INTRODUCCION No es posible adentrarnos en el amplio campo de la Hermenutica jurdica, sin antes ubicar nuestro estudio, dentro de un lmite determinado,

decimos esto porque la Hermenutica Jurdica conlleva generalmente el problema de la Integracin del Derecho y adem s otros problemas que se presentan en el proceso de aplicacin de la !ey, como lo son su perodo de vigencia, retroactividad, etc", que si bien son importantes, salen #uera de nuestro objeto de estudio" $ambin es importante aclarar que para precisar a%n m s los objetivos del presente trabajo, hemos limitado la investigacin %nicamente al campo del Derecho &rivado pues nuestro principal propsito consiste en demostrar que las reglas de Hermenutica Jurdica contenidas en nuestro 'digo civil no se adaptan a la realidad que vive el pas, y que e(isten en doctrina numerosos y modernos mtodos de Hermenutica Jurdica, que bien podran ser utili)ados para interpretar la legislacin salvadore*a" !as pocas re#erencias que hacemos al campo del Derecho &%blico son motivadas por la #raccin lgica que produce en nosotros la miopa jurdica que padecen muchos de nuestros Jueces y +bogados en general, quienes interpretan com%nmente las leyes que pertenecen a dicho campo del Derecho, con base en las arcaicas disposiciones interpretativas del 'aptulo I,, $tulo &reliminar del 'digo civil- que seg%n nuestro punto de vista no se adecua siquiera a la interpretacin de las normas jusprivatistas del mencionado cuerpo de leyes" .e#irindonos a nuestro tema, sin duda alguna el Derecho debe ser interpretado en todas sus normas, sin atender a su rango o naturale)a, desde las normas generales y abstractas hasta la norma individuali)ada, as vemos como se interpretan adem s de las leyes secundarios, costumbres, tratados internacionales, contratos, etc" No obstante que en la $eora /eneral del Derecho el aspecto que tiene m s importancia dentro de la problem tica en cuestin es la interpretacin de las leyes, hemos considerado sin restar importancia a dicha #orma de interpretacin, que no se puede interpretar una ley en particular sin considerar dicha norma jurdica en relacin con la realidad social imperante- en relacin con todo el ordenamiento jurdico e(istente y con las #inalidades que persigue el Derecho en general, slo entonces podremos hablar de una autntica interpretacin que ser no slo legal, sino jurdica" _____________________________ CAPITULO I PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA !as normas que integran el Derecho en sentido objetivo, necesitan de signos y e(presiones e(ternas, para poder ser susceptibles del conocimiento humano, y el conocimiento, la comprensin y la comunicacin de las mismas comien)an por la observacin directa de estas e(presiones" 0iendo consecuentes con lo anterior, deducimos que estas e(presiones e(ternas que emplea el Derecho para resultar sensibles y comunicables a los hombres, no son slo el instrumento de que se ha servido su creador para prescribir determinada conducta" !a norma no puede consistir solamente en su e(presin e(terna, sino que se encuentra contenida adem s dentro de esos signos e(ternos y si queremos comprender el sentido de la norma, tendremos que tomar dichos instrumentos de signi#icacin, no como un #in en s mismos sino como medios para adentrarse en el contenido ntimo de la norma de conducta"

!a operacin intelectual que hemos descrito es un acto de comprensin humana a la que denominamos en trminos generales interpretacin" 12u es interpretar3 +ntes de re#erirnos al signi#icado del trmino interpretacin vamos a dejar bien claro en que consiste el trmino Hermenutica y el por qu lo hemos utili)ado en nuestro trabajo" 0eg%n el diccionario de la lengua espa*ola, Hermenutica signi#ica 4+rte de interpretar te(tos para #ijar su verdadero sentido y especialmente el de interpretar los te(tos sagrados5" +hora bien, el trmino Hermenutica, seg%n la 6nciclopedia universal ilustrada 6uropeo americana 70pasa 'alpe 0"+"8 viene del griego 4Hermeneuti95 trmino #emenino de 4Hermeneuti9s5 que signi#ica arte de interpretar te(tos para #ijar su verdadero sentido, se aplica especialmente a la interpretacin de lo que es simblico5" /uillermo 'abanellas en su diccionario de Derecho :sual, de#ine la Hermenutica como; la ciencia que interpreta los te(tos escritos y #ija su verdadero sentido" 'omo vemos ambos trminos est n en una relacin de medio a #in, sin embargo denominamos a nuestro trabajo con el trmino 4Hermenutica5 por considerarlo m s preciso y tcnico, pero ambos han sido utili)ados durante el desarrollo del mismo como sinnimos" +hora bien, etimolgicamente la palabra sustantiva abstracta, interpretacin, proviene de una concreta, interprete 4vo) latina, que a su ve) proviene de 4interpres5 trmino utili)ado por los romanos para designar al mediador en cierto tipo de contratos como la venta" 'on estos antecedentes podemos a#irmar que en trminos generales, interpretar es descubrir el sentido de lo que algo encierra 7<8, por ende un acto de comprensin, de ra)onamiento, por medio del cual el hombre puede desentra*ar el sentido de muchas realidades, una se*al en la carretera, un poema, partitura musical, al igual que una norma jurdica"
7<8 6dmund Husserl, distinguen varios elementos en este concepto; a8 la e(presin en su aspecto #sico 7el signo sensible, la articulacin de sonidos, el lenguaje hablado, los signos escritos sobre el papel, etc"8- b8 la signi#icacin" !o que la e(presin signi#ica es el sentido de la misma" &arece que la signi#icacin es el objeto a que la e(presin se re#iere, pero no es as, porque entre la e(presin y el objeto hay un elemento intermedio; la signi#icacin- c8 6! objeto" !a necesidad de distinguir la signi#icacin del objeto resulta clara cuando despus de comparar diversos ejemplos, nos percatamos de que varias e(presiones pueden tener la misma signi#icacin, pero objetos distintos- o de que es posible que tengan signi#icacin di#erente, pero el mismo objeto" Naturalmente que e(iste tambin la posibilidad de que di#ieran en ambos sentidos o en ambos coincidan" !o %ltimo ocurre en el caso de las e(presiones tautolgicas, por ejemplo trat ndose de denominaciones con igual signi#icado, tomadas de diversas lenguas5 H:006.!, 6dmund" 'itado por /arca =anes, 6duardo" Introduccin al 6studio del Derecho" >>?" 6dicin" 6ditorial &orr%a, 0"+" =(ico" <@AB" & g" C>D"

0urge entonces, la interpretacin como una necesidad humana para conocer su propia realidad, y especialmente la realidad jurdica- pues las normas de Derecho utili)an los m s variados signos para constituirse como e(presiones sensibles del pensamiento humano" !a problem tica de la interpretacin no siempre se ha planteado en trminos de necesidad, sino que e(iste una antigua tendencia a considerarla da*ina y perjudicial para el Derecho y se lleg incluso a prohibirla" + este respecto se re#iere .ivacova y .ivacova en los siguientes trminos; 46#ectivamente, en la recopilacin Justiniano encontramos una 'onstitucin dada por el emperador 'onstantino el a*o C<E de N"6" seg%n la cual slo a l corresponda la interpretacin y otra, mucho m s e(plcita todava, del propio justianiano en la que se reservaba, asimismo, a la autoridad imperial el interpretar las leyes, hacindose reo del delito de #alsedad quien osare interpretarlas por su cuenta, debiendo ser sus libros adem s, inutili)ados por completo" 'omo ra)n de ello aduce la preservacin

que se introduce y el desdoro que acarrea a la legislacin5 7<8"

7<8 .I,+'F,+ .I,+'F,+, =anuel" Divisin y Guentes del Derecho &ositivo" 6ditorial 6deval, ,alparaso" <@EH" & g" <>@"

6(iste tambin la tendencia a considerarla como necesaria y bene#iciosa, para el desarrollo del Derecho, as tenemos por ejemplo las 0iete &artida, en el 0iglo II, de N" 6" 4!ey IIII $tulo I &artida I" entenderse deben las leyes bien y derechamente, tomando siempre verdadero entendimiento de ellas a la m s sana parte y m s provechosa seg%n las palabras que y #ueron puestas" 6s por esta ra)n no se deben escribir por abreviaturas, m s por palabras cumplidas e por ende dijeron los sabios que el saber de las leyes no est n solamente aprender a decorar las letras dellas, m s el verdadero entendimiento dellas" !6J II," $tulo I &artida I" Dubdosas leyendo las leyes por yerro deescriptura o por mal entendimiento del que las leyese porque debiesen ser bien espalaminadas, e #acer entender la verdad dellas, esto non puede ser por otro hecho sino por aquel que las #i)o, o por otro que sea en su lugar que haya poder de las #acer de nuevo e guardar aquellas #echas5 7<8"
7<8 /F'H6K '+0$.F, +ngel" !a Interpretacin de la !ey" .evista Goro No" <D"

'onsideramos que la Hermenutica Jurdica, es un tema esencialsimo en la teora y pr ctica del Derecho, pues ste no es algo hecho, est tico, sino una tarea a reali)ar" 6l Derecho se encuentra en la e(periencia pero no es algo #sico aunque tenga e(presiones o signos e(ternos, el derecho pertenece al mundo ideal, al mundo de las signi#icaciones, por lo tanto hay que interpretarlo" +dem s es un problema de aplicacin pr ctica porque la interpretacin se da continuamente en la #uncin judicial de aplicar la ley a los casos controvertidos" 12u es lo que se va a interpretar3 6n torno a este problema se controvierte si lo que se va a interpretar es la ley misma, el sentido objetivo de la ley, la intencin o voluntad del rgano que la creo, o si lo que se va a interpretar son las conductas humanas por medio de la ley" /eneralmente se acepta, que lo que se interpreta es el sentido de la ley, ahora bien, sobre le problema de determinar cual es el verdadero sentido de la ley e(isten dos corrientes #ilos#icas que se disputan primaca- la #ilolgica histrica y la lgica sistem tica" !a segunda corriente #ilos#ica considera que no siempre coincide la voluntad del legislador, con lo e(presado en la ley, y lo que es susceptible de interpretacin no es la intencin o voluntad del rgano que la cre sino el sentido objetivo de la misma" !as posiciones relacionadas, parten del supuesto #ormalista de que el problema de la interpretacin se presenta solamente cuando la ley no tiene la su#iciente claridad como para aplicarse inde#ectiblemente, sin tener ninguna duda en cuanto a su sentido, signi#icacin o alcance" +unque la ley sea clara, si las necesidades socio econmicas que motivaron su creacin han cambiado, la ley no podr aplicarse tal cual es- sino que debe atender a dichas necesidades, pues ser la %nica #orma de reali)ar la justicia- #inalidad que persigue el Derecho y que orient al legislador al crear la norma" 6ntonces, si el jue) trata de interpretar las leyes de modo que se adecuen a las nuevas necesidades de la sociedad, estar aplicando verdadera justicia, y con esto no hace sino servir e(actamente al mismo #in que se propuso el legislador" F sea que reconstruyendo la voluntad o intencin del legislador, o tratando de e(primir de la ley insigni#icado que supuestamente tiene, se estar

resolviendo de una manera injusta" Ftro problema que se presenta es saber cual es la naturale)a de la interpretacin" 6sta manera de concebir la interpretacin supone una sumisin incondicional a los te(tos legales, y conduce a un estatismo jurdico e(agerado- pues no importan las injusticias que podran resultar de la aplicacin de una norma clara pero inadecuada a las realidades sociales, no importan las valoraciones que haga el Jue) de las circunstancias que rodean el caso concreto sometido a su decisin, lo %nico que interesa es la voluntad o intencin del legislador e(presado en la norma" 'on la utili)acin de este criterio se reduce la #uncin del jue) a una actividad mec nica, convirtindolo en un robot encargado de estrujar la ley para e(traer de ella su espritu o la intencin de su creador, y aplicarla ine(orablemente al os casos concretos que se ventilen en su respectivo tribunal" 'uando la aplicacin de la lgica tradicional en la interpretacin de los te(tos legales, conduce a resultados disparatitos e injustos, es que sentimos y comprendemos que hay ra)ones m s importantes que deben de in#luir en las decisiones judiciales- esas ra)ones son impuestas por la realidad social, las que a su ve) determinan la naturale)a creadora del acto interpretativo" !a labor del jue) no es de aplicarlo simplemente, sino de crearlo constantemente mediante sus decisiones judiciales" +l respecto dice =e)ger 4$oda interpretacin, con arreglo a su propia esencia, es de naturale)a creadora" 6n el Derecho son #undamentales sus #ines, y para captarlos hace #alta una actividad emocional y #ormativa, creadora" &or ello en la #ormacin de los conceptos jurdicos se revela insu#iciente la lgica cognoscitiva, que slo basta para las e(igencias del pensamiento terico, y se necesita una especial lgica emocional, que es la que regula el pensamiento creador5 7<8"
7<8 =6K/6., 6dmund" 'itado por .ivacova y .ivacova, =anuel" Fb" 'it" & g" <BL"

'on las ideas e(puestas anteriormente, no se quiere signi#icar que se deseche la lgica por completo de la pr ctica judicial, no es el bien supremo, pero de todas maneras en el Derecho hay muchas #ormas y estructuras lgicas y en muchas decisiones judiciales tiene el jue) que hacer uso de la lgica tradicional para resolver justamente" Hacemos hincapi en que el Jue) debe conocer y tomar en cuenta las necesidades econmicoMpolticas de la sociedad, o sea que la labor del jue) no debe limitarse a un proceso meramente lgico" 6n nuestra opinin el jue) debe servirse a veces de un mtodo lgico, otras, buscar in#ormacin en los antecedentes histricos de la disposicin o de la institucin a que pertenece- remitirse a la costumbre del lugar, y hacer un estudio sociolgico sobre los hechos que se controvierten- as como de la personalidad del delincuente en el campo penal, que le proporciona una base emprica su#iciente para resolver en base a los ideales de justicia social y bienestar de la comunidad" CAPITULO II TIPOS DE INTERPRETACION JURIDICA !as diversas especies o tipos de interpretacin e(istentes, pueden ser ordenadamente estudiados- clasi#icando a la lu) de determinados criterios que atienden, unos a la persona que reali)a la interpretacin, otros al alcance y e(tensin de la interpretacin- y adem s, al mtodo que se utilice en la labor Hermenutica" +tenderemos en este 'aptulo los dos primeros criterios clasi#icatorios pues el %ltimo de

ellos, ser desarrollado cuando analicemos cada uno de los mtodos y reglas pr cticas de interpretacin jurdica" 0eg%n el sujeto, la interpretacin puede ser; <8 doctrinal- >8 judicial- C8 autntica- y B8 popular" <8 Interpretacin Doctrinal" +unque care)ca de obligatoriedad, dicha #orma de interpretar es una de las m s importantes, pues es reali)ada por personas que se dedican al estudio del #enmeno jurdico, entre los que encontramos; =agistrados, jueces, Jurisconsultos, +bogados, etc", que en su mayora a%nan a su conocimiento terico sobre el Derecho, una gran e(periencia pr ctica- lo que permite imprimir a sus obras una categora intelectual que #unciona como directri) orientadora del Derecho en general" 6ste tipo de interpretacin ha sido denominada com%nmente 4interpretacin cient#ica5, pues aunque care)ca de obligatoriedad, no es menos cierto que requiere por parte de sus elaboradores un conocimiento pro#undo de los hechos sociales que han dado origen a las leyes- de las instituciones jurdicas actuales y de las necesidades econmicas, sociales y polticas que originan cambios en el Derecho" >8 Interpretacin Judicial" 'uando la interpretacin es reali)ada por Jueces o =agistrados, en su #uncin de administracin de la Justicia para o#recer una solucin determinada a un caso concreto sometido a su jurisdiccin, la interpretacin lleva el nombre de judicial" + di#erencia de la anterior, sta si tiene obligatoriedad, pero %nicamente #rente a las partes cuya controversia esta siendo sometida a la decisin judicial" 6stas personas, al aplicar las disposiciones de car cter general y abstracto a los casos concretos en particular, continuamente interpretan no slo dichas leyes sino el orden jurdico en general y las conductas de los individuos en particular, pues el Jue) no es un mero espectador en el proceso, su labor no es meramente un acto mec nico, sino que por el contrario es la labor de un investigador que anali)a, valora y somete a un proceso intelectual de ra)onamiento la conducta del imputado y las pruebas vertidas en el procesocompar ndolas con la demanda presentada por el actor, para crear por un acto de su voluntad, mediante la sentencia, una norma nueva que no e(ista antes en el ordenamiento jurdico" C8 Interpretacin +utntica" !a autenticidad de este tipo de interpretacin radica en que si e(iste alg%n rgano con su#iciente autoridad para dar #e del verdadero sentido de una disposicin legal, es el rgano que la cre, el organo estatal encargado de la elaboracin de las leyes" +hora, el medio por el cual el organo legislativo reali)a este tipo de interpretacin lo constituyen nuevas leyes o decretos posteriores" 6sta especie de interpretacin puede revestir dos #ormas; Interpretacin autntica &ura y No &ura- estaremos en el primer caso cuando las personas que constituan el cuerpo colegiado que cre la ley, son las mismas que integran el mismo cuerpo que interpreta- y en el segundo caso, cuando no son las mismas personas, aunque el organo sea el mismo" :n caso de interpretacin autntica No &ura la tenemos en nuestra !ey de &apel 0ellado y $imbres, por medio del Decreto No" >< de #echa veinticinco de mar)o de mil novecientos cincuenta y tres que dice; 4+rtculo :nico; 6l +rt" C de dicha !ey debe aplicarse en el sentido de que cuando en el lugar donde se otorgaren documentos p%blicos, autntico o privados, no hubiere papel sellado del valor requerido o de menor dominacin, puede usarse papel de o#icio o papel simple, con los timbres correspondientes" 6sta interpretacin

