TEORA DE LA IMPREVISIN Y CLUSULA DE HARDSHIP

por Atilio Anbal ALTERINI

Sumario. 1.- La teora de la imprevisin. 2.- Dogma de la autonoma de la voluntad y regla de buena fe. 3.- Augusto
Teixeira de Freitas, el Esbo y el Cdigo Civil brasileo: a) El dogma de la autonoma de la voluntad. b) La teora
de la imprevisin. Reforma del sistema. 4.- Andrs Bello y el Cdigo Civil chileno. a) El dogma de la autonoma de
la voluntad. b) La teora de la imprevisin. Reforma del sistema. 5.- Dalmacio Vlez Sarsfield y el Cdigo Civil
argentino. a) El dogma de la autonoma de la voluntad. b) La teora de la imprevisin. Reforma del sistema. 6.- La
clusula de hardship. a) Relaciones con la teora de la imprevisin. b) Clusula de hardship y principio de buena fe.
c) Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas de 1980. d) Principios sobre los Contratos
Comerciales Internacionales de Unidroit. e) Principios del Derecho Europeo de Contratos. f) Anteproyecto de
Cdigo Europeo de Contratos. g) Doctrina arbitral. 7.- Relevancia del cambio de circunstancias desde la perspectiva
de los principios generales del Derecho. Los juristas y la legislacin.

1.- La teora de la imprevisin. Me propongo analizar qu tratamiento fue otorgado a la teora de la imprevisin en
los sistemas que elaboraron los tres grandes codificadores romanistas latinoamericanos: Augusto Teixeira de
Freitas[1], Andrs Bello[2] y Dalmacio Vlez Sarsfield[3], y cmo ha evolucionado a lo largo del siglo XX, en
Brasil, Chile y Argentina, la consideracin de los institutos denominados frustracin de la finalidad del contrato,
excesiva onerosidad, eccesiva onerosit sopravvenuta, sopravvenienza, sconvolgimento, change of circumstances,
imprevisin, lesin sobreviniente, bouleversement, hardship, o Wegfall der Geschftsgrundlage.
2.- Dogma de la autonoma de la voluntad y regla de buena fe. El dogma de la autonoma de la voluntad tuvo gran
vigor en el siglo XIX a raz de la influencia ejercida por el artculo 1134 del Cdigo Civil francs[4] -que us una
frmula inspirada por Domat[5]-, cuya ideologa resulta de estas expresiones de Gounot: la nica funcin del
derecho es la de asegurar la igualdad de las libertades en presencia y todo contrato libre es un contrato justo,
cualquiera fuese su contenido[6].
El criterio entonces dominante coincida en la necesidad de que el ordenamiento jurdico reconociera la fuerza
jurgena de la voluntad, ya no en razn de considerarla como valor tico dimamante de la persona, sino como
respuesta a requerimientos del ordenamiento jurdico que, para los conservadores, era el Estado, y para los liberales,
la sociedad civil, sin perjuicio de que para ambos la razn tico-juridica de un reconocimiento de la voluntad como
fuerza acreditativa de derecho yaca en condicionantes que haba que buscar fuera de la persona[7].
En las etapas evolutivas de formalismo, realismo y consensualismo[8] el sistema contractual romano no parece
haber conocido el dogma de la autonoma de la voluntad en alcances tan extremos, aunque -segn Ihering- la idea de
autonoma estuvo en la base del Derecho privado antiguo, en el cual la lex publica no aporta restricciones al
dominio de la legislacin privada sino all donde el inters de todos lo exige imperiosamente[9].
Es interesante sealar que para Laben contractus est ultro citroque obligatio, vale decir, el contrato obliga a una
parte y a la otra, con lo cual el acento fue puesto en la correlatividad de las obligaciones. La posterior dilucin de la
relevancia de la correlatividad[10] culmin con el auge de la teora de la autonoma de la voluntad, aunque en la
actualidad el contrato ya "no es cauce de expresin de la voluntad o de la autonoma de la voluntad"[11], pues la
historia reciente es la de la evolucin del contrato de la concepcin subjetivista, basada sobre el dogma de la
voluntad, a la concepcin actual, objetivista, basada sobre la congruencia del cambio contractual[12].
En la doctrina moderna se asigna a la interpretacin del contrato un alcance mucho ms amplio que el de la mera
exploracin del significado de sus clusulas oscuras o ambiguas, pues el criterio generalizado entiende que la
interpretacin concierne tambin a la inclusin de ciertos deberes implcitos de los contratantes, emanados de la regla
liminar de buena fe.

En el Derecho latinoamericano rige plenamente la regla de buena fe, por influencia inmediata o mediata del Cdigo
Civil francs, cuyo artculo 1134 prev que las convenciones deben ser ejecutadas de buena fe, en tanto su artculo
1335 dispone que obligan no slo a lo que est expresado en ellas, sino a todas las consecuencias que la equidad, el
uso o la ley, dan a la obligacin segn su naturaleza. El mismo texto es reproducido por el artculo 1135 del Cdigo
Civil de la Repblica Dominicana.
El artculo 1954 del Esbo de Freitas previ, en sentido semejante al del Cdigo francs, que los contratos deben
ser cumplidos de buena fe, y que obligan no slo a lo que expresamente se hubiera convenido, sino a todo lo que,
segn la naturaleza del contrato, fuera de ley, equidad o costumbre. Con igual alcance, el artculo 1291 del Cdigo
Civil uruguayo dispone que los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan, no slo a lo que
en ellos se expresa, sino a todas las consecuencias que segn su naturaleza sean conformes a la equidad, el uso o la
ley; y los artculos 1160 del Cdigo Civil venezolano y 1023, inc. 1, del Cdigo Civil costarricense establecen que
los contratos deben ejecutarse de buena fe y obligan no solamente a cumplir lo expresado en ellos, sino a todas las
consecuencias que se derivan de los mismos contratos, segn la equidad, el uso o la ley.
El artculo 1546 del Cdigo Civil chileno -repetido por el artculo 1603 del Cdigo Civil colombiano, el artculo
1589 del Cdigo Civil ecuatoriano, el artculo 1417 del Cdigo civil salvadoreo y el artculo 1546 del Cdigo Civil
hondureo- dispone que los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en
ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o
la costumbre pertenecen a ella. El artculo 1109 del Cdigo Civil panameo establece concordantemente que los
contratos obligan a los contratantes no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a las
consecuencias que, segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley; el artculo 1796 del Cdigo
Civil del Distrito Federal mexicano repite ese texto.
El artculo 131-1 del Cdigo Civil Civil brasileo prev que los contratantes estn obligados a respetar, tanto en la
celebracin del contrato como en su ejecucin, los principios de probidad y buena fe.
El artculo 689 del Cdigo Civil paraguayo de 1987 dispone que en el desarrollo de las negociaciones y en la
formacin del contrato, deben las partes comportarse de acuerdo con la buena fe. El artculo 1362 del Cdigo Civil
peruano de 1984 establece que los contratos deben negociarse, celebrarse y ejecutarse segn las reglas de la buena
fe y comn intencin de las partes[13]; el texto coincide con el artculo 1519 del Cdigo Civil guatemalteco.
El artculo 1198 del Cdigo Civil argentino en la versin de 1871 estableci que Los contratos obligan no slo a lo
que est formalmente expresado en ellos, sino a todas las consecuencias que puedan considerarse que hubiesen sido
virtualmente comprendidas en ellos. La reforma del ao 1968 lo reemplaz por otro texto[14], pero aqul ha sido
recuperado en el Proyecto de Reformas al Cdigo Civil de 1998 (arts. 1023 y 967).
A su vez, los Principios para los Contratos Comerciales Internacionales de Unidroit establecen que las obligaciones
contractuales pueden ser expresas o implcitas (art. 5.1), y que las obligaciones implcitas dimanan de: [a] la
naturaleza y la finalidad del contrato; [b] las prcticas establecidas entre las partes y los usos; [c] la buena fe y la
lealtad negocial; [d] el sentido comn. Segn el Contract Code[15] existe una disposicin contractual implcita
cuando a la luz de las circunstancias que le rodean, incluso los principios generales y cualquier proceso de relacin
entre las partes, tal previsin deba tenerse por querida por las partes (art. 104).
Los Principios del Derecho Europeo de Contratos de la Comisin Land[16] sujetan la libertad contractual a la regla
de buena fe y a la lealtad negocial (art. 1:102), las cuales tambin rigen la interpretacin del contrato (art. 1:106).
Conforme al art. 1:201, (1) Cada parte debe actuar de acuerdo con la buena fe y la lealtad negocial y (2) Las
partes no pueden excluir ni limitar este deber.
El Anteproyecto de Cdigo Europeo de Contratos de la Comisin Gandolfi[17] dispone que cada una de las partes
es libre para emprender tratativas con vistas a concluir un contrato sin que se le pueda imputar ninguna
responsabilidad en caso de que el contrato no sea celebrado, salvo si su comportamiento es contrario a la buena fe
(art. 6.1), que integran el contenido del contrato las clusulas que derivan del deber de buena fe (art. 32.1 [b]) y
que sus efectos tambin se vinculan con la buena fe (art. 44). En cuanto a la interpretacin, establece que no debe
conducir a un resultado que sea contrario a la buena fe o al sentido comn (art. 39.4).
La regla de buena fe tiene la importante virtualidad de modular a la autonoma de la voluntad, como fuente
heternoma que integra y corrige la voluntad de las partes en relacin al efecto vinculante del acuerdo, y en la

