PLAN DE INVESTIGACIN

LA FLAGRANCIA EN EL NUEVO PROCESO PENAL

1. Problema de inve !i"a#i$n. Si bien es cierto que la institucin de la flagrancia, como supuesto dehabilitacin de detencin policial sin mandato judicial, es de antigua data, tambin es cierto que no haba sido objeto de definicin por parte del legislador sino hasta que se promulg el Cdigo Procesal Penal de 1991, emperola norma referida a la flagrancia delictiva artculo !"#$ no tuvo vigencia% &a Constitucin Poltica del Per' de 199!, alude a la flagrancia en los siguientes trminos( artculo )*, apartado )+ ,f% -adie puede ser detenido sino por mandamiento escrito . motivado del jue/ o por las autoridades policiales en caso de flagrante delito% 0l detenido debe ser puesto a disposicindel ju/gado correspondiente, dentro de las veinticuatro horas o en el trmino de la distancia% 0stos pla/os no se aplican a los casos de terrorismo, espionaje . tr1fico ilcito de drogas% 2$3 Con fecha )4 de enero de )##!, se promulg la &e. )"9!+ 5&e. queregula la intervencin de la polica . el 6inisterio P'blico en la investigacin preliminar del delito7, la cual en su artculo + brindaba un concepto deflagrancia% Posteriormente, el C$di"o Pro#e al Penal %&&' en su artculo )89, te9to original, nos brindaba un concepto de cmo entender la flagrancia, elcual ha sido materia de continuas modificaciones, la 'ltima ha sido median:te la &e. )98;9, que ha prescrito lo siguiente( ,&a Polica -acional del Per' detiene, sin mandato judicial, a quien sorprenda en flagrante delito% 09iste flagrancia cuando( 1% 1% e es descubierto en la reali/acin del hecho punible% )% )% e acaba de cometer el hecho punible . es descubierto% !% !% 0l agente ha huido . ha sido identificado durante o inmediatamentedespus de la perpetracin del hecho punible, sea el agraviado opor otra persona que ha.a presenciado el hecho, o medio audiovisual, dispositivos o equipos con cu.a tecnologa se ha.a registrado suimagen, . es encontrado dentro de las veinticuatro )+$ horas de producido el hecho punible% +% +% 0l agente es encontrado dentro de las veinticuatro )+$ horas despusde la perpetracin del delito con efectos o instrumentos procedentes deaquel o que hubieren sido empleados para cometerlo o con se<ales ens mismo o en su vestido que indiquen su probable autora o participa 0n ra/n a la importancia que tiene la institucin de la flagrancia delictiva, es que nos planteamos los siguientes problemas de investigacin( a$ =&as detenciones policiales, en virtud de la habilitacin constitucional de la flagrancia delictiva, son reali/adas por la autoridad policial de forma adecuada . respetuosa de los derechos fundamentales del detenido> =&a le. )98;9 desnaturali/a el concepto de flagrancia al incorporar como supuesto que el agente sea identificado por medio audiovisual, dispositivos o equipos con cu.a

b$

tecnologa se ha.a registrado su imagen . por la sindicacin de testigo? . la posibilidad de que se pueda detener al agente luego de las )+ horas de cometido el acto delictuoso> c$ =&a inmediate/ personal . temporal son requisitos insustituibles delconcepto de flagrancia delictiva>

%. (i)$!e i . @omando como ejemplo el primer problema de investigacin, podemosesbo/ar las siguientes hiptesis% (i)$!e i )rin#i)al A1% 0n todos los casos, la autoridad policial no reali/a adecuadamente sulabor de detencin en caso de flagrante delito% (i)$!e i e#*ndaria

A1%1-o e9iste un conocimiento adecuado, por parte de la autoridad policial, de los supuestos de flagrancia% A1%)&as continuas modificaciones de la norma referida a la flagrancia . lapoca claridad con la que se difunden en los medios policiales son causas del desconocimiento policial% +. Variable B continuacin desarrollaremos las variables de la hiptesis principal

Variable inde)endien!e Cetencin policial en casos de flagrancia% Variable de)endien!e Presuncin de inocencia% &ibertad ambulatoria% Supuestos de flagrancia delictiva% '. ,ar#o !e$ri#o &a flagrancia es una institucin de naturale/a procesal de larga data,su presencia es tan antigua como la historia del proceso . ha mantenido su vigencia durante el paso de los a<os . sistemas judiciales con marcada normatividad . casustica . jurisprudencia especiali/ada% 0n nuestro derecho nacional se inicia su desarrollo constitucional con le.es promulgadas en los 'ltimos a<os . especialmente con el nuevo Cdigo Procesal Penal, elmismo que ha sufrido modificaciones en este 1mbito% &a doctrina nacional ha e9puesto sus opiniones . posiciones al respecto . la jurisprudencia D.adesde antes: ha logrado plasmar sus principios . caractersticas m1s resaltantes% Pero ello se enfrenta con los casos pr1cticos . en tales

supuestos es que corresponde su aplicacin por los operadores policiales que son los que intervienen inmediatamente . quienes tienen tal facultad constitucional? luego, corresponde a los fiscales . jueces establecer si tal detencin policial ocurri, efectivamente, en alg'n caso de flagrancia% @odo ello es lo que sustenta la presenta investigacin . se e9presa en el trabajo que se presenta,abordando la literatura jurdica e9istente . propiciando un marco tericoadecuado a los planteamientos modernos a fin de dar solucin a los problemas planteados%
grancia en el nue

CAP-TULO I CONCEPTOS GENERALES

1. LA FLAGRANCIA. ANTECEDENTES (ISTRICOS. &a flagrancia es una institucin de naturale/a procesal de larga data desde los inicios de la civili/acin$ . que ha ido evolucionando con el tiem
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po% Bl respecto, 0SCEFCA0afirma que 5flagrancia es el delito que se ha consumado p'blicamente . cu.o perpetrador ha sido visto por muchos testigosal tiempo que lo cometa7% 0l delito descubierto en el mismo acto de su perpetracin por ej%, en el lugar del hecho, teniendo el ladrn las cosas robadasen su poder? o con el revlver a'n humeante en la mano del homicida al ladode la vctima$7% Cesde los tiempos m1s antiguos se ha visto directamente ligada a ladetencin por el delito cometido, tal es as que se han establecido diversasmodalidades o supuestos de flagrancia% 1.1. EN LA ANTIG.EDAD. &as conductas que se consideraban delitos en lalas normas de hecho del grupo social se castigaban en antigGedad, aplicando investigaciones detalladas o juicios por lo el acto, no e9isten inmediata 5justicia7 ante un hecho delictique se afirma que se imparta una

vo%

0SCEFCA0? Enciclopedia Jurdica Omeba, @omo HF, 0ditorial Iibliogr1fica%Iuenos Bires, 198"%P1g% )94%

En China, ante un delitinmediatas, considerando o cometido en flagrancia se establecan penas la intencin . el mvil del delito, llegando desde la amputacin de la nari/ . orejas, obturacin de los orificios del cuerpo, incisiones de los ojos, hasta la pena de muerte% En el Cdigo laico de Hammurabi , primer cdigo legal de la historia, creado por el Ee. Aammurabi, cuando gobernaba Iabilonia, entre los a<os 1"9# a 1"8# a%c% 50l cdigo buscaba evitar, bajo le.es aplicables en todos los casos, que los ciudadanos tomaran la justicia por su propia cuenta% Se regularon aspectos como 2$ las penas por delitos de robo, asesinato, entre otros% 0l castigo fijado por el estado consista en 8 penas( pena de muerte, castigos
)

corporales, composicin econmica, multas . e9pulsin de la comunidad7% Fngrid S0E-B, comenta algunas de las le.es del Cdigo de Aammurambi, donde podemos encontrar que se sancionaba como delito en flagrancia son las siguientes( 5Si un hombre conoce carnalmente a su hija, se desterrar1 a ese hombrede la ciudad% J Si un hombre, tras la muerte de su padre, .ace con su madre, se los quemar1 a ambos% J Si un hijo ha golpeado a su padre se le cortar1 la mano% J Si un hombre quiere desheredar a su hijo . afirma ante los jueces KLuiero desheredar a mi hijoK, los jueces determinar1n los hechos de su caso ., si l no ha demostrado las ra/ones de la desheredacin, el padre nopuede desheredar a su hijo%
!

Bsimismo, Pilar EFH0EM, nos menciona que 5Si una mujer odia a sumarido . afirma 5-o har1s uso carnal de m7, se determinar1n los hechos de su caso en un juicio ., si se ha mantenido casta . sin falta en tanto que su marido es convicto de abandono . agravio, esa mujer no sufrir1 castigo, tomar1su dote sheriNtu$ . marchar1 a la casa de su padre% 27% En Israel se conoci el talin por homicidio, as como algunas formasde vengan/a privada% 0n tales casos penas rigurosas% 0l fin de la pena era lae9piacin%
) S0E-B, Fngrid? 50l Cdigo de Aammurabi7% 0n( Eevista electrnica, Artculos de Derecho De recho en General http(OOPPP%uniderecho%comOleerQarticuloQCerecho:0n:generalQ"Q1+8!% html EFH0EM, Pilar? El Cdigo de Hammurabi% 0n( http(OOclio%rediris%esOfichasOhammurabi%htm

De la India se conoce el Cdigo de 6an' compuesta de Coce &ibros,principio de organi/acin social, moral, religiosa . educativa% 0s un cdigoque tiene como finalidad la purificacin, es decir, la sancin va en relacin alos hechos cometidos, sin embargo, debemos tener en cuenta que las penasse presentan ante la flagrancia del delito% &a historia

no nos toca temas procesos largos, como ahora, todos son cortos, con aplicacin inmediatauna sancin% 0s as como con el desarrollo de la humanidad . la creacin de nor:mas que regulan la convivencia, se puede observar que antes de Cristo, .a se
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hablaba al respecto, conforme a RBEEFCM 6ST0U, quien sobre este temahaciendo alusin de un te9to de la edad antigua, que se encuentra 5en laIiblia, en el &ibro de 0clesiasts en sus Captulos 1, ) . !, referidas al Ee.Lohelet D hijo de Cavid D de que no ha. nada nuevo bajo el sol, desde quee9isten la sociedades humanas en nuestro orbe, sta ha tenido que sacrificarla libertad individual, entendida como el querer hacer todo . de todo, por elbienestar com'n, que se ajuste a nuestra conducta . aplaquen los instintosnaturales de supervivencia m1s arraigado en nuestra personalidad consciente e inconsciente7% &a primero referencia al delito flagrante, la encontramos en el derecho romano, conocido como mani!estum, en oposicin al no manifiesto !urtum$. esta distincin tena importancia, en ra/n de que el primero era punidono slo en forma m1s severa sino tambin de oficio% &a ra/n de la ma.orsancin la e9plica CBEEBEB 5por7 a$ la culpabilidad es evidente? b$ m1s intenso el espritu de vengan/a7% Se<ala 6M66S0- que 5el arresto prensio$ como consecuencia de laflagrancia poda imponerlo a su arbitrio el magistrado con imperium . esaimportante atribucin se aplic muchas veces tambin bajo forma de prisin por deudas, contra los deudores de la comunidad, pero el penetrar encasa del arrestado era contrario a la costumbre "e# Julia$7%
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Por su parte, HF-C0-UM 6B-UF-Fse<alaba 5en las costumbres romanas, el arresto en flagrancia era un acto con el una persona sorpren
+ RBEEFCM 6STMU, MsPaldo? "a !lagrancia en la comisin de un delito http(OOflagranciaen: delito%blogspot%comO8 6M66S0- @eodoro, Derecho $enal %omano, 0ditorial @emis, Colombia, 1991% P1g% !)%; HF-C0-UM 6B-UF-F, &ratado de Derecho $rocesal $enal% @omo FFF% 0diciones Vurdicas 0uro pa, Iuenos Bires, 198)% P1g% ;#1%

