DOCTRINA DE WAECHTER.

Carlos Waechter (1797 1880), este autor nos expone sus opiniones en una serie de artculos que public entre 1841 y 1842. Desarrolla una nueva idea sobre la solucin de los conflictos de leyes y aun cuando parte del conflicto de la aplicacin de la lex fori, su doctrina es mucho ms avanzada que la de Zacharie, no se detiene en la sola expresin literal de la ley, sino que va ms all y sostiene que es preciso investigar la intencin del legislador. Afirma que la solucin de los conflictos de leyes debe hacerse de acuerdo a las normas de conflicto establecidas en la ley del juez. El juez tiene la facultad de llenar las lagunas de su legislacin, en los casos no legislados expresamente, el juez debe investigar cual ha sido la intensin y el sentido del legislador. Esta doctrina constituye un avance en relacin con la anterior, pero Waechter, en lugar de elaborar una teora que resuelva el conflicto, cuando el juez no encuentre la solucin del caso ni en la ley ni en su espritu, corta el problema diciendo en este caso el juez aplicara la lex fori. ( ser aplicable la ley de la nacionalidad del juez que conoce del asunto" es decir, la ley de su Estado.) Critica. Esta ltima opcin es evidentemente territorialista y hace que rechacemos la doctrina, an cuan admitimos como antes hemos dicho, que vino a ser un hito, en el avance de las doctrinas alemanas, hacia niveles superiores de la investigacin y solucin de los conflictos de leyes. DOCTRINA DE SCHAEFFNER. Guillermo Schaeffner, en 1.841 public una obra titulada Desenvolvimiento del Derecho Internacional Privado. Para este autor, el juez al conocer de un cosa de conflicto de leyes debe atender a lo dispuesto por su propio legislador, si este le ha ordenado hacer la aplicacin de su propia ley o de una ley de un pas extrao as lo har; pero si su legislacin nada ha dispuesto, el juez juzgar la relacin, conforme al derecho que presenci el nacimiento de esa relacin. Es preciso tener en cuenta que para Schaeffner, el lugar de nacimiento no es lugar donde ha nacido como relacin de hecho, como situacin fctica, sino aquel en que ha nacido a la vida del derecho. Crtica.

Esta doctrina ha sido criticada de manera especial por Savigny, quien sostiene que la regla es arbitraria, pues slo la ley del lugar donde ha nacido la relacin jurdica, sin tomar en cuenta otros elementos, no puede determinar la ley aplicable. Es inadmisible la regla, porque en mucha ocasiones una relacin jurdica, puede estar vinculada a las legislaciones de diversos pases, por ejemplo: un contrato celebrado en Venezuela, sobre bienes que estn situados en Colombia y que posteriormente va a ser ejecutado en el Per, presenta contactos legislativos con tres legislaciones diferentes, las cuales habrn de tomarse en cuenta a la hora de regular esa relacin. DOCTRINA DE HAUS. Haus, eleva el principio de la autonoma de la voluntad a regla rectora para resolver los conflictos de leyes. Enuncia que la relacin jurdica esta establecida a la ley escogida por las partes. Crtica. Existe en esta doctrina el predominio del elemento personal que resulta realmente inadmisible y una serie de razones que hace desechar la doctrina de Haus. Si se admite que las personas pueden de manera tan amplia regular las relaciones jurdicas por su propia voluntad se estaria restando a las leyes el carcter imperativo. Si la voluntad de las partes no est expresada, el juez tendr que acudir al sistema de las presunciones, muy difcil de manejar para llegar a la voluntad presunta, llegando a conclusiones inaceptables y en ocasiones a situaciones no deseadas por las partes. DOCTRINA DE SAVIGNY. Esta doctrina fue propuesta por Federico Carlos Savigny (1779 1861) nacido en Frankfurt, eminente jurista y profesor de Derecho Romano en la Universidad de Berln. Desarrolla una teora completa y profunda de DIP, al cual dio por fundamento un principio jurdico, abriendo as nuevas perspectivas. Busc una formula general que comprendiera todas las relaciones jurdicas en su amplitud y que fuera lo suficientemente flexible para entender la naturaleza peculiar de cada una de ellas.

