Estudios de Derecho

Introduccin al Derecho mercantil

Tema 8: Colaboradores del empresario

Autor: Antonio Conde Tejn

NDICE

Presentacin Contenidos 1. Concepto y clases de colaboradores del empresario. 2. Colaboradores dependientes del empresario. A. Apoderado general o factor. B. Apoderados singulares. 3. Colaboradores independientes. Bibliografa Resumen

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PRESENTACIN En este tema se prestar atencin a los colaboradores del empresario, personas que cooperan con el mismo en el ejercicio de su actividad. En el estudio de los colaboradores del empresario es importante hacer referencia a dos cuestiones. Por un lado la relacin que une a los colaboradores con el empresario, que se aborda en este tema de una forma sumaria, puesto que la mayor parte de aspectos de la misma es objeto de atencin en temas posteriores de esta misma asignatura (caso de los colaboradores independientes, que sern objeto de estudio ms detallado al tratar de los contratos mercantiles) o bien en otras asignaturas (como sucede con los caracteres de la relacin laboral, general o especial). Por otro lado se presta atencin al poder de representacin que ostentan los colaboradores.

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CONTENIDOS 1. Concepto y clases de colaboradores del empresario. El empresario, en especial cuando es titular de una empresa de determinado tamao, precisa de colaboradores para el ejercicio de su actividad empresarial, puesto que le resulta imposible ocuparse personalmente de la totalidad de asuntos. Estos colaboradores ostentan la representacin del empresario, y por tanto tienen facultades para obligarle con su actuacin. Estos colaboradores son representantes voluntarios del empresario, apoderados por l para el ejercicio de determinadas funciones. Junto a esta representacin voluntaria hay que tener en cuenta la posible existencia de otros dos posibles representantes no voluntarios: a) Representantes legales. Cuando una persona fsica es menor de edad o es declarada incapaz la ley impone el nombramiento de un representante para suplir esta falta de capacidad. Puesto que de forma excepcional los menores e incapaces pueden continuar con una empresa adquirida por sucesin mortis causa y el empresario puede ser declarado incapaz de forma sobrevenida, es posible la existencia de estos representantes en los supuestos de empresario individual, que son compatibles con la existencia de otros representantes voluntarios. b) Representacin orgnica. En el caso de personas jurdicas su propia naturaleza hace preciso idear algn mtodo para que se pueda obligar a la entidad, lo que se consigue por medio de un rgano social, los administradores, encargados de la gestin y representacin. A este tipo de representantes se les prestar atencin detallada en la asignatura Derecho Mercantil I. Si bien uno de los factores productivos que el empresario combina para llevar a cabo su actividad productiva es el personal, hay que tener en cuenta que no todo el personal de la empresa cuenta con poder de representacin del empresario, sino slo aquellos cuyas funciones as lo exigen. La relacin que une al empresario con sus colaboradores puede ser de un origen muy diverso, generalmente de derecho laboral aunque tambin puede tratarse de una relacin mercantil. Sin embargo, el cdigo de comercio contempla a estos colaboradores como una forma especial de mandato mercantil. Esta visin es anacrnica y errnea, y responde a la confusin del cdigo entre representante y comisionista. Desde la perspectiva mercantil el elemento que ms inters plantea es la extensin del poder de representacin del colaborador, y no el contenido de la relacin interna que le une con el empresario. Sin embargo, en atencin a que esta relacin puede incidir en cierta medida sobre el mbito de la representacin y sobre todo sobre el modo de llevarla a cabo, hay que realizar una distincin entre dos tipos de colaboradores del empresario: los colaboradores dependientes y los independientes.
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2. Colaboradores dependientes del empresario. Los colaboradores dependientes del empresario estn unidos a l por una relacin de subordinacin y de dependencia estable. El vnculo que les une generalmente es de Derecho laboral, y puede tratarse tanto de una relacin laboral general, regulada en el Estatuto de los trabajadores, como de una relacin especial, como por ejemplo de personal de alta direccin regulada en el RD 1382/1985 (especialmente frecuente en el caso de los apoderados generales o factores) o puede tratarse de la relacin laboral especial de representantes de comercio, regulada en el RD 1438/1985. La regulacin de estos colaboradores del empresario se realiza en los Arts. 281 y ss. CdC, aunque se trata de una regulacin arcaica y defectuosa, que presenta ciertos defectos, como la terminologa desfasada empleada (factor, dependiente, mancebo), la confusin entre la relacin que une a empresario y al colaborador con el poder de representacin y su regulacin como una especie de mandato mercantil. Existen dos tipos fundamentales de colaboradores dependientes:

