SOCIEDAD ANONIMA POR EL ACTO NOTORIAMENTE EXTRAO AL OBJETO SOCIAL
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RESPONSABILIDAD DEL DIRECTOR DE LA SOCIEDAD ANONIMA POR EL ACTO NOTORIAMENTE EXTRAO AL OBJETO SOCIAL RESPONSABILIDAD DEL DIRECTOR DE LA SOCIEDAD ANONIMA POR EL ACTO NOTORIAMENTE EXTRAO AL OBJETO SOCIAL El art. 58 de la ley de sociedades ha limitado expresamente la obligacin de responder, por parte de la sociedad, por el acto realizado por el administra- dor o representante que sea notoriamente extrao al objeto social.- La limitacin del objeto es la proteccin normal que tendra el socio que no participa en el rgano de administracin, pero esto est en pugna con la pro- teccin del tercero contratante con la sociedad, que con slo vericar que el rgano est bien designado podra formalmente contratar.- Teniendo en cuenta que el representante de la sociedad annima es un r- gano, no un mandatario y por tanto sus efectos con respecto a terceros son distintos y dado que una de las posiciones doctrinarias existentes en nuestro medio, acepta la validez del acto notoriamente extrao realizado por el presi- dente del directorio de una sociedad annima, se debe gestar una proteccin gil y ecaz para el socio.- Consideramos que en este caso la responsabilidad debe ser objetiva, a la ma- nera del art. 1.113 del Cdigo Civil y bastar probar la existencia del dao y la violacin al objeto societario, para que el director slo pueda eximirse de responsabilidad, acreditando la imposibilidad de actuar de otra manera.- Esta responsabilidad debiera purgarse por aprobacin del acto por parte de la asamblea con quorum y mayoras necesarias para modicar el estatuto.- TEORIA DEL ORGANO.- Isaac Halpern 1 en un viejo trabajo suyo coetneo casi con la sancin de la ley de sociedades CRITERIOS GENERALES DE LA REFORMA DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES. LEY 19.550 , explicaba claramen- te que hay una distincin entre rgano y desempeo de la funcin de ste y la representacin, citando a MESSINEO representante es quien obra a nombre de otro .....mientras que rgano es el trmite por el que la persona jurdica obra directamente y en nombre propio e indicaba que la nocin de rgano ha sido aceptada por la ley expresamente.- Por tanto nos preguntamos, tiene algn limite en la actuacin el rgano.- Halpern 2 nos aclara De ah que en el derecho contemporneo se haya abandonado las limitaciones referidas, haciendo recaer 3 las consecuencias de tales limitaciones a las relaciones y responsabilidades internas.-
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RESPONSABILIDAD DEL DIRECTOR DE LA SOCIEDAD ANONIMA POR EL ACTO NOTORIAMENTE EXTRAO AL OBJETO SOCIAL REPRESENTACIN DE LA SOCIEDAD ANONIMA Debemos distinguir claramente entre el rgano de administracin y el repre- sentante de la sociedad.- La representacin ser ejercida por el presidente del directorio (art 268), en forma personal e indelegable (art. 266) y slo podr ser reemplazado por el vicepresidente en caso de ausencia o enfermedad, pero dicha circunstancia debe constar en el libro de actas de la sociedad.- No estamos de acuerdo con Saldivar 3 cuando dice Dado que no existe deter- minacin del caso y que, aunque se especicara concretamente el caso o los casos, esas circunstancias de hecho permanecern en general desconocidas por los terceros, en proteccin de la seguridad jurdica debe considerarse que el vicepresidente tiene las mismas facultades presidenciales y las puede ejercer indistintamente con aquel, sin necesidad de publicacin, ni de inscripcin. A la sociedad le sern imputables los actos realizados por el vicepresidente en todos los casos, ya que debe considerrselo como un verdadero representante de la misma.- Si entendemos que puede actuar por representantes, pero los poderes no pueden ser mas extensos que las facultades que tenga el rgano de represen- tacin.- Podra el estatuto autorizar la actuacin de uno o ms directores, pero por el carcter orgnico del cargo, sostenemos que ellos debieran acreditar tal circunstancia ante el tercero, para que el acto sea oponible a la sociedad.- Saldivar 4 dice: Tngase bien presente que la norma impide toda posibilidad de que los estatutos establezcan la representacin plural para ninguna clase de acto, por grave que l fuera, y deja en manos del presidente un poder considerable slo compensado por una accin de responsabilidad posterior- para comprometer a la sociedad en cualquier acto, con tal que no sea notoriamente extrao al objeto social.- El presidente es elegido por el mismo directorio, pero podra ser elegido tambin por la asamblea cuando elige el directorio.- Su designacin es revocable en las mismas condiciones de su eleccin y en tal caso continuar siendo director.- LIMITES A LA ACTUACIN DEL ORGANO.- 4 El art. 58 de la ley 19.550 indica que el representante obliga a la sociedad por todos los actos que no sean notoriamente extraos al objeto social.- Indudablemente que sta traba ha sido puesta en proteccin de los accionis- tas, en especial los minoritarios, pero entra en conicto con el inters de los terceros cocontratantes con esa sociedad, a travs de sus representantes, que son rganos.-
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RESPONSABILIDAD DEL DIRECTOR DE LA SOCIEDAD ANONIMA POR EL ACTO NOTORIAMENTE EXTRAO AL OBJETO SOCIAL Se ocupa el ltimo prrafo del citado artculo de indicar que las facultades legales de los administradores y representantes no afectan la validez interna de las restricciones contractuales y la responsabilidad por su infraccin, esto nos indica que puede actuar, el representante, en infraccin a las limitaciones impuestas por el estatuto y no obstante ser vlidos dichos actos con respecto a los terceros.- Sin duda las clusulas limitativas no son oponibles a terceros, pero la duda doctrinaria, es si los actos notoriamente extraos al objeto social, son o no oponibles a terceros.- En nuestra opinin hay que analizar de que actos se trata y que facilidades tena ese tercero para conocer el objeto de la sociedad y sus limitaciones.- La exposicin de motivos de la ley 19.550 deca se establece la ilimitacin respec- to de terceros de las facultades del administrador, salvo que se trate de actos notoriamente extraos al objeto social, pero a continuacin cuando indica el apartamiento del art. 410 del cdigo de comercio, al establecer la inoponibilidad a terceros de la organizacin plural de la representacin cuando se trate de obligaciones contradas mediante ttulos valores, por contratos entre ausentes, de adhe- sin o concluidos mediante formularios aclara Queda a salvo el caso de que el tercero tuviera conocimiento efectivo.......... y aclara a continuacin que La solucin no poda ser otra, teniendo en cuenta la conjugacin necesaria que debe hacerse entre los intereses de los terceros y de los socios, por un lado, y la tnica actual del trco mercantil, por la otra, connotada por su celeridad. - Esto nos lleva a tratar el objeto de la sociedad OBJETO Podramos decir que el objeto social Esta constituido por los actos o categoras de actos que por el contrato constitutivo podr realizar la sociedad para lograr su n mediante su ejercicio o actividad, segn HALPERIN 5 o como dice VILLEGAS 6 Est constituido por los actos o categoras de actos que en virtud del contrato constitutivo podr realizar la 5 sociedad, para lograr el n comn al que aspiran los socios Pensamos que el objeto no condiciona la personalidad, ni la capacidad de la sociedad. La sociedad es sujeto de derecho conforme lo indica el art. 2 de la ley 19.550 y por tanto tiene una personalidad jurdica no limitada por el objeto y esto hace que la misma sea plenamente capaz para realizar actos jurdicos. Lo que el objeto limita es la imputabilidad, la oponibilidad o la responsabilidad por los actos, es decir, si por las consecuencias de la realizacin de actos notoria- mente extraos al objeto social responde la sociedad o quien realiz el acto. Art. 58, ley 19.550. El objeto es una exigencia de la ley 19.550 y como dice FARINA 7 El inc. 3 del art. 11 exige que en el contrato social se designe el objeto o sea la concreta actividad
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RESPONSABILIDAD DEL DIRECTOR DE LA SOCIEDAD ANONIMA POR EL ACTO NOTORIAMENTE EXTRAO AL OBJETO SOCIAL lcita que la sociedad se propone ejercitar para la obtencin de los benecios de los que sern participes los socios. El objeto debe ser preciso y determinado Pero si hay que destacar que muchas veces este objeto, como cuando la so- ciedad realiza actividades bancarias o de seguros, es de mucha importancia, para custodiar la fe pblica, que debe primar en las mismas. La ley especial de esa actividad, puede exigir que la sociedad tenga un objeto nico y que para funcionar sea autorizada por alguna autoridad especca. En este caso es de mucha importancia el objeto, pero no por la capacidad de la sociedad o por su personalidad, sino por la actividad que est realizando. Por eso la doctrina dice que no hay que confundir objeto con actividad de la sociedad como expresaba HALPERIN 8 y ha sido receptado por CARLOS GILBERTO VILLEGAS 9 .- Indica ALBERTO VICTOR VERN 10 Es uno de los componentes del contrato social y adquiere relevante trascendencia porque su estimulacin necesaria inuir en el or- den social interno (como expresin de voluntad individualizando la actividad econmica prevista como evaluacin del inters social, para establecer la responsabilidad de directores y sndicos, como causal de disolucin y para proteccin del accionista). No estamos de acuerdo con el resto de la conceptualizacin de este autor porque al referirse a su relacin con terceros, da el objeto como determinante de la capacidad de la sociedad y nosotros diremos que la sociedad tiene plena capacidad, puesto que no aceptamos la doctrina del ultra vires.- El objeto es esencial para marcar la relacin interna de los socios con la sociedad y con su rgano de administracin.- RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES.- El art. 274 es claro al indicar la responsabilidad solidaria e ilimitada de los directores, hacia la sociedad, los accionistas y los 6 terceros, por el mal des- empeo del cargo, segn el criterio del art. 59, es decir, la lealtad y diligencia de un buen hombre de negocios.- Agrega adems la violacin de la ley, estatuto o reglamento y por cualquier otro dao producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave.- Indudablemente que la responsabilidad no puede ser tratada igual que en nuestro viejo cdigo de comercio, en donde los administradores eran man- datarios, en el sistema organicista de la ley.- Es importante tener en cuenta como dice Saldivar 11 la distincin entre res- ponsabilidad contractual y la delictual o cuasidelictual Como bien seala Hal- pern la distincin es importante por cuanto es diferente en uno y otro caso la atribucin de la carga de la prueba. Si la responsabilidad es contractual, acreditado el dao, la culpa se presume e incumbe al director probar lo contrario, cuando la responsabilidad es delictual o
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RESPONSABILIDAD DEL DIRECTOR DE LA SOCIEDAD ANONIMA POR EL ACTO NOTORIAMENTE EXTRAO AL OBJETO SOCIAL cuasidelictual, en cambio debe probarsele la culpa para hacerlo responder. Y sigue ms adelante Nosotros entendemos que el mal desempeo del cargo o la violacin de la ley o de los estatutos en cuanto se reera a cuestiones societarias especcamente, origina, frente a los socios, una responsabilidad contractual. En cambio la violacin genrica de la ley o los daos producidos por dolo, abuso de facultades o culpa grave y, en general, cualquier responsabilidad que cupiere frente a terceros, es siempre de tipo delictual o cuasidelictual. No obstante no estamos de acuerdo con l en esta ltima distincin, no hay duda que la responsabilidad por el abuso de facultades o por la violacin del objeto social, es de origen contractual y se debe responder objetivamente, en cambio el caso tan sonado actualmente de aplicacin del ltimo prrafo del art. 54, en la inoponibilidad de la personalidad jurdica, si debe tratarse como una violacin a la ley y considerarse la responsabilidad con dolo o culpa.- Consideramos que esta responsabilidad es siempre subjetiva, no puede res- ponsabilizarse objetivamente al director, por los resultados no obtenidos, siempre debe mediar algn grado de culpa.- RESPONSABILIDAD Y PROCESO FALENCIAL.- Conforme al art. 235 de la ley 24.522, la inhabilitacin al fallido que se orde- na en la quiebra, en el caso de personas jurdicas se extiende a las personas fsicas que hubieren integrado sus rganos de administracin desde la fecha de la cesacin de pagos, sin que rija el lmite temporal del art. 116, es decir, la retroaccin de dos aos desde el auto de quiebra o la presentacin en con- curso preventivo, si la quiebra es indirecta.- 7 Esta inhabilitacin no es slo para los que integren el rgano de adminis- tracin en el momento de declararse la quiebra, sino para todos los que lo hubieren integrado desde la fecha de la cesacin de pagos.- Esto implica una grave sancin conforme lo dispone el art. 238 del citado ordenamiento al no poder ejercer el comercio ni ser administrador, geren- te, sndico, liquidador o fundador de sociedades, asociaciones mutuales y fundaciones.- En el caso del concursado consideramos que puede ser director de una so- ciedad annima porque el art. 14 de la ley de concursos marca los efectos con referencia a la disposicin de los bienes, pero no al sujeto concursado, no obstante esto dice Otaegui 12 , Bajo la vigencia de la ley de concursos 19.551 se produjo una controversia acerca de si el concursado preventivamente poda ser director de una sociedad annima, sobre lo cual se postul una solucin armativa, aunque inconve- niente (Ernesto Eduardo Martorell, El concursado preventivamente puede ser director de una sociedad annima? L.L., t. 1.990-E p. 942).-
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RESPONSABILIDAD DEL DIRECTOR DE LA SOCIEDAD ANONIMA POR EL ACTO NOTORIAMENTE EXTRAO AL OBJETO SOCIAL LA APROBACION DE LA GESTION COMO EXTINCION DE RESPONSABILIDAD Siendo la Asamblea el rgano de gobierno, es lgica la disposicin del art 275 LS al decir que la responsabilidad de los directores respecto de la so- ciedad, se extingue por aprobacin de su gestin o por renuncia expresa o transaccin, resuelta por la asamblea, pero esta aprobacin de gestin no lo exime de responsabilidad si sta surge por violacin a la ley, el estatuto o el reglamento y si no media oposicin del cinco por ciento del capital social por lo menos.- Consideramos que si el acto es legtimo, pero slo se ha actuado en violacin al objeto social, esta convalidacin de la asamblea como rgano de gobierno, purga la responsabilidad del director, puesto que sta misma asamblea puede cambiar el objeto del estatuto.- No consideramos suciente la mera aprobacin del balance, si no se trat expresamente la aprobacin de la gestin.- Si bien admitimos que el 5 % del capital pueda oponerse, hubisemos prefe- rido que para este punto fuera mayor el porcentaje, y creemos que la oposi- cin debe ser expresa y fundada.- Si bien la aprobacin de la gestin se realiza por asamblea ordinaria y la modicacin del objeto por asamblea extraordinaria, consideramos que para ste tpico es suciente que se apruebe en asamblea del 8 primer tipo.- ACCION DE RESPONSABILIDAD Esta accin de responsabilidad por realizacin de actos notoriamente extra- os al objeto social puede caber en cualquiera de las cinco posibilidades de acciones de responsabilidad que indica nuestra ley de sociedades.- 1.- Accin social de responsabilidad art. 276. Corresponde que la ejerza la sociedad, previa resolucin de la asamblea de accionistas. La ley no espe- cica que tipo de asamblea, por tanto, consideramos que en cualquiera de ellas y puede incluso ser tratada, aunque no est incluida en el orden del da, si surge de algn tema que se trate en esa misma asamblea. La resolucin producir la remocin del director y obligar a su reemplazo.- 2.- Accin social de responsabilidad ejercida por los accionistas minoritarios que se opusieron a la aprobacin de la gestin art. 276 y 275.- Es similar a la anterior.- 3.- Accin de responsabilidad iniciada por el accionista. Art 277 en caso de que transcurran tres meses y la accin social de responsabilidad no sea
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RESPONSABILIDAD DEL DIRECTOR DE LA SOCIEDAD ANONIMA POR EL ACTO NOTORIAMENTE EXTRAO AL OBJETO SOCIAL iniciada, cualquier accionista puede promoverla e incluso reclamar la respon- sabilidad del rgano administrativo, por no haber respetado la directiva de la asamblea.- 4.- Accin de responsabilidad en caso de quiebra puede ser ejercida por el sndico que tiene la legitimacin procesal y en su defecto por los acreedores individualmente (art. 278).- 5.- Accin individual de responsabilidad. Art. 279 los accionistas y los terce- ros conservan siempre sus acciones individuales contra los directores.- Con respecto a la prescripcin de la accin, si consideramos que es de ndole contractual se aplicara el art. 848 inc. 1 del cdigo de comercio, es decir, sera de tres aos. Si consideremos que es delictual o cuasidelictual el cdigo civil en su art. 4.037 indica dos aos.- Debemos manifestar que el moderno derecho de daos, como los proyectos de unicacin de la legislacin civil y comercial de 9 nuestro pas, eliminan esta distincin antigua entre responsabilidad contractual o extracontractual. Si creemos que se debe distinguir entre responsabilidad objetiva o subjeti- va motivada por dolo o culpa, no variando el trmino de prescripcin que debiera ser igual para ambos casos.- De todas formas en el caso de la accin social de responsabilidad considera- mos incluso excesivo el trmino de dos aos para ejercerla, debiera tener una prescripcin mucho ms corta, para no paralizar en lo ms mnimo la vida de la sociedad, ni de sus rganos.- CONCLUSION: En el derecho siempre colisionan intereses antagnicos. En el tema de los actos notoriamente extraos al objeto social, realizados por el presidente del directorio de la sociedad annima los intereses en pugna son la validez ex- terna de esos actos, con respecto a los terceros intervinientes y la proteccin de los socios en la restriccin del objeto de la sociedad.- Con respecto a la validez de los actos con respecto a los terceros, es impor- tante analizar la posibilidad que tena ese tercero de conocer el objeto social y el tipo de acto que se realiza, incluso teniendo en cuenta la segunda parte del art. 58 LS..- Realizado el acto y dndole validez al mismo. la responsabilidad del admi- nistrador debe ser rigurosamente considerada como proteccin a los socios, que haban decidido al participar de la sociedad, restringir su objeto.- Por esto consideramos que la responsabilidad del presidente del directorio
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RESPONSABILIDAD DEL DIRECTOR DE LA SOCIEDAD ANONIMA POR EL ACTO NOTORIAMENTE EXTRAO AL OBJETO SOCIAL debe ser objetiva y debe pesar sobre el la carga de la prueba para eliminar la misma.- No obstante la aprobacin expresa de la gestin por parte de la asamblea purgara su responsabilidad.- WALTER RUBEN JESUS TON 10 1 ISAAC HALPERIN, Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones, Ao 5, Nos 25 a 30, Depalma, Buenos Aires, pag 625 2 ISAAC HALPERIN JULIO C. OTAEGUI, Sociedades Annimas, 2 Edi- cin actualizada y ampliada, Depalma, Ao 1998, pag. 645 3 ENRIQUE ZALDIVAR, Cuadernos de Derecho Societario, volumen III, So- ciedades por acciones, Segunda Edicin, Abeledo Perrot, Buenos Aires, pag. 673.- 4 ENRIQUE ZALDIVAR, ob cit. Pag 672.- 5 ISAAC HALPERIN , Curso de Derecho Comercial, t. I., pag. 231 6 CARLOS GILBERTO VILLEGAS, Derecho de las Sociedades Comercia- les, octava edicin ampliada y actualizada, Editorial Abeledo Perrot, Buenos Aires, ao 1996.- 7 JUAN M. FARINA, Compendio de Sociedades Comerciales, 1 Edicin, Zeus Editora, Rosario 1989, pag. 61.- 8 ISAAC HALPERIN , Curso de Derecho Comercial, t. I. 9 CARLOS GILBERTO VILLEGAS, Ob. Cit. Derecho de las Sociedades Co- merciales, octava edicin ampliada y actualizada, Editorial Abeledo Perrot, Buenos Aires, ao 1996, pag. 80.- 10 ALBERTO VICTOR VERN, Manual de sociedades comerciales, tomo I, Editorial Errepar, Buenos Aires, ao 1998, pag.28.- 11 ENRIQUE ZALDIVAR, ob cit. Pag. 655 12 ISAAC HALPERIN JULIO C. OTAEGUI, Sociedades Annimas, 2 Edi- cin actualizada y ampliada, Depalma, Ao 1998, pag. 459