dida mientras estaba cometiendo un delito, era privada provisionalmente desu libertad personal sin mandato u orden del pretor7% El derecho en la 'iblia, as como en el derecho romano, era aplicado .ejercido mediante un sistema formal, rgido . basado en palabras solemnes%Sin embargo, podemos ver, que en el derecho romano, con la &e. de las WFF@ablas, .a se presentaban procesos

judiciales para probar los delitos imputados a las personas% Se afirma que la elaboracin de la &e. de las WFF @ablas, o le. de igualdadromana se produjo a mediados del siglo H a%c%, a partir de la insistencia de untribuno de la plebe llamado @erentilo Brsa en el +;) a%c% ver Secessioplebis$cuando el senado republicano decidi enviar una comisin de die/ magistrados a Btenas para conocer la legislacin del gobernante griego Soln, inspirada por el principio de igualdad ante la le.% B la vuelta de esta comisin,el senado decidi constituir otra comisin integrada por die/ magistradospatricios decenvirato$ . presidida por un cnsul para la elaboracin de lale.% &a comisin trabaj durante un a<o para redactar las die/ primeras tablas, terminadas el +81 a%c% Sn a<o despus, en el +8# a%c%, se constitu. otracomisin, esta ve/ formada por patricios . plebe.os, que elabor las tablasundcima . duodcima% B estas tablas se las denomin ,injustas3, porquemantuvieron la prohibicin de contraer matrimonios mi9tos entre patricios. plebe.os% &as WFF @ablas fueron ratificadas por el Senado . definitivamenteaprobadas por las asambleas populares en los comicios centuriados%&a @abla Mctava, era la que legislaba sobre los delitos, que regulabaminuciosamente% Bs aconteca con las distintas clases de !urtum, que erael apoderamiento ilegtimo de una cosa mueble ajena, sin consentimientode su due<o% Mtro de los delitos privados era la injuria o injuria, donde po:demos advertir, conforme lo indicado por Vavier -XT0U C0 PEBCM, que enlas WFF @ablas, 5la sancin del robo flagrante, en virtud de la le. de las Coce@ablas, era una sancin que alcan/aba a la persona? a/otes, el hombre libreculpable de robo era adjudicado a su vctima% 2$% 61s tarde el rigor de lasancin fue reprobado . el edicto del pretor, en lugar de apalear a la persona,estableci una accin en reparacin cu1druple, tanto para el esclavo comopara el hombre libre% &a sancin del robo no flagrante est1 fijada por la le.de

las Coce @ablas al doble, . ha sido mantenida tal por el pretor% %%%$ 0s e9acto no definir el robo sino por su naturale/a? pues la le. no puedehacer flagrante un robo que no lo es que declarar ladrn a un hombre queno ha cometido ning'n robo, ad'ltero u homicida a quien no ha.a cometido

ni adulterio ni asesinato% @olo lo que la le. puede hacer es castigar con lapena referente al robo, al adulterio o al homicidio al individuo que no ha.a
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cometido ninguna de estas infracciones7% El Derecho Cannico por su parte equipara el hecho notorio al manifiesto que inclua al flagrante$ a los que era aplicable el procedimiento e# o!!icio de oficio$% 0n el derecho de la poca medioeval, se estudi ampliamente la flagrancia, especialmente en relacin con el arresto, el rito . las pruebas% 0l procedimiento inquisitorio de dicha poca haca lugar a un proceso inquisitoriosumario, cuando la culpabilidad del reo apareca evidente, en ra/n de losresultados de la inquisicin en general o por haber sido

sorprendido el reo in !ranganti% 0n estos casos haba que proceder e# abrupto .a que, seg'n refera elderecho cannico en las causas notorias no se necesitaba acusacin, denuncia, inquisicin o e9cepcin, ni
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siquiera testigos u otras pruebas, ni se recibir en ellas lbelo, ni emplearse conocimiento de causa, pero si secitar al reo e interrogarlo . a presencia de l o ausente en contumacia, se
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deba promulgar sentencia% Aubo, sin embargo, jurisconsultos que reaccionaron contra esta e9cesiva severidad . as IMSSFSS citado por 6B-UF-F deca( 5Si fuere encontradopor los oficiales en flagrante crimen puede infligrsele consiguientementela pena a'n sin sentencia, seg'n la glosa com'nmente aprobada% Pero .oquisiera darle a'n defensa, pues si fuera ladrn podra tal ve/ e9cusar elhecho por necesidad de hambre o porque no hubiera podido de otro modo,obtener satisfaccin de un crdito su.o? . si era homicida porque el matado
1#

" 4 9

RBYM, Instituciones Jurdicas% % Coleccin Mbras 6aestras, Hersin establecida a la vista delos te9tos m1s autori/ados, por Vavier -'<e/ de Prado, 0ditorial Fberia, Iarcelona, 19;8, pp%1!1 . ss% E# abrupto, traducido del latn era entendido como sinnimo de inesperadamente . bruscamente%

Bs se sostiene en diversos trabajo e9trados del internet, como el de 6arilu/ Castejn Pero/o, en su trabajo para obtener el Rrado de 0specialista en Cerecho Procesal, El $rocedimiento de )lagrancia en el $roceso $enal *ene+olano, http://biblioteca2.ucab.edu.ve/anexos/biblioteca/marc/texto/AAR8229.pdf , 1# Bs lo se<ala &SHFB-M RM-UZ&0S, %a!ael, El procedimiento , proceso penal, te9to ntegroobtenido en lnea en http://www.themis.umich.mx/~mgraffg/teresadc/libroelprocedi-miento elprocesopenal.pdf , pag% 81%

era desterrado por bando o rebelde o por otra ra/n a menos, sin embargoque la calidad del reo . sus palabras e9clu.eran toda defensa7% 0l .a citado proceso e# abrupto e9clua todo respeto a las formalidadesdel proceso . en casos, sin interrogatorio ni defensa, se someta al acusadoa la tortura% @ambin tenemos la "e, -.lica o -alia o m1s e9actamente, las le.es s1licas, las cuales fueron un cuerpo de le.es promulgadas a principios del sigloH por el re. Clodoveo F de los francos% Cebe su nombre a la tribu de los [rancos Salios% [ue la base de la legislacin de los re.es francos hasta que en elSiglo WFF el reino de los francos desapareci, . con l sus le.es% 0ste cdigorega las cuestiones de herencia, crmenes, lesiones, robo, etc% . fue un importante elemento aglutinador en un reino como el franco, compuesto porvarios grupos . etnias% Se tenan sanciones ante delito en flagrancia como el asesinato de una mujer joven en edad de procrear que era castigado con ;## sueldos mientras que si la mujer mora tras sufrir la menopausia, su asesino slo era castigado a )## sueldos% &as sanciones en estas pocas .a se empe/aban a presentarde manera econmica, pero siempre con la caracterstica que no e9ista a'n un juicio justo, por eso hasta estos tiempos, no se establecen claramentelos momentos de la flagrancia, e incluso que es la flagrancia% 0ntendindose as,

que cualquier delito imputado se consideraba en flagrancia, . por ende cierto% &a violacin . la castracin son delitos castigados rigurosamente por la le# salia, mientras que la le# romana no legislaba al respecto% &a violacin de una mujer libre era castigada con la muerte entre los galo:romanos mientras que la de una esclava se impona una multa por su valor% &a le. del emperador 6a.oriano permita al marido de la ad'ltera ma:tar de un solo golpe a los amantes sorprendidos in:fraganti% 0sta pr1cticacontinu entre los francos mientras que los burgundios permitan el estrangular a la mujer . arrojarla a una cinaga%

1.%. EN LA EDAD ,EDIA &a 0dad 6edia, fue una etapa del desarrollo de la humanidad plagada de oscurantismo en lo intelectual, en donde se aplic amalgamadamente elCerecho Eomano, unido al Cerecho de los pueblos b1rbaros con preeminen:cia de unos u otros dependiendo de la regin o de quienes aplicaban con ma.or o menor influencia cultural el derecho del imperio cado% 5&os estatutos jurdicos dependieron de los re.es . los se<ores feudales,tanto en su generacin, como en su aplicacin, la 0dad 6edia Iaja, fue poco frtil en institutos jurdicos destacables referidos a libertades personales, sino por el contrario, stas eran restringidas al m19imo e incluso llegabana las crueldades . barbaridad m1s increbles para la obtencin del cumplimiento de una obligacin . el castigo de un culpable o de aquel que tuvieraapariencia de ser culpable o presumirse su responsabilidad7 %
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5[ueron las pocas en que el iuspuniendi, despla/ toda su severidadsobre los que el poder mon1rquico o del se<or feudal peda o les requeraa los detentadores del poder judicial, confundido con el poder poltico, alno e9istir una divisin de los poderes administrativo, legislativo . judicial$,siendo una etapa del desarrollo embrionaria en este sentido, por lo que elfumus commisi delicti era pan nuestro de cada da en las detenciones de personas en la comisin de diversos delitos, brujera, hechicera, rapi<a,conspiraciones, etc%$ para ser puestos ante la autoridad administrativa, quienes detentaban adem1s la autoridad judicial, por lo que se produca un atropello a las garantas individuales en el orden especfico, esto es la libertad7 %
1)

Bqu se empie/a a discutir la detencin por flagrancia versus detencin con orden judicial o por funcionario competente% Curante la 0dad 6edia aparecieron normas que se refirieron a los delitos flagrantes, como son elCdigo de Blarico FF, o Ireviario de Blarico, que responde a la necesidad que tiene el pueblo hispano romano de disponer de un cuerpo de le.es claro .actual por el que se habra de regir el pueblo vencido frente a los visigodos, que .a disponan del Cdigo de 0urico% Se conservan castigos, para los ca:sos tales como el robo en flagrancia, un ejemplo lo pone el Cdigo cuando castiga el hecho de robar un tarro de miel por parte de un esclavo que poda costarle la horca mientras que la muerte era castigada en numerosas ocasiones con el pago de una suma de dinero% 6atar a uno de los miembros de laguardia del re. costaba ;## monedas de oro, la multa m1s alta en cuestiones de asesinato%

11 -MHMB 6M-E0B&, 0duardo% Derecho $enal, @omo F, 0ditorial Vurdica de Chile?

VF6\-0U C0 BSXB, &uis? Curso de Derecho $enal, @omo F? SM&0E( Derecho $enal Argentino, @omos F . FF, @ipografa 0ditora Brgentina, Iuenos Bires, 1981% 1) -MHMB
6M-E0B&, 0duardo% Op Cit%

0n el a<o 1)18 de nuestra era, se consagra a nivel de estatuto jurdicode rango formal . m1s o menos general, el derecho a no ser detenido, sin orden de autoridad competente, con lo cual se inicia el nacimiento de los derechos fundamentales con la 6agna Carta "ibertatum, nacida en Fnglaterra, . suscrita por el Ee. Vuan sin @ierra, a ra/ de serias dificultades sociopolticas de la poca, teniendo su sustrato en que los normandos opriman alos anglosajones a travs de impuestos . conculcacin de privilegios que los primeros go/aban . cobraban a estos 'ltimos% 0n efecto, el 18 de Vunio de 1)18 se dio a lu/ a los ;! artculos que componen esta obra jurdica, esto es, la Carta 6agna, en que se establecieron normas mnimas sobre la libertad personal que sirvieron de base para loque posteriormente conformar1 la institucin del Cebido Proceso, que es parte del 0stado de derecho% 50l estudio del Cerecho, como ciencia se produjo en el siglo WFF en las universidades del viejo continente, como asimismo en ]bero Bmrica en elsiglo WHF, como por ejemplo la Sniversidad de San 6arcos en &ima, Per',para luego en el siglo WFW de la Flustracin en donde se produjo la ma.orfertilidad en cuanto a la creacin de Cdigos, Eeglamentos Constitucionales . Constituciones% 0n cuanto a la flagrancia en la legislacin espa<ola, sta se encontraba tratada en &as Siete Partidas de Blfonso W 0l Sabio% @ambin en el [uero Vu/go? [uero Eeal, en los te9tos referidos a los delitos% 0SCEFCA0 nos dice que 50l Cdigo Blfonsino, o la clebre coleccin de le.es compiladas en tiempo del re. don Blfonso 0l Sabio, llamadas las SietePartidas, porque consta de siete partes% 0n la primera se trata de las cosas pertenecientes a la fe catlica, . al conocimiento de Cios por creencia? en lasegunda, de los emperadores, re.es . se<ores de la tierra que deben mantenerla en justicia? en la tercera, de la justicia, . del modo de administrarlaordenadamente en juicio para la e9pedicin de pleitos? en la cuarta, de los desposorios . matrimonios? en la quinta, de los contratos? en la se9ta, de los testamentos . herencias? . en la sptima, de las acusaciones, delitos .penas%7% &a flagrancia estuvo prevista en ste 'ltimo libro%
1!

