Monografia - Final

8
INTRODUO
A Lei n 10.826, de 22 de dezembro de 2003, batizada de Estatuto do
Desarmamento, publicada em 23 de dezembro de 2003, veio com o propsito de diminuir a
quantidade de crimes violentos por arma de fogo (homicdios, latrocnios, roubos etc). Ela
traz em seu bojo a tipificao de crimes denominados pela doutrina de crimes de mera
conduta, de simples atividade ou crimes de perigo.
O legislador optou por punir a simples conduta do agente, mesmo que essa no
cause dano ao bem jurdico tutelado, qual seja, a incolumidade pblica.
Na Lei anterior, a de n 9.437, de 1997, o porte ilegal de acessrios e munies no
eram objetos descritos na redao legal. A atual lei torna tpica o porte e posse de acessrios
e munies.
Punindo apenas as chamadas infraes de perigo, a doutrina e jurisprudncia
embatem uma discusso sobre que tipo de perigo poderia ser punido, e ainda, se
necessrio que o agente ao praticar essa conduta colocasse realmente em risco o bem
jurdico tutelado a vida - pelo simples fato de exercitar a conduta sem a real exposio de
perigo ao bem jurdico j se caracterizaria o crime.
Hoje, a doutrina e jurisprudncia majoritria ratificam pela tipicidade da conduta,
com base na teoria moderna do Direito Penal que se utiliza dos princpios da lesividade e
ofensividade, demonstrando um efetivo perigo ao bem jurdico tutelado, punindo a conduta.
O que vemos, entretanto, que a cada 32 horas, no Brasil, temos um policial
executado por arma de fogo
1
.
A ausncia de uma poltica de segurana eficaz se torna ntida nos atuais
noticirios:
1
http://tools.folha.com.br/print?url=http%3A%2F%2Fwww1.folha.uol.com.br%2Fcotidiano
%2F1178051-brasil-tem-um-policial-assassinado-a-cada-32-horas.shtml&site=emcimadahora
9
"A mais alta esfera do Poder Judicirio, representada por cinco tribunais
superiores, tem em Braslia mais seguranas e vigilantes que a Polcia
Federal consegue manter nas fronteiras do pas. Nos 15,7 mil quilmetros
limtrofes, a PF tenta combater a passagem de armas e drogas, alm de
frear o contrabando, com um grupo que varia entre 900 e mil agentes. Nos
tribunais, um batalho de 1.211 vigilantes e seguranas cumpre uma misso
bem menos engenhosa: garantir a proteo de 93 ministros e o controle do
entra-e-sai nos prdios do Supremo Tribunal Federal (STF), do Superior
Tribunal de Justia (STJ), do Tribunal Superior Eleitoral (TSE), do Tribunal
Superior do Trabalho (TST) e do Superior Tribunal Militar (STM).
2
Verifica-se, ao longo da pesquisa, que o discurso desarmamentista atua nos
homicdios eventuais por desavenas com de arma de fogo, omitindo o crescimento da
criminalidade dos outros tipos penais.
A viso de violncia que os defensores do desarmamento tm so muito restritas
ao quadro da realidade, a criminalidade vai muito alm desses nmeros estabelecidos. A
populao est acuada, presa em suas residncias, protegida por cercas eltricas, grades e
alarmes e os criminosos soltos nas ruas, impondo medo e amamentando geometricamente
o nmero de latrocnios e roubos, que antes eram registrados apenas nos grandes centros e
hoje nas cidades do interior dos estados.
Sendo assim, essa monografia tem como objetivo demonstrar e analisar os
argumentos utilizados nos Tribunais Superiores sobre a posse o porte de munio, seja ela
de uso permitido ou restrito e se a sua penalizao muito rigorosa, comparando com
outros crimes que afetam diretamente o bem jurdico.
Este trabalho encontra-se estruturado em quatro captulos, seguidos da concluso.
Trata-se de um estudo baseado em fatos decididos no Supremo Tribunal Federal (STF) e
Superior Tribunal de Justia (STJ), em pesquisas bibliogrficas e documentais.
A monografia abordar alguns aspectos tcnicos-jurdicos, procurando explicitar a
real eficcia desta lei ou a ineficincia, mesmo que em parte, e uma possvel flexibilizao
dos rigores legais.
Para colocar em prtica o estudo, que tem como base pesquisa bibliogrfica e o
mtodo dedutivo, no primeiro captulo d-se uma ateno aos fatores histricos que
2
http://www.ipea.gov.br/portal/index.php?
option=com_content&view=article&id=10851&catid=159&temid=75. Roberto Maltchik. 09/10/2011.
10
permeiam o desarmamento, a origem do Estatuto do Desarmamento, o bem jurdico
tutelado, os princpios do Direito Penal e Constitucional, conceitos sobre crime, segurana
pblica.
No segundo captulo o tema abordado envolve o conceito de arma, munio e
acessrios. Tambm descreve a diferena entre posse, porte e manter guarda. Por fim,
demonstra-se a diferena entre munio de uso permitido e restrito.
No terceiro captulo se trabalha as posies sobre porte e posse de munio nos
Tribunais Superiores. H algumas ementas do STF e STJ, demonstrando que a deciso se
a porte de munio crime tpico ou atpico no unssona,
Nas consideraes finais, far-se- um breve apanhado do contedo desenvolvido
ao longo do texto para, ao final, tentar esclarecer a melhor maneira de utilizar-se dos
argumentos tratados ao longo dessa monografia.
11
1 ESTATUTO DO DESARMAMENTO
A Lei n 10.826, de 22 de dezembro de 2003, dispe sobre registro, posse e
comercializao de armas de fogo e munio, sobre o Sistema Nacional de Armas Sinarm,
define crimes e d outras providncias
3
, uma norma federal regulada pelo Decreto 5.123,
de 1 de julho e 2004. Esta carta legal trouxe significativas mudanas em relao s leis
anteriores que regulavam a posse e comercializao de armamento, acessrios e munies,
trazendo em seu bojo uma clara inteno de desarmar a populao e tornar mais restrita a
forma de aquisio, comercializao e fiscalizao de armas. E tambm houve o propsito
social, com o intuito de diminuir a quantidade de crimes violentos em que h utilizao de
arma de fogo (homicdios, roubos e latrocnio).
A palavra Estatuto derivada do latim statutum, de satuere (estabelecer, constituir,
fundar), em sentido amplo, entende-se a lei ou regulamento, em que se fixam os princpios
institucionais ou orgnicos de uma coletividade ou corporao, pblica ou particular.
4
Pode
ser entendida tambm como um conjunto de normas concernentes a pessoas de uma
mesma categoria ou compreendida na mesma situao
5
. Nesse entendimento, o controle
do registro, posse e comercializao de armas de fogo e munio, e tambm dos cidados
que obtiveram tais direitos pelo SNARM. Os "Estatutos possuem alcance mais restrito que
os denominados "Cdigos, estes com contedo mais amplo.
Antes de sua promulgao, ONGs como "Viva Rio, "Brasil sem Armas, o nstituto
"Sou da Paz apoiadas principalmente pela Rede Globo, entraram em debates em canais de
rdio e televiso sobre o desarmamento. E, no dia 23 de outubro de 2005, toda a populao
foi s urnas participar do primeiro Referendo Popular no Brasil, no qual colocou em votao
o artigo 35 do Estatuto, que determinava que a proibio do comrcio de armas e munies
para civis seria decidida pela populao brasileira.
3
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2003/L10.826compilado.htm
4
De Plcido e Silva. Vocabulrio Jurdico Conciso p. 324.
5
Srgio Srvulo da Cunha. Dicionrio Co!"ac#o do Dir$i#o. p. 123
12
Consumindo cerca de R$ 200.000.000,00 de dinheiro pblico, o referendo teve um
resultado negativo para aqueles que defendem um maior controle sobre as armas de fogo:
64% da populao disse no proibio da venda de armas enquanto 36% disse sim.
6
No que tange a devoluo de armas com e sem registro, mediante uma oferta
governamental de R$ 100,00 para qualquer arma devolvida, o resultado foi de cerca de 360
mil armas devolvidas em todo o Brasil, num universo aproximado de 17.000.000 de armas
em poder da populao
7
.
Os tipos penais descritos no Estatuto do Desarmamento so norma penal em
branco, complementados pelo Decreto n 5.123/2004.
A seguir, estuda-se os temas pertinentes que abarcam o Estatuto, assim como a
posse e porte de munio luz dos Princpios Penais Constitucionais.
11 %ROTEO & VIDA
O presente Estatuto foi apresentado pelo at ento Presidente Luiz ncio Lula da
Silva em 2003, como uma verdadeira mudana de rumo para os trgicos nmeros que
refletem a violncia armada. Assim ele disse:
"Esse simbolismo expressa a vontade unnime da sociedade brasileira de
cortar a espiral de violncia que nos inquieta e nos constrange perante a
humanidade e a civilizao. [...] Nada mais urgente diante da violncia do
que construir a paz. E nada mais eficiente, para evitar a violncia, do que
fortalecer a paz.
[...]
Preservar a integridade fsica de todos os seus cidados a primeira
obrigao de um Estado democrtico. Sem o direito vida todos os outros
direitos humanos se dissipam e perdem sentido. Reafirmar a prerrogativa da
paz como instrumento de construo social o sentido profundo deste
Estatuto do Desarmamento que estamos promulgando hoje. Ele representa
o desfecho de um enorme esforo poltico realizado pelas duas casas do
Congresso Nacional, que trabalharam incessantemente para que sua
tramitao fosse rpida e consensual. " (grifo nosso)
8
6
Gilberto Thums. Es#a#u#o do D$sar!a!$n#o 'ron#$iras $n#r$ racionalidad$ $ ra(oabilidad$
7
Ibiden
8
http://www.estadao.com.br/arquivo/cidades/2003/not20031222p10741.htm
13
A proteo vida descrita no caput do artigo 5 da Constituio da Federativa
do Brasil de 1988:
"Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes: [...]
9
Nas lies de Pedro Lenza, esse direito fundamental:
"[...] abrange tanto o direito de no ser morto, privado da vida, portanto o
direito de continuar vivo, como tambm o direito de ter uma vida diga. Em
decorrncia [...] encontramos a proibio de pena de morte [...]. Por fim, o
segundo desdobramento [...] o direito a uma vida digna, garantindo as
necessidades vitais bsicas do ser humano e proibindo qualquer tratamento
indigno [...].
10
Complementando com os ensinamentos de Jos Afonso da Silva:
" mais um processo (processo vital), que se instaura com a concepo (ou
germinao vegetal), transforma-se, progride, mantendo sua identidade, at
que muda a qualidade, deixando ento, de ser vida para ser morte. Tudo
que interfere em prejuzo deste fluir espontneo e incessante contraria a
vida.
11
Como parte do conceito do direito fundamental acima descrito, utiliza-se as
palavras de Rogrio Greco para conceituar a dignidade da pessoa humana, entendida essa
como:
"[...] uma qualidade que integra a prpria condio humana, sendo,
em muitas situaes, considerado, ainda como irrenuncivel e
inalienvel. algo inerente ao ser humano, um valor que no pode
ser suprimido, em virtude da sua prpria natureza. [...] serve como
princpio reitor de muitos outros, tal como ocorre com o princpio da
individualizao da pena, da responsabilidade pessoal, da
culpabilidade, da proporcionalidade etc., que nele buscam seu
fundamento de validade. [...] a dignidade da pessoa humana dever
ser entendida como norma de hierarquia superior, destinada a
9
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm
10
Pedro Lenza. Dir$i#o Cons#i#ucional Es)u$!a#i(ado. p. 595.
11
Jos Afonso da Silva. Curso d$ Dir$i#o Cons#i#ucional %osi#i*o. p. 197.
14
orientar todo o sistema no que diz respeito criao legislativa, bem
como aferir a validade das normas que lhe so inferiores.
12
Jos A. da Silva, na mesma esteira, narra que A dignidade da pessoa humana
um valor supremo que atrai o contedo de todos os direitos fundamentais do homem, desde
o direito vida.
13
Assim como o direito a vida, a Constituio Federal de 1988 adota expressamente
o princpio da dignidade da pessoa humana, concedendo um status normativo:
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel
dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado
Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
- a soberania;
- a cidadania
III + a di,nidad$ da "$ssoa -u!ana; (grifo nosso)
V - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
V - o pluralismo poltico.
14
A princpio, temos que verificar o poder de transformao da sociedade que a lei
possui, ou seja, a modificao de uma sociedade frente eficcia de uma norma.
Para o jurista italiano BOBBO, h trs critrios de valorao da norma jurdica,
independentes uma das outras, quais sejam, a justia, a validade e a efic!cia.
15
No que tange .us#i/a, o jurista diz que "O problema da justia o problema da
correspondncia ou no da norma aos valores ltimos finais que inspiram um determinado
ordenamento jurdico. [...] O problema se uma norma justa ou no um aspecto de
contraste entre mundo ideal e mundo real, entre o que deve ser e o que : norma justa
aquela que deve ser; norma injusta aquela que no deveria ser. Pensar sobre o problema
da justia ou no de uma norma equivale a pensar sobre o problema da correspondncia
entre o que real ou o que ideal. Em relao ao Estatuto do Desarmamento, o ideal seria
que a norma atingisse a populao em geral, restringindo totalmente o acesso s armas,
munies e acessrios, e apenas os declarados em lei seriam aptos a portar tais artefatos.
12
Rogrio Greco.Dir$i#o %$nal do E)uilbrio. U!a *is0o !ini!alis#a do Dir$i#o %$nal. p. 69-71.
13
Curso d$ Dir$i#o Cons#i#ucional %osi#i*o. p. 105.
14
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm
15
Norberto Bobbio. T$oria da Nor!a Jurdica. p. 45-48.
15
O real que a norma em comento atinge algumas pessoas que utilizam a arma para defesa
pessoal e patrimonial, escondidas nos armrios, criados mudos e porta-luvas dos carros. O
crime continua a utilizar o seu principal instrumento oriundo de pases que fazem fronteira.
Em relao *alidad$, o nobre jurista explana que "o problema da validade o
problema da existncia da regra enquanto tal, independentemente do juzo de valor, sobre
ela ser justo ou no. Enquanto o problema da justia se resolve com um juzo, o problema
da validade se resolve com um juzo de fato, isto , trata-se de constatar uma regra jurdica
existe ou no, ou melhor, se tal regra assim determinada uma regra jurdica. Validade de
uma norma jurdica equivale existncia desta norma como regra jurdica. [...] para decidir
se uma norma vlida [...] necessrio realizar trs operaes: 1) averiguar se a
autoridade de quem ele emanou tinha o poder legtimo para emanar as normas jurdicas [...]
2) verificar se no foi ab-rogada [...] 3) verificar se no incompatvel com outras normas do
sistema.
Seguindo o entendimento, o autor Gilberto Thums explana que " Estatuto do
Desarmamento ao nivelar a muni#o, considerada isoladamente, com a arma de fogo,
cometeu um dos maiores equ$vocos jur$dicos, t$picos de regime autorit!rios%, pois em sua
reflexo j! e&istem normas penais para criminali'ar a posse ilegal de muni#o ( arts) *+,,
caput%, e - *., e //0 do 12digo 3enal%, e demonstrando que imposs$vel lesar bem
jur$dico, criando uma situa#o de perigo segurana pblica, com o objeto de incrimina#o)
4! n$tido e&cesso incriminador, o que macula a norma penal, tornando a inconstitucional)%
*5
o excesso de incriminao por mera obsesso de punir.
O terceiro critrio o da $1iccia, descrito como "problema de ser ou no seguida
pelas pessoas a quem dirigida (os chamados destinatrios da norma jurdica) e, no caso
de violao, ser imposta atravs de meios coercitivos pela autoridade que a evocou. [...]
Limitamo-nos a constatar que h normas que so seguidas universalmente de modo
espontneo (e so mais eficazes), outras que so seguidas na generalidade dos casos
somente quando esto providas de coao, e outras enfim, que so violadas sem que nem
16
Es#a#u#o do D$sar!a!$n#o 'ron#$iras $n#r$ racionalidad$ $ ra(oabilidad$ p. 68-69
16
sequer seja aplicada a coao (e so as mais ineficazes). A investigao para averiguar a
eficcia ou a ineficcia de uma norma de carter histrico-sociolgico, se volta para o
estudo do comportamento dos membros de um determinado grupo social e se diferencia,
seja da investigao tipicamente filosfica em torno da justia, seja da tipicamente jurdica
em torno da validade.
A adeso s normas do Estatuto foi grande, pois os cidados, em sua grande
maioria, entregaram as suas armas. Entretanto, se abarcar como cidado os
marginalizados, o Estatuto foi um fiasco. Entregar a "ferramenta de trabalho em prol de uma
sociedade melhor? Os excludos fariam isso? Tenho convico que no. Alm disso,
atualmente, a polcia no defende a prpria nstituio, envolto por poltica e corrupo,
deixando em segundo plano a segurana pblica e os prprios servidores, haja visto a morte
da 90 Policial Militar no ano de 2012 em So Paulo, assassinado em plena via pblica na
presena de sua filha de 8 anos.
17
12 'ATORES 3IST4RICOS
A discusso da importncia das armas e seu controle remontam tempos antigos. Na
antiga Grcia, Aristteles (384-322 a.C.), em seu livro 3ol$tica, defendeu que a posse de
armas como facas e espadas, dentre outras formas, era uma forma de garantia de cidadania
exercida pelos cidados. Plato (427-347 a.C.), na obra 6epblica, narra o interesse dos
civis desarmados para exercer melhor controle e governo aristocrtico. J Ccero (106-43
a.C.), orador romano, republicano, defende o uso de armas pela populao para se
defenderem da tirania. O italiano Maquiavel (1469-1527 a.C.) discursos em suas obras a
necessidade da populao permanecer armada para a manuteno do reino e da ordem.