determinacin de la prestacin debida[18]. Mediante su aplicacin se pueden corregir los excesos del pacta sunt
servanda[19].

2.- Augusto Teixeira de Freitas, el Esbo y el Cdigo Civil brasileo. a) El dogma de la autonoma de la voluntad.
El Esbo de Freitas consagr el dogma de la autonoma de la voluntad en el artculo 1953, segn el cual Los
contratos vlidos tienen fuerza de ley para las partes contratantes.

b) La teora de la imprevisin. Reforma del sistema. El Esbo no acept la teora de la imprevisin, pero en el art.
1954 estableci -como hemos visto- la regla de buena fe, que ha sido empleada frecuentemente por los juristas para
justificar la inclusin de aquella teora en el sistema.
La doctrina brasilea moderna la considera aplicable[20] y fue introducida expresamente en el Cdigo de defessa do
consumidor (ley 8078, del 11 de setiembre de 1990), conforme al cual es un derecho bsico del consumidor la
revisin de las clusulas contractuales en razn de hechos sobrevinientes que las tornen excesivamente onerosas
(art. 6, inc. V).
Desde hace un cuarto de siglo el Congreso de Brasil tiene en tratamiento un Proyecto de modificacin del Cdigo
Civil[21]. El Proyecto, en la Seccin De la resolucin por onerosidad excesiva, incluye tres artculos que incorporan
la teora de la imprevisin. Artculo 478: En los contratos de ejecucin continuada o diferida, si la prestacin de una
de las partes se tornara excesivamente onerosa, con extrema ventaja para la otra, en virtud de acontecimientos
extraordinarios e imprevisibles, el deudor podr pedir la resolucin del contrato. Los efectos de la sentencia que
decrete la resolucin del contrato regirn desde la fecha de la citacin. Artculo 479: La resolucin podr ser
evitada si el demandado ofrece modificar equitativamente las condiciones del contrato. Artculo 480: Si en el
contrato estuviera obligada slo una de las partes, ella podr demandar que su prestacin sea reducida, o alterado el
modo de ejecutarla, a fin de evitar la onerosidad excesiva.
En materia de obligaciones de dar dinero el artculo 317 dispone concordantemente que cuando, por motivos
imprevisibles, sobreviniera desproporcin manifiesta entre el valor de la prestacin debida y el del momento de su
ejecucin, el juez podr corregirla, a pedido de parte, de modo que asegure, en cuanto sea posible, el valor real de la
prestacin.

3.- Andrs Bello y el Cdigo Civil chileno. a) El dogma de la autonoma de la voluntad. El artculo 1545 del Cdigo
Civil chileno contiene una expresin terminante: Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.
Al consagrar en esos trminos el dogma de la autonoma de la voluntad el texto chileno va ms all del modelo
francs, cuyo artculo 1134 asigna a lo convenido lugar de ley. La expresin legal ms severa del Cdigo Civil de
Bello, segn la cual el contrato es una ley para las partes, fue usada en el informe Favard[22] y result fomentada por
el exceso revolucionario[23].

b) La teora de la imprevisin. Reforma del sistema. En el marco conceptual asumido del dogma de la autonoma de
la voluntad, el Cdigo Civil chileno no contempl la teora de la imprevisin.
Pero varios juristas chilenos han impulsado que sea incorporada a su sistema[24], a cuyo fin utilizan como
argumento central el que resulta del artculo 1546 del Cdigo Civil, segn el cual el contrato debe ser ejecutado de
buena fe[25]. Sin embargo, no la admiten ni la jurisprudencia judicial[26] ni los laudos de los rbitros juris, y slo ha
sido acogida por algunos tribunales arbitrales de amigables componedores.
La Universidad Gabriela Mistral de Santiago de Chile elabor un proyecto de Ley sobre revisin judicial de los
contratos[27], que fue discutido en 1993 en el Seminario que organiz sobre Revisin judicial de los contratos por

excesiva onerosidad sobreviniente[28]. Su mocin fue presentada ante el Congreso (Boletn N 309-07), y
actualmente tiene estado legislativo en la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia de la Cmara de
Diputados, que est requiriendo opinin y acopio de antecedentes a referentes acadmicos[29].