Los conflictos de leyes en el espacio y en el tiempo se estudian en el Libro VIII del Sistema de Derecho Romano actual, que contiene las siguientes aportaciones: El punto de partida del anlisis de Derecho Internacional Privado era la ley, la cual se analizaba tratando de encontrar su mbito de aplicacin en el espacio. En cambio, para Savigny, el punto de partida no puede ser la ley sino la relacin jurdica, de la que se tratar de buscar su mejor localizacin. Savigny estudia las distintas relaciones jurdicas y propone para cada una de ellas su localizacin, es decir, la ley ms adecuada para su regulacin. Estableci que determinadas relaciones se regularn por la ley del domicilio (as, por ejemplo, la capacidad de las personas se regir por la ley del domicilio de la persona). Para Savigny, la justificacin de la aplicacin de la ley extranjera viene dada por ser, en ocasiones, la ley extranjera la ley competente, por haber sido designada como aplicable por el mtodo de la localizacin adecuada de la relacin. ISTEMA ALEMN El proyecto en Alemania de un cdigo civil que sistematizar y unificar las diferentes y heterogneas leyes vigentes en el territorio alemn durante la confederacin alemana era complejo, debido a que no exista un rgano legislativo apropiado. 1. La doctrina alemana Desarrolla la distribucin de antijuricidad y culpabilidad, surgiendo contraposicin a esta distincin: algunos rechazan la posibilidad de concebir una antijuricidad no culpable, no solo en el tiempo sino tambin en importancia, profundidad y rigor de anlisis, presentando para ellos argumentos normativos. Otras corrientes tericas manifiestan el de haber traspasado el umbral que an permite la distincin entre lo injusto y lo culpable, con el argumento ante el concepto antijuricidad al margen de la culpabilidad. Estos argumentos se aproximan enormemente a la tesis unitaria. 2. Antecedentes En el ao 1871, varios estados fueron unificados bajo el imperio alemn. Al comienzo la potestad legislativa sobre materias de derecho civil era detectada por

cada uno de los estados alemanes y no por el imperio (Reich) que reuna tales estados. En 1873 se aprob una encomienda constitucional llamada Lex Miguel Lasker (en referencia a sus autores, diputados Johannes Von Miguel y Edward Lasker), que transfera esta facultad al Reich. Se formaron entonces varias comisiones que redactaron un solo texto, el cual se transformara en una codificacin civil para todo el imperio, remplazando la legislacin de los estados. Este proyecto en 1888 no cont con el apoyo suficiente por lo que se redact un segundo proyecto redactado por veintids miembros, compuesto tanto por juristas como por representantes de los empresarios de las principales corrientes ideolgicas del momento; as despus de dcadas de trabajo, las cuales se recibieron las contribuciones de algunos de los mejores juristas de la poca y se observ el trabajo realizado en codificaciones anteriores tales como la francesa, finalmente se aprob el BGB por el parlamento de Reich en 1896 que entr en vigencia el 1ero de enero de 1900 y constituyo el principal estatuto del derecho civil de Alemania desde entonces. 3. Caractersticas del cdigo civil alemn Presenta la existencia del: criterio de transformacin dualista en donde las reglas internacionales carecen de validez dentro de los sistemas jurdicos internos estatales. En la ley o en el decreto de ratificacin del tratado, existe un acto legislativo interno. La norma transformada en una regla distinta a la internacional, aunque su contenido material sea idntico. La razn de obligar est en la ley interna y no en el derecho internacional, por lo que su existencia, modificacin o extincin se realiza en el mbito y segn el modo del derecho internacional de ese estado. Criterio de la incorporacin: este criterio sugiere una concepcin monista de primaca del derecho internacional. El acto interno de incorporacin es estatal y no internacional, lo cual condiciona la eficacia interna de la norma internacional. Criterio de ejecucin: respeta al mximo de carcter internacional de la norma y por tanto su validez, pero el acto interno de ejecucin presta y aade a este lo que la norma internacional por s misma no posee la fuerza de obligar en el mbito jurisdiccional del estado que la acoja. 4. Importancia

En la Repblica Federal de Alemania las relaciones del derecho internacional y del derecho alemn estn hoy determinadas bsicamente por el derecho constitucional. Alemania ha tenido tradicionalmente una fuerte posicin dualista y esta sigue pesando tanto en las soluciones jurisprudenciales, como en la interpretacin doctrinal de los textos. El amplio sistema de control de la constitucionalidad, ha dejado su imprenta en la insercin de las normas generales del derecho internacional, en el derecho interno alemn. En el derecho Constitucional son relevantes los siguientes textos de la ley fundamental de Born: la federacin puede transferir derechos soberanos a instituciones internacionales con el fin de garantizar la paz, la federacin puede integrarse en un sistema recproco de seguridad colectiva y en consecuencia, aceptar la limitacin de sus facultades soberanas que introducen y garantizan un orden estable en Europa y entre los pueblos del mundo. La federacin participara en convenios. 3. Reglas generales del derecho internacional Nocin: son aquellas normas que han sido aceptadas como obligatorias por la mayora de los estados de la comunidad internacional, con el hecho de que la Repblica Federal Alemana que expresa su aceptacin a las reglas generales hasta que la R.F.A no haya hecho oposicin a dichas normas. Dentro de estas categoras no estn incluidas las normas consuetudinaria del derecho internacional, regionales o locales. El origen de la norma y no su modo concreto de expresin es definitivo. Una norma general plasmada en un acuerdo internacional, no por eso deja de ser una norma general consuetudinaria. La jurisprudencia de T.C.F entendi que dentro de esta categora deben ser recluidas tambin los principios generales del derecho internacional, por ser complementarios de las reglas generales. Los textos constitucionales se pronuncianue te fue dado mediante profeca con la imposicin de las manos del presbiterio. 15 Ocpate en estas cosas; permanece en ellas, para que tu aprovechamiento sea manifiesto a todos. 16 Ten cuidado de ti mismo y de la doctrina; persiste en ello, pues haciendo esto, te salvars a ti mismo y a los que te oyeren. 1era timoteo bsicamente sobre estas normas: Las declaran parte integrante del derecho federal.