1! Ciccionario Ea/onado de &egislacin . Vurisprudencia, 0ditorial @emis, Iogot1 D Colombia, 1991% P% );;

1.+. LA EDAD ,ODERNA. 0n cuanto a la evolucin que significa este perodo respecto a la edadmedia se afirma que la 0dad 6oderna es el tercero de los periodos histricosen los que se divide tradicionalmente en Mccidente la Aistoria Sniversal, des:de Cristbal Celarius% 0n esa perspectiva, la 0dad 6oderna sera el periodoen que triunfan los valores de la modernidad el progreso, la comunicacin,la ra/n$ frente al periodo anterior, la 0dad 6edia, que el tpico identificacon una 0dad Mscura o parntesis de atraso, aislamiento . oscurantismo% 0lespritu de la 0dad 6oderna buscara su referente en un pasado anterior, la0dad Bntigua

identificada como \poca Cl1sica7% Por otro lado, para efectos ubicarnos en el tiempo de inicio de este perodo, se se<ala que( 5&a fecha inicio m1s aceptada es la toma de Constantinopla por los turcos en el a<o1+8! :coincidente en el tiempo con la invencin de la imprenta . el desarrollo del Aumanismo . el Eenacimiento, procesos a los que contribu. porla llegada a Ftalia de e9iliados bi/antinos . te9tos cl1sicos griegos:, aunquetambin se han propuesto el Cescubrimiento de Bmrica 1+9)$ . la Eeforma Protestante 181"$ como hitos de partida% Posteriormente, en 0spa<a, debido al descubrimiento del nuevo mundoen el a<o 1+9), el Ee. debi aplicar normas jurdicas vigentes en 0spa<a,como las que acabamos de mencionar, para luego crear un consejo asesor,llamado 5Consejo de Fndias7, dictando le.es particulares para ser aplicadasespacial . temporalmente en Bmrica, surgiendo las &e.es de Fndias, la -ueva Eecopilacin de las le.es de Fndias, . en caso de omisiones o imposibilidad de solucin de los conflictos de relevancia jurdica no contempladosen stas, se deba recurrir a la legislacin hisp1nica en rdenes que fueroncambiando de acuerdo a la casa del monarca que ejerca el poder en la corona espa<ola, Aabsburgo 181;:1"## . Iorbones 1"## : 1414$%
1+

Como se advierte el delito flagrante se traslad a las le.es contempor1neas, siendo contemplado en diversas situaciones, sin embargo es necesarioreferirnos a la poca moderna especialmente en el viejo continente, que esdonde generalmente importamos las instituciones de nuestro derecho procesal penal%

1+

@BR&0 6BE@]-0U, Augo? Curso de Historia del Derecho Constitucional, Derecho Indiano , Holumen FF, Coleccin 6anuales Vurdicos, 0ditorial Vurdica de Chile%

1.'. EDAD CONTE,PORANEA. &a 0dad Contempor1nea es el nombre con el que se designa el periodohistrico comprendido entre la Eevolucin francesa . la actualidad% Ce este poca se se<ala como referente la legislacin europeo continental, cuando se afirma 5que las le.es de enjuiciamiento criminal espa<ola de14"), art% !4), italiana de 19!# . de diversos pases autori/aban a cualquierpersona particular a proceder al arresto del delincuente sorprendido in !raganti o en forma cuasi !lagrante, en dichos casos la facultad que se le conceda se restringa, en cuanto tena la obligacin inmediata de poner al reo enmanos de la autoridad competente%
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1./ ANTECEDENTES (ISTRICOS DE LA FLAGRANCIA. 1.5.1. En el Per incaico. Como se sabe, el Per', antes de ser republicano, fue parte del imperiodel

@ahuantinsu.o, que estaba conformado por el pueblo incaico, que era laEoma de la antigua Bmrica, un pueblo dominador, forjador de un imperio,con una administracin perfectamente organi/ada, una burocracia estatalcon conciencia de clases, . que contaba con h1biles ingenieros . arquitectos%teniendo incluso dentro de su territorio la capital del mismo, el Cu/co, ciudad histrica hasta estos tiempos%0l Fmperio Fnca, con su centro en las mesetas del Per', se form al mismo tiempo que el a/teca, en el s% 9iv, . subsistihasta que los conquistadores espa<oles llegaron en 18!#% Pero antes de ello, tambin e9istan civili/aciones pre D incaicas, donde.a e9ista un conjunto de normas, costumbres o mores religiosos, econmicos . morales no aparecen en una estructura org1nica completa o sistemati/ada bajo instrucciones jurdicas propias del Cerecho% Ce ah que las normaso costumbres morales . religiosas se confundan con el Cerecho%

0n la poca pre:inca, igual que en la incaica, se puede advertir enesta poca tambin se consideraba flagrancia a todo hecho delictivo esdescubierto, concepto que continuo con el paso del tiempo% &as reglas morales eran conocidas como los 5mores7 . se e9presaronen frases ahora famosas, como B6BS:^0&&B, SSB, &&S&&B, SFPFW, 6BPPB,
18 0-CFC&MP0CFB VSE]CFCB M60IB, 0ditorial Iibliogr1fica Brgentina, Iuenos Bires, 198"%@omo HF, p1g% )99%

6BC&&B, . que formaban parte del derecho penal, pero tambin del derecho procesal penal% &as normas antes mencionadas eran los refranes no seaspere/oso, no mentiroso, no ladrn, no asesino, no pervertido, no afetc% fueron utili/ados como una simple salutacin tan igual comoeminado,5salve7 romano, o lo es a'n el 5shalom7 israel% lo fue el Pero son tres las reglas que sancionaban, tres acciones de manera mu.genrica, no sean mentiroso, no seas ladrn, no seas ocioso% Y las sancionesantes estos hechos, eran gravsimas, pero siempre vistas desde el punto devista religioso% 5&a religin preside el mundo jurdico de los pueblos arcaicos7, donde el 5tab'7 es guardado . conservado por las normas consuetudinarias ., finalmente, asimilado al Cerecho% 0mpero, este Cerecho como talno se dio en los incas, sino simplemente se quedaron en 5tab'7 . 5costumbres7 para preservar lo correcto, lo real o lo verdadero para el hombre tradicional %
1;

&a flagrancia estaba ligada directamente al hecho delictivo . la pena% 0ncasos e9tremos se aplicaban castigos de terror, como la hoguera . el destierro% 0n el Cusco se encontraban las c1rceles en subterr1neos, donde se depositaban a los detenidos, tenemos entre ellas, el sancacancha . el _impilla., plagadas de alima<as% Como cualquier imperio esclavista aplicaba penas mu. dr1sticas para mantener el orden social se ense<o a la poblacin aobedecer$, crean suficiente la aplicacin de estos en unos cuantos para causar miedo, tomar escarmiento, as tenemos algunos ejemplos( se aplic elaniquilamiento en caso de rebeliones, sodoma, atentado contra el soberanoo sus parientes, violacin de las vrgenes del sol% &os castigos m1s comuneseran%

0n el incanato, no hubo un organismo imparcial que regule claramente mecanismo de los delitos . de sus castigos% Cuando surge . se impone 0stado, ste atiende, en cambio, a las finalidades compensatoria e intimidatorio, creando un Cerecho Penal 5puro7 sin interferencias de interesesprivados o con un 5minimum7 de esas interferencias? entonces, .a se tratade proteger el orden imperante . con ello de proteger a la sociedad, en tantoque la reparacin del da<o en s queda colocada dentro de los marcos de laaccin privada% Ce este modo se e9plica la poca importancia del hurto, o del
1; P0BS0 R% Y%, [ranNlin% 5Bpro9imacin al delito entre los Fncas7, 0n( Eevista Cerecho de laSniversidad Catlica -` )9% &ima, 19"1%

robo, al lado de las sanciones draconianas en los delitos relacionados con elorden p'blico% &os cronistas nos detallan los actos considerados como delitos . las penas correspondientes, pero no se refieren a la forma de la detencin o allanamientos en flagrancia% Son principalmente minuciosos, en este aspecto% &a 5Eelacin de las le.es . costumbres de las Bntiguos -aturales del Per'7 .las crnicas de Cie/a de &en, Rarcilaso de la Hega, Cobo, 6artn de 6or'a, Bntonio de Aerrera . Ruam1n Poma de B.ala% IBSBCE0 afirma que( 5&as penas m1s importantes entre los Fncas fueron( la de muerte, las corporales, las de privacin de la libertad, las penas econmicas . las penas de honor%&a eleccin de estas penas en numerosos casos qued sujeta al criterio del jue/, seg'n la ndole del caso concreto que era materia de su accin% 6u.usada fue la pena de muerte% 0lla, en diferentes formas, sigui al asesinato, laviolacin, el adulterio, el incesto, el coito con las vrgenes del Sol, la sodoma,la desercin, la indisciplina militar, la pere/a reiterada, ciertos delitos fiscales de los tributarios, las defraudaciones de los recaudadores, la traicin, elaborto, la brujera, etc% &a m1s digna forma de la pena de muerte fue considerada la decapitacin, que se ejecutaba cuando el delincuente era noble%Como forma vil de muerte estaba considerada la hoguera% &a m1s frecuenteera la horca asesinato, aborto, adulterio, incesto, sodoma$? . a veces la segua la incineracin del cad1ver brujera, incendio, soborno de funcionarios$% Earos eran los casos de descuarti/amiento traicin militar? asesinato
1"

de una persona de sangre real, asesinato de parientes pr9imos$7% 1.5.2. La flagrancia en la Colonia. &a legislacin hispana constituida por &as Siete Partidas, la -ueva Eecopilacin, la -ovsima Eecopilacin, el [uero Eeal, etc%, e implantada en nuestro pas por los conquistadores espa<oles durante la poca colonial, contena normas para aplicar la pena de muerte . los suplicios para diversos casos%Se acentu esta tendencia con la implantacin de la Santa Fnquisicin en Bmrica% &a aparatosidad . formalidad de la ejecucin de estas penas eran las mismas que las e9istentes en la 6etrpoli% Como ejemplo, basta se<alar que en relacin con un caso de homicidio, la Eeal Sala del Crimen conden, el " de enero de

1;!), a un delincuente 5a ser llevado por las calles de

IBSBCE0, Vorge, Historia del Derecho $eruano Eeimpreso en 194;%, 0ditorial Ci:graf S%B%, &ima, 19+1% p% +%
14

1"

esta ciudad . a cortarle la mano derecha, en frente a la casa donde cometiel delito . despus a ser ahorcado7 % 1.5.3 En la Repblica. Como bien lo dice, ASE@BCM PMUM , 5&a dure/a de este sistema punitivo tuvo ecos posteriores durante la poca republicana% Primero, se<alemosel pro.ecto de Cdigo penal de &oren/o de Hidaurre 14)4$% \l se<alaba porejemplo, la pena de muerte para el parricida, . ordenaba( 5pngasele unagorra que anuncie su crimen . al pecho colgado el retrato de la persona queasesin7% &uego, recordemos que el Cdigo penal de Santa Cru/, vigente brevemente en el 0stado -orperuano de la Confederacin Per':boliviana, estatua que la pena de muerte sera infligida fusilando al reo sin mortificacinprevia de su persona art% 81$ . remita al Cdigo de procedimientos judicia:les respecto a su ejecucin% 0l reo deba ser conducido al suplicio atadas lasmanos, vestido de t'nica blanca . una soga de esparto al cuello art% 9)#$% Sise trataba de un asesino, parricida o traidor llevara, adem1s, los pies descal/os, la cabe/a descubierta . sin cabellos% &os dos primeros vestiran t'nicablanca con mangas encarnadas . el 'ltimo, llevara en la espalda un cartel enque con grandes letras se anuncie su delito de traidor art% 9)1$7%
19