autntica debe considerarse incorporada en la misma !ey5" :n ejemplo de interpretacin autntica pura la encontramos en el Decreto !egislativo No" >BE publicado en el Diario F#icial del <D de enero de <@AC que dice; +rt" <" Interpretase autnticamente los +rts" < por el cual se sustituyeron los +rts" E, A, <<, <C y <B de la !ey Frg nica del &oder Judicial y el +rt" B $.+N0I$F.IF, ambos del Decreto !egislativo No" ><B de #echa B de Diciembre de <@A>, publicado en el Diario F#icial No" >C> $omo >CA del da <C del mismo mes y a*o, en el sentido de que; +8 la actual ' mara de lo 'ivil de la &rimera 0eccin del 'entro se denominar ' mara &rimera de lo 'ivil de la &rimera 0eccin del 'entro" N8 !a actual ' mara de lo &enal de la &rimera 0eccin del 'entro, se denominar 4' mara &rimera de lo &enal de la &rimera 0eccin del 'entro" '8 !a actual ' mara &rimera de Fccidente se denominar ' mara de lo 'ivil de Fccidente- y la actual ' mara 0egunda de Fccidente, se denominar ' mara de lo &enal de Fccidente" D8 6l actual Ju)gado /eneral de Hacienda se denominar Ju)gado &rimero de Hacienda y su titular, Jue) &rimero de Hacienda" 6l nuevo Ju)gado de Hacienda que se crea mediante el mencionado Decreto, ser el Ju)gado 0egundo de Hacienda y su titular Jue) 0egundo de Hacienda5" !o relevante de esta interpretacin es que la pure)a de su autenticidad radica en que #ue dada por las mismas personas que re#ormaron unos das antes, la !ey Frg nica del &oder Judicial" B8 Interpretacin &opular" 6n todos los tipos de interpretacin anali)ados anteriormente, veamos como las personas encargadas de reali)ar la interpretacin eran sujetos versados en e conocimiento de lo jurdico- Jueces, =agistrados, Jurisconsultos, Frganos !egislativos, etc"- sin embargo la interpretacin de tipo popular es reali)ada por personas que poco o ning%n conocimiento tienen sobre Derecho" :n ejemplo claro de esto lo tenemos en la institucin del jurado en el procedimiento penal, donde los cinco miembros que lo integran deciden sobre la inocencia o culpabilidad de otra persona atendiendo a su conciencia, convicciones o su sentimiento popular, y no a ra)ones estrictamente jurdicas" +s lo sugiere el +rt" CEC de nuestro 'digo &rocesal &enal cuando en la parte pertinente dice; 4!a !ey no les dice tendris por verdad tal hecho; ella hace esta sola pregunta que encierra la e(tensin de sus deberes 1tenis una ntima conviccin35" N8 0eg%n el sentido y alcance de la interpretacin, esta puede ser; <8 Declarativa- >8 .estrictiva- C8 6(tensiva y B8 &rogresiva" <8 Interpretacin Declarativa" 6sta especie se da cuando el resultado de la interpretacin se identi#ica plenamente con el pensamiento del legislador, plasmado en el te(to legalsiendo entonces la interpretacin una mera declaracin o repeticin de la intencin del legislador" 6sta situacin se da continuamente en los tribunales, en que el Jue) desempe*a una labor simplemente mec nica de aplicacin de la !ey a los casos concretos en particular de una manera silogstica" >8 Interpretacin .estrictiva" 0e da cuando la interpretacin que se hace de una norma jurdica, tiende a reducir su campo de aplicacin que seg%n la letra de la misma abarca m s de su verdadero contenido real" +s por ejemplo, en el caso de e(carcelacin cuando e(iste pluralidad de in#racciones, el +rt" >D> del 'digo &rocesal &enal, dice; 4'uando al procesado se le imputare m s de un hecho delictivo, solo proceder la e(carcelacin si la suma total del mnimo de las penas no e(cede de tres a*os de prisin5" 'on una interpretacin amplia de dicha disposicin podramos argumentar que procede la e(carcelacin a%n en el caso de que uno de los delitos tenga una pena cuyo m (imo e(ceda de tres a*os de prisin" 0in embargo, un an lisis m s detenido del caso nos llevara a la conclusin de que no procede la e(carcelacin, pues en el caso de una sola in#raccin

penal se requiere que el lmite m (imo de la pena que le corresponde no e(ceda de tres a*os de prisin" 6sta %ltima interpretacin es .estrictiva" C8 Interpretacin 6(tensiva" 6stamos en presencia de esta especie de interpretacin cuando el sujeto que la reali)a, e(tiende el alcance de la norma mediante el desarrollo ra)onable de su campo de aplicacin" + menudo ocurre que se con#unde con la aplicacin analgica de la ley, pero en su esencia son di#erentes, pues mediante aquella lo que hace el intrprete es desarrollar la norma jurdica dentro de un lmite que es su radio de accin o su campo de posibilidades- o sea que la ley t citamente contempla el caso" 'omo ejemplo podramos citar el +rt" <BCH de nuestro 'digo 'ivil que dice; 4$oda obligacin puede e(tinguirse por una convencin en las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por cumplida" !as obligaciones se e(tinguen adem s en todo o en parte; <8 por la solucin o pago e#ectivo- >8 por la novacin- C8 por la remisin- B8 por la compensacin- D8 por la con#usinE8 por la prdida de la cosa que se debe o por cualquier otro acontecimiento que haga imposible el cumplimiento de la obligacin- A8 por la declaracin de nulidad o por la rescisin- H8 por el evento de la condicin resolutoria- @8 por la declaratoria de la prescripcin5" 6l artculo en mencin no contempla e(presamente ciertos casos que son verdaderos medios para e(tinguir obligaciones, as tenemos; <8 la muerte del +creedor o del deudor en los contratos 4intuito personae5" >8 !a dacin en pago" C8 6l pla)o e(tintivo" B8 6l acuerdo de partes, etc" dichas situaciones est n comprendidas dentro del radio de aplicacin del artculo en mencin y pueden ser # cilmente incluidas mediante una interpretacin e(tensiva" B8 Interpretacin &rogresiva" !a interpretacin de la !ey seg%n las pocas puede conducir a resultados diversos- con el transcurso del tiempo las realidades cambian y dichos cambios implican una adecuacin de las palabras de la ley a las necesidades sociales, por lo que se hace necesaria una interpretacin progresiva o evolutiva de la ley, para que esta comprenda esas nuevas necesidades antes desconocidas para el rgano que cre la ley" 'on el uso de este mtodo se garanti)a el desarrollo del Derecho junto con el desarrollo de la sociedad, pues un buen uso de esta especie de interpretacin enriquece el signi#icado de los trminos legales, con conceptos capaces de entrar en la #rmula legal y no situaciones incompatibles completamente con el te(to de la !ey" CAPITULO III PRINCIPALES METODOS DE HERMENUTICA JURIDICA Hemos visto hasta ahora lo que signi#ica la Hermenutica Jurdica, y los principales problemas que plantea, tales como; 12u es interpretar3 y 12u es lo que va a interpretar3- sin embargo nada sabemos acerca de los mtodos que el intrprete debe valerse para desentra*ar la verdad jurdica" 6n torno a la cuestin metodolgica, e(isten pro#undas discrepancias entre los autores como e(iste en relacin al concepto de interpretacin y sus problemas #undamentales ya enunciados" =todo de Interpretacin es el procedimiento o procedimiento a seguir para desentra*ar el

sentido de la norma jurdica, los mtodos de Hermenutica son muy numerosos y para mayor #acilidad nuestra en la e(posicin de los mismos y #acilidad del lector en la comprensin, los hemos dividido en mtodos cl sicos y modernos" +8 =6$FDF0 '!+0I'F0 <8 =todo /ram tica O:na de las primeras mani#estaciones del Derecho escrito la tenemos en el 'digo de Justiniano surgiendo de inmediato la necesidad de interpretarlo para aplicarlo correctamente, la primera actitud del intrprete lgicamente #ue la de atenerse al te(to escrito de la !ey, esto dio origen al primer mtodo que se conoce de interpretacin de la !ey escrita, m s no del Derecho pues el problema jurdico #ilos#ico de la interpretacin ha e(istido coct neamente con la e(istencia del Derecho, ya sea ste escrito o no escrito 7<8" 6sta manera de interpretar la !ey seg%n sus propias palabras #ue usado por los glosadores al interpretar el 4'orpus Juris5 de Justiniano, y consista en e(plicar por medio de notas y al margen de la ley, las palabras y los p rra#os de la misma" 6l principal comentarista que utili) este mtodo #ue Irnerio y sus caractersticas principales #ueron; <8 'onceder una importante e(agerada al Derecho .omano sobre los principios de todo el sistema jurdico de la poca" >8 !a conviccin de que toda la ley se encontraba #undada en los juristas romanos y como consecuencia de esto el considerar que el 'orpus Juris de Justiniano, se encontraba revestido de indiscutible autoridad" :tili)ando este mismo mtodo los comentaristas del 'digo Grancs de <HLB e(plicaron cada palabra y cada p rra#o de los artculos del 'digo al margen de los mismos" !as caractersticas principales de dicho mtodo #ueron; <8 consideraban los comentaristas de la poca que todo el Derecho 'ivil se encontraba plasmado en el 'digo Grancs" >8 2u la %nica #orma de interpretacin posible era el an lisis sem ntico de las palabras empleadas en la redaccin de los artculos" C8 2ue la solucin judicial de los casos concretos sometidos a la jurisdiccin de los jueces debera de ser una aplicacin rigurosa de las disposiciones de la !ey a los mismos, o sea una estricta aplicacin de los principios de la lgica tradicional o lgica deductiva, a travs de la #rmula silogstica; &remisa =ayor O !a Norma Jurdica &remisa =enor O 6l caso concreto 'onclusiones O .esolucin judicial B8 'onsideraban adem s, que la ense*an)a del Derecho 'ivil deba de hacerse anali)ando el 'digo Grancs, artculo, disposicin por disposicin" 6l mtodo gramatical en los casos que hemos visto #uncionaba como un per#ecto silogismo cuando las palabras de la ley eran su#icientemente claras, pero en el caso de la interpretacin de un te(to con palabras oscuras o e(presiones ambiguas, se recurra a la sinnimia o sea, que reempla)aban la palabra de la ley por un sinnimo con el objeto de encontrarle sentido a la disposicin legal- otra tcnica que utili)aban era la etimologa de las palabras reali)ando la interpretacin por medio de su origen idiom tico, y si esto no daba resultado recurran a la autoridad emanada de libros clebres por ejemplo la Niblia en los que encontraban el signi#icado requerido para la interpretacin de los te(tos legales" 'omo consecuencia de todo esto, la interpretacin gramatical volvi dogm tico y cerrado al derecho en general, pues es un error creer que el legislador puede prever la solucin de todos los casos concretos en el momento de la creacin de un precepto legal"

6l an lisis sem ntico y etimolgico de las palabras no es un procedimiento privativo del mtodo gramatical en la interpretacin de la ley, como veremos adelante, el =todo 6(egtico y el de la !ibre Investigacin 'ient#ica, tienden a interpretar la !ey en su sentido literal, cuando se trata de una ley clara en su e(presin"
7<8 6(isten dos sistemas de interpretacin; a8 0istema reglado; cuando los principios directivos de la interpretacin se hayan contenidos en la !ey" 6s el caso de los 'digos 'hileno y 'olombiano" b8 0istema no reglado, cuando las normas de interpretacin no est n reguladas en la !ey" 6s el caso del 'digo +lem n" =FN.FJ '+N.+, =arco /erardo" Introduccin al Derecho" & g" >LH"

>8 =6$FDF 6I6/6$I'F No tardaron mucho tiempo los comentaristas del 'digo 'ivil Grancs de <HLB en advertir que rel rudimentario mtodo de las glosas no poda satis#acer las e(igencias de una verdadera interpretacin jurdica, pues ning%n te(to legal puede ser creado puro para pretender reali)ar en l una interpretacin e(clusivamente gramatical" +ceptaron en principio que en el caso de la aplicacin de una ley su#icientemente e(presa y clara, los jueces no tenan porque reali)ar juicios de valor en cuanto a la justicia misma de la ley, sino que deban aplicarla estrictamente- sin embargo no podran hacer lo mismo si el te(to de la ley era oscuro o dudoso, caso en el cual los jueces deban interpretar por medio del ra)onamiento la intencin real del legislador a lo que constituye la e(presin gramatical del te(to, haciendo prevalecer la voluntad del legislador sobre los trminos de la ley" 6sto %ltimo es lo que caracteri)a tanto al =todo 6(egtico como a la escuela de la 6(gesis" /eneralmente se designa con el nombre de 6scuela 6(egtica al conjunto de doctrinas y mtodos de interpretacin que sostienen que #rente a una ley oscura o dudosa debe de recurrirse a la voluntad o intencin del legislador que la dict, y con el nombre de =todo 6(egtico, al conjunto de procedimientos que tienen por objeto reducir la e(posicin y elaboracin del 'digo 'ivil a un comentario riguroso de los libros, ttulos, captulos secciones del mismo que se denomin =todo 6(egtico &uro, e(istiendo adem s el mtodo 0inttico que consiste en buscar la intencin del legislador sin preocuparse por las divisiones usadas por los redactores del 'digo, ni por el comentario ordenado y riguroso de las disposiciones" !a doctrina de la 6scuela de la 6(gesis podemos resumirla e(poniendo sus caractersticas principales; +M8 'ulto al te(to de la ley, con la creacin del 'digo de Napolen de <HLB, se crey haber dado a Grancia un conjunto de leyes claras, per#ectas y precisas capaces de suministrar soluciones ya hecha a cualquier caso concreto que podra presentarse en el #uturo" 0e consider que los 'digos estaban dotados de sabidura tal que no haba necesidad de interpretarlos, no caba la posibilidad de la incertidumbre jurdica pues todo el derecho estaba plasmado en la legislacin- se cuenta que cuando Napolen supo de la publicacin de los primeros comentarios al 'digo de <HLB e(clam; 4=i 'digo esta perdidoP $odo este sistema de cosas #ue resumido por ,alette y &roudhom, diciendo respectivamente; 40e ha legislado tanto sobre todo desde hace setenta a*os, que sera muy asombroso encontrar un caso que permane)ca por completo #uera de las prescripciones legislativas5- 40i ante el sello mas o menos #uerte que ste 'digo ha recibido, sea el derecho escrito o de nuestras costumbres, #uera permitido comentarlo por el Derecho .omano, o por las costumbres, sin estudiarlo con cuidado en el espritu que le es propio, tendramos pronto tantas jurisprudencias diversas como provincias hay en Grancia, porque cada una tratara de adaptarlo a sus costumbres y me)clar con l sus antiguos perjuicios5 7<8"
7<8 ,+!6$$6 y &.F:DHF=, citados por Nonnecase" 4!a 6scuela del 6(gesis en Derecho 'ivil5" ,ol" IIII" $raduccin

de la >?" 6dic" #rancesa por el !ic" Jos =" 'ajica" & gs" <B> y <E< respectivamente"

NM8 &redominio de la intencin del legislador" 6sta caracterstica es la m s importante, pues el valor atribuido a la intencin del legislador no pertenece solamente al mtodo- sino que constituye la base #undamental de la doctrina de la 6scuela de la 6(gesis, pues para clasi#icar a los autores dentro o #uera de esta 6scuela basta saber si sus consideraciones interpretativas tienden a buscar en los te(tos legales la voluntad del legislador" 'on estas consideraciones hemos llegado a lo m s depurado de la 6scuela 6(egtica, pues al considerar que un te(to no vale nada por s mismo, sino %nicamente por la intencin del legislador que se considera traducida en l, se estructura una respuesta clara a la problem tica inicial de lo que debe entenderse por sentido de la ley- siendo entonces la 6scuela de la 6(gesis partidaria de la corriente llamada Gilolgica Histrica" +ubry deca, en su discurso inaugural en la Gacultad de Derecho de 0trasbourgo en <HDA 4!os pro#esores encargados de impartir a nombre del estado la ense*an)a jurdica tienen por misin protestar, mesura, pero #irmemente contra toda innovacin que tienda a sustituir la voluntad del legislador por una e(tra*a5 7<8"
7<8 +:N.J, citado por Nonnecase" Fb" 'it" & g" <BE"

'M8 6l car cter pro#undamente estatista" 'omo consecuencia lgica del culto al te(to de la ley y a la intencin del legislador, se coloca al Derecho de una manera absoluta en poder del 6stado- pues todo derecho proviene del 6stado" J si proclamamos la omnipotencia jurdica del legislador estamos proclamando deliberadamente nuestra sumisin incondicional al 6stado- este aspecto de la doctrina, #recuentemente inadvertido por muchos, #ue cuidadosamente disimulado por los e(egetas- sin embargo algunos de ellos como Nlondeau y =ourlon se proclamaron estatstas incondicionales" DM8 'oncepcin Iusnaturalista en cuanto a la nocin del Derecho" !os 6(egetas declararon tambin e(presamente reconocer la e(istencia de ciertos principios absolutos e inmutables anteriores y superiores a toda legislacin positiva" 'onsideraban adem s que las leyes naturales son esenciales a las relaciones que la naturale)a o el estado social han establecido entre los hombres, y deben ser mantenidas siempre que no se hayan descartado por la letra o el espritu particular d la ley positiva" Demante se e(presa en los siguientes trminos; 4No debe aceptarse que las leyes naturales que nos han sido e(presamente consagradas por el legislador de cada pueblo, estn por ellas recha)adas en el orden civil, por el contrario, hay muchas, de tal manera esenciales a las relaciones que la naturale)a o el estado social han establecido entre los hombres, que deben ser consideradas como mantenidas siempre que no se hayan descartado por la letra o espritu particular de la ley positiva5 7<8"
7<8 D6=+N$6, citado por Nonnecase" Fb" 'it" & g" <AC

&or otra parte, y en acopio de lo anteriormente dicho, la codi#icacin Napolenica #ue considerada por muchos como la e(presin de un verdadero sistema de derecho natural, quirase o no, la revolucin Grancesa #ue el intento de traducir al campo de la accin el pensamiento Iusnaturalista de los siglos I,II y I,III, o sea, lo que se llam Iusnaturalismo .acionalista preconi)ado por /roccio, &u##endor#, $homasio, Hobbes y otros- ya que se pretenda construir una obra per#ecta y v lida universalmente"

