espaciales la vinculacin de la culpabilidad a la pena no slo impide que el autor reciba la pena superior a la medida de la culpabilidad hace todo por nosotros que sera necesaria para la intimidacin de potenciales autores tambin temas que se orienten exclusivamente a lo que sea necesario para la eliminacin de la actitud defectuosa del autor o al aseguramiento de la generalidad frente a l y para ello se tiene que ver superada la medida de la culpabilidad ver cita 59 mi pgina. Pgina 47 el tratamiento favorable a travs de un derecho penal de la culpabilidad moderado puede dar lugar a penas atenuadas en cuyo marco es tampoco posible una socializacin del autor comuna aseguramiento frente a l que est en consonancia con la duracin de su peligrosidad cita 61 ver. Pgina 48 las aportaciones de los neurocientficos podra por lo tanto si realmente refutan la libertad de actuar de otro modo poner en entredicho a largo plazo las limitaciones del derecho

penal de la culpabilidad y reforzar al menos parcialmente tendencias existentes que hacen derecho penal orientado en exclusiva a las necesidades de la prevencin cita 63. Pgina 50 y 51 no se debe pasar por alto en primer lugar bajo este aspecto que los experimentos slo abarcan un escaso mbito de decisiones que no es representativo para muchas de las decisiones relevantes para el derecho penal todos los experimentos referidos sucesos bebs decisiones que se adopten en un corto espacio de tiempo en gran reflexin parece bastante dudoso s y en qu medida se pueden sacarse conclusiones de la realizacin de tales decisiones en relacin a la posibilidad de una decisin correcta en caso de decisiones que tienen lugar despus te est dando muchas vueltas ponderando puntos de vista y argumentos opuestos se trata ms bien de que las decisiones sometidas experimentacin no juega papel alguno precisamente aquello que tiene un significado central en las decisiones que interesante jurdico penal mente y moral mente esto es la desviacin del deber derivado de una norma como debe ser refutada de la mano de tales experimentos en los que el deber no aparece conceptualmente en modo alguno la capacidad de un ser humano de decidirse a favor de lo debido es algo que resulta incomprensible sin embargo el intento de quererte mostrar la inexistencia de la libertad de la capacidad de actuar conforme a lo debido pgina 51 a partir de la casualidad de ciertos procesos orgnicos del cerebro que transcurre transcurren en el subconsciente para decisiones que posteriormente aparecen concientemente adolece todava de otro defecto ms argumentacin parte de los servicios de una determinada sucesin de cambios cerebrales inconcientes en el cerebro humano y de la auto observacin de la persona sobre el momento en que ha tomado la decisin bello deducen los cientficos no slo que los cambios cerebrales inconcientes son causales para la decisin consciente y su contenido con base en dicho servacin tambin a la conclusin de que no existe una capacidad de la persona recibir otra cosa esto es decir de acuerdo con las exigencias jurdicas o morales esto es cualquier cosa antes que evidente la sucesin observada de dos decisiones no es suficiente para demostrar que el proceso cerebral inconsciente es causal para la decisin que forma su contenido 70 muy importante todava tiene menor valor probatorio cuando se trata de la ausencia de la capacidad de una persona para decidir y actuar de conformidad con valores morales y jurdicos desde una perspectiva puramente lgica se podra pensar ya mente que existe la capacidad de control idnea slo que no se ha puesto en marcha y la actividad de pgina 52 esta instancia no debiera ser medible se sustrae todava a nuestras medidas servaciones es algo sobre lo que la a menudo reiterada sucesin de los he observado dice poco esto todava es ms vlidos y las observaciones clnicas en exclusiva a determinadas reas por ejemplo lugares de alta tividad quedan al margen del proceso de observaciones otras reas brevemente en este punto las pruebas aportadas por algunos cientficos muestran grandes lagunas stas ponen en entredicho argumentacin global en el sentido de una demostracin contra la capacidad y la libertad conforme a lo debido toms en cuanto que el punto de vista de la posible evolucin de una instancia de control capacitada para adoptar una decisin en la direccin de vida no juega prcticamente desde el momento inicial de planificacin de los experimentos papel alguno. Pgina 51 cita 70 crtica lite ver tambin cita 71 y 72 misma pgina. Pgina 52 los argumentos alegados por algunos cientficos contra la existencia de libre albedro no aporta por consiguiente una prueba realmente convincente contra la capacidad de una persona para adoptar la decisin correcta ver cita 74 su defecto metdico y epistemologicos encuentra en que buscan recuperar con los medios de los espacios y demostrar la existencia de un estado de cosas que como la capacidad no aprovechada quiz se sustrae totalmente la

formacin y posiblemente en caso de no utilizacin no va dejando ms all del autoanlisis sin rastros medibles para terceros Pgina 53 a pesar de lo dicho no es slo una posicin determinista la que se mantiene en demostrada las cosas no son distintas para el libre albedro en el sentido de la libertad para actuar de acuerdo a lo jurdico ambiente debido a la aceptacin de la libertad puede parecernos plausible a muchos de nosotros corresponderse mejor con nuestras propias experiencias ser ms simptica y quedar bien encuadrada en determinados modelos de personalidad pero de esta manera no queda empricamente demostrada dicho de forma abreviada en el plano emprico nos encontramos ante una situacin denon likuit