0n los siglos WHFFF . WFW, con la influencia de la revolucin francesa, seproclama la idea de justicia . de igualdad para todos . se afirma un poderjudicial autnomo para su administracin% Ya no e9iste un enfrentamiento directo entre el gobernante o soberanocon el delincuente . se inicia la etapa del sistema policial, quienes se encargar1n de la determinacin de la privacin de la libertad como la pena pore9celencia% &a polica, se va a encargar del control . vigilancia sobre la poblacin%Pues, si bien, 5el historial de la Fnstitucin Policial podra remontarse hastala poca de los incas? es en la etapa republicana donde comien/a a perfilarsecomo una entidad con misin . funciones

propias% &os primeros Cuerpos en el perodo

Polica aparecen formando parte de las [uer/as Brmadas,

14 0l Ciario de &ima, Vuan Bntonio Suardo 1;)9:1;!+$, p% )1#% 19 ASE@BCM PMUM, Vos? "a nue/a constitucin , el derecho penal $ena de muerte ,

poltica criminal en el $er0, Jos1 Hurtado $o+o Editor, p% )% 0n( www.unifr.ch/ddp!/ derechopenal/.../o"#2$$8$%$9#!2.pdf

14)8 a 14!9% &os serenos . vigilantes tienen en esta etapa a su cargo funciones de polica%

0l a<o de 14)1, el &ibertador Con Vos de San 6artn, atendiendo alconsejo ciudadano de la poca, con fines de organi/acin . por necesidad propia, se crea la 5RSBECFB CFHFCB7, con la finalidad de mantener el orden p'blico% @eniendo como Fnspector Reneral a Con Vos Iernardo @agle . Portocarrero, 6arqu/ de @orre @agle, quien posteriormente ejerca el Supremo Robierno, con el ttulo de Supremo Celegado 19 de enero al )1 de agosto14))$%Bl dictar Con Vos de San 6artn la Primera Carta 6agna, se establece la creacin de tres 6inisterios( el de gobierno . Eelaciones 09teriores, el deRuerra . 6arina? . el de Aacienda% 0n lo referente a la [uer/a Brmada . Polica, articulaba as( 5Constitu.en las [uer/as Brmadas de tierra, el 0jrcito delnea, la 6ilicia Cvica . la Ruardia de Polica, Priori/ando la 6ilicia Cvica lacual se encargar1 de mantener la seguridad p'blica entre los lmites de cada Provincia7 Brt% 1;4 de la Primera Constitucin del Per'$% Curante el mandato de Con Simn Iolivar Palacios, el #" de 0nero de14)8 se crea la Ruardia -acional, en base de personal licenciado del ejercito,organi/ado bajo un sistema netamente militar% 0l #9 de diciembre de 14);, se e9pide la Constitucin Hitalicia, en uno de cu.os artculos se especificaba que la funcin policial se independi/aba del gobierno municipal que erare/ago de la poca virre.nal$, pasando al 6inisterio de gobierno por intermedio de las Prefectura e Fntendencias7 %
)#

0s as, como el 0stado, nuevo Soberano, no se manifiesta aislado . espectacularmente frente a la delincuencia% B partir de esos momentos es que podemos decir, que se suprimen las ejecuciones . suplicios p'blicos de hechos considerados delitos en la poca, sobre todo en flagrancia, . se presentan las prisiones% Como bien lo refiere ASE@BCM PMUM, 5-ace la pena privativa de la libertad, bien supremo . factible de ser fraccionado, deviene en el instrumento moderno de la penalidad, podemos admitir que si el e9tremo m19imo de la justicia penal durante el absolutismo consista en el descuarti/amientoindefinido del regicida( manifestacin de poder absoluto del m1s fuerte sobre el cuerpo del m1s grande criminal? el estado ideal de la nueva penalidad
)# Historia de la $olica 2acional del $er0 0n( http(OOPPP%pnp%gob%peOhistoria%html

sera concebido como un control . una disciplina indefinidos? un interrogatorio permanente, una investigacin sin lmites, una observacin minuciosa . analtica? un ju/gamiento que sera la continuacin de un e9pediente jam1s concluido . la imposicin de una pena ntimamente relacionada con lacuriosidad obsesiva del e9amen disciplinario% 0l )# de 0nero de 14)" se cre el Primer Eeglamento de Polica, durante el gobierno del 6ariscal Con Bndrs de Santa Cru/ Calaumana Presiden:te del Luinto Consejo de Robierno de la Eep'blica Peruana$% Posteriormente, la Convencin -acional elabor la Constitucin de 148; de corte liberal, con la tesis abolicionista . as en el artculo 1;, sedeclar que 5la vida humana es inviolable? la le. no podr1 imponer pena de muerte 7% 0sta Constitucin fue reformada por el Congreso de 1484% Sna de las polmicas m1s interesantes fue la referente a la pena de muerte% Se ratific su eliminacin%
)1

Posteriormente nace el Cdigo de enjuiciamiento penal de 14;! estableca que el jue/ del crimen investigaba el delito . dictaba la sentencia lacual poda ser apelada ante la Sala del Crimen de la Corte Superior% 0l procedimiento era escrito . las penas ta9ativamente

se<aladas en el Cdigo Penal%0sta ordenacin fue reempla/ada en 19)# con el Cdigo de Procedimientos en 6ateria Criminal, que introdujo sustanciales reformas estableciendo ladivisin del proceso en dos etapas? una consistente en investigar el delito .la segunda en sancionar al delincuente, mediante el juicio oral% 0n 19+#, se dicta el actual Cdigo de Procedimientos Penales que mantiene las reformas del ordenamiento anterior con algunas e importantes modificaciones% Sin embargo, caracterstica esencial de estos cdigos, fueron que continuaron entregando a la polica la funcin de investigar el deli:to, . por tanto calificar cuando se produce la flagrancia . o allanar un domicilio, sin tener conceptos claros al respecto% es posible detener 0stando a que si se establece, por citar un ejemplo, en el cdigo de procedimientos penales de 19+#, que la polica debe presentar al jue/ al detenido, luego de ejecutada la orden del jue/ para restringirle este derecho, tambin se empie/a a usar como costumbre policial, presentar o comunicaral Vue/ penal, cuando tenan detenida a una persona en flagrancia%

)1 IBSBCE0, Vorge? Historia de la %ep0blica del $er0, 19;4, @omo FH, p% 1+%

Sin embargo, tanto la mencin a la situacin de flagrancia7, como altiempo de detencin por ese motivo, se aprecia en la Constitucin tanto de19"9 . de 199!, que permite la pr1ctica de la detencin por flagrancia en su caso para poner al detenido a disposicin del jue/ en un plazo no superior a 24 oras, . en el caso de tr1fico ilcito de drogas, terrorismo . espionaje, hasta por 18 das% 1.5.4. !ntecedentes constitucionales de la flagrancia. &a flagrancia ha tenido marcada presencia en las Constituciones del pas, que merece ser brevemente anali/ados% 1.5.4.1. La Constitucin de C"diz de 1#12. Si bien no se trata precisamente de una Constitucin Poltica del Per',sino de la denominada Constitucin Poltica de la 6onarqua 0spa<ola, promulgada en C1di/ el 19 de mar/o de 141), en su Capitulo FFF 5Ce la Bdministracin de Vusticia en lo Criminal7, conocida como Constitucin de C1di/, lacual rigi el Hirre.nato del Per' hasta antes de su independencia% Cicha Car:ta Poltica estableci en su artculo )9) que( 5 In !raganti delincuente puedeser arrestado . todos pueden arrestarle . conducirle a la presencia del jue/( presentado o puesto en custodia, se proceder1 en todo, como se previene en los dos artculos precedentes7% Se aprecia de la citada norma constitucional la posibilidad de arresto del delincuente in fragranti por cualquier persona . su conduccin ante la autoridad judicial% Se entenda in fraganti el arrestoen el momento de que el autor cometa el delito% 1.5.4.2. La Constitucin de 1#23. &a Constitucin Poltica del Per' de 14)!, fue aprobada por el PrimerCongreso Constitu.ente, la promulg el Presidente de la Eep'blica Vos Iernardo @orre @agle el 1) de noviembre de 14)!, no llego a regir .a que das antes se haba acordado que quedaran

en suspenso los artculos constitucionales incompatibles con el ejercicio de las amplias facultades otorgadas allibertador Simn Iolvar, . hasta que los hechos de la emancipacin varen%Por le. del 1" de febrero de 14)+ . considerando que las libertades amena/adas por los reveses que haba sufrido la rep'blica se le entreg todo elpoder a Iolvar quedando en suspenso los artculos constitucionales, le.es. decretos que fueran incompatibles con la autoridad de Iolvar% 0n 14); se promulg la constitucin vitalicia% Por decreto le. del 11 de julio de 14)" al mismo tiempo que se declaraba nula . sin valor la constitucin vitalicia, sepona en vigor la de 14)!, con modificaciones . subrogaciones que robustecan al Poder 0jecutivo . ampliando las atribuciones de la rep'blica% sobr0s de apreciarse que en esta constitucin de 14)!, no se se<al nada e la 5flagrancia7, m1s bien en su T0!*lo I1 2R3"imen in!erior de la Re)4bli#a5 su artculo 1)" se<alaba que( &es est1 prohibido absolutamentetodo conocimiento judicial, pero si la tranquilidad p'blica e9igiere fundadamente la aprehensin de alg'n individuo, podr1n ordenarla desde luego,poniendo al preso dentro de )+ horas a disposicin del Vue/ . remitindolelos antecedentes7% 1.5.4.3. La Constitucin de 1#2$.