'onsideramos que esto ha sido un error muy grave en la elaboracin de la doctrina consiste en el temor y respeto que los intrpretes, autores y comentaristas de esta escuela pro#esaban por los autores que los haban precedido" 6sto es per#ectamente comprensible si recordamos lo que la letra del te(to de las leyes signi#icaba para los e(egetas- si cada autor o comentarista tena como dogma de #e, el deber de atenerse al te(to del legislador, para resolver los casos y problemas que se le presentaran- era completamente natural que estuvieran inclinados a guardar un pro#undo respeto a las obras doctrinarias de sus antecesores en la elaboracin de las suyas y al reali)ar sus comentarios" 6n opinin de los 6(egetas, &othier dio a Grancia a travs de la revolucin, el 'digo 'ivil$oullier, un comentario sin errores, sus opiniones estuvieron para la generacin de poca al abrigo de toda crtica" 6n una ocasin =arcad dijo; 4'ombatir a cada paso a Duranton, es correcto, pero atacar la obra del prncipe de la ciencia, es decir de $oullier- es a sus ojos, casi una impiedadQ pro#anar el arca santa5 7<8
7<8 NFNN6'+06, J" ob" 'it" & g" <HC

'omo vemos jam s doctrina alguna conoci en grado m s elevado que el de la 6(egtica, el respeto por las obras de sus predecesores- ese temor reverencial, esa con#ian)a ciega en los elaboradores de la Doctrina, redujo al derecho a un dogmatismo tal, que lo estanc e impidi su desarrollo normal en esa poca" !as obras de los humanos no deben apreciarse en #orma absoluta, sino, en relacin a las circunstancias y necesidades en que se escribieron, el error debe ser combatido sin distincin de personas y sin consideraciones a las cualidades de quien emite los juicios- las crticas m s #uertes deben ser dirigidas contra quienes ocupan las posiciones m s elevadas, pues es ah donde el error engendra las consecuencias m s graves" 0uceda que, una posicin absurda en cuestin de Derecho si era sostenida por un doctrinario #amoso se respetaba y se reconoca al abrigo de su gran reputacin" CM8 =6$FDF HI0$F.I'F $.+DI'IFN+! 6ste mtodo nace en +lemania, como una reaccin contra los e(cesos de la 6scuela 6(egtica Grancesa, sus principales representantes #ueron; /ustavo Hugo, Gederico 'arlos ,on 0avigny y Jorge Gederico ,on &uchta" 6l postulado b sico del mtodo lo constituye la consideracin de que las leyes o la legislacin positiva no son las %nicas #uentes del Derecho, sino que, el Derecho se ha #ormado de las necesidades y usos de los pueblos" 'onsideraban los autores anteriores que todo pueblo tiene un espritu que se re#leja en las costumbres, la moral, el lenguaje, el arte y el derecho- de manera, que este %ltimo viene a ser un producto de la historia" 6ste mtodo aunque carece de un programa de#inido en su totalidad presenta caractersticas especiales que le han valido como para considerarlo como un mtodo autnomo y di#erente de todos los dem s" +parece como una necesidad de adaptar la interpretacin a las condiciones polticas, econmicas y sociales de la poca en que la ley #ue creada, pues mal hara un intrprete que haciendo caso omiso de las circunstancias y necesidades que rodearon la creacin de una disposicin legal, quisiera encontrar su verdadero espritu, basando su investigacin en consideraciones de ndole di#erente"

6sta situacin se vuelve m s clara a%n, cuando se trata de descubrir la voluntad del legislador, pues es cuestin de reconstruir los pensamientos al momento de crear la ley, por lo que se ha considerado que este mtodo constituye una derivacin del 6(egtico ya que, el an lisis histrico de las condiciones y necesidades de la poca en que #ue creada la ley, servir de todas maneras para averiguar cual #ue la voluntad o intencin del legislador, y esta problem tica constituye la base #undamental del =todo 6(egtico" 6n la investigacin histrica a reali)ar tienen gran importancia las notas de los codi#icadores, los trabajos preparatorios utili)ados en la elaboracin de las leyes, las discusiones parlamentarias, los in#ormes especiali)ados de las comisiones, las leyes anteriores que lleg a modi#icar o derogar la ley objeto de interpretacin, la jurisprudencia respectiva anterior al tiempo de dictarse- y lo m s importante, las necesidades polticas y econmicas de la poca, #actores determinantes en el nacimiento de la ley en gestin" 6sta %ltima parte escap al alcance del pensamiento de los 6(egetas, y es la causa por la que hemos considerado al mtodo histrico tradicional como un mtodo independiente y autnomo" 0in embargo, es conveniente anotar que el =todo Histrico $radicional no slo es di#erente del 6(egtico sino tambin del Histrico 6volutivo, cuya aparente similitud con aquel ha trado no pocas con#usiones en cuanto a considerarlo como uno solo, sus di#erencias las anali)aremos m s adelante" NM8 =6$FDF0 =FD6.NF0 <M8 =todo de la !ibre Investigacin 'ient#ica" 0in lugar a dudas el principal e(ponente de este mtodo es Grancisco /ny" 0u a#irmacin de que la ley no es la %nica #uente del derecho, lo separ de las teoras cl sicas que hemos mencionado- /ny no desconoce que la ley sea la #uente m s importante del derecho, pero a#irma que cuando el interprete se encuentra #rente a un vaco legal o alguna situacin que la ley no regula e(presamente, no e(iste necesidad de e(primir el te(to de la ley hasta e(traer la solucin adecuada, sino que se impone la necesidad de investigar dicha solucin en otras #uentes" 'uando en <H@@ se public en Grancia la obra 4=todos de Interpretacin y #uentes en Derecho &rivado &ositivo5 de Grancisco /ny, predominaba en el pensamiento jurdico de esa poca, la teora e(egtica pura de que los cdigos eran leyes per#ectas- que era imposible que e(istiera un caso no comprendido en las mismas" &or otra parte se consideraba que contenan todas las reglas necesarias para resolver cualquier caso concreto que se pudiera plantear en el #uturo, esa concepcin reduca la #uncin judicial a una actividad esencialmente mec nica- pues el propsito de la doctrina e(egtica era conseguir certe)a y seguridad jurdica, que en el plano de la realidad no obtenan, pues los jueces al encontrarse con una solucin no prevista por el 'digo porque histricamente no poda habrsele ocurrido a los legisladores, pretendan sacar de las mismas disposiciones legales principios y concepciones que en realidad jam s se gestaron en el pensamiento de los mismos- pero bajo el dogma 4!os te(tos ante todo5, se presentaba el caso tal como si en verdad perteneciera al 'digo" /ny #ormul duras crticas contra la concepcin mec nica de la #uncin judicial, que pretenda reducir la actividad del jue) a la labor de un autmata, y contra la base #undamental de la doctrina de la 6(gesis- crticas que podemos reducirlas as; +#irm que el rendir un culto e(cesivo a los te(tos legales, trae como consecuencia el

considerar a la ley como la %nica #uente del derecho- y esto signi#ica incurrir en un grave error, pues muchas veces se presentan casos para los cuales no e(iste una ley que los regule e(presa ni t citamente, o bien e(istiendo dicha ley, haya dejado de ser aplicable por haberse modi#icado las condiciones que el legislador previo- y estas situaciones hacen imposible la aplicacin de la ley para resolverlas" 6ntonces surge la necesidad de aplicar las dem s #uentes #ormales del derecho; la costumbre, la jurisprudencia y la doctrina" 0eg%n /ny el error #undamental de la Doctrina y =todo 6(egtico, consisti en petri#icar el derecho, inmovili)arlo e impedir el desarrollo de ideas nuevas bajo el yugo de un dogmatismo e(agerado en sus principios #undamentales- esto pr cticamente vino a inmovili)ar innecesariamente al intrprete, pues realmente la ley no dejaba nada al sujeto que pretenda hacer labor Hermenutica, pues todo estaba ya previsto por el legislador, con esto se llega al e(tremo de que el derecho se estanca al momento mismo de aparecer la ley" !as crticas de /ny a la 6scuela y =todo 6(egticos, signi#icaron el inicio de una nueva era en la problem tica de la Hermenutica de los te(tos legales" Gundamentalmente reconoce que, la #inalidad de la interpretacin de la ley consiste en descubrir la intencin del legislador, coincidiendo en ste punto con la 6scuela 6(egtica, pero recha)a de la misma la consideracin de que necesariamente tenga que e(istir una voluntad del legislador para todo problema de cualquier naturale)a que #uere, y en cualquiera oportunidad que este se presente" &or otra parte, estima que la legislacin no es la %nica #uente del Derecho, siendo en consecuencia insu#iciente para resolver todas las situaciones jurdicas posibles, y a #alta de estas #uentes, tiene que recurrir a la libre investigacin cient#ica" !os postulados #undamentales del =todo de la !ibre Investigacin 'ient#ica son los siguientes; <"8 2ue la interpretacin de la !ey debera ser siempre orientada a buscar la reconstruccin del pensamiento del legislador, trat ndose de captar la voluntad del legislador #rente a una ley cuyo te(to sea con#uso, se debe recurrir al procedimiento gramatical para desentra*ar su espritu, s este procedimiento no tuviere (ito se debe recurrir a la interpretacin lgica entendida en #orma limitada y sta consiste en hacer depender la interpretacin del signi#icado y alcance de otras leyes con las que se relaciona y complementa, pues las disposiciones legales de un 'digo no aparecen ante el intrprete como proposiciones aisladas sino, #ormando parte integral de un todo" !a labor de sistemati)acin de un 'digo como conjunto de normas uni#ormes y concatenadas, consiste en que los preceptos que lo integran se encuentran tanto material como cronolgicamente relacionados y sistemati)ados" >"8 Distingue entre interpretacin por medio de la #orma de la ley, ya sea, interpretacin literal, gramatical o lgica, e interpretacin obtenida con el au(ilio de elementos e(tra*os a la ley- al estudiar la voluntad del legislador adem s de investigar los elementos lgicos y gramaticales que contiene la !ey, hay que acudir a elementos e(tra*os que aclaran su sentido y alcance" 6stos elementos son muy numerosos y variados, as por ejemplo el intrprete debe investigar el medio social *eque la ley naci, las ideas predominantes de la poca, la in#luencia de legislaciones e(tranjeras" &or otra parte, debe anali)ar el intrprete las e(igencias polticas, sociales y econmicas que motivaron la creacin del precepto legal"

Grente a las lagunas de la !ey, dice /ney; 4Deber aplicarse la +naloga, se tomar como criterio orientador la justicia y se #undar en la naturale)a real de las cosas" !a analoga no se detiene en buscar la intencin real, supuesta del autor de la !ey- se dirige a crear, con su decisin o con el conjunto de sus sistemas, una nueva y distinta regla, #undada sobre la identidad de ra)n jurdica5 7<8" 0e encuentra adem s entre los elementos e(trnsecos el estudio de los trabajos preparatorios, en la elaboracin de la !ey"
7<8 /6NJ, Grancisco, citado por =onroy 'abra, =arco /erardo" Introduccin al Derecho" >?" 6d" & g" ><D"

C"8 'onsidera que la !ey es #uente de Derecho, incluso que es la m s importante, pero no la %nica y que, el intrprete #rente a una laguna de legislacin o #rente a una situacin en que la ley e(istente haya de ser aplicable por haberse modi#icado las condiciones previstas por el legislador, se debe recurrir a las dem s #uentes del Derecho- en ve) de estrujar la !ey como hacan los 6(egetas para hacerle decir lo que no pudo haber previsto" 6sta %ltima parte es lo m s relevante y original en la teBora de /ny" 0eg%n el autor, las #uentes del Derecho se clasi#ican en Gormales y No Gormales" 0on Guentes Gormales; 7<8 !a !ey, la costumbre, la autoridad y la tradicin 7Jurisprudencia y doctrina antigua8"
7<8 /6NJ entiende por Guentes Gormales del Derecho &ositivo las imperativas de autoridades e(ternas al intrprete con virtualidad bastante para regir su juicio cuando tiene por objeto propio e inmediato la revelacin de una regla destinada a imprimir una direccin en la vida jurdica" /6NJ, Grancisco O=todos de Interpretacin y Guentes en Derecho &rivado &ositivo, >?" 6dicin, & g" >>H"

!as Guentes No Gormales, son aquellas reveladas u obtenidas por el procedimiento de la libre investigacin cient#ica, es decir, provenientes de la naturale)a positiva de las cosas" 'onsidera /ny que por penetrante y sutil que pueda ser la interpretacin por medio de la !ey, de la costumbre, jurisprudencia, etc", no es posible pretender que dichas Guentes del Derecho puedan satis#acer todas las situaciones jurdicas posibles" !a !ey es un acto de creacin humana, necesariamente limitada e imper#ecta y por mucha que sea la pro#undidad de su contenido y el ingenio que ponga el intrprete en la investigacin de la voluntad del legislador, no podr deducir soluciones para todas las relaciones jurdicas posibles" 6s entonces cuando el intrprete desprovisto de toda #uente #ormal del Derecho en su interpretacin, deben entregarse asimismo para encontrar la solucin al problema planteado, y #undar su decisin jurdica sobre elementos de naturale)a objetiva por medio de una libre investigacin cient#ica" 0obre esto opina /ny; 4+l llegar a este punto, la materia que me ocupa toma proporciones tales y me descubre hori)ontes tan e(tensos, que no puedo en este estudio sumario, abra)ar todo su contenido- por lo cual me veo obligado a limitarme a tratar aqu slo algunos puntos" &ara penetrar de un modo su#iciente las realidades objetivas que constituyen el derecho positivo, sera preciso descender hasta las ra)ones de la 'onstitucin misma de la humanidad y descubrir los #undamentos %ltimos de su vocacin, para remontar en seguida a los #enmenos que #orman la trama esencial y alimentan la corriente continua de la vida social5 7<8"
7<8 /6NJ, Grancisco, Fb", 'it" & g" D>D"

6l mtodo de /ny se constituye en una investigacin libre porque se sustrae a la accin propia de la ley positiva, y a su ve) cient#ica porque no se pueden encontrar bases m s slidas que los elementos objetivos que revela la ciencia- en ve) de consideraciones

subjetivas, el intrprete debe tratar de indagarse sobre principios seguros, resultantes del e(amen directo de la 4naturale)a de las cosas5, esto signi#ica que los elementos de hecho de toda organi)acin jurdicoMpoltica y las relaciones de la vida social en comunidad, conllevan las condiciones de su equilibrio y ellas mismas contienen las normas que deben regirla- labor del intrprete ser pues, descubrir dichos elementos objetivos, comen)ando por ciertos principios de justicia revelados por la ra)n o por la conciencia moral y atendiendo a los principios generales del Derecho en los casos en que se necesite llenar lagunas o vacos dejados por la ley y tomar la equidad como aplicacin de la justicia a los casos concretos en particular" $odas las normas jurdicas contienen elementos tales como hechos reales, hechos histricos, principios racionales y aspiraciones ideales, siendo todos estos elementos, objeto del conocimiento" !a investigacin cient#ica, para conocerlos y descubrirlos tiene que basarse en tres criterios; a8 el principio de la autonoma de la voluntad- b8 el orden y el inters p%blicos- y c8 el justo equilibrio de los intereses privados opuestos5 7<8"
7<8 =FN.FJ '+N.+, =arco /erardo" Fb" 'it" & g" ><A"

>M8 =6$FDF D6 !+ 60':6!+ D6! D6.6'HF !IN.6 6l antecedente m s remoto del nacimiento de esta 6scuela lo encontramos en las sentencias de un =agistrado Grancs de nombre =agnaud, a #inales del 0iglo III, quien parta del principio de que la ley era en innumerables casos, peque*a e injusta por lo que se interpretacin debera ser m s humana y menos apegada a su te(to" 6sta actitud en sus #allos lo apartaba disimuladamente de lo que las leyes positivas ordenaban, pero la certera intuicin pr ctica que tena y los criterios de solidaridad humana que empleaba para #undamentarlos hacia que las sentencias #ueran m s apegadas con el sentimiento de justicia reinante en poca, de ah le vino el sobre nombre de 4el buen jue)5" 0in embargo, no logr el buen jue) =agnaud estructurar las ra)ones por las cuales hacia a un lado la ley y sentenciaba seg%n su conciencia, tampoco desarroll las ra)ones que justi#icaban sus #allos, esto no es en relacin a las ra)ones concretas de cada caso sometido a su jurisdiccin, sino al hecho de que nunca se dio a la di#cil tarea de escribir una obra doctrinal en las que e(plicara sus ra)ones, sus teoras, sus mtodos y los supuestos de ste- %nicamente se limit a sentenciar por lo que su aporte cient#ico al problema que hemos venido anali)ando no constituye un mtodo de interpretacin autnomo sino que es un testimonio #echaciente de la e(istencia del problema de la interpretacin de las leyes" $ambin la doctrina de RantoroSic) ataca la sentencia de la 6scuela 6(egtica, en el sentido de condenar el dogma de que la ley es la %nica #uente del Derecho, y que todo el Derecho se encuentra en los 'digos" $rata adem s de liberar a los Jueces de la obligacin de ajustar sus resoluciones judiciales al Derecho &ositivo o sea a la legislacin, #acult ndolos para que puedan basar sus sentencias en su propio sentido de justicia- y adem s admite la posibilidad de la e(istencia de sentencias contra la !ey, convirtiendo de este modo a la legislacin en simple norma orientadora del Jue), en un consejo del que pueden los Jueces apartarse cuando contrara su libre pensamiento" &or todo lo anterior es que se ha considerado por muchos que esta 6scuela es antimetdica, sin embargo la hemos incluido en un estudio de los =todo, porque adem s de encerrar en s una concepcin interpretativa nos brinda un procedimiento para encontrar

la verdad jurdica en la adecuacin del Derecho a la constate trans#ormacin del medio social" !o cierto es que la 6scuela del Derecho !ibre ataca #undamentalmente el uso de los mtodos tradicionales, por medio de los cuales, de principios jurdicos pree(istentes se sacan otros principios mas generales, que supuestamente constituyen su #undamento- y son admitidos de esa manera como Derecho &ositivo para despus deducir d estos no slo las normas jurdicas e(istentes, sino tambin todas las que la mente humana pueda imaginar, o sea que por medio de este procedimiento se podra lograr cualquier norma jurdica como conclusin" +l respecto dice RantoroSic) 4!a jurisprudencia tradicional intent componer con rigor lgico un sistema jurdico que #uese aplicable a todos los casos de la vida, valindose para ello de los #ragmentos legislativos- intent una y otra ve) abrir con sus pocas llaves todas las cerraduras, por lo cual ora tuvo que servirse de gan)%as ora hubo de violar las cerraduras mismas" 6s decir, algunas veces la jurisprudencia erega construcciones tan #or)adas, que su incompatibilidad con el te(to legal era patente, otras veces se agarraba a la ley y produca resultados en contradiccin hiriente con las necesidades de la niva5 7<8"
7<8 R+N$F.FTI'K, Hermann, citado por .ecasens Giches, !uis" Nueva Giloso#a de la Interpretacin del Derecho" >?" 6d" 6ditorial &orr%a, 0"+" & g" DD"

