UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA CENTRO UNIVERSITARIO DE BAJA VERAPAZ CUNBAVSAN MIGUEL CHICAJ, B.V.

LICENCIATURA EN CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES, ABOGADO Y NOTARIO FILOSOFA DEL DERECHO LIC. ERASMO IXPAT AC

DERECHO Y ESTADO
Integrantes

Lpez Colocho, Carlos Rafael Cojn Rodrguez, Faustino CornelAndres, RonalGiovani Morente Reyes, Byron No OxlajJernmo, Edwin Geovany

201047142 201047065 201047062 201047135 201047073

San Miguel Chicaj, B.V. febrero 2014

INTRODUCCIN

La palabra estado, etimolgicamente, nace de la vos latina, status, la cual toma un sentido poltico de "unidad poltica moderan". El estado se define como el territorio que cuenta con una organizacin jurdica para gobernar a la sociedad que se asienta sobre dicho territorio, en pro de la convivencia, la paz y el bien comn. La concepcin de estado tiene tres elementos indispensables que son: a) Poblacin, b) Territorio y c) Poder soberano.El estado no ha sido el mismo desde su origen, es un fenmeno que ha estado en constante evolucin, desde constituir formas organizativas simples, hasta dimensiones ms complejas. De acuerdo a historiadores y antroplogos la sociedad humana ha estado desde el Estado Primitivo, que data desde hace aproximadamente cinco mil aos, pasando por el Estado Feudal, hasta llegar al Estado-Nacin que actualmente conforma muestra sociedad, que se fundamenta en el reconocimiento de la personalidad jurdica de cada uno y en la aceptacin de la interaccin con las entidades polticas del Estado. Una de las interrogantes que existen en el estudio del derecho y es el origen del estadoUn problema que se ha presentado esqu es primero?, el Estado o el Derecho? Y, en consecuencia: el Estado da origen al derecho o es el derecho el que da nacimiento a aqul?, de esa cuenta es que muchos estudiosos y eruditos del tema, han explicado desde su perspectiva el origen del mismo, por lo que a continuacin se presentan el desarrollo del Estado y el

Derecho y cmo ha evolucionado desde la antigedad hasta el actual Estado Moderno.

Filosofa del Derecho

Pgina 1

1. 1.1.

DERECHO Y ESTADO Dificultad para definir al Estado:

Dirase a primera vista que es tarea fcil definir lo que se entiende por Estado, lo que este tiene de esencial, de caracterstico. Mas el primer escollo que se nos presenta y nos impide llevar nuestra nave del conocimiento a feliz puerto de

solucin, es el de saber a qu clase de seres pertenece el Estado. A los seres biolgicos y naturales, como han pretendido los sostenedores de algunas teoras organicistas? A los seres materiales perceptibles por los sentidos? A los seres ideales, producto de nuestra mente? Es el Estado una creacin fantasmagrica y ficticia del derecho? O es, simple y sencillamente, un conjunto de individuos, de seres humanos, que hacen vida en comn sobre un fragmento limitado de la corteza terrestre? Para contestar estas preguntas debemos previamente examinar los elementos de que se compone lo que se conoce con el nombre de Estado.

1.2.

ORIGEN DEL VOCABLO ESTADO:

El origen del vocablo estado se remonta en Grecia, en donde se estudi la organizacin poltica y fue conocido con el nombre POLIS: que quiere decir ciudad, luego surge un fenmeno poltico diferente, ms amplio, al que se llamo: To-Koinon: palabra griega que significa COMUNIDAD. Estos antecedentes originaron el fenmeno poltico IMPERIUM: que significa: Imperio la cual, denominaron el poder.

El Estado segn el mtodo filosfico, es para encontrar la esencia o sustancia, encontramos la realidad ltima del estado, su causa eficiente, su causa final, la valoracin poltica, el valor mismo del estado y los valores que tiende a realizar.

Nicols Maquiavelo, en su obra el prncipe uso la expresin LO STATO

por

primera vez al referirse al trmino STATUS POLITICO, Platn dijo que estado era un ente ideal, Aristteles una sociedad perfecta, Juan Jacobo Rousseau es una
Filosofa del Derecho Pgina 2

asociacin poltica y Emanuel Kant dijo que era una reunin de hombres que viven bajo leyes jurdicas.

Actualmente se mantiene un terminologa para referirse al estado como fenmeno poltico que cambia constantemente las palabras Poder, Pueblo, Nacin y potencia designando lo que propiamente es el estado. Juan Bodino en su obra Los seis libros de la Historia (1576) emplea la palabra REPUBLICA como sinnimo de estado.

1.2.1. Definicin de estado en sentido Amplio: Esta definicin incorpora los diferentes elementos que lo identifican como estado moderno. Estado es un conglomerado social, poltico y jurdicamente constituido, asentado sobre un territorio determinado, sometido a una actividad que se ejerce a travs de sus propios rganos, y cuya soberana es reconocida por otros estados.

1.2.2. Caractersticas del Estado Moderno. 2. La unidad: Segn Hobbes, est en una voluntad superior que no se doblega ante otras voluntades. 3. La organizacin Constitucional, o sea una comunidad organizada por las instituciones que ha de realizar. 4. Una autolimitacin del estado frente a los individuos, la cual se da con el rgano jurdico que regula relaciones Estado-Individuo, es decir, que estos tienen derechos personales conocidos con el nombre de garantas individuales, detalle que no se conoci en la polis antigua.

1.3.

Elementos del Estado

Tradicionalmente se ha considerado que el Estado consta de tres partes principales: territorio, poblacin y gobierno, aun cuando en el lenguaje corriente se usa algunas veces la palabra Estado para designar, indistintamente, a cualquiera de estas partes; sobre todo, a la ultima que hemos sealado. En este

Filosofa del Derecho

Pgina 3

sentido de la palabra, como sinnimo de gobierno, la emplearemos con mayor frecuencia en el curso de nuestro trabajo. La doctrina normalmente enumera cuatro elementos tradicionales que adquieren plena verdad y realidad en su reciproca interrelacin, la cual la falta de uno de estos elementos podra dar lugar a la desaparicin del ente estatal. 1. La poblacin 2. El territorio 3. El orden jurdico. 4. El poder pblico o autoridad 5. La soberana 6. Elemento Teleolgico

1.3.1. La poblacin: Es el grupo humano como nico sujeto unido con el vnculo familiar para formar los habitantes de la nacin. Nacin: Es el conjunto de de los habitantes de un pas regidos por un mismo gobierno.

Un elemento indispensable para la existencia de un organismo estatal es la poblacin. En efecto, no podramos imaginar un Estado en el que no existieran seres humanos, tampoco uno integrado por un conjunto de animales como abejas, hormigas, castores o cualesquiera otros. No importa que esta poblacin est compuesta de individuos de distintas razas, religiones y aun de distintas nacionalidades. Lo importante es que vivan en un mismo territorio y bajo un mismo rgimen jurdico. Precisamente en esto podemos notar una diferencia entre Estado y Nacin.