&a Constitucin Poltica del Per' de 14);, fue jurada el 9 de diciembre 14); por el Consejo de Robierno presidido por Santa Cru/, en ausencia Iolvar que haba salido del Per' el ! de setiembre% &a oposicin contrala nueva carta creca . el jefe del movimiento era Vavier &una Pi/arro, queencabe/aba el grupo nacionalista . adverso a los propsitos de Iolivar% 0stallo en &ima un motn el ); de enero de 14)" . al da siguiente Santa Cru/convoc a elecciones para un Congreso Constitu.ente

09traordinario debera reunirse en el curso del a<o para que decidiera sobre la cartadeba regir% Confirindosele tambin la autoridad para elegir Presidente .Hicepresidente de la Eep'blica% Por lo tanto, la constitucin conocida comola Hitalicia rigi slo siete semanas hasta el )" de enero de 14)"% 0n el artculo 11" se estableca que( 5-ing'n peruano puede ser preso sin prudenteinformacin del hecho, por el que mere/ca pena corporal, . un mandamiento escrito del Vue/ ante quien ha de ser presentado? e9cepto en los casos delos artculos 4+, restriccin )( 1)! . 1!!7% 1.5.4.4. La Constitucin de 1#2#. &a constitucin de 14)4 fue sancionada por el Congreso Reneral Constitu.ente el 14 de mar/o de 14)4 . promulgada por el Presidente Reneral &a6ar el )# de abril% 0n Vulio de

14!! fue derogada para reformarla, dejando regir el 1# de junio de 14!+% 0n el artculo 1)"*, 5Ce la BdministracinVusticia7, establece que( 5-inguno puede ser preso sin precedente informacin del hecho por el que mere/ca pena corporal, . sin mandamiento porescrito, del Vue/ competente, pero infraganti puede un criminal ser arrestado por cualquier persona, . conducido ante elVue/% Puede ser tambin arres:

tado sin previa informacin en los casos del artculo 91 restriccin 8*$%&a declaracin del preso por ning'n caso puede diferirse m1s de cuarenta .ocho horas7% 1.5.4.5. La Constitucin de 1#34. 0n el @tulo FW 5Rarantas Constitucionales7en su Brtculo 181*, se estableca que( 5-inguno puede ser arrestado ni preso sin precedente informacin del hecho, por el que mere/ca pena corporal, . sin mandamientoescrito de Vue/ competente, que se le intimar1 al tiempo de la aprehensin7por% Bsimismo, en el Brtculo 18)*, estableci que( 5Para que alguno pueda ser arrestado sin las condiciones del artculo anterior, deber1 serlo o en elcaso del artculo 4;, restriccin 8*, o en el delito infraganti, . entonces podr1arrestarlo cualquiera persona que deber1 conducirlo inmediatamente a surespectivo Vue/ % Como se puede observar, las caractersticas de la flagranciase va definiendo mejor, e9hibindose el derecho a la libertad . su ren caso de delito flagrante . la conduccin ante el Vue/ competente% estriccin
))

1.54.$. La Constitucin de 1#3%. 0n su ttulo WHFFF, referidos a 5Rarantas Constitucionales . Rarantas Fndividuales7, no se hace mencin a la flagrancia, sin embargo, en el @tulo HF 5Poder &egislativo7 estableci tal institucin para el caso de los parlamentarios% Bs en el artculo 14*, estableci que( 5&os Ciputados . Senadores, no pueden ser acusados o presos desde el previa autori/acin del da de su eleccin, hasta tres meses con conocimiento de Congreso, despus de concluidas las sesiones, sin causa, . en su receso del Consejo de 0stado, a no ser en caso de delito 5infraganti7, en el que ser1 puesto inmediatamente a disposicin de su C1mara respectiva, o del Consejo de 0stado7%

1.5.4.&. La Constitucin Pol'tica de 1#5$. 0n la Constitucin Poltica del Per' de 148;, en su @tulo FH 5Rarantas Fndividuales7 en su artculo 14* 5-adie podr1 ser arrestado sin mandato es
)) 0n el artculo 4; inciso 8 de dicha Carta Poltica se estableca al regular las restricciones del Poder 0jecutivo que( 5-o puede privar de la libertad personal, . en caso de que as lo e9ijala seguridad p'blica, podr1 librar orden de arresto, debiendo poner dentro de cuarenta .ocho horas al detenido a disposicin del jue/ respectivo7%

crito de Vue/ competente de la autoridad encargada del orden p'blico, e9cepto por delito in flagrante? debiendo en todo caso ser puesto adel ju/gado que corresponde dentro de veinticuatro horas7% disposicin 1.5.4.#. La Constitucin de 1#$(. Promulgada por el Presidente 6ariscal Castilla, . que dej de regirdefinitivamente en 1919, siendo por tanto, la constitucin de m1s vigencia en la historia del Per', se<alaba en su @tulo FH, que( 5-adie podr1 serarrestado sin mandamiento escrito de Vue/ competente, o de las autoridades encargadas de conservar el orden p'blico, e9cepto 5in fraganti7 deli:to? debiendo, en todo caso, ser puesto el arrestado, dentro de veinticuatrohoras, a disposicin del ju/gado que corresponda% &os ejecutores de dicho mandamiento est1n obligados a dar copia de l, siempre que se les pidiere7 artculo 14*$% 1.5.4.%. La Constitucin de 1#$&. 0n su @tulo FH 5Rarantas Fndividuales7, artculo 1"*, estableci que( 5-adie puede ser detenido sin mandato escrito de Vue/ competente de las autoridades encargadas de conservar el orden p'blico, e9cepto en flagrantedelito? debiendo en todo caso ser puesto el detenido, dentro de veinte . cuatro horas, a disposicin del ju/gado que corresponde7% 1.5.4.1(. La Constitucin de 1%2(. Promulgada en el !48avo Bniversario de la [undacin de &ima . desdela Casa 6unicipal por el presidente &egua, en su ttulo FFF( Rarantas Fndividuales se<alaba(
Ar!0#*lo %'6( -adie podr1 ser arrestado sin mandamiento es crito de Vue/ competente o de las autoridades encargadas de conservar el orden p'blico, e9cepto infraganti delito, debiendo todo caso ser puesto, el arrestado, dentro de )+ horas, a disposi cin del Vu/gado que corresponda% &os ejecutores de dicho man damiento est1n obligados a dar copia de l siempre que se les pidiere% &a persona aprehendida o cualquiera otra podr1 inter poner conforme a la le. el recurso de Aabeas Corpus por prisin indebida% 1.5.4.11. La Constitucin de 1%&%.

0l antecedente m1s pr9imo a la Constitucin de 199! es la Car!a de 1787 que sobre el particular refera(
Ar!i#*lo %&6 In#i o "9: -adie puede ser detenido por manda miento escrito del Vue/ o por las autoridades policiales en fla grante delito% 0n todo caso el detenido debe ser puesto, dentro de veinticuatro horas o en el trmino de la distancia, a disposicin del Vu/gado que corresponde%

%. CONCEPTO DE FLAGRANCIA.

&a e9presin metafrica se refiere a la llama, denota con certe/a lacombustin, cuando se ve la llama, es indudable alguna cosa arde% 0ncuanto a la flagrancia delictiva est1 vinculada al preciso momento en que espercibido o apreciado la ejecucin de un delito, lo cual, proporciona en trminos procesal penal, una ma.or conviccin tanto respecto al delito mismocomo de la responsabilidad del presunto autor% 0nse<a CBE-0&S@@F, [lagrancia es el delito en general, mientras se /e, o sea para 3uien lo /e cometer4 en otras palabras, para quien est1 presente asu cumplimiento% 0sto quiere decir que la flagrancia 5no es un modo de serdel delito en si, sino del delito respecto a una persona4 ., por eso, una cualidadabsolutamente relati/a? el delito puede ser flagrante respecto a @icio . no
)!

flagrante respecto a Ca.o7% -os dice CBE-0&S@@F , en relacin a esta nocin, puede establecerseque la flagrancia del delito coincide con la posibilidad para una persona de comprobarlo mediante una prueba directa4 lo cual nos puede conducir errneamente a afirmar que el delito es !lagrante en cuanto constitu,a la prueba de s mismo , ello significara que el delito flagrante es 56 el delito 3ue se comete actualmente7, en este sentido no habra delito que no sea o que almenos no ha.a sido flagrante, porque todo delito tiene su actualidad? pero laflagrancia no es la actualidad sino la /isibilidad del delito%
)+

)! CBE-0&S@@F, [rancesco, &ecciones sobre el proceso penal, @% FF, traducida por SantiagoSents 6elendo, ediciones jurdicas 0uropa:Bmrica, Iosch, Is% Bs%, 198#, p% ""% )+ CBE-0&S@@F, [rancesco% "ecciones sobre el proceso penal, citado, p1g% "":"4%

Por lo que la definicin del delito flagrante debe ser entendido no solamente en la actualidad del evento delictuoso, sino en la presencia de un testigo mientras se comete , se tiene otro significado de esta institucin Porotra parte, la presencia de alguien mientras el delito se comete se resuelve la percepcin de la accin del reo por parte de alguno ? aqu es necesaria paracomprender bien la nocin de flagrancia la distincin entre accin , e/en8to? que es fundamental para el conocimiento fsico del elemento fsico del delito? no basta para constituir la !lagrancia el 3ue alguno perciba su e/ento, sino 3ue es necesario 3ue asista a la accin no basta que vea el muerto, sino presencia el acto de matarlo$% Cuando la accin del delito no sea instant1nea se puede tener una !lagrancia parcial, llamo !lagrancia total a lapercepcin por parte de alguno de la accin en su entero desarrollo? por elcontrario la flagrancia es parcial cuando la asistencia se limita a una partedel iteractionis% Se entiende que, a los fines del arresto es suficiente la flagrancia parcial% 2$7% Por su parte, CAFMSSM-0 , sostiene que 5delito in!raganti7 2 es el 3ue comete actualmente o acaba de cometerse7, . agrega que 5 tambin 5 se tendr1 como delito in fraganti aquel por el cual se vea al culpable perseguido de la autoridad policial, de la persona agraviada o del clamor p'blico, o enel que se le sorprenda a poco de haberse cometido el hecho, en el mismolugar o cerca del lugar donde se cometi , con armas,
)8

instrumentos u otros objetos que de alguna manera hagan presumir con fundamento que l es eldelincuente 2$% @eniendo como referencia las definiciones de los autores citados, en cuanto a la flagrancia en estricto, que se produce en el momento de la comisin del delito? mientras que CAFMSSM-0 agrega el denominado cuasiflagrancia, es el que se produce cuando el autor del delito es perseguido por laautoridad o porque es encontrado con los instrumentos u objetos del delito,en nuestra legislacin se ha establecido como par1metro de la inmediate/ )+ horas% -o se debe perder de vista que la palabra 5flagrar7 del latn !lagrare$significa arder o resplandecer, fuego o llama% Ce manera que etimolgicamente, flagrante delito equivale a delito flameante o resplandeciente, para

)8 CAFMSSM-0, @ulio% 9anual de Derecho $rocesal $enal% Sniversidad Central de Hene/uela%Caracas( 19;"% p1g% 11;%

dar idea de un hecho vivo . palpable cu.a realidad se impone claramente, .

);

subsiste ante los ojos del observador%Bhora bien para que esto suceda, es menester que el delictuoso dure o no ha.a concluido en el momento que se descubre, es decir, que se sorprenda en su misma ejecucin% 0sta es en efecto la acepcin jurdica estricta de flagrante delito propiamente dicho% &a le. francesa relativa comen/ adefinir as 5el delito 3ue se comete actualmente o 3ue se acaba de cometer es !lagrante delito67 . casi lo mismo asentaron el Cdigo de Procedimientos italiano . el de nuestro estado% Para SB- 6BE@F- CBS@EM, el delito flagrante es aquel cu.o autor es sorprendido en el momento de cometerlo%
)"

RBEEBSC hace notar que no es propia la distincin entre delitos flagrantes . no flagrantes, puesto que todos lo son en el momento en que se cometen . todos deja de serlo transcurrida su ejecucin% &o que importa pr1cticamente es saber si el delincuente fue sorprendido en el acto de la infraccin, es decir, infraganti o no . a eso es a lo que 'nicamente . en realidadse refiere la distincin% Seg'n C0EM , en todo rigor, se reputara flagrante delito, o mejor delincuente in fraganti, solo al que es descubierto durante la comisin mis:ma del hecho punible, al asesino hallado apu<alando a la vctima, al ladrn interrumpido al cargar objetos robados, etc% Pero al lado de estos casos se colocan los otros que los autores llaman cuasi:flagrancia . que asimilan a losanteriores para determinados efectos en la forma de proceder o como entrenosotros, especialmente para la cuestin de la captura del reo sin intervencin judicial 2$%
)4