18
A primeira e principal funo de qualquer Estado a de instituir a lei e manter a
ordem. Hobbes, no Leviat, define a ausncia da ordem como o perfeito "estado de
17
http://flitparalisante.wordpress.com/2012/11/04/joao-alkimin-sao-paulo-desgovernada/
18
Luciano Bueno. Con#rol$ d$ Ar!as5 U! $s#udo co!"ara#i*o d$ "ol#icas $n#r$ 6r0+7r$#an-a8
EUA8 Canad8 Aus#rlia $ 7rasil. p. 50-51
17
natureza, uma condio anterior ao estado civil, sem lei e onde os homens viviam para
guerrear, matar ou ser morto, sem maiores conseqncias alm da decorrente de um novo
conflito: uma admirvel anarquia caracterizada pela violncia e insegurana.
19
Para alterar a situao "natural, os indivduos trocaram sua liberdade individual por
uma liberdade regulada pelo Estado, garantindo o bem maior, qual seja, a vida.
A implantao de polticas de controle sempre foram polmicas e controversas. reas
nas quais a coero do Estado grande, controlando as condutas individuais, tendo como
melhores exemplos leis sobre aborto, de trnsito, de consumo de alimentos e controle de
armas. Sempre que o Estado procura regular o comportamento individual, as divergncias se
estabelecem e patamares superiores s das regulaes.
Portanto, uma 3ol$tica de 1ontrole de Armas pertence a uma categoria de 3ol$tica
6eguladora, com alta possibilidade de coero, incidindo diretamente sobre a conduta
individual.
O Estatuto do Desarmamento uma lei recente, mas a matria que hoje tratada
nele j foi o enfoque de outras leis em diferentes momentos da histria, tornando-se claro o
interesse no apenas estatal, mas tambm social na referida matria.
As normas jurdicas tornam-se cada vez mais rgidas com a influncia dos valores e
princpios culturais que se encontram em constante evoluo. Mediante essas influncias,
temos um resultado de normas cada vez mais rigorosas e formais em relao fabricao,
comercializao, uso e porte de armas e munio, o Estatuto do Desarmamento foi
elaborado exatamente nesse contexto de evoluo social.
Entretanto, faz-se necessrio apresentar um breve relato sobre a legislao que
antecede o Estatuto do Desarmamento, visando um melhor entendimento a respeito dos
anseios sociais e estatais pela referida matria.
No Brasil, a princpio, o uso de armas offensivas, que forem proibidas, era regulada
pelo Cdigo Criminal do mprio, com pena de 15 dias de priso simples e multa
20
.
19
Con#rol$ d$ Ar!as5 U! $s#udo co!"ara#i*o d$ "ol#icas "9blicas $n#r$ 6r0+7r$#an-a8 EUA8
Canad8 Aus#rlia $ 7rasil p. 37
20
Liliana Buff de Souza e Silva; Luiz Felipe Buff de Souza e Silva Es#a#u#o do d$sar!a!$n#o5
co!$n#rios $ r$1l$:;$s 7r$*$ -is#<rico sobr$ l$,isla/0o d$ ar!as d$ 1o,o no 7rasil8 o
18
Depois, por uma lei de 26.10.1831, punia-se o uso de armas proibidas e o uso de
armas sem licenas, como pistolas, bacamartes, facas de ponta, punhais e outras armas
perfurantes, com pena de priso de trabalho de um a seis meses.
O Cdigo Penal de 1890 veio ratificar a ento contraveno acima exposta,
penalizando o infrator com 15 a 60 dias de priso.
Aps inmeras leis sobre o assunto, dificultando a sua interpretao e aplicao
adveio a Consolidao das Leis Penais, editada pelo Decreto n 22.213 de 1932.
Posteriormente, foi promulgada a Lei de Contravenes Penais Decreto-lei n
3.688 de 1941 - e em seu bojo, mais especificamente no artigo 19 dispunha que: "7ra'er
consigo arma fora de casa ou de depend8ncia desta, sem licena de autoridade9 3ena (
pris#o simples de *: ;quin'e< dias a 5 ;seis< meses, ou multa, ou ambas cumulativamente%)
Como visto, a penalizao do uso indiscrimado de arma remonta s Ordenaes do
Reino, at o advento da Lei 9.437/97, que instituiu o SNARM Sistema Nacional de Armas
- institudo no Ministrio da Justia, no mbito da Polcia Federal, com circunscrio em todo
o territrio nacional, responsvel pelo controle de armas de fogo em poder da populao,
conforme previsto na Lei 10.826/03. Esta lei, de nominada Estatuto do Desarmamento,
revogou a Lei 9437/97, limitando ainda mais a possibilidade de adquirir porte de arma,
munio e acessrios e a comercializao desses produtos.
Destes elementos extrai-se a vontade do legislador, desde os tempos remotos, de
diminuir a violncia prevendo as condutas que pudessem possibilitar sua ocorrncia. De
contraveno a crime, com elevada carga sancionatria, o Estatuto do Desarmamento
pretende desarmar a populao, retirando de circulao as armas de fogo, no intuito de
assegurar a segurana pblica, garantia Constitucional (art. 144, CF) e dever do Estado,
alm de direito e responsabilidade de todos.
Mas o Estatuto do Desarmamento na o "remdio para a crise de segurana
pblica que assola o pas. Como bem explana Liliana Buff:
$s#a#u#o do d$sar!a!$n#o $ a ord$! cons#i#ucional p. 41.
19
"Num Estado Democrtico de Direito, no impossvel impedir o
exerccio das liberdades pblicas, obstando-se ao cidado a defesa de
sua integridade e de seu patrimnio, bem assim a integridade e de seu
patrimnio, bem assim a integridade de terceiros, ou bloqueando-se a
capacidade defensiva da sociedade civil, com a supresso da
possibilidade de exercer o direito de reao da legtima defesa, no
estado de necessidade e, ainda, no estrito cumprimento do dever legal
ou no exerccio regular de direito.
21
.
1= %A>SES ?UE RESTRIN6IRAM O USO DE ARMAS E %A>SES COM
@I7ERA@IDADE DE A?UISIO
A poltica pblica de controle de armas no destaque s no Brasil. nmeros
pases possuem polticas similares, entre eles Gr-Bretanha, Estados Unidos, Canad,
Japo e Austrlia.
O controle de armas teve incio simultneo, no comeo do sculo XX, na Gr-
Bretanha, Estados Unidos e Canad, com o objetivo de conter revoltas comunistas ou
anarquistas e coibir a ao de grupos de gngsters. A partir dos anos 60 intensificou-se o
controle de armas em decorrncia do aumento generalizado da violncia. Aps os anos 80
houve o aumento dos massacres homicdios mltiplos e rpidos decorrentes de ao
individualizada de adultos ou jovens dominados por desequilbrios psicolgicos, diferentes
dos tradicionais atentados terroristas ou mafiosos. No Brasil, os homicdios mltiplos so as
chamadas chacinas, motivadas por guerra entre traficantes ou grupos de extermnio
formados por policiais.
22
A Segunda Emenda - EUA, que constituem o =ill of 6ights de 1791 diz: >?endo
necess!ria segurana de um Estado livre a e&ist8ncia de uma mil$cia bem organi'ada, o
direito do povo de possuir e usar armas n#o poder! ser impedido)> O direito de possuir uma
arma est ligado fundao dos Estados Unidos e visto como a conquista de uma
liberdade individual.
21
Es#a#u#o do d$sar!a!$n#o5 co!$n#rios $ r$1l$:;$s 7r$*$ -is#<rico sobr$ l$,isla/0o d$
ar!as d$ 1o,o no 7rasil8 o $s#a#u#o do d$sar!a!$n#o $ a ord$! cons#i#ucional p. 50.
22
Con#rol$ d$ Ar!as5 U! $s#udo co!"ara#i*o d$ "ol#icas $n#r$ 6r0+7r$#an-a8 EUA8 Canad8
Aus#rlia $ 7rasil. p. 32-33
20
O porte privado pouco regulamentado, e cada estado aplica suas prprias leis
sobre as permisses para compra, posse e controle de armas. Em 43 estados, por exemplo,
no necessrio ter licena ou registro para obter uma. No Texas e em outros cinco
estados, no h idade limite para obt-las. Nos Estados Unidos h um total de 192 milhes
de armas, o que corresponde a uma arma para cada adulto. Entre os 36 pases mais
desenvolvidos do planeta, os Estados Unidos tm a maior taxa de mortalidade por arma de
fogo.
23
A independncia dos estados faz com que a Corte Americana no interfira em
questes gerais de permisso ou proibio de armas, que alada estadual.
24
Na Gr-Bretanha, o atual sistema de controle tem por foco o correto e seguro uso
da arma legalmente possuda, evitando que venham cair em mo erradas. Existe o controle
da arma e sobre as pessoas que confiam possibilidade de compra da arma.
25
Atualmente,
h o completo banimento de pistolas sob responsabilidade de civis, permitindo o uso
somente dentro de clubes, nicas entidades com permisso para a compra e guarda de
armas.
26
A justificativa do banimento de pistolas pelo governo foi a de impedir o mal uso
desse tipo de arma, e caiam em mos de psicopatas ou proprietrios em situaes de perda
momentnea de equilbrio mental/psicolgico.
27
O controle do proprietrio de arma para prtica esportiva (Home Office) se inicia
com o preenchimento de um formulrio de requisio de certificado, seguido por uma
investigao policial nos sistemas de registros policiais.
28
Os certificados so concedidos e renovados pelo chefe da fora policial local, assim
como revogado quando o chefe de polcia local possuir razes suficientes para entender
que o possuidor do certificado deixou de preencher alguns dos requisitos necessrios para
manter o porte de arma.
29
A renovao e emisso de novos certificados passam pela
23
http://veja.abril.com.br/idade/exclusivo/perguntas_respostas/armas_eua/index.shtml
24
Ibid. p. 111.
25
Ibid. p. 87
26
Ibid. p. 83
27
Ibid. p. 85
28
Ibid. p. 87
29
Ibid. p. 87-88
21
exigncia da visita de um oficial do departamento de polcia casa do possuidor ou
candidato ao certificado, para entrevista.
30
Em caso de recusa de emisso do certificado ou
renovao, o requerente pode apelar corte judicial mais prxima. Constatado o erro na
aplicao da lei ou apresentar alguma arbitrariedade, o requerente tem o seu direito
reconhecido
31
Quanto ao limite de idade, a partir dos 14 anos comeam as liberaes das
imposies de local e de acompanhamento. Aos 15 anos, j podem ter cartucheiras. Aos 18,
permitido o acesso s armas.
32
No que tange as penalidades, a condenao por posse ilegal de arma de dez anos
de priso. Homicdios, tentativas de homicdio e resistncia priso com uso de arma
implica pena de priso perptua.
33
Os conceitos de letalidade e periculosidade so elementos de classificao para se
obter o controle de armas. So quatro nveis de segurana: Primeiro, armas que no so de
fogo. Segundo, armas denominadas cartucheiras de um cano e carga de cartucho manual.
Terceiro, revlveres, pistolas, carabinas, rifles e outras consideradas extremamente
perigosas. Em quarto, no h certificado, pois so armas reservadas ao uso da polcia e
agentes de segurana, e so autorizadas pelo Secretrio de Estado.
34
No Canad, o @irearms Act adotado em 1995 tem por objetivo o controle de armas
canadense reduzir a mortalidade, os ferimentos e os crimes por arma de fogo. Desde
1995, obrigatria a autorizao de porte para todos os proprietrios de armas e a
verificao de seus antecedentes criminais. A lei implementou tambm um registro nacional
de armas de fogo, possibilitando o seu rastreio.
35
O nmero de crimes cometidos com armas de fogo diminuiu desde a implementao
da lei. Consoante o nstituto Nacional de Pesquisa do Canad, o nmero de armas roubadas
30
Ibid. p. 98
31
Ibid. p. 99
32
Ibid. p. 90
33
Ibid. p. 91
34
Ibid. p. 91-92
35
www.fup.org.br/.../2REFERENDO-ControleDeArmasNoMundo.pdf
22
tambm diminuiu (30% entre 1998 e 2001). A taxa de homicdios com arma de fogo caiu
35% desde1991 (0,55 por 100 mil habitantes).
36
Por sua vez, a lei de controle de armas da Austrlia unificou a legislao do pas
proibindo fuzis de carregamento automtico e espingardas (semi-automticas ou a
repetio) O incio de maior controle de armas deu incio nos anos 70 quando dois casais
perderam filhas adolescentes, vtimas do uso criminoso de rifles de caa
37
. As armas de
punho j eram sujeitas a um rigoroso controle. Em 1997, foi aprovada a nova legislao que
estabeleceu mudanas, como banimento de armas automticas e semi-automticas,
reprovao do argumento de autodefesa para obteno de arma, registro de armas e
pessoas universal, obrigatoriedade de treinamento, checagem de antecedente para venda
de arma dentre outras.
38
Entre 1996 e 1997, a campanha de recompra de armas, prevista na nova lei,
recolheu 643.726 armas dos civis. Milhares de armas cuja posse no era proibida tambm
foram entregues voluntariamente e sem indenizao. Em 12 meses, quase um sexto do
arsenal privado da Austrlia foi destrudo.
39
Em 2001, o nmero de homicdios com armas atingiu o nvel mais baixo desde 1915.
Em seis anos - entre 1996 e 2002 -, o nmero total de mortes por arma de fogo (PAF) caiu
de 521 para 299 (43%). A taxa de homicdios PAF passou de 0,57 a 0,24 por 100 mil
habitantes (mais de 50%).
40
J no Japo, o nvel de segurana pblica um dos maiores do mundo, reforado
por um sistema slido de normas culturais. Em 2002, houve apenas 24 mortes por arma de
fogo no Japo. A taxa de homicdio por arma de fogo no Japo de 0,03 por 100 mil
habitantes [OMS, 2002] - 800 vezes menor que no Brasil. Pode-se dizer que a proibio de
36
biden.
37
Con#rol$ d$ Ar!as5 U! $s#udo co!"ara#i*o d$ "ol#icas $n#r$ 6r0+7r$#an-a8 EUA8 Canad8
Aus#rlia $ 7rasil. p.173.
38
biden;. p. 177.
39
www.fup.org.br/.../2REFERENDO-ControleDeArmasNoMundo.pdf
40
biden.
23
armas de punho e fuzis para civis, vigente desde 1945, e o severo controle sobre escopetas
contribuiu para o baixo nvel de violncia armada nesse pas.
41
1A SINARM B SISTEMA NACIONA@ DE ARMAS
O SNARM Sistema Nacional de Armas foi institudo na Lei 9.437/97 e
continuou a vigorar no atual Estatuto do Desarmamento.
Esse sistema foi criado para formar um cadastro nico de todas as armas de fogo
no pas. coordenado pelo Ministrio da Justia e atua no mbito da Polcia Federal, ou
seja, atuam em todo o pas no cadastro das armas produzidas no Brasil, as importadas, as
exportadas assim como o cadastro dos proprietrios, exceto os que atuam nas Foras
Armadas e Auxiliares, ou que constarem de seus registros.
42
Compete ao SNARM identificar as caractersticas da arma de fogo, munies e
acessrios tipo, calibre, marcas, numerao etc e seus proprietrios, alm de registrar
qualquer extravio, furto, fechamento de empresas, transferncia de propriedade, extravio,
furto, roubos, expedir autorizao de compra de arma de fogo, acessrios e munio e
autorizao para o certificado de registro de arma de fogo. Esse cadastro
permanentemente atualizado. Os armeiros em atividade no pas tambm devem ser
cadastrados no sistema.
J a autorizao para o porte de arma de fogo e suas renovaes expedida pela
Polcia Federal. ncube ao SNARM o cadastro das autorizaes e o repasse dessas
informaes s Secretarias de Segurana de cada Estado e o Distrito federal.
O SNARM custeado pelas taxas cobradas para o registro da arma de fogo,
expedio de segunda via e sua renovao, expedio de porte federal, expedio de
segunda via e sua renovao (artigo 11 do Estatuto do Desarmamento). Os valores das
taxas so os contidos no Anexo do Estatuto em questo.
41
biden.
42
Denise Cristina Lima Baptisrta. Es#a#u#o do D$sar!a!$n#o Comentrios Lei 10.826/2003. p.
210
24
1C O 7EM JUR>DICO TUTE@ADO %E@O ESTATUTO DO
DESARMAMENTO
O princpio da proteo de bens jurdicos base do Direito Penal, uma vez que se
trata de sua principal funo. As condutas tipificadas no Direito Penal so geradas com base
no bem jurdico tutelado. A partir de ento, torna-se possvel identificar um fato definido
como crime, punvel pelas normas legais, ou um fato atpico, no punvel.
Para Mirabette, so bens jurdicos a vida (protegida nas tipificaes de homicdio,
infanticdio etc), a integridade fsica (leses corporais), a honra (calnia, difamao e injria),
o patrimnio (furto, roubo, estelionato), a paz pblica etc
43
.
Bem jurdico-penal, apesar de ser colimado pela Constituio Federal, deve ser
necessariamente mais restrito do que o conjunto dos valores constitucionais, pois nem tudo
que a Carta Magna acolhe em sua carta pode ser objeto de tutela pelo direito penal. Aplica-
se neste momento o princ$pio da subsidiariedade, da ultima ratio, ou da interveno mnima,
pois so mais graves as sanes aplicadas pelo Direito Penal. A interveno penal e
consequentemente sua legitimao no pode ser utilizada em interesse de carter nfimo.
Luiz Rgis Prado
44
descreve algumas funes atribudas ao bem jurdico, quais
sejam, @un#o de garantia ou de limitar o direito de punir do EstadoA @un#o teleol2gica ou
interpretativaA @un#o Individuali'adora;e @un#o sistem!tica.