La nacin es tambin un conglomerado de seres humanos unidos por ciertos vnculos que puede ser la raza, la religin, la tradicin histrica, la comunidad de necesidades y aspiraciones, el lenguaje, la costumbre, la divisin del trabajo, etc. De cualquier manera que sea, lo cierto es que tambin la

Filosofa del Derecho

Pgina 4

JELLINEK seala adems como condicin indispensable para que la poblacin pueda ser elemento constitutivo de un Estado, que sus componentes tengan ciertos derechos en la formacin de este y del gobierno. Por esto un Estado, formado por esclavos, a cuyo frente estuvieran un gran dueo de plantaciones, solo tendr de Estado el nombre. As pues, el pueblo tiene dos aspectos: uno subjetivo en cuanto participa en el poder pblico, y otro objetivo en cuanto es objeto de dicho poder. Ambas cualidades, siguen diciendo JELLINEK, no fueron reconocidas sino por la moderna concepcin de la soberana popular.

Ahora bien, el desconocimiento de esta distincin, ha originado el error de confundir al Estado con el gobierno, y el de asignar al pueblo una mera funcin pasiva, es decir, de simple acatamiento a las ordenes del poderoso. Y es que este doble aspecto del pueblo solo se percibe claramente en los regmenes democrticos, no as en los totalitarios. De este modo tendremos que concluir que en estos ltimos regmenes no existen propiamente Estados. Solo entre hombres libres, dice Aristoteles, es posible un derecho en el sentido politoc y sin este derecho no hay Estado.

1.3.2. Territorio Qu es el territorio de un Estado? Es la porcin de superficie terrestre, delimitada en forma artificial y eventual, en la que vive determinado numero de personas que se hallan sometidas a un mismo rgimen jurdico. Este ultimo dato, que se refiere el rgimen jurdico, obra gran importancia en Kelsen, al grado de que se dice, a nuestro parecer errneamente, que este autor identifica al Estado con el derecho. Ya volveremos ms adelante sobre esto. Por lo pronto, dejemos asentado que el territorio es uno de los elementos bsicos del Estado. Dentro de l queda comprendidos el llamado Mar Territorial y el espacio areo correspondiente.

Hans Kelsen dice que territorio es al mbito e validez espacial de un sistema normativo.

Filosofa del Derecho

Pgina 5

El papel que el territorio desempea en el estado: Territorio Sujeto: Es la personalidad misma del estado que sin este elemento el estado no podra expresar su voluntad. Territorio Objeto: es el objeto de dominio o propiedad del estado. Territorio Limite: Es la circunscripcin en cuyo interior ejerce su poder el estado.

1.3.3. Gobierno Es un cuerpo intermediario establecido entre los sbditos y el soberano para su mutua correspondencia, encargado de la ejecucin de las leyes y del mantenimiento de la libertad tanto civil como poltico.

De modo que para ROUSSEAU una cosa es el gobierno y otra muy distinta es el soberano. El soberano, para este autor, es la Volante Generale de los ciudadanos que concurren al pacto social; el dicta las leyes. Los subidots son los que deben acatar estas leyes; y por ultimo, el gobierno es, segn hemos transcrito, un cuerpo intermedio distinto del soberano y del pueblo, ecanrgado de ejecutarlas.

1.3.4. El orden jurdico: Es el conjunto de normas de carcter fundamental que forman la constitucin Poltica de un pas donde se establecen principios relacionados con el orden y rgimen poltico imperante.

1.3.5. Soberana El estado es libre soberano e independiente ningn otro estado tiene injerencia en las decisiones polticas, jurdicas administrativas.

La soberana, como hemos dicho, es un poder. La soberana es el poder de autolimitarse y autoobligarse jurdicamente, sin que ninguna otra fuerza o poder coacciones a ello. Soberana no indica ilimitabilidad, sino tan solo facultades de
Filosofa del Derecho Pgina 6

determinarse por si mismo exclusivamente, y por tanto, la autolimiatcion del poder del Estado, no obligado jurdicamente por poderes extraos para instituir un orden dado sobre la base del cual solo la actividad del Estado adquiere un carcter jurdico. Expresada en una formula breve significa, por tanto, la soberana, la propiedad del poder de un Estado, en virtud de la cual corresponde exclusivamente a este la capacidad de determinarse en lo jurdico y de obligare a si mismo.

En conclusin podernos sealar como notas caractersticas de la soberana, las siguientes: Su unicidad, su indivisibilidad, su permanencia, su imprescriptibilidad, su inajenabilidad y su independencia.

1.3.6. Elemento Teleolgico: El fin supremo del estado es la realizacin del bien comn.

1.3.7. Poder Originario El poder que el pueblo delega para su ejercicio al gobierno o autoridad, los funcionarios pblicos para el ejercicio del poder no puede ser ilimitado, sus atribuciones estn sometidos a la Constitucin y dems leyes.

Como hemos dicho, el poder autrquico del Estado no solamente es soberano, sino tambin originario. Con esto se quiere decir, de acuerdo con JELLINEK, que es un poder de dominacin, un imperium; tiene fuerza suficiente para hacer cumplir sus rdenes. los poderes de las dems asociaciones o grupos menores dentro del Estado son, en cambio, derivados, es decir, su fuerza la toman del poder originario, no son dominantes. Pueden incluso fijar ciertas sanciones para los que no observen sus normas, pero estas sanciones tendrn un carcter

meramente disciplinario. por otra parte, carecen de los medios necesarios para impedir que alguno de sus miembro abandone la agrupacin.

Filosofa del Derecho

Pgina 7

El poder de dominacin por el contrario, es un poder irresistible. dominar quiere decir mandar de un modo incondicionado y poder ejercitar la coaccin para que se cumplan los mandatos. El sometido a cualquier poder pude sustraerse a l, a menos que se trate del poder de dominacin. Cualquiera otra asociacin puede expulsar, pero la asociacin dotada de derecho de dominacin pude mantenerlo, en virtud de la fuerza que le es originaria, entro de la asociacin. Slo es posible salir de un Estado para someterse a otro. Al imperium no puede sustraerse de hoy nadie, incluso aquel que vive errante, a menos que huya a un desierto o a las proximidades del polo.

Este poder originario o de dominacin es el que distingue a un Estado propiamente tal, de las provincias de una confederacin o Estado federal, mal llamadas, a su vez, ESTADOS. Toda la fuerza que stas poseen la reciben del Estado del que forman parte. Si la Constitucin mexicana, por ejemplo, no les concediera a las entidades federativas la facultad para autogobernarse limitativamente, todo su poder se esfumara y pasara a formar parte del poder central. Por lo dems, las provincias de los estados federales no pueden obligar a sus miembros a permanecer dentro de ellas, lo cual s pueden hacer aqullos. Podramos, pues, concluir que los elementos del Estado son el territorio, la poblacin (gobernados y gobernantes) y el poder autrquico (soberano y originario). De acuerdo con estos elementos, podemos definir al Estado como un conjunto de seres humnos que viven sobre un territorio, regidos por un poder autrquico.