A. Apoderado general o factor. El apoderado general es el representante del empresario que cuenta con las facultades de representacin ms amplias, puesto que puede celebrar en nombre del empresario cualquier operacin del trfico de la empresa. El CdC se refiere a este con el trmino de factor por motivos histricos, y su regulacin piensa en la persona que el empresario situaba al frente de su negocio o de las sucursales en las colonias, por lo que se trataba del alter ego del empresario. Sin embargo, en la actualidad esta terminologa est en desuso, y las posibilidades de empleo de apoderados generales se han ampliado, de forma que normalmente los apoderados generales actuales suelen recibir el nombre de gerente, director general, director ejecutivo Adems, el mismo empresario puede tener varios apoderados generales, que pueden actuar de forma independiente entre s o con dependencia jerrquica unos de otros cuando se establezca una estructura piramidal de direccin del negocio. El apoderado general debe desempear las funciones encomendadas por el empresario con la diligencia de un ordenado empresario, a la vista de la amplitud de sus funciones. Por lo tanto, responder frente al empresario de los perjuicios que le cause en caso de actuar sin la diligencia necesaria. Adems, a la vista de la importancia de las funciones encomendadas, el Art. 296 CdC
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dispone el cumplimiento personal del encargo realizado, no pudiendo delegar el encargo sin el consentimiento del empresario, pues en caso de no recabar esta autorizacin el factor responder de la actuacin de su sustituto y de las obligaciones que hubiera contrado. Esta obligacin se dispone en atencin a la relacin de confianza por la que el empresario habr designado a sus apoderados generales. El factor debe hacer constar esta condicin cuando contrate con terceros, y expresar que contrata en nombre del empresario. En tal caso los contratantes debern reclamar el cumplimiento del contrato al empresario, que qued obligado por la actuacin del factor, y harn efectiva la eventual reclamacin sobre el patrimonio del empresario, y no el del factor, salvo que existiera confusin entre los patrimonios de estos (Art. 285 CdC). Sin embargo, cuando el factor hubiera celebrado el contrato en nombre propio pero por cuenta del empresario el contratante podr reclamar frente a ambos (Art. 287 CdC). Se trata de una disposicin para evitar que el empresario interponga a un factor que contrate en nombre propio para eximirse de las eventuales reclamaciones. De igual forma, el Art. 286 CdC dispone que los contratos celebrados por un factor notorio (concepto al que se referir a continuacin) obligarn al empresario aunque no se haya hecho constar esta circunstancia en el contrato siempre que el mismo recaiga sobre el trfico habitual del establecimiento. En otro caso ser necesario probar que el contrato se celebraba por orden del empresario o que este aprob posteriormente la gestin. De esta forma el CdC protege la apariencia creada por la condicin notoria del factor para evitar que se puedan dar situaciones de abuso frente a los terceros aprovechando la confianza que este deposita en la apariencia existente. El apoderado general tiene una prohibicin de concurrencia con el empresario. El Art. 288 CdC les prohbe dedicarse por cuenta propia o ajena al mismo gnero de actividades que realicen por cuenta del empresario al que representan salvo que cuenten con su autorizacin expresa. El incumplimiento de esta prohibicin se sanciona de forma severa: los beneficios obtenidos con esta negociacin sern de cuenta del principal, mientras que las prdidas sern por cuenta del factor. El problema de esta sancin se podra producir en el supuesto en que el factor negociara por cuenta de otro empresario, puesto que los beneficios de esta negociacin no le corresponden, y el otro empresario representado podra ignorar la existencia de esta incompatibilidad, aunque tambin podra pretender ignorarla para evitar las consecuencias de la actuacin irregular, lo que supone un supuesto con evidentes dificultades de prueba. Por ltimo, en cuanto a la lealtad del factor con su empresario, hay que tener en cuenta que en los supuestos en los que la relacin que uniera al factor con el empresario fuera una relacin laboral especial de alta direccin, el RD 1382/1985 regula una prohibicin de competencia durante los 2 aos posteriores a la finalizacin de la relacin, siempre que el empresario tuviera un efectivo inters comercial en ello e indemnizara al trabajador.