4.- Dalmacio Vlez Sarsfield y el Cdigo Civil argentino. a) El dogma de la autonoma de la voluntad. El
Codificador argentino adhiri indudablemente al dogma de la autonoma de la voluntad, redactando como artculo
1197 del Cdigo Civil argentino el siguiente texto: Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes
una regla a la cual deben someterse como a la ley misma[30]. Su pensamiento conceptual sobre la cuestin resulta
de la nota que sigue al artculo 943 del Cdigo Civil. All descart al vicio de lesin, citando a varios cdigos de su
poca que lo admitan en la versin objetiva de la laesio ultradimidum romana (Cdigo, L 4, T 44, ley 2) que toma
en cuenta los valores respectivos de la prestacin y de la contraprestacin. Sostuvo adems que, a diferencia de los
tiempos de los romanos y de las Leyes de Partida, haba medios para buscar el mayor precio[31]; agreg que
dejaramos de ser responsables de nuestras acciones si la ley nos permitiera enmendar todos nuestros errores, o
todas nuestras imprudencias; y concluy que el consentimiento libre, prestado sin dolo, error ni violencia y con las
solemnidades requeridas por las leyes, debe hacer irrevocables los contratos.

b) La teora de la imprevisin. Reforma del sistema. El Cdigo Civil de 1871, coherentemente con aquella lnea de
ideas, no incorpor la teora de la imprevisin, a pesar de que sus criterios resultaban de algunas normas especiales,
como la que dispuso la revocacin del testamento por ulterior matrimonio del testador y la que autoriz el reajuste de
los alimentos. Pero, si bien el cambio de circunstancias puede ser la ratio legis de esas normas, tales efectos resultan
de una disposicin especfica de la ley[32], y no de una legislacin con alcances generales.
La admisin de la teora de la imprevisin era, sin embargo, una exigencia propia del compromiso de coherencia del
sistema. En el Cdigo Civil argentino el incumplidor culposo o doloso slo responde de las consecuencias
previsibles (arts. 520, 521, 901 y siguientes), lo cual es incompatible con atribuir a quien incumple, sin ser culpable,
circunstancias ajenas imprevisibles que interfieren en el contrato[33].
La doctrina argentina, sobre todo por la incidencia de la depreciacin monetaria a causa de la inflacin -que ha sido
el signo de los tiempos que corren[34]-, reclam con insistencia que el Cdigo Civil incorporara a la teora de la
imprevisin[35]. El influyente III Congreso Nacional de Derecho Civil -realizado en Crdoba en 1961- la recomend
en trminos expresos, y a esos efectos propuso un texto legal, que en 1968 fue prcticamente copiado a la letra por la
ley 17.711 que reform el Cdigo Civil[36].
El Proyecto de Reformas al Cdigo Civil argentino de 1998[37] trata a la teora de la imprevisin en dos normas[38],
que toman en consideracin a la legislacin ms moderna. La excesiva onerosidad debe producirse en trminos que
resultan irrazonables o inicuos, conforme al criterio del Cdigo Civil holands de 1992 (L 6, art. 258-1); se
concede accin autnoma por adecuacin del contrato como lo prevn el Cdigo Civil portugus de 1967 (art. 437,
inc. 1) y el Cdigo Civil peruano de 1984 (art. 1440); cuando el tribunal dispone la rescisin parcial o la adecuacin
del contrato se autoriza al contratante que no las solicit a declararlo totalmente extinguido, en trminos semejantes a
los del Cdigo Civil holands de 1992 (L 6, art. 260.2). Para determinar la procedencia de la extincin total o
parcial del contrato, o de su adecuacin, el tribunal debe tomar en cuenta la ndole de aqul, los motivos o propsitos
de carcter econmico que tuvieron las partes al celebrarlo, y la factibilidad de su cumplimiento; si el tribunal
dispone la adecuacin, debe procurar el reajuste equitativo de las prestaciones convenidas.

5.- La clusula de hardship. a) Relaciones con la teora de la imprevisin. La clusula de hardship (infortunio,
adversidad, injusticia), o de adaptacin del contrato, permite revisarlo cuando sobrevienen circunstancias que afectan
a su ecuacin econmica, esto es, cuando se trastorna la relacin de valor entre las prestaciones [que] forma parte
del contenido econmico del contrato[39].

Mediante ella los contratantes se obligan a procurar ponerse de acuerdo para adecuar el contrato a nuevas
circunstancias de orden econmico, tcnico, comercial, etctera, y quedan por lo tanto autorizadas a requerir su
revisin peridica. Se la considera "una clusula rebus sic stantibus perfeccionada"[40].
La variedad de clusulas de hardship es muy amplia: a) pueden enunciar una frmula general (por ejemplo, tomar en
cuenta una situacin grave, de carcter financiero, econmico o poltico); b) acudir a un enunciado puntual (por
ejemplo, dar relevancia a nuevos costos fiscales, restricciones derivadas de polticas ambientales, variaciones en la
tasa de cambio, etctera); c) establecer que, dadas las circunstancias previstas, las partes debern renegociar el
contrato en cierto plazo, o someterse a arbitraje; d) permitir, en fin, que la parte perjudicada se desligue del contrato;
etctera.
Sus efectos la aproximan a la teora de la imprevisin. Pero se diferencia de ella en estos aspectos: (i) como clusula
explcita proviene de la convencin de partes[41]; (ii) los criterios para su aplicabilidad resultan de lo pactado y, en
los hechos, generalmente son ms laxos que los que rigen en la teora de la imprevisin.

b) Clusula de hardship y principio de buena fe. Actualmente se considera que, en los contratos de duracin, los
contratantes tienen un deber implcito de renegociarlos cuando las circunstancias varan, por lo cual se permite a la
parte que sufre una situacin de inequivalencia sobreviniente romper el contrato y concluir otro en condiciones
diferentes con otra persona[42]. Ese deber de renegociar estos contratos deriva de la regla de buena fe[43] porque
pacta sunt servanda, se entiende, pero rebus sic stantibus[44]. Ello significa, en esencia, que el contrato intangible
deja lugar al contrato evolutivo[45].
Por lo cual es dable concluir que la clusula de hardship suele ser explcita, pero en todo caso est implcita en los
contratos de duracin por exigencias de la regla de buena fe. De ello se sigue que, en los hechos, en los contratos de
duracin se producen los resultados prcticos de la teora de la imprevisin, aunque las leyes no la regulen
expresamente.

c) Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas de 1980. La Convencin de Viena

sobre Compraventa Internacional de Mercaderas de 1980 no provee un remedio genrico para el economic
hardship[46].
No obstante, su artculo 7.2 dispone que Las cuestiones relativas a las materias que se rigen por la presente
Convencin que no estn expresamente resueltas en ella se dirimirn de conformidad con los principios generales en
los que se basa la presente Convencin o, a falta de tales principios, de conformidad con la ley aplicable en virtud de
las normas de Derecho internacional privado. De ello resulta que la aplicabilidad de la teora de la imprevisin a las
compraventas internacionales de mercaderas depende de lo que establecen los Derechos nacionales que rigen el
caso.

d) Principios sobre los Contratos Comerciales Internacionales de Unidroit[47]. Los Principios sobre los
Contratos Comerciales Internacionales de Unidroit sientan la regla de la obligatoriedad del contrato (arts. 1.3 y
6.2.1), pero aclaran que ese carcter obligatorio no es, sin embargo, absoluto, dejando expresamente a salvo la
hiptesis de excesiva onerosidad[48].
El artculo 6.2.2 de los Principios de Unidroit dispone al respecto: Se presenta un caso de excesiva
onerosidad (hardship) cuando ocurren sucesos que alteran fundamentalmente el equilibrio del contrato, ya sea por el
incremento del costo de la prestacin a cargo de una de las partes, o bien por una disminucin del valor de la
prestacin a cargo de la otra y, adems, cuando: (a) dichos sucesos ocurren o son conocidos por la parte en
desventaja despus de la celebracin del contrato; (b) dichos sucesos no pudieron ser razonablemente previstos por la
parte en desventaja en el momento de celebrarse el contrato; (c) dichos sucesos escapan al control de la parte en
desventaja; y (d) la parte en desventaja no asumi el riesgo de tales sucesos.

