AJinistro do Superior Tribunal de Justia 1. Registrando que a reforma do Cdigo de Processo Penal em curso est observando a mesma metodologia, passo a deter-me, em razo dos objetivos deste trabalho, ao exame da projetada reforma do Cdigo de Processo Civil, focalizando-a luz do que se convencionou denominar em boa doutrina de "efetividade", expresso multiforme e polivalente, de rico contedo semntico nos contrafortes da cincia jurdica contempornea e nas inquietaes culturais de quantos convivem com o Direito Processual e buscam o seu aprimoramento, hoje tambm com marcante presena no Direito Constitucional, especialmente ante a colocao de que as normas constitucionais no so meramente programticas. Aptido, mtodo, orientao, postura cientfica ou mesmo princpio, tendo um pouco de cada um e em nenhum deles se confinando, o certo que cada vez mais sua presena se faz notar entre os pensadores e mais e mais se reclama sua incidncia como fator imprescindvel de um bom processo e de uma boa Justia. O relevo excepcional do Direito Processual Civil em nossos dias, vi- sualizado no predomnio das questes processuais em nossos julgados e, sobretudo, no acentuado acervo de obras editadas nessa rea cientfica, no tem passado despercebido aos cultores do Direito, que explicam o fenmeno pela sua imprescindibilidade no ordenamento das sociedades, viabilizando a aplicao do direito material e o prprio funcionamento do regime demo- crtico, sabido ser a jurisdio uma das expresses da soberania e o processo instrumento dessa jurisdio, instrumento poltico de efetivao das garantias asseguradas constitucionalmente e at mesmo manifestao polftico-cultural, ao refletir o estgio vivido pela comunidade, "espelho cultural da poca" na Informativo Jurid. da Biblioteca Mio. Oscar Saraiva, v.6, n 1, p.I-70, jan./jul. 1994 - 13 dico de Franz Klein, o grande reformador austraco que h um sculo revolucionava a concepo do processo, at ento sob o figurino liberal- individualista. (1) Calcado na trilogia jurisdio, ao e processo, o Direito Processual, mais do que em normas, se licera em princpios, que lhe do os contornos e a solidez, e lhe desenham o modelo em cada sistema e em cada povo. Dentre eles, trs se sobressaem: a) o do devido processo legal; b) o do acesso Justia; c) o da instrumentalidade. O primeiro, do due process of law, pressupe procedimento regular, previamente estabelecido, atos sem vcios insanveis ou insuprveis, contraditrio com igualdade de armas e tratamento, juiz natural, investido na forma da lei, competente e imparcial, sendo de advertir-se que nele no se pode falar quando meramente formal ou em relao quele que, pela sua de- mora, permite o sacrifcio do direito do autor, considerando que o processo deve ser visto como uma espcie de contrapartida que o Estado oferece aos cidados diante da proibio da autotutela. (2) O segllndo, do acesso Justia, serve, enfatizam Capelletti e Garth(3) , para determinar duas finalidades bsicas do sistema jurdico, pelo qual as pessoas podem reivindicar seus direitos e/ou resolver seus litgios sob os auspcios do Estado: "primeiro, o sistema deve ser igualmente acessvel a todos; segundo, ele deve produzir resultados que sejam individual e socialmente justos". Pressupe ele a existncia de meios, vias e mecanismos postos disposio das partes para demandarem o provimento judicial ou resistirem pretenso ajuizada, afastando os obstculos econmicos, culturais e sociais, como os custos do processo, a desinformao e as restries legitimidade ativa. Tema diretamente ligado democracia e justia social, hoje identi- ficado em uma "onda"(4) reformista de terceira gerao, de mbito mundial, por um Direito' e uma Justia mais acessveis, ganha maior expresso em nossa processualstica de ponta, que o vincula ao devido processo legal e ao processo justo, em suma, "ordem jurdica justa", na expressiva e incisiva sntese de Kazuo Watanabe. O terceiro, da instrumentalidade, de igual forma largamente invo- (I) Cfr. Mauro CappeUetti, "Problemas de refonna do processo civil nas sociedades contemporneas", Revista de Processo 65/127. (2) Citando Pisani, cfr. Luiz Guilhenne Marinoni, "Novas Linhas do processo civil", RT, 1993, n 2.5.11 e 2.5.12, p. 83/84. (3) "Acesso Justia", S. A. Fabris Editor, 1988, traduo de EIlen Grade NorthOeet. (4) Cappegetti, op. cit., p. 132; Watanabe, op. cit., nO 4, p. 23, nota 24. 14 - Infonnativo Jurd. da Biblioteca Min. Oscar Saraiva, v.6, n 1, p.I-70, jan.ljul. 1994 austraco que h um sculo ento sob o figurino liberal- processo, o Direito Processual, ,ios, que lhe do os contornos e istema e em cada povo. Dentre law, pressupe procedimento cios insanveis ou insuprveis, :lento, juiz natural, investido na ele advertir-se que nele no se quele que, pela sua de- , considerando que o processo Irtida que o Estado oferece aos serve, enfatizam Capelletti e do sistema jurdico, pelo IS e/ou resolver seus litgiOS sob leve ser igualmente acessvel a Idos que sejam individual e la de meios, vias e mecansmos iarem o provimento judicial ou l os obstculos econmicos, >cesso, a desinfomilao e as [;ia e justia social, hoje identi- ira gerao, de mbito mundial, ganha maior expresso em a ao devido processo legal e ao justa", na expressiva e incisiva :Je igual fOmila largamente invo- civil nas sociedades contemporneas", Revista ihas do processo civil", RT, 1993, n 2.5.11 e D Grade NorthOeet. Dta 24. :araiva. v.6, n I, p.I-70, jan.ljul. 1994 cado nos dias atuais, coloca o processo na sua verdadeira trilha, no como fim em si mesmo mas como meio, repudiando o apego ao fetichismo das formas sacramentais, prestigiando o aproveitamento dos atos processuais, quando ausente o prejuzo (pas de nullt sans