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El poder de representacin del factor es general, lo que implica tanto el otorgamiento expreso de facultades genricas de direccin de la empresa como el poder que contempla una lista de facultades que, examinadas de forma conjunta, confieren la facultad de dirigir la empresa. De igual forma, tambin se considera factor al representante con poder general para dirigir tan slo una sucursal o establecimiento, o un conjunto de estos (por ejemplo, por su proximidad geogrfica) y no la empresa en su conjunto, siempre que sus facultades le permitan gestionar de forma completa los negocios de su mbito. Por este motivo existe la posibilidad de que un mismo empresario nombre a varios factores, con independencia entre ellos en el ejercicio de sus funciones, o, como suele ser habitual, con dependencia jerrquica unos de otros y con una distincin funcional interna de funciones (se trata de una estructura piramidal en la direccin de la empresa, que puede contar con un gerente, directores territoriales, jefes provinciales, directores de sucursal). El otorgamiento de poderes generales se debe inscribir obligatoriamente en el Registro mercantil. Sin embargo, puesto que la inscripcin del empresario individual es facultativa, y en atencin a la proteccin del tercero de buena fe por la apariencia creada por el empresario, se admite la posible existencia de apoderados generales no inscritos, a los que el Art. 286 CdC denomina factores notorios. Se trata de apoderados generales que, aunque no figuren inscritos, en la prctica actan dentro del giro de la empresa bajo tal condicin, por lo que el Cdigo de Comercio dispone en proteccin de terceros que los efectos de esta apariencia sean los esperados por los contratantes. Para inscribir los poderes en el Registro es preciso otorgar escritura pblica, y la revocacin o sustitucin del apoderado inscrito tambin exigir escritura para poder acceder al Registro. Adems, hay que tener en cuenta que en las empresas que cuentan con una estructura piramidal de direccin formada por distintos apoderados generales, la prctica habitual de inscripcin de poderes implica el otorgamiento de dos escrituras diferentes, una describiendo los cargos y sus respectivas funciones (gerente, directos territorial) y otra en la que se designa a los sujetos que ocuparn cada uno de los respectivos cargos. De esta forma, la sustitucin de alguno de estos apoderados no requiere que en la escritura por la que se les inscriba en el Registro se deban reproducir sus funciones. El mbito del poder de representacin del factor se extiende sobre todas aquellas operaciones que se incluyan dentro del trfico habitual del establecimiento que dirigen, sea una sucursal, varias, o la empresa en su conjunto. Por lo tanto, su poder general se extiende a las operaciones ordinarias del trfico de la empresa, y, por ejemplo, salvo que se trate de una empresa dedicada al negocio inmobiliario (en cuyo caso seran operaciones ordinarias) el factor no podr enajenar o gravar bienes inmuebles salvo que el empresario le hubiese autorizado expresamente (Art. 1713 CC y RDGRN 22 de abril de 1996). Sin embargo, el empresario puede establecer limitaciones a este mbito general, como se desprende del tenor literal del Art. 283 CdC al
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disponer con ms o menos facultades, segn haya tenido por conveniente el propietario. Para que esta limitacin no desvirte las facultades del factor, que dejara de tener un poder general, las facultades que ostente deben permitirle dirigir de forma general las operaciones del establecimiento, aunque el empresario se reserve excepcionalmente determinadas operaciones concretas por su relevancia o porque tenga un inters especial en ellas. Si la limitacin implicara que el factor slo retuviera algunas facultades de direccin del establecimiento ya no se podra hablar de un apoderado general, sino que se tratara de un apoderado singular. Sin embargo, para que esta limitacin de facultades se pueda oponer a los terceros es preciso que estos pudieran conocer su existencia. En el caso en que el factor se encontrara inscrito en el Registro mercantil, los efectos generales de esta inscripcin implican que estas limitaciones sern oponibles incluso a los terceros de buena fe, puesto que contaban con la posibilidad de tener acceso a las mismas, por lo que se presume su conocimiento. Sin embargo, cuando se tratara de un factor notorio o cuando las limitaciones no accedieran al Registro, sino que se mantuvieran en un pacto privado entre el empresario y el factor, no sern oponibles a los terceros salvo que se pudiera demostrar que los mismos tenan conocimiento por cualquier va de que el factor no dispona de las facultades necesarias para celebrar el negocio, pues en tal caso no se tratara de un tercero de buena fe. La retribucin de la actuacin del factor suele consistir en el salario pactado en su contrato de trabajo, puesto que el empresario y el factor suelen estar unidos por una relacin laboral, general o, como suele ser frecuente, especial de alta direccin. De esta forma la representacin de los intereses del empresario no es objeto de una retribucin especial, sino que se retribuye de forma genrica al formar parte del contenido de la relacin laboral. Sin embargo, existe otra forma de retribucin de la actuacin del factor, independiente o acumulativa al salario, consistente en interesar al factor en el negocio. De esta manera se involucra al representante en la gestin de los negocios de la empresa. El Cdigo de Comercio presta escueta atencin a esta forma de retribucin en el Art. 288 in fine CdC, al disponer que a falta de pacto la participacin del factor en las ganancias del negocio ser proporcional al capital aportado, y a falta de aportacin se le reputar socio industrial. Por lo tanto el Cdigo de Comercio contempla esta operacin como si se hubiera constituido una sociedad interna entre el empresario y el factor. Sin embargo, lo frecuente es que en estos supuestos se pacte expresamente la participacin del factor en los beneficios obtenidos (como retribucin en forma de comisin, incentivos variables). El poder otorgado se puede modificar, tanto para ampliar las facultades del factor ms all de las operaciones ordinarias de la empresa, como para introducir restricciones a sus facultades siempre que estas no desvirten el