Los Principios de Unidroit se ofrecen como continente de la lex mercatoria[49], y constituyen una tentativa
de codificacin del Derecho de los contratos internacionales[50]. La jurisprudencia arbitral los ha empleado
reiteradamente como Derecho que rige el contrato internacional[51], as como para interpretar el derecho nacional
aplicable[52].

e) Principios del Derecho Europeo de Contratos[53]. Los Principios del Derecho Europeo de Contratos
tambin regulan las virtualidades del cambio de circunstancias, en trminos coincidentes con los de los Principios de
Unidroit.
Por lo pronto, establecen la regla de obligatoriedad del contrato, aun en los casos en que el cumplimiento de
una parte se ha vuelto ms oneroso, o el valor del cumplimiento que recibe ha disminuido (art. 6.111 [1]).
Pero, conforme al artculo 6.111 [2], si el cumplimiento del contrato se torna excesivamente oneroso a causa de un
cambio de circunstancias, las partes deben entrar en negociaciones a fin de adaptar el contrato, o extinguirlo, con tal
que: [a] el cambio de circunstancias ocurri despus del momento de la celebracin del contrato, y [b] la posibilidad
de un cambio de circunstancias no pudo ser razonablemente tomada en cuenta en el momento de celebrarse el
contrato, y [c] el riesgo del cambio de circunstancias no es uno de los que, conforme al contrato, deb8i soportar la
parte afectada.
Si no hay acuerdo en el trmite de la renegociacin el tribunal tiene atribuciones para dar por concluido el
contrato, o adaptarlo para distribuir entre las partes, de una manera justa y equitativa, las prdidas y ganancias
resultantes del cambio de circunstancias (artculo 6.111 [3] [a y b]). La parte que se rehusa a negociar o rompe las
negociaciones contra la buena fe y la lealtad negocial debe los correspondientes daos (artculo 6.111 [3] [c])[54].
Esta solucin deriva de que la mayora de los pases en la Comunidad Europea ha introducido en su derecho
algn mecanismo tendiente a corregir cualquier injusticia que resulte de un desbalanceo en el contrato producido por
circunstancias sobrevinientes que las partes no pudieron razonablemente prever cuando celebraron el contrato[55].

f) Anteproyecto de Cdigo Europeo de Contratos[56]. El Anteproyecto de Cdigo Europeo de Contratos tambin

incluye la teora de la imprevisin, en estos alcances: Artculo 97. Obligaciones que no pueden ser consideradas
inejecutadas.
1. Aun cuando el deudor est en mora en la ejecucin de la prestacin debida, o sta haya sido
slo parcialmente ejecutada, no se podr considerar que hubo inejecucin si previamente se han producido
acontecimientos extraordinarios e imprevisibles que han tornado excesivamente onerosa la ejecucin y que
consecuentemente, como lo prev el artculo [...], dan al deudor el derecho de obtener una nueva negociacin del
contrato. Sin embargo, el deudor debe haber comunicado al acreedor su intencin de recurrir a este derecho antes del
vencimiento del plazo previsto para la ejecucin, o antes de que el acreedor le haya dirigido la interpelacin prevista
en el precedente artculo 96 letra a)[57]. Caduca el derecho del deudor si, a falta de acuerdo con el acreedor, se
abstiene de recurrir al juez dentro de los treinta das siguientes a la interpelacin antes mencionada.

g) Doctrina arbitral. La jurisprudencia de los tribunales arbitrales internacionales afirma tradicionalmente el principio
de la obligatoriedad de lo convenido[58]. Pero, desde muchos aos atrs, sostiene tambin que toda transaccin
internacional est fundada sobre el equilibrio de las prestaciones recprocas, y negar ese principio significara hacer
del contrato comercial un contrato aleatorio, fundado en la especulacin o el azar[59], as como que es una regla de
la lex mercatoria que las prestaciones permanezcan equilibradas conforme al plan financiero[60]. Los laudos sientan
el principio de la aplicacin restrictiva de la teora rebus sic stantibus[61], y algunas veces argumentan que cuando
las partes no quieren soportar el riesgo del cambio de circunstancias deben incluir en el contrato una clusula de
hardship[62].
Actualmente el tema del hardship es central en materia de arbitraje, tanto que la International Chamber of Commerce
(I.C.C.) acaba de realizar en Pars una jornada especial sobre Force majeure and hardship[63].

