ADEQUAO SOCIAL E TIPICIDADE

PAULO JOS FREIRE TEOTNIO Coordenador do Curso de Direito da Unifeb - Barretos Professor Universitrio Promotor de Justia de Bebedouro SILVIO HENRIQUE FREIRE TEOTNIO Advogado Consultor Jurdico em Administrao P blica Procurador !unici"al !embro da #AB$Ca%uru-&P

SUMRIO: '( )#*A& +)*,#DU*-,+A&. /( #& P,+)C0P+#& C#)&*+*UC+#)A+& C#,,12A*#&. 3( *1#,+A D# C,+!1. 4( AD15UA67# *0P+CA +!1D+A*A 1 !1D+A*A. 8( A 5U1&*7# D# C#)&1)*+!1)*# D# #91)D+D#. :( A !12;#, P#20*+CA < A P,1=1)67#>?( C#)C2U&7#> )1C1&&+DAD1 D1 AD15UA67# &#C+A2 DA C#)DU*A(

1. NOTAS INTRODUTRIAS:

A @uesto de maior relevAncia "ara a eleio dos ti"os "enais B a im"ortAncia do bem %urdico a ser tutelado( Com efeitoC em sendo a funo do Direito a de "roteger os bens %urdicos selecionados em raDo de "rioridades sociaisC com o ob%etivo de assegurar a "aD socialC sendo o con%unto das normas @ue define os crimesC cominando "enas e estabelecendo os "rinc"ios e normas gerais do Direito Penal( Dentre os bens %urdicos dignos de "roteo da normaC "odemos citar> a vidaC a "ro"riedadeC a liberdadeC o casamentoC a famliaC a EonraC a sa deC enfimC todos os valores im"ortantes "ara sociedade( =ale diDerC assimC @ue no so todos os bens da vida @ue so tutelados "elo Direito PenalC reservando-se a "roteo a"enas aos bens de maior relevo "ara a coletividadeC Ea%a vista @ue o Direito Penal deve ser a ltima ratioC sF incidindo @uando nenEum outro mecanismo %urdico funcionar como elemento de "reveno e de re"resso "ara determinadas condutas( Para com"reenso da matBriaC em "rimeiro "lanoC necessria a eG"osio dos fundamentos constitucionais relativos ao tema( 2ogo a"FsC dentro da teoria do crimeC im"eriosa a distino dos conceitos de fato t"ico e ade@uao t"icaC a rigor com"lementares e no sinHnimos( Dentro da ade@uao t"icaC demais dissoC necessria a distino do @ue se denomina de ade@uao t"ica imediata e ade@uao t"ica mediata( 1m outra esfera de "es@uisaC afigura-se im"rescindvel o estudo e a relevAncia do consentimento do ofendido "ara caracteriDao da ti"icidade(

Dentro do estudo da ti"icidadeC ademaisC entendemos relevante a Infase na necessidade de estabelecimento de "oltica de "revenoC veD @ue a mera re"resso do fato ti"ificado em lei % se demonstrou insuficiente ao combate a criminalidade( Por fimC mais relevante ainda "ara o estudo da ti"icidadeC necessrio voltar os olEos "ara o as"ecto da ade@uao social da conduta em face do fato t"ico( DestarteC cEegamos a definio de @ue a concluso da ti"icidade no B ato sim"lesC mas singularmente com"leGoC "odendo ser identificado como um "rocesso de refleGo e anlise das circunstAncias do caso concretoC @ue sero confrontadas com o fato t"icoC sob a Bgide dos "rinc"ios e fundamentos do Direito PenalC alBm de observados sob o fundamento da cultura e "rGis de determinada sociedadeC "osto @ue o DireitoC em nenEuma Ei"FteseC em @ual@uer dos seus ramosC "ode ser a"artado da realidade social(