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carcter general del apoderamiento. Por ltimo es posible modificar o suprimir tanto las ampliaciones como las limitaciones de facultades del poder. El poder se extingue por las siguientes circunstancias: a) Revocacin, que para que tenga efecto debe llegar a conocimiento del factor. Sin embargo, para que esta revocacin se pueda oponer a los terceros es preciso que se inscriba en el Registro mercantil. Esta necesidad crea un problema en el supuesto de los factores notorios, pues al no estar inscritos no ser posible la inscripcin de la revocacin, y existe el riesgo de que el factor contine celebrando contratos en nombre del empresario aunque ya no goce de poder de representacin. En tal caso, los contratos vincularan al empresario frente a los terceros que no hayan tenido conocimiento de la revocacin del poder. Sin embargo, el empresario podr exigir al factor los perjuicios que le haya causado su actuacin irregular. b) Venta del negocio. Puesto que el otorgamiento de poderes se realiza en atencin a la relacin de confianza existente entre el empresario y el apoderado, en caso de enajenacin del negocio, en el que el empresario cambiar, se entiende que se extinguen los poderes otorgados por el antiguo empresario. Sin embargo, para que la extincin del poder tenga efecto el factor debe haber tenido conocimiento de la venta. c) Muerte del factor, como resulta evidente. Sin embargo, en caso de muerte del empresario, a diferencia de lo que sucede en Derecho civil, la muerte del poderdante (empresario) no es causa de extincin del apoderamiento, para fomentar la conservacin de la empresa. Sin embargo, los herederos podrn revocar este apoderamiento. d) Renuncia o inhabilitacin del factor. En caso de que la renuncia provocase perjuicios al empresario el factor estar obligado a indemnizarlos, salvo que la renuncia se hubiera debido a causas de fuerza mayor (Art. 1736 CC, en sede de mandato).