Pero este poder necesita traducirse en normas jurdicas generales que delimiten las facultades y obligaciones de los miembros del Estado. Y decimos que estas normas deben ser generales, porque ardua tareas sera la de estar creando

disposiciones o preceptos especiales para cada individuo o para cada caso en particular. Jura non in singulas personas, sed generaliterconstituuntur. Con la formacin del derecho, el Estado adquiere unidad, solidez y cohesin: forja su personalidad.
Filosofa del Derecho Pgina 8

1.4.

PERSONALIDAD JURIDICA DEL ESTADO

No nos ocuparemos de analizar las innumerables doctrinas que sobre la personalidad del Estado se han expuesto, por juzgar hasta cierto punto intil esta tarea.

Es el Estado una persona distinta de las dems personas biolgicas que lo forman?

Tiene una voluntad propia, ajena a la de los individuos que lo componen? He ah el problema de su personalidad.

A primera vista parece que el Estado no posee una voluntad propia y, en consecuencia, una personalidad distinta de la de cada uno de sus integrantes. Se preguntar, en efecto: Cmo podra decirse que un ser no dotado de vida biolgica (permtaseme el pleonasmo), de vida en el exacto sentido de la palabra, pueda, sin embargo, tener un impulso, un aliento vital que lo mueva a pensar, a sentir y a querer, como cualquier ser humano? Empero, a diario se nos manifiesta una voluntad esta al que no podemos identificar con las diversas voluntades de los individuos que integran el gobierno o la poblacin del Estado. Pongamos un ejemplo: cuando un poder legislativo, constituido en asamblea, elabora, discute, aprueba y dicta un cuerpo de leyes que debe sancionar, promulgar y publicar el poder ejecutivo, de cul o de cules de las voluntades que integran ambos poderes es finalmente la obra legislativa? Podra decirse que es el producto de todas las voluntades participantes? Quiz se diga: el cuerpo legar sera el resultado de todas las voluntades de los que lo aprobaron. Pero es posible que todos los que aprueban un cdigo jurdico estn completamente de acuerdo con la totalidad de su contenido? No puede haber, y de hecho las hay, numerosas discrepancias entre ellos? no obstante, el cdigo en s, en unidad, en conjunto, representa una voluntad que no es el simple agregado de todas y cada una de las voluntades que intervinieron con su elaboracin, sino
Filosofa del Derecho

una distinta, propia,

Pgina 9

peculiar: una voluntad estatal. Cmo puede explicarse esto? De una manera sencilla: las voluntades individuales, al unirse, forman una voluntad nica,

independiente, diferente de cada una de ellas y de su conjunto. Esta voluntad nueva no puede ser el simple agregado de las voluntades individuales que le dieron origen, porque entonces podra fraccionarse, dividirse; y bien es sabido que ninguna voluntad puede fragmentarse en otras ms pequeas. Una vez nacido el hijo, se le desliga del cordn umbilical, y desde entonces adquiere vida propia, independiente a la de la madre. Imaginemos cierta cantidad de gotas que, al caer en un mismo recipiente, se entremezclan y forman una sola ms lquida en la que no es posible distinguir cada una de las gotas que cayeron. Cosa semejante sucede con la voluntad del Estado. Las asambleas legislativas, donde se manifiesta sta, son un inmenso crisol en donde se funden las voluntades individuales de sus miembros y, segn la ficcin democrtica, de la mayora del pueblo. El Estado, como persona creada por el derecho, necesita una voluntad propia para poder ejercer sus facultades y cumplir con sus obligaciones; sta se forma naturalmente, a fortiori , con voluntades de personas fsicas, pero no se identifica con ellas. Muchas son las teoras que se han expuesto para explicar la personalidad del Estado. Entre otras mencionaremos: a) La de ficcin: La fundacin de esta teora es atribuida a Friedrich Carl VON SAVIGNY. para este autor, hay dos clases de personas: las

naturales, o sea, los individuos, y las jurdicas. estas ltimas no son sino sujetos de bienes, capaces de poseer, de adquirir en propiedad, creados ficticia y artificialmente por el derecho, para ciertos fines jurdicos. como son capaces de propiedad, de posesin, pero no de obrar, de hacer actos necesarios para adquirir, deben ser representados por un ser que piensa y quiere, por un individuo. Savigny: seala algunas diferencias entre las personas jurdicas: 1. Hay personas jurdicas que tienen une exitencenaturelleounecessarie. (Una existencia natural o necesaria), como son las ciudades y
Filosofa del Derecho Pgina 10

comunidades; personas jurdicas que tienen una existencia artificial o contingente, como son las fundaciones y asociaciones, y personas jurdicas que tienen una condicin intermedia, como son las corporaciones de artesanos y otras.

2. El derecho de las personas jurdicas llamadas corporaciones (comunidades, sociedades de artesanos, sociedades industriales) descansa no sobre sus miembros tomados individualmente, ni aun sobre todos sus miembros reunidos, sino sobre un conjunto ideal. Por eso el cambio total o parcial de estos miembros no les afecta ni en su esencia ni en su unidad. Hay corporaciones que tienen una constitucin sabiamente elaborada como son las comunidades y las universidades y corporaciones que tienen una organizacin incompleta, respondiendo a un fin determinado, como las aldeas y casi siempre las corporaciones de artesanos. Las personas jurdicas llamadas fundaciones descansan en un fin general ya sea religioso, cultural, cientfico, artstico, caritativo. Los cabildos, universidades pertenecen a han pertenecido tanto a una como a otra clase. Finalmente, como una distincin aparte, seala Savigny la mas

importante de las personas jurdicas, el fisco es decir, el Estado mismo, considerado como capaz de propiedad privada.

De modo que podemos concluir que para Savigny el Estado solo existe como persona jurdica creada ficticia, artificialmente, cuando es sujeto capaz de adquirir bienes en propiedad privada. varias han sido las crticas que han hecho a esta doctrina: las personas jurdicas no son meras ficciones, sino realidades (Francesco Ferrara); limita la capacidad de dichas personas al campo patrimonial, y su concepto, al derecho privado; al decir que las ultimas son meras creaciones artificiales del derecho, se convierten en instrumento de la tirana y el despotismo ( Raymundo Saleilles); no explica la existencia de la personalidad del Estado,
Filosofa del Derecho Pgina 11

porque si las personas jurdicas son creadas ficticiamente por este, a l, quin lo crea? (Giorgio del Vecchio)

H. Berthelemy: se une a la teora de la ficcin y dice que la personalidad del Estado solo es aceptable cuando este realiza actos de gestin en el derecho privado, no as cuando ejecuta actos de autoridad, pues entonces es poder pblico. este autor aclara: Los actos de gestin son aquellos que hacen los administradores en tanto que representantes legales de las personas administrativas ya sea para el dominio privado del cual tienen la guarda, ya sea para los servicios pblicos de los cuales tienen el cargo.