2. OS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS CORRELATOS: )o se "ode analisar a ade@uao t"icaC conforme ficou eG"ostoC sem antes "assar os olEos "ara os relevantes "rinc"ios ou fundamentos do Direito Penal( Pois bem( A Constituio 9ederal de 'JKKC denominada de Constituio CidadC adotou o conceito de L1stado Democrtico de DireitoLC @ue est "reconiDado no artigo 'MC da !agna CartaC @ue "reconiDa> LA ,e"ublica 9ederativa do BrasilC formada "ela unio indissol vel dos 1stados e !unic"ios e do Distrito 9ederalC constitui-se em 1stado Democrtico de DiretoL( # modelo adotado im"lica na obrigao do direito "enal guardar obediIncia aos "rinc"ios constitucionaisC res"eitando o 1stado Democrtico de DireitoC sendo "onto central a dignidade EumanaC @ue se encontra obtem"erado no artigo 'MC +++ da C9( 5ual@uer fato t"ico @ue contrariar a dignidade Eumana ser declarada materialmente inconstitucional( Por tal "aradigmaC crime no B sF o @ue est transcrito na legislaoC mas o @ue tambBm colocar em risco os valores fundamentais da sociedade democrtica( # legislador deve se orientar na definio de condutas Eumanas t"icas na relevAncia social do bem a ser "rotegido( #s mais im"ortantes "rinc"ios "enais derivados da dignidade Eumana so a legalidadeC ofensividadeC insignificAnciaC alteridadeC confianaC ade@uao socialC fragmentariedadeC subsidirio e "ro"orcionalidade( &erC desta formaC considerada inconstitucional a norma @ue desatender as regras contidas em tal enunciados "rinci"iolFgicos( # "rinc"io da legalidade est elencado no artigo 8MC NNN+NC da Constituio 9ederalC @ue reDa> L)o E crime sem lei anterior @ue o definaC nem "ena sem "revia cominao legalLC acatando a esse "rinc"ioC surgiu "ara o Direito Penal os "rinc"ios da anterioridade @ue reDa L)o E crime sem lei anteriorL e o da reserva legal @ue diD num breve brocardo %urdico L)ullum crimenC nulla "oena sine "raevia legeL( # "rinci"io da lesividade e da ofensividade reDa @ue no E crime se a conduta no oferecer dano ou "erigo concreto ao bem %urdico tuteladoC sendoC "ortantoC limitador da funo de "unir do 1stado( # "rinci"io da bagatela B conEecido "elo brocardo %urdico Lde minimis non curat "raetorL( # da alteridade ou transcendentalidadeC "or sua veDC diD @ue ninguBm "ode ser "unido "or ter feito mal a si mesmoC sendo eGem"lo a autoleso im"unvelC a menos @ue tenEa "or finalidade fraudar seguro ou isentar da "restao do servio militar(

# "rinci"io da ade@uao social diD @ue se o fato no ferir o sentimento social de %ustia o agente no "ode ser considerado criminoso( # "rinci"io da fragmentariedade "ro"icia @ue o direito "enal sF "ode intervir se o fato for relevante( # "rinci"io da subsidiariedade reDa @ue o direito "enal sF "ode intervir em Lultima ratioLC de"ois de "assar "or todos os outros ramos do direito( # "rinc"io da "ro"orcionalidadeC a seu tem"oC "reconiDa @ue a norma incriminadora deve traDer "roveito O sociedade( 1m raDo dos "rinc"ios elencadosC o ti"o legal assume verdadeira funo seletivaC decidindo sobre o @ue se%a crime e o @ue no se%a(

. TEORIA DO CRIME:

# crime deve ser analisado formalmente "or dois "aradigmas> o fato t"ico e a anti%uricidade ou ilicitude( # 9ato t"ico B todo com"ortamento Eumano Pao ou omissoQC "odendo ser "ositivo ou negativo @ueC em regraC "rovoca um resultado %uridicamente relevanteC veD @ue "revisto "ela lei como infrao "enal( # fato t"ico "ossui @uatro elementosC sendo eles a condutaC o neGo causal o resultado e a ti"icidade( Define-se crimeC desta formaC como um fato %urdico @ue "roduD conse@RIncias no mundo do direitoC estando inserido na es"Bcie dos atos ilcitosC onde B uma categoria es"ecificaC em virtude de determinadas "eculiaridades @ue a"resenta( 1m a"ertada snteseC consoante se de"reende da leitura dos artigos 'M e 'K do CFdigo PenalC crime seria a ao dolosa ou cul"osa "roibida "ela lei "enal Pdescrita em "receito "rimrioQC "assvel de im"osio de sano Pdescrita no "receito secundrio da norma "enal incriminadoraQ( Para caracteriDao de um fato como t"icoC assimC necessria O "rtica de conduta "or "arte do ser EumanaC devendo esta conduta ser ade@uada a um ti"o "enal "reviamente descrito em leiC estando ligada a descrio t"ica "or um neGo de causalidade entre a conduta e o resultado anti%urdico( A sim"les ade@uao do fato aos conceitos formais Pmera descrio "ositivadaQC todaviaC no leva O lFgica conse@RIncia do fato es"ecfico constituir um crimeC "osto @ue devero ser observados as"ectos materiais e analticos( !aterialmenteC o delito B caracteriDado na doutrina como um desvalor da vida socialC um com"ortamento Eumano "erigoso ou lesivo a bens %uridicamente "rotegidos( AssimC dentro do conceito materialC o crime seria a violao de um bem "enalmente "rotegido( Desta formaC no serve um "uro conceito material como critBrio de certeDa "ara a a"licao da lei "enal a uma conduta Eumana( Do "onto de vista analticoC o delito seria consubstanciado "ela con%ugao da conduta Eumana t"ica com a ilicitude do atoC estando a cul"abilidadeC estando a denominada cul"abilidade inserida como "ressu"osto da "ena( 1G"lica-se tal "onto de vistaC em a"ertada snteseC "ela "rF"ria dis"osio legalC "osto @ue o menor de 'K anosC de fatoC "ratica o fato t"icoC sendo a conduta ilcitaC no estando su%eitoC contudoC as sanSes "revistas na legislao "enalC mas na@uelas descritas no 1CA P2ei K(T:J$JTQ( A conduta B t"ica "or@uanto o infratorC menor de 'K anosC @ue ceifa a vida de alguBmC "or FbvioC res"onde a sindicAnciaC mediante re"resentaoC como incurso no art('/'C do CPC sendoC ademaisC ilcitaC em raDo da legislao P1statuto da Criana e AdolescenteQ "rever o fato como ato infracional( AssimC embora t"ica e ilcitaC a conduta do infrator no esta su%eita ao "receito secundrio PsanoQC "revista "ara a

"rtica da infrao descrita no art('/'C "or@uanto no B o adolescente cul"velC o @ue no deiGa d vida "ara a indagao de @ue a cul"abilidade no se insere no conceito de crime( # crimeC sob o as"ecto %urdico formalC a"resenta-se com as caractersticas> fato t"ico e anti%uricidade( # fato t"ico consiste no fato @ue se en@uadra no con%unto de elementos descritivos do delito contido na lei "enal( &o elementos do fato t"ico> a conduta dolosa ou cul"osa. o resultado Psalvo nos crimes de mera condutaQ. o neGo de causalidade entre a conduta e o resultado Psalvo nos crimes de mera conduta e nos formaisQ e a ti"icidade( # fato t"ico se diferencia do fato materialC @ue B o con%unto dos elementos de natureDa ob%etiva descritos "ela norma incriminadora( &o elementos do fato material> A condutaC o neGo causal e o resultado( &em"re lembrando @ue fato t"ico B o com"ortamento Eumano P"ositivo ou negativoQ @ue "rovocaC em regra um resultadoC sendo "revisto "ela lei como infrao "enalC uma veD @ue faltar @ual@uer um dos elementos do fato t"ico a conduta "assa a constituir um indiferente "enalC sendo considerado um fato at"ico( # ti"o "enalC modelo descrito em leiC tem du"la funo> indiciria e de garantia( A funo indiciria faD surgir o indcio de @ue a conduta B ilcita( A funo de garantia> < a decorrente do "rinc"io da reserva legalC "osto @ue o agenteC antes de realiDar um fatoC tem a "ossibilidade de inteirar-se de ser sua ao B "unvel ou no( #s elementos do fato t"ico so> condutaC neGo causalC resultado e ti"icidade( Conduta B toda ao Eumana ou omisso consciente e dirigida a uma finalidade. dolosa ou cul"osa( A "rinc"ioC "une-se a"enas @uando E vontade PdoloQC "orBmC como eGceo Pdesde @ue o legislador eG"ressamente entenda relevante a "unio a ttulo cul"osoC consignando taGativamente nos 1statutos ,e"ressivosC geral ou es"eciaisQC "une-se @uando no E vontadeC mas E negligInciaC im"rudIncia ou im"ercia Pteoria da eGce"cionalidade do crime cul"osoQ( Pondera-se a eGistIncia de casos de ausIncia de condutaC como B o caso da coao fsica absoluta ou fora irresistvel> @uando uma mulEerC "or eGem"loC obriga um EomemC mediante fora ou coao irresistvel Pmira de uma armaQC a "rtica de con%uno carnal com outra mulEerC atribui-se a conduta a mulEer e no ao EomemC raDo "ela @ual se conclui @ue a mulEer "ode "raticar estu"roC ao contrrio do @ue costuma "rofetiDarC sem refleGoC "arte da doutrina( )eGo CausalC "or sua veDC B a relao de causa e efeito entre a conduta e o resultado( 1ste seria a modificao do mundo eGterior causada "ela conduta( A ti"icidade B a corres"ondIncia eGataC a ade@uao "erfeita entre o fato naturalC concreto e a descrio contida na norma "enal incriminadora( 1la seria a con%ugao do fato com a conduta e o resultadoC desde @ue ilcitoC ou se%aC contrrio Os normas %urdicas( *i"icidadeC na lio do Professor A)0BA2 B,U)#C B a conformidade do fato O@uela imagem diretriD traada na leiC B a caracterstica @ue a"resenta o fato @uando realiDa concretamente o ti"o legal( Para ,oberto 2UraC LPara @ue se indague de como "unir B indis"ensvel ter o @ue "unir "ela %usta"osio entre a conduta e a definio legalL( A "alavra ti"oC em seu sentido etimolFgicoC tem o significado de modelo ideal PeGem"lo ou "arAmetroQ @ue re ne determinadas caractersticas essenciaisC servindo de referIncia ou "adro "ara outras( A ti"icidade "enal B a decorrIncia da admissoC entre nFs do "rinc"io da legalidade como fundamental em nosso direito "enalC o @ual estabelece @ue Lno E crime sem lei anterior @ue o definaC no E "ena sem "rBvia cominao legalL( *al "rinc"io eGige @ueC "ara ser a"licada uma sanoC no se%a suficiente a eGistIncia de uma lei incriminadora em sentido vagoC devendo o legisladorC de forma "rBviaC determinadaC inconfundvelC relevanteC "ro"orcional e ade@uadaC na "reviso de delitosC descrever as condutas Ei"otBticas "or meio de ti"os "enais P"receitos "rimriosQ(