grief) , ou praticados por quem deu causa ao vcio, quando sanvel este, quando possvel decidir do mrito a favor da parte a quem a declarao de nulidade aproveita ou, quando realizado de outro modo, alcanar-lhe a finalidade. Como, alis, autoriza o art. 244 do nosso Cdigo, apontado no ltimo "Congresso Mundial de Direito Processual", sob a influncia de notvel trabalho de Mestre Galeno Lacerda, sobre normas de sobredireito, como a mais bela regra, no plano internacional, do atual Direito Processual legislado(5). Dinamarco, em obra superlativamente esplndida no tema, com aguda acuidade anotou que o princpio da instrumentalidade se pe sob duplo sentido, um negativo e um positivo. Sob o primeiro, importa evitar-se os males do "exagerado processualismo". Sob o prisma positivo, por sua vez, o processo deve ser visto como instrumento eficaz de acesso ordem jurdica justa, apto a realizar os seus verdadeiros escopos, jurdico, polticos e sociais(6). Para isso, diz a melhor doutrina, necessrio estabelecer-se um novo "mtodo de pensamento", do cientista e do profissional do foro, deixando posturas tradicionais puramente tcnicas e dogmticas, tpicas da fase sincretista, que j cumpriu o seu importante ciclo de vida, abandonando-se a viso exclusivamente interna para situar o processo em seu verdadeiro patamar, a exemplo dos processual-constitucionalistas, que vem a Constituio como matriz das normas e princpios que informam o processo e este como instrumento de realizao da ordem constitucional, seja sob o ngulo da jurisdio constitucional, seja quanto jurisdio ordinria, que se sustenta em valores constitucionalmente amparados. Barbosa Moreira, um dos que mais tm se ocupado do tema, aps registrar a crescente e generalizada preocupao com a efetividade do pro- cesso, ressalvando as divergncias existentes, sintetiza proposies consensuais em alguns pontos, dentre os quais o que proclama que "o resultado do processo h de ser tal que assegure parte vitoriosa o gozo pleno da especfica utilidade a que faz jus segundo o ordenamento", na (5) "IX Congresso \Iundial de Direito Judicirio", relatrios gerais, I, p. 437 e 491. (6) Da rd;:rida obra, ".\ instrumentalidade do processo". RT, 1987, ,",:l.1rai-se como sintesc(p. 450(451): "A instrumentalidade do processo vista pelo aspecto negativo e pelo positivo. O negativo corresponde ncga'to do processo como valor em si mesmo e repdio aos exageros proccssualsticos a que o "l'rimoramen1<' da tc"t1ica pode insensivelmente conduzir(v. IUI. 34 c 35; v. ainda n. I); o aspecto negativo da instrumentalidade do processo guarda, assim. alguma scmelhan'ta com a idia da instrumentalidade das !(lnllaS () a,pccto positivo caracteriz.ado pela preocupao em .:x1rair do processo, como instrumento, o m<\.imo de proveito quanto obteno dos resultados propostllS( os escopos do sistema); confunde-se com a prohlemtica da "efetividade do processo" e conduz assertiva de que "o processo deve ser apto a cumprir integrahnente toda a sua funo scio-politico-juridica, atingindo em toda a plenitude todos os s,",us escopos institucionais". Informativo Jurid. da Biblioteca Min. Oscar Saraiva, v.6, n I, p.I-70, jan./jul. 1994 - 15 mesma linha, alis, da conhecida e quase centenria lio de Chiovenda: "li processo deve dare per quanto possibile praticamente a chi ha un diritto tutto quello e proprio quello ch'gli ha diritto conseguire"(7). Ao desenvolver suas colocaes, assinala o eminente Jurista que a "problemtica" da efetividade estaria vinculada a aspectos relacionados com o mbito e o modo de atuao do processo, com o acesso Justia, com a instruo, com as tcnicas empregveis e os expedientes de que se possa lanar mo, com o contedo e a eficcia dos provimentos judiciais, com os meios de preveno e de execuo forada, com a eficcia destes, com os mtodos alternativos de soluo dos conflitos, com a complexidade e durao dos processos e respectivas causas. (8) Como se v desta sntese das lies de alguns dos nossos mais autorizados especialistas, cujas reflexes convergem na essncia, e em cujas linhas igualmente perfilam os mais atualizados processualistas contemporneos, nacionais e estrangeiros, se a efetividade no constitui propriamente um princpio informador da cincia processual, mesmo tomado esse como idia diretora, a encerrar contedo de poltica processual, sem embargo de no constituir princpio autnomo, repita-se, orienta o intrprete e o aplicador da lei quanto sua melhor inteligncia e o seu verdadeiro alcance, inspira o legislador na adoo de novos institutos ou mesmo no aprimoramento e na atualizao do sistema legal. Em outras palavras, a efetividade idia nsita ao instituto do processo e prpria cincia processual. 2. Decorridas duas dcadas de sua vigncia, o nosso Cdigo de Pro- cesso Civil continua com as mesmas falhas prenunciadas pela doutrina quando da sua edio. O paradoxal, a propsito, que, ao contrrio do que vem ocorrendo com a legislao processual "extravagante", omisso tem sido o legislador em relao codificada, que no atende aos propsitos de um processo gil e de uma Justia eficiente. Com efeito, alm da substanciosa proteo cidadania, especialmente na Constituio de 1988, nossa legislao no-codificada se apresenta significativamente fecunda, talvez sem similar em outro ordenamento, de que so exemplos o mandado de segurana, em suas feies individual e coletiva, o mandado de injuno, o habeas-data, a ao direta de inconstitucionalidade, a ao popular, o juizado de pequenas causas, as aes coletivas previstas no Cdigo de Proteo ao Consumidor e a ao civil pblica, com interao entre esta e aquelas. (7) Chiovenda, Dell'azione nascente daI contratto preliminare, Rivista di diritto commerciale, 19 J I. e Saggi