!os postulados #undamentales del =todo de la 6scuela del Derecho !ibre son los siguientes; aM8 0i el te(to de la !ey es su#icientemente claro y unvoco y si su aplicacin al caso concreto sometido a la jurisdiccin del Jue) no produce una solucin que hiera los sentimientos de la comunidad, en otras palabras que viole el 4Derecho !ibre- el Jue) debe resolver con apego a la legislacin" bM8 0i por el contrario el te(to de la !ey no es claro o no o#rece una solucin libre de dudas, el Jue) deber dictar el #allo que seg%n su conviccin habra sido dictado por los legisladores en el supuesto que tuvieran la #uncin judicial" cM8 0i el Jue) no es capa) de #ormarse es conviccin, se inspirar en el 4Derecho !ibre5" J en los casos muy complicados o dudosos el Jue) debe resolver discrecionalmente" dM8 !a no aceptacin de que la ley es la %nica #uente del Derecho &ositivo- sino que adem s se debe reconocer como #uente, las normas que brotan de la conciencia jurdica popular, recha)ando como consecuencia la sumisin incondicional del Jue) a los te(tos legales" eM8 0e recha)a la lgica de la Hermenutica tradicional y el ra)onamiento deductivo" + la doctrina e(puesta se hacen las siguientes crticas <M 2ue #undar los #allos judiciales en consideraciones puramente subjetivas como la conviccin o criterio de justicia del jue), traera como consecuencia el desaparecimiento de la seguridad jurdica y esta sera reempla)ada por la arbitrariedad" >M 2ue es un ideal del Derecho, la previsibilidad de la sentencia lo cual sera imposible con la aplicacin libre de la norma jurdica"

6stas crticas #ueron contra argumentadas por RantoroSic) en la #orma siguiente; con respecto a la primera de ellas debe advertirse que a%n con los mtodos tradicionales de interpretacin, depende de la libre conviccin del Jue), lo que l estima como verdad a travs de las pruebas- adem s toda tcnica jurdica est regida por la voluntad humana, especialmente en la labor interpretativa" &or otra parte si no se puede con#iar en el juramento del Jue), que le obliga a #ormar con seriedad sus convicciones, entonces no e(istira garanta en ning%n caso" 'on relacin a la segunda crtica argumenta que sin duda alguna es un bello ideal el hacer previsible la sentencia, pero si esto #uera posible, no habra controversia jurdica alguna" CM =6$FDF D6 !+ J:.I0&.:D6N'I+ D6 !F0 IN$6.6060 J J:.I0&.:D6N'I+ 0F'IF!F/I'+ !as 6scuelas y =todos predominantes en el 0iglo III, especialmente los llamados =todos $radicionales, estimaban que la #uncin del Jue) consiste en conocer las normas jurdicas vigentes y en anali)ar a la lu) de estas, los hechos controvertidos, siguiendo las reglas y principios de la lgica tradicional" + este procedimiento se le llam Jurisprudencia 'onceptual" !as normas jurdicas han tenido su origen en las necesidades pr cticas de la vida y en la valoracin y ajuste de tales necesidades" 6l Derecho n es creado por conceptos, sino por los #ines cuya reali)acin se persigue- el Derecho es creado por intereses" !a proteccin de esos intereses es el objetivo del Derecho- as, en la elaboracin de la !ey &enal y m s especialmente en la elaboracin de las penas para aquellos que cometan delitos contra la propiedad, se tom en cuenta los intereses patrimoniales de las personas y el concepto de propiedad privada- y por lo tanto para atender correctamente cualquier norma jurdica es necesario anali)ar cual es el inters que la norma trata de proteger" !os postulados principales del =todo de la Jurisprudencia de Intereses son los siguientes; +M8 2ue al contrario de los mtodos tradicionales de Hermenutica se sostiene que las normas jurdicas se originan en las necesidades pr cticas de la vida y en la valoracin y ajuste de tales necesidades, pues los mtodos cl sicos consideraban que los principios y conceptos generales del derecho eran las ideas b sicas de la legislacin vigente" NM8 2ue para interpretar correctamente una norma jurdica, es necesario anali)ar correctamente el inters que protege la norma y el con#licto de intereses que tuvo que valorar el legislador para la creacin de la misma" 'M8 2ue e(isten dos tipos de valoracin de intereses, la llevada a cabo por el legislador de los con#lictos que originan las necesidades sociales y econmicas de una determinada sociedad y la que compete al Jue) sobre la disputa que le presentan las partes al someter una cuestin litigiosa a su decisin" DM8 2ue el Jue) est obligado desde luego a obedecer las normas jurdicas vigentes pues la valoracin de intereses hecha por el legislador prevalece sobre la valoracin individual del Jue)" 6M8 6n consecuencia, la #uncin del Jue) no es una #uncin mec nica sino din mica, el Jue) no debe limitarse a una labor cognoscitiva sino que debe buscar la solucin m s adecuada para resolver los con#lictos de intereses que tienen que conciliar" !as leyes como toda creacin humana, son incompletas," Imper#ectas y al con#rontarlas con la inmensa

variedad de problemas pr cticos de la realidad, resultan inadecuadas y muchas veces contradictorias, por dicha ra)n el Jue) no debe obedecer de un modo ciego a la letra del te(to legal sino investigar los intereses contrapuestos en el momento de dictar la ley, conjug ndolos con los intereses de las partes en el caso sometido a su consideracin" &ara #inali)ar, e(pondremos las #unciones que seg%n este =todo debe reali)ar la jurisprudencia; aM8 !a #uncin de la elaboracin de las normas, consiste en que debe reali)arse un estudio sociolgico de los intereses en juego- un estudio de la realidad y necesidades de la vida pr ctica, que hagan de las normas jurdicoMpositivas un resultado de la valoracin de los intereses que han concurrido en su #ormacinbM8 la #uncin de ordenar y organi)ar las normas tiene un lmite y es el conocimiento de ellas, su resumen y sistemati)acin, pero de ninguna manera pueden convertirse los conceptos clasi#icadores en #uentes generadoras de nuevas normas jurdicas" 'uando la Jurisprudencia de intereses #ue di#undida en los 6stados :nidos de Norteamrica, tomo el nombre de 4Jurisprudencia 0ociolgica5 7<8 siendo sus principales e(positores; Fliver Tendell colmes, Nenjamn 'ardo)o, .oscoe &ound y !ouis Nrandeis, sin embargo esta 6scuela no es copia #iel de la anterior sino que adquiri caractersticas originales que in#luenciaron el pensamiento jurdico anglosajn"
7<8 6ste en#oque de la realidad se denomina tambin .ealismo Jurdico Norteamericano"

6sta necesidad sociolgica se hace m s evidente cuando la norma se ha quedado a la )aga de los cambios de la realidad social y de las aspiraciones de las personas, o sea cuando el caso concreto sale de la es#era o radio de accin de la norma, cuando la cuestin que se discute judicialmente no se le ocurri ni poda habrsele ocurrido al legislador, ni esta prevista por la ley en trminos objetivos- entonces el problema no consiste en averiguar a la manera e(egtica cual #ue la intencin del legislador o su voluntad, porque en verdad no hubo ni siquiera la posibilidad de plantearse mentalmente el problema" 6s en estos casos cuando #alla la lgica deductiva como medio de solucin interpretativa o sea cuando la tarea interpretativa del Jue), se vuelve algo m s pro#undo y delicado que el mero buscar un sentido o tratar de descubrir una intencin o voluntad supuesta" 6l =agistrado de la 0uprema 'orte de los 6stados :nidos de Norte +mrica, Nenjamn 'ardo)o, menciona que para dictar sus sentencias ha empleado cuatro mtodos distintos; 4<8 el =todo de la progresin o deduccin lgica- >8 el mtodo de buscar inspiracin en la lnea de desenvolvimiento histrico de una institucin jurdica- C8 el mtodo de atenerse a los datos de las costumbre y de las convicciones sociales vigentes- y B8 el mtodo de inspirarse en consideraciones de justicia y de bienestar social5 7<8"
7<8 '+.DFKF, Nenjamn, citado por .ecasens Giches, !uis" Fb" 'it" & g" A<

6l uso del procedimiento de la deduccin lgica para sentenciar es algunas veces conveniente, pero no debe hacerse en #orma absoluta, pues este mtodo tiene sus lmites" !os conceptos jurdicos de los cuales se trata de obtener consecuencias de derecho por la va deductiva, son simplemente instrumentos pr cticos susceptibles de revisin y de ser comprobados varias veces, por el advenimiento de acontecimientos sociales y econmicos que vengan a modi#icar dichos conceptos- o sea que se constituyen en hiptesis de trabajo que son aceptados en tanto en cuanto se aplique a las realidades de la vida social"

'uando ni la lgica ni las circunstancias histricas son capaces de brindar una solucin al caso concreto planteado ante la autoridad del Jue), entonces es que adquieren relevancia las costumbres y convicciones del medio social, esto no so slo es %til para la creacin de nuevas normas jurdicas sino tambin para averiguar el alcance en que deben ser aplicables las normas vigentes" +s por ejemplo; se constituye poder administrativo a #avor de una determinada persona y no se mencionan en la escritura de poder, las #unciones que implica el #iel desempe*o del mismo- entonces debe interpretarse que tal poder tiene el alcance que es usual en actos jurdicos de este tipo, sin perjuicio por supuesto de que en nuestra legislacin se e(ige que ciertas #acultades del contrato de mandato como la #acultad de transigir +rt" <<C No" <L del 'digo 'ivil, se estable)can e(presamente" 6l cuarto mtodo que utili)a 'ardo)o consiste en tomar en cuenta para decidir los puntos de vista de justicia y de bienestar social, pero acompa*ados de un estudio sociolgico de los intereses que se contraponen en la controversia legal" :no de los tericos mas destacado del mtodo de la 4Jurisprudencia 0ociolgica5 #ue .oscoe &ound, ste consideraba que su mtodo era mas que todo un ensayo de estimativa jurdica sobre la base previa de un an lisis sociolgico de la realidad, que en la aplicacin de las leyes a los casos concretos, o sea en la #uncin judicial, deberan tomarse muy en cuenta" .ealmente el problema de encontrar normas justas y adecuadas +&.+ las nuevas situaciones sociales que no estaban previstas en la tradicin histrica del 4'ommon !aS5 #ue el punto de partida para la investigacin jurdica de &ound, 'olmes y 'ardo)o, pues con dicho problema haban trope)ado en su diaria tarea judicial, m s que todo generalmente deductivos en la interpretacin judicial de las normas, eso motiv la consideracin de &ound acerca de que el Derecho tiene en el mismo una estructura lgica, pero tambin es algo m s que una simple escritura, es un instrumento para la vida social y tiene por vista, reali)ar #ines humanos" &or lo que tanto la actividad judicial como la actividad legislativa o sea la #uncin de aplicar las normas como la #uncin de su elaboracin en #orma general y abstracta, encierran siempre un acto de valoracin" 0iendo consecuente con las anteriores consideraciones y atendiendo a la necesidad de obtener una justa elaboracin y aplicacin de las normas jurdicas es que elabora &ound el programa para la Jurisprudencia 0ociolgica, que resumidos en los siguientes puntos; +M Investigacin sobre los e#ectos sociales de las instituciones y doctrinas jurdicas" NM &revio estudio sociolgico sobre las realidades actuales para la preparacin de la tarea legislativa" 'M 6studio sobre los medios adecuados para hacer que los preceptos jurdicos tengan e#icacia en la realidad" DM :na historia jurdica sociolgica, para averiguar la situacin social en la cual se produjo una norma jurdica tonel #in de enterarnos de s esa norma es digna o no de sobrevivir" 6M 6studio del mtodo jurdico, es decir, de los #actores sicolgicos y de otra pinoles y de los ideales que act%an sobre la #uncin judicial" GM .econocimiento de la importancia m (ima que tiene el hallar una solucin justa y ra)onable de los casos concretos tanto en el mbito del Derecho &rivado, como tambin en los campos del Derecho &enal y del Derecho +dministrativo" /M 6l establecimiento de un =inisterio de Justicia encargado de redactar proyectos de ley, con el #in de corregir los anacronismos que persisten en el campo del Derecho privado" HM 6s#or)arse en hacer m s e#ica) de hecho la reali)acin de los #ines del Derecho 7<8"
7<8 &F:ND .F0'F6, citado por .ecasens Giches, !uis, Fb" 'it" & g" AH

6s conveniente aclarar que la tarea de reconocer, delimitar y proteger determinado tipo de intereses, no es una tarea de#initivamente terminada con el proceso de la elaboracin de dichas normas, pues los intereses no reconocidos pueden ejercer presin para obtener el reconocimiento de la norma y despla)ar a los anteriores intereses reconocidos, y adem s con el transcurso del tiempo surgen nuevos intereses y demandas, que presionan no slo al legislador sino a los jueces, por eso es que se necesita para resolver dichos problemas, pautas de valoracin" BM8 =6$FDF &F0I$I,F $6!6F!F/I'F 6ste mtodo tiene su origen en la creencia de que toda Norma Jurdica tiene un #in, un propsito o un motivo pr ctico y este #in consiste en la e(istencia de la 0ociedad, siendo #inalidad del Derecho, la proteccin de intereses" &or tal ra)n, el intrprete en su investigacin jurdica debe indagar sobre lo intereses individuales y sociales que la Norma Jurdica protege, o sea su #in pr ctico, haciendo caso omiso de otras consideraciones como la voluntad del !egislador" 6l principal e(ponente de este mtodo es el gran jurisconsulto alem n .udolph ,on Ihering, de ah la denominacin de su doctrina 46l teleologismo de Ihering5" 0obre este =todo nos interesa destacar tres puntos #undamentales; IM !a crtica hecha por Ihering contra el uso de la lgica deductiva como mtodo de interpretacin de las leyes y contra la b%squeda en cada norma jurdica de la #amosa 4voluntad o intencin5 del legislador, porque estas son consideraciones de ndole subjetiva que jam s podran coincidir con los #ines pr cticos, eminentemente objetivos de la ley" 6n su libro 4Jurisprudencia en Nroma y en 0erio5 Ihering #ormula numerosas crticas contra el mtodo deductivo silogstico en la aplicacin del Derecho y demuestra como el uso inmoderado de este procedimiento puede llevar a resultados descabellados, que ocasionan injusticias en la aplicacin de la ley" IIM !as consideraciones particulares acerca del motivo de la e(istencia de las Normas Jurdicas" + una sociedad esclavista, corresponde un Derecho que justi#ica la esclavitud a una sociedad de tipo #eudal, corresponde un Derecho Geudal y no podramos encontrar leyes de corte socialista en una sociedad capitalista" 4+s como el mdico no prescribe la misma medicina a todos los en#ermos, sino que ajusta su receta a las condiciones concretas de cada paciente, as tampoco el Derecho puede tener siempre y en todos los lugares la misma regulacin, sino que por el contrario debe adaptarse a la situacin concreta del pueblo cuya vida trate de normar, tomar en cuenta su grado de civili)acin y sobre todo atender a las necesidades de la poca5 7<8"
7<8 IH6.IN/, .udolph von" 'itado por .ecasens 0iches, !uis" Nueva Giloso#a de la Interpretacin del Derecho" >?" 6dicin" & g" B>