b) La del patrimonio impersonal o de los derechos sin sujeto. los antecedentes de esta doctrina se encuentran en el pensamiento del antiguo jurisconsulto romano LABEO (LABEON) quien ante el caso de saber a quien compete un interdicto por una obra nueva ejecutada en un bien de una herencia yacente, llego a la conclusin de que existen derechos sin sujeto. BernhardWindscheid hizo suya esta teora, para defender contra Rudolf Von Ihering su concepcin de la esencia del derecho subjetivo como el poder conferido por el derecho a la voluntad y A. Brinz la aprovecho para solucionar con ella el problema de la personalidad jurdica. No es cierto, dice Brinz, que existan dos clases de personas: las naturales y las jurdicas; lo que existe son dos patrimonios: los personales y los impersonales. los primeros son los que tienen relacin con las personas naturales, quienes son los sujetos de los derechos, y los segundos no tiene sujetos, sino que estn adscritos a un fin; por ello resulta intil la ficcin de la personalidad jurdica. A esta teora se le ha hecho la crtica de que siendo el derecho una relacin entre dos trminos, uno de los cuales es el sujeto, no puede existir sino uno de ellos; adems, el patrimonio personal, como el impersonal, tiene su fin: Tambin el patrimonio de persona sirve a un fin, como el patrimonio de fin sirve a personas. Y si esto es as. Por qu no basta este fin para la
Filosofa del Derecho Pgina 12

existencia del patrimonio personal?; por qu no decir, en definitiva, que tanto el patrimonio personal como el impersonal son derechos sin sujetos? (Manuel Cervantes); por otra parte, para que exista un fin, es necesario que haya una voluntad que lo persiga; de otra manera, eliminado el sujeto volitivo, pierde todo sentido el concepto teleolgico ( Giorgio del Vecchio).

Al negar la existencia de las personas jurdicas, la teora de Brinz est negando, consecuentemente, en ltima instancia, la personalidad del Estado. LeonDuguit niega tambin esta personalidad, diciendo que la misma seria creada por la ley, y esta, a su vez, es creada por el Estado; en consecuencia, para que la personalidad estatal exista, es necesario que el Estado la forme a travs de la ley, pero este no la puede formar, porque en esos momentos todava no existe como persona. Se forma as, dice Duguit, un crculo vicioso del que es imposible de salir. De ah que tambin niegue la existencia de la soberana y el poder pblico como derechos; no siendo persona el Estado, no puede ser titular de ellos.

c) La de la realidad orgnica de la persona jurdica. Esta teora forma parte de las mltiples doctrinas que sostienen, con ms o menos variantes, la realidad de las personas colectivas. fue defendida por Otto Friedrich Von Gierke, para quien estas personas son organismos sociales con espritu propio, con vida propia, independiente de la de los individuos que los integran; son unidades superindividuales que tienen como base las voluntades colectivas formadas por las comunes de todos sus miembros, orgnicamente constituidas; estas voluntades colectivas manifiestan por medio de sus rganos sociales, as como las individuales se manifiestan por medio de sus rganos sociales, as como las individuales se manifiestan por medio de los rganos corporales. las personas jurdicas se forman segn Gierke, con fragmentos de la personalidad de los miembros

Filosofa del Derecho

Pgina 13

que las componen ( pues de acuerdo con las concepciones germnicas, la personalidad es divisible y transmisible en parte) A la teora de Gierke se le han hecho, entre otras, las criticas siguientes: huye de una ficcin jurdica, para caer en una ficcin sociolgica; no hay cuerpos ni espritus sociales; las sociedades no son organismos, sino organizaciones; la manera como se integra la personalidad del ente colectivo real es meramente ficticia e imaginativa; cada vez que existiera un grupo de hombres unidos por vnculos colectivos, debera existir tambin una persona jurdica, lo que no siempre sucede. (Por ejemplo en la copropiedad y en la familia), pues solo hay personalidad moral cuando el sujeto de derecho esta indeterminado o es incierto. Todas las denominadas teoras organicistas, de las cuales ya encontramos esbozoas en PLATON, slo son aceptables cuando hablan del organismo estatal en forma metafrica, como lo hacen Johann K. BLUNTSCHLI y A. SCHAFFLE, pero no cuando llegan a las exageraciones de algunos

autores como Paul VON LILIENFELD, quienes equiparan al Estado con un verdadero organismo biolgico.

d) La llamada teora de la representacin. A falta de otro nombre, Manuel CERVANTES llama as a la teora de Thomas HOBBES sobre la dos clases de

personalidad. opina el pensador ingls que existen

personas: las naturales y las fingidas o artificiales. Las primeras son aquellas cuyas palabras y acciones son consideradas como suyas propias; las segundas, aquellas cuyas palabras y acciones son consideradas como representando las palabras y acciones de otro hombre o de alguna cosa a la cual son atribuidas, ya sea verdaderamente o por ficcin. En este ltimo caso, la persona artificial que representa es el actor; y aqul a quien

pertenecen las palabras y acciones es el autor. en tal circunstancia, el actor obra por autorizacin. Cuando se trata de una multitud de hombres, la misma se constituye en una persona, cuando est representada por un hombre o por otra persona, lo que debe hacerse con el consentimiento de
Filosofa del Derecho Pgina 14

cada uno de los miembros de la multitud en particular. Puesto que los integrantes de la multitud son muchos y no uno, muchos son tambin los autores de todo lo que diga o haga el representante en nombre de ellos. De esta manera, para HOBBES la personalidad del Estado es tambin una ficcin, pero consistente en atribuir las palabras y actos del representante a los representados o autores; la persona jurdica estatal adquiere su unidad de la unidad de la representacin. Esta doctrina es insostenible, porque en el fondo identifica a la persona del Estado con la persona del monarca.