di diritto processuale civik, Roma, 1930, v. I, p. 1lO. (8) "Notas sobre o problema da "efetividade" do processo, in "Estudos de Direito Processual em hom"'11agem a .Jos Frederico Marques", Saraiva, 1982, p. 203 e segs. 16 - Informativo Jurd. da Biblioteca Min. Oscar Saraiva, v.6, nO 1, p.I-70, jan.ljul. 1994 :mria lio de Chiovenda: possibile praticamente a chi ha diritto conseguire"(7) . .inala o eminente Jurista que a a aspectos relacionados com o Dm o acesso Justia, com a ; expedientes de que se possa ; provimentos judiciais, com os com a eficcia destes, com os com a complexidade e durao es de alguns dos nossos mais 'ergem na essncia, e em cujas atualizados processualistas se a efetividade no constitui cia processual, mesmo tomado jo de poltica processual, sem repita-se, orienta o intrprete e lcia e o seu verdadeiro alcance, os institutos ou mesmo no I legal. Em outras palavras, a processo e prpria cincia igncia, o nosso Cdigo de Pro- as prenunciadas pela doutrina contrrio do que vem ocorrendo >misso tem sido o legislador em lsitos de um processo gil e de ~ s proteo cidadania, sa legislao no-codificada se Ivez sem similar em outro rtdado de segurana, em suas rtjuno, o habeas-data, a ao r, o juizado de pequenas causas, oteo ao Consumidor e a ao as. jvista di diritto conunerciale, 191 I, e Saggi di udos de Direito Processual em homenagem a Alm desse aspecto, a outra singularidade merecedora de registro que o nosso Cdigo, com algumas ressalvas, induvidosamente bem estruturado em suas linhas arquitetnicas, elaborado que foi com tcnica e cientificidade. O que nele se apresenta deficiente exatamente a sua disciplina divorciada da realidade, a refletir o hermetismo com que foi elaborado, sem a participao dos diversos segmentos da comunidade jurdica nacional. Da as notrias deficincias de sua aplicao na prtica forense do dia-a-dia, de que exemplo o seu modelo de procedimento sumarssimo. Vrias foram as tentativas de seu aprimoramento nestes vinte anos. Sem resultados, porm. Em seqncia s iniciativas da Associao dos Magistrados Brasilei- ros e da Seccional do Distrito Federal do Instituto Brasileiro de Direito Proces- sual, em fins de maro de 1992 a Escola Nacional da Magistratura recebeu do Ministrio da Justia a incumbncia de promover estudos e propor solues objetivando a simplificao dos nossos dois cdigos processuais. Adotou-se, ento, como metodologia: a) localizar os pontos de estrangulamento da prestao jurisdicional; b) deixando de lado divergncias de ordem doutrinria ou mera- mente acadmicas, assim como outros pontos merecedores de modificao, apresentar sugestes somente de simplificao, agilizao e efetividade; c) encaminhar as sugestes no em um nico anteprojeto, mas atra- vs de vrios, setoriais, inclusive para viabilizar a aprovao no Congresso Nacional, considerando que um nico pedido de vista poderia comprometer todo o trabalho; d) aproveitar a prpria disposio dos artigos existentes, abrindo es- pao para novos se necessrio(v. g. arts. 272/273, 478/479), mas sem alterar a fisionomia do Cdigo; e) buscar o consenso nas alteraes propostas, democratizando o debate, fazendo da reforma no uma manifestao isolada da magistratura, mas uma reivindicao unssona de todos os segmentos interessados, nela integrando foro e Universidade, professores e profissionais, juzes, advogados, defensores e representantes do Ministrio Pblico. Inicialmente, quatro textos, versando sobre prova pericial, citao e intimao pelo correio, agravo e liquidao, foram encaminhados ao Congresso Nacional, atravs de projetos apresentados pelo Deputado Nlson Jobim. Em seguida, outros textos foram formulados e divulgados. Recolhidas as crticas e sugestes, uma comisso revisora foi iaraiva, v.6, n 1, p.I-70, jan.ljul. 1994 Informativo Jurid. da Biblioteca Min. Oscar Saraiva, v.6, n 1, p.J-70, jan.ljuJ. 1994 - 17 constituda(9), do que resultou a elaborao de mais sete anteprojetos, encaminhados ao Ministrio da Justia em dezembro de 1992, relativos: a - aos processos de conhecimento e cautelar; b - ao processo executivo; c - aos recursos; d - ao procedimento sumrio; e - aos procedimentos do usucapio e da consignao em pagamento; f - uniformizao jurisprudencial em torno das chamadas demandas mltiplas; g - ao monitria, sendo de assinalar-se que todos eles foram encaminhados ao Congresso Nacional em maio de 1993, pelo Executivo. Na fase atual, j se converteu em lei o projeto sobre a prova pericial(Lei n8.455/92) e o projeto da citao e intimao pela via postal(Lei n 8.710/93). O da liquidao, aprovado na Cmara, se encontra no Senado em estgio avanado. O do agravo, aps integralmente aprovado na Cmara, por um lamentvel acidente de percurso veio a ser rejeitado no Senado, mas ali j foi renovado atravs de substitutivo a outro que l tramitava, j tendo recebido parecer favorvel. E os restantes sete esto com o mesmo deputado-relator, j vencida a fase de emendas, sendo de justia acentuar a relevante atuao em todos eles, desse admirvel Jurista que o Ministro Athos Gusmo Carneiro. 3. Feitos tais registros para melhor compreenso dos fatos, importa assinalar quais as principais inovaes propostas, nas quais se verificar que, sob o invlucro da simplificao, da eficcia e da celeridade, a busca da efetividade foi a preocupao maior. 3.1 - No projeto de alterao da sistemtica da prova pericial, que resultou na Lei n8.455/92, buscou-se: a) dispensa de compromisso do perito e dos assistentes-tcnicos(art. 422); b) qualificao dos assistentes-tcnicos como assessores das partes, sem suspeio ou impedimento; c) dispensa de intimao dos assistentes- tcnicos; d) dispensa da percia quando os laudos vierem com a inicial e com a contestao(art. 427); e) possibilidade de o perito e de os assistentes apenas narrarem na audincia o que periciaram(art. 421, 20); f) reduo dos atos processuais. Segundo consta, as inovaes esto a receber o aval do foro e da doutrina. 