Com efeitoC os ti"os referem-se sem"re a condutas EumanasC "ois so elas @ue constituem o seu ob%eto( *rata-se de modelos abstratos de com"ortamentosC os @uaisC em virtude de sua desvalorao ou valorao socialC recebem o tratamento legislativo ade@uado e necessrio( # direito "enal no cria condutas EumanasC mas a"enas as selecionaC atribuindolEes determinado valorC na medida das eGigIncias e das "rticas sociais( A valoriDao de um bem %urdico "rotegidoC considerando-se sem"re um com"ortamento Ei"otBticoC faD com @ue o legisladorC com a viso voltada "ara as causas e conse@RIncias sociaisC descreva uma ao Eumana dirigida no sentido como t"icaC de modo a "reservar ou realiDar um bem %urdico( AssimC as aSes @ue no encontram ade@uao a ti"os delitivos so irrelevante "enaisC so fatos ou condutas at"icas( *al eG"lica a raDo "ela @ual os ti"os so descritivosC como Vmatar alguBmW Part('/' do CPQC e no "roibitivosC como Vno matarsW Pdas 1scriturasQC "osto @ue sF as condutas Eumanas @ue se ade@uarem ao modelo legal descrito em lei B @ue sero "assveis de "unioC o @ueC "or certoC no seria "ossvel no caso da descrio "roibitiva( ,eleva anotarC "or sua "ertinInciaC @ue o ti"o no se confunde com a ti"icidade "enalC "osto @ue o "rimeiro B estgio im"rescindvelC "elo "rinc"io da legalidadeC "ara o segundoC sendo o ti"o abstratoC en@uanto a ti"icidade B concreta( AssimC somente "oderemos ter a ti"icidade @uando a conduta Eumana estiver "reviamente "revista como infrao em um determinado ti"o "enal( 1m snteseC o ti"o B a "revisoC a ti"icidadeC "or sua veDC realiDao do ti"o "or uma conduta Eumana( A condutaC desta formaC sF ser considerada t"ica @uando se verificar @ue todos os elementos do ti"o se en@uadram em determinado com"ortamento Eumano( A ti"icidade "ode ser conceituada como a corres"ondIncia do com"ortamento Eumano ao ti"o( )o ocorrendo a ade@uao do com"ortamento a todos os elementos do ti"oC a conduta Eumana ser considerada at"ica( &egundo !UX#Y C#)D1> LA ti"icidade B a ade@uao de um fato cometido O descrio @ue desse fato tenEa feito a lei "enal( Por im"erativo do "rinc"io da legalidadeC em sua vertente do nullum crimen sine legeC somente os fatos ti"ificados na lei "enal como delitos "odem ser considerados como taisL( Por sua veDC ;ans-;einricE J1&C;1CZC assevera @ue Lo conte do do in%usto de toda classe de delito toma cor"o no ti"oC "ara @ue um fato se%a anti%urdico "enalmente E de corres"onder aos elementos de um ti"o legal( 1sta corres"ondIncia se cEama ti"icidade P*atbestandsm[ssigZeitQL ( +m"rescindvel B @ue se%am "ostas em confronto e cote%o as caractersticas abstratas enunciativas no modelo legal com as caractersticas ocorrentes no "lano concreto( &e o fato concreto sob eGame re"roduDir com eGatido e fidelidade a imagem abstrata contida no ti"oC alcanada estar a ade@uao t"ica( # ti"oC "ara caracteriDao como fato ti"icamente relevanteC eGige elementos ob%etivosC normativos e sub%etivos( #s elementos ob%etivos do ti"o so a@ueles destinados O "ura descrio da conduta %uridicamente relevanteC com"ondo-se invariavelmente de um verbo Pverbo n cleo do ti"oC @ue ser o centro de toda a descrio delitivaQC em regra transitivoC incom"leto em sua significaoC @ue necessita de um com"lementoC um ob%eto direto ou indireto "ara a "erfeita eG"resso de sua atividade( &o eGem"losC os verbos> matar no Eomicdio e subtrair no furtoC @ue so com"lementados "elas circunstAncias de tem"oC meio ou modo de eGecuoC alBm de eventuais caractersticas es"eciais dos su%eitos( #s elementos normativos so a@ueles @ue atribuem um sentidoC um valor O aoC aos su%eitos do delitoC ou Os circunstAncias de tem"oC lugarC modo ou meio de eGecuo( 1les no se confundem com os elementos ob%etivos "or necessitarem de um "rofundo %uDo de valorao %urdico-"enal(