La teora que nosotros aceptamos es la que llamaremos de la abstraccin, pero una abstraccin un tanto distinta de la concebida por PUFENDORF, quien considera que existen dos clases de personas: las fsicas y las morales. Las primeras, dice, tienen una existencia real, natural, material; las segundas son meras creaciones del intelecto humano, son entes ideales. A nuestro modo de ver, en el mundo de lo jurdico y, por consiguiente, en el Estado, todas las personas, tanto las fsicas como las morales, tienen algo de real y algo de ideal. En las personas fsicas, lo que tienen de real es su propia

naturaleza, su propio organismo, su propio cuerpo; y lo que tienen de ideal es el atributo de personalidad que el derecho les reconoce. En las personas morales, su realidad estriba en el conjunto de individuos o de bienes que las componen; su idealidad, en el reconocimiento que el derecho mismo hace de su personalidad. No basta que una persona fsica exista, para que, desde el punto de vista jurdico, sea reconocida como tal. Es necesario que el derecho le de ese carcter. Recordemos, en efecto, que en la antigua Roma haba un grupo de seres humanos, los esclavos que, de acuerdo con el rgimen jurdico de entonces, no eran considerados como personas, sino como cosas, como entes insensibles y sin derechos, aun cuando en la prctica se les concedieron algunos. El rgimen jurdico pude, pues, aunque no deba, suprimir la personalidad del ser humano. Y puede tambin, por el contrario, instituir la personalidad de un ente, como el Estado, que carece de vida fsica propia. Pero la personalidad de ste es completamente distinta de la de los individuos que lo integran. Es verdad que
Filosofa del Derecho Pgina 15

stos tienen voluntad propia, conciencia propia, inteligencia

propia, y que el la

Estado no puede ser concebido sin ellos. Ms esto no quiere decir que

voluntad del organismo estatal sea la misma que la de colectividad, segn ya hemos visto. La personalidad del Estado, sin embargo, no est basada slo en una ficcin jurdica; tiene elementos reales, como son los que ya hemos examinado: el territorio la poblacin y el gobierno. Ahora bien, partiendo de estos elementos que hemos llamado sustratos reales, el derecho hace una abstraccin y considera al Estado como una unidad, como un cuerpo indivisible, como un todo con los

atributos de una persona; en una palabra: le reconoce personalidad, pero una personalidad sui generis, especial, hasta cierto punto ideal. No debe confundirse, empero, esta tesis que aceptamos, con la de la ficcin. Nosotros no afirmamos que el Estado sea un ente irreal, artificial, ficticio,

fantasmagrico, sino lo que sostenemos es que tiene algo de real y algo de ideal. No es lo mismo abstraccin que ficcin: la abstraccin es el proceso que

desarrolla nuestra mente para elevarse de algo material a algo espiritual; no puede haber abstraccin sin una realidad. La ficcin, en cambio, es pura creacin de la fantasa, del pensamiento, del intelecto, de la imaginacin. La personalidad del Estado es, por consiguiente, una abstraccin jurdica; el derecho le da unidad, consistencia, fortaleza, cohesin. Pero cmo puede el derecho dar origen a la personalidad del Estado, si es precisamente ste el que, segn se dice, elabora el derecho justamente porque tiene personalidad y, por tanto, capacidad para ello? Nos encontramos ante el crculo vicioso planteado por DUGUIT.

1.5.

CMO EL ESTADO ADQUIERE PERSONALIDAD POR EL DERECHO

El problema que hemos enunciado se reduce a este otro: qu es primero?, el estado o el derecho? Y, en consecuencia: el Estado da origen al derecho o es el derecho el que da nacimiento a aqul?

Filosofa del Derecho

Pgina 16

La mayor parte de los autores, por no decir casi todos, reconocen que cronolgicamente el derecho antecede al Estado. Como observa muy bien Kelsen, en toda comunidad humana ha existido un orden jurdico; en cambio, no en todo tiempo ha existido lo que en la actualidad conocemos con el nombre de Estado. Visto desde otro ngulo, y como consecuencia de lo anterior, el derecho puede vivir independientemente del organismo poltico. Basta recordar, para esto, el

llamado derecho natural el divino o el racional. Desde el punto de vista lgico, la relacin jurdica tambin precede al estado II vero dice DEL VECCHIO che la volont individual possono, incontrandosi, stabilire un limitedellaesigibilitreciproche (nel che consiste ildiritto) prima ancora che sorga lo Stato e independientemente de l. El cuerpo estatal no puede tener existencia sin presuponer la del derecho. En otras palabras: puede haber derecho sin Estado, pero no puede haber Estado sin derecho. Esto es lo que, en ltimo anlisis, afirma KELSEN, y no una identidad absoluta entre el uno y el otro, como en forma errnea se le atribuye. La identidad estriba lgicamente en esto: 2+2=4 y, a su vez, de manera

reversible: 4= 2+2. Ahora bien, lo que DELSEN afirma es que todo Estado es un orden jurdico. Pero esta aparente identificacin no es reversible: no todo orden jurdico es un Estado. Podra creerse que stas son meras interpretaciones

arbitrarias nuestras del pensamiento de KELSEN; mas los textos mismos del fundador de la escuela vienesa revelan la veracidad de nuestra afirmacin.

Citemos ampliamente algunos de sus prrafos, a ttulo de ejemplo.

Es incorrecto describir al Estado como un poder detrs del derecho, pues esta frase sugiera la existencia de dos entidades separadas all donde solo hay una, a saber, el orden jurdico. El dualismo de Estado y derecho es una duplicacin sper flui de los objetos de nuestro conocimiento, y resulta de la tendencia a personificar e hipostasiar nuestras personificaciones. El doble concepto del Estado es lgicamente imposible, entre otras razones porque no puede haber ms de un concepto para un mismo objeto. Solo hay un concepto jurdico del Estado: el Estado como orden jurdico centralizado.
Filosofa del Derecho Pgina 17

Jurdico de este ltimo, pues el mismo no puede entenderse sin referirlo a un orden legal. Las mismas relaciones interhumanas no tienen sentido para el Estado si no se hallan previstas en sus leyes o sus normas. El concepto sociolgico, cuya pretensin al termino de Estado ser examinado ulteriormente, presupone el concepto jurdico, y o viceversa.

De todo esto concluimos que el fundador de la escuela vienesa no ha identificado nunca el derecho con el Estado. Y aun cuando en alguna parte de sus obras habla de identidad entre ambos conceptos, la tal identidad no es absoluta y completa como han pretendido algunos autores. Si para Kelsen derecho y Estado fueren una y la misma cosa, no hubiera dicho, insistimos, que todo Estado es un orden jurdico, pero no todo orden jurdico es un Estado. Porque si estos conceptos fueran de manera estricta idnticos, todo derecho seria entonces tambin un Estado, lo cual sera errneo, ya que hemos visto que antes de que existiera este, exista ya, cronolgica y lgicamente hablando, un sistema jurdico. Esta anterioridad del derecho en relacin con el Kelsen y Por Georges Renard, por ejemplo, quien escribe:

Si todo derecho proviene de la ley, es decir del Estado, nuestros antepasados vivan entonces sin derecho, antes del establecimiento del rgimen de Estado.

As pues, una de dos: o Kelsen se contradice o se le interpreta errneamente. Nosotros nos inclinamos a creer este ltimo. Asentado que el derecho es anterior al Estado, podemos decir que es el que da origen, el que crea a este como un escultor que modela una estatua. Consideramos que no, precisamente de aqu proviene la aparente identificacin de los dos conceptos. El Estado surge tan pronto como aparece su primer cdigo jurdico: La Constitucin. De este modo parecera a primera vista que es el derecho el que da origen al Estada, ya que al formarse la Suprema Ley de toda organizacin poltica, es en estos precisos instantes cuando nace esta. Antes de que se elabore y se apruebe la Constitucin, no hay Estado. Pero, vindolo bien,
Filosofa del Derecho Pgina 18

podemos decir que tanto la una como la otra aparecen al mismo tiempo, se implican correlativamente. Cierto es que si no hay Constitucin no hay Estado, pero tambin es cierto que si no hay Estado no hay Constitucin tampoco, porque si esta existiera, existira tambin aquel. La Constitucin es la que da unidad y fuerza al organismo poltico, es la que le da centralizacin sin la cual no puede concebrsele, al decir de Kelsen. Pero ella misma, de dnde surge?; Cmo se forma?