3.2 - No projeto concernente citaco e intimaco, prioritariamente, como regra, pela via postal, que resultou na Lei n 8.710, de 24.9.93(10), procurou-se atender aquilo que a praxe cada vez mais vem (9)('ompo'ia.a l ~ m doseu presidenteeda Secretria. Desembargadora Ftima'\,me}.\ndri!!hitambm pd<" professores- Ada PeUegrini Grinover, Athos Gusmo Carnl'ro, Celso A!!rieola Barbi, HumlM'rto Theodoro.JJor, Josl'Carlos Barbosa\Ioreira,.Josl' EduardoCarreir-oI.\him,KazuoV'al.umbt' l' Sl'rgioSamoneFadei. (10)Na realidade. a Lei 8.710'93 resultou de substitutivo apresentado pela ("'misso a um <HI!r,' projeto '1ue tramitavapeloCongresso.umavezqueoprojdooriginalestavaretido.porumpedidode \'\sta. h maisde anoemeio. oqueate,iaem lavorda metodologia adotada. de projetosSetoriais. 18 - InformativoJurd. daBihliotc(aMin. OsurSaraiva,\.6, n 1, p.1-70, jan.ljul. ~ de mais sete anteprojetos, mbro de 1992, relativos: e cautelar; b - ao processo edimento sumrio; e - aos lo em pagamento; f - nadas demandas mltiplas; g - ,dos eles foram encaminhados Executivo. lei o projeto sobre a prova e intimao pela via postal(Lei Imara, se encontra no Senado 'almente aprovado na Cmara, I ser rejeitado no Senado, mas Jtro que l tramitava, j tendo sete esto com o mesmo IS, sendo de justia acentuar a irvel Jurista que o Ministro ompreenso dos fatos, importa as, nas quais se verificar que, e da celeridade, a busca da emtica da prova pericial, que ) e dos assistentes-tcnicos(art. i como assessores das partes, de intimao dos assistentes- dos vierem com a inicial e com o perito e de os assistentes m(art. 421, 2Cl); f) reduo dos I a receber o aval do foro e da citaco e intimaco, resultou na Lei n 8.710, de a praxe cada vez mais vem dora Ftima "'aney .\ndrighi- lall1h.'m p.:1"S lI'IIl'iro, Cl'\so Agrieola 8arbi, Humberto uardo CarreirA .\1\'00, I\:azuo Watallabe (' ntado pela Comisso a um Olltr" projdo lava rdido. por um vista. h mais
adotando, tamanho e to graves os inconvenientes do sistema atual da comunicao desses atos processuais, que encarece a prestao jurisdicional, concorre para a sua lentido, para a prtica de chicanas de toda sorte, e, no raras vezes, enseja condutas lesivas e anti-ticas. Alm das cautelas que o projetado sistema exige, ressalva-se a ci- tao por oficial de justia nas seguintes hipteses: nas aes de estado; quando for r pessoa incapaz ou de direito pblico; nos processos de execuo; quando o ru residir em local no atendido pela entrega domiciliar de correspondncia; nas hipteses de frustrao pela via postal; nos casos de mera opo pelo autor. Tal forma de citao no s utilizada no melhor direito estrangeiro como tambm j prevista em diversos diplomas do ordenamento jurdico brasileiro, como na lei de alimentos, na execuo fiscal, no juizado de pequenas causas e at mesmo em resolues judicirias. Alm de ensejar tambm as intimaes pelos correios, o que por si s j justificaria o projeto, amplia-se a possibilidade de o oficial de justia efetuar citaes e intimaes em qualquer das comarcas de regio metropolitana, nos casos de citao por mandado. 3.3 - No projeto concernente liquidao, dois foram os objetivos principais, ao lado de outras modificaes de menor porte: a) eliminar a discusso, geradora de incidentes e recursos, sobre a necessidade ou no de citao, optando-se pela citao 'na pessoa do advogado, como o prprio cdigo admite nos casos de embargos de terceiro, reconveno e oposio; b) eliminar a modalidade de liquidao de sentena por clculo do contador, possibilitando que o simples clculo aritmtico(como nas hipteses de aluguis, rendimentos, penses, juros, correo monetria) seja feito na prpria petio da ao executiva, a exemplo do CPC de Portugal(art. 805), ensejando ao executado impugnar o clculo, se o reputar incorreto, na via dos embargos do devedor(CPC, art. 741, V); 3.4 - O projeto do agravo tem uma crnica peculiar, que bem retrata a dificuldade na aprovao de um projeto mesmo quando acordes os segmentos que o prepararam.(11) Em termos de resultados prticos e de engenho e arte em sua elabo- (11) Elaborado, em sua feio original, para servir de bandeira na instalao do Instituto de Direito Processual de Minas Gerais, chegou a ser apresentado ao Congresso Nacional pelo ento Senador Itamar Franco(Projeto 187/85). Aprimorado desta feita, chegou a ser aprovado sem ressalvas na Cmara dos Deputados. Submetido ao Senado, onde, aps marchas e contra-marchas na designao de relatores, chegou a obter regime de urgncia, acabou por ser arquivado por um equvoco, o que motivou o seu retomo mesma Casa do Congresso, no bojo de um outro projeto, na condio de substitutivo, tendo, portanto, de observar novamente trmites que j ultrapassara. Informativo Jurid da Biblioteca Min. Oscar Saraiva, v.6, n I, p.I-70, jao./jul. 1994 - 19 Ilraiva, ".6,0 I, p.1-70, jao.ljul. 199-1 rao, talvez seja o melhor dos onze projetos. Consiste ele na classificao de duas modalidades de agravo: a - o retido, nos moldes atuais, com incorporao dos acrscimos su- geridos pela doutrina e jurisprudncia, apresentando-se como nica via possvel em determinadas hipteses; b - o de instrumento, no qual a interposio feita diretamente no protocolo do Tribunal ou atravs da via postal, cabendo ao agravante instru- lo. O relator poder dar-lhe efeito suspensivo, ouvir o juiz se entender necessrio ou conveniente, intimar o recorrido na pessoa do seu advogado, pelos correios(ou pelo rgo oficial, nas comarcas sede de tribunal), ouvir o Ministrio Pblico nas hipteses