A cul"aC em sentido estritoC B um elemento normativoC "ois "ara a com"reenso de um ato como negligenteC im"rudente ou im"eritoC o intBr"rete deve realiDar um %uDo de valoraoC no sendo suficiente a sim"les verificao do fato( Cul"a B a inobservAncia do dever ob%etivo de cuidadoC manifestada numa conduta "rodutora de um resultado indese%adoC ob%etivamente "revisvel( )o crime cul"osoC ao contrrio do dolosoC no E uma conduta dirigida a um fim ilcitoC na cul"a E uma conduta @ueC de fatoC foi mal direcionada( < a falta de cuidado do agenteC numa situao em @ue ele "oderia "rever o resultadoC @ue ele no dese%aC nem aceita como "rovvel Pdolo eventualQC e Os veDes nem "revIC mas @ueC com seu com"ortamentoC "roduD o resultado @ueC com maior ateno e cautelaC "oderia ser evitado( A omisso tambBm B um elemento normativo do ti"oC veD @ueC "ara a sua ti"ificaoC E a necessidade de um %uDo de valorC de subsuno do fato concreto Os Ei"Fteses abstratamente "revistas em lei( A relevAncia "enal da omisso de"ende de um substrato "uramente normativo( A omisso "ode ser de duas es"Bcies> sim"les ou "rF"ria. @ualificada ou im"rF"ria( &im"les B a@uela eG"ressamente "revista "elo ti"o "enal da "arte es"ecial do CFdigo PenalC sendo o maior eGem"lo a omisso de socorro Part( '38 do CPQ( A omisso dita im"rF"ria Pou @ualificadaQC B a@uela "revista "ela norma de ade@uao de subordinao mediata "revista "ela "arte geral do CP Part( '3C "argrafo /MQC "odendo se ade@uar a vrios dos ti"os "revistos na "arte es"ecialC comoC verbi gratiaC o Eomicdio e as lesSes cor"orais( &F ser "ossvelC nestes casosC falar em omisso relevante "ara configurao de um delito @uando "resentes dois re@uisitos> o dever e a "ossibilidade de agir "ara evitar o resultado( )os crimes omissivos "rF"riosC contrariamenteC a "rF"ria descrio im"Se ao su%eito a obrigao de uma ao "ositivaC "osto @ueC se deiGar de agirC estar configurada a infrao "enal( )os crimes omissivos im"rF"riosC em regraC a sim"les omisso no constitui crimeC sendo im"rescindvel a considerao da eGistIncia do dever de agir e da relevAncia da omisso do deverC considerando-se as Ei"Fteses do art('3C \ /MC do 1statuto ,e"ressivo( A mera ao ou omisso do agenteC em @ual@uer casoC "or si sFC no gera a ti"icidade do fatoC "osto @ue a conduta deve estar acom"anEada do dolo ou da cul"a( AssimC "ara a configurao dos ti"os "enais no basta a verificao dos elementos ob%etivos e normativosC sendo indis"ensvel a observao da eGistIncia do elemento sub%etivo Pdolo ou cul"aQ( )o dolo P"resumvel do conteGto das circunstAncias do caso concretoQC necessria a verificao da inteno com @ue atuou o agenteC o sentido em"reendido ao com"ortamento( A verificao do dolo se faD d no momento de subsuno do com"ortamento ao modelo legal Pti"oQC sendo relevante "ara o %uDo de ti"icidade de dado com"ortamento Eumano( Dolo B a vontade consciente do agente de realiDao dos elementos ob%etivos do ti"o( )ele se re nem o elemento volitivo com o intelectivo( < o @uerer a realiDao do eventoC dirigindo-se o com"ortamento nesse sentidoC @ue B contrrio O funo socialmente relevante "rotegida "ela lei "enal( )o se "ode conferir ao doloC todaviaC um "uro sentido naturalC des"rovido de @ual@uer valoraoC "osto @ue nada mais B @ue a vontade consciente de realiDao da "arte ob%etiva do ti"o "enalC @ue demonstraC valorativamenteC des"reDo "elo "aradigma legal socialmente relevante( Como ficou eG"ostoC o dolo B com"osto "or dois elementos> o intelectivo e o volitivo( # "rimeiro seria o conEecimento do agente das circunstAncias caracteriDadoras do ti"o "enal eC em conse@RInciaC do valor tutelado "ela normaC en@uanto @ue o volitivo significa a vontade de realiDar o ti"oC em funo de um desvalor social(