1.6.

NACIMIENTO DE LA CONSTITUCION

Es elemental hacer un estudio ms all del significado etimolgico de lo que es una constitucin; por lo cual en este estudio buscamos encontrar la verdadera esencia de lo que es una constitucin, los elementos que al integran, su finalidad, sus caractersticas, los tipos de constituciones que existen, quienes y con qu objeto las elaboran; as como un enfoque ms concreto hacia el anlisis de los orgenes de nuestra constitucin de 1917.

La Constitucin Poltica de un pas es de suma importancia para la existencia del mismo. La Carta Magna dicta la organizacin de un Estado, de una sociedad. Sin la existencia de una Constitucin, el Estado no se podra conformar como tal, de ah la importancia de analizar los aspectos ms importantes de una Constitucin.

El concepto de Constitucin ha sido tratado desde Aristteles, en la antigua Grecia, as, podemos ve que desde hace muchos siglos ha sido necesario para el hombre establecer la organizacin de un Estado, ya que sin una Constitucin, carecera de los elementos necesarios para la supervivencia de una sociedad.

1.7.

CONCEPTO DE CONSTITUCIN.

Filosofa del Derecho

Pgina 19

Constitucin.- ley fundamental, escrita o no, de un Estado soberano, establecida o aceptada como gua para su gobernacin. La constitucin fija los lmites y define las relaciones entre los poderes legislativo, ejecutivo y judicial del Estado, estableciendo as las bases para su gobierno. Tambin garantiza al pueblo determinados derechos. La mayora de los pases tienen una constitucin escrita.

1.7.1. Concepto de Constitucin segn Hans Kelsen.

Para Kelsen el vocablo Constitucin tiene dos sentidos, un sentido lgico-jurdico y un sentido jurdico-positivo.

Segn Kelsen, la Constitucin en su sentido lgico-jurdico, es la norma fundamental o hiptesis bsica; la cual no es creada conforme a un procedimiento jurdico y, por lo tanto, no es una norma positiva, debido a que nadie la ha regulado y a que no es producto de una estructura jurdica, slo es un presupuesto bsico. Precisamente, a partir de esa hiptesis se va a conformar el orden jurdico, cuyo contenido est subordinado a la norma fundamental, sobre la cual radica la validez de las normas que constituyen el sistema jurdico.

Por su parte, una Constitucin en el sentido jurdico-positivo, se sustenta en el concepto lgico-jurdico, porque la Constitucin es un supuesto que le otorga validez al sistema jurdico en su conjunto, y en norma fundamental descansa todo el sistema jurdico. En ste concepto la Constitucin ya no es un supuesto, es una concepcin de otra naturaleza, es una norma puesta, no supuesta. La Constitucin en este sentido nace como un grado inmediatamente inferior al de la Constitucin en su sentido lgico-jurdico.

Segn Kelsen la Constitucin puede ser contemplada en dos sentidos: en un sentido material y en un sentido formal.

Filosofa del Derecho

Pgina 20

En su sentido material est constituida por los preceptos que regulan la creacin de normas jurdicas generales y, especialmente, la creacin de leyes. Adems de la regulacin de la norma que crea otras normas jurdicas, as como los procedimientos de creacin del orden jurdico; tambin desde el punto de vista material, la Constitucin contempla a los rganos superiores del Estado y sus competencias. Otro elemento que contiene dicho concepto material, son las relaciones de los hombres con el propio poder estatal y los derechos fundamentales del hombre. La Constitucin en sentido material implica pues, el contenido de una Constitucin.

La Constitucin en su sentido material tiene tres contenidos: el proceso de creacin de las normas jurdicas generales, las normas referentes a los rganos del Estado y sus competencias, y las relaciones de los hombres con el control estatal. La Constitucin en sentido formal dice Kelsenes cierto documento solemne, un conjunto de normas jurdicas que slo pueden ser modificadas mediante la observancia de prescripciones especiales, cuyo objeto es dificultar la modificacin de tales normas. La Constitucin en sentido formal es el documento legal supremo. Hay una distincin entre las leyes ordinarias y las leyes constitucionales; es decir, existen normas para su creacin y modificacin mediante un procedimiento especial, distintos a los abocados para reformar leyes ordinarias o leyes secundarias.

De acuerdo con Kelsen, el orden moral y el jurdico poseen una gradacin en la que una norma es vlida porque se fundamenta en otra ms general. As, dice el jefe de la escuela vienesa, si un nio pregunta por qu debe hacer tal o cual cosa, se le responder que debe hacerla porque sus padres, se lo ordenan, y hay una norma que dice que los hijos deben obedecer a sus padres; y si pregunta por qu los hijos deben obedecer a sus padres, se le dir que deben hacerlo porque los hijos deben obedecer a sus padres, se le dir que deben hacerlo porque hay un
Filosofa del Derecho Pgina 21

mandato divino que as lo ordena; y as sucesivamente, hasta llegar a un lmite, a una norma que no tiene su derivacin en otra, y a la cual se le puede llamar norma fundamental. Lo mismo sucede en el orden jurdico. Si un hombre pregunta por qu se funda esa sentencia, se ordena una sentencia judicial; si pregunta en que se funda esta sentencia, se le contestara que en la ley general, y esta a su vez, en la Constitucin. Pero el problema se presenta cuando se pregunta: y la Constitucin en que se basa?, en qu norma mas general halla el fundamento de su validez? Kelsen dice: puede hallar su fundamento en una Constitucin anterior. Y es Constitucin anterior, en donde encuentra su punto de apoyo? En una ms antigua aun. Y as por ese estilo, hasta llegar a la primera. Y esta primera, como se origino Kelsen responde: fue formada por la voluntad de un usurpador, de un audaz y frreo dictador, o por una asamblea que se reuni para tal fin. De este modo llegaramos a la conclusin de que todo orden jurdico descansa, en ltima instancia, sobre un hecho; (jus ex facto oritor, se deca en el derecho Romano) el deber ser desemboca en el ser, lo eidtico en lo factico, la validez en la eficacia. Pero esto sera ilgico, sigue diciendo Kelsen. Una norma solo puede ser originada por otra norma, as como un efecto solo puede ser provocado por una causa. Entonces es cuando el fundador de la escuela vienesa enuncia un principio general paro todo sistema jurdico positivo; un hecho lo convierte en derecho, un facto en norma fundamental, y dice: Debe realizarse la coaccin en la condiciones y en la forma que determina el primer constituyente o las instancias en que l hace delegacin. Es de suponerse que esta coaccin no ha de ser arbitraria fundada en un conjunto de las que forman el orden jurdico.