Na @un#o de garantia ou de limitar o direito de punir do Estado, o bem jurdico
elevado categoria como conceito limite na dimenso material da norma penal, ou seja,
limita o legislador em sua atividade de produzir normas penais.
J a @un#o teleol2gica ou interpretativa tem-se que o bem jurdico constitui o
ncleo da norma e do tipo, no sendo possvel interpretar e nem conhecer a lei penal sem
lanar mo da ideia do bem jurdico. Portanto, o bem jurdico nada mais que "o conceito
43
Manual d$ Dir$i#o %$nal I. p. 116
44
Luiz Rgis Prado. 7$! Jurdico+%$nal $ Cons#i#ui/0o. p. 60-61
25
central do tipo, em torno do qual giram os elementos objetivos e subjetivos e, portanto, um
instrumento de interpretao
45
.
No que tange @un#o Individuali'adora, entende-se como "como critrio de
medio da pena, no momento de sua fixao, levando-se em conta a gravidade da leso
ao bem jurdico.
46
E por @un#o sistem!tica, o autor descreve da seguinte forma:
"... elemento classificatrio decisivo na formao dos grupos de tipo da parte
especial do Cdigo Penal. Os prprios ttulos ou captulos da parte especial
so estruturados como lastro no critrio de bem jurdico em cada caso
pertinente. Na medida em que o bem jurdico se situa no ponto central dos
diferentes tipos penais da parte especial do Cdigo e sendo uma exigncia
para o legislador orientar sua atividade na proteo do bem jurdico, vem a
ser "um dos pontos de vista (...) para conceber o ncleo material dos
injustos, comum a todo comportamento ilcito.
47
A opo dos bens jurdicos penais a serem tutelados pelo legislador deve seguir as
transformaes da sociedade, como vem acontecendo com o surgimento dos direitos meta
ou transindividuais, em contrapartida de alguns bens jurdicos protegidos pelo legislador de
1940, que na atual sociedade no mais merecem to rgida proteo. Nesse sentido, "o bem
jur$dico est! intimamente ligado s concepBes ticoCpol$ticas dominantes e, portanto,
assume significado diverso e contedo diverso com a mudana do tempo e do ambiente
48
.
1D CONCEITO DE SE6URANA %E7@ICA
Define-se Segurana Pblica como o conjunto de processos, dispositivos e medidas
de precauo para assegurar a populao de um certo perigo ou danos e riscos eventuais
vida e ao patrimnio. um conjunto de processos polticos e jurdicos destinados a garantir
ordem pblica para a convivncia pacfica dos homens em sociedade
49
.
45
Ibid, p. 60-61.
46
Ibid, p. 61.
47
Ibid, p. 61.
48
Giuseppe Bettiol. Dir$i#o %$nal. p. 229
49
Clvis de Oliveira Jnior. 6$s#0o Ad!inis#ra#i*a $! S$,uran/a %9blica. p. 17
26
Nas palavras de Roberta Laena Costa Juc, "seria a garantia dada pelo Estado de
uma conviv8ncia social isenta de ameaa de viol8ncia, permitindo a todos o go'o dos seus
direitos assegurados pela 1onstitui#o, por meio do e&erc$cio do poder de pol$cia)
50
Extrai-se dos conceitos as noes de manuteno do Estado de ordem, e represso
ameaa da paz social, sendo a polcia o agente capaz de combater a violncia e garantir a
segurana.
1D1 CONTRO@E DE ARMAS
O conceito de 1ontrole de Armas nas palavras de Luciano Bueno:
"Define-se controle de armas em decorrncia das leis que estruturam
procedimentos burocrticos administrativos e sistemas de informaes que
permitam avaliar a elegibilidade pessoal, registrar a posse, licenciar o porte,
identificar reciprocamente armas e proprietrios, tomar conscincia dos
possveis eventos que os envolvem e, paralelamente, coibir o acesso s
armas ilegais
51
.
Cinco critrios abarcam o controle de armas na tica jurdica: condi#o legal;
habilidades f$sicas e mentais; restri#o do local; proibi#o e penalidade.
52
A condi#o legal relacionada situao jurdica do agente, como idade mnima,
ausncia de antecedentes criminais, fatores esses que permitem ou no algum ter posse
ou porte de alguma arma.
53
As habilidades f$sicas e mentais so verificadas por meio de exames psicolgicos e
fsicos, prtica de tiro e entrevistas, visando assegurar que a pessoa tenha de fato a
50
Roberta Laena Costa Juc O "a"$l da soci$dad$ na "ol#ica d$ s$,uran/a "9blica.
http://jus.com.br/revista/texto/3525/o-papel-da-sociedade-na-politica-de-seguranca-
publica#ixzz2JVDKsEsc
51
Con#rol$ d$ Ar!as5 U! $s#udo co!"ara#i*o d$ "ol#icas $n#r$ 6r0+7r$a#an-a8 EUA8
Cabad8 Aus#rlia $ 7rasil. p. 49.
52
bid. 49.
53
bid. 49.
27
necessria capacidade para o manuseio e o discernimento do momento e forma apropriada
para uso de uma arma.
54
A restri#o do local diz respeito s condies ambientais que a arma pode ser usada
residncia, empresas, locais pblicos onde podero ser utilizadas armas de fogo
conforme a situao.
55
O critrio de proibi#o refere-se s armas, determinando modelos proibidos ou
banidos do mercado.
56
Por fim, a penalidade imposta por multa ou priso, aplicadas por meio de coero
pelo Estado para fortalecer a efetividade do controle.
57
Cada sociedade utilizar uma norma de controle e aceitabilidade para o uso de
armas, conforme a evoluo cultural, determinando a relao que tero com a posse e porte
de armas por civis.
1F NORMA %ENA@ EM 7RANCO
As normas penais em branco so as de contedo incompleto, vago, exigindo
complementao por outra norma jurdica (lei, decreto, regulamento, portaria etc) para que
possam ser aplicadas ao fato concreto. Esse complemento pode j existir quando da
vigncia da lei penal em branco ou ser posterior a ela
58
.
No estudo em tela, o Estatuto do Desarmamento, nos seus artigos 12, 14 e 16, que
tipificam o porte e a posse de arma de fogo, munio e acessrio, complementado pelo
Decreto n 5.123/2004.
1G CONCEITO DE CRIME
54
bid. 49.
55
bid. 49.
56
bid. 49.
57
bid. 49.
58
28
Nas palavras De Plcido e Silva
59
, crime ao ou omisso pessoal proibido por
lei, sob ameaa de uma pena, instituda em benefcio da coletividade e segurana social do
Estado. Se estrutura por seu elemento material (objetivo) e moral (subjetivo). O elemento
moral evidencia-se na ao ou omisso. O elemento moral se evidencia na imputabilidade,
de que resulta a responsabilidade criminal (culpa ou dolo) do ato praticado, com o qual se
viola a lei penal.
Delmanto traz o seguinte conceito:
"Crime a leso de um bem jurdico protegido pela lei penal, ou a sua
exposio a efetivo perigo de leso para a qual se prev a inflio de
sano penal ao seu agente. [...] Deparamo-nos, no Brasil, com um Cdigo
Penal onde a culpabilidade no um dos elementos do crime (Teoria do
Delito), mas sim elemento da aplicao da pena (Teoria da Pena). [...] ... em
consonncia com AA nossa realidade legislativa, possvel no considerar
a culpabilidade como elemento do crime, mas como algo que lhe
decorrente, isto , como juzo de reprovabilidade. [...] To somente pode
reprovar o sujeito de quem cabe esperar uma conduta adequada norma
60
Os crimes, quanto conduta, podem ser comissivos, o que ocorre quando h um
comportamento positivo do agente. Ou omissivos, um "no fazer do agente, contrrio lei.
Ocorrendo um resultado, h o crime omissivo impr2prio. Quando h vrios atos que fazem
parte de uma nica conduta, no iter criminis, h o crime plurissubsistente. E h o
unissubsistente, que ocorre quando o crime no pode ter seus atos separados, h um ato
nico, por exemplo a injria ou desacato praticado verbalmente.
1G1 CRIMES 'ORMAIS8 MATERIAIS E DE MERA CONDUTA
Quanto ao resultado, os crimes podem ser formais, materiais ou de mera conduta.
Nas lies de Mirabette, crime formal aquele que:
"...no h a necessidade de realizao daquilo que pretendido pelo
agente, e o resultado jurdico previsto no tipo ocorre ao mesmo
tempo em que se desenrola a conduta, havendo separao lgica e
no cronolgica entre a conduta e o resultado. [...] A lei antecipa o
59
Vocabulrio Jurdico Conciso p. 225
60
Celso Delmanto. C<di,o %$nal Co!$n#ado p. 44 e 49.
29
resultado no tipo; por isso, so chamados crimes de consumao
antecipada.
61
J Delmanto descreve crime formal como aqueles que se consumam
antecipadamente, sem depend8ncia de ocorrer ou n#o o resultado desejado pelo agente%.
62
Para o conceito crime material, Mirabette entende que "h! necessidade de um
resultado e&terno a#o, descrito na lei, e que se destaca l2gica e cronologicamente da
conduta) Esse resultado deve ser considerado de acordo com os sentido natural$stico da
palavra, e n#o com rela#o ao seu contedo jur$dico, pois todos os crime provocam les#o
ou perigo para o bem jur$dico%.
63
O conceito do crime acima descrito pode ser descrito como aqueles em que a lei
descreve a conduta do agente e o seu resultado natural$stico ;efeito natural< que consuma o
crime)%
64
Para Delmanto, conceito de crime de mera conduta (ou simples atividade) "s#o
aqueles que a lei s2 descreve a conduta do agente, n#o aludindo a qualquer resultado, de
modo que se consumam com o mero comportamento%.
65
Por sua vez, Mirabette descreve o crime supracitado como aquele que a lei n#o
e&ige qualquer resultado natural$stico, contentandoCse com a a#o ou omiss#o do agente)
D#oi sendo relevante o resultado material, h! uma ofensa ;de dano ou de perigo< presumida
pela lei diante da pr!tica de conduta)
66
1G2 CRIME DE DANO
Mirabette entende que o crime de dano s se consuma com a efetiva leso do bem
jurdico visado, por exemplo, leso vida, no homicdio; ao patrimnio, no furto; honra, na
61
62
. C<di,o %$nal Co!$n#ado p. 52
63
64
C<di,o %$nal Co!$n#ado p. 52
65
biden., p. 52
66
30
injria etc.
67
Configurando crime, necessrio que o fato, de que o dano resultou, traga os
caractersticos de dolo ou culpa alheia
68
.
Para Delmanto, a consumao de tal rime se efetua com o efeito danoso,
inexistindo forma culposa.
69
1G= CRIME DE %ERI6O
O simples perigo criado para o bem jurdico configura o crime de perigo, podendo
ser individual quando expe ao risco o interesse de uma s ou de um nmero
determinado de pessoas ou coletivo, quando ficam expostos ao risco os interesses
jurdicos de um nmero indeterminado.
Aponta Celso Delmanto sobre o tema em questo:
"Acerca do resultado jurdico ou normativo da conduta (leso ou perigo
de leso ao bem jurdico penalmente tutelado) [...] a doutrina distingue a
ilicitude meramente formal da material. Em sentido formal, a ilicitude ou
antijuridicidade significa, como lembra HANS-HERCH JESCHECK, "um
comportamento contrrio ao dever de atuar ou de se abster estabelecido
em norma jurdica (Tratado de Derecho Penal Parte General, 4 Ed.,
Editorial Comares, Granada, 1993, p. 20). Essa concepo, como afirma
Santiago Mir Puig, no responde a questo do porqu ser este ou
aquele fato contrrio ao direito, surgindo, como resposta a essa
indagao, o conceito de antijuridicidade ou ilicitude material, ou sejua, o
prprio contedo do injusto (Derecho Penal Parte General, 3. Ed.,
Barcelona, PPU; 1990, PP. 135-136). Ao analisar esse contedo, M.
COBO ROSAL e T. S. VVES ANTON observam que, em um direito penal
liberal, "a leso de bens jurdicos de natureza material desempenha o
67
68
69
C<di,o %$nal Co!$n#ado p.493.
31
papel do ncleo bsico do contedo do injusto, e criticam com nfase
os chamados crimes de perigo, cujo contedo do injusto no consiste,
efetivamente, em um dano ou leso, mas sim em um perigo de dano ou
leso
70
.
Percebe-se que h um entrave constitucional e de princpios que abarcam o Direito
Penal sobre os Crimes de Perigo frente ao bem jurdico tutelado pela carta penal. Verifica-
se, pelo exposto, analisar em cada caso a subjetividades dos fatos e maior proximidade ao
perigo concreto, para que no ocorram injustias.
1GA CRIME DE %ERI6O CONCRETO
Fernando Capez entende que os crimes de perigo so os quais para a
consuma#o, basta a possibilidade de dano, ou seja, a e&posi#o do bem a perigo de
dano%
71
. Por vezes, a lei exige o perigo concreto, que deve ser comprovado. No caso do
crime de perigo concreto, o tipo penal requer a exposio a perigo da vida ou da sade de
outrem.
O crime de perigo concreto tambm pode ser definido como "a probabilidade (e no
mera possibilidade) de produo efetiva de um dano inerente realizao de terminada
conduta.
72
1GC CRIME DE %ERI6O A7STRATO OU %RESUMIDO
A lei, em alguns casos, exige o somente o perigo abstrato, presumido pela norma,
que se contenta com a prtica do fato e pressupe ser ele perigoso. H uma presuno
legal do perigo, que, por isso, no precisa ser provado.
70
71
Fernando Capez. Curso d$ Dir$i#o %$nal. p . 261.
72
32
Delmanto faz crtica ao crime de perigo abstrato, explanado que:
"[...] em um Estado Democrtico de Direito so eles de questionvel
constitucionalidade, em face dos postulados constitucionais da
interveno mnima, da ofensividade e da proporcionalidade ou
razoabilidade entre conduta e resposta penal [...] a mera subsuno
do fato ao tipo penal antijuridicidade formal no basta
caracterizao do injusto penal, devendo-se sempre indagar acerca
da antijuridicidade material, a qual exige efetiva leso ou ameaa
concreta de leso ao bem juridicamente protegido, requisitos esses
que constituem verdadeiro pressuposto para a caracterizao do
injusto penal.
73

Entende-se, portanto, que os crimes de perigo acima descritos tipificam condutas
substancialmente lesivas a certos bens jurdicos, ou seja, estes bens no vm a sofrer
efetivamente um dano, mas somente uma ameaa de dano. Mirabette entende que a
norma se contenta com a pr!tica do fato e pressupBe ser ele perigoso%.
74
1GD CRIME T>%ICO E AT>%ICO
Crime tpico a conduta ilcita praticada, ou seja, a conduta proibida, ilegal,
prevista no Direito. descrio feita pela lei da ao que penalizada.
J crime atpico, por excluso, aquele que no h previso legal.
1H %RINC>%IOS CONSTITUCIONAIS VO@TADOS AO DIREITO %ENA@
Como qualquer cincia, o Direito Penal possui alguns princpios que o conduz, com
orientaes gerais, norteadores para a estruturao das leis e vetores para a sua correta
interpretao.
De Plcido e Silva, em sua obra Eocabul!rio Fur$dico 1onciso
G:
, define o termo
princpio como comeo ou origem de qualquer coisa)% Levado esfera jurdica, define como
73
biden. p. 42-43.
74
Manual d$ Dir$i#o %$nal. p. 124.
75
33
"a espcie de norma jurdica cujo contedo genrico, contrapondo-se regra ou do
preceito, que a norma mais individualizada. Constitui princpio jurdico normas genricas
como, por exemplo, "todos so iguais perante a lei, enquanto preceito ou regra a norma
especfica, como por exemplo, o idoso tem direito assistncia de sua famlia.
Descreve-se,tambm, a diferena entre regra e princpio. Ana Paula de Barcellos, a
seu turno, enumera os sete critrios mais utilizados pela doutrina para que se leve a efeito a
distino entre os princpios e as regras, a saber:
(a) O contedo. Os princpios esto mais prximos da idia de valor e de
direito. Eles formam uma exigncia da justia, da equidade ou da
moralidade, ao passo que as regras tm um contedo diversificado e no
necessariamente moral. Ainda no que diz respeito ao contedo, Rodolfo L.
Vigo chega a identificar determinados princpios, que denomina de 'fortes',
com os direitos humanos.
(b) Origem e validade. A validade dos princpios decorre de seu prprio
contedo, ao passo que as regras derivam de outras regras ou dos
princpios. Assim, possvel identificar o momento e a forma como
determinada regra tornou-se norma jurdica, perquirio essa que ser intil
no que diz respeito aos princpios.
(c) Compromisso histrico. Os princpios so para muitos (ainda que no
todos), em maior ou menor medida, universais, absolutos, objetivos e
permanentes, ao passo que as regras caracterizam-se de forma bastante
evidente pela contingncia e relatividade de seus contedos, dependendo
do tempo e lugar.
(d) Funo no ordenamento. Os princpios tm uma funo explicadora e
justificadora em relao s regras. Ao modo dos axiomas e leis cientficas,
os princpios sintetizam uma grande quantidade de informao de um setor
ou de todo o ordenamento jurdico, conferindo-lhe unidade e ordenao.
(e) Estrutura lingstica. Os princpios so mais abstratos que as regras, em
geral no descrevem as condies necessrias para sua aplicao e, por
isso mesmo, aplicam-se a um nmero indeterminado de situaes. Em
relao s regras, diferentemente, possvel identificar, com maior ou
menor trabalho, suas hipteses de aplicao.