Sin embargo, es importante indicar que uno de los problemas que lacasustica nos plantea, es entender en s la definicin de flagrancia? lo quedepender1 del entendimiento del funcionario que tiene la facultad constitucional de detener en flagrante delito, la polica% Para VMS0P LS0EB&@ delitoflagrante 5es e9clusivamente el que se perpetra o se acaba de

perpetrar en presencia de los agentes de polica judicial% 0llo no quiere decir, lgicamente,
); Hase SB-CA0U H0&BEC0, Pablo, 6anual de Cerecho Procesal Penal, Fdemsa, &ima, )##+, )" p% 4)!% SB- 6BE@F- CBS@EM, Csar, Cerecho Procesal Penal Hol% FF, Rrijle., &ima, 1999, p% 4#;%)4 C0EM, Vulio% $rocedimiento $enal Se9ta 0dicin% 0ditorial Vose 6% Cajica% VE% S%B% 69ico( 19;4% p1g% 1!):1!!%

que sea slo el que se cometa al alcance directo de aquellos( flagrancia no es )"s *ue constancia sensorial+ es decir+ ,isual+ del ec o %7 Por su parte, 60F-F , sostiene 5&a flagrancia es un concepto que, por un lado, abarca el momento en que el autor o lo partcipes est1n cometiendo el delito, lo que inclu.e a todos los actos punibles del iter criminis% Ceah que los actos de inicio de ejecucin aquellos posteriores a los actos de preparacin . con los cuales empie/a la tentativa$ son actos que tambin quedan abarcados por el concepto de flagrancia% &a ra/n es hasta ciertopunto obvia( los actos de inicio de ejecucin, a diferencia de los actos de preparacin, son .a punibles de conformidad con lo dispuesto por el artculo1; del Cdigo Penal% Bquellos actos reali/ados inmediatamente despus de la consumacin del delito deben ser igualmente incluidos en la flagrancia7%
!#

+. CARACTERISTICAS PRINCIPALES DE FLAGRANCIA. &a flagrancia es un instituto procesal con relevancia constitucional ,corresponde dentra una persona de su libertad por personal policial, que que justifica privaro del conte9to de una situacin particular de urgencia, la misma que debe darse concurriendo la inmediate/ tanto temporal comopersonal%
!1

SB- 6BE@F- CBS@EM, e9presa que 5la flagrancia delictiva es el eje ocondicin previa que legitima la detencin preliminar policial7 % Cesprendindose de la doctrina . la normatividad e9istente ciertas caractersticas que le son propias, pudindose mencionar las siguientes(
!)

a9

Inmedia!e; !em)oral< que consiste en que la persona est cometiendoel delito, o que se ha.a cometido momentos antes% 0l elemento centrallo constitu.e el tiempo en que ser comete el delito% &o inmediatoel momento mismo, lo que se est1 haciendo o se acaba de hacer% es en

)9 LS0EB&@, Voan Vosep, Fntroduccin a la polica judicial, Iosch, Iarcelona, 1999, p% 84% !# 60F-F 60-C0U, Fv1n( 5Procedencia . requisitos de la detencin7% 0n( "a Constitucin comentada An.lisis artculo por artculo @omo F, Raceta Vurdica, )##;, &ima, p1g% )9+!1 Hase, PB&BCFMS C0W@E0, Caro, Comentarios al nuevo cdigo procesal penal, Rrijle., &ima,)#11, p% +#9? RB&H0U HF&&0RBS, @om1s, . otros autores, 0l Cdigo Procesal Penal, Vurista 0ditores, &ima, )##4, p% 8); . ss%? -0YEB [&ME0S, Vos, 6anual del nuevo proceso penal a
!)

de litigacin oral, Fdemsa, &ima, )#1#, p% +9"% SB- 6BE@F- CBS@EM, Csar% Cerecho Procesal Penal, citado, p% 4#;%

b9

Inmedia!e; )er onal< es decir, que la persona se encuentre en el lugarde los hechos en situacin que se infiera su participacin en el delito ocon objetos o huellas que revelen que acaba de ejecutarlo% Ne#e idad *r"en!e< se da ante un conocimiento fundado, directo einmediato del delito,

#9

por el cual, resulta urgente la intervencin de lapolica para que act'e conforme a sus atribuciones . ponga trmino aldelito% 0sto se da ante la imposibilidad de obtener una orden judicial previa% &a caracterstica propia de la inmediate/ e9ige la intervencin 0s preciso resaltar que, para que se configure la flagrancia en un delito,el agente deber haber superado las fases internas del iter criminis . debe encontr1ndose como mnimo en la fase ejecutiva o e9terna del delito o a puntode consumar el hecho ilcito% ME0 RSBECFB , se<ala que no slo debemos conocer las caractersticas de la flagrancia, sino reconocer sus tipos, para lo cual se<ala que( 50n la doctrina procesal suele distinguirse hasta tres clases de flagrancia las mismas que varan seg'n el alejamiento temporal que e9iste entre la conducta delictuosa . la aprehensin de su autor%
!!

policial en el delito%

J Fla"ran#ia e !ri#!a: Aa. flagrancia estricta cuando el sujeto es sorprendido . detenido en el momento mismo de estar ejecutando o consumando el delito, concepto que se encuentra vinculado con las fasesconsumativa o ejecutiva del hecho punible% J C*a i=la"ran#ia: Se da cuando un individuo .a ha ejecutado el hechodelictivo, pero es detenido poco despus, .a que no se le perdi de vista desde entonces% Por ejemplo, un sujeto roba un artefacto . es visto en elacto de perpetrar el latrocinio, siendo perseguido por quien o quieneslo han sorprendido . es detenido% J Pre *n#i$n de =la"ran#ia: 0n este caso el individuo ni ha sido sorprendido al ejecutar o consumar el delito, . tampoco ha sido perseguido luego de cometido% Slo ha. indicios ra/onables que permiten pensar que l es el autor del hecho7% 0stos distintos tipos de flagrancia a la fecha han sido establecidos por la &e. -* )98;9, que modifica el -uevo Cdigo Procesal Penal del )##+, sin
!! ME0 RSBECFB, Brsenio% 9anual de Derecho $rocesal $enal% 0ditorial Blternativas% &ima, 1999% P1g% !+8 . !+;%

embargo debe tenerse en cuenta la pluriculturalidad de nuestro pas, debido a que la casustica nos demuestra que no en todo el Per', se entiende a laflagrancia del mismo modo% Bl respecto, B-RS&M BEB-B , se<ala que 50n casos acontecidos en lasierra peruana, donde los agraviados se organi/an en grupo para perseguira quienes sustrajeron ganado ovino u otros, que no pueden ser tan f1cilmente trasladados, las persecuciones siendo continuas . permanentes podran durar + 8 das o algo m1s, . hasta podra ocurrir que durante tal tiempo no se perdiera nunca de vista a los autores del ilcito o que slo se los perdiera en algunas curvas, al subir cerros o cru/ar un abra, por algunas horas oque efectivamente se les dejara de ver por uno, dos o tres das o m1s en que se contin'a la persecucin, conociendo e9actamente el lugar por el que se despla/an . que no podr1n tomar otro camino, ., podra ser que conociendo en la parte final un atajo, los perseguidores aparecieran delante de ellos, reducindoles . detenindolos, inclusive .a con apo.o policial? . en tal caso =diramos acaso que la flagrancia .a haba terminado> Ciertamente no pare:ce ra/onable el concluir as, . abrirles paso para que se retiren% Por ende, se advierte que el tema de no perder de vista al perseguido . el tiempo en que se dilata la persistencia de la persecucin, . se mantiene a'n la flagrancia, puede ser no tan corto ni tan lejano, . por ello debe ser establecido, en cada caso concreto, por la ra/onabilidad . el buen criterio7%
!+

Por su parte, SB- 6BE@F- CBS@EM , se<ala que( 5&a interpretacin de la flagrancia
!8

debe ser restrictiva en aras del m19imo respeto posible a losderechos fundamentales en juego7% 0n este mismo sentido, CBIB&&0EM RS0HBEB , se<ala( 5Bs pues, una ve/ que el delincuente hu., . por ende se quiebra e interrumpe el criterio de la inmediate/, lo que corresponde es una investigacin, que permita acopiar la evidencia necesaria para identificarlo con certe/a . determinar las circunstancias en que el delito fue cometido% Precisamente la investigacin, sujeta a reglas . garantas, tiene por objeto impedir conclusiones arbitrarias
!;

!+ B-RS&M BEB-B, Pedro 6iguel( 5&a Cetencin en [lagrancia7% 0n( Gaceta Jurdica% %e/ista de Actualidad Jurdica% @omo 1#;% B<o )##)% Setiembre% P1g% !" . !4% !8 SB- 6BE@F- CBS@EM, Csar% Derecho $rocesal $enal 0ditorial Rrijle.% &ima, 1999% Holumen F% P1g% !81% !; CBIB&&0EM RS0HBEB, Eosa 6agal.( 5&a actual regulacin de la flagrancia delictiva en elordenamiento peruano Sn flagrante desacierto7% 0n( Gaceta Jurdica %e/ista de Actualidad Jurdica @omo 148% B<o )##9% Bbril% P1g% 1+"%

de responsabilidad penal por la apariencia, la sospecha, la sindicacin maliciosa, etc%7% Sin embargo, a pesar de las diversas opiniones que se puedan tener o delos muchos cambios legales que se puedan dar en torno a los requisitos de laflagrancia, tambin es importante . no debe olvidarse lo se<alado por 6B-EFLS0 PBCABS , que( 5&a le. establece de modo genrico quines . qu vacontra el orden, pero es la polica en general . cada polica en particular, laque agrega una pauta concreta de seleccin por lo que mucho depender1 dela propia organi/acin . formacin de la polica7%
!"

+.1 EN LA LEGISLACION NACIONAL. 0l Cdigo de Procedimientos Penales de 19+# no define a la flagrancia% 0n cambio, el Cdigo Procesal Penal de 1991 s define a la flagrancia en su artculo 1#;* inciso 4$, as se indica( 5Aa. flagrancia cuando la comisin del delito es actual . en esa circunstancia su autor es descubierto7% Bsimismo,5si el agente es perseguido . detenido inmediatamente despus de haber cometido el delito, o es sorprendido con objetos o huellas que revelan que viene de ejecutarlo7%
pr A.

Posteriormente, el Cdigo Procesal Penal de )##+, en su artculo )89*, opone tres comportamientos de la flagrancia( C*ando la reali;a#i$n del >e#>o )*nible e a#!*al< ? en e a #ir#*n !an#ia< el a*!or e de #*bier!o< e la de!en#i$n denominada 2Fla"ran#ia Pro)iamen!e Di#>a5. 0n este caso se aprecian cuatro elementos( 1% &a inmediate/ personal( 0l presunto imputado en ese momento, lugar . circunstancias, se encuentra fsicamente presente% )% &a inmediate/ temporal( 0l presuntoimputado en ese momento est1 perpetrando, o instantes antes se acaba de perpetrar el hecho punible% !% &a percepcin sensorial directa( 0l descubrimiento por medio de uno, algunos o todos los sentidos vista, odo, gusto, olfato o tacto $ a la ve/, por la misma vctima o terceras personas, que el presunto imputado en ese momento est1 perpetrando, oinstantes antes se acaba de perpetrar el hecho punible, . +% &a intervencin del presunto imputado por la autoridad policial, o la aprehensin por la vctima o por terceros%

!" 6B-EFLS0 PBCABS, Rastn( 5&a flagrancia e9tendida% B propsito de la &e. -* );8;97% 0n( Gaceta Jurdica %e/ista de Actualidad Jurdica% @omo )#;% B<o )#11% 0nero% P1g% 189%

@.