0olamente una investigacin jurdica que atienda a los anteriores lineamientos, puede e(plicarnos el por qu de la e(istencia de tal o cual norma de Derecho y comprender en tal #orma su sentido o signi#icado" IIIM 6l criterio de que el Derecho no es un #in en s mismo sino un medio al servicio de un #in, y la #inalidad del Derecho seg%n Ihering es la proteccin de intereses que pueden ser intereses individuales y colectivos, entonces la problem tica del rgano encargado de la elaboracin de las leyes ser la de averiguar de qu manera y hasta qu punto se pueden

conciliar dichos intereses individuales, con los colectivos" 6n el concepto propiedad &rivada no solamente caben los intereses del propietario en particular sino tambin los intereses de la sociedad- el Derecho desempe*ara entonces una #uncin de armoni)ar y proteger los intereses del individuo en particular y de la sociedad en general, esa armona es lo que el intrprete debe tratar de descubrir en la legislacin" +hora bien, en la mayora de los casos, estos intereses individuales y sociales aparecen contrapuestos en la realidad por lo que, el Derecho tiene que tomar partido por uno de ellos o desempe*ar una #uncin mediati)adora" DM =6$FDF HI0$F.I'F 6,F!:$I,F 6l principal postulado de este mtodo es que la !ey siendo una e(presin de las necesidades histrico sociales que la motivaron #ue creada para satis#acer las necesidades anteriores previstas por el !egislador, pero al modi#icarse las condiciones sociales y econmicas que la motivaron, la !ey que en un principio era el #iel re#lejo de la realidad social, ya no se adapta a las cambiantes necesidades de la sociedad" 6l hombre es un ser histrico y por lo tanto cambiante, de tal suerte que e(iste un tipo de hombre di#erente en cada poca histrica, pues e(iste en l, en mayor o menor medida el deseo constante de superacin, el a# n de mejora y el anhelo de per#eccionamiento- el nombre nunca se siente satis#echo con lo que es, sino que aspira todos los das a algo mejor, y los logros obtenidos en este proceso de dinamismo evolutivo es lo que a la postre viene a constituir el bagaje de cultura de un pueblo o de una generacin" +hora bien, el Derecho como producto del hombre es un #enmeno u objeto que se conoce mediante la comprensin humana y que se encuentra condicionado histricamente al igual que su creador, pero la cegate) de muchos legisladores y los ine#icaces mtodos de Hermenutica $radicionales han creado la vana ilusin de creer que el Derecho puede ser reali)ado totalmente, y como consecuencia de esto que el ju)gador puede e(traer todo el Derecho de los preceptos legislativos" +s por ejemplo en nuestro 'digo de &rocedimientos 'iviles encontramos una disposicin re#erente a los trminos e(traordinarios de prueba que dice; 4+rt" >BE Inc" I" 40i la prueba debiere de hacerse en cualquiera otro punto de +mrica o 6uropa, se conceder a m s del trmino ordinario, cuatro meses- y si se hubiere de practicar en cualquiera otra parte, seis meses5" 0in embargo, #rente al deseo de certe)a y seguridad act%an siempre el deseo de cambio y el a# n de per#eccionamiento, esto trae como consecuencia un margen de incertidumbre e inseguridad en todo ordenamiento jurdico, para que el Derecho se pueda adaptar a los cambios que e(perimenta la sociedad, no slo a nivel tecnolgico, sino a nivel econmico y poltico" + veces la certe)a y seguridad jurdicas chocan con el ideal de justicia que persigue el Derecho ante situaciones jurdicas no previstas ra)onablemente por el legislador" 6l Derecho no puede permanecer est tico, cuando todo est cambiando a su alrededor, sino que debe ser #le(ible para adecuarse a las necesidades suscitadas por el cambio de la sociedad y por los deseos de progreso de la humanidad" 6sta %ltima parte es en rigor el #undamento del mtodo de la 6volucin Histrica, cuyo principal e(positor es .aymond 0aleilles, pues presupone que la !ey m s que producto de la voluntad del legislador se constituye en clara e(presin de las necesidades econmicas y sociales de la comunidad a la que est destinada a regir" !os principios religiosos o #ilos#icos de la moral individual pueden tener cierta estabilidad,

pero las normas de Derecho cambian histricamente" !as situaciones que originan el #enmeno jurdico, cambian en muchos campos, as por ejemplo en el campo civil, en virtud de las modi#icaciones en los medios de transporte, en el nacimiento de nuevos tipos de contratos que generalmente denominamos innominados, etc" en el campo penal, con la creacin de nuevas #iguras delictivas y el desaparecimiento de otras- para el caso no tiene ra)n de ser una disposicin jurdico penal que regule el delito de duelo, pero s una regulacin jurdica al hecho injusto del acaparamiento de mercaderas destinadas al consumo de la colectividad" ,ivimos en un mundo totalmente cambiante, las regulaciones jurdicas adecuadas para la vida de ayer no se adecuan a las necesidades actuales, y el orden jurdico que resuelve los actuales problemas, con toda seguridad ser in%til para reglar la convivencia humana del #uturo" !a ley debe tomarse como si tuviera una vida propia de manera que no slo responda a las necesidades que la originaron, sino tambin a las mismas necesidades en su evolucin posterior y a otras semejantes surgidas a travs de la evolucin histrica" Habamos visto anteriormente que e(istan pro#undas di#erencias entre el =todo Histrico $radicional de Gederico 'arlos von 0avigny y el =todo Histrico 6volutivo de .aymond 0aleilles ya que por l =todo Histrico tradicional se indaga las circunstancias histricas e(istentes en la poca en que la ley #ue dictada, las necesidades histricoMsociales que le dieron origen para lograr de esta #orma una acertada interpretacin con base en los elementos histricos que dieron origen a la !ey, descubriendo de esta manera su verdadero signi#icado- mientras que, mediante la aplicacin del mtodo evolutivo, la !ey se desarrolla en el tiempo y adquiere matices verdaderamente originales mediante la e(pansin y adaptacin de los conceptos originales de la !ey a los nuevos casos particulares que las necesidades histricas y sociales presenta" !a !ey para este mtodo es algo muy di#erente de su autor que adquiere vida independiente al ser creada y se adapta a la realidad social en que sea aplicada de tal suerte que puede estar sirviendo a #ines distintos de los previstos por el legislador" +l respeto dice 0aleilles; 4!a !ey debe aplicarse no slo a los antecedentes y a las e(igencias econmicas y sociales que motivaron en un momento dado su sancin, sino tambin a las nuevas e(igencias determinadas por la evolucin social" &ara ello es necesario interpretarla con un mtodo cient#ico que no considere a los te(tos como mera e(presin de la voluntad del legislador o de las necesidades econmicas y sociales que provocaron su sancin5 7<8"
7<8 0+!6I!!60, .aymond, citado por +#talin, 6nrique" Introduccin al Derecho, 6ditorial !a !ey" & g" BAE"

.esumiendo podemos decir que el =todo Histrico tradicional vincula la !ey a la voluntad del legislador, mientras que el =todo Histrico 6volutivo con#iere a la !ey una vida propia e independiente de esos antecedentes e incluso de la voluntad o intencin del legislador" !os postulados #undamentales del =todo Histrico 6volutivo, se pueden resumir as; IM8 0e reconoce que la !ey es la base #undamental del Derecho y #uente de todo el sistema jurdico" IIM8 2ue la ley debe adaptarse a las e(igencias del momento de su creacin y responder as, a las necesidades de car cter social y econmico que le dieron origen" IIIM8 2ue la !ey debe adaptarse tambin a las e(igencias que puedan presentarse en el #uturo, respondiendo de esta manera a la satis#accin de nuevas necesidades jurdicas, determinadas por los cambios sociales y econmicos" !a !ey entonces estar destinada a su#rir trans#ormaciones en armona con las trans#ormaciones de las necesidades a que est destinada a satis#acer" + este e#ecto se debe recurrir a los elementos e(ternos de la

!ey, a las costumbres, a las necesidades de la vida econmica, a las concepciones morales y a las modi#icaciones de las relaciones sociales para reali)ar una verdadera labor de Hermenutica Jurdica que habr de proporcionar a los te(tos legales una nueva vida, siguiendo de esta manera la evolucin y la trans#ormacin de las necesidades sociales y econmicas de la comunidad a la que esta destinada a regir" $6F.I+ D6 R6!06N +'6.'+ D6! =6$FDF" Hans Relsen, sostiene una de las teoras m s modernas sobre el problema de la Hermenutica Jurdica, que se encuentra estrechamente vinculada a la estructura jer rquica del orden jurdico" 6l orden jer rquico de cada sistema de Derecho se compone de los siguientes grados; <M Normas Internacionales >M Normas 'onstitucionales CM Normas Frdinarias BM Normas .eglamentarias DM Normas Individuali)adas !as normas internacionales, ordinarias y reglamentarias son disposiciones de car cter general, pero las individuali)adas en cambio tienen car cter particular o sea que se re#iere a situaciones jurdicas concretas" !a teora Relsiana acerca de la interpretacin de las leyes parte del supuesto b sico de la estructura jer rquica del orden jurdico" 'uando una norma general y abstracta es interpretada para su real aplicacin, desciende un grado en la jerarqua del orden jurdico y se convierte en una norma individuali)ada, que ha sido creada por el Jue)" 6l proceso constante de la creacin de las normas jurdicas individuali)adas, muestran al Derecho en constante movimiento y renovacin, esta consideracin acerca del Derecho distingue a la teora de Relsen de las teoras tradicionales que desde un punto de vista eminentemente est tico en#ocan al Derecho consider ndolo como un orden jurdico preestablecido, es decir creado con anterioridad" 0i la #uncin esencial de toda norma es la de obligar a los hombres a que se condu)can de una manera determinada prescribiendo un acto coactivo en caso de conducta contraria, es importante e(aminar s, y en qu medida los sujetos de derecho participan en la #ormacin de las normas a las cuales se encuentran sometidos- en otros trminos, si sus obligaciones nacen con su consentimiento o sin l y eventualmente, a%n contra su misma voluntad5 7<8"
7<8 R6!06N, Hans" $eora &ura del Derecho" 6ditorial :niversitaria de Nuenos +ires, <@EL, & g" <A@"

+hora bien, seg%n el orden jer rquico que hemos visto, la norma de grado superior, determina en cierta medida a la del menor grado as por ejemplo nuestras leyes secundarias como son el 'digo 'ivil, penal, =ercantil, !aboral, etc", est n subordinadas a nuestra 'onstitucin &oltica, no pueden contrariarla so pena, de ser consideradas judicialmente inaplicables a un caso concreto o declararse inconstitucionales por la 'orte 0uprema de Justicia" 0i el rgano + dispone que el rgano N debe detener al s%bdito ', el rgano N ha de decidir, seg%n su libre apreciacin, cu ndo, dnde y cmo ha de reali)ar la orden de detencin- y estas decisiones dependen de circunstancias e(ternas que el Frga) + no ha previsto en su mayor parte, ni poda prever5 7<8
7<8 R6!06N, Hans, citado por /arca =anes, 6duardo" Introduccin al 6studio del Derecho" >>?" 6dicin" 6ditorial &orr%a" =(ico" & g" CD>"

!a certe)a y seguridad jurdicas que enmarcan a la norma secundaria deben de dar cabida a un margen de inseguridad o de libertad, en el caso de aplicacin de la !ey /eneral al caso concreto o particular, pues si no e(istiera, di#cilmente pondra alg%n precepto cumplirse verdaderamente" 6(iste una imposibilidad de tipo #sico de que el enunciado siempre general y abstracto de una ley, contenga en #orma pormenori)ada todas las situaciones que la vida social presenta para ser decididas en un #allo judicial" !a indeterminacin de la norma superior puede obedecer a varias causas- sucede a veces que la misma ley provee cierta #le(ibilidad de la misma en su aplicacin pr ctica, #acultando al Jue) para que de acuerdo a ciertos criterios que la misma ley viene a se*alar, decida dentro de un lmite m (imo y un mnimo, la pena que ha de aplicarse en cada caso concreto- otras veces la indeterminacin no ha sido intencional por parte del legislador, sino que se produce o se deriva del lenguaje oscuro o dudoso de la disposicin o bien cuando siendo claro el lenguaje que emplea la !ey en su te(to, e(iste una evidente contradiccin con otra disposicin que e(iste en un mismo cuerpo de leyes, es entonces que se trata de investigar sobre cual pudo ser la intencin o voluntad del legislador" &ara solucionar casos como los vistos en el p rra#o anterior se hace necesario una interpretacin, que no ser %nica pues la !ey no tiene siempre un sentido %nico y la norma se constituye por decirlo as en un marco abierto a varias posibilidades, as dice Relsen 46n todos los casos de no determinacin voluntaria o involuntaria de un acto jurdico, la aplicacin de la norma que regula este acto o#rece varias posibilidades" !a norma superior es as un marco abierto a varias posibilidades y todo acto de aplicacin es con#orme a la norma si no sale de este marco, en cambio lo llena de alguna de las maneras posibles5 7<8"
7<8 R6!06N, Hans, Fb" 'it" & g" <EE"

!as palabras no son unvocas, es decir no tienen un solo sentido sino que son generalmente equvocas, as e(isten no menos de treinta acepciones de la palabra 4Derecho5 y las palabras que utili)a el legislador en la elaboracin de las reglas legislativas no tienen un sentido %nico, por lo que se necesita en la mayora de los casos una adecuada interpretacin" 0eg%n Relsen el intrprete no pone %nicamente en juego su inteligencia sino sobre todo su voluntad en la interpretacin, y al ponerla en juego elige entre varias posibilidades que o#rece la norma, la solucin del caso particular que le parece mas adecuada- de ah la consideracin 9elseniana de que la norma es un marco abierto a varias posibilidades, eso signi#ica que la interpretacin de una determinada norma no conduce necesariamente a una %nica solucin que e(cluya por completo algotras obtenidas por mtodos di#erentes del empleado" !a eleccin del mtodo hermenutico a utili)ar para la labor de interpretacin es completamente libre, pues no e(iste un criterio universalmente v lido que proporcione una solucin %nica y justa para resolver cualquier caso concreto que se pudiera presentar en la realidad" 'onsidera Relsen, que la utili)acin de ciertas reglas pr cticas en la interpretacin, tales como el argumento a contrario sensu, la analoga y el +rgumento a &otiori carecen de todo valor, pues no e(isten criterios para decidir en que momento o en que situacin jurdica debe aplicarse cada uno de ellos, en consecuencia conducen a resultados contrapuestos" !a interpretacin de las !eyes tiene una signi#icacin especial en torno al problema de las lagunas del Derecho, pues realmente si la creacin del Derecho es una labor constante y din mica de parte del Jue), lgicamente llegaremos a la conclusin de que si e(isten

situaciones no reguladas por la norma general y abstracta, el Jue) tiene que adecuarla a las necesidades de la sociedad y resolver" 6l Jue) queda de esta manera convertido en un legislador delegado e incluso puede resolver en un sentido distinto del que el legislador haba previsto en un principio" 6l error de la mayora de mtodos interpretativos, es la mana o #etichismo de lo general, es decir, pretender interpretar la ley y aplicarla seg%n su sentido y alcance descuidando por completo la actividad del Jue)" 6sta situacin ha impedido e impide en la actualidad una verdadera creacin individuali)ada del orden jurdico que conlleva una ponderacin precisa y adecuada de los elementos sociales, econmicos y polticos relevantes en cada caso concreto" !as normas individuali)adas son m s derecho que las normas generales, pues son las %nicas normas jurdicas completas, pues surgen de valori)ar cada una de las relaciones sociales que la motivan- cosa que la norma general no es ni puede ser nunca" !as normas generales vendran a ser slo directrices #undamentales para elaborar normas individuali)adas que seran las %nicas per#ectas y completas" $6F.I+ D6 .6'+06N0 0I'H60 +'6.'+ D6! =6$FDF !a teora del maestro .ecasens Giches en torno al problema que venimos planteando, parte del supuesto b sico de que el error en que incurren los intrpretes del Derecho estriba en la utili)acin de la lgica tradicional en la aplicacin del derecho" 0ucede dice .ecasens, 4que al hablar de la lgica se piensa en las lgicas tradicionales, en la lgica de +ristteles, en la de Nacon, en la de 0tuart =ill e incluso en la de Husserl, es decir, se piensa en la lgica pura, matem tica o en los mtodos lgicos para la e(plicacin de los #enmenos de la naturale)a5 7<8" !a verdad es que para el estudio del #enmeno jurdico es necesario dilucidar las es#eras del conocimiento, lo que pertenece al mundo del ser y lo que pertenece al deber ser, y por lo tanto no debemos utili)ar la lgica tradicional para anali)ar un problema que gira en derredor de lo jurdico, pues la aplicacin de esta lgica tradicional ha conducido a resultados disparatados e injustos, tal como sucedi con la 6scuela de la 6(gesis" N stenos un ejemplo para clari#icar estas ideas, recordemos como los interpretes de esa poca, los juristas del 0iglo III tomaron los artculos de los 'digos especialmente el del 'digo de Napolen tal como si #ueran verdades absolutas o de#initivas 7>8, pues se consideraba imposible que un caso concreto estuviera #uera del alcance de los preceptos legislativos, se olvidaron que las disposiciones reglamentarias, leyes, normas de derecho positivo son solamente instrumentos para la accin, instrumentos que est n condicionados en su aplicacin por las necesidades sociales y aplicaron en dichos artculos el mecanismo del silogismo, y se comen) a sacar consecuencia en #orma ilimitada tonel tan conocido procedimiento de una &remisa =ayor que es la norma de Derecho, una &remisa =enor que es el caso concreto y una conclusin necesaria- por eso hay abundante e(periencia de que en una enorme multitud de casos el empleo de la lgica tradicional en la interpretacin del Derecho conduce a resultados desastrosos e injustos"
7<8 .6'+06N0 0I'H60, !uis" 4Nueva Giloso#a de la Interpretacin del Derecho" >?" 6d" & g" <C<" 7>8 !a promulgacin del 'digo 'ivil Grancs #ue acogida con e(clamaciones como estas; 'digo Inmortal, resumen de la moral universal, arca santa digna de un respeto religioso" = s tarde $hiera segua viendo en el te(to napolenico el 'digo del universo civili)ado, que organi)aba la mejor #orma posible del estado social" 0e consideraba que el 'digo era la carta imperecedera del Derecho 'ivil, que serva de regla a Grancia y de modelo al mundo" .ecasens, Fb" 'it" & g" <DC"

6l mismo .ecasens 7<8 nos da un ejemplo muy ilustrativo; en el andn de una estacin #erroviaria de &olonia haba un letrero que transcriba un artculo del reglamento de #errocarriles, cuyo te(to re)aba 40e prohbe el paso al andn con perros5" 0ucedi una ve) que alguien iba a penetrar en el andn acompa*ado de un oso" 6l empleado que vigilaba

la puerta le impidi el acceso" &rotest la persona que iba acompa*ada del oso, diciendo que aquel artculo del reglamento prohiba solamente pasar al andn con perros, pero no con otra clase de animales- y de ese modo surgi un con#licto jurdico, que se centr en torno de la interpretacin de aquel artculo del reglamento"
7<8 .6'+06N0 Giches, !uis " Fb" 'it" & g" <ED"