legais e em trinta dias colocar o feito em julgamento. Em ambas as modalidades poder o juiz exercer a retratao, que da ndole do recurso. Adota-se, mutatis mutandis, com singeleza, procedimento seme- lhante ao da ao do mandado de segurana, tendo como principais vantagens em relao legislao atual: a - eliminar o uso anmalo do mandado de segurana para a ob- teno de efeito suspensivo; b - praticamente afastar o uso procrastinatrio desse recurso, que tantos males causa ao princpio da rapidez na prestao jurisdicional; c - desestimular o uso do prprio recurso, na sua modalidade de ins- trumento. No sendo recomendvel extinguir-se esse recurso e nem a sua utili- zao apenas na modalidade retida, uma vez que maior seria o uso do mandado de segurana em tais hipteses, fica a certeza que o modelo proposto seria de inegvel vantagem em relao ao atual. 3.5 - Um quinto projeto trata das modificaes no destacadas ati- nentes ao processo cautelar e ao processo de conhecimento. Em relao ao primeiro, tmidas so as sugestes propostas, e por mais de uma razo. Uma delas, porque a proposta da comisso de reconhecer-se em texto legal a desnecessidade do ajuizamento da ao principal, quando exauriente a cautelar, esbarrou nos rgos de consulta do Executivo. Uma outra, porque as alteraes objetivando suprir a nossa carncia legislativa de tutela de urgncia, de cognio sumria, (12) to reclamada entre ns, e fundamentadamente, pela corrente liderada por Ovdio Baptista da Silva, no se localizam especificamente no Livro 111 do Cdigo, mas em outros setores, que tambm foram objeto de ateno. Na (12) No tema, alm das diversas obras e estudos do ilustre processualista gacho, v. Kazuo Watanabe, op. cit., e Luiz Guilhenne Marinoni, op. cito e "Tutela cautelar e tutela acautelatria", RT, 1992. 20 - Informativo Jurid. da Biblioteca Min. Oscar Saraiva, v.6, n I, p.I-70, jan.ljul. 1994 nodal idades de agravo: :x>rporao dos acrscimos su- sentando-se como nica via Josio feita diretamente no cabendo ao agravante instru- ro, ouvir o juiz se entender ) na pessoa do seu advogado, 'cas sede de tribunal), ouvir o trinta dias colocar o feito em juiz exercer a retratao, que ;ingeleza, procedimento seme- rana, tendo como principais dado de segurana para a ob- rastinatrio desse recurso, que prestao jurisdicional; urso, na sua modalidade de ins- e esse recurso e nem a sua utili- fez que maior seria o uso do fica a certeza que o modelo o ao atual. odificaes no destacadas ati- conhecimento. J as sugestes propostas, e por a proposta da comisso de idade do ajuizamento da ao Irrou nos rgos de consulta do es objetivando suprir a nossa , de cognio sumria, (12) to Ite, pela corrente liderada por especificamente no Livro 111 do n foram objeto de ateno. Na IUlllista gacho, v. Kazuo Watanabe, op. cit., e tela acautelatria", RT, 1992. realidade, a nossa ao cautelar inominada tem sido utilizada anomalamente, como tcnica de sumarizao, contra o anacronismo e a morosidade do procedimento ordinrio, reconhecido que o nosso Direito, como o europeu continental de origem latina, no dispe de mecanismos suficientemente eficazes, a exemplo dos injuncionais do Direito anglo-americano, que ainda se refora com o instituto coercitivo do "contempt of court'. E uma terceira razo, porque, repetindo, no se cuida de uma reforma profunda do Cdigo, mas parcial, dos seus pontos de estrangulamento, para tornar o nosso pro- cesso menos burocratizado, mais gil e eficiente. 3.6 - Esses objetivos foram perseguidos em relao ao processo de conhecimento. Consoante sua exposio de motivos, so suas alteraes de maior destaque: a. o incentivo conciliao como forma alternativa de soluo do conflito, inclusive com a previso da audincia preliminar de conciliao quando a lide versar direitos disponveis(arts. 125, Ve 331); b. o estmulo aos modernos mtodos de documentaco recomenda- dos pela atual tecnologia(art. 170); c. a soluo tormentosa e antiga polmica sobre a necessidade ou no da participao do cnjuge, como autor e ru, nas aes possessrias(art. 10); d. a dispensa do reconhecimento de firma na procurao outorgada ao advogado(art. 38); e. a adoo do litisconsrcio facultativo recusvel, recomendada pela doutrina por fora de situaes prticas tpicas de conflitos hoje verificados na sociedade de massa em que vivemos(art. 46); f. dispensa de despacho judicial de atos meramente ordinatrios(art. 162, 4); g. realizao de atos processuais at as 20:00 horas(art. 172); h. a introduo do instituto da antecipao da tutela, cercado das necessrias cautelas(art. 273), na linha do que se adotou na Lei nO 8.245/91; i. a sistemtica para tomar mais eficaz o cumprimento de obrigaes de fazer ou no fazer, determinando ao juiz a observncia da tutela especfica e de providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento, com possibilidade de liminar fundamentada e de imposio de multa ao ru(art. 461); j. a melhor disciplina do instituto da litigncia de m-f(art.18), dos honorrios advocatcios na execuo(art. 20), dos honorrios do perito(art. 33), da renncia ao mandato(art. 45), da interrupo da prescrio(art. 219), da intimao das testemunhas por mandado(art. 239, pargrafo nico, 111), do procedimento relativo ao indeferimento da petio inicial e atos ",raiva, v.6, n I, p.1-70, jan.fjul. 1994 Informativo Jurid. da Biblioteca Min. Oscar Saraiva, v.6, nO I, p.1-70, jan.fjul. 1994 - 21 subseqentes(art. 296) e da documentao para a prova pericial(art. 417). Merecem relevo, no entanto, dentre todas elas, exatamente pela carga de efetidade de contm, as relativas conciliao, ao instituto da antecipao da tutela e destinada ao art. 461 (da tutela especfica), que encontra modelo smilar no art. 84 do Cdigo de Proteo ao Consumidor. 