(f) Esforo interpretativo exigido. Os princpios exigem uma atividade
argumentativa muito mais intensa, no apenas para precisar seu sentido,
como tambm para inferir a soluo que ele prope para o caso, ao passo
que as regras demandam apenas uma aplicabilidade, na expresso de
Josef Esse, 'burocrtica e tcnica'.
(g) Aplicao. As regras tm estrutura biunvoca, aplicando-se de acordo
com o modelo do 'tudo ou nada', popularizado por Ronaldo Dworkin. sto ,
dado seu substrato ftico tpico, as regras s admitem duas espcies de
34
situao: ou so vlidas e se aplicam ou no se aplicam por invlidas. No
so admitidas gradaes. Como registra Robert Alexy, ao contrrio das
regras, os princpios determinam que algo seja realizado na maior medida
possvel, admitindo uma aplicao mais ou menos ampla de acordo com as
possibilidades fsicas e jurdicas existentes.
76
Os princpios podero estar explcitos Constituio Federal, expressos em lei, ou
implcitos, ainda que no expressos, aparecendo subentendidos no ordenamento jurdico.
O escopo imediato e primordial do pensamento jurdico moderno a proteo dos
bens jurdicos essenciais aos indivduos e coletividade, norteadas pelos Princpios
Fundamentais da Dignidade Humana, da Personalizao e ndividualizao da Pena, da
Humanidade, da nsignificncia, da Culpabilidade, da nterveno Penal Legalizada, da
nterveno Mnima e da Fragmentariedade. Esses princpios se encontram explcita ou
implicitamente na Carta Constitucional, fundamentando o ordenamento penal.
77
Pelo Princpio da Legalidade, Luiz Antnio de Souza
78
entende como "No h crime
sem lei que defina o fato como infrao penal, e no h pena sem cominao legal.
constitucional, explcito no art. 5, inciso XXXX da Constituio Federal de 1988. Uma
Garantia ndividual Constitucional tambm descrita no art. 1 do Cdigo Penal. Estabelece
que o Estado deva se submeter ao imprio da Lei:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no
Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes:
XXXX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem
prvia cominao legal;
Art. 1I - No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem
prvia cominao legal.
Princpio da Reserva Legal significa a que o fato tpico e a respectiva pena estejam
descritas formalmente na lei, oriunda de um processo legislativo previsto na Constituio
Federal.
76
Ana Paula de Barcellos. A $1iccia .urdica dos "rinc"ios cons#i#ucionais p. 47-51.
77
7$! Jurdico+%$nal $ Cons#i#ui/0o. p. 65-66.
78
Luiz Antnio de Souza. T$oria Uni1icada B Col$/0o OA7. p. 207
35
Pelo Princpio da Anterioridade entendemos que dever ter uma He& 3raevia% ao
fato que se quer punir. Este princpio conhecido pelo brocardo latino >nullun crimem, nulla
poena sine lege praevia"
O Princpio da Retroatividade da Lei mais Benfica ou da rretroatividade da Lei
Penal um princpio explcito na Constituio e no Cdigo Penal, respectivamente:
XL - a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru;
Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de
considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos
penais da sentena condenatria.
Pargrafo nico - A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o
agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena
condenatria transitada em julgado.
Como regra, a Lei Penal no retroagir, exceto quando a nova lei beneficiar o ru,
sendo este beneficiado, mesmo que transitada em julgado sentena condenatria.
O Direito Penal somente dever ser utilizado quando os outros ramos do Direito j
foram utilizados para sanar o litgio. Esse o entendimento do Princpio da nterveno
Mnima.
Princpio da Personalidade ou Princpio da Responsabilidade Pessoal, Princpio da
Pessoalidade da Pena, da ntransmissibilidade est descrita na Constituio Federal de
1988:

XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a
obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser,
nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas,
at o limite do valor do patrimnio transferido;
36
A lei no poder ultrapassar a pessoa do condenado, no podendo os seus
familiares e seus herdeiros responder por algo que no fizeram. A exceo neste princpio
a indenizao civil e o confisco de produto do crime.
O Princpio da ndividualizao da Pena se externa na seguinte redao da
Constituio Federal:
Art. 5 [...]:
XLV - a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as
seguintes:
a) privao ou restrio da liberdade;
b) perda de bens;
c) multa;
d) prestao social alternativa;
e) suspenso ou interdio de direitos.
Deve-se evitar padronizar a pena, considerando as circunstncias individuais
do agente bem como as do fato em si. Objetivamente, cada um ter a pena exata que lhe
cabe.
No Princpio da Humanidade, ou Princpio da Humanidade das Penas, Csar
Dario Mariano esclarece que "" criminoso deve ser tratado como ser humano, mesmo que
tenha cometido o mais hediondo dos crimes) Alm disso, a 1onstitui#o @ederal pro$be
penas cruis, de trabalhos forados, perptuas, de banimento e de morte, salvo nos casos
de guerra
GI
) um princpio constitucional explcito no art. 5, incisos , XLV, XLV e XLX
da Constituio Federal. Decorre tambm da Declarao dos Direitos do Homem - ONU
(1948), do Pacto de San Jos da Costa Rica:
Artigo 5 - Direito integridade pessoal
1. Toda pessoa tem direito a que se respeite sua integridade fsica, psquica
e moral.
2. Ningum deve ser submetido a torturas, nem a penas ou tratos cruis,
desumanos ou degradantes. Toda pessoa privada de liberdade deve ser
tratada com o respeito devido dignidade inerente ao ser humano.
Pelo Princpio da nterveno Mnima, Mirabette
80
disserta sobre o tema, dizendo:
79
Csar Dario Mariano da Silva. Es#a#u#o do D$sar!a!$n#o d$ acordo co! a @$i nI 1JG2DK2JJ=.
p. 4.
80
Julio Fabrinni Mirabette. Manual d$ Dir$i#o %$nal I. p. 108
37
"Como a interveno do Direito Penal requisitada por uma necessidade
mais elevada de proteo coletividade, o delito deve consubstanciar em
um injusto mais grave e revelar uma culpabilidade mais elevada; deve ser
uma infrao que merea a infrao penal. O desvalor do resultado, o
desvalor da ao e da reprovabilidade da atitude interna do autor que
convertem o fato em um "exemplo insuportvel, que seria um mau
precedente se o estado no reprimisse mediante a sano penal. [...] a pena
deve ser reservada para os casos que constitua o nico meio de proteo
suficiente da ordem social frente aos ataques relevantes. [...] No se deve
incriminar os fatos que a conduta no implique risco concreto ou leso a
nenhum dos bens jurdicos reconhecidos pela ordem normativa
constitucional. Por fim, o autor declara que " O ordenamento positivo, pois,
deve ter como excepcional a previso de sanes penais e no se
apresentar como instrumento de satisfao de situaes contingentes e
particulares, muitas vezes servindo apenas a interesse poltico do momento
para aplacar o clamor pblico exarcebado pela propaganda.
J no Princpio da Fragmentariedade, Luiz Rgis Prado enfatiza:
"funo maior de proteo de bens jurdicos atribuda lei penal no
absoluta. O bem jurdico defendido penalmente s perante certas formas
de agresso ou ataque, consideradas socialmente intolerveis. sto explica
somente as aes mais graves dirigidas contra bens fundamentais podem
ser criminalizadas. Faz-se uma tutela do bem jurdico, limitada tipologia
agressiva que se revela dotada de intensidade da ofensa [...] a
fragmentariedade no quer dizer, obviamente, deliberada lacunosidade na
tutela de certos bens e valores e na busca de certos fins, mas antes limite
necessrio a um totalitarismo de tutela, de modo pernicioso para
liberdade.
81
O Princpio da Culpabilidade (Princpio da Responsabilidade Subjetiva) est
descrito implicitamente no artigo 18 do Cdigo Penal:
Art. 18 - Diz-se o crime:
Cri!$ doloso
- doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de
produzi-lo;
Cri!$ cul"oso
- culposo, quando o agente deu causa ao resultado por imprudncia,
negligncia ou impercia.
Pargrafo nico - Salvo os casos expressos em lei, ningum pode ser
punido por fato previsto como crime, seno quando o pratica
dolosamente.

81
7$! Jurdico+%$nal $ Cons#i#ui/0o. p. 69-70
38
Deve haver culpa ou dolo para que ocorra a punio (nullun crimem cine culpa). Por
regra, inadmite-se a responsabilidade penal objetiva, exceto se a lei assim permitir.
Decorrente do princpio da legalidade, o Princpio da Taxatividade estabelece que
as leis Penais devem ser precisas, claras e bem elaboradas, de forma que seus
destinatrios possam compreend-las, assim evitando conceitos vagos ou imprecisos. O
Poder Legislativo deve elaborar leis penais com a mxima preciso de seus elementos.
O Princpio da Proporcionalidade (Princpio da Proibio do Excesso), nas palavras
de Antnio Scarance Fernandes:
"h intima ligao entre o princpio da proporcionalidade e o princpio da
isonomia, pois para haver igualdade, devem ser superadas as
desigualdades dos indivduos, especificando critrios para determinar as
distines. um princpio que obriga o operador jurdico a alcanar um
equilbrio entre os interesses em conflito. No basta a adequao do meio
ao fim. Deve ser o meio mais idneo, com a menor restrio possvel. a
garantia do indivduo contra os excessos na atuao dos rgos detentores
do poder, buscando encontrar a medida adequada, necessria e justa. No
se pode acatar o exagero, nem tampouco a generosidade da pena: ela deve
ser proporcional.
82

Princpio da nsignificncia (ou da bagatela), nas lies de Mirabette
83
, props a
excluso de danos de pouca importncia, comprovando o desvalor do dano, da ao ou da
culpabilidade ao bem jurdico aparentemente relevante, mas que possui as caractersticas
de escassa reprovabilidade, ofensa a bem jurdico de menor relevncia, habitualidade e
dispensa de pena.
O Princpio do devido processo legal est previsto no art. 5, inciso LV da
Constituio Federal, protegendo o cidado de uma possvel arbitrariedade Estatal, caso
este puna o cidado sem o devido processo legal. No h pena sem o devido processo
legal.
Ningum ser considerado culpado at a sentena penal condenatria transitar em
julgado. Essa presuno de inocncia denomina-se "Princpio do Estado de nocncia, e na
dvida que pairar sobre o julgador, sempre ser em favor do ru (in dubio pro reu).
82
Antnio Scarance Fernandes. %roc$sso %$nal Cons#i#ucional p.
83
39
Pelo Princpio da Publicidade entendemos que todos os atos, em regra, sero
pblicos, com excees em caso de violao intimidade da pessoa ou sigilo. No Cdigo de
Processo Penal, em seu artigo 792, 1 admite-se sigilo em casos de escndalo,
inconveniente grave ou perigo de perturbao da ordem.
O princpio da ofensividade ou lesividade, nclito ao afirmar que o direito penal
somente poder agir quando legitimada a interveno penal, em situao que reclame a
interveno do Estado, que no pode permitir que situaes cotidianas ou sem capacidade
lesiva sejam alvo da reparao penal:
"O mais relevante efeito prtico da funo dogmtica do princpio da
ofensividade, em concluso, consiste em permitir excluir do mbito do
que penalmente relevante as condutas que, mesmo que tenham
cumprido formalmente ou literalmente a descrio tpica, em concreto
mostram-se inofensivas ou no significativamente ofensivas para o bem
jurdico tutelado. No resultando nenhuma relevante leso ou efetivo
perigo de leso a esse bem jurdico, no se pode falar em fato tpico
84
.
Por fim, entende-se que h vrios princpios que orientam o direito penal, que visam
aplicar as normas penais da forma mais correta e justa possvel aos casos concretos que se
apresentam, procurando levar o Direito Penal por um caminho onde somente as condutas
com capacidade de lesar bens jurdicos relevantes sejam efetivamente punidas.
1H1 DIREITO %ENA@ DE EMER6LNCIA8 DIREITO %ENA@ DO
INIMI6O E DIREITO %ENA@ M>NIMO
Rogrio Greco, em sua obra Direito 3enal do Equil$brio, trata, dentre outros
assuntos, sobre o Direito 3enal de Emerg8ncia, Direito 3enal do Inimigo e Direito 3enal
J$nimo.
85
A emergncia acima descrita traduz:
84
Luiz Flvio Gomes. %rinc"io da o1$nsi*idad$ no dir$i#o "$nal. p. 46
85
Dir$i#o %$nal do E)uilbrio. U!a *is0o !ini!alis#a do Dir$i#o %$nal. p. 21-35
40
"nas situaes de urgncias, excepcionais, em que se exige uma
atuao rpida e eficiente do Direito Penal. A situao de urgncia
pode dar origem a um direito penal de emergncia que, em tese,
teria vigncia at a resoluo dos problemas para os quais havia
criado. No entanto, como sabemos, o urgente se torna perene,
duradouro, e o direito penal de emergncia passa a ser reconhecido
como usual. [...] O clamor social, melhor dizendo, o clamor miditico,
pode ser considerado uma das molas propulsoras da legislao de
emergncia, a exemplo do que ocorreu com a lei que definiu os
crimes hediondos (Lei n 8.072/90).
86
Verifica-se uma interveno poltica, em vez de uma interveno jurdica, passando
a "emergncia como regra em vez de exceo em razo do descrdito da Justia em nossa
sociedade.
Por sua vez, o Direito Penal do nimigo foi desenvolvido pelo professor alemo
Gunter Jakobs, na segunda metade da dcada de 90. O professor traou uma distino
entre um Direito 3enal do 1idad#o e um Direito 3enal do Inimigo:
"O primeiro, em uma viso tradicional garantista, com observncia de todos
os princpios fundamentais que lhe so pertinentes; o segundo, intitulado
Direito Penal do inimigo, seria um Direito Penal despreocupado com seus
princpios fundamentais, pois que no estaramos diante de cidados, mas
sim de inimigos do Estado. [...]
O chamado Direito Penal do nimigo encontra-se, hoje, naquilo que se
reconhece como terceira velocidade do Direito Penal. [...]
A primeira velocidade seria aquela tradicional do Direito Penal, que tem por
fim ltimo aplicao de uma pena privativa de liberdade. Nessa hiptese,
como est em jogo a liberdade do cidado, devem ser observadas todas as
regras garantistas, sejam elas penais ou processuais penais.
Numa segunda velocidade, temos o Direito aplicao de penas no
privativas de liberdade, a exemplo do que ocorre no Brasil com os Juizados
Especiais Criminais, cuja finalidade, de acordo com o art. 62 da Lei n
9.099/95, precipuamente, a aplicao de penas que no importem na
provao da liberdade do cidado, devendo, pois, ser priorizadas as penas
restritivas de direitos e a pena de multa. Nessa segunda velocidade de
Direito Penal poderiam ser afastadas algumas garantias, com o escopo de
agilizar a aplicao da lei penal.
Percebemos isso com clareza quando analisamos a mencionada Lei dos
Juizados Especiais Criminais, que permite a utilizao de institutos jurdicos
que importem na aplicao de pena no privativa de liberdade, sem que,
para tanto, tenha havido a necessria instruo processual, com o
contraditrio e a ampla defesa, como acontece quando o suposto autor do
fato aceita a proposta de transao penal, suspenso condicional do
processo etc. [...]
Embora ainda com certa resistncia, tem-se procurado a entender o Direito
Penal do nimigo, como uma terceira velocidade. Seria, portanto, uma
velocidade hbrida, ou seja, com a finalidade de aplicar penas privativas de
86
Ibiden) p. 21-22
41
liberdade (primeira velocidade), com uma minimizao das garantias
necessrias a esse fim (segunda velocidade).
87
A problemtica dos conceitos acima explicitados quem ser considerado inimigo e
tenha suas garantias diminudas, tratando um ser humano como um estranho
comunidade, desistindo do homem sob o falso argumento e de ser incorrigvel, de possuir
defeito de carter.
88
Por sua vez, o Direito Pena Mnimo, no entendimento de Rogrio Greco, est mais
coerente com a realidade social, protegendo somente os bens necessrios e vitais
sociedade, no podendo ser protegidos pelos demais ramos do ordenamento jurdico.
89
E
continua sua explanao, explicitando a adoo de vrios princpios que serviro de
orientao ao legislador, indispensveis ao raciocnio do Direito Penal dentre eles o princpio
da dignidade humana, como princpio central, alm dos princpios da interveno mnima,
lesividade, adequao social, insignificncia, individualizao da pena, proporcionalidade,
responsabilidade pessoal, limitao das penas, culpabilidade e legalidade.
90
Dessa forma, verifica-se que o Direito Penal Mnimo busca um equilbrio, uma
razoabilidade para que o Estado Social prevalea, em detrimento do Estado Penal,
ofendendo a dignidade dos cidados, como assevera Salo de Carvalho:
"Do esboo apresentado, cabe aos movimentos sociais e coletivos
organizados estarem atentos s armadilhas decorrentes da demanda pela
interveno penal. No obstante, o mesmo interrogante deve nortear os
operadores do direito quanto elaborao de teorias legitimadoras do
sistema punitivo.
As perguntas so pertinentes tendo em vista o verdadeiro fascnio com que
as pessoas (individuais ou coletivas) e as instituies recorrem ao direito
penal. O desejo de punitividade, porm, ofusca os cuidados necessrios
quando se est a legitimar intervenes dos poderes punitivos. [...]
Qualquer humano inadequado moral punitiva ou esttica criminolgica
passa a ser percebido coo objeto a ser eliminado, como inimigo. E para
estes seres objetificados pelo estigma periculosista, os direitos humanos
no podem e no devem ser garantidos.
91
87
Ibiden) p. 23-25.
88
Ibiden) p. 28.
89
Ibiden) p. 29-30.
90
Ibiden) p. 30.
91
Salo de Carvalho. An#i Manual d$ Cri!inolo,ia. p. 129-130.