,eamos el ejemplo anterior, si aplicamos en estricto sentido la lgica tradicional para la interpretacin del artculo en comento, tendramos que aceptar que la persona que iba acompa*ada del oso tena el derecho de entrar al anden con dicho animal, pues de ninguna manera caben los osos dentro del concepto 4perro5 y dicha palabra no o#rece posibilidad alguna de que se le d otro sentido que el que racionalmente tiene" No obstante aunque dicha interpretacin de la lgica tradicional es contraria a la ra)n y al m s simple sentido com%n" !a ra)n de la equivocacin en la utili)acin de la lgica tradicional para resolver problemas de interpretacin de las leyes, es que aquella es meramente enunciativa del ser, pero no del deber ser- en dicha lgica no e(isten puntos de vista de valor, ni estimaciones sobre la naturale)a misma de las relaciones sociales a las que se destina la norma" Hay ra)ones di#erentes de la ra)n matem tica" .ecasens dice que lo ra)onable es e(presin para designar lo que podramos denominar el 4logos de la humano5 o sea pues que la ra)n no se termina en el cambio de lo tradicionalmente conocido como racional que es sinnimo de lgica tradicional sino que tiene tambin otros campos, comprende relaciones como por ejemplo 4el de la ra)n histrica de Dilthey, la ra)n vital e histrica de Frtega y /asset, y la lgica de lo humano o de lo ra)onable que ha sido desenvuelta por .ecasens #iches5 7<8"
7<8 .6'+06N0 0I'H60, !uis" &anorama del &ensamiento Jurdico en el 0iglo II" $omo I" <?" 6dicin" & g" DB<"

!a lgica de lo humano o de lo ra)onable, es una ra)n especial, que conlleva puntos de vista estimativos, criterios de valoracin, ense*an)as recibidas de la e(periencia, etc" !as necesidades que a diario se le presentan al hombre en su e(istencia no siempre pueden ser resueltas por la naturale)a, es entonces cuando el hombre busca en su imaginacin la posible solucin y se propone la consecucin de un #in determinado" 6stablecido el #in, se dedica a buscar los medios para lograrlo en dicha operacin o conjunto de operaciones para establecer el #in y hallar los medios para lograr su consecucin- el hombre se gua por las luces de su conciencia y adem s por las e(periencias que l mismo ha vivido y por las e(periencias de los dem s" 0in embargo, sucede a veces que cuando el hombre lleva al terreno de lo pr ctico, el plan de accin que se ha pre#ijado en su imaginacin despus de las consabidas consideraciones sobre probabilidades, ste en innumerables ocasiones #racasa, algunas veces porque el hombre no calcul con e(actitud las posibilidades actuales, o porque err en cuanto a las estimaciones sobre los #ines o porque los medios resultaron posteriormente inadecuados, o bien si #ueron adecuados en un principio resultaron posteriormente ine#icaces incluso por el cambio que e(periment la realidad social desde que el plan se tra) en la imaginacin humana hasta el tiempo en que dicho plan se llev a la realidad" 6stas #ases internas y e(ternas de la accin humana, las aplica .ecasens 0iches al campo de lo jurdico, especialmente a la produccin, elaboracin y creacin de normas e interpretacin de las mismas" 6sto es, lo que se denomina !ogos de lo .a)onable que seg%n el autor mencionado presenta las siguientes caractersticas;

IM8 6st limitado o circunscrito por la realidad concreta del mundo en el que opera- el Derecho est circunscrito por la realidad del mundo social particular, en el cual, con el cual y para el cual son elaboradas las normas jurdicas" IIM8 6st impregnado de valoraciones IIIM8 $ales valoraciones son concretas, es decir, est n re#eridas a una determinada situacin y por lo tanto, toman en cuenta las posibilidades y las limitaciones reales" I,M8 6st regido por ra)ones de congruencia o adecuacin; <"8 6ntre la realidad social y los valores 7,alores pertinentes para la regulacin de una determinada realidad social8- >8 entre los valores y los #ines- C8 entre los #ines y la realidad social concreta- B8 entre los #ines y los medios en cuanto a la conveniencia de los medios para los #ines- D8 entre los #ines y los medios, respecto de la correccin tica de los mediosy E8 entre los #ines y los medios en lo que se re#iere a la e#icacia de los medios" ,M8 6st orientado por las ense*an)as de la e(periencia vital e histrica, esto es, individual y social, y se desenvuelve al comp s de esta e(periencia 7<8"
7<8 .6'+06N0 0I'H60, !uis" &anorama del &ensamiento Jurdico en el 0iglo II" $omo I, <?" 6d" & g" DBB"

6l problema que representa la Hermenutica Jurdica, y las innumerables con#usiones y di#icultades que se presentan en esta materia se originan, porque no se ha acertado en encontrar un mtodo correcto y adecuado- y los #racasos continuos en esta materia en su mayor parte se deben al empleo de la lgica tradicional para desentra*ar el espritu de los te(tos legales" 0in embargo, el ejercicio del logos de lo ra)onable aplicado al campo de la Hermenutica Jurdica supera la pluralidad de mtodos e(istentes y la anarqua en el uso de los mismos" !a %nica proposicin v lida que puede emitirse en este campo es que el Jue) debe interpretar la ley de manera tal que esta lleve a la conclusin m s justa, para resolver la cuestin planteada- esto es as pues el legislador al elaborar las normas jurdicas se propone reali)ar de la mejor manera los requerimientos de la justicia, y si el Jue) trata al interpretar las leyes que se cumpla la justicia, con esto est sirviendo e(actamente al mismo #in que el legislador haba previsto al elaborar las leyes" 'onsidera .ecasens 0iches que lo que siempre se debe recha)ar es el re#erirse a una pluralidad de mtodos de interpretacin para desentra*ar el espritu de una disposicin jurdica, pues el ejercicio del logos de lo ra)onable o de lo humano, aplicado a la Hermenutica Jurdica, supera dicha pluralidad metodolgica- pues ante cualquier situacin que se presenta en la realidad, se debe proceder ra)onablemente, tomando en consideracin las realidades sociales y econmicas de la poca, el sentido de los hechos, las valoraciones en que se inspira el orden jurdico positivo, la institucin a que pertenece la disposicin legal objeto de la interpretacin para no perder la armona de dicha disposicin con el sistema jurdico positivo en general" $ales clasi#icaciones eran el resultado de sentirse uno con#undido por el problema en tanto que se quera abordarlo usando instrumentos mentales inadecuados" :na ve) que se ha visto que estamos en un campo di#erente del campo de la descripcin de las realidades de la naturale)a o de entidades ideales, en un campo que tiene su propio logos, aquellas clasi#icaciones y los problemas que engendraron se desvanece, se disuelven, dejan de e(istir5 7<8"
7<8 .6'+06N0 0I'H60, !uis" Fb" 'it" 7&anorama del &ensamiento Jurdico en el 0iglo II" & g" DBE8"

'on la utili)acin de la lgica de lo ra)onable como principal regla de Hermenutica Jurdica, se obtiene un modo limpio de resolver y se obvia el problema de andar a la b%squeda de dis#races y artilugios para solucionar los casos concretos" CAPITULO IV PRINCIPALES REGLAS PRACTICAS DE HERMENEUTICA JURIDICA 6(isten adem s de los mtodos de interpretacin que conocemos, ciertas reglas utili)adas en #orma antojadi)a por los intrpretes, cuando se encuentran ante un vaco legal o cuando el mtodo interpretativo que utili)an resulta insu#iciente para proporcionar una solucin acertada al caso concreto que se les plantea" 6stas reglas de uso pr ctico en la interpretacin se les denomina tambin m (imas, adagios o a#orismos, y se e(presan generalmente en latn" 0on utili)adas casi universalmente por la doctrina, la jurisprudencia y particularmente por los intrpretes que utili)an los mtodos de interpretacin tradicionales, cuya investigacin se orienta a e(traer del precepto legislativo el sentido o el alcance que el legislador quiso darle a la norma" 6n manos de dichas personas las m (imas antes dichas constituyen verdaderos instrumentos de tortura para e(traer de la ley enunciaciones lgicas, las que supuestamente orientaron al legislador para la elaboracin de dichos preceptos" <"8 +./:=6N$F D6 +N+!F/I+ F 4 + &ari5" 0u enunciacin en latn es la siguiente 4:bicad em est lega ratio, ibi eadem ent legis dispositio5 o sea 4donde e(iste la misma ra)n, debe e(istir la misma disposicin5" 6ste argumento aunque se encuentre revestido de una lgica incontrovertible, no puede darse en nuestro pas por los principios de legalidad y e(clusin de la analoga en la ley penal, contenidos en los +rts" < Inc" < y +rt" B de nuestro 'digo &enal" +rt" < inc" <" 4Nadie podr ser sancionado por hechos que la ley penal no haya previsto en #orma precisa e inequvoca como punibles, ni podr ser sometido a penas o a medidas de seguridad que ella no haya establecido previamente5 +rt" B 4No podr n con#igurarse hechos punibles o imponerse sancin alguna por aplicacin analgica de la ley penal5" + pesar de todo, el ejemplo #unciona pero en #orma hipottica, como aclaramos al principio, pues se aplica el argumento 4donde e(iste la misma ra)n debe e(istir la misma disposicin5" >"8 +./:=6N$F D6 'FN$.+DI''IFN 4+ 'FN$.+.IF 06N0:5 6ste argumento se e(presa as; 42ui dicit de uno negat de altero- inclusione unius #it e(clusio alterus5 4quien dice de usos, niega de los otros, la inclusin de una e(cluye a la otra5" 6ste argumento se usa generalmente para demostrar que si la ley e(presamente hi)o re#erencia a uno o unos casos dados, lgicamente no quiso re#erirse a otros, pues el te(to encierra una solucin restrictiva que solo comprende los casos e(presamente se*alados" 'iertamente este argumento aunque lgicamente es aceptable, en la realidad no prueba nada, pues el hecho de que el legislador no haya hecho mencin de un caso concreto no quiere #or)osamente signi#icar que decididamente haya querido e(cluir a otros" +s por ejemplo; 6l +rt" @HH No" <U" de nuestro 'digo 'ivil dice; 40on llamados a la sucesin intestada, <U" !os hijos legtimos, los hijos ilegtimos en la sucesin de la madre, el padre legtimo, la madre legtima o ilegtima y el cnyuge sobreviviente5"

6s evidente que el legislador no hi)o mencin en lo absoluto de los hijos adoptivos del causante, si utili)amos estrictamente el argumento de contradiccin tendramos que concluir que #ue voluntad del legislador e(cluirlos de este numeral, lo cual constituye una #alsedad, pues el hijo adoptivo tiene los mismos derechos que el legtimo y no hay ra)n de e(cluirlos, amn de que el +rt" >B Inc" < de la !ey de +dopcin dispone lo siguiente; 46n la sucesin intestada del adoptante el hijo adoptivo ser considerado como hijo legtimo pero si no hubiere posteridad legtima, concurrir n con l, los naturales5" C"8 +./:=6N$F 4+ &F$IF.I5 6ste argumento se e(presa de la siguiente manera; 4con mayor ra)n todava5 su #undamento radica en la e(tensin de la ley a un caso no previsto por ella, pero que concurren ra)ones m s importantes para aplicarla tambin o dicho caso" 6(isten dos variantes de dicho argumento, que se e(presan con las siguientes #rases latinas; 4a minori ad minus5 y 4a minori ad majus5, que signi#ican respectivamente, 4quien puede lo m s, puede lo menos5 y 4a quien le est prohibido lo menos, le est tambin prohibido lo m s5" +l respecto dice +#talin; 4si en el supuesto + debe ser N en atencin a ciertas cualidades de +, y si ', posee esas cualidades en mayor grado a%n que N, la ra)n dice que en el supuesto ' debe ser N, a potiori5 7<8"
7<8 +G$+!IFN, 6nrique" Fb" 'it" & g" BAC"

B"8 +./:=6N$F D6 4NF DI0$IN'IFN5 4:bi le( no distinguir, nec nos distinguiere debemos" 6sta e(presin latina signi#ica 4donde la ley no distingue, no debemos nosotros distinguir5" F sea que la ley es enunciada siempre en trminos generales y si es la intencin del legislador distinguir, se sirve de la misma ley para hacerlo- pero si se abstiene es porque e(presa t citamente su voluntad de no hacerlo, el intrprete no est #acultado para hacer distinciones que el legislador no hi)o, o para aplicar la ley en caos en que el legislador no quiso que se aplicara" !a e(tensin que debe darse a toda ley, se determinar por su genuino sentido y seg%n las reglas de interpretacin precedentes5" 6sto con#irma la regla anterior de que si bien la ley no ha hecho distincin alguna, pudiendo ra)onablemente hacerlo, no es potestad del intrprete hacerla" D"8 +./:=6N$F D6! +N0:.DF 4+NM+N0:.DF5" 6ste argumento se base en que ning%n tipo de interpretacin que se haga de las leyes debe llevar a un absurdo o contrasentido, entendiendo por ello, toda conclusin que sea contraria a los principios m s elementales de la ra)n son personas naturales todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, se(o, estirpe o condicin" 6ste argumento aunque aparentemente sea correcto, dentro de los mecanismos de la lgica tradicional o deductiva, contraria los principios de la ra)n, o lo que .ecasens 0iches llama 4!ogos de lo .a)onable5 pues signi#icara negar la e(istencia legal de una persona que ocurre al momento de nacer, tal como lo estipula el +rt" A> inc" < del mismo cuerpo de leyes y equivaldra a negar de la misma manera la e(istencia de sujetos del Derecho"

CAPITULO V REGLAS DE HERMENEUTICA CONTENIDAS EN EL CODIGO CIVIL SALVADOREO Nuestro 'digo 'ivil, contiene en el 'aptulo I, de su $tulo preliminar, algunas reglas de Hermenutica Jurdica, que por su contenido general han sido aplicadas por Jueces, =agistrados, +bogados, etc", no slo en el mbito del Derecho 'ivil, sino en el &enal, =ercantil, !aboral, etc", y es que realmente en nuestra legislacin, no e(iste otro ordenamiento jurdico que a la manera del 'digo 'ivil, dedique un 'aptulo especial a la problem tica de la interpretacin de las leyes 7<8"
7<8 'onviene aclarar que nuestro 'digo 'ivil contiene reglas de interpretacin de los testamentos en el +rt" <LD<, y de los contratos en el $tulo IIII !ibro I, a los que aludiremos m s adelante"

'omen)aremos diciendo que tal captulo est mal ubicado dentro del 'digo 'ivil, ya que se trata de un problema de aplicacin de las normas jurdicas que por su naturale)a pertenece a la ley adjetiva y no a la sustantiva" 6n otras palabras, a%n con todas sus imper#ecciones, como lo demostraremos m s adelante- dicho 'aptulo estara mejor ubicado desde el punto de vista de la tcnica legislativa, en el 'digo de &rocedimientos 'iviles, que trata sobre los problemas de la aplicacin de las disposiciones del 'digo 'ivil, ya que la problem tica de la interpretacin se plantea generalmente en la aplicacin de las normas a los casos concretos planteados en la realidad" 0i observamos detenidamente cada una de las disposiciones del mencionado 'aptulo, y las anali)amos correctamente veremos que %nicamente desarrollan 6n su contenido, los postulados de los =todos que nosotros hemos denominado 4$radicionales5, y m s especialmente los elementos que debe reunir una interpretacin seg%n 0avigny" 6l elemento histrico trata el derecho e(istente sobre la materia, en la poca en que la ley ha sido dictada, determina el modo de accin de esta y los cambios que ha introducido" &or %ltimo el elemento sistem tico y representa el vnculo ntimo que liga las instituciones y reglas de Derecho en una vasta unidad5 7<8
7<8 0+,I/NJ, Gederico 'arlos, citado por +#talin" Fb" 'it" & g" BAA"

+s, todos estos elementos, gramatical, lgico, histrico y sistem tico, se encuentran recogidos por dicho 'aptulo y no hace re#erencia ni por asomo, a los mtodos modernos de interpretacin" 'on esto no queremos decir, que nuestro Derecho &ositivo care)ca en absoluto de disposiciones interpretativas que tengan un contenido diverso del tradicional en cuanto a la interpretacin" 6sto nos da una regla de Hermenutica en tanto que toda interpretacin que se realice, judicial, autntica o doctrinalmente, de una norma secundaria, debe de ubicarse dentro del marco constitucional" 6n su inciso segundo el mencionado artculo dispone; 4!a 'onstitucin prevalecer sobre todas las leyes y reglamentos, el inters p%blico primar sobre el inters privado5" 6n esta %ltima parte encontramos una verdadera regla de Hermenutica moderna, de estricto derecho p%blico" Dicho en otras palabras, en todo intento de interpretacin de una norma jurdica cualquiera debemos tener presente, anali)ar, comparar y valorar los intereses que entran en contienda, atendiendo por supuesto a la preeminencia que tiene verdaderamente el inters de la colectividad o el bienestar com%n sobre el inters privado eminentemente" + continuacin anali)aremos cada una de las disposiciones del 'aptulo I, del 'digo