Pgina 57 cita 82 singer la persona problemtica es extremadamente peligrosa para los sociedad porque siempre podra volver a cometer switch o en cada ocasin similar cita 83 ver Pgina 61 a 63 un derecho penal de la culpabilidad o slo tiene el mejor efecto desde una perspectiva preventivo general tiene una amplia aceptacin o cual facilita de nuevo el mejor efecto preventivo general esto es as porque se corresponde con las representaciones sobre la justicia de la sociedad est construido a partir de la asuncin de la capacidad por principio para actuar de forma correcta sobre una imagen del ser humano que se corresponde mucho mejor con las representaciones imperantes en la sociedad que la imagen del ser humano de un derecho penal preventivo de base determinista cita 88 se trata con el autor penal de acuerdo a los principios que todava domina la vida social no se le trata como una esencia que est programada defectuosamente determinada acometer determinados delitos y que por lo tanto debe ser transformada sino como una persona que a pesar de su comportamiento defectuoso es tenida por racional es decir capaz de tomar decisiones orientadas en razones se mantiene como principio el modo de proceder impregna nuestra comunicacin con otros incluida la comunicacin con el delincuente en otros contextos esto es el reconocimiento del otro como una persona capaz de adoptar decisiones de acuerdo a razones incluyendo el conflicto con el autor a causa de su delito y la correspondiente solucin a un derecho penal preventivo de base determinista le falta dicha capacidad de conexin con la realidad social su punto de partida resulta que rica ante en la medida en la que trata el autor sobre la base de una de un principio resulta extrao desde la perspectiva del autor experiencia de cualquier tipo de realidad social y se intensifica dicha aplicacin cuando sobre estaba se deja de lado todo aquello que se pondera como significativo en la solucin de sucesos a desvalorar por ejemplo en el mbito moral y en lugar de ello slo pregunta que es necesario para convertir pir un autor defectuosamente determinado en alguien apo funcionalmente para la sociedad por ltimo el derecho de la culpabilidad armoniza tambin mejor con las ventajas que aporta el derecho ante todo la constitucin contiene una serie de valores y principios a los cuales se ajusta mucho mejor imagen del ser humano y las consecuencias del derecho penal de la culpabilidad derecho preventivo de base determinista esto es vlido especialmente para la obligacin del estado de respetar la dignidad humana y el reconocimiento del derecho al libre desarrollo de la personalidad y a la autodeterminacin estas declaraciones constitucionales de principios son mucho ms comprensibles con una imagen del ser humano qu parte del individuo como una persona capaz de autodeterminacin razonable y por ello para decidirse a favor de lo jurdico tamente debido de lo debido jurdicamente pues s se hace esto se entiende de inmediato pgina 64 porque la auto determinacin de reconocerse como derecho y con su reconocimiento a de respetarse la dignidad de la persona ante este estado de cosas tendra que existir ya

razones de peso para no construir el derecho penal sobre la imagen del ser humano como persona capaz de adoptar decisiones racionales sino sobre la base de un ser humano determinado a cometer delitos por el contrario las consideraciones hechas hasta aqu ha presentado incluso las indudables ventajas de un derecho penal de la culpabilidad en derecho penal preventivo de base determinista. Pgina 66 se trata pues de la situacin de incertidumbre pero tambin de la refutacin de libre albedro las personas que deciden a los participantes en el discurso como capaces de desarrollar un derecho correcto en un discurso argumentativo. Pgina 68 unisia pgina 67 la capacidad para doctor decisin correcta que describen a s mismos y recprocamente los participantes en el discurso jurdico en caso de concretarse los presupuestos existen determinados dficit comprobables lo que es a su vez un presupuesto tcito para la razonabilidad de todo el discurso que de lo contrario sera una empresa carente de sentido estas esta capacidad atribuida tiene que bastar pues no tenemos otra cosa mas no podemos comprobar de este punto no podemos retroceder formulando lo de otra manera la capacidad sobre la que slo pueden ponerse razonablemente de acuerdo a las personas participantes en el discurso jurdico como presupuesto personal para dar a entender a la consecuencia jurdica que estabiliza la norma no es en absoluto libre albedro empricamente acreditado qu algunos neurocientficos combate pblicamente sino ms que una capacidad atribuida con base en la auto experiencia 101 al que no resulte suficiente con esta capacidad actividad bajo determinados presupuestos basada en una rica experiencia para grabar con las consecuencias previstas en caso de violacin de la norma slo le queda una cosa renunciar entonces al aseguramiento de la norma grabando al delincuente con un mal si ste se tiene asimismo nosotros como capaz de adoptar decisiones correctas y por consiguiente de observar la norma esto sera sin embargo soluta mente y razonable pues funeraria el peligro de la prdida de validez de la norma sera contrario al ala auto experiencia.