1.8.

IDEAS GENERALES EN TORNO A LA TEORIA DE CONTRATO SOCIAL

Al impulso de autonoma del individuo se opone el instinto de auto conservacin como estmulo que fundamenta la convivencia entre sujetos, basado, segn Locke, en el inters propio que conduce al derecho de propiedad. De manera que un posible convenio, suscrito por los integrantes del estado de naturaleza, viene a cumplir con la finalidad de fijar los derechos y deberes de cada individuo al
Filosofa del Derecho Pgina 22

ingresar a un estado ms avanzado de sociedad, con dos condiciones: que este convenio permita salir del estado de desproteccin en que se encuentra el hombre primitivo, si as lo desea cada cual (2.1) y que la suscripcin al contrato sea de carcter voluntario (2.2).

Aunque los autores contractualitas no lograron ponerse de acuerdo en cuanto a los medios para realizar el traspaso de un estado al siguiente, existe plena conciencia de que el contrato social resulta un buen aliciente para salir de una situacin de bajo desarrollo. Al transitar de un estado de desproteccin hacia un estado ms avanzado, el individuo puede emplear su iniciativa y su energa en los asuntos privados de su hacienda, en lugar de tratar continuamente de defenderse de las agresiones ajenas. Para Hobbes, este propsito es claro, pues la naturaleza del hombre est compuesta, por un lado, por las pasiones que empujan al individuo a desear y a luchar por conseguir los bienes del prjimo y, por otro, por la razn que le aconseja pensar que sin la seguridad del grupo no podr disfrutar de ningn bien que consiga: el objetivo de los actos voluntarios de cualquier hombre es algn bien para s mismo (Hobbes, 1984: 142). Para Locke la realidad es bastante distinta, pues, segn el filsofo, se suele confundir el estado de naturaleza con un estado permanente de guerra, lo cual no es del todo cierto: en estado de naturaleza la vida [transcurre] reunidos segn les dicte su razn, sin nadie que sea superior a ellos sobre la tierra (Locke, 1991: 216). Para Rousseau, el contrato permite encontrar una forma de asociacin que defienda y proteja a la persona y los bienes de cada asociado: por la cual, unindose cada uno a todos, no obedezca, sin embargo, ms que a s mismo y quede tan libre como antes (Rousseau, 1991: 22).

Por otro lado, como cada individuo puede suscribir el contrato social de manera voluntaria y razonada, el convenio adquiere la condicin de un poder fiduciario (fiduciarypower) en el que el pacto se realiza entre los propios suscriptores o mandantes (el pueblo), que fijan sus propias reglas de comportamiento y piden, a su vez, a un mandatario (gobernante) en calidad de fiduciario, que asuma las
Filosofa del Derecho Pgina 23

labores polticas de administrar el gobierno. Esta misma condicin es la que vuelve este convenio reversible, es decir, le otorga la capacidad de poner fin a su vigencia en virtud de causas mayores, no especificadas previamente, como un desastre global de tipo natural o una confrontacin nuclear de proporciones mundiales.

Para Hobbes, la principal caractersticas del contrato social es su carcter consensual, lo que legitima la sociedad poltica,:aquellas cosas que en la regulacin de sus acciones ha permitido el soberano, por ejemplo, la libertad de comprar y vender y de hacer entre s, contratos de otro gnero (Hobbes, 1984: 218). Lo mismo piensa Locke, al sealar que el individuo que suscribe el contrato social se encuentra bajo un poder establecido por consenso: ni dejarse dominar por ninguna voluntad ni ley, salvo aquellas que promulgue el poder legislativo (Locke, 1991: 219); y Rousseau, que indica que el estado de naturaleza no puede subsistir por ms tiempo: encontrar una forma de asociacin que defienda y proteja de toda la fuerza comn la persona y los bienes de cada asociado, y por la cual, unindose cada uno a todos, no obedezca sin embargo ms que a s mismo y quede tan libre como antes (Rousseau, 1991: 22).

La idea del contrato social representa un posible camino prejudicial para transitar de un estado de desproteccin hacia la sociedad poltica y viceversa, por lo que, como instrumento de asociacin, cumple con la condicin de ser un pacto de adhesin voluntaria que permite abandonar el estado de peligro permanente. El contrato social no representa un subsistema propiamente tal, pues no pretende una diferenciacin sistmica de elementos bajo cierta condicin (en este caso de seres humanos), sino solamente establece un camino de trnsito entre el subsistema de sociedad natural y el subsistema de sociedad poltica, formando un puente para que los individuos, de manera voluntaria, puedan transitar de uno al otro subsistema. Esta relacin se logra, por lo tanto, al traspasar los lmites que dividen los subsistemas de sociedad natural y de sociedad poltica, por la simple razn de que as lo desea el individuo: Lo que pierde el hombre por el contrato
Filosofa del Derecho Pgina 24

social es su libertad natural y un derecho ilimitado a todo cuanto le tienta y que puede alcanzar; lo que gana es la libertad civil y la propiedad de todo cuanto posee (Rousseau, 1991: 27).

Para Hegel resultan insuficientes los argumentos que tanto Hobbes, como Locke y Rousseau desarrollan para explicar el hecho de que el individuo cambie su estado de naturaleza: la razn sugiere adecuadas normas de paz, a las cuales pueden llegar los hombres por mutuo consentimiento (Hobbes, 1984: 138); o bien: para suplir nuestra incapacidad de vivir solos y aislados, nos vemos inducidos por naturaleza a buscar la comunin y camaradera con los otros, no siendo otra la causa que llev a los hombres a unirse mutuamente por primera vez en sociedades polticas (Locke, 1991: 213). Para los contractualitas la voluntad constituye un simple acto de querer hacer algo; para Hegel, en cambio, corresponde a un largo proceso de evolucin. En el primer caso, el individuo aparece como un sujeto separado y definido por s mismo, que se funde y se transforma en un estado producto de su propia voluntad: es una unidad real de todos ellos en una y la misma persona, instituida por pacto de cada hombre con los dems, en donde la multitud as unida en una persona se denomina Estado (Hobbes, 1984: 179), mientras que en la perspectiva hegeliana el individuo surge como persona singular, purificado de sus inclinaciones sociales, capaz de fundar su conciencia individual por sobre la colectiva, producto de su desarrollo evolutivo. Segn Hegel, en la etapa inicial del desarrollo del hombre, los fines y los principios slo existen en el pensamiento y en las intenciones pero no en la realidad, por lo que slo constituyen una posibilidad que no ha pasado an a la interioridad de la existencia: es necesario un segundo momento para su realidad y este momento es la actuacin de los hombres en el mundo (Hegel, 1999: 81).