B. Apoderados singulares. Los apoderados singulares son representantes del empresario que slo ostentan facultades para celebrar un grupo limitado de operaciones, a diferencia de los apoderados generales, que ostentan facultades ms extensas. El Cdigo de Comercio, con una terminologa arcaica, contempla 2 tipos de apoderados singulares: a) Dependientes, a los que el Art. 291 CdC define como aquellos representantes del empresario con poder para celebrar operaciones de un concreto ramo de actividad de la empresa. En la actualidad no se emplea el trmino dependiente, sino otros muy variados (jefe de personal, jefe de compras).
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b) Mancebos, que el Art. 294 CdC define de una forma poco clara. Se trata de representantes con un mbito de actuacin ms reducido que el de los dependientes, reducido a una concreta operacin o a aspectos concretos del trfico habitual de la empresa. A la vista de lo dispuesto en los Arts. 294 y 295 CdC las facultades habituales de estos representantes consisten en realizar ventas en almacenes, al por mayor o al por menor, en cuyo caso estn autorizados a cobrar el importe y a extender recibos por cuenta del empresario (en caso de ventas al por mayor siempre que se realicen al contado y en el propio almacn), o para recibir mercancas, en cuyo caso dar consentimiento a su cantidad o calidad generando los mismos efectos que si lo hubiera hecho el empresario. La constitucin del poder puede ser escrita o verbal, y no es necesario que se les atribuyan expresamente funciones, puesto que se presume que los representantes del empresario que deben actuar frente a terceros ostentan las facultades de representacin necesarias para desarrollar la actividad que tienen encomendada. Esta interpretacin se encuentra refrendada por mltiples Sentencias del Tribunal Supremo. Por lo tanto, se presume que los colaboradores del empresario ostentan las facultades habituales en el trfico para las funciones que desempean, por lo que es frecuente que no se proceda a otorgar expresamente un catlogo de funciones, sino que el empresario se limita a nombrar al colaborador para ocupar un puesto determinado o para realizar un funcin concreta. Adems, puesto que los apoderamientos singulares no son de inscripcin obligatoria en el Registro mercantil, lo frecuente es que este tipo de colaboradores no figuren inscritos en el Registro. Los apoderados singulares suelen estar unidos al empresario por una relacin laboral, habitualmente general, regulada en el Estatuto de los Trabajadores, o tambin la relacin laboral especial de representante de comercio regulada en el RD 1438/1985. Estos representantes del empresario se encargan de promover la venta o la contratacin de los servicios del empresario fuera de sus establecimientos. Sus funciones y su forma de retribucin pueden coincidir con las de un colaborador independiente, el agente comercial. Las funciones de ambos tipos de colaboradores pueden consistir en la promocin de las operaciones del empresario, que debern celebrarse directamente con l o con algn otro representante con poder para celebrarlas, o la promocin y finalizacin en nombre del empresario de estas operaciones, en cuyo caso se habr otorgado al representante poder para cerrar operaciones. La retribucin de ambos puede consistir en un salario fijo, en una retribucin variable en funcin de las operaciones promovidas o celebradas o en un sistema mixto. Por lo tanto la diferencia entre estas dos figuras radica en la relacin que les une con el empresario principal, que mientras en el caso de los representantes de comercio es una relacin laboral, que por tanto implica subordinacin a las decisiones organizativas del empresario, el agente mantiene una relacin mercantil, al celebrar un contrato de agencia, que ser estudiado con detalle en
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un tema posterior. Por lo tanto el agente ostenta por s mismo la condicin de empresario y goza de cierta autonoma en el desarrollo de sus funciones.

3. Colaboradores independientes. Los colaboradores independientes mantienen una relacin sin subordinacin con el empresario, que puede ser tanto ocasional como estable. Es frecuente que estos colaboradores ostenten a su vez la condicin de empresarios, y que su actividad empresarial consista en ofrecer su apoyo a otros empresarios. En tal caso se denomina empresario principal al empresario que requiere esta colaboracin, y la relacin que les une suele ser un contrato mercantil. Son ejemplos de estas relaciones la comisin, el contrato de agencia, mediacin a los que se prestar atencin detallada en el tema dedicado a los contratos de colaboracin interempresarial de la asignatura Derecho Mercantil II.

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BIBLIOGRAFA La bibliografa complementaria que se puede consultar para completar los conceptos mencionados en este mdulo es la bibliografa bsica recomendada en el programa de la asignatura.

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RESUMEN Hay que tener en cuenta que al hacer referencia a los colaboradores del empresario no se refiere a cualquier sujeto que pueda cooperar con el empresario, en sentido econmico, en el ejercicio de su actividad (lo que sera un concepto amplio y descriptivo de colaborador), sino que se trata de un trmino que en sentido jurdico refiere a sujetos que se encuentran vinculados al empresario por determinadas relaciones y que ostentan poder de representacin del mismo. Los colaboradores del empresario se clasifican en dependientes o independientes, en funcin de determinadas caractersticas de la relacin que les vincula al empresario. Los colaboradores independientes sern objeto de estudio al tratar los contratos que constituyen esta relacin en la asignatura Derecho Mercantil II. Los colaboradores dependientes suelen estar unidos al empresario por una relacin laboral, cuyos detalles son objeto de atencin en la asignatura de Derecho del Trabajo. A su vez los colaboradores dependientes se clasifican en funcin de la amplitud de su poder de representacin. As se distingue entre apoderado general, que es el que ostenta un poder de representacin del empresario muy amplio (con los contornos determinados anteriormente en el mdulo), y apoderado singular, que es el que ostenta un poder de representacin del empresario restringido a un grupo concreto de actuaciones. El poder general se suele inscribir en el Registro Mercantil (con la excepcin del poder del factor notorio), mientras que en el caso de los apoderados singulares, esta inscripcin no se suele producir, por lo que la constatacin del hecho de ostentar este poder o bien se realiza mediante la exhibicin del mismo (lo que no es habitual, porque no se suele otorgar un poder escrito), o bien por medio de la apariencia (ostentar determinada funcin en una empresa), y la extensin de su poder de representacin se presume que son las facultades habituales en el trfico para desempear las funciones que tienen encomendadas.

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