6.- Relevancia del cambio de circunstancias desde la perspectiva de los principios generales del Derecho. Los juristas
y la legislacin. Asumo como principios generales del Derecho a ciertas normas axiolgicas que, an inexpresadas,
[] valen para toda una materia (negocios jurdicos, propiedad, familia responsabilidad civil, etc.), para toda una
rama del derecho (civil, penal, administrativo, constitucional, etc.), o directamente para toda la esfera de las
relaciones jurdicas[64]. En Argentina[65] se entiende que los Cdigos Civiles latinoamericanos imponen a los
principios generales del Derecho como pautas integradoras o interpretativas de las leyes, y que la referencia a ellos
que hace el legislador remite fundamentalmente a la obra de los jurisconsultos romanos, a la jurisprudencia, en la
que se apoyan las modernas legislaciones, as como que esa remisin es inexcusable con relacin a los Cdigos
Civiles latinoamericanos, por ser todos ellos de base romanista[66].
La admisin de las virtualidades del cambio de circunstancias como determinante de la extincin o de la adecuacin
del contrato -mediante la teora de la imprevisin y, ms modernamente, mediante la aplicacin extensiva de la
clusula de hardship- se adecua, segn lo vengo sosteniendo desde hace 30 aos, a un principio general del
Derecho[67]. La justicia contractual requiere que el respeto del principio pacta sunt servanda sea compatibilizado
con el mantenimiento de la equivalencia de las prestaciones -como presuposicin o base del negocio jurdico-, en los
casos en los que el curso natural y ordinario de las cosas[68] sale de su cauce, a veces en un tipo contractual, a
veces en todos los contratos; en oportunidades como sostenida constante de una poca -lo imprevisible de ayer llega
a ser hasta lo previsible de hoy-; otras como explosin de un momento, como efecto de una causa temporal[69].
Hoy parece haber sido abandonado el antiguo criterio segn el cual el Derecho -a diferencia de las dems cienciasdebera ser puramente nacional, e ignorante por lo tanto de cuanto sucede en otros pases[70]. Subsiste a veces, sin
embargo, un cierto amor propio que recela del reemplazo de las leyes nacionales por otras extranjeras[71], pero los
intereses de quienes participan de la globalizacin exigen que haya un esperanto legal para las transacciones[72]
[73].
Por otra parte, el orden jurdico resultante de la lex mercatoria es a-nacional y a-estatal, porque se forma y se aplica
al margen de las reglas y de las autoridades nacionales. Se gesta naturalmente, deriva de la internacionali-zacin de
los espacios econmicos y de las instituciones que los organizan y de las reglas que establecen, y su expansin
parece irreversible[74].
Con ese marco conceptual, es previsible la expansin de la admisin de las virtualidades del cambio de
circunstancias en materia contractual a todos los sistemas. Me parece que ello constituye un magnfico ejemplo de la
relevancia de los principios generales del Derecho, exaltada por la tarea de los juristas que, tras interpretar
reconstructivamente el sistema vigente, orientaron luego las nuevas soluciones de las leyes y las tendencias actuales
de la praxis negocial. Los cdigos chileno, brasileo y argentino se adscribieron originariamente al dogma
decimonnico de la autonoma de la voluntad, pero los juristas instaron la modulacin de los sistemas mediante la
articulacin de ese dogma con el principio rebus sic stantibus. Y lograron xito pues, actualmente, la estructura de
aqullos contiene -en fruto o en germen- un nuevo principio derivado: pacta sunt servanda si, y slo si, rebus sic
stantibus.
Dicha tarea de los juristas, tanto en el jus conditum como en el jus condendum, est en lnea con la funcin que les
ha sido propia desde los tiempos del Derecho romano, vale decir, mediar en la comprensin y en la aplicacin de las
leyes, y orientar a la legislacin, elaborando desde una perspectiva histrico-dogmtica los problemas y los institutos
jurdicos[75]. Pero el proceso de formacin de una legislacin nueva, actualizada y adecuada a las circunstancias,
despojada de preconceptos y de ideologismos, no es nada fcil. Esto se denota claramente en Brasil, en Per, en la
Argentina, en todos los pases en los cuales algunos juristas quieren llevar a los Cdigos los vientos vivificantes de
los tiempos nuevos, y se enfrentan a la fuerza de la inercia, al misonesmo de algunos[76], a la incomprensin -o la
ignorancia- de otros. Con respecto al demorado trmite de las reformas del Cdigo Civil brasileo el profesor Miguel
Reale ha dicho -con validez conceptual universal- que muchas crticas surgieron en flagrante conflicto con el texto
de la propuesta, evidenciando, as, que ni siquiera hubo preocupacin por leerla con la atencin y la serenidad que
exigen los estudios jurdicos, sirviendo el Proyecto slo como pretexto para la promocin personal[77]. Nihil
novum sub sole[78].
Para realizar la necesaria reelaboracin del sistema en los conflictivos tiempos actuales en que los economistas
plantean a los juristas un dilogo particularmente tenso, y muchas veces reacio a la racionalidad, deben ser
enrgicamente rechazados los criterios de eficiencia y de maximizacin de la riqueza como nicos fundamentos de

las soluciones jurdicas, pues, en lo que aqu interesa, el contrato, como instrumento para la satisfaccin de las
necesidades del hombre, debe conciliar la utilidad con la justicia, el provecho con el intercambio equilibrado[79].

-------------------------------------------------------------------------------NOTAS
[1] Ver Augusto Teixeira de Freitas e il diritto latinoamericano, Padova, 1988.
[2] Ver Andrs Bello y el derecho latinoamericano. Congreso internacional, Caracas, 1987.
[3] Ver Schipani, S. (a cura di), Dalmacio Vlez Sarsfield e il sistema giuridico latinoamericano, Padova, 1991.
[4] Las convenciones legalmente formadas tienen lugar de ley entre quienes las han hecho.
[5] Domat, J., Les lois civiles dans leur ordre naturel, tt. I, sec. II, 7, en Oeuvres Compltes, Paris, 1835, t I, pg.
835.
[6] Gounot, N., Les principes de lautonomie de la volont en droit priv. Contribution a letude critique de
lindividualisme, Dijon, 1912, pg. 76.
[7] Hattenhauer, H., Conceptos fundamentales del Derecho Civil, trad. G. Hernndez, Barcelona, 1987, pg. 70.
[8] Ourliac, P. - de Malafosse, J., Derecho romano y francs histrico, trad. M. Fairn, Barcelona, 1960, N 15, pg.
93.
[9] Ihering, R. von, Lesprit du Droit Romain, trad. O. de Meulenaere, 3 ed., Paris, 1886, t II, pg. 142.
[10] Gallo, F., Synallagma e conventio nell contratto, Torino, 1992, t I, pg. 149; Alterini, A. A., Contratos civiles,
comerciales, de consumo. Teora general, Buenos Aires, 1998, N 7, pg. 12.
[11] Dez-Picazo, L., Derecho y masificacin social. Tecnologa y Derecho Privado, Madrid, 1979, pg. 49; Zonta
Arias, J. M., "Relevancia negocial de la publicidad", en Corte Suprema de Justicia de Costa Rica, Revista Judicial,
San Jos, ao XVIII, N 58, diciembre 1993, pg. 72.
[12] Galgano, F., La categoria del contratto alle soglie del terzo millennio, en Contratto e impresa, ao XVI, N 2,
mayo-agosto de 2000, pg. 925. Agrega: Es claro entonces que estamos hablando de un contrato [] despojado de
muchas de sus connotaciones de voluntariedad, y visto esencialmente en su funcin objetiva, en el intercambio
contractual, controlado por los criterios de buena fe en la formacin, en la interpretacin y en la ejecucin del
contrato.
[13] El art. 168 prev que el acto jurdico debe ser interpretado de acuerdo con lo que se haya expresado en l y
segn el principio de la buena fe.
[14] Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente
las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin.
[15] Elaborado por el profesor de Oxford y de Londres Harvey McGregor a solicitud de la Law Commission
britnica, y concluido en 1972. Ver Contract Code: drawn up on behalf of the English Law Commission, Milano,
1994; Contract Code. Proyecto redactado por encargo de la Law Commision inglesa, trad. de la Cuesta Senz, J. M.
y Vattier Fuenzalida, C., Barcelona, 1996.
[16] Ver Brizzio, C. R., Cdigos nicos y restatements para unificar la regulacin internacional del contrato, en
Alterini, Atilio A. - de los Mozos, Jos Luis - Soto, Carlos A. (Directores), Contratacin Contempornea. Teora
General y Principios, t I, Lima, 2000, pg. 91, e infra, N 5-d y e.

[17] Ver nota anterior.