'ivil" F sea que en caso de que e(ista una claridad meridiana en el te(to legal, se va a atender %nicamente al an lisis sem ntico de las palabras, sin investigar el espritu del legislador o su voluntad" 0ituacin similar se presenta con una ley creada para un determinada tipo de sociedad, cuando las condiciones econmicas y polticas que in#luyeron en su creacin, han cambiado con el transcurso del tiempo, y la ley que para esa determinada sociedad era clara, no lo es para la nueva sociedad, a la que tambin #ue destinada a regir sin prever las trans#ormaciones de la realidad por la evolucin histrica de la misma" &or otra parte estimamos que a%n cuando una disposicin legal sea clara en su te(to, antes de elaborar una interpretacin de la misma, teniendo por base el sentido gramatical de las palabras, debemos de comparar dicha disposicin con las dem s disposiciones legales que integran su institucin en particular y con el orden jurdico en general" 6l inciso segundo del mencionado artculo, dice lo siguiente; 4&ero bien se puede, para interpretar una e(presin oscura de la ley, recurrir a su intencin o espritu, claramente mani#estados en ella misma o en la historia #idedigna de su establecimiento5" 0iempre en relacin a la primera parte de dicha disposicin diremos que recoge el postulado b sico del mtodo e(egtico cual es, buscar la intencin o espritu de la ley- este a su ve) constituye la #undamentacin b sica de la escuela de la 6(gesis" 0u segunda parte recoge el mtodo histrico tradicional, pues al re#erirse a la historia #idedigna de su establecimiento orienta la investigacin a un an lisis histrico de las necesidades sociales, econmicas y polticas que motivaron su creacin- no se re#iere en medida alguna a investigar las trans#ormaciones que ha su#rido la sociedad en su evolucin histrica, para tratar de adaptar dicha disposicin legal a las nuevas necesidades de la sociedad, sino a una investigacin del pasado para anali)ar las causas que le dieron origen y descubrir as la intencin o voluntad de la misma ley, o sea el sentido objetivo de la ley como e(presin del Derecho de esa poca determinada de la historia" 6l mtodo e(egtico tiene primaca en las disposiciones de nuestro 'digo 'ivil, as vemos que se re#leja en disposiciones como las siguientes; +rt" <LD< '" 40obre las reglas dadas en este ttulo acerca de la inteligencia y e#ecto de las disposiciones testamentarias, prevalecer la voluntad del testador claramente mani#estada, con tal que no se oponga a los requisitos o prohibiciones legales" &ara conocer la voluntad del testador se estar m s a la sustancia de las disposiciones que a las palabras de que se haya servido5" +rt" <BC< 4'onocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella m s que a lo literal de las palabras5" 6n estas disposiciones vemos como la intencin del testador o de los contratantes constituye la #inalidad de la investigacin interpretativa pues con ello estaremos descubriendo el verdadero sentido de la ley" 6l +rt" >L dice; 4!as palabras de la ley, se entender n en su sentido natural y obvio, seg%n el uso general de las mismas palabras- pero cuando el legislador las haya de#inido e(presamente para ciertas materias, se les dar en estas su signi#icado legal" 6ste artculo es tambin una viva e(presin del mtodo gramatical, pues trata de descubrir el sentido de una e(presin mediante el an lisis sem ntico de las palabras, aunque sea esta eminentemente tcnica"

6l artculo >> dice as; 4el conte(to de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona5" +ntes de comen)ar el comentario de este artculo es necesario aclarar que contiene un resabio histrico del Derecho 'annico en el que se dividan las leyes en #avorables y odiosas" 6quivale a considerar que el 'digo es una recopilacin de leyes per#ectas capaces de solucionar cualquier caso que puede presentarse ya dem s equivale a ignorar que la sociedad es cambiante y din mica y pretender con ello estancar el desarrollo del Derecho en general" 6l artculo >B estipula lo siguiente; 46n los casos que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin precedentes, se interpretar n los pasajes oscuros o contradictorios del modo que m s con#orme pare)ca al captulo general de la legislacin y a la equidad natural5" 6ste artculo viene a con#irmar nuestra tesis de que las reglas de Hermenutica de nuestro 'digo 'ivil se encuentran incluidas en #orma total por los mtodos tradicionales y especialmente por el mtodo e(egtico" 6sta es una propia e(presin del postulado b sico de escuela e(egtica 4predominio de la voluntad del legislador5" J por %ltimo en caso de ine(istencia de ley o que no pudieren aplicarse las anteriores reglas, apliquemos la doctrina, los principios generales del Derecho, la justicia y la equidad natural" 6stos principios no son m s que tablas de salvacin de mucha utilidad en la elaboracin de los mtodos tradicionales, pues donde e(isten situaciones que el mtodo no puede resolver, se hecha mano de reglas de uso pr ctico en la interpretacin, como el argumento de analoga, de contradiccin, de no distincin, del absurdo, etc" !a re#erencia que se hace al espritu general de la legislacin y la equidad natural, es una clara aceptacin de la e(istencia de ciertos principios generales y universales, que se encuentran en un estrato superior a las leyes positivas, y que constituye el denominado Derecho Natural, es decir, que nuestro 'digo 'ivil recoge un postulado m s de la 6scuela de la 6(gesis en cuanto a la concepcin iusnaturalista del Derecho" .esumiendo podemos decir que las reglas de Hermenutica que nos brinda nuestro 'digo 'ivil, no se adaptan a las necesidades actuales de la sociedad pues consagra criterios interpretativos tradicionales que tratan de cualquier manera de conservar intacto el sentido y alcance que tuvo la disposicin, al ser creada, ignorando que los cambios econmicos y polticos hacen necesarios un mtodo interpretativo que haga evolucionar el derecho junto con el desarrollo histrico poltico de la sociedad" 6l error metodolgico se hace mucho m s grave, pues dicha reglas de Hermenutica han sido acogidas por Jueces, =agistrados, +bogados para interpretar no slo disposiciones del 'digo 'ivil, sino del 'digo &enal, !aboral, etc", cuyo car cter p%blico o social requiere de criterios di#erentes de interpretacin"M 0+N+ '.I$I'+, ,+!IF0F IN0$.:=6N$F D6 ,+!F.+'IFN &.FN+$F.I+ :no de los problemas m s importantes de la teora general de la prueba lo constituye la valoracin de la misma y los distintos sistemas de apreciacin que e(isten para ese e#ecto" 0eg%n la doctrina e(isten dos teoras al respecto; la bipartita, que considera un sistema binario de clasi#icacin de los mtodos de apreciacin que son; el mtodo de la prueba tasada y del ntimo convencimiento y la teora tripartita que propone la siguiente clasi#icacin; mtodo o sistema de la prueba tasada, sistema de la sana critica y el sistema

del ntimo convencimiento" 0ea cual #uere la teora que se escoja, lo cierto es que el sistema de la sana crtica se encuentra incorporado en nuestra legislacin positiva, principalmente en el 'digo de $rabajo y en el 'digo &rocesal &enal 7<8" No se trata de un sistema novedoso como se cree com%nmente, 4la e(presin 0ana 'ritica, se encuentra en la !ey de 6njuiciamiento 'ivil de 6spa*a de <HDD y en los +rts" <BA y <BH del .eglamento del 'onsejo .eal- as como en el +rt" H> del Decreto del >L de junio de <HD> sobre jurisdiccin de hacienda, todas de la legislacin espa*ola5 7>8" !a 0ana 'rtica es un proceso intelectivo racional que anali)a y valora las pruebas presentadas en juicio mediante un criterio de conciencia, y tiene su base en las reglas abstractas de las #ormas del pensamiento o sea la lgica- y adem s en las reglas concretas y di#usas que nos d la vida humana, que constituyen la e(periencia"
7<8 Decimos principalmente porque no son los %nicos sistemas normativos jurdicos que incorporan la sana crtica dentro de sus normas procesales, adem s e(iste por ejemplo la !ey de &rocedimientos 6speciales sobre +ccidentes de $r nsito, que como veremos a continuacin contiene el sistema en cuestin" 7>8 G6.N+DN6K, Julio Gausto" 4!a apreciacin de la prueba en la Doctrina y en el 'digo &rocesal &enal5" .evista ciencias Jurdicas y 0ociales" $omo I No" < & g" <A"

6n ese peque*o laboratorio que es la conciencia del hombre concurren ambas, la lgica y la e(periencia para que el Jue) en un momento determinado pueda anali)ar, sopesar y valorar correctamente las pruebas presentadas en un juicio, de cualquier naturale)a que #ueren" .ecordemos que uno de los elementos esenciales que seg%n 0avigny debe reunir toda interpretacin lo constituye la lgica, es decir que el Jue) debe tomar en cuenta al momento de dictar sentencia los principios elementales de congruencia, identidad, contradiccin, etc"- que a la ve) constituyen las reglas de uso pr ctico en la interpretacin de las leyes, que hemos dejado e(puestas en el anterior 'aptulo" 6sto obedece a que el Jue) emplea la lgica, una de la bases de la 0ana 'rtica, para valorar la prueba en ra)n de una correcta aplicacin de la ley al caso controvertido" !as reglas de la lgica se muestran insu#icientes para la valoracin de las pruebas, en circunstancias de que en muchas ocasiones la aplicacin de la ley por medio de una operacin silogstica bien construida, conduce a resultados disparatados e injustos, al comparar la conclusin o resultado con la realidad" Hemos e(puesto hasta la saciedad que amarrar al Jue) a las reglas de la lgica en la interpretacin de las leyes, para asegurar la justicia en los #allos judiciales signi#ica convertir al Jue) en un robot, en un autmata- que simplemente aplica la ley a los casos que se controvierten sin tomar en consideracin lo que sucede a su alrededor" !a 0ana 'rtica se compone adem s de otro elemento que carece de estabilidad y permanencia, que es la e(periencia" 6sta conlleva los datos obtenidos por el Jue) mediante la observacin pr ctica e inmediata de la realidad- y seg%n nuestra manera de pensar es una #acultad que se le otorga al Jue) par que pueda en alguna medida, adecuar las normas generales y abstractas a los cambios sociales, econmicos y polticos de la sociedad en que vivimos" J constituye un intento de escaparse a las cadenas de los mtodos antiguos de interpretacin que matan al derecho estanc ndolo en la poca histrica en que se dictaron las leyes" !as caractersticas de la 0ana 'rtica como sistema de valoracin de prueba e instrumento

de Hermenutica Jurdica se pueden resumir as; IM8 6s un proceso intelectivo racional" IIM8 6s adem s una correcta apreciacin de ciertas proposiciones de e(periencia y observacin directa e inmediata de la realidad" IIIM8 Fbliga al Jue) a tener en cuenta todas las pruebas que apare)can vertidas en el juicio sometido a su jurisdiccin" I,M8 Fbliga al Jue) a enumerar en sus resoluciones los hechos que se han tenido por establecidos" ,M8 Fbliga al Jue) a ra)onar o a motivar, cualquier tipo de valoracin que se haga de la prueba" ,IM8 !a valoracin de las pruebas deber hacerse mediante un criterio de conciencia" + menudo se con#unde el criterio de conciencia, que prevalece en el sistema de la 40ana 'rtica5 con la arbitrariedad judicial, esto no es cierto pues dicho criterio de conciencia no es arbitrario sino que esta subordinado a valores, como son, el conocimiento, la ra)n, la honestidad, la verdad, la equidad, la justicia y el bienestar de la colectividad" &or otra parte el criterio de conciencia no signi#ica que el Jue) que lo usa es enteramente libre como para recha)ar una determinada prueba, solamente porque su conciencia le dice que no es correcta, sino que obliga al Jue) a tener en cuenta todas las pruebas e(istentes en el proceso" .ealmente donde e(iste una libertad absoluta en cuanto a la valoracin de la prueba es en el sistema del ntimo convencimiento, pero %nicamente se re#iere a los miembros del jurado y no a los jueces, as vemos como el inciso segundo del +rt" CEC de nuestro 'digo de &rocedimientos &enales dice; 4!a ley no pide a los jurados cuenta de los medios por los que han llegado a #ormar su convencimiento- la ley no les prescribe las reglas de las que deben deducir la su#iciencia de una prueba- ella les prescribe interrogarse a s mismos en el silencio y el recogimiento, y buscar en la sinceridad de su conciencia qu impresin han hecho en su ra)n las pruebas producidas en contra y en de#ensa del acusado" !a ley no les dice; tendris por verdad tal hecho- ella hace esta sola pregunta que encierra la e(tensin de sus deberes; 1tenis la ntima conviccin3 +M8 6! 0I0$6=+ D6 !+ 0+N+ '.I$I'+ 6N=+$6.I+ &.F'60+! &6N+!" !as reglas de la 0ana 'rtica, constituyen en este campo un valioso instrumento de Hermenutica Jurdica, no porque integren un mtodo interpretativo autnomo, sino porque le permite al Jue) un conocimiento m s e(acto de la personalidad del delincuente y le otorga la #acultad de determinar seg%n su conciencia la adecuacin de las penas que le corresponda al delincuente seg%n mayor o menor peligrosidad- para ello cuenta el Jue) con numerosos criterios de individuali)acin de las penas, unos de naturale)a objetiva como la naturale)a del acto, los medios empleados por el delincuente en la comisin del delito, la e(tensin de da*o causado, las circunstancias de tiempo y lugar, etc"- y otros de naturale)a subjetiva como la edad del delincuente, su instruccin, costumbres, conducta precedente y posterior, los mviles que lo impulsaron a delinquir, las condiciones especiales en que se encontraba el sujeto en el momento de delinquir, etc" 6l conocimiento de la personalidad del delincuente le permite al Jue) individuali)ar la pena entre un lmite m (imo y mnimo que #ija la ley para cada delito" +s lo establece el +rt" EE del 'digo &enal; 46l tribunal #ijar la medida de la pena que debe imponerse, sin pasar de los lmites mnimo y m (imo establecidos por la ley para cada delito- y al dictar sentencia ra)onar los motivos que justi#ican la medida de la pena impuesta, so pena de incurrir en responsabilidad"

+rt" EH; 46l tribunal apreciar las circunstancias atenuantes o agravantes tomando en cuenta su n%mero, intensidad e importancia5" +rt" E@; 4!as circunstancias atenuantes y agravantes no se compensar n entre s en #orma matem tica" 'uando concurran circunstancias atenuantes y agravantes en un mismo punible, el tribunal valorar unas y otras a #in de establecer la justa proporcin de la pena que deba imponer5" No se puede dudar que este pro#undo conocimiento que debe tener el jue) de la personalidad del delincuente, y esta #acultad de anali)ar las circunstancias objetivas y subjetivas que rodean la comisin de un delito y valori)acin de las penas a aplicar dentro de un lmite y valori)acin de las penas a aplicar dentro de un lmite mnimo y m (imo- y de las circunstancias agravantes o atenuantes que puedan concurrir, constituye un acto de comprensin o de interpretacin jurdica" No se trata en este caso de interpretar el te(to de la ley sino que se trata de una interpretacin desorden jurdico en general, mediante, la comprensin de las circunstancias econmicas y sociales que in#luyen en la comisin de los delitos- pues una interpretacin jurdica no ser completa si se destina %nicamente al sentido de los te(tos legales, ignorando las circunstancias sociales, cuya constante trans#ormacin y cambio est n clamando una adecuacin del Derecho a esas nuevas e(igencias de la realidad sociolgica" 6l sistema de la prueba tasada en materia procesal penal, converta al Jue) en un autmata, encargado de la labor mec nica de aplicar la ley penal a los que la in#ringan, sin tomar en consideracin las motivaciones, el ndice cultural, los mviles que impulsaron al delincuente a cometer el delito, etc"- pero esto ya es cosa del pasado, con la inclusin de la sana crtica como medio de valoracin de prueba en el nuevo 'digo, el Jue) se vuelve sujeto activo dentro de la #uncin jurisdiccional- pues emplea su criterio de conciencia en la valori)acin y e(amen de las mismas y utili)a su ra)onamiento para deducir conclusiones justas, y todas estas consideraciones particulares del Jue) que re#lejan su conocimiento de la realidad social y m s especialmente de la personalidad del delincuente, tienen que ser relacionadas en sus #allos o resoluciones" + este respecto se re#ieren los +rts" BHH y BH@ del 'digo &rocesal &enal" +rt" BHH; 4!as pruebas sobre delincuencia ser n apreciadas seg%n las reglas de la 0ana crtica, utili)ando un sistema racional de deducciones que guarde concordancia con las dem s pruebas del proceso, con #acultad de #ijar, en cada caso, los hechos que deben tenerse por establecidos mediante el e(amen y valoracin de las mismas, cualquiera que sea su n%mero y entidad5" +rt" BH@; 46n toda resolucin en que se deba hacer valoracin de la prueba, el tribunal est obligado a e(poner con toda precisin los #undamentos que se tenga para concederle o negarle valor5" 'onviene aclarar que el sistema de la 0ana 'rtica ha sido tambin incorporado en nuestra !ey de &rocedimientos 6speciales sobre +ccidentes de $r nsito y que si hacemos un estudio de ella en este apartado que corresponde al &rocedimiento &enal, es en ra)n de que dicha !ey determina los procedimientos a seguir en los delitos de naturale)a culposa que resultan en accidentes de tr nsito- que siendo de naturale)a penal est n sujetos a una

competencia especial por ra)n de la materia" 0e deber pena de nulidad, poner al dorso de las #otogra#as y al pie de las huellas digitales una ra)n #echada por el perito que las tom con indicaciones del asunto a que se re#ieren- y cuando una diligencia se asentare en pelculas o en cintas magneto#nicas, se har n constar esos mismos datos al principio y al #inal de ellas, con mencin del nombre del perito que las hubiere tomado o gravado" 6stos elementos probatorios ser n valori)ados de acuerdo con la 0ana 'rtica5" 6sta disposicin obedece seg%n nuestra manera de pensar, a la timide) con que el legislador ha incorporado las pruebas cient#icas dentro de la legislacin salvadore*a" 6l legislador incorporo la 0ana 'rtica en la ley mencionada, no con la intencin de dar al Jue) mayor libertad en cuanto a la apreciacin y an lisis de las pruebas- sino motivado por el temor de #ijar un valor determinado a las pruebas cient#icas tales como planos, copias #otost ticas, dactiloscpicas, #otogr #icas, #onogr #icas, etc"M Nasamos nuestra posicin en los argumentos siguientes; <M8 !a !ey de &rocedimientos 6speciales sobre +ccidentes de $r nsito se da en el a*o de <@EH poca en que estaba en vigencia el ahora antiguo 'digo de Instruccin 'riminal, cuya %nica disposicin que haca re#erencia a la 0ana 'rtica era el +rt" B<L, al re#erirse a las pruebas cient#icas, y cuyo te(to era el siguiente; 4!a prueba documental comprende; la prueba instrumental y, adem s toda clase de documentos tales como planos, copias #otost ticas, copias dactiloscpicas, #otogra#as, pelculas cinematogr #icas, #onogra#as, y todo medio de prueba de laboratorios, ya sea qumico o biolgico o de cualquiera otra ndole que sirva para esclarecer el cuerpo del delito o la delincuencia" !a apreciacin de la prueba documental se har a juicio prudencia del Jue), de acuerdo con las reglas de la 0ana 'rtica, en relacin con otras pruebas que tiendan a establecer las circunstancias de lugar y tiempo y personas a que corresponden, e(cepto la prueba instrumental respecto a la cual se estar a lo dispuesto en el 'digo de &rocedimientos 'iviles5"M 6s lgico entonces concluir que la mencionada ley, contiene la 0ana 'rtica en ra)n de la congruencia procesal que debe e(istir entre una legislacin especial, #rente a la legislacin com%n" >M8 2ue las mencionadas pruebas cient#icas siempre #ueron tomadas por los Jueces de la poca con muchas reservas, tanto por la propia naturale)a de las mismas como por el hecho de estar subordinadas a otras pruebas- lo que re#lejaba la poca certe)a jurdica que por s mismas producan" CM8 2ue los mencionados jueces poco o ning%n uso hacan de este tipo de prueba y poco o ning%n conocimiento tenan sobre lo que es la 0ana 'rtica, dadas las circunstancias de que la !ey no deca nada al respecto" NM8 6! 0I0$6=+ D6 !+ 0+N+ '.I$I'+ 6N =+$6.I+ &.F'60+! !+NF.+! !as ra)ones de incluir la 0ana 'rtica como norma de valoracin de prueba, y a la ve) como instrumento de Hermenutica Jurdica en la legislacin laboral- obedece a que el Derecho !aboral es un derecho protector y reivindicador de una determinada clase social" &ara que un sistema jurdico como el que estamos anali)ando, pueda responder a la naturale)a particular de su realidad econmica y social, necesita incorporar en la parte sustantiva de sus normas, principios que ilustren y #ijen sus #inalidades- y as mismo

desarrollar su procedimiento de tal manera que el Jue), al momento de decidir el caso concreto sometido a su consideracin, pueda hacer un an lisis de la realidad que vive el pas- interpretar las necesidades de la clase trabajadora a travs de la ley, y admitir o recha)ar las pruebas en base a dichos principios" 6s aqu donde la prueba y su valoracin adquieren especial importancia" 6n cuanto a la prueba se re#iere, diremos que en materia laboral la teora del proceso no es la misma que la teora que in#orma al proceso civil, penal, y mercantil" +l respecto dice +lberto $rueba :rbina; 4!a teora de la prueba laboral no puede incluirse en la teora general del proceso, por las mismas ra)ones que no pueden comprenderse el derecho laboral, agrario y de la seguridad social dentro del proceso com%n del derecho p%blico5 7<8"
7<8 $.:6N+ :.NIN+, +lberto" Nuevo Derecho &rocesal del $rabajo" >?" 6dicin actuali)ada" 6ditorial &orr%a, 0"+" =(ico <@AC" & g" CHB