C*ando el a*!or e )er e"*ido ? #a)!*rado inmedia!amen!e de )*3 de >aber reali;ado el a#!o )*nible: De!en#i$n #ono#ida !am bi3n #omo 2#*a i=la"ran#ia5. 0n este supuesto, se aprecian los siguientes elementos( 1% &a inmediate/ personal . temporal( 0l autor en ese momento, lugar . circunstancias, se encuentra fsicamente presente . acaba de perpetrar el hecho punible% )% &a percepcin sensorial directa por la misma vctima, la autoridad policial o terceras personas, que el autor instantes antes acaba de perpetrar el hecho punible% !% Persecucin sin interrupcin( Perpetrado el delito, el autor hu.e, producindose una persecucin, objetivamentepercibida, por parte de la autoridad policial, por la vctima o por terceros que se encontraban en el lugar de los hechos, o que se sumaron a losperseguidores% +% &a intervencin del autor por el efectivo policial, o laaprehensin por la vctima o por terceros% P a la persecucin odra haber una percepcin prender al huido% logreindirecta, cuando uno de los que se incorpor

C. C*ando el a*!or e or)rendido #on obAe!o o >*ella B*e revelan B*e a#aba de eAe#*!arlo: De!en#i$n llamada !ambi3n: 2Pre *n#i$n le"al de Fla"ran#ia5. 0n ella se aprecia los siguientes elementos( 1% &a inmediate/ personal del autor% 0l descubrimiento del autor por parte de la autoridad policial, por la vctima o por terceros% &a norma no indica con e9actitud, si eldescubrimiento es en el mismo lugar, cerca o lejos de donde se cometi el hecho punible% )% &a percepcin sensorial directa de la materialidad de los medios comisivos, que deben ser objetos armas o instrumentos$, encontrados en posesin del autor? o las huellas, que le permitandeducir a la autoridad policial, a la vctima o a terceros, que e9iste unavinculacin entre el hecho punible . el autor% !% &a inmediate/ del delito% Bunque la norma no ha establecido con precisin la temporalidad del concepto 5acaba de ejecutarlo7, sin embargo, se deduce que sta temporalidad$ se refiere a un momento subsiguiente de la comisin por el autor, del hecho punible% +% &a intervencin del autor por el efectivopolicial, o la aprehensin por la vctima o por terceros% Posteriormente, en el a<o )##", mediante los Cecretos &egislativos -* 94! . 949, el flagrante delito fue definido de una manera mucho m1s amplia, modificando al artculo )89* del Cdigo Procesal Penal de )##+ . a la &e. -` )"9!+, referido a la detencin . la convalidacin durantela investigacin preliminar, as se indica( 5 2$ e9iste flagrancia cuando el sujeto agente es descubierto en la reali/acin del hecho punible, o acaba de cometerlo, o cuando( ha huido . ha sido identificado inme diatamente despus de la perpetracin del hecho punible, sea por el agraviado, o por otra persona que ha.a presenciado el hecho, o por me dio audiovisual o an1logo que ha.a registrado im1genes de ste ., es encontrado dentro de las )+ horas de producido el hecho punible, o finalmente cuando es encontrado dentro de las )+ horas despus de la perpetracin del delito con efectos o instrumentos procedentes de aqul o que hubieren sido empleados para cometerlo o con se<ales en s mismo o en su vestido que indiquen su probable autora o participa cin en el hecho delictuoso7% &uego de ello, se produjo una nueva reforma sobre la definicin legaldel flagrante delito mediante la &e. -* )9!") con lo cual se volvi al te9tooriginal del artculo )89* del Cdigo Procesal Penal de )##+%

0s de resaltarse que mediante la &e. -* )"9!+, &e. que regula la intervencin de la Polica . del 6inisterio P'blico en la Fnvestigacin Preliminar,en su artculo +* haba definido la flagrancia de la siguiente manera(
5B efectos de la presente le. se considera que e9iste flagrancia cuando la reali/acin del hecho punible es actual ., en esa cir cunstancia, el autor es descubierto, o cuando el agente es perse: guido . detenido inmediatamente de haber reali/ado el acto pu nible o cuando es sorprendido con objetos o huellas que revelen que acaba de ejecutarlo7%

Similar definicin fue incorporada en el Cdigo Procesal Penal del )##+, cu.o artculo )89* :sobre la detencin policial: estableca en su te9to original lo siguiente(
509iste flagrancia cuando la reali/acin del hecho punible es ac tual ., en esa circunstancia, el autor es descubierto, o cuando es perseguido . capturado inmediatamente de haber reali/ado el acto punible o cuando es sorprendido con objetos o huellas que revelen que acaba de ejecutarlo7%

-o obstante, en el a<o )##" se e9pidi un conjunto de decretos legislativos Cecreto &egislativo 94! . el Cecreto &egislativo 949(
5:6; e#iste !lagrancia cuando el su<eto agente es descubierto en la reali+acin del hecho punible, o acaba de cometerlo, o cuando= a; Ha huido , ha sido identi!icado inmediatamente despu1s de la perpetracin del hecho punible, sea por el agra/iado, o por otra persona 3ue ha,a presenciado el hecho, o por medio audio/isual o an.logo 3ue ha,a registrado im.genes de 1ste ,, es encontrado dentro de las >? horas de producido el hecho punible b; Es encontrado dentro de las >? horas despu1s de la perpetracin del delito con e!ectos o instrumentos procedentes de a3u1l o 3ue hubieren sido empleados para cometerlo o con se@ales en s mismo o en su /estido 3ue indi3uen su probable autora o participacin en el hecho delictuoso7

0n la actualidad e9iste una norma de desarrollo que la define, la le.)98;9, &e. que modifica el artculo )89` del Cdigo Procesal Penal, aprobado mediante Cecreto &egislativo 98", en los trminos siguientes(
5"a $olica 2acional del $er0 detiene, sin mandato <udicial, a 3ui1n sorprenda en !lagrante delito E#iste !lagrancia cuando= A A El agente es descubierto en la reali+acin del hecho punible > > El agente acaba de cometer el hecho punible , es descubierto B B El agente ha huido , ha sido identi!icado durante o inmediatamente despu1s de la perpetracin del hecho punible, sea por el agra/iado o por otra persona 3ue ha,a presenciado el hecho, o por medio audio/isual, dispositi/os o e3uipos con cu,a tecnologa se ha,a registrado su imagen, , es encontrado dentro de las /einticuatro :>?; horas de producido el hecho punible ? ? El agente es encontrado dentro de las /einticuatro :>?; horas despu1s de la perpetracin del delito con e!ectos o instrumentos procedentes de a3uel o 3ue hubieren sido

empleados para cometerlo o con se@ales en si mismo o en su /estido 3ue indi3uen su probable autora o participacin en el hecho delictuoso 7

Y, finalmente tenemos, que el )8 de agosto de )#1# mediante la emisin. publicacin de la &e. -* )98;9, nuevamente fue modificado el artculo)89* del Cdigo Procesal Penal del )##+, volvindose al mismo te9to de los Cecretos &egislativos -* 94! . -* 949 sobre la definicin de flagrante delito% +.%. POSICIN DEL TRI@UNAL CONSTITUCIONAL: 0l @ribunal Constitucional, asumi una posicin primigenia en la cualconsideraba dentro del concepto de flagrancia, no slo los casos en que una persona era detenida en el mismo acto de la comisin de un delito, sino tambin aquellos en los cuales una persona era encontrada con evidencias de haberlo cometido, ello no se contradeca con lo que se indicada en la &e. -* )"9!+ . con la del Cdigo Procesal Penal de )##+% Bl respecto, debe tenerse en cuenta que con anterioridad a dichas disposiciones el @ribunal Constitucional, a travs de su jurisprudencia haba estado constru.endo una definicin sobre el flagrante delito% @al es as que mediante la sentencia recada en el 09p% 9"8:9;:ACO@C , estableci que( 5&a e9cepcin a la libertad fsica$ se produce cuando la propia persona se aleja de su dignidad . se relaciona con el delito% 0n esta eventualidad la personaslo puede ser detenida por orden escrita . motivada del Vue/ o por la autoridad policial en caso de flagrante delito? vale decir, por evidencias en elmomento mismo de la comisin del hecho delictuoso o posterior a tal actocuando subsisten evidencias del delito? 2$ no necesariamente in fragante,es decir, en el momento mismo de la produccin del evento% &o contrario significara que aun e9istiendo notorias evidencias del hecho punible, despus de la perpetracin, el presunto responsable goce a'n de libertad? ., adem1s,desde luego, para la detencin debe e9istir ne9o de causalidad entre el delito. la conducta del supuesto infractor quien jurdicamente es inocente hastaque se pronuncie sentencia sobre su responsabilidad7%
!4

Mtro pronunciamiento se efectu en el 09p% 414:94:ACO@C , en similartrmino establece que flagrancia se produce en el mismo momento de laperpetracin del delito o cuando posteriormente a ella, antes del vencimiento del pla/o de prescripcin, e9isten hechos o pruebas evidentes, sustentados en la tcnica o la ciencia, que demuestren la produccin del delito% Con ello podemos decir, que el @ribunal asumi una posicin en la que consideraba tambin flagrancia, en los casos en que una persona era encontrada con evidencias de haber cometido delito%
!9

0sta postura luego se apart, en la sentencia recada en el 09p% 1)8:)##1:ACO@C , limitando el concepto de flagrante delito en el preciso mo
+#

!4 Publicada el 1# de septiembre de 1994% Se trata de un proceso de h1beas corpus seguido por Vos &uis Ee.noso Chirinos contra el Vue/ del Cuarto Vu/gado 0speciali/ado en lo Penal del Cono -orte de &ima% !9 Publicada el )8 de ma.o de 1999% Se trata de un proceso de h1beas corpus seguido EafaelCarpio Castro contra 619imo &en Ialden D Comandante P-P D CFHB-CEM%+# Publicada el ! de agosto de )##1% Se trata de un proceso de h1beas corpus seguido por MsPaldo @orres Segura a favor de menor de edad contra Comisario de &aredo P-P$ . otro%

mento de la comisin del delito% 0s as que a partir del a<o )##1, entendido como un

segundo momento en el cual el @ribunal restringi el concepto deflagrante al momento mismo del delito, por cuanto indica que no se puede interpretar la Constitucin para privar a una persona cuando se encuentran en cuasi flagrancia .a que la Constitucin no alude a este concepto ni se puede indicar as en aplicacin del principio de interpretacin seg'n el cual,las normas que establecen e9cepciones, deben ser interpretadas restrictivamente% Con la dacin de los Cecretos &egislativos -* 94! . 949, indudablemente que la jurisprudencia del @ribunal Constitucional no compatibili/aba, pues con estas nuevas le.es se ampliaba la flagrancia hasta )+ horas despus de su perpetracin con se<ales que indiquen su probable autora oparticipacin%% Bl respecto, incluso la Cefensora del Pueblo se pronunci sobre dichosCecretos, se<alando lo siguiente( 5&a ampliacin de los supuestos de flagrancia contemplados en los Cecretos &egislativos 94! . 949 resultan inconstitucionales, al no contemplar adecuadamente los requisitos de percepcin directa de la comisin del delito, inmediate/ temporal e inmediate/ personal% 0sta ampliacin, asimismo, puede generar serios problemas en la interpretacin . aplicacin de los citados decretos legislativos, lo que constitu.euna amena/a a la libertad fsica de toda persona% 0l supuesto de flagrancia como una causa para privar de libertad a una persona debe ser una medida e9cepcional . tener un desarrollo legislativo preciso, que no permita acudir a ella m1s all1 de los supuestos en los que ra/onablemente cabe considerar que e9iste flagrancia en la comisin de un delito7% Bnte ello, contra los Cecretos &egislativos -* 94! . -* 949 fue presentada una demanda de inconstitucionalidad, sobre la cual el @ribunal Constitucional se ha pronunciado recin en el a<o )#1#, pero antes de que estoocurra, se produjo una nueva reforma sobre la definicin legal del flagrantedelito mediante la &e. -* )9!") con lo cual se volvi al te9to original del artculo )89* del Cdigo Procesal Penal de )##+, ra/n por la que el @ribunaldeclar que se haba producido la sustraccin de la materia% Sin embargo, ello fue en vano por cuanto el )8 de agosto de )#1# se dio la &e. -* )98;9, en la que nuevamente fue modificado el artculo )89* del Cdigo Procesal Penal del )##+, regres1ndose al mismo te9to de los Cecretos &egislativos -* 94! . -* 949 sobre la definicin de flagrante delito% Bnte ello, seguramente el @ribunal Constitucional nuevamente tendr1que pronunciarse, pues es de advertirse que con este nuevo alcance sobrelas caractersticas de delito flagrante se podra ingresar a un domicilio, por ejemplo a las )! horas de cometido el delito, sin necesidad de autori/acin de su titular o la e9istencia de una orden judicial% '. ,ARCO CONSTITUCIONAL SO@RE FLAGRANCIA. -uestra actual Constitucin en su ttulo F, regula hace referencia a la flagrancia en forma especfica en los artculos ) inciso )+, par1grafo f$ al referirse como un lmite de la libertad locomotora . de e9cepcin a la detencin sin mandato judicial? as como en el mismo artculo ) inciso 9, al referirseal derecho a la inviolabilidad del domicilio, en el cual, una e9cepcin a dichoderecho, es la flagrancia% /. DEREC(OS FUNDA,ENTALES AFECTADOS POR LA FLAGRANCIA B efectos de iniciar el an1lisis de los derechos fundamentales afectadospor la flagrancia, tiene que acudirse necesariamente a lo se<alado e9presamente en nuestra actual