[18] Schipani, S., La nuova legge cinese in materia di contratti e il diritto romano come base di essa e della
comunicazione con i codice del sistema romanistico, en Roma e America. Diritto romano comune, N 8/1999,
Modena, 2000, pg. 225, ap. 3-D.
[19] Soto, C. A., La autonoma privada y la buena fe como fundamento de la fuerza obligatoria del contrato, en
Cuaderno de Doctrina N 11. Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal, Buenos Aires, 2000, N 13, pg.
27.
[20] Rodrigues, S., Direito Civil. Dos contratos, 2 ed., vol. III, 8; de Barros Monteiro, W., Curso de Direito Civil,
Rio de Janeiro, 1965, vol. V, pg. 11; da Silva Pereira, C. M., A clusula rebus sic stantibus, en Revista Forense,
vol. 92, dezembro 1942; Campos, F., Direito Civil, Rio de Janeiro, 1956, t III, 216; Bessone, D., Do contrato, Rio
de Janeiro, 1960, 137; de Oliveira, A. J., A clusula rebus sic stantibus atravs dos tempos, Belo Horizonte, 1968;
Gomes Machado, D. R. - de Oliveira Santos Filho, E. V. - Luna dos Santos, F. - Fernandes Cinha e Souza, H. Edson de Godoy, J. - Lins da Rocha, L. - Rgia Nicssio Amorim, L. - Smia de Melo, L. - Sammyer Moura, T. Ferreira Silva, S., Responsabilidade civil e teoria da impreviso, en http://www.-jurinforma.com.br/notas/0223.html
[21] En mayo de 1969 se constituy una Comisin Revisora y Redactora del Cdigo Civil, cuyo primer
Anteproyecto fue publicado en agosto de 1972. Con las observaciones recogidas fue redactado un Nuevo
Anteproyecto, publicado en agosto de 1974. El Poder Ejecutivo lo remiti a la Cmara de Diputados el 10 de junio
de 1975. La Comisin tuvo como Coordinador General al profesor Miguel Reale, y el profesor Agostinho de Arruda
Alvim fue el redactor del rea del Derecho de las obligaciones. La Cmara de Diputados lo aprob en 1984, y el
Senado Federal lo aprob a su vez en 1997, con numerosas enmiendas concentradas en el Derecho de familia. Vuelto
a la Cmara de Diputados, tambin fue aprobado, pero por Resolucin N 01-2000 se encarg al diputado Ricardo
Fiza la confeccin de un relatorio final, con las adecuaciones necesarias para compatibilizar el texto del proyecto
con las alteraciones legales aprobadas durante su tramitacin. Se estima que su aprobacin es inminente. He tomado
estas informaciones del Mensagem N 160 de 1975 del Ministro de Justicia de Brasil, publicado en de Oliveira, J. da Costa Machado, A. C., Novo Cdigo Civil, So Paulo, 1998, pg. XXVII; de Reale, M., Viso geral do Projeto de
Codigo Civil, en http://www.miguelreale.com.br/vgpcc.htm; y de un informe personal que me suministr la
profesora de la Facultade de Direito da Universidade Federal do Rio Grande do Sul, doctora Cludia Lima Marques,
a quien se lo agradezco muy especialmente.
[22] Ver Locr, J. G. La lgislation civile, commerciale et criminelle de la France, Paris, 1827, t XII,pg. 430, N
29; Risola, M. A., Soberana y crisis del contrato en nuestra legislacin civil, 2 ed., Buenos Aires, 1958, pg. 59.
[23] Risola, M. A., Soberana y crisis del contrato en nuestra legislacin civil, 2 ed., Buenos Aires, 1958, pg. 61.
[24] Parada Guzmn, C. - Merino Scheihing, F. - Schmidt Hott, C. - Doyharabal Casse, S., "Proyecto de ley sobre
revisin judicial de los contratos por excesiva onerosidad sobreviniente", en Temas de Derecho, ao V, N 1,
Santiago de Chile, 1990; Drr Segers, J. C., Notas acerca de la teora de la imprevisin, en Revista Chilena de
Derecho, vol. 12, N 2, mayo-agosto de 1988; Rozas Vial, F., La buena fe, cit. por Parada Guzmn et al., ob. cit.
[25] Ver Parada Guzmn, C. - Merino Scheihing, F. - Schmidt Hott, C. - Doyharabal Casse, S., "Proyecto de ley
sobre revisin judicial de los contratos por excesiva onerosidad sobreviniente", en Temas de Derecho, ao V, N 1,
Santiago de Chile, 1990, pgs. 46 y 47.
[26] de la Maza Rivadeneira, L., La teora de la imprevisin, en Revista de Derecho y Jurisprudencia, t XXX,
julio-agosto de 1933, pg. 144; Parada Guzmn et al., ob. cit., pg. 47.
[27] Ver su texto en Ver Parada Guzmn, C. - Merino Scheihing, F. - Schmidt Hott, C. - Doyharabal Casse, S.,
"Proyecto de ley sobre revisin judicial de los contratos por excesiva onerosidad sobreviniente", en Temas de
Derecho, ao V, N 1, Santiago de Chile, 1990, pg. 50.
[28] En l particip el 5 de mayo de 1993, con una exposicin de apoyo al proyecto sobre Doctrina, jurisprudencia y
legislacin argentina.

[29] Estas referencias me fueron suministradas por la profesora de la Universidad de Chile doctora Claudia Schmidt
Hott, y se lo agradezco muy especialmente.
[30] El artculo 1197 del Cdigo Civil argentino dispone que las convenciones hechas en los contratos forman para
las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma.
[31] Menciona a la imprenta, a los corredores y a las bolsas.
[32] Galli, E. V., en Salvat, R. M., Tratado de Derecho civil argentino. Obligaciones en general, 6 ed., Buenos
Aires, 1952, t I, N 165u, pg. 185.
[33] Galli, E. V., en Salvat, R. M., Tratado de Derecho civil argentino. Obligaciones en general, 6 ed., Buenos
Aires, 1952, t I, N 165r, pg. 184. Para el Derecho francs, Demogue, R., Trait des obligations en gnral, Paris,
1925, t VI, 637.
[34] Trigo Represas, F. A., Obligaciones de dinero y depreciacin monetaria, 2 ed., La Plata, 1978, pg. 6.
[35] Ver Aruz Castex, M. - Llambas, J. J., Derecho Civil. Parte general, Buenos Aires, 1953; Borda, G. A., Tratado
de Derecho Civil argentino. Parte general, Buenos Aires, 1953; Alsina Atienza, D., Efecrtos jurdicos de la buena fe
en relacin a las modernas tendencias jurdicas. La apriencia, la imprevisin, el abuso del derecho, Buenos Aires,
1935; Anastasi, L., Las teoras de la imprevisin, de la clusula rebus sic stantibus y de la presuposicin, en J. A.,
t 29, pg. 576; Cardini, E. O., La teora de la imprevisin, Buenos Aires, 1937; Lesin sobreviniente, Buenos Aires,
1961; Carlomagno, A., La teora de la imprevisin y la frustracin en los contratos, Buenos Aires, 1950; Cossio, C.,
La teora de la imprevisin, Buenos Aires, 1961; Fornieles, S., La clusula rebus sic stantibus, en Cuestiones de
Derecho Civil, Buenos Aires, 1944; Galli, E. V., en Salvat, R. M., Tratado de Derecho civil argentino. Obligaciones
en general, 6 ed., Buenos Aires, 1952, t I, N 165c, pg. 188; Len, P. La presuposicin de los actos jurdicos,
Crdoba, 1936; Marienhof, M. S., La teora de la imprevisin y su recepcin en el Derecho Pblico argentino, en
J. A., t 1959-V, pg. 106, Sec. Doctrina; Masnatta, H., El cambio de circunstancias y el contrato, en J. A., t
1959-IV, pg. 27, Sec. Doctrina; Orgaz, A., "El contrato y la doctrina de la imprevisin", en L. L., t 60, pg. 691;
Rezznico, L. M., La fuerza obligatoria del contrato y la teora de la imprevisin, Buenos Aires, 1954; Spota, A. G.,
La teora de la imprevisin contractual y el abuso del derecho, en J. A., t 1953-IV, pg. 30; Tello, R., La teora de
la imprevisin en los contratos de Derecho Pblico, Buenos Aires, 1946.
[36] Texto incorporado al artculo 1198 del Cdigo Civil argentino: [] En los contratos bilaterales conmutativos y
en los bilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin diferida o continuada, si la prestacin a cargo de una de las
partes se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada
podr demandar la resolucin del contrato. El mismo principio se aplicar a los contratos aleatorios cuando la
excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del contrato [...].
[37] Fue redactado por una Comisin honoraria que integramos los profesores Hctor Alegra, Jorge Horacio
Alterini, Mara Josefa Mndez Costa, Julio Csar Rivera, Horacio Roitman y el suscripto; el Proyecto tiene estado
legislativo desde el ao 1999. Puede ser ledo en http://www.alterini.org/fr_civil.htm.
[38] Artculo 1160: Si, en un contrato conmutativo de ejecucin diferida o permanente, la prestacin a cargo de una
de las partes se torna excesivamente onerosa, en trminos que resultan irrazonables o inicuos, por una alteracin
extraordinaria de las circunstancias existentes al tiempo de su celebracin, sobrevenida por causas ajenas a las partes
y al riesgo asumido por la que es afectada, sta tiene derecho a plantear extrajudicialmente, o pedir ante un tribunal,
por accin o como excepcin, la rescisin total o parcial del contrato, o su adecuacin. Igual regla se aplica al tercero
a quien le han sido conferidos derechos, o asignadas obligaciones, resultantes del contrato; y al contrato aleatorio si
la prestacin se torna excesivamente onerosa por causas extraas a su lea propia. Artculo 1161: Si una parte
pretende la rescisin, la otra puede impedirla ofreciendo la adecuacin de las prestaciones. Si una parte pretende la
adecuacin del contrato, la otra puede requerir la rescisin. El tribunal determina la procedencia de la rescisin total
o parcial, o de la adecuacin, tomando en cuenta la ndole del contrato, los motivos o propsitos de carcter
econmico que tuvieron las partes al celebrarlo, y la factibilidad de su cumplimiento. La adecuacin debe procurar el
reajuste equitativo de las prestaciones convenidas. Cuando el tribunal dispone la rescisin parcial o la adecuacin
debe facultar a la parte que no las requiri u ofreci para optar por rescindir totalmente el contrato. La declaracin
rescisoria debe ser formulada en el expediente en el que tramita el proceso, dentro del plazo de quince das.