42
Percebe-se que o Direito Penal deve ser utilizado com isonomia, prevalecendo sempre a
dignidade da pessoa humana frente a qualquer infrao cometida. Deve-se utilizar todas as formas de
sanes de outros ramos do Direito para, por fim, aplicar uma pena criminal. A liberdade deve ser
preservada e a severidade Penal deve alcanar casos extremos de violao da paz pblica e
transgresses que atinjam diretamente os bens jurdicos tutelado pelo Direto Penal.
2 ARMA8 MUNIO E ACESS4RIO
21 CONCEITO DE ARMA E MUNIO
Arma, nas lies de Domingos Tocchetto, todo objeto que pode aumentar a
capacidade de ataque ou defesa de um homem
92
. Segundo De Plcido e Silva, arma
"e&press#o que se usa para designar todo instrumento ou utens$lio utili'ado pelo homem
para atacar outrem ou se defender dos ataques que se lhe fa'em) 3odem ser ofensivas ou
defensiva%
I/
.
O Decreto 3.6665, de 20 de novembro de 2000, que regula a fiscalizao de
produtos controlados (R-105), conceitua arma e suas derivaes:
Art. 3
o
Para os efeitos deste Regulamento e sua adequada aplicao,
so adotadas as seguintes definies:
92
Domingos Tocchetto. 7als#ica 'or$ns$ B As"$c#os TMcnicos $ Jurdicos. p. 2
93
Vocabulrio Jurdico Conciso p.63
43
X - arma: artefato que tem por objetivo causar dano, permanente ou
no, a seres vivos e coisas;
X - arma automtica: arma em que o carregamento, o disparo e todas as
operaes de funcionamento ocorrem continuamente enquanto o gatilho
estiver sendo acionado ( aquela que d rajadas);
X - arma branca: artefato cortante ou perfurante, normalmente
constitudo por pea em lmina ou oblonga;
X - arma controlada: arma que, pelas suas caractersticas de efeito
fsico e psicolgico, pode causar danos altamente nocivos e, por esse
motivo, controlada pelo Exrcito, por competncia outorgada pela
Unio;
X - arma de fogo: arma que arremessa projteis empregando a fora
expansiva dos gases gerados pela combusto de um propelente
confinado em uma cmara que, normalmente, est solidria a um cano
que tem a funo de propiciar continuidade combusto do propelente,
alm de direo e estabilidade ao projtil;
XV - arma de porte: arma de fogo de dimenses e peso reduzidos, que
pode ser portada por um indivduo em um coldre e disparada,
comodamente, com somente uma das mos pelo atirador; enquadram-
se, nesta definio, pistolas, revlveres e garruchas;
XV - arma de presso: arma cujo princpio de funcionamento implica o
emprego de gases comprimidos para impulso do projtil, os quais
podem estar previamente armazenados em um reservatrio ou ser
produzidos por ao de um mecanismo, tal como um mbolo solidrio a
uma mola, no momento do disparo;
XV - arma de repetio: arma em que o atirador, aps a realizao de
cada disparo, decorrente da sua ao sobre o gatilho, necessita
empregar sua fora fsica sobre um componente do mecanismo desta
para concretizar as operaes prvias e necessrias ao disparo
seguinte, tornando-a pronta para realiz-lo;
XV - arma de uso permitido: arma cuja utilizao permitida a pessoas
fsicas em geral, bem como a pessoas jurdicas, de acordo com a
legislao normativa do Exrcito;
XV - arma de uso restrito: arma que s pode ser utilizada pelas Foras
Armadas, por algumas instituies de segurana, e por pessoas fsicas e
jurdicas habilitadas, devidamente autorizadas pelo Exrcito, de acordo
com legislao especfica;
XX - arma pesada: arma empregada em operaes militares em
proveito da ao de um grupo de homens, devido ao seu poderoso efeito
destrutivo sobre o alvo e geralmente ao uso de poderosos meios de
lanamento ou de cargas de projeo;
XX - arma no-porttil: arma que, devido s suas dimenses ou ao seu
peso, no pode ser transportada por um nico homem;
XX - arma de fogo obsoleta: arma de fogo que no se presta mais ao
uso normal, devido a sua munio e elementos de munio no serem
mais fabricados, ou por ser ela prpria de fabricao muito antiga ou de
modelo muito antigo e fora de uso; pela sua obsolescncia, presta-se
mais a ser considerada relquia ou a constituir pea de coleo;
XX - arma porttil: arma cujo peso e cujas dimenses permitem que
seja transportada por um nico homem, mas no conduzida em um
coldre, exigindo, em situaes normais, ambas as mos para a
realizao eficiente do disparo;
XX - arma semi-automtica: arma que realiza, automaticamente, todas
as operaes de funcionamento com exceo do disparo, o qual, para
ocorrer, requer, a cada disparo, um novo acionamento do gatilho;
44
Domingos Tocchetto conceitua arma de fogo como armas de arremesso comple&as
que utili'am, para e&pelir seus projetis, a fora e&pansiva dos ga'es resultantes da
combust#o da p2lvora) ?eu funcionamento, em princ$pio, n#o depende do vigor, da fora
f$sica do homem)
94
As armas podem se dividir quanto ao tipo de alma do cano. Elas podem ser alma
raiada, com raias interna em nmeros pares ou mpares, com direes dextrogiras ou
sinistrgiras. Ou podem ser de alma lisa, ou seja, sem raia. As raias em questo so "sulcos
paralelos, destinados a imprimir aos projetis um movimento giratrio, em torno do eixo de
sua trajetria, cuja funo de manter a estabilidade ao longo do seu percurso
95
.
Quanto ao funcionamento, Tocchetto descreve que:
As armas de repeti#o s#o as que comportam carga para dois ou mais
tiros, cujo carregamento se fa' mecanicamente, e podem ter um ou mais
canos) DistinguemCse das de tiro unit!rio mltiplo porque, mesmo quando
providas de dois ou mais canos, estes s#o servidos, sucessivamente, por
um s2 e mesmo mecanismo de disparo) 3odeCse dividir as armas de
repeti#o em no automticas, semiautomticas e automticas)% (grifo
nosso)
96
O referido autor continua explanando, dizendo que armas de repeties no
automticas so aquela cujos mecanismos de repetio e de disparo dependem
exclusivamente da fora muscular doa tirador (revlveres e carabinas, p.ex.).
97
As armas de repetio semiautomticas so aquelas que o mecanismo de disparo
acionado com o esforo muscular do atirador. A fora de expanso dos gazes oriundos da
combusto da plvora aciona o mecanismo automtico de repetio (pistolas, p.ex.). O tiro
intermitente.
98
So consideradas automticas as armas de repetio nas quais tanto o mecanismo
de repetio como o de disparo so acionados pela fora expansiva dos gases da
94
7als#ica 'or$ns$. p. 2-3.
95
Ibiden), . p. 8.
96
Ibiden p. 13
97
Ibiden.p. 13
98
Ibiden.p. 13
45
combusto da plvora. O tiro pode ser intermitente ou de forma contnua, sob a forma de
rajada (submetralhadoras, fuzis etc).
H armas de calibre real e calibre nominal. O Estatuto do Desarmamento cita alguns
calibres de uso permitido e de uso restrito, motivo pelo qual o usurio de arma de fogo
necessita saber o que e o calibre de uma arma.
Nas armas raiadas, h o calibre real ou o nominal. O calibre real nas armas de alma
raiada " medido pela boca do cano, e essa medida corresponde ao dimetro interno da
alma do cano. uma medida exata, afervel com preciso. Corresponde a parte no raiada
da alma do cano e deve ser medida entre dois cheios diametralmente opostos, e expresso
em milmetros ou frao de milmetros. Nas armas de alma lisa, o calibre real " a medida
que corresponde ao dimetro interno do cano, tomada em sua regio mediana
99
.
J o calibre nominal nas armas de alma raiada " sempre designativo de um tipo
particular de munio e tambm da arma na qual este tipo de munio deve ser usada
corretamente.
100
. Nas armas de alma lisa, o calibre nominal um nmero que indica a
quantidade de esferas de chumbo, com dimetro igual ao da lama do cano (calibre real) da
arama considerada, necessrias para formar o peso (massa) de uma libra (453,6 g). [...] so
expressos por nmeros inteiros, cujos valores variam na razo inversa dos calibres reais
respectivos.
101
Munio, por sua vez, o conjunto de cartuchos necessrios ou disponveis que
sero usadas armas de fogo.
O conceito de munio descrito no Decreto 3.6665/2000 o seguinte:
Art. 3
o
Para os efeitos deste Regulamento e sua adequada aplicao, so
adotadas as seguintes definies:
LXV - munio: artefato completo, pronto para carregamento e disparo de
uma arma, cujo efeito desejado pode ser: destruio, iluminao ou
ocultamento do alvo; efeito moral sobre pessoal; exerccio; manejo; outros
efeitos especiais;
99
Ibiden.p. 89.
100
Ibiden), . p. 73-74.
101
biden., p. 89
46
Acessrio de arma so itens inerentes ama de fogo que melhoram o desempenho
do atirador ou o aspecto visual da arma. Pode ser mira telescpica, mira laser,
compensador de recuo, silenciador etc.
O Decreto 3.6665/2000 traz em seu bojo o conceito de acess2rio de arma:
Art. 3
o
Para os efeitos deste Regulamento e sua adequada aplicao,
so adotadas as seguintes definies:
[...];
- acessrio de arma: artefato que, acoplado a uma arma, possibilita a
melhoria do desempenho do atirador, a modificao de um efeito
secundrio do tiro ou a modificao do aspecto visual da arma;
22 %ARTICU@ARIDADES DA MUNIO
O cartucho a unidade de munio das armas de fogo de retrocarga. H dois tipos
de cartuchos: cartuchos de alma raiada (percusso central) e de alma lisa (percusso
radial).
102
As armas de canos raiados possuem os seguintes elementos essenciais: estojo,
espoleta ou cpsula da espoleta com mistura iniciadora (carga de inflamao), a plvora ou
carga de projeo e o projetil.
103
J as armas de canos lisos (espingardas p.ex.), o projetil pode ser nico ou se
utiliza vrios chumbos de vrios tamanhos, alm da bucha, por vezes, disco de papelo.
O estojo do cartucho o componente externo da munio. o nico componente
inerte e, ao mesmo tempo, o elemento que possibilita o funcionamento eficaz e padroniza a
102
biden., p. 149
103
biden., p. 149
47
munio. A forma e dimenso do estojo que vai determinar a cmara da arma que ser
utilizado e o calibre nominal da arma.
104
Pela munio h a identificao indireta ou mediata de uma arma de fogo, "quando
feita mediante o estudo comparativo das caractersticas gerais e particulares, das
deformaes impressas pela arma considerada nos elementos de sua munio.
105
O projtil, ao se deslocar pelo interior do cano raiado, recebe as marcas dos sulcos
das raias do cano, sob a forma de cavados e ressaltos. Essas pequenas irregularidades
possibilita a identificao genrica da arma. "Microdeformaes, resultantes das diminutas
irregularidades da superfcie interna do cano, nunca se apresentam com caractersticas
coincidentes em dois ou ais canos distintos, mesmo que produzidos de forma sequenciada e
pela mesma broca [...] so essas microdeformaes que possibilitam, com segurana, a
identificao d arma que expeliu o projtil.
106
Atualmente, no estojo da munio h descrito o nmero de lote, o que permite a
localizar o adquirente e desvendar crimes, como o assassinato da Juza Patrcia Acioli, da
Quarta Vara Criminal de So Gonalo, Rio de Janeiro..
107
2= A DI'ERENA ENTRE %OSSE8 %ORTE E MANTER 6UARDA
Alguns tipos objetivos encontrados no Estatuto do Desarmamento so a posse,
104
biden., p. 149
105
biden., p. 125
106
biden., p. 127.
107
Munio rara importada da Hungria, prpria para pistola calibre 45, foi utilizada para assassinar a
juza Patrcia Lourival Acioli, morta com 21 tiros, em Niteri, no dia 11 de agosto. A informao consta
do relatrio final da Diviso de Homicdios, que foi enviado 3 Vara Criminal de Niteri. De acordo
com o documento, na casa de um dos PMs que concordaram em receber o benefcio da delao
premiada, foi encontrado um cartucho calibre 45, fabricado pela empresa hngara FMS. Laudo de
exame de confronto balstico nmero 5102530/2011 esclarece que a cpsula tem a mesma marca de
uma das balas encontradas no local do crime. No Brasil, cartuchos 45 importados encontrados com
mais frequncia so os fabricados nos Estados Unidos e no Mxico.O relatrio tambm confirma que
os policiais acusados de envolvimento no assassinato da juza desviaram balas do 7 BPM
(Alcntara) para executar o crime. Na casa do PM Alex Ribeiro da Costa, que est preso, de acordo
com o laudo de exame de munio, foram apreendidas balas calibre 40. A munio do mesmo lote
das balas da Polcia Militar.
http://www.milnoticias.com.br/index.php?option=com_content&view=article&id=547:municao-
fabricada-na-hungria-foi-usada-no-assassinato-da-juiza-patricia-acioli&catid=43:brasil&temid=94.
48
porte e manter sob guarda a munio, alm de armas e acessrios.
Focando as formas tpicas elencadas em alguns artigos do Estatuto do
Desarmamento, possuir significa estar na posse, fruir a posse, desfrutar, ter o nimo de
propriedade do bem, diferente de mera deteno momentnea. uma conduta permanente
mesmo que a posse seja exercida a distncia. Tal conduta indica crime permanente.
108
Porte exprime a conduo ou ato de trazer consigo, com ou sem licena da
autoridade competente, quando fora de casa, armas, munio e acessrios de uso proibido.
O porte de um desses bens constitui crime, consoante a redao do Estatuto do
Desarmamento.
Entende-se manter sob guarda a manuteno da vigilncia ou ter seu cuidado, em
nome prprio ou terceiro. A conduta pode ser distncia, bastando o exerccio da guarda
do bem em questo. Difere da conduta ocultar (esconder), que dificultar a localizao.
109
2A O %ORTE8 %OSSE OU 6UARDA I@E6A@ DE MUNINES E SUAS
%ECU@IARIEDADES
O Estatuto considera crime quem portar, possuir ou manter guarda qualquer tipo e
quantidade de muni#o. O entendimento de que tal fato incide crime de perigo abstrato,
de mera conduta, ou ainda, de perigo presumido, sem a necessidade de perigo real e
concreto aos bens jurdicos tutelados pelo Direito Penal. O calibre de uso permitido ou de
uso restrito Serpa determinante para a aplicao da pena. Enquanto a pena de 1 a 3 anos
para munies de uso permitido, ser de 3 a 6 anos de uso restrito.
O voto da Ministra ELLEN GRACE no HC 81.057, ao referir-se ao perigo
presumido, esclarece:
"V-se assim, que o objetivo do legislador foi antecipar a punio dos
fatos que apresentam potencial lesivo populao [...], prevenindo a
prtica de crimes como homicdios, leses corporais, roubos etc.
108
Es#a#u#o do D$sar!a!$n#o 'ron#$iras $n#r$ racionalidad$ $ ra(oabilidad$ p. 99-100.
109
biden., p. 100.
49
Contrariamente, o Ministro SEPLVEDA PERTENCE, no voto do mesmo HC
81057, sustenta que o fato tpico implique leso efetiva ou potencial ao bem jurdico
tutelado, ainda que se trate de crime de mera conduta. A tese esposada faz fundo ao
Estatuto do Desarmamento, no qual consiste na impossibilidade da incriminao das
condutas de perigo abstrato, presumido, sem risco real de dano ao bem jurdico em
questo.
Verifica-se entendimentos conflitantes de Magistrados, assim como penas
superiores ou equivalentes no bojo das leis, como assim explicita-se demonstrando alguns
artigos do Cdigo Penal ptrio:
3o!icdio cul"oso
Ar# 121 B OP
3 Se o homicdio culposo:
Pena - deteno, de um a trs anos.
In1an#icdio
Art. 123 - Matar, sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho,
durante o parto ou logo aps:
Pena - deteno, de dois a seis anos.
Abor#o "ro*ocado "$la ,$s#an#$ ou co! s$u cons$n#i!$n#o
Art. 124 - Provocar aborto em si mesma ou consentir que outrem lho
provoque:
Pena - deteno, de um a trs anos.
Corru"/0o d$ !$nor$s
Art. 218. nduzir algum menor de 14 (catorze) anos a satisfazer a lascvia
de outrem:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos.
Casa d$ "ros#i#ui/0o
Art. 229. Manter, por conta prpria ou de terceiro, estabelecimento em que
ocorra explorao sexual, haja, ou no, intuito de lucro ou mediao direta
do proprietrio ou gerente:
Pena - recluso, de dois a cinco anos, e multa.
Tr1ico in#$rno d$ "$ssoa "ara 1i! d$ $:"lora/0o s$:ual
Art. 231-A. Promover ou facilitar o deslocamento de algum dentro do
territrio nacional para o exerccio da prostituio ou outra forma de
explorao sexual:
50
Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos.
En#r$,a d$ 1il-o !$nor a "$ssoa inidQn$a
Art. 245 - Entregar filho menor de 18 (dezoito) anos a pessoa em cuja
companhia saiba ou deva saber que o menor fica moral ou materialmente
em perigo:
Pena - deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos.
Abandono in#$l$c#ual
Art. 246 - Deixar, sem justa causa, de prover instruo primria de filho
em idade escolar:
Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa.
IncRndio
Art. 250 - Causar incndio, expondo a perigo a vida, a integridade fsica ou o
patrimnio de outrem:
Pena - recluso, de trs a seis anos, e multa.
E na lei 8.072, de 25 de julho de 1990, que dispe sobre os crimes hediondos, nos
termos do art. 5, inciso XL, da Constituio Federal, seu artigo 8 traz a seguinte
redao:
Art. 8 Ser de trs a seis anos de recluso a pena prevista no art. 288 do
Cdigo Penal, quando se tratar de crimes hediondos, prtica da tortura,
trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins ou terrorismo.