Constitucin de 199!, de cu.o estudio tenemoscomo derechos fundamentales que pueden verse afectados con la institucin de la flagrancia a los siguientes( /.1. LA LI@ERTAD INDIVIDUAL: LI@ERTAD A,@ULATORIA. 0ste punto en su desarrollo no se refiere a la afectacin de la libertadambulatoria sino a la legitimidad de la detencin preliminar% 0n efecto, nuestra Carta Poltica en su artculo ) inciso )+, se<ala que toda persona tiene derecho a la 2liber!ad ? e"*ridad )er onal5 , precisando en su par1grafo f, que como consecuencia de ello(
52adie puede ser detenido sino por mandamiento escrito , moti /ado del <ue+ o por las autoridades policiales en caso de !lagrante delito El detenido debe ser puesto a disposicin del <u+gado correspondiente, dentro de las /einticuatro horas o en el t1rmino de la distancia Estos pla+os no se aplican a los casos de terrorismo, espiona<e , tr.!ico ilcito de drogas En tales casos, las autoridades policiales pueden e!ectuar la detencin pre/enti/a de los presuntos implicados por un t1rmino no ma,or de 3uince das naturales Deben dar cuenta al 9inisterio $0blico , al <ue+, 3uien puede asumir <urisdiccin antes de /encido dicho t1rmino7

Ce la citada disposicin constitucional se tiene que esta contiene unanorma implcita, la cual consiste en que la misma Constitucin admite laposibilidad de la detencin de una persona o ciudadano por parte de lasautoridades policiales en caso de flagrante delito% 0n

este sentido, se afirmar en lneas generales que el primer derecho de la persona queafectarse ante la e9istencia de una flagrancia delictiva es la libertad personalpropiamente dicha, es decir como aquella libertad ambulatoria o de circulacin, por la cual un persona puede despla/arse de un lugar a otro, con locual uno puede residir e incluso permanecer en el lugar que se elige% Cichode otra manera se trata de la afectacin de la libertad ambulatoria comoconsecuencia del ejercicio de la facultad de detencin en flagrancia por parte de la autoridad policial la Polica -acional del Per'$%
+1

Bl respecto, cabe precisar que el trmino flagrancia es entendido comoun concepto que se refiere al momento en que el autor o los partcipes est1ncometiendo el delito, por lo que se encontraran incluidos todos los actospunibles del itercriminis, lo cual significa que se encuentren incluidos todoslos actos que den inicio a la ejecucin del delito, es decir, los posteriores alos actos preparatorios . que dan inicio a la tentativa, por ser .a punibles %Por su parte I0E-B&0S IB&&0S@0EMS , al comentar el dispositivo antes glosado se<ala que en su p1rrafo primero se establece las dos formasde detencin constitucionalmente correcta, la primera por mandato escrito . motivado del jue/, que debe ser producido no arbitrariamente, sino deacuerdo a los procedimientos preestablecidos% &a segunda entendida
+) +!

comola detencin directa por la autoridad policial en caso de flagrante delito, lacual la entiende como el momento en el cual el agresor comete la accin criminal% 0s por ello que teniendo en claro que stos dos supuesto de detencin
+1 &ibertad locomotora es el trmino empleado por 60F-F 6\-C0U, Fv1n, al comentar el par1 grafo f$ del inciso )+ del artculo ) de nuestra Constitucin, en "a Constitucin Comentada An.lisis artculo por artculo, @omo F, Raceta Vurdica, Primera 0dicin, enero )##4, &ima D Per', p1g% )49%+) Bs lo se<ala, 60F-F 6\-C0U, Fv1n, ob cit%, )##4, p1g% )9+% +! Hase I0E-B&0S IB&&0S@0EMS, 0nrique, "a Constitucin de ACCB% Bn1lisis Comparado,Constitucin . Sociedad, !ra 0dicin &ima, 199", p1g% 1"4:141

son los permitidos por la Constitucin, toda aquella detencin que no se encuadre dentro de ambas, constituira una detencin arbitraria% Sobre esto 'ltimo, resulta adecuado tener en cuenta la opinin de laCorte Fnteramericana de Cerechos Aumanos, referida a las situaciones limitativas de la libertad personal, que son los dos supuestos antes se<alado, citado por I0E-B&0S IB&&0S@0EMS , en caso Rasa Rangara Panda., en lasentencia del )1 de enero de 199+, serie C -L 1;, p1rr% +"(
++

5Seg'n el primero de tales supuestos normativos, nadie puede ser privado de la libertad personal sino por las causas, casos o circunstancias e9presamente tipificadas en la le. aspecto material$, pero, adem1s, con estricta sujecin a los procedimientos objetivamente definidos por la misma aspecto formal$% 0n el segundo supuesto, se est1 en presencia de una condicin seg'n la cual nadie puede ser sometido a detencin o encarcelamientopor causas . mtodos que D aun calificados de legales D pueden reputarsecomo incompatibles con respecto a los derechos fundamentales del individuo per se, entre otras cosas, irra/onables, imprevisibles, o faltos de proporcionalidad7% e se<ala que( 5la detencin arbitraria es aquella que, aun 6as adelantla le., no se ajusta a los valores que informan . dan contenido sustancial al 0stado de Cerecho% &o barbitrarioc constitu.e, de esta mane:ra, un concepto m1s amplio, que inclu.e supuestos tanto de legalidad como de ilegalidad de la detencin% 0n este orden de ideas, e9isten detenciones que puede ser legales pero que de vienen en arbitrarias, pues son llevadas acabo seg'n los procedimientos, requisitos . condiciones formalmente establecidas en el ordenamiento jurdico, pero que contradicen el fin 'ltimo de todo 0stado( el reconocimiento . respeto de los derechos fundamentales7%
ampar1ndose en

I0E-B&0S IB&&0S@0EMS afirma que en eldetenida por las autoridades policiales en flagrantcaso que una persona sea
+8

e delito, entonces el detenido debe ser puesto a disposicin del ju/gado correspondiente dentro delas veinticuatro horas o en el trmino de la distancia, por lo que la Polica-acional no tiene la potestad de retener a la persona m1s tiempo que elnecesario para conducirla ante la justicia% Cebiendo entenderse que el trmino de la distancia es un concepto procesal que est1 referido al tiempoque debe demorar un viaje desde donde est la persona hasta donde debe
++ I0E-B&0S IB&&0S@0EMS, 0nrique, ob cit, 199", p1g% 1"9:14#%+8 0n I0E-B&0S IB&&0S@0EMS, 0nrique, ob cit , p1g% 14#%

finalmente llegar, el cual es fijado por los organismos judiciales de acuerdo ala tabla que aprueban% 0n este sentido, se conclu.e que no e9iste detencin por parte de efectivos militares o de unidades especiales del 0stado, como elServicio de Fnteligencia -acional% Cabe mencionar que el pla/o de la detencin por flagrancia en los casos de terrorismo, espionaje . tr1fico ilcito de drogas puede ser de hasta quince das de acuerdo a la disposicin constitucional, sin embargo, e9iste la obligacin por parte de las autoridades policiales de dar cuenta al 6inisterio P'blico . al jue/ competente, lo cual se complemente con la facultad que tie:ne el jue/ de asumir jurisdiccin antes de vencido dicho pla/o, el cual tiene como intencin el permitir el control jurisdiccional de la investigacin cuando el jue/ lo considere conveniente .a sea por ra/ones vinculadas estrictamente al desarrollo de la investigacin como a temores sobre la seguridaddel detenido o por cualquier otra ra/n surgida de la evaluacin discrecional del rgano jurisdiccional% Bsimismo, resulta pertinente se<alar que respecto la facultad de detencin policial por flagrancia, e9iste jurisprudencia relativamente interesantee9pedida por el @ribunal Constitucional, la cual es citada por I0E6XC0U @BPFB , como la recada en el 09p% -* 414:94:ACO@C , en cu.o fundamento1 . ! se<ala lo siguiente(
+; +"

1%

5Lue ninguna investigacin preliminar sobre tr1fico ilcito de drogaspuede legitimar la detencin de cualquier persona si no se acredita con hechos evidentes la configuracin de los elementos constitutivos del delito% 0l hecho de encontrar droga fuera del inmueble del investigado no acredita la e9istencia de flagrante delito porque falta el ne9o decausalidad entre el lugar de ubicacin de la droga . el detenido, como se da en el presente caso, m19ime cuando la propia autoridad policial empla/ada afirma a fojas cinco que al detenido no se le encontr drogaalguna en sus bolsillos, que la droga se hall en la parte posterior del inmueble intervenido, adicionalmente, conforme al certificado mdico legal de fojas quince, se acredita que el detenido no presenta signos de farmacodependencia% -i la presencia del [iscal en la intervencin ju

+; I0E6SC0U @BPFB, 6anuel, 5"a Constitucin de ACCB A tra/1s de las sentencias del &ribunal Constitucional Interpretacin artculo por artculo de nuestra 2orma )undamental reali+ada por el -upremo Int1rprete7 , 0diciones &egales, Segunda 0dicin, septiembre )##4, &ima D Per', 1!!% +" Publicada el )8 de ma.o de 1999%

dicial ni la orden de allanamientolegitiman las detenciones arbitrarias7 domiciliado decretado por

un Vue/

% !% 5Lue, seg'n el artculo )`, inciso )+$ literal 5f 7 de la Constitucin Poltica del 0stado, slo se puede detener a una persona en flagrante delitoo por orden del Vue/% 0n los hechos que dan origen a la presente Bccinde A1beas Corpus no ha e9istido orden del Vue/ para detener al hijo de la recurrente? tampoco ha e9istido flagrante delito% Se est1 ante un caso de esta naturale/a cuando se interviene u observa en el mismo momento de su perpetracin o cuando posteriormente a ella, antes del vencimiento del pla/o de prescripcin, e9isten hechos o pruebas evidentes, sustentados en la tcnica o la ciencia, que demuestren la produccin del delito% Bspecto diferente es pronunciarse por la culpabilidad del detenido, que solamente se e9presa mediante sentencia judicial7% Bsimismo, en la sentencia recada en el 09p% -* );1":)##;:PACO@C ,en cu.o
+4

fundamento ) al 8, se<ala lo siguiente( ) 5Bl respecto, es necesario puntuali/ar que la libertad personal es un derecho subjetivo reconocido por el artculo ), inciso )+, de la Constitucin Poltica del Per', el artculo 9%1 del Pacto Fnternacional de Cerechos Civiles . Polticos . el artculo "%) de la Convencin Fnteramericana sobre Cerechos Aumanos% Pero no solo es un derecho subjetivo? tambinconstitu.e uno de los valores esenciales de nuestro 0stado constitucional de derecho, pues fundamenta diversos derechos constitucionales .justifica la propia organi/acin constitucional%-o obstante, como todo derecho fundamental, la libertad personal no es un derecho absoluto, pues su ejercicio se encuentra regulado . puedeser restringido mediante le.% Siendo, entonces, que se somete a prescripciones, no puede afirmarse que su ejercicio sea irrestricto% B esterespecto, conviene anotar que, en criterio consecuente con tal limitacin, la -orma Suprema no ampara el abuso del derecho7% 5Sobre la detencin personal, el artculo ), inciso )+, literal f, de la Constitucin prev, ta9ativamente, la ocurrencia de dos supuestos para