!. ADEQUAO TPICA IMEDIATA E MEDIATA:

Por todo o eG"ostoC a ade@uao t"ica consiste em subsumir a conduta no ti"o "enal( )o basta @ue o fato se%a dotado de ilicitudeC B necessrio @ue ele se a%uste em uma norma "enal incriminadora( ; duas formas de ade@uao t"ica> a de subordinao imediata e a de subordinao mediataC "or eGtenso ou am"liada( )a "rimeiraC o fato se en@uadra no modelo legal imediatamenteC sem ter a necessidade de @ual@uer outra dis"osio( )a mediata a subsuno do fato com a norma "enal incriminadora no ocorreC imediatamenteC dessa forma B necessrio o concurso de outra dis"osioC comoC "or eGem"loC B o caso do VconatusW PtentativaQC "osto @ue a ade@uao da conduta ao ti"o no se satisfaD com a "reviso da norma "enal incriminadora da "arte es"ecialC sendo necessria a integrao de norma "revista na "arte geral( )o caso em eGem"loC a norma do artC'4C inciso ++C do CP( Com a evoluo dos conceitosC ao ti"o "enal foi agregado o conceito de im"utao ob%etiva Pdimenso normativa do ti"oQC "osto @ue sF B "enalmente im"utvel a conduta @ue cria ou incrementa um risco "roibidoC ao mesmo tem"o em @ue sF B im"utvel ao agente o resultado @ue B decorrIncia direta desse risco( Para @ue Ea%a res"onsabilidade "enalC "or tal raDoC no basta a sim"les "rovocao ob%etiva de um resultado A ti"icidade "enalC de outro ladoC no B to-somente formalC mas tambBm material e normativa( A "rovocao do resultadoC assimC B distinta da im"utao( A "rovocao B formalC ob%etivaC insere-se no mundo fticoC en@uanto @ue a im"utao "ertence ao mundo aGiolFgico( A im"utao B normativaC de"endendo de %uDo de valor(( &o elesC "or conclusoC conceitos com"lementaresC "osto @ueC de"ois de com"rovada a "rovocao de um resultadoC B @ue se vai avaliar aGiologicamente a im"utao( )em tudo @ue foi "rovocado "ode ser im"utado ao agente(

". A QUESTO DO CONSENTIMENTO DO OFENDIDO:

5uesto @ue se coloca na ordem do diaC "rinci"almente @uando se estuda a ade@uao social das condutasC B a do consentimentoC acordo ou a@uiescIncia do ofendido @uando da considerao da ti"icidadeC "osto @ue "ode constituir em causa de %ustificao "ara eGcluso da incidIncia do ti"o( Conforme "reconiDa a doutrinaC a a@uiescIncia ocorrer @uando gerar ati"icidadeC @uando afetar a ti"icidade ob%etiva( # consentimento ocorrer @uando Eouver uma causa de %ustificao( AssimC Eavendo consentimento "or "arte do titular do bem ou interesse %uridicamente "rotegidoC a conduta ser at"ica e no Eaver crime( Parte da doutrina assinala @ue o consentimento do ofendido eGcluiria a"enas a anti%uridicidade( #utraC todaviaC "ondera @ue "oderC tambBmC constituir-se em uma causa de ati"icidade(

# consentimento do titular do bem ou direito %uridicamente "rotegidoC "orBmC sF levar a uma causa de eGcluso da anti%uridicidade se a@uele @ue a@uiesce for o nico titular do bem ou interesse %uridicamente "rotegidoC sendo necessrio tambBm @ue o titular "ossa dis"or deste bem ou interesse( A doutrina dominante admite @ue E uma conduta t"ica nos delitos contra a integridade fsicaC @ue necessita de uma causa de %ustificao( Para esta doutrina a nica diferena entre leso consentida e a autoleso est na ti"icidade( A "rimeira ser t"icaC deiGando a"enas de ser anti%urdica. % a segunda ser at"ica(

#. A MELHOR POLTICA A PREVENO:

)o mundo atualC a lFgica criminal "revenida deve su"erar e anteceder a esfera "enal re"ressiva( As atividades sociais emergentesC com efeitoC criaram novas formas de criminalidadeC traDendo a tona novos LdelitosL Pou seriam delitos no a"urados]QC raDo "ela @ual se evidencia @ue o sistema legal carece de uma "oltica "enal inclusiva e de uma "oltica de "reveno crescenteC @ue "ermita melEor cam"o de trabalEo "ara a "olcia e efetividade "ara a Justia( As estatsticasC ao contrrio do @ue se "oderia imaginarC a"ontam @ue os indivduos ditos ^normais^ so os @ue cada veD mais delin@Rem( A criminalidade econHmicofinanceiraC a de funcionrios e "rofissionaisC a %uvenilC dentre outrasC confirmam esta evidIncia( ;o%eC lamentavelmenteC todos so "assveis de cometer crimes Pou ser @ue ficou mais fcil evidenciar @ue as camadas mais abastadas cometem crimesQ( A lFgica criminalC "or tal raDoC deve estar vinculada ao crescimento e ao desenvolvimento sociaisC "ara @ue "ossa ter res"ostas institucionais a altura das infraSes e dos seus "rovveis autoresC se%am ricosC "obresC governantesC desem"regadosC em"resrios etc( # eGaurimento da ca"acidade de investimentos e o "Bssimo gerenciamento das verbas " blicas "or "arte do governoC tIm feito com @ue o legisladorC "reocu"ado em dar satisfao demagFgica O sociedadeC venEa a "rever ti"os "enais e es"Bcies de re"rimenda de "rivao da liberdade no condiDentes com a realidade e com a "reveno dos crimesC elaborando um con%unto de normas %urdicas @ue tIm sido nomeadas como Lterrorismo re"ressivoL( Dentre elasC "odemos destacar a 2ei dos Crimes ;ediondosC 2ei nM KT?/C de /8 de %ulEo de 'JJTC a 2ei de Combate ao Crime #rganiDadoC 2ei nM JT34C de 3 de maio de 'JJ8C @ue "robe a concesso de liberdade "rovisFria com ou sem fianaC sendo tambBm o caso da 2ei nM K'3?C de /? de novembro de 'JJTC artigo /MC +++C @ue "une com "ena de deteno> LPa@ueleQ @ue deiGar de recolEerC no "raDo legalC valor de tributo ou de contribuio socialC