[39] Arechederra Aranzadi, L. I., La equivalencia de las prestaciones en el Derecho contractual, Madrid, 1978, pg.
52.
[40] Malaurie, Ph. - Ayns, L., Droit Civil. Les obligations, 8me ed., Paris, 1998, N 620, pg. 350.
[41] Sin perjuicio de su inclusin implcita conforme a la regla de buena fe, segn veremos enseguida.
[42] Larroumet, Ch., Droit Civil, t III Les obligations. 1re Partie, Paris, 1986, pg. 369.
[43] Oppetit, B., Ladaptation des contrats internationaux aux changements de circonstances, Paris, 1974, pg. 794;
Picod, Y., Le devoir de loyaut dans lexcution du contrat, Paris, 1989, N 189, pg. 212; Malaurie, Ph. - Ayns, L.,
Droit Civil. Les obligations, 8me ed., Paris, 1998, N 620, pg. 348; Galgano, F., La categoria del contratto alle
soglie del terzo millennio, en Contratto e impresa, ao XVI, N 2, mayo-agosto de 2000, pg. 926.
[44] Le Tourneau, Ph. - Cadiet, L., Droit de la responsabilit et des contrats, Paris, 2000, N 3048, pg. 690. Pacta
sunt servanda siempre que rebus sic stantibus, siempre que las cosas sigan siendo as: Alterini, A. A., La
responsabilidad en la reforma civil, Buenos Aires, 1970, N 19, pg. 20.
[45] Fontaine, M., Les clauses de hardship, amnagement conventionelle de limprevision dans les contrats
internacionaux long term, Paris, 1976, pg. 42, cit. por Ghestin, J. - Billiau, M., El precio en los contratos de larga
duracin, trad. L. Moisset de Espans y R. de Zavala, Buenos Aires, 1990, pg. 183.
[46] Van Houtte, H., The Unidroit Principles of International Commercial Contracts and International Commercial
Arbitration: The Reciprocal Relevance, en Dossiers. International Chamber of Commerce - Institute of International
Business Law and Practice, Unidroit Principles for International Commercial Contracts: A New Lex Mercatoria?,
Paris, 1995, pg. 181, ap. 4-a.
[47] Principles of International Commercial Contracts, Roma, 1994; Principes relatifs aux contrats du commerce
international, Roma, 1994; Principi dei Contratti Commerciali Internazionali, Roma, 1995; Principios sobre los
contratos comerciales internacionales, trad. A. M. Garro, Roma, 1995; Grundregeln der Internationalen
Handelsvertrge (Unidroit Prinzipien), Roma, 1995; Princpios Relativos aos Contratos Comerciais Internacionais,
Lisboa, 2000.
[48] Comentario 2 al artculo 6.2.1.
[49] Ver Prembulo (Propsito de los Principios). En el Comentario 3-b se explica que, ante la vaguedad del
concepto de lex mercatoria, es aconsejable acudir a un conjunto de normas sistemticas y bien definidas como las
que componen los Principios.
[50] Laudo I.C.C. (International Chambre of Commerce) N 8873 (1997). Pero en el caso no se aplic la regulacin
del hardship, ver Bulletin de la Cour Internationale dArbitrage, vol. 2, N 2-2e semestre 1999, pg. 83.
[51] Laudos I.C.C. (International Chambre of Commerce) N 7110 (1995, 1998, 1999), N 7375 (1996), N 8261
(1996), N 8331 (1996), N 9333 (1998): ver Marrella, F. - Glinas, F., Les .Principes dUnidroit relatifs aux
contrats du commerce internationale dans larbitrage de la CCI. Prsentation et lments danalyse, en Chambre de
Commerce Internationale, Bulletin de la Cour Internationale dArbitrage, vol. 2, N 2-2e semestre 1999, pg. 26.
[52] Laudos I.C.C. (International Chambre of Commerce)N 5835 (1996), N 8223 (1998), N 8908 (1998), 9593
(1998): ver Marrella, F. - Glinas, F., Les .Principes dUnidroit relatifs aux contrats du commerce internationale
dans larbitrage de la CCI. Prsentation et lments danalyse, en Chambre de Commerce Internationale, Bulletin de
la Cour Internationale dArbitrage, vol. 2, N 2-2e semestre 1999, pg. 26.
[53] Comission of European Contract Law (Chairman: Professor Ole Land), Principles of European Contract Law,
The Hague/London/Boston, 2000; Bonell, M. J., "Verso un Codice europeo di contratti?", en Europa e Diritto
Privato, Roma, N 1998-1, pg. 171.
[54] Cuando la cuestin quede derivada al tribunal judicial o arbitral, el presupuesto de la doctrina del hardship y sus
consecuencias sern aplicados de acuerdo con los antecedentes legales nacionales, pero ello es por ahora