Extrai-se, preliminarmente, que conflitos com o Princpio da Proporcionalidade,
assim como a no diferenciao entre crime de perigo concreto e perigo abstrato, e at
mesmo colocando no mesmo patamar crimes de grande repercusso social negativa, como
homicdios, infanticdios e abortos, como o crime de portar e possuir munies. A punio
possui a mesma severidade quando so comparadas as penas do crime de posse e outros
mais repulsivos aos olhos da sociedade.
Da comparao acima, permite-se dizer que a legislao mais severa pode ser
fruto de uma ausncia de controle das armas, munies e acessrios, utilizando, mais uma
vez, o Direito penal como instrumento de controle, assim verificado nos dias atuais no
recrudescimento da "Lei Seca: em vez de aumentar o efetivo de pessoal e equipamentos,
investindo na logstica e fiscalizao, resolve-se os "entraves e o clamor miditico criando
51
legislao mais severa.
2C MUNIO DE USO %ERMITIDO E RESTRITO
A munio de uso permitido ou restrito se confunde com as armas nelas
empregadas.
O Decreto n 3.665/2000, que regulamenta a fiscalizao de produtos controlados
(R-105), descreve em seu artigo 3 quais so as armas de uso permitido e restrito:
XV - arma de uso permitido: arma cuja utilizao permitida a pessoas
fsicas em geral, bem como a pessoas jurdicas, de acordo com a
legislao normativa do Exrcito;
XV - arma de uso restrito: arma que s pode ser utilizada pelas Foras
Armadas, por algumas instituies de segurana, e por pessoas fsicas e
jurdicas habilitadas, devidamente autorizadas pelo Exrcito, de acordo
com legislao especfica;
J nos artigos seguintes da mesma carta legal:
Art. 15. As armas, munies, acessrios e equipamentos so
classificados, quanto ao uso, em:
- de uso restrito; e
- de uso permitido.
Art. 16. So de uso r$s#ri#o:
- armas, munies, acessrios e equipamentos iguais ou que possuam
alguma caracterstica no que diz respeito aos empregos ttico,
estratgico e tcnico do material blico usado pelas Foras Armadas
nacionais;
- armas, munies, acessrios e equipamentos que, no sendo iguais
ou similares ao material blico usado pelas Foras Armadas nacionais,
possuam caractersticas que s as tornem aptas para emprego militar ou
policial;
- ar!as d$ 1o,o cur#as, cuja munio comum tenha, na sada do
cano8 $n$r,ia su"$rior a S#r$($n#as libras+"M ou )ua#roc$n#os $ s$#$
Joul$s $ suas !uni/;$s, como por exemplo, os calibres .357 Magnum,
9 Luger, .38 Super Auto, .40 S&W, .44 SPL, .44 Magnum, .45 Colt e .45
Auto; (grifo nosso)
V - ar!as d$ 1o,o lon,as raiadas, cuja munio comum tenha, na
sada do cano8 $n$r,ia su"$rior a !il libras+"M ou !il #r$($n#os $
cin)T$n#a $ cinco Joul$s $ suas !uni/;$s, como por exemplo, .22-
250, .223 Remington, .243 Winchester, .270 Winchester, 7 Mauser, .30-
52
06, .308 Winchester, 7,62 x 39, .357 Magnum, .375 Winchester e .44
Magnum; (grifo nosso)
V - armas de fogo automticas de qualquer calibre;
V - ar!as d$ 1o,o d$ al!a lisa d$ calibr$ do($ ou !aior co!
co!"ri!$n#o d$ cano !$nor )u$ *in#$ $ )ua#ro "ol$,adas ou
s$isc$n#os $ d$( !il!$#ros; (grifo nosso)
V - ar!as d$ 1o,o d$ al!a lisa d$ calibr$ su"$rior ao do($ $ suas
!uni/;$s; (grifo nosso)
V - ar!as d$ "r$ss0o "or a/0o d$ ,s co!"ri!ido ou "or a/0o d$
!ola, com calibre superior a s$is !il!$#ros, que disparem projteis de
qualquer natureza; (grifo nosso)
X - armas de fogo dissimuladas, conceituadas como tais os dispositivos
com aparncia de objetos inofensivos, mas que escondem uma arma,
tais como bengalas-pistola, canetas-revlver e semelhantes;
X - arma a ar comprimido, simulacro do Fz 7,62mm, M964, FAL;
X - armas e dispositivos que lancem agentes de guerra qumica ou gs
agressivo e suas munies;
X - dispositivos que constituam acessrios de armas e que tenham por
objetivo dificultar a localizao da arma, como os silenciadores de tiro, os
quebra-chamas e outros, que servem para amortecer o estampido ou a
chama do tiro e tambm os que modificam as condies de emprego,
tais como os bocais lana-granadas e outros;
X - munies ou dispositivos com efeitos pirotcnicos, ou dispositivos
similares capazes de provocar incndios ou exploses;
XV - munies com projteis que contenham elementos qumicos
agressivos, cujos efeitos sobre a pessoa atingida sejam de aumentar
consideravelmente os danos, tais como projteis explosivos ou
venenosos;
XV espadas e espadins utilizados pelas Foras Armadas e Foras
Auxiliares;
XV - equipamentos para viso noturna, tais como culos, periscpios,
lunetas, etc;
XV - dispositivos pticos de pontaria com aumento igual ou maior que
seis vezes ou dimetro da objetiva igual ou maior que trinta e seis
milmetros;
XV - dispositivos de pontaria que empregam luz ou outro meio de
marcar o alvo;
XX - blindagens balsticas para munies de uso restrito;
XX - equipamentos de proteo balstica contra armas de fogo portteis
de uso restrito, tais como coletes, escudos, capacetes, etc; e
XX - veculos blindados de emprego civil ou militar.
Ar# 1F S0o d$ uso "$r!i#ido5
- ar!as d$ 1o,o cur#as, de repetio ou semi-automticas, cuja
munio comum tenha, na sada do cano8 $n$r,ia d$ a#M #r$($n#as
libras+"M ou )ua#roc$n#os $ s$#$ Joul$s $ suas !uni/;$s, como por
exemplo, os calibres .22 LR, .25 Auto, .32 Auto, .32 S&W, .38 SPL e .380
Auto; (grifo nosso)
- ar!as d$ 1o,o lon,as raiadas, de repetio ou semi-automticas,
cuja munio comum tenha, na sada do cano8 $n$r,ia d$ a#M !il
libras+"M ou !il #r$($n#os $ cin)T$n#a $ cinco Joul$s $ suas
!uni/;$s, como por exemplo, os calibres .22 LR, .32-20, .38-40 e .44-
40; (grifo nosso)
- ar!as d$ 1o,o d$ al!a lisa8 d$ r$"$#i/0o ou s$!i+au#o!#icas8
calibr$ do($ ou in1$rior8 co! co!"ri!$n#o d$ cano i,ual ou !aior
do )u$ *in#$ $ )ua#ro "ol$,adas ou s$isc$n#os $ d$( !il!$#rosU as
53
d$ !$nor calibr$8 co! )ual)u$r co!"ri!$n#o d$ cano8 $ suas
!uni/;$s d$ uso "$r!i#idoU (grifo nosso)
V - armas de presso por ao de gs comprimido ou por ao de mola,
com calibre igual ou inferior a seis milmetros e suas munies de uso
permitido;
V - armas que tenham por finalidade dar partida em competies
desportivas, que utilizem cartuchos contendo exclusivamente plvora;
V - armas para uso industrial ou que utilizem projteis anestsicos para
uso veterinrio;
V - dispositivos ticos de pontaria com aumento menor que seis vezes
e dimetro da objetiva menor que trinta e seis milmetros;
V - cartuchos vazios, semi-carregados ou carregados a chumbo
granulado, conhecidos como "cartuchos de caa", destinados a armas de
fogo de alma lisa de calibre permitido;
X - blindagens balsticas para munies de uso permitido;
X - equipamentos de proteo balstica contra armas de fogo de porte de
uso permitido, tais como coletes, escudos, capacetes, etc; e
X - veculo de passeio blindado.
Art. 18. Os equipamentos de proteo balstica contra armas portteis e
armas de porte so classificados quanto ao grau de restrio uso
permitido ou uso restrito de acordo com o nvel de proteo, conforme
a seguinte tabela:
Nvel Munio
Energia Cintica
(Joules)
Grau De
Restrio
.22 LRHV Chumbo 133 (cento e trinta e
trs)

.38 Special RN
Chumbo
342 (trezentos e
quarenta e dois)

-A 9 FMJ 441 (quatrocentos e
quarenta e um)

.357 Magnum JSP 740 (setecentos e
quarenta)
Uso
permitido
9 FMJ 513 (quinhentos e treze)

.357 Magnum JSP 921 (novecentos e vinte
e um)

-A 9 FMJ 726 (setecentos e vinte
e seis)

.44 Magnum SWC
Chumbo
1411 (um mil
quatrocentos e onze)

7,62 FMJ (.308
Winchester)
3406 (trs mil
quatrocentos e seis)
Uso
restrito
V .30-06 AP 4068 (quatro mil e
sessenta e oito)

54
= %OSINES ADOTADAS NOS TRI7UNAIS SU%ERIORES
=1 %OSIO ADOTADAS NO ST'
As posies adotadas tanto pelo STF como o STJ, no que tange a posse e porte de
munio, no so bem definidas, se debatendo principalmente no bem jurdico tutelado e se
o caso crime de perigo concreto ou crime de perigo abstrato:
EMENTA. HABEAS CORPUS. PENAL. ART. 16 DO ESTATUTO DO
DESARMAMENTO (LE 10.826/2003). PORTE LEGAL DE MUNODE
USO RESTRTO AUSNCA DE OFENSVDADE DA CONDUTA O BEM
JURDCO TUTELADO. ATPCDADE DOS FATOS. OREDEM
CONCEDDA.
- Paciente que guardava no interior de sua residncia 7 (sete)
cartuchos munio de uso restrito, como recordao do perodo em que
foi sargento do Exrcito. -Conduta formalmente tpica, nos termos do
art. 16 da Lei 10.826/03. - nexistncia de potencialidade lesiva da
55
munio apreendida, desacompanhada de arma de fogo. Atipicidade
material dos fatos. V - Ordem concedida.
(Habeas Corpus 96.532-0 Rio Grande do Sul Relator Ministro Ricardo
Lewandowski)
EMENTA: PROCESSUAL PENAL. PENAL. 4A=EA? 1"63K?. PORTE
DE MUNO DE USO RESTRTO. ART. 16 DA LE 10.826/2003.
PERCA PARA A COMPROVAO DO POTENCAL LESVO DA
MUNO. DESNECESSDADE. SGLO TELEFNCO JUNTADO
AOS AUTOS APS AUDNCA DE NSTRUO E JULGAMENTO.
ALEGAO DE NULDADE QUE NO PODE SER EXAMNADA SOB
PENA DE SUPRESSO DE NSTNCA. DOSMETRA DA PENA.
PENA-BASE ACMA DO MNMO LEGAL. POSSBLDADE. DECSO
ADEQUADAMENTE FUNDAMENTADA. MPETRAO CONHECDA
EM PARTE E DENEGADA A ORDEM NESSA EXTENSO.
- A objetividade jurdica dos delitos previstos na Lei 10.826/03
transcende a mera proteo da incolumidade pessoal, para alcanar
tambm a tutela da liberdade individual e de todo o corpo social,
asseguradas ambas pelo incremento dos nveis de segurana coletiva
que a lei propicia.
II + D$s"ici$nda a ausRncia ou nulidad$ do laudo "$ricial da ar!a ou
da !uni/0o "ara a a1$ri/0o da !a#$rialidad$ do d$li#o (grifo nosso)
A questo da nulidade decorrente do fato de o procedimento de
quebra de sigilo telefnico ter sido juntado aos autos aps a audincia de
instruo e julgamento no pode ser conhecida, sob pena de indevida
supresso de instncia com o desbordamento dos limites de
competncia do STF descritos no art. 102 da Constituio Federal.
V No caso, o magistrado, ao fixar a pena-base dos pacientes,
observou fundamentadamente todas as circunstncias judiciais
constantes do art. 59 do Cdigo Penal, especialmente a grande
quantidade de substncia entorpecente e a qualidade de mentores
intelectuais ostentada pelos pacientes, o que justifica a fixao do
quantum da pena acima do mnimo legal.
V Lrit conhecido em parte, denegando-se a ordem na parte conhecida.
;41 D) I/)+G5C6F) 6EHA7"69 JID) 6I1A6D" HELADD"L?MI<
EMENTA: PENAL. 4A=EA? 1"63K?. PORTE DE MUNO.
ATPCDADE DA CONDUTA. A="HI7I" 16IJIDI? TEMPORRA.
Matria que no foi analisada pelo Superior Tribunal de Justia.
Supresso de instncia. Ausncia de Lesividade da conduta. nteligncia
do art. 14 da lei 10.826/2003. Tipicidade reconhecida. Crime de perigo
Abstrato. Writ parcialmente conhecido e, nessa Extenso, denegada a
ordem. ;4abeas 1orpus **/)NI: ?#o 3aulo C 6elator Jin) 6icardo
HeOandoOsPi<
Da Ementa acima descrita, extrai-se parte do Voto do Ministro:
"Quanto ao segundo pedido, referente atipicidade da conduta ante a
ausncia de lesividade, anoto que o porte ilegal de munio crime de
mera conduta, de modo que a existncia ou no de potencialidade lesiva
questo irrelevante para a configurao do delito.
Como se sabe, o Estatuto do Desarmamento, que dispe sobre registro,
posse e comercializao de armas de fogo, em seu art. 14, tipificou
criminalmente a simples conduta de portar munio, a qual isoladamente,
ou seja, sem a arma, como evidente, no possui nenhum potencial
ofensivo.
56
Por fim, coloca-se a Ementa do Acrdo 364.096, da 1 Turma Criminal do Tribunal
de Justia do Distrito Federal e Territrio e as respectivas denegaes do STJ e STF.
Destarte, comparamos com uma denncia de repercusso nacional, comparando-se o local de
armazenamento dos objetos "criminosos e as decises proferidas:
PENAL E PROCESSUAL PENAL. PORTE DESAUTORZADO DE
MUNO DE USO PERMTDO. PRETENSO ABSOLVO POR
ATPCDADE DE CONDUTA. RU RENCDENTE. PRETENSO
SUBSTTUO DA PENA CORPORAL E REGME PRSONAL ABERTO.
1 O ru foi preso em flagrante na via pblica de Ceilndia )uando "or#a*a
$scondida na cu$ca s$is !uni/;$s d$ uso "$r!i#ido s$! au#ori(a/0o
l$,al. Sua confisso foi corroborada pelas demais provas coligidas,
autorizando a condenao pelo crime do artigo 14 da Lei 10.826/2003.
2 A reincidncia desautoriza o regime prisional aberto, bem como a
substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, medidas
no recomendveis socialmente.
3 Apelao desprovida. (grifo nosso)
O processo acima descrito chegou ao Supremo Tribunal Federal, pelo Recurso
Ordinrio em habeas Corpus 102.957, oriundo do Habeas Corpus 141.945, interposto no
Superior Tribunal de Justia.
Abaixo, a deciso denegatria ao provimento do recurso descrito pela Relatora
Senhora Ministra Carmen Lcia:
"RECURSO ORDNRO EM HABEAS CORPUS. PENAL. CRME DE
PORTE LEGAL DE MNO DE USO PERMTDO (ART. 14 DA LE
10.823/2003). DOSMETRA DA PENA. CONCURSO DE CRCUNSTNCAS
ATENUANTES E AGRAVANTES. ALEGAO DE QUA A CONFSSO
ESPONTNEA DEVE PREPONDERAR SOBRE A AGRAVANTE DA
RENCDNCA. MPROCEDNCA.
1.A reincidncia uma circunstncia agravante que prepondera sobre as
agravantes, com exceo daquelas que resultam dos motivos determinantes
do crime ou da personalidade do agente (art. 67 do Cdigo Penal), hipteses
em que no se enquadra a atenuante de confisso espontnea.
Precedentes.
2.Recurso ao qual se nega provimento.
Na deciso acima exposta, foi impetrado 2 (dois) anos e 3 (trs) meses de recluso
ao cidado e pena pecuniria de 10 (dez) dias-multa, devendo cada dia-multa ser calculado
razo de 1/30 (um trigsimo) do salrio mnimo vigente poca do fato.
57
Compara-se ao caso do "dlar na cueca, quando o assessor do Deputado Jos
Guimares (PT-CE), o Sr. Jos Adalberto Vieira, foi preso no Aeroporto de Congonhas em
So Paulo com US$ 100 mil escondidos na cueca, e mais R$ 209 mil numa maleta de mo,
quando embarcava para Fortaleza. Na poca, a linha de investigao do Ministrio Pblico
era de que o dinheiro apreendido com Vieira seria de propina, fruto de vantagens ilegais
obtidas pelo consrcio Sistema de Transmisso do Nordeste S/A, cujo acionista majoritrio
a empresa Alusa (Companhia Tcnica de Engenharia Eltrica S/A). O fato ocorreu no dia
8 de julho de 2005, em meio aos desdobramentos do mensalo, e precipitou o afastamento
do ento deputado Jos Genono da presidncia do PT. Vieira disse aos policiais que o
dinheiro tinha sido obtido com a venda de verduras.
110
Entretanto, sete anos depois, A Primeira Turma do STJ acolheu, por unanimidade,
no dia 21 de junho de 2012, recurso para determinar que Jos Guimares no figure mais
como ru na ao de improbidade administrativa movida pelo Ministrio Pblico Federal, em
tramitao na 10 Vara Federal em Fortaleza, embora ainda no haja at hoje, sentena
final de mrito e o processo ainda se encontre na fase das alegaes finais.