descontado ou cobradoC na @ualidade de su%eito "assivo da obrigao e @ue deveria recolEer aos cofres " blicos(L 1ssas legislaSesC caracteriDadas como absolutistasC se es@uecem da finalidade da "enaC no dando res"osta a @ual@uer dos "roblemas da criminalidadeC mormente o da "reveno( AssimC vivemos no Brasil um "rocesso de tBcnica legislativa e@uivocadaC com evidente viBs demagFgicoC @ue no leva em considerao fenHmeno "enal de su"rema im"ortAnciaC @ual se%aC a da considerao da "revenoC em nome de uma "retensa segurana e de uma "aD falaciosa( *al tBcnica e@uivocada leva a "reviso de ti"os anHmalosC viciados em sua origemC difceis de en@uadramentoC contrrios a raDo Eumana e ao sentimento socialC o @ualC a"esar de clamar "or JustiaC no clama "or "erversoC mas sim "or efetividadeC @ue diD res"eito muito mais O %ustia do @ue o conte do da normaC no sendoC "oisC um defeito de ti"ificaoC mas sim de im"unidade "elas maDelas do sistema criminal(

$. CONCLUSO: NECESSIDADE DE ADEQUAO SOCIAL DA CONDUTA>

Desse conteGtoC surge a teoria da ade@uao social da ao ou da condutaC @ue veio a a"rimorar o sistema da ti"icidadeC levando-se em considerao as bases e os "arAmetros sociais estabelecidos( Com efeitoC a nossa cultura "ositivistaC decorrente da idBia Eerdada dos "ortugueses de @ue tudo deveria estar descrito na leiC na esfera do Direito CriminalC trouGe a necessidade de ade@uar a ti"ificao dos crimes Pmodelo descrito em leiQ com os costumes socialmente aceitosC de modo a no "ermitir o estabelecimento de "aradigmas in%ustos( A idBia B sim"lesC "osto @ue no se deve "unir alguBm "or um fatoC mesmo @ue descrito em leiC se a conduta "raticada B aceita ou tolerada "ela sociedade( AssimC mesmo @ue ti"ificada "ela lei como conduta criminosaC o su%eito @ue a "raticou no merece "unioC veD @ue a sua conduta B aceita e tolerada no ambiente social em @ue convive( &e B aceita ou toleradaC desta formaC a conduta no B vista como infrao "or "arte da maioria da "o"ulaoC no sendo de nenEum "roveito a im"osio de sanoC tanto do "onto de vista da "reveno como da re"rovao( A "osio doutrinria @ue defende a ade@uao social dos ti"os descritos nos CFdigos Penais derivou da "osio de ;ans _elDelC "rimeiro "enalista a "erceber a im"ossibilidade de se considerar delituosa uma conduta aceita ou tolerada "ela sociedadeC mesmo @ue se en@uadre em uma descrio t"ica(

PreconiDava o doutrinador @ueC se um com"ortamentoC em determinadas circunstAnciasC B aceitvel "ara a sociedadeC sendo "rtica comum O determinada coletividadeC no caberia @ual@uer es"Bcie de sentido de re"rovao socialC motivo "elo @ualC mesmo @ue descrito como infrao "enalC tal com"ortamento no "oderia constituir em crime @ue gerasse obrigao de "unio( A teoria da ade@uao social surgiu como um "rinc"io geral de inter"retao dos ti"os "enais( AtravBs deleC no so consideradas t"icas as condutas @ue se movem "or com"leto dentro do marco de ordem social normal da vidaC "or serem consideradas socialmente tolerveis( # "rinc"io da ade@uao socialC entoC eGcluiC desde logoC a conduta do su%eito como ade@uada ao modelo legalC retirando sua re"rovao do Ambito de incidIncia do ti"oC situando-a entre os com"ortamentos at"icosC ou se%aC como com"ortamentos normalmente toleradosC @ue no constituem crimesC a"esar de descritos como tal( #s eGem"los mais corri@ueiros e ntidos da a"licao deste "rinc"io esto nos cam"eonatos de Vvale tudoWC no Ebito de se furar as orelEas das meninas e da circunciso dos meninosC em @ue o su"osto crime de Lleso cor"oralL no se a"licaC no sendo "assvel de "unio( A ti"icidade material destas aSes B afastada "or goDarem de uma aceitao da sociedadeC ressalvados os limites da normalidade( # "rinc"ioC desta formaC B de suma im"ortAncia na atualiDao e reciclagem legislativaC "osto "ermitir @ue as normas se%am ade@uadas O realidade econHmico-social em constante transformaoC de modo a afastar a a"licao de "enas in%ustasC dandoC ao mesmo tem"oC res"osta "enal condiDente com os anseios da sociedade(

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