inevitable, siendo de esperar que emerja progresivamente una cultura legal europea comn: Tallon, D., Harship,
en Hartkamp, A. - Hesselink, M. - Hondius, E. - Joustra, C. - du Perron, E. (Editores), Towards a Euroepan Civil
Code, 2nd ed., The Hague/London/Boston, 1998, pg. 327, ap. 3.2.
[55] Comission of European Contract Law (Chairman: Professor Ole Land), Principles of European Contract Law.
Parts I and II, The Hague/London/Boston, 2000, comentario al art. 6:111, pg. 323.
[56] Gandolfi, G., Pour un Code europen des contrats, en Revue Internationelle de Droit Civil, 1992, pg. 707;
Stein, P., Incontro di Studio su il futuro Codice europeo dei contratti, Milano, 1993; Sacco, R., The System of
European Private Law: Premises for a European Code, en Italian Studies in Law, vol. I, Roma, 1993, pg. 71; de los
Mozos, J. L., Integracin europea. Derecho Comunitario y Derecho comn, en Revista de Derecho Privado,
Madrid, ao 1993, pg. 211; Brizzio, C. R., Anteproyecto de Cdigo Europeo de Contratos. Estudio preliminar, en
L. L., t 1999-C, pg. 985 y en Gaceta Jurdica, Lima, t 65-B, abril de 1999; Teora general del contrato y contratos
predispuestos en el Anteproyecto de Cdigo Europeo de Contratos y en el Proyecto de Cdigo Civil argentino de
1998, en D. J., t 1999-I, pgs. 839 y 921.
[57] Artculo 96. Mora del deudor. 1. El deudor no puede ser considerado en mora: a) si no se ha fijado
consensualmente ninguna fecha final, ni plazo constituido por cierto perodo de das, meses o aos, y el acreedor
omiti intimar previamente al deudor, por escrito, a ejecutar la obligacin fijndole un plazo razonable.
[58] Van Houtte, H, Changed circumstances and pacta sunt servanda, en Gaillard, E., (ed.), Transnational Rules in
International Commerce Arbitration, ICC Publishing, Paris, 1993, pg. 105.
[59] Laudo I.C.C. (International Chambre of Commerce) N 1512 (1971), J.D.I. 1974, pg. 905.
[60] Laudo I.C.C. (International Chambre of Commerce) N 2291 (1975), J.D.I. 1976, pg. 989.
[61] Laudos I.C.C. (International Chambre of Commerce) N 1512 (1971), Yb. Comm. Arb. 1976, pg. 128; N
2404 (1975), J.D.I. 1976, pg. 995; N 6281 (1989), Yb. Comm. Arb. 1990, pg. 96; N 8486 (1996), Bulletin de la
Cour Internationale dArbitrage, vol. 2, N 2-2e semestre 1999, pg. 72.
[62] Van Houtte, H., The Unidroit Principles of International Commercial Contracts and International Commercial
Arbitration: The Reciprocal Relevance, en Dossiers. International Chamber of Commerce - Institute of International
Business Law and Practice, Unidroit Principles for International Commercial Contracts: A New Lex Mercatoria?,
Paris, 1995, pg. 181, ap. 4-e.
[63] El 8 de marzo de 2001 con la participacin, entre otros, de los profesores Sir Roy Goode (Oxford University),
Marcel Fontaine (Catholic University of Louvain, Law School) y Filip de Ly (Faculty of Law, Erasmus University).
Ver http://www.iccwbo.org/-home/conferences/force_majeure/speakers.asp.
[64] XI Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Buenos Aires, Argentina, 1987.
[65] XI Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Buenos Aires, Argentina, 1987.
[66] Las citadas Jornadas Nacionales recomendaron tambin que, al reformarse el artculo 16 del Cdigo Civil
argentino, sea redactado de la siguiente manera: Si el caso no pudiera ser resuelto por las palabras,ni por el espritu
de ley, se tomarn en cuenta su finalidad, la leyes anlogas, los usos y costumbres, los principios generales del
Derecho y preferentemente del sistema jurdico latinoamericano, conforme a las circunstancias del caso ".
[67] Alterini, A. A., La responsabilidad en la reforma civil, Buenos Aires, 1970, N 19, pg. 20.
[68] La referencia al curso natural y ordinario de las cosas resulta del artculo 901 del Cdigo Civil argentino, que
fue inspirado por el artculo 4 del t III, parte 1, del Cdigo de Prusia.
[69] Alterini, A. A., Responsabilidad civil. Lmites de la reparacin civil, 1 ed., Buenos Aires, 1970, N 116, pg.
102.

[70] David, R., Trait lmentaire de droit civil compar: Introduction a ltude des droits trangers et la mthode
comparative, Paris, 1950; Borba Casella, P., Economic Integration and Legal Harmonization, with Special
Reference to Brazil, en Uniform Law Review. Revue de Droit Uniforme, Roma, vol. III, 1998-2/3, pg. 287, N 4.
[71] Gutteridge, H. C., Comparative Law, 2nd ed., Cambridge, 1949, pg. 158.
[72] Tambin concierne al "bien comn de la comunidad de las naciones y, especialmente, de la persona humana":
Limongi Frana, R., La unificacin del Derecho obligacional y contractual latinoamericano, So Paulo, 1976, pg.
41.
[73] Las referencias anteriores fueron tomadas de Brizzio, C. R., Regulacin del contrato en la economa
globalizada, Buenos Aires, 2001, N 30.
[74] Osman, F., Les principes gnraux de la lex mercatoria, Paris, 1992, pg. 12. Referencia tambin tomada de
Brizzio, C. R., Regulacin del contrato en la economa globalizada, Buenos Aires, 2001, N 30.
[75] Cardilli, R., Foglio esplicativo del Seminario Internazionale su La formazione del sistema giuridico
latinoamericano: codici e guiristi (Amalfi, abril de 2001).
[76] Se trata del miedo al cambio. El lamentablemente desaparecido profesor Roberto Lpez Cabana, con cita de
Josserand, expres que es incurrir en culpa retardarse en el pasado y no vivir con su tiempo: el modernismo est
erigido en estado de obligacin jurdica y el misonesmo llega a ser un cuasidelito civil: La atribucin objetiva del
deber de reparar con indemnizacin limitada en la proyectada unificacin de la legislacin civil y comercial, en
Alterini, A. A. - Lpez Cabana, R. M., Cuestiones modernas de responsabilidad civil, Buenos Aires, 1988, pg. 339,
texto a nota 20.
[77] En http://www.miguelreale.com.br/vgpcc.htm.
[78] Una situacin semejante se da en Argentina con ciertas diatribas al Proyecto de Cdigo Civil de 1998; ver
Lpez Cabana, R. M., La responsabilidad civil en la XIII Conferencia Nacional de Abogados, en L. L., t 2000-D,
pg. 960; Alterini, A. A., No a la reforma? No a esta reforma?, en J. A., t 1999-2, pg. 102. Ambos trabajos
pueden ser ledos en http://alterini.org/fr_tonline.htm.
[79] XIII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Buenos Aires, 1991