3.7 - Ainda no mbito do processo de conhecimento, mas destacado do respectivo projeto para evitar eventuais dificuldades de tramitao e apro- vao, elaborou-se projeto objetivando dar tratamento infraconstitucional ao fenmeno, verificado especialmente na Justia Federal, das denominadas "demandas mltiplas", quando milhares de pessoas ajuzam causas tendo por suporte uma mesma questo jurdica e as decises judiciais nem sempre so convergentes, da resultando insegurana e at mesmo perplexidade, com desprestgio para o Judicirio e intranqilidade no meio social. No poucas vezes, para obviar tais inconvenientes, j se cogitou da ao avocatria, instrumento de duvidosa juridicidade e justificadamente repudiado pela comunidade jurdica. O que se prope bem diverso, sem os males daquela e com evidentes vantagens, respeitando os princpios processuais bsicos e a fiel observncia dos trmites processuais pelas di- versas instncias. Institui-se, em nvel infraconstitucional, mecanismo uniformizador de jurisprudncia(art. 479), a dar soluo rpida e ao angustiante fenmeno das decises conflitantes, hoje to presentes no cenrio forense nacional. Nos termos do projeto, poder-se-, em causa j em tramitao no tribunal, propor o pronunciamento deste sobre a tese jurdica questionada. Sumulada a tese, e sem prejuzo do prosseguimento normal de todos os processo em andamento: a) ser defeso, aos rgos de qualquer grau de jurisdio, subordi- nados ao tribunal que proferiu a deciso, a concesso de liminar que a contrarie; b) cessar a eficcia das liminares concedidas; c) o recurso contra a deciso que contrarie a smula ter sempre efeito suspensivo; d) nos processos pendentes e nos posteriores, com pretenso fun- dada na tese da smula, poder ser concedida a antecipao da tutela, prosseguindo o feito at final do julgamento. Em suma, "a inovao proposta ajusta-se ao sistema processual vi- gente, no agride o devido processo legal e contribuir de forma hbil, rpida e segura para uma eficaz e pronta soluo jurdica em campo de tantas inquietaes". 3.8 - O projeto de refonna do procedimento conhecido como suma- rssimo comea por modificar o seu prprio rtulo, denominando-o de sumrio 22 - Informativo Jurid. da Biblioteca Mio. Oscar Saraiva, v.6, 0 I, p.I-70, jan.ljul. 1994 aprova pericial(art. 417). todas elas, exatamente pela ~ conciliao, ao instituto da ~ (da tutela especfica), que Proteo ao Consumidor. conhecimento, mas destacado :uldades de tramitao e apro- tamento infraconstitucional ao :a Federal, das denominadas iDas ajuzam causastendo por ;esjudiciais nem sempre so t mesmo perplexidade, com 10 meiosocial. lconvenientes, j se cogitou da Jridicidade e justificadamente prope bem diverso, sem os IS, respeitando os princpios trmites processuais pelas di- Ifraconstitucional, mecanismo :l dar soluo rpida e ao ;, hojeto presentesno cenrio ~ m causa j em tramitao no 'e a tese jurdica questionada. iQuimento normal de todos os uergrau de jurisdio, subordi- I concesso de liminar que a lncedidas; ;ontrarie a smula ter sempre lOsteriores, com pretenso fun- !dida a antecipao da tutela, ;ta-se ao sistema processual vi- ontribuir de forma hbil, rpida ) jurdica em campo de tantas dimento conhecido como suma- Itulo, denominando-odesumrio Informativo Jurd. da Biblioteca Min. Oscar Saraiva, v.6, n I, p.I-70, jan.ljul. 1994 - 23 araiva, v.6, n 1, p.1-70, jan.ljul. 1994 edeixando a expresso sumarssimo para os juizados especiais previstos na Constituio. Substanciais modificaes so nele propostas, sendo de destacar- se: a) aracionalizaodoelencodascausas aelesujeitas, afastando as quenormalmentereclamam contraditriomaisamplo; b) a possibilidade da converso em procedimento ordinrio, espe- cialmentequandose fizernecessria provatcnicademaiorcomplexidade; c) aprevisode uma audincia inaugural de conciliao, seguindoo exemplo da praxe trabalhista e das experincias marcadamente bem sucedidas dos juzes que assim tm procedido, para a qual o ru ser previamentecitado, podendoojuizserauxiliadoporconciliador, aexemplodo que vem ocorrendo com sucesso no juizadode pequenas causas, devendo a contestao, com documentos e rol de testemunhas, ser apresentada de imediatose noobtida aconciliao; c) possibilidade dojulgamento antecipadoda lide, a melhordas ino- vaesdocdigode 1973; d) o carter dplice dado s causas sob seu processamento, a exemplo do que ocorre com as aes possessrias(CPC, art. 922), compatibilizandoarealidade com avedaode reconvenodo art. 315, 2, sem os malabarismosdapraxe atual, sobretudo noscasosde indenizaopor acidentedetrnsito; e) aincorporaodamodernatecnologiadedocumentao; f) a vedao da interveno de terceiros, salvo nos casos de assistnciaerecursodeterceiroprejudicado. 3.9 - Alm do projeto especfico sobre a mudana do modelo do agravo, um outrotratadosrecursosem geral. So notriasascrticasao nossosistemarecursal, ensejadordeml- tiplas impugnaes e conseqente atraso na entrega da prestao jurisdicional. Estivssemosaformularum novocdigo, certamente esse seria um dospontosaserem repensados, com oavanoque aetapa atual no permite, pena de inviabilizar-se o esforo ora desenvolvido, que objetiva contar com apoio consensual tanto quanto possvel. Repetindo, no se est a fazer um novo cdigo, mas a darcondies de boa, gil e efetiva aplicao ao atual, ensejando, inclusive, condies para novasefuturasalteraes, medida em que os segmentos jurdicos nacionais despertarem para a compreenso de que juntos podero influir, de forma benfica, com proveito geral, para o aprimoramentodonossoordenamentolegal. Aps esta observao preliminar, de anotar-sequedoisso os ob- jetivos principais do projeto de que se cuida, a saber: integrar ao texto do cdigo as normas relativas aos recursos extraordinrio e especial, e simplificar os procedimentos recursais, sobretudo quanto interposio. Assim, dentre outras modificaes, prope-se: a) interposio do recurso adesivo no prazo de u ~ a parte dispe para responder; b) ressalvada a disciplina especfica do agravo, permitir que norma local de organizao judiciria disponha sobre a forma de recebimento dos recursos; c) uniformizao dos prazos recursais(art. 508) em quinze(15) dias, salvo os casos de agravo e embargos declaratrios; d) simplificao do preparo; e) dar efeito interruptivo aos embargos declaratrios, eliminando a polmica a respeito da contagem dos prazos, ensejadora freqente de recursos, com disciplina sancionatria mais objetiva aos embargos protelatrios, especialmente quando reiterados; f) supresso da "conferncia" dos acrdos e obrigatoriedade de ementas para fins de pesquisa e indexao da jurisprudncia, nestes tempos de informatizao a que felizmente estamos chegando. 3.10 - O que se disse em preliminar a propsito dos recursos, em termos de modificao estrutural, poder-se-ia repetir quanto ao processo de execuo, sabido o quo burocratizado e complexo o nosso sistema, ao contrrio do que ocorre em alguns pases mais evoludos, em que a execuo do julgado se d perante rgos administrativos, somente se sujeitando ao Judicirio eventuais incidentes no contornveis naquela esfera. Importantes alteraes, todavia, so propostas no projeto: a) ampliao do elenco dos ttulos executivos, sobretudo os extraju- diciais, atribuindo eficcia executiva no s ao documento do qual conste obri- gao de pagar, ou de dar coisa fungvel, como tambm aos documentos pblicos ou particulares em geral, quando assinados pelo devedor, sem as restries da legislao atual; aos documentos alusivos a obrigaes de dar coisa certa(infungvel), ou de fazer ou no fazer, sempre com o pressuposto da liquidez, certeza e exigibilidade; b) cominao de multas a sancionar os "atos atentatrios dignidade da justia"; c) melhor disciplina da multa como meio coercitivo indireto na exe- cuo das obrigaes de fazer ou de no fazer; d) inscrio da penhora no registro, para maior segurana jurdica dos interessados e para dificultar a fraude de execuo; e) maior nfase repulsa ao preo vil e simplificao do procedi- ~ - Informativo Jurid. da Biblioteca Min. Oscar Saraiva, v.6, n I, p.I-70, jan.ljul. 1994 ,a saber: integrar ao texto do )rdinrioeespecial, esimplificar o interposio. Assim, dentre !la prazo de que a parte dispe I do agravo, permitirque norma re a forma de recebimento dos !is(art. 508) em quinze(15) dias, trios; rgos declaratrios, eliminando a azos, ensejadora freqente de mais objetiva aos embargos s; acrdos e obrigatoriedade de :ia jurisprudncia, nestes tempos ;hegando. ar a propsito dos recursos, em a repetir quanto ao processo de amplexo o nosso sistema, ao lisevoludos, em queaexecuo Itivos, somente se sujeitando ao 'eisnaquelaesfera. )propostasno projeto: executivos, sobretudo os extraju- 10 documentodoqualconste obri- como tambm aos documentos assinados pelo devedor, sem as tos alusivos a obrigaes de dar 'azer, sempre com o pressuposto Idonar os "atos atentatrios ) meio coercitivo indireto na exe- er; 0, para maior segurana jurdica ,execuo; (O vil e simplificao do procedi- mento da alienao em hasta pblica dos bens penhorados, com maior flexibilidade, utilizando-se inclusive a via radiofnica, a publicidade prpria dos negcios imobilirios e a reunio de editais em listas referentes a vrias execues; f) fixao do dies a quo para oferecimento dos embargos(art. 738, I),tendoem vista auniformizaocom aregra geral. 3.11 - Doisprocedimentosespeciaisdo cdigo receberam alteraes em um outro projeto: odeusucapioeodeconsignacoem pagamento. Quanto ao primeiro, para suprimir a audincia preliminar de justifi- caodeposse, induvidosamenteinjustificvel. Quanto ao segundo, para ensejar, sem ofensa ao princpio constitu- cional do acesso ao Judicirio, a liberao do devedor pela via extrajudicial, com autilizaodo sistema bancrio, sem nus ecom celeridade, aexemplo doqueocorrenodireitoeuropeu, principalmenteno modeloitaliano. Aindaquantoconsignao, quandojudicial, oprojetoprev: a) queoru indique, na hiptesede alegardepsitoamenor, omon- tantequeentenderrealmentedevido; b) possibilidadedo credor levantardesde logo a quantia, ou acoisa, sobre aqualnohouvercontrovrsia; c) na hiptese de insuficincia do depsito, e quando possvel, afi- xaodoquantum devido, podendoocredorexecut-lonosmesmosautos. 3.12 - Finalmente, um projeto contempla o denominado procedi- mentomonitrioou injuntivo, em sua modalidadedocumental. De sua exposiodemotivos, colhe-se: "Introduz-se no atual direito brasileiro, com este projeto, dentro de um objetivo maior de desburocratizar, agilizar e dar efetividade ao nosso processo civil, a ao monitria, que representa o procedimento de maior sucesso no direito europeu, adaptando o seu modelo nossa realidade e s cautelasque ainovaosugere. Afinalidadedoprocedimento monitrio,quetem profundasrazes no antigo direito luso-brasileiro, abreviar, de forma inteligente e hbil, o caminho para a formao do ttulo executivo, contornando o geralmente morosoecaro procedimentoordinrio". 4 - Como se pode deduzirdos onze textos nos quaisse desdobra a projetada reforma, em momentoalgum se procurou oprevalecimentodeteses ou a substituio do atual sistema processual codificado. Outro no foi o escopo seno localizaras razes pelasquaisfalha onosso cdigo na entrega da prestao jurisdicional e dar-lhe o necessrio tratamento cientfico para tom-lo maissimples, clere, til eobjetivo. Em uma palavra, para injetar-lhe aefetividadedequetantocarece. Saraiva, v.6, 0 1, p.I-70, jao./jul. 1994 Infonnativo Jurid. da Biblioteca Min. Oscar Saraiva, v.6, n 1, p.I-70, jan./jul. 1994 - 25 5. Assim exposta a pretendida reforma, sua metodologia, seu con- tedo e seus objetivos, na qual no ousamos tanto quanto gostaramos, mas quanto foi possvel, no se pode deixar de assinalar que a efetividade da tutela jurisdicional, que tanto se persegue, no depende apenas de mudanas na legislao processual. Depende igualmente de uma srie de outros fatores, dentre os quais tem relevo uma boa organizao judiciria, sem os males crnicos do nosso modelo avoengo e coimbro, onde notrias a precariedade de meios, a falta de mtodos, a ausncia de tecnologia avan- ada, a pouca ou nenhuma criatividade(13), tudo isso em uma sociedade desafiadoramente de massa(14) e cada dia mais exigente e sofisticada. Vivemos, na verdade, em um sistema h muito ultrapassado, onde, ao lado dos parcos recursos materiais, sobressai a carncia de investimento no homem que julga, no seu recrutamento, na sua formao e no seu aprimoramento, o mesmo se podendo falar do advogado, do defensor pblico, do representante do Ministrio Pblico e do serventurio. Em boa hora, felizmente, esto sendo implantadas, e com sucesso, as escolas dessas categorias, que tm servido inclusive para mitigar as deficincias no nosso ensino universitrio. preciso, todavia, avanar mais. Para exemplificar, inconcebvel que nessa virada de sculo ainda estejamos recrutando magistrados atravs de concursos de mltipla escolha e de forma to atrasada e acientfica, quando to poucos so os aprovados em um pas to necessitado de juzes, e ainda assim sem a menor garantia de que os aprovados sejam os mais vocacionados ou simplesmente vocacionados(15). Somente com juzes altura da nobre e rdua misso de julgar se pode sonhar com o Judicirio que a democracia reclama: independente, responsvel, dinmico, bem planejado e estruturado, de mentalidade arejada e sensvel s legtimas aspiraes da sociedade a que deve servir com zelo, probidade e eficincia. Mais que navegar, parodiando o poeta, diria que preciso mudar quando a mudana se torna imperiosa. Como as pessoas, que no Iinguajar potico de Guimares Rosa, porque ainda no terminadas vo sempre mudando, tambm na sociedade e na cincia as mudanas so imprescindveis e, via de regra, significam evoluo. O jurista, a exemplo do homem pblico, tem por misso tambm encontrar frmulas que faam com que a ordem jurdica esteja permanentemente adaptada s grandes transformaes sociais. Dessa misso (13) A respeito, Kazuo Watanabe, "Da cognio no processo de conhecimento", RT, 1987, n 4, p. 23/25; J. C. Barbosa. Moreirn, "Notas sobre o problema da efetividade do processo", in "Estudos de Dirto Processual em homenagem a s ~ Frederico Marques", Saraiva, 1982, p. 207; Slvio de f'igueiredo Teixeira, "O aprimoramento do processo civil como garantia de cidadania na Justia", Saraiva, 1993. nO 6, IV, p. 90; Egas Moniz de Arago, "O CPC e a .Tise processual", RF 316/49. (14) A propsito, Adroaldo Furtado Fabricio, na coletnea "O Judicirio e a Constituio", Saraiva, 1993. (\ 5) A respeito, v. "Escola Judicial", na mesma coletnea "O Judicirio e a Constituio". 26 - Informativo Jurid. da Biblioteca Min. Oscar Saraiva, v.6, n 1, p.I-70, jan./jul. 1994 rma, sua metodologia, seu con- ; tanto quanto gostaramos, mas assinalar que a efetividade da 10 depende apenas de mudanas ente de uma srie de outros a organizao judiciria, sem os ) e coimbro, onde notrias a a ausncia de tecnologia avan- ), tudo isso em uma sociedade lais exigente e sofisticada. ma h muito ultrapassado, onde, essai a carncia de investimento ltO, na sua formao e no seu lo advogado, do defensor pblico, erventurio. ndo implantadas, e com sucesso, ervido inclusive para mitigar as Para exemplificar, inconcebvel s recrutando magistrados atravs orma to atrasada e acientfica, 1 pas to necessitado de juzes, e le os aprovados sejam os mais dos(15). Somente com juzes pode sonhar com o Judicirio que msvel, dinmico, bem planejado ~ n s v s legtimas aspiraes da dade e eficincia. poeta, diria que preciso mudar Ijar potico de Guimares Rosa, mudando, tambm na sociedade e iveis e, via de regra, significam pblico, tem por misso tambm que a ordem jurdica esteja Isformaes sociais. Dessa misso de conhecimento", RT, 1987, n 4, p. 2325; J. C. :tividade do processo", in "Estudos de Din:ito " Saraiva, 1982, p. 207; Slvio de l"igueiredo nuia de cidadania na Ju"tia", Saraiva, 1993, nO processual", RF 316149. 'O Judicirio e a Constituio", Saraiva, 1993. udicirio e a Constituio". no pode alhear-se o jurista, como j pregava Ripert. Ao lado dessas mudanas na lei processual e na organizao judiciria, cabe aos especialistas da tcnica processual encontrar caminhos mais rpidos e eficazes, descortinar vias alternativas para a soluo dos conflitos, cada vez mais presentes no cenrio mundial, maximizar o valor dos princpios, orientar corretamente os que a lei interpretam, para que ela tenha, nas mos do seu aplicador, o seu verdadeiro alcance, atravs de mtodos modernos de exegese que ponham em relevo os altos propsitos da cincia processual, de efetividade e justia substancial. Nenhum momento, neste contexto, melhor do que este, de tanta efervescncia cultural, quando o Pas conta com tantas expresses maisculas no campo da cincia processual, quando se comemoram os vinte anos do nosso Cdigo de Processo Civil. Da o ideal que nos congrega, a esperana que acalenta os nossos sonhos de um amanh melhor. Informativo Jurd. da Biblioteca MiD. Oscar Saraiva, v.6, DO 1, p.1-70, jaD.ljuL 1994 - 27 r Saraiva, v.6, n 1, p.1-70, jan.ljul. 1994
O Cerceamento Do Direito À Produção Da Prova Constitui Grave Violação Dos Direitos Processuais Da Parte e Insuportável Menosprezo Aos Direitos Que