 Afirman que crean derechos y deberes de modo inmediato de los habitantes del territorio de la federacin de arbitraje internacional, general, amplio y obligatorio en caso de arreglo de diferencias entre estados (artculo 24 ) Las reglas generales del derecho internacional son parte integrante del derecho federal. Prevalecen sobre las leyes y crean de modo discreto e inmediato derechos y deberes en los habitantes del territorio federal (artculo 25) Los tratados internacionales que regulan las relaciones polticas de la federacin o que afectan a materias de legislacin federal necesitan la aprobacin o participacin de los rganos legislativos competentes federales prestada en forma de ley. De modo anlogo se aplican las normas administrativas federales para los acuerdos de naturaleza administrativa (artculo 59.2) 4. Manifestacin de la doctrina Alemana La mayor parte de las normas regulan interestatales, por lo que la naturaleza misma del orden internacional impone que un solo nmero pequeo de tales normas internacionales, sean idneas para establecer directamente derechos y deberes. Con el principio de la especialidad en el derecho de la extradicin aparece en los tratados que regulando el derecho de los estados, an cuando es una norma que afecta los derechos individuales del extraditado. Cuando una norma internacional ha sido integrada en el sistema interno de un estado, se considera o equivale decir que dicha norma adquiere el l plena vigencia y eficacia. Cuando una norma cualquiera segn su condicin, tenga que establecer de modo directo e inmediato, determinados derechos y obligaciones se predica la aplicabilidad. Cuando una norma constitucional tiene mero carcter programtico, su utilizacin por rganos de aplicacin del derecho, en este sistema depende del desarrollo anterior por la legislacin ordinaria. El artculo 25 permite la tesis de la equiparacin, a las reglas constitucionales o la de la construccin de un derecho intermedio inferior a la constitucin y superior a las leyes federales.

Cuando el artculo 25 de la L.F Bron precisa que prevalecen sobre las leyes (federales), pero no sobre la constitucin. Alemania posee en la actualidad uno de los sistemas ms acabados de la proteccin y control de la constitucionalidad. El rango superior en l de las normas generales, permite hacer de ellas, base de dicho control como normas de referencia, frente a actos normativos o de ejecucin de autoridades alemanas. 5. Normas convencionales En el artculo 59,2 se exige la participacin del correspondiente rgano legislativo en el procedimiento de conclusin, de un acuerdo internacional en dos supuestos: en primer lugar cuando el acuerdo internacional afecta a las relaciones polticas de la federacin y en segundo lugar cuando la materia del tratado se refiere a cuestiones que son de competencia legislativa federal. 6. La codificacin alemana. Los cdigos ms importantes son: el Burgerliche o BGB, el cdigo civil que como buena parte de la legislacin alemana est dividida en pargrafos y no en artculos. Se compone de cinco libros: 1) ALFA: se refiere a conceptos y todas las instituciones generales que son susceptibles de jugar en papel en el derecho civil. (el Allgemeiner Teil). 2) BETA: referente a obligaciones con una parte general y parte especial (el Recht deschuldvernaltnisses) 3) GAMA: derecho de los bienes (Sachenrecht) 4) DELTA: derecho de familia (el Familienrecht) 5) EPSILON: de las sucesiones (el Erbecht) El BGB est dirigido a los especialistas del derecho y no al ciudadano comn y corriente. Este cdigo ha tenido importantes modificaciones, especialmente por las lagunas que tenia sobre la inejecucin del contrato o la responsabilidad civil. Si bien antes del 2002, exista un proceso de descodificacin (Nebengesetze), en el cual muchas leyes no eran integradas al cdigo, como la ley sobre las condiciones generales de negocio o la ley sobre actos concluidos a distancia. La famosa reforma del derecho de las obligaciones de 2002, codific la mayor parte de las leyes

dispersas. Adems creo un principio general de responsabilidad, por la violacin de los derechos contractuales. SISTEMA ALEMAN Defiende al contrario lo estricto o mnimo del derecho internacional privado. Lo nico que debe estudiar son los conflictos de leyes porque es el ncleo base de los reglamentos. Teoras del conflicto y dems teoras y el conflicto de las leyes El trmino conflicto de leyes se utiliza sobre todo en jurisdicciones de la tradicin legal anglosajona (Estados Unidos, Inglaterra, Canad, Australia, etc.); derecho internacional privado se utiliza en Francia (priv internacional de la primogenitura) as como en Italia, el de habla hispana y los Portugus-pases y Grecia; derecho privado internacional se utiliza en la Alemania y los otros pases.