Este ascenso en la evolucin del hombre, de una sociedad inicial al estado de sociedad poltica, corresponde as a una etapa que la historia universal presenta en fases: como conciencia de la libertad: 1) etapa de naturaleza: en esta sociedad lo moral consiste en que los miembros no han de conducirse unos respecto a otros
Filosofa del Derecho Pgina 25

como individuos de voluntad libre; 2) etapa de expansin del espritu, que corresponde a una etapa intermedia, producto de una incipiente e imperfecta libertad, y 3) etapa de la poca germnica del mundo cristiano, en donde se produce el ascenso de la libertad parcial a la universalizacin de la libertad como esencia del espritu subjetivo y del espritu objetivo reconciliado (Hegel, 1999: 131138). De esta manera, el progreso aparece en la existencia del individuo como un avance desde lo imperfecto pues l lleva dentro de s el germen del impulso hacia lo ms perfecto.

El contrato social para justificar el origen del estado y del derecho.

Supongamos que la primera pareja tuvo cuatro hijos y formaron el primer grupo social, con el paso del tiempo, vivan en armona, paz, tranquilidad e igualdad; todo lo que tenan lo compartan, hasta que un da cuando los cuatro hijos eran ya adultos, a unos de ellos, le pic el instinto de individualidad, lo que es cierto es que todo ser humano por naturaleza es malo, malvado y egosta y por su naturaleza necesita desarrollar y explotar dentro del grupo social esa necesidad de individualizarse para competir entre el grupo social y evolucionar.

Supngase que fue al hijo menor a quien se le desarroll esa naturaleza egosta y aplicando su lgica se dice a s mismo: "Porque yo tengo que permitir que este pedazo de tierra que he cuidado yo, donde tengo mis cosechas, mi ganado, etc., debo compartirlo con el resto del grupo; por lo que, desde hoy decido, que a partir de este momento, esta tierra y todo lo que hay en ella es mo" con lo que nace el derecho a la propiedad privada; a partir de ese momento con la decisin de uno de los miembros del grupo social se rompe el equilibrio de ese grupo social que habra existido hasta ese momento que era la armona, paz, tranquilidad e igualdad que se profesaban todos los miembros del grupo social, porque uno de sus integrantes presenta una ruptura social, por ello nace otra figura para suplir lo que inicialmente haba, por lo que los otros deciden para acabar con el conflicto,

Filosofa del Derecho

Pgina 26

de que aceptan lo que el hijo menor plante, pero tambin l para gozar de lo que producen los dems tiene miembros del grupo social tiene que pedir permiso.

La materia dice que existe un orden universal, el orden universal est compuesto es y ser siempre igual; en primer lugar el primer personaje que encontramos es al ser humano, el hombre o la mujer en forma individual; posteriormente con ese hombre se forma el grupo social, pero desde el momento es que uno de sus integrantes rompe con el equilibrio por su naturaleza mala, malvada y egosta; necesariamente tiene que nacer la figura del Estado y se manifiesta, esta figura del estado, a travs del lder, del gobernante, el patriarca, etc. El decide, dicta las norman, y crea por primera vez ante el grupo social un dictamen y un mandato, lo cual hace a travs de los instrumentos y elementos que le dicta el cerebro, que es el Derecho Natural. El hombre no necesita ir a la escuela para entender el Derecho Natural: (libertad, Igualdad, derecho a la vida). Nace la norma jurdica como postulado racional del derecho natural, a travs de la figura del lder o cabeza de un gobernante y a travs de la figura del Estado.

Dnde se encuentra el contrato social?

En el momento cuando el patriarca establece el primer convenio, pacto, contrato, etc; entre el grupo social: Esto es tuyo, pero t tambin debes respetar lo que es de los dems. 4. Los derechos naturales del hombre como fundamento del Estado moderno. Estos derechos naturales del hombre, para aquel momento, eran: la libertad, la igualdad y el derecho a la vida. El hombre esboza con el derecho por primera vez estos derechos adquiridos innatamente y se establece por primera vez la norma jurdica, que por supuesto fue, es y ser, tiene y siempre tendr como precedente los postulados del derecho natural sea en la materia penal, civil, administrativa, laboral, etc; toda norma jurdica creada por el ser humano, promulgada y sancionada legislativamente tendr su base en los postulados del Derecho
Filosofa del Derecho Pgina 27

Natural: Esta es la raz, la base de la norma jurdica en Venezuela y en cualquier parte del universo. La diferencia estriba en que esos derechos naturales tienen caractersticas particulares que debemos manejar. El hombre nace con ellas y hasta que no acabe el hombre el Derecho Natural prevalecer.

Los Derechos naturales son cientficamente, objetivamente, a travs del intelecto la base del Derecho, de la norma jurdica y esas caractersticas no son ms que las cuatro del Derecho Natural:

a) es innato: nace con el hombre, b) es inmutable: nadie lo puede cambiar, c) es imprescriptible: porque naci, se mantiene y se mantendr en el tiempo y en el espacio y; d) es inalienable: porque nadie lo podr cambiar.

Estas son las cuatro caractersticas del Derecho natural del ser humano. Cules son las caractersticas que se presentan como justificativo del nacimiento del Estado moderno, en otras palabras, de la norma de hoy, - segn las pocas estamos en la poca contempornea - Cul es el justificativo del Derecho Natural; cmo se caracteriza el Derecho Natural a travs de estas cuatros caractersticas: es innato, inalienable, imprescriptible e inmutable.

Filosofa del Derecho

Pgina 28

CONCLUSIONES

Que el Estado es

un conglomerado social, poltico y jurdicamente

constituido, asentado sobre un territorio determinado, sometido a una actividad que se ejerce a travs de sus propios rganos, y cuya soberana es reconocida por otros estados y su finalidad es el bien comn. Que La personalidad del Estado no est basada slo en una ficcin jurdica; tiene elementos reales, como: el territorio la poblacin y el gobierno. Y queel derecho hace una abstraccin y considera al Estado como una unidad, como un cuerpo indivisible, como un todo con los atributos de una persona; le reconoce personalidad, pero una personalidad sui generis,

especial, hasta cierto punto ideal. Que una vez asentado que el derecho es anterior al Estado, podemos decir que es el que da origen al Estado. El Estado surge tan pronto como aparece su primer cdigo jurdico: La Constitucin. Que la Constitucin Poltica de un pas es de suma importancia para la existencia del mismo. Es la que rige la organizacin de un Estado, de una sociedad. Sin la existencia de una Constitucin, el Estado no se podra conformar como tal. Que la idea del contrato social representa un posible camino prejudicial para transitar de un estado de desproteccin hacia la sociedad poltica y viceversa, por lo que, como instrumento de asociacin, cumple con la condicin de ser un pacto de adhesin voluntaria que permite abandonar el estado de peligro permanente.

Filosofa del Derecho

Pgina 29

BIBLIOGRAFIA

Luis Alfonso Dorantes Tamayo, Filosofa del Derecho, Segunda Edicin

Gerardo Prado, Teora del Estado.

Filosofa del Derecho

Pgina 30