111
Hoje, o deputado federal Jos Guimares (PT-CE), irmo do ru do mensalo Jos
Genoino, disse que depois das eleies o Partido dos Trabalhadores retomar o debate
sobre a regulamentao da mdia. Segundo o congressista, o partido em questo est
sendo alvo de uma "ao orquestrada dos meios de comunicao. 3assadas as eleiBes,
n2s do 37 vamos tomar uma medida quer queiram, quer n#o queiram) Q a regulamenta#o
da quest#o da comunica#o no pa$s) Eamos ter que enfrentar esse debate porque foi alm
do limite%, declarou.
112
Percebe-se dois pesos e duas medidas nas questes acima descritas. Qual o valor
social de 6 (seis) munies na cueca ou U$ 100 mil na cueca? Quais so as pessoas
envolvidas para que a Justia seja imparcial? O controle da mdia o mesmo quanto s
110
http://blogs.estadao.com.br/joao-bosco/justica-livra-jose-guimaraes-de-investigacao-dos-dolares-
na-cueca/ - Joo Bosco Rabello. Poltica direto de Braslia. 28/07/2012.
111
biden.
112
http://www1.folha.uol.com.br/fsp/poder/68368-pt-discutira-regulacao-da-midia-diz-irmao-de-
genoino.shtml. Daniel Carvalho SO PAULO. 26 de setembro de 2012
58
armas? Porque a populao no pode empunhar armas para a sua legtima defesa ou ter
acesso informao para ter o quadro verdadeiro da situao poltica no pas? H uma
relao entre o desarmamento e a poltica unipartidria semelhante a que ocorreu na
Alemanha, na China e na Coria, onde a populao foi castrada de seus direitos e teve suas
armas confiscadas para depois ser tiranizada? So questes para refletir, pois invariavelmente
o passado se repete, e s quem conhece a sua histria sabe dos sinais do presente e os
possveis resultados do futuro.
=2 %OSIO ADOTADA NO STJ
Assim como no STF, o Tribunal em comento tambm est distante de ter uma
posio definida quanto posse e porte de munio no que se refere a leso ou no leso
ao bem jurdico:
EMENTA5 4A=EA? 1"63K? . PENAL. CRME DE PORTE DE
MUNO DE USO PERMTDO. ART. 14 DA LE N. 10.826/2003.
CRME DE PERGO CONCRETO. RESSALVA DO ENTENDMENTO
DO RELATOR.
1. Nos termos da linha jurisprudencial majoritria da Sexta Turma,
adotada no presente julgamento pela Ministra Maria Thereza de Assis
Moura e pelo Ministro Og Fernandes, para a ocorrncia do crime de
porte de munio, necessria a demonstrao de que a conduta tenha
oferecido perigo concreto ao bem jurdico tutelado pela norma penal.
2. Ressalva do entendimento do Relator, que concede a ordem por
fundamento diverso.
3. Ordem concedida para, cassando o acrdo e a sentena
condenatrios, absolver o paciente com fundamento no art. 386, , do
Cdigo de Processo Penal.
(Habeas Corpus n 194.468 - MS (2011/0007031-4) - Relator Ministro
Sebastio Reis Jnior)
3A7EAS COR%US. PORTE LEGAL DE MUNO DE USO
PERMTDO. TPCDADE MATERAL. PERCA. PRESCNDBLDADE.
CRME DE MERA CONDUTA E DE PERGO ABSTRADO. ORDEM
DENEGADA.
1 O crime de porte ilegal de munio de mera conduta e de perigo
abstrato, porque se consuma no simples fato de carregar consigo, sem
autorizao legal, os objetos apreendidos e a potencialidade lesiva
presumida, independe da comprovao, por percia, do efetivo
prejuzo ou leso ao bem jurdico tutelado - proteo sociedade.
Precedentes.
2 Ordem denegada.
59
(HABEAS CORPUS N 163.776 - RJ (2010/0035522-7) RELATOR
MNSTRO MARCO AURLO BELLZZE).
4A=EA? 1"63K? . PORTE DE ACESSRO E MUNO DE USO
RESTRTO. POTENCALDADE LESVA. CRME DE PERGO
ABSTRATO. COAO LEGAL NO EVDENCADA. CONDENAO
MANTDA. ORDEM DENEGADA.
1. O simples fato de portar acessrio e munio de uso restrito viola o
previsto no art. 16 da Lei n. 10.826/03, por se tratar de delito de perigo
abstrato, cujo objeto imediato a segurana coletiva.
2. Havendo provas nos autos relativas materialidade do crime de porte
ilegal de munio de uso restrito, eventual apreenso de munies ou
armas isoladas, ou incompatveis com projteis, no descaracteriza o
crime previsto no art. 16 da Lei n. 10.826/03, pois para o
reconhecimento da prtica desta infrao penal basta o simples porte
sem autorizao da autoridade competente, razo pela qual no se pode
dizer que tenha a Corte originria incidido em constrangimento ilegal ao
reconhecer a sua configurao na espcie.
3. Ordem denegada.
(HABEAS CORPUS N 243.978 - RJ (2012/0109985-3) - RELATOR
MNSTRO JORGE MUSS)
A DAS %ENAS
A1 CONCEITO DE %ENA
nicia-se a busca do conceito de pena nas palavras de Kant, no qual dizia que a
pena um imperativo categ2rico, consequ8ncia natural do delito, uma retribui#o jur$dica,
pois o mal do crime impBeCse ao mal da pena, do que resulta a igualdade e s2 esta
igualdade tra' justia%.
113
De Plcido e Silva traduz como sendo mais propriamente o castigo, em regra de
nature'a f$sica, imposta ao criminoso ou ao contraventor%)
114
Observa-se que o pesar das penas nas vidas dos condenados sempre foi alvo de
jurista e filsofos, consoante obra de Cesare Beccaria, Dos Delitos e das 3enas:
113
Manual d$ Dir$i#o %$nal I. p.244.
114
Vocabulrio Jurdico Conciso. p. 572.
60
"... para no ser um ato de violncia contra o cidado, a pena deve ser
essencialmente pblica, pronta, necessria, a menor das penas aplicveis
nas circunstncias dadas, proporcionada ao delito e determinada pela lei.
115
Cita-se tambm a obra de Francesco Carnelutti em As misrias do processo penal:
"No se pode fazer uma ntida diviso dos homens em bons e maus.
nfelizmente a nossa curta viso no permite avistar um germe do mal
naqueles que so chamados de bons, e um germe de bem, naqueles que
so chamados de maus. Essa curta viso depende de quanto o nosso
intelecto no est iluminado de amor. Basta tratar o delinqente, antes que
uma fera, como um homem, para descobrir nele a vaga chamazinha de
pavio fumegante, que a pena, ao invs de apagar, deveria reavivar.
116
J Michel Foucault, em sua obra Eigiar e 3unir, descreve a extenso da pena na
sociedade:
"seria hipocrisia ou ingenuidade acreditar que a lei feita para todo mundo
em nome de todo mundo; que mais prudente reconhecer que ela feita
para alguns e se aplica a outros; que em princpio ela obriga a todos os
cidados, mas se dirige principalmente s classes mais numerosas e menos
esclarecidas; que, ao contrrio do que acontece com as leis polticas ou
civis, sua aplicao no se refere a todos da mesma forma39; que nos
tribunais no a sociedade inteira que julga um de seus membros, mas
uma categoria social encarregada da ordem sanciona outra fadada
desordem: Percorrei os locais onde se julga, se prende, se mata. Um fato
nos chama a ateno sempre; em toda parte vedes duas classes bem
distintas de homens, dos quais uns se encontram sempre nos assentos dos
acusadores e dos juzes, e os outros nos bancos dos rus e dos
acusados.
117
Por sua vez, a Constituio Federal de 1988 classifica as penas em seu artigo 5,
inciso XLV:
XLV - a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as
seguintes:
a) privao ou restrio da liberdade;
b) perda de bens;
c) multa;
d) prestao social alternativa;
e) suspenso ou interdio de direitos;
115
Cesare Beccaria. Dos d$li#os $ das "$nas. http://www.oab.org.br/editora/revista/revista_08/e-
books/dos_delitos_e_das_penas.pdf.
116
Francesco Carnelutti. As !isMrias do "roc$sso "$nal. p. 14
117
Michel Foucault. Vi,iar $ "unir5 nasci!$n#o da "ris0o p. 303.
61
E conforme artigo 32 do Cdigo Penal, as espcies de pena so: I C privativas de
liberdadeAII C restritivas de direitosAIII C de multa)
Utilizando-se dos ensinamentos do De Plcido e Silva, este diferencia a pena de
deteno com a de recluso, como sendo %a de perda de liberdade ou pena de pris#o%,
caracterizando como o condenado recolhido penitenci!ria ou estabelecimento apropriado
R)))S sem isolamento ou reclus#o%. E aquele sendo como a pena corporal ou de perda de
liberdade de maior gravidade que a de deteno, no podendo estar em contato pleno com
os demais detentos e ficando isolado dos demais condenados durante noite.
Destarte, pena e sano diferem, na medida em que pena uma das formas de
sano.
Sano, no sentido de penal, significa o meio coercitivo disposto pela prpria lei,
impondo ao seu mando ou ordenana, pondo em prtica a observncia de preceito legal.
Lembrando que sano pode ter o entendimento de assentimento ou aprovao, como por
exemplo, ato do Chefe do Executivo confirmando a Lei votada pelo Legislativo,ratificada
concomitantemente com a promulgao e a publicao.
118
A2 A %ENA NECESSVRIA E A %ENA SU'ICIENTE
Rogrio Greco quantifica a pena como necess!ria e suficiente. A princpio, registra-
se a pena necessria:
"As penas, de acordo com a parte final do artigo 59 do Cdigo Penal, devem
ser aquelas necessrias e suficientes para a reprovao e preveno do
crime. [...]
Sob o enfoque do Direito Penal da interveno mnima, tem-se entendido
que a finalidade do Direito Penal a proteo dos bens mais importantes e
necessrios ao convvio em sociedade. Extrai-se da sua natureza
subsidiria, ou seja, em decorrncia da gravidade de suas pernas, o Direito
Penal somente poder intervir quando se verificar que os outros ramos do
ordenamento jurdico no so fortes o suficiente na proteo de
determinado bem. O Direito Penal deve ser encarado como ultima ratio, e
no como prima ratio. [...]
118
Vocabulrio Conciso Jurdico. P. 673
62
A drasticidade da pena nos obriga concluir que a primazia na proteo dos
bens deve ser concedida aos outros ramos do ordenamento jurdico, a
exemplo do Direito Civil, do Direito Administrativo, do Direito Tributrio etc.
Somente quando se verificar a insuficincia dessa proteo que surge o
Direito Penal, como o mais forte de todos os ramos do ordenamento
jurdico, visando dar a proteo que o bem merece, dada sua
importncia.
119
J a pena suficiente, registrada pelo autor como:
"O princpio da suficincia da pena dever estar intimamente ligado ao
princpio da proporcionalidade. Suficiente a pena proporcional ao mal
praticado pelo agente. [...]
No poder o juiz, portanto, aplicar uma penal evidentemente rigorosa, se o
caso concreto exigir uma punio mais branda, pois que suficiente
reprovao e preveno do crime. [...]
Pena suficiente, portanto, ser aquela que, quantitativamente, melhor
representar as funes de reprovar e prevenir os crimes, no podendo,
outrossim, ficar alm, ou mesmo aqum, das exigncias do fato praticado
pelo agente.
A aplicao da pena deve ser seguida pelo Estado Social, e no Penal, consoante
as palavras do socilogo Locw Acquant:
"A penalidade* neoliberal apresenta o seguinte paradoxo: pretende remediar
com um "mais Estado" policial e penitencirio o "menos Estado" econmico
e social que a pr2pria causa da escalada generalizada da insegurana
objetiva e subjetiva em todos os pases, tanto do Primeiro como do Segundo
Mundo. [...] ... a penalidade neoliberal ainda mais sedutora e mais funesta
quando aplicada em pases ao mesmo tempo atingidos por fortes
desigualdades de condies e de oportunidades de vida e desprovidos de
tradio democrtica e de instituies capazes de amortecer os choques
causados pela mutao do trabalho e do indivduo no limiar do novo
sculo.
120
Seguindo esse raciocnio, Salo de Carvalho descreve:
"Entretanto, os atuais modelos repressivo-defensivistas prescrevem ao
penal/carcerrio uma funo de 'desterritorializao' e 'descartabilizao' do
homem, retirando-lhe os principais vnculos com a cidadania. que tais
modelos entendem o direito penal desde uma lgica belicista na qual o
desviante/delinqente passa a ser considerado inimigo, e como tal deve ser
eliminado ou neutralizado. Trata-se da enunciao do penal como garantia
de todos contra um (o desviante), cujo efeito legitimar a lei do mais forte. A
diferena em relao ao estado de natureza (contraponto da modernidade)
que a vingana deixa de ser individual para se tornar coletiva; os
resultados, porm, so similares, qui idnticos ou potencializados: a
119
Dir$i#o %$nal do E)uilbrio. U!a *is0o !ini!alis#a do Dir$i#o %$nal. p. 115-119
120
Locw Acquant. As "ris;$s da !isMria. p. 4.
63
utilizao emotiva e desproporcional da violncia (institucional) contra
aqueles (bodes expiatrios) que foram capturados pelo sistema.
121
Por fim, Rogrio Greco cita que "A inevit!vel seletividade operacional da
criminali'a#o secund!ria e sua preferente orienta#o burocr!tica R)))S provocam uma
distribui#o seletiva em forma de epidemia, que atinge apenas aqueles que t8m bai&as
defesas perante o poder punitivo%.
122
C COMENTVRIOS DE DOUTRINADORES ACERCA DOS
ARTI6OS 128 1A E 1D DO ESTATUTO DO DESARMAMENTO
Demonstra-se agora a posio dos juristas aos artigos relacionados ao presente
trabalho. As divergncias so claras, alcanando a esfera doutrinria e a judiciria, tanto no
mbito aquo como no ad quem:
%oss$ irr$,ular d$ ar!a d$ 1o,o d$ uso "$r!i#ido
Art. 12. %ossuir ou !an#$r sob sua ,uarda arma de fogo, acessrio ou
!uni/0o, de uso permitido, em desacordo com determinao legal ou
regulamentar, no interior de sua residncia ou dependncia desta, ou, ainda
no seu local de trabalho, desde que seja o titular ou o responsvel legal do
estabelecimento ou empresa:
Pena deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa. (grifo nosso)
%or#$ il$,al d$ ar!a d$ 1o,o d$ uso "$r!i#ido
Art. 14. Portar, deter, adquirir, fornecer, receber, ter em depsito,
transportar, ceder, ainda que gratuitamente, emprestar, remeter, empregar,
121
Salo de Carvalho . %$na $ ,aran#ias p. 94.
122
Rogrio Greco APUD Eugnio Ral ZAFFARON, Nilo BATSTA, Alejandro ALAGA, Alejandro
SLOKAR, Direito Penal Brasileiro, vol. , Rio de Janeiro, Revan, 2003, p. 114-130.
64
manter sob guarda ou ocultar arma de fogo, acessrio ou munio, de uso
permitido, sem autorizao e em desacordo com determinao legal ou
regulamentar:
Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.
Pargrafo nico. O crime previsto neste artigo inafianvel, salvo quando
a arma de fogo estiver registrada em nome do agente.
%oss$ ou "or#$ il$,al d$ ar!a d$ 1o,o d$ uso r$s#ri#o
Art. 16. Possuir, deter, portar, adquirir, fornecer, receber, ter em depsito,
transportar, ceder, ainda que gratuitamente, emprestar, remeter, empregar,
manter sob sua guarda ou ocultar arma de fogo, acessrio ou munio de
uso proibido ou restrito, sem autorizao e em desacordo com determinao
legal ou regulamentar:
Pena recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa.
Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorre quem:
suprimir ou alterar marca, numerao ou qualquer sinal de identificao
de arma de fogo ou artefato;
modificar as caractersticas de arma de fogo, de forma a torn-la
equivalente a arma de fogo de uso proibido ou restrito ou para fins de
dificultar ou de qualquer modo induzir a erro autoridade policial, perito ou
juiz;
possuir, detiver, fabricar ou empregar artefato explosivo ou incendirio,
sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou
regulamentar;
V portar, possuir, adquirir, transportar ou fornecer arma de fogo com
numerao, marca ou qualquer outro sinal de identificao raspado,
suprimido ou adulterado;
V vender, entregar ou fornecer, ainda que gratuitamente, arma de fogo,
acessrio, munio ou explosivo a criana ou adolescente; e
V produzir, recarregar ou reciclar, sem autorizao legal, ou adulterar, de
qualquer forma, munio ou explosivo.
No tipo objetivo, so previstas duas condutas: possuir (ter em seu poder ou sua
disposio), no se exigindo a propriedade; manter sob guarda (tomar conta, zelar, ter a
seu cuidado).
123
Felcio Soares possui o entendimento de que a posse exclusiva de munio afronta
a segurana pblica, pois tal artefato, se colocado em circulao sem o devido regramento,
poder vir a atingir objetividades jurdicas secundrias.
124
No mesmo liame segue Guilherme de Souza Nucci, descreve que a conduta de
possuir arma como a de possuir apenas munio igualmente perigosa para a segurana
pblica, no enxergando infringncia a nenhum princpio penal nessa interpretao.