&ara el caso, el derecho procesal civil tiene como base la igualdad de las partes en el juicio- mientras que en el derecho procesal laboral, es esencial la disparidad de las partes y su desigualdad- por la #uncin que tiene de tutelar los intereses de ellos trabajadores" +hora bien, siendo di#erentes principios los que in#orman al derecho procesal general y al derecho procesal social, tiene que ser distinta su #uncin 7<8 y su valori)acin"
7<8 0eg%n opinin de +lberto $rueba :rbina, las pruebas en el proceso laboral no tienen una #uncin jurdica, sino social, pues tiene por objeto descubrir la verdad sabida, no la verdad jurdica, ni la verdad #icticia que son principios del derecho procesal burgus" $.:6N+ :.NIN+, +lberto" Fb" 'it" & g" C>>"

+l respecto de su valori)acin nos remitiremos a la legislacin positiva salvadore*a" 6l +rt" BE< del 'digo de $rabajo dispone; 4+l valorar la prueba el Jue) usar la 0ana 'rtica, siempre que no haya norma que estable)ca un modo di#erente5" &ues bien, esta es la %nica disposicin en que el 'digo de $rabajo se re#iere e(presamente a la 0ana 'rtica, o sea que nuestra legislacin procesal laboral no contiene como en el campo procesal penal, normas que desarrollen los principios #undamentales de la 0ana 'rtica" De esta manera, el Jue) estar reali)ando una verdadera labor de Hermenutica Jurdica, pues interpretar jurdicamente no es interpretar solamente el te(to legal, sino tambin conductas y hechos que condicionan a las leyes" 0iendo la 0ana 'rtica un proceso intelectivo racional y de e(periencia tanto por ra)ones lgicas como pr cticas, el Jue) al momento de reali)ar el acto de valori)acin de las pruebas presentadas enjuicio, tiene que tomar en consideracin los principios #undamentales que hacen de la prueba laboral una teora jurdica especial" 6(pondremos a continuacin algunos ejemplos en nuestra legislacin" <"8 6l +rt" <B del 'digo de $rabajo dispone; 46n caso de con#licto o duda sobre la aplicacin de las normas de trabajo, prevalece la mas #avorable al trabajador" !a norma que se adopte debe aplicarse en su integridad5" 6sta disposicin consagra uno de los principios de mayor envergadura dentro del derecho laboral, el 4In dubio pro operario5, o sea lo m s #avorable al trabajador" 'on respecto a la disposicin anterior, observemos que contiene esencialmente tres situaciones distintas;

+"8 'uando el con#licto e(istente es entre dos normas de trabajo, pero que pertenecen a #uentes distintas, tal es el caso del con#licto que podra surgir entre una disposicin del 'digo de $rabajo y una costumbre de empresa" 6sto se e(plica porque en materia laboral, adem s de las #uentes #ormales tradicionales de derecho, e(isten otras igualmente v lidas tal como lo establece el +rt" >B del mencionado 'digo; 46n los contratos individuales de trabajo se entender n incluidos los derechos y obligaciones correspondientes, emanados de las distintas #uentes del derecho laboral, tales como; aM8 !os establecidos en este 'digo, leyes y reglamentos de trabajobM8 !os establecidos en los reglamentos internos de trabajocM8 !os consignados en los contratos y convenciones colectivas de trabajodM8 !os que surgen del arreglo directo o del avenimiento ante el Director /eneral de $rabajo, en los con#lictos de car cter econmicoeM8 !os que resultan del laudo arbitral pronunciado en los con#lictos a que se re#iere el literal anterior- y #M8 !os consagrados por la costumbre de empresa5 N"8 'uando el con#licto se plantea entre dos disposiciones que no obstante pertenecer a una misma #uente, son contradictorias entre s, por ejemplo el caso de dos artculos del 'digo de $rabajo que aplic ndose a un mismo caso concreto, se contradigan en lo principal, en dicho caso el Jue) tendr que optar por el artculo que sea m s #avorable al trabajador" '"8 'uando en una misma disposicin o norma laboral, e(isten situaciones dudosas o ininteligibles, tambin en este caso se interpretar la disposicin en cuanto a lo m s #avorable al trabajador" 6n toda estas situaciones planteadas, ocurre que el intrprete tiene una nueva regla de Hermenutica Jurdica estrictamente laboral, el 4in pro operario5, principio proteccionista y reivindicador de la clase trabajadora"

>"8 6l +rt" < del 'digo de $rabajo establece; 46l presente 'digo tiene por objeto principal armoni)ar las relaciones entre el capital y el trabajo, y se #unda en principios que tienden al mejoramiento de las condiciones de vida de los trabajadores, especialmente en los establecidos en el 'aptulo II del $tulo II de la 'onstitucin &oltica5" 6n esta disposicin encontramos otro de los principios que in#orman al Derecho !aboral, y es el de la 4Desigualdad de las partes5" 4'on#orme a esto, el Jue) debe tener muy en cuenta al valorar la prueba y al sentenciar que si los trabajadores y patrones no son iguales en la vida, tampoco pueden serlo en el proceso, y que las consecuencias del rgimen de e(plotacin a que se encuentran sometidos los trabajadores en pases como el nuestro, se re#lejan en el sistema probatorio, en el cual el patrono es quien tiene m s #acilidades y recursos probatorios que el simple asalariado- adem s la mayor de las injusticias sera tratar en #orma igual a los que son desiguales" C"8 Ftro de los principios #undamentales en materia laboral es la equidad, encontr ndose contenida en el numeral B del +rt" B<H del 'digo de $rabajo, que e(presa; 4!as sentencias ser n #undadas en el orden siguiente; <8 6n las disposiciones de este 'digo y dem s normas legales de car cter laboral- en los contratos y convenciones colectivas e individuales de trabajo- en los reglamentos internos de trabajo- y en los reglamentos de previsin o de seguridad social-

>8 6n los principios doctrinarios del derecho del trabajo y de justicia socialC8 6n la legislacin di#erente de la laboral en cuanto no contrare los principios de sta- y B8 6n ra)ones de equidad y buen sentido5" +nte todo debemos establecer qu es la equidad" +l respecto considera Grancisco /eny que 4la equidad es un sentimiento de justicia, un criterio subjetivo de interpretacin del derecho positivo5 7<8- otra consideracin similar la hace +ristteles, quien considera la equidad como medio de integracin de la ley para suplir sus de#iciencias" &ero en el campo laboral tiene un signi#icado di#erente por su car cter social 7<8, por el sentido reivindicatorio de los derechos de una clase social determinada"
7<8 /6NJ, Grancisco, citado por $rueba :rbina, Fb" 'it" & g" CD 7<8 Derecho &rocesal 0ocial es el conjunto de principios, instituciones y normas que en #uncin protectora, tutelar y reivindicatoria, reali)an o crean derechos a #avor de los que viven de su trabajo y de los econmicamente dbiles" $.:6N+ :.NIN+, +lberto" Fb" 'it" & g" D>

6stimamos que el hecho de ser la equidad un medio de reivindicar los derechos de los trabajadores, no e(cluye que se le considere tambin como un principio de interpretacin de gran valor en materia laboral, y asimismo como un ndice revelador de una realidad social que debe tomar en cuenta el Jue) al valorar la prueba y al dictar sentencia" $ambin habla el numeral que comentamos de ra)ones de buen sentido, seg%n nuestra opinin buen sentido en la medida de lo posible es la apreciacin correcta de la realidad, tal cual es- o bien la perspicacia normal de un hombre juicioso y reposado" 0i recordamos los #undamentos principales de la 0ana 'rtica encontraremos coincidencia entre las ra)ones de buen sentido y las reglas del conocimiento emprico de las cosas, pues no debemos considerar al Jue) como un autmata, sino como a una persona con conocimientos su#icientes del mundo sensible que le rodea" &ara #inali)ar este 'aptulo, creemos oportuno hacer un comentario sobre la manera como se utili)an en nuestro medio los sistemas probatorios" De manera que un testigo es su#iciente para tener por establecido determinado e(tremo si ste le merece #e al Jue)- sin embargo, en nuestros tribunales de trabajo, se contin%a empleando el mismo sistema de la tari#a legal en cuanto a la apreciacin de la prueba testimonial- ya que los Jueces ante la #alta de regulacin e(presa al e#ecto, se remiten al 'digo de &rocedimientos 'iviles tal como lo establece el +rt" EL> del 'digo de $rabajo; 46n los juicios y con#lictos de trabajo se aplicaran, en cuanto #ueren compatibles con la naturale)a de stos, las disposiciones del 'digo de &rocedimientos 'iviles que no contraren el te(to y los principios procesales que este !ibro contiene5" +hora bien, consideramos que esa #orma de interpretar la ley es equivocada, en primer lugar porque la naturale)a del proceso laboral es de car cter social, contraponindose totalmente a la del proceso civil" 6n segundo lugar porque si anali)amos el +rt" EL> aludido veremos que dispone que se aplicar el 'digo de &rocedimientos 'iviles en cuanto no contrare el te(to y los principios laborales, y si algo contrara al espritu social del 'digo es incorporar como medio de apreciacin de prueba la tari#a legal, cuando e(presamente la ley laboral ha dispuesto el uso de la 0ana crtica como norma de valoracin probatoria" &or otra parte, la prueba tasada seg%n nuestro entender no llega ni siquiera a la categora de norma para apreciar o valorar la prueba 7<8, pues el Jue) con la predeterminacin del valor de ella no tiene nada que valorar"

7<8 0e ha dicho que el sistema de la prueba tasada no puede denominarse de valoracin porque de antemano se establece el valor de la prueba- cu ntos testigos se necesitan para probar determinado hecho, qu documentos hacen plena prueba, etc" $.:6N+ :.NIN+, +lberto" Fb" 'it" & g" CHB"

6n resumen de todo lo anterior, y seg%n nuestro particular punto de vista, la 0ana 'rtica en nuestra legislacin es adem s de una norma de valori)acin probatoria, un valioso instrumento de Hermenutica Jurdica, pues es interpretacin lo que el Jue) estima como verdad a travs de las pruebas" CONCLUSIONES; !a Hermenutica Jurdica, en nuestra opinin se encuentra destinada a surgir completamente renovada con la actual revolucin del Derecho- las nuevas orientaciones del pensamiento jurdico de este siglo han venido a signi#icar una pro#unda trans#ormacin en el mbito de la interpretacin, pues ha signi#icado un quebrantamiento de los postulados de los antiguos mtodos y escuelas tradicionales, para dar lugar al aparecimiento de nuevos sistemas de Hermenutica que han roto las cadenas legales que sujetaban a los jueces al te(to de la ley, impidiendo el desarrollo del Derecho" &or medio de la Hermenutica Jurdica, el Jue) reali)a una de las principales #unciones de la ley, cual es- dirigir la conducta de los individuos, dentro de la colectividad" &ara cumplir dicha #uncin el Jue) debe adecuar las disposiciones legales a las constantes trans#ormaciones sociales y polticas de la realidad" 6s deber del Jue) conocer y tomar en consideracin dichas trans#ormaciones al interpretar, pero esto no signi#ica que estemos intentando suprimir totalmente la lgica de la pr ctica judicial- pues quirase o no, el Derecho tiene muchas #ormas y estructuras lgicas y las decisiones judiciales deben ser congruentes con dichos principios" 'onsideramos que la Hermenutica Jurdica es un punto de inter#erencia entre la realidad y la normad e derecho" 6l Jue) al interpretar las leyes se convierte en el rbitro de un eterno duelo entre el 0er y el Deber 0er, entre la realidad y la norma jurdica" 6l Jue) cuando interpreta no debe limitarse a un simple aspecto tcnico consistente en tratar de desentra*ar el sentido de una determinada norma jurdica, sino que implica la adecuacin de dicha norma a la realidad- por ende, la persona encargada de administrar justicia debe poseer un conjunto de conocimientos econmicos, histricos, sociales y #ilos#icos que le permitan adecuar la norma a los cambios de la sociedad y evitar que sta se destruya a s misma por no ser e#ica)" De esta #orma el jue) se vuelve m s importante que el legislador, tal como se deduce del pensamiento de 'arnelutti con que iniciamos este trabajo" J es tal nuestra conviccin al respecto, que estimamos que el intrprete es realmente, desde cualquier ngulo que se observe, el verdadero legislador, y no as el rgano que cre la ley, pues la norma jurdica abstracta es imper#ecta ya que nunca e(presa la autntica totalidad del derecho en relacin con las conductas que regula" 6s una norma genrica y abstracta, mientras que la realidad social es siempre concreta- por estas ra)ones la norma jurdica adquiere su plenitud, al ser interpretada correctamente por el Jue) relacion ndola o adecu ndola a los hechos sociales" 0eg%n nuestro criterio, elegir entre los mtodos interpretativos ya sean tradicionales o modernos, es un problema que no tiene ra)n de e(istir- pues al Jue) lo que le interesa es decidir lo que debe hacer #rente a la realidad que le presenta el caso concreto" +lgunas veces puede servirse de la lgica, otras buscar in#ormacin en los antecedentes histricos de la disposicin, compararla con la institucin jurdica a que pertenece, remitirse a la

costumbre del lugar, etc" No sugerimos la utili)acin de ning%n mtodo en especial, slo queremos hacer conciencia de que una acertada interpretacin jurdica, debe de estar precedida de un estudio sociolgico de los hechos que se controvierten, a #in de encontrar una decisin que cumple con los requerimientos de l ajusticia" J que ante cualquier situacin que requiera de la interpretacin, se debe proceder ra)onablemente- entendiendo por ello, la ense*an)a e(trada de la e(periencia de la vida, tanto de la e(periencia individual, como de la e(periencia de la colectividad" ,ivimos en un mundo de cambios constantes, y el orden jurdico que resultaba justo y adecuado para la sociedad de ayer, no se adecua a las necesidades actuales- y posiblemente el orden jurdico que soluciona ahora nuestros problemas actuales, ser incapa) de solucionar los que se presenten en el #uturo" !a manera de aprovechar en bene#icio de la colectividad la sabia ense*an)a de nuestra realidad, es en base de una justa interpretacin de los te(tos legales, mediante una correcta adecuacin de ellos a los cambios sociales" Nuestra posicin al respecto es dejar en libertad al Jue) para que aplique sus propias luces en la solucin de los casos concretos que le correspondan, que emplee sus propios criterios y no amarrarlo irracionalmente a un te(to legal, y entorpecer de esa #orma el desarrollo histrico del derecho" 6s nuestra intencin darle mayor libertad de accin al jue), mediante la #acultad de interpretar ra)onablemente" 0i por ello se piensa que da*amos la certe)a que debe regir en un proceso judicial, consideramos que en el Derecho e(isten bienes jurdicos igualmente tutelados por la norma jurdica- y que se encuentran en mayor jerarqua que la certe)a" Nastante da*o se le ha hecho al pas con un sin n%mero de sentencias injustas, dictadas por nuestros jueces a sabiendas de su injusticia- en aras de preservar la certe)a jurdica de un te(to que no se aplica a las realidades cambiantes de nuestra sociedad" $enemos un camino por delante que recorrer, una gran tarea que reali)ar, la trans#ormacin del derecho en nuestro pas" J esa trans#ormacin tiene que llegar impulsada por nuestros propios es#uer)os, este trabajo tiene el objeto de dejar en usted, amigo lector, esa inquietud" VVVVVVVVVVVVVVVVV