125
123
Roberto Delmanto. @$is %$nais Co!$n#adas. p. 627-628
124
Felcio Soares. Manual sobr$ ar!as d$ 1o,o "ara o"$rador$s d$ Dir$i#o. p. 60
125
Guilherme de Souza Nucci. @$is %$nais $ %roc$ssuais Co!$n#adas. p. 84
65
Luiz Flvio Gomes, no seu texto Arma desmuniciada versus Juni#o desarmada,
esclarece:
"...a munio desarmada (leia-se: munio isolada, sem chance de uso por
uma arma de fogo) [...] No contam com nenhuma danosidade real. So
objetos (em si mesmos considerados) absolutamente inidneos para
configurar qualquer delito. Todas essas condutas acham-se formalmente
previstas na lei (Estatuto do Desarmamento), mas materialmente no
configuram nenhum delito. Qualquer interpretao em sentido contrrio
constitui, segundo nosso juzo, grave ofensa liberdade e ao Direito penal
constitucionalmente enfocado.
126
J Delmanto prima pela subjetividade do fato, preleciona:
))) pela gravidade da san#o imposta, somente podem ser considerados
crimes condutas que violem ou coloquem em risco algum bem jur$dico
relevante sociedade) Do caso de acess2rios re muniBes, pensamos que
o legislador estava constitucionalmente autori'ado a punir criminalmente
condutas relativas a acess2rios ou muniBes, embora talve' a
contraven#o penal fosse uma melhor solu#o) " que n#o se pode admitir,
contudo, a mesma previs#o da mesma pena para condutas
evidentemente de gravidades distintas) D#o pode, de fato, ser punido com
a mesma pena o agente que surpreendido portando ilegalmente arma de
fogo pronta para o uso, daquele que encontrado com acess2rios ou
pequena quantidade de muni#o, sob pena de viola#o ao princ$pio da
proporcionalidade) 1aber! ao julgador, no caso concreto, encontrar a
melhor forma de resolver o impasse%)
*NG
Por sua vez, Guilherme Thums considera um dos maiores equvocos jurdicos do
Estatuto o nivelamento da munio com a arma de fogo. Primeiro, porque a munio s
funciona com arma de fogo. Segundo, porque j existem normas penais para criminalizar a
posse legal de munio arts. 180, "caput, e 1, e 334 do Cdigo Penal. E terceiro
porque impossvel lesar o bem jurdico criando uma situao de perigo segurana
pblica, com o objeto da incriminao. H ntido excesso incriminador, maculando a norma
penal, tornando-a inconstitucional por excesso de incriminao, por violar os princpios da
126
Luiz Fvio Gomes. Ar!a d$s!uniciada *$rsus Muni/0o d$sar!ada
http://www.lfg.com.br/public_html/article.php?story=20040705160036824p&mode=print
127
Roberto Delmanto, Roberto Delmanto Jnior, Fbio M. de Almeida Delmanto. Leis Penais
Es"$ciais Co!$n#adas. p. 637
66
lesividade, da necessidade e da interveno mnima do Direito Penal.
128
Tomemos como exemplo uma questo fictcia, em que h um mandado de busca e
apreenso de drogas. Quarto coletivo, com 4 pessoas, semelhante a uma "repblica". Em
vez de drogas, localizam meia dzia de cartuchos, no deflagrados, em cima de uma
estante de uso coletivo. No localizam a arma. Ningum assume a responsabilidade pela
posse da munio. ndaga-se: Todos sero indiciados pela posse da munio?
Esse mandado de busca e apreenso de drogas vlido para autuar as 4 pessoas por
posse ilegal de munio?
Em resposta, A Profa. Dra. Mrcia Helena Bosch, Juza de Direito, Titular da 4
Vara Criminal Central (Comarca de So Paulo), tem o entendimento de que:
"Todos os "moradores" deste quarto sero chamados a se explicar, e
somente se a autoria for muito incerta, impossvel de ser esclarecida, que
ningum ser processado. Claro que as pessoas, simplesmente por
ocuparem aquele quarto, sero automaticamente responsabilizadas por
aquela munio, mas no mnimo tero que colaborar para se chegar ao
proprietrio destas munies. Portanto, vai depender do rumo das
investigaes e das verses apresentadas tanto pelos que moram neste
quarto, como pelo dono da "penso", enfim, a polcia tentar chegar ate o
real dono da munio, nas se podendo, aleatoriamente, se responsabilizar
as pessoas que ocupam este quarto sem indcios srios de autoria.
A segunda parte quanto ao mandado de busca e apreenso, que pode
perfeitamente gerar uma priso em flagrante por outro crime que no aquele
que se investiga. Por exemplo, em uma investigao por trfico, com um
mandado de busca e apreenso, a polcia encontra um carro roubado na
garagem do investigado e depois de esclarecido que ele no roubou o
roubo, ele ser processado por receptao.
Assim, no cumprimento de um mandado de busca e apreenso, muitas
coisas (alheias ao mandado e ao abjeto da investigao de onde saiu este
mandado de busca), muitos desdobramentos podem ocorrer, no se
podendo falar em validade e invalidade dele.
Verifica-se a dificuldade em relacionar o bem a algum, assim como salientar o
crime de perigo em relao ao bem jurdico. No h algo concreto, somente hipteses.
Por fim, Capez observa:
"A nova lei equiparou a posse ou o porte de acessrios ou munies
arma de fogo. [...] No parece ser a medida mais justa, pois o projtil,
128
Es#a#u#o do D$sar!a!$n#o 'ron#$iras $n#r$ racionalidad$ $ ra(oabilidad$ p. 58-59
67
sozinho, [...] pode no ter idoneidade vulnerante. [...] Em suma, quando
ficar demonstrada a ineficcia absoluta do meio e, por conseguinte, a
impossibilidade absoluta de exposio do bem jurdico a um perigo de
leso, o fato ser considerado atpico.
129
CONSIDERANES 'INAIS
Aps a busca pelas informaes sobre o tema, percebe-se que o Estatuto do
Desarmamento conseguiu desarmar a populao civil, mas no conseguiu diminuir a
violncia.
Maias especificamente houve, no mnimo, um equvoco ao equiparar arma de fogo
com munio. A munio incapaz de expor ao perigo a segurana pblica, mesmo que
remotamente.
H um excesso de criminalizao, demonstrando uma obsesso legislativa de
punio a qualquer ttulo. Outro equvoco foi o legislador no ter feito distino de quantidade
e destinao da munio encontrada, deixando ao Juiz um bom senso de adequar o fato
concreto lei. Entretanto, pela exposio de algumas decises dos Tribunais Superiores, a
indeciso doutrinria e jurisprudencial permeia os processos de posse e porte de munio.
Observa-se tambm, de modo superficial, algumas questes processuais, como por
exemplo a pena cominada de 3 a 6 anos no artigo 16 do Estatuto. Essa pena, de recluso,
sem direito a fiana, vai de encontro ao artigo 5, inciso LXV da Carta Magna, que ningum
129
Fernando Capez. Es#a#u#o do D$sar!a!$n#o5 co!$n#rios W @$i n 1JG2D d$ 22+12+2JJ=. p.
57-58.
68
ser! levado pris#o ou nela mantido quando a lei admitir a liberdade provis2ria com ou sem
fiana.
Alm disso, o sistema jurdico brasileiro somente veda a liberdade provisria em
crime graves, como por exemplo, o caso de crimes hediondos da Lei n 8072/1990. Outra
Lei, como o da Tortura (Lei 9455/1977), no probe a concesso de liberdade provisria sem
fiana. O homicdio doloso simples admite a liberdade provisria com fiana.
Considerando a conduta de munio, face ao princpio da ofensividade, tambm
conhecido como princpio do fato ou da exclusiva proteo de bem jurdico, foroso
reconhecer sua atipicidade.
No h como reconhecer ofensa ao bem jurdico tutelado, no caso a segurana
coletiva, quando da infrao penal no houver efetiva leso ou real perigo de leso ao bem
jurdico.
Partindo da premissa que no h delito quando a conduta no oferece perigo
concreto e real, ou seja, um ataque efetivo ao bem jurdico tutelado, limitar-se- a pretenso
punitiva e intervencionista estatal, porquanto sero consideradas atpicas todas as condutas
sem contedo ofensivo.
Vale ressaltar os nmeros apresentados pelo relatrio do Escritrio da Organizao
das Naes Unidas contra drogas e Crimes (UNODOC), no qual foi utilizado por uma
reportagem da BBC, demonstrando o seguinte quadro comparativo:
"Baseado em estimativas colhidas em 2007, o relatrio do UNODC diz que,
nos Estados Unidos, havia 270 milhes de armas em posse da populao,
contra 15 milhes no Brasil.
No fica claro, entretanto, se os nmeros so apenas de armamentos
registrados, ou tambm se englobam estimativas de armas ilegais. O que
fica claro que os americanos vivem bem mais "armados" do que os
brasileiros.
Mas enquanto nos EUA a taxa de bitos por arma de fogo de 3,2 por 100
mil habitantes, no mesmo ano, em 2010, os brasileiros contavam 19,3
mortos por 100 mil.
[...]
Santos observa que a legislao contra armas no Brasil muito mais dura
que nos EUA, onde fcil o acesso a armamentos.
69
"Mas o fato de haver uma legislao avanada na rea no significa que o
conjunto dos cidados avanou nesta rea", diz.
130
Atualmente, h o debate sobre o Projeto de Lei 3.722/2012
131
, que prope a
revogao das normas restritivas compra e ao porte de armas no pas, em vigor h mais
de nove anos. No seremos ingnuos a ponto de no perceber que h um lobbT da indstria
armamentista por trs do projeto e questo. Entretanto, desarmar a populao por completo
e tornar quase impossvel o acesso s armas de fogo com o pretexto de preservar vidas,
dando o dever da segurana pblica exclusivamente s nossas polcias, uma posio
candural de que o Estado nos garante uma proteo contra qualquer mal externo que possa
infligir ao nosso patrimnio ou as nossas vidas. Uma poltica sria de posse legal de armas
e munies deve se iniciar com uma viso atual a sociedade, do que ela realmente
necessita, com deveres e direitos conforme a lacuna deixada pelo Estado e que, conforme
podemos constatar, no pode estar em todos os lugares e ao mesmo tempo. A espera no
atendimento de emergncia 190, da Polcia Militar de So Paulo
132
, pode chegar a 3
minutos
133
. Para o consultor de segurana Felipe Gonalves, a espera pode fazer diferena.
"Para algum em perigo, pode ser uma eternidade".
134
Alm disso, percebe-se, em especial no Estado de So Paulo, a frgil sensao de
segurana dos ltimos anos. No ano de 2012, aps uma significativa diminuio de
homicdios por arma de fogo, uma ao da Ronda Ostensiva Tobias de Aguiar (ROTA) na
Favela Tiquatira, Zona Leste de So Paulo, deixou 6 mortos devido a uma suposta troca de
tiros. A Polcia Militar, a poca, disse que 14 pessoas estavam reunidas no local para
articular o resgate de um preso. Todos os suspeitos teriam relao com o PCC (Primeiro
Comando da Capital).
135
O local onde os suspeitos foram mortos, o =ar =arracuda, foi
130
http://www.bbc.co.uk/portuguese/noticias/2012/12/121218_armas_brasil_eua_violencia_mm.shtml.
Maurcio Moraes. Da BBC Brasil em Londres. Atualizado em 18 de dezembro, 2012
131
http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=541857
132
http://www.cidadao.sp.gov.br/servico.php?serv=2148
133
http://www1.folha.uol.com.br/fsp/cotidiano/29881-espera-para-ser-atendido-no-190-chega-a-3-
minutos-em-sao-paulo.shtml. Filipe Oliveira So Paulo, quarta-feira, 07 de maro de 2012
134
biden.
135
http://coletivodar.org/2012/05/rota-mata-6-com-denuncia-de-tortura-e-pcc-reage-com-toque-de-
recolher/. Thas Nunes. 31/05/2012.
70
destrudo aps um incndio alguns meses depois.
136
Houve tambm o agravante
testemunhado por uma pessoa que ligou para a Polcia, narrando execuo de um homem
no acostamento da Rodovia Ayrton Senna, corroborado com a imagem e uma das cmeras
usada na fiscalizao da estrada
137
. Este homem estava no =ar =arracuda e deveria ser
levado para averiguaes, fato que no ocorreu. Desse fato desencadeou uma quebra do
suposto "armistcio do Governo de So Paulo e o Primeiro Comando da Capital de maio de
2006, resultante das rebelies em presdios e ataques contra policiais, com embates entre
os "irmos (membros do PCC) e policiais, principalmente militares, com toques de recolher
em alguns bairros da cidade de So Paulo. O acordo de "cessar fogo incluiu a manuteno
dos principais membros do "Partido em presdios que no h o RDD (Regime Disciplinar
Diferenciado), que quase impossibilita qualquer contato do preso com o mundo exterior.
Aps a quebra do "acordo de cavalheiros, houve no ano de 2012 houve um aumento de
34% dos homicdios em So Paulo.
138
O PCC aplicou o artigo 18 do seu "Estatuto que diz
que >Eida se paga com vida e sangue se paga com sangue>, ou seja, para cada membro da
faco morto, um policial deveria ser assassinado.
139
Porm, entre as vtimas, no esto apenas criminosos e policiais. Testemunhas e
pessoas que estavam no lugar errado e na hora errada tm engrossaram a estatstica.
Entretanto, para o at ento comandante da PM, Roberval Frana
140
, "o movimento atpico
de mortes em So Paulo que surgiu nos ltimos trs meses > motivado por disputas de
quadrilhas por pontos de venda de drogas e cobrana de d$vidas%.
141
Extrai-se da narrao acima a ausncia de um planejamento de segurana pblica,
refletindo arbitrariedade nas aes policiais, fruto da ausncia de uma poltica de segurana
136
http://noticias.r7.com/sao-paulo/noticias/incencio-destroi-casa-norturna-na-zona-leste-de-sp-
20120622.html. 22/06/2012
137
http://g1.globo.com/sao-paulo/noticia/2012/05/justica-decreta-prisao-preventiva-de-tres-pms-
suspeitos-de-execucao.html. 31/05/2012.
138
http://estadao.br.msn.com/ultimas-noticias/em-2012-homic%C3%ADdios-crescem-34percent-em-s
%C3%A3o-paulo. Daniel Trielli, estadao.com.br. 25/01/2013.
139
http://www.estadao.com.br/noticias/cidades,governo-federal-ve-embate-rota-pcc,936887,0.htm.
Lisandra Paraguassu. 28 de setembro de 2012
140
Sucedido pelo Coronel Benedito Roberto Meira.
141
http://www.bbc.co.uk/portuguese/noticias/2012/11/121115_vitimas_violencia_sp_lk.shtml. Luis
Kawaguti. 15/11/2012.
71
pblica e da grande divergncia de renda que assola a populao. Cidados residentes em
locais mais afastados dos grandes centros so alvos fceis da marginalidade e de policiais
que se utilizam de violncia. Na guerra no declarada entre marginalizados e polcia, alm
de outros crimes no propriamente oriundos da faco e que se tornaram dirios, grande
parte da populao trabalhadora fica refm do prprio Estado, que suprime o seu direito de
se defender de qualquer ameaa ao seu patrimnio ou a vida da sua famlia. Os prprios
policiais, que deveriam defender a populao, so alvos constantes da faco e vistos como
inimigos pela populao mais carente.
142
Portanto, um dos objetos do Estatuto, a proteo vida, no est sendo amparado
de forma eficaz, pois o cidado comum esta desarmado, o policial est desprotegido por
ineficcia do Estado, e o criminoso possui amplo acesso aos armamentos para continuar
com suas empreitadas. Hoje h a intensificao do comrcio de armas (bocas, biqueiras
etc), corrupo e violncia policial (ROTA, principalmente) e sensao de desordem social
aumentando a cada dia.
Diante dos argumentos expostos, rejeita-se o princpio que o Direito Penal deve ser
a ultima ratio, tendo o legislador a certeza de que a edio de uma norma penal resolver o
problema da criminalidade. sso encobre os principais problemas sociais, fonte da
criminalidade, que a ausncia de uma poltica sria e efetiva de educao, moradia,
sade, segurana e lazer, conforme os direitos essenciais elencados no artigo 6 da
Constituio Federal: "Art) 5. C ?#o direitos sociais a educa#o, a sade, a alimenta#o, o
trabalho, a moradia, o la'er, a segurana, a previd8ncia social, a prote#o maternidade e
infUncia, a assist8ncia aos desamparados, na forma desta 1onstitui#o)%
142
Um policial assassinado a cada 32 horas no Brasil. [...] Entretanto, este nmero pode ser ainda
maior, uma vez que Rio de Janeiro e Distrito Federal no discriminam as causas das mortes de
policiais fora do horrio de expediente. O Maranho no enviou dados. [...] So Paulo acumula quase
a metade das ocorrncias, com 98 policiais mortos, sendo 88 PMs. E s 5 deles estavam
trabalhando. O Estado concentra 31% do efetivo de policiais civis e militares do pas, mas responde
por 43% das mortes desses profissionais em 2012. http://www.hojeemdia.com.br/m-blogs/r
%C3%A1dio-patrulha-1.530/brasil-tem-um-policial-morto-a-cada-32-horas-229-morreram-este-ano-
1.51320. 31/10/2012.
72
Por fim, mais uma vez, h o entendimento que a conduta em debate redunda em
atipicidade, reservando-se a norma penal to somente as hipteses que efetivamente
reclamam uma atuao repressiva do Estado. Nas palavras de Marcelo Cunha de Arajo:
"Alm de o problema das previses das condutas classificadas como crime
serem anacrnicas, apenas deveriam ser consideradas como infraes
penais os atos que atingem os bens mais relevantes comunidade. Uma
vez que o legislador brasileiro tem a tendncia de tentar apresentar uma
soluo imediata a problemas complexos por meio da criao de novas leis,
o nmero de crimes inclina-se apenas a aumentar, gerando uma maior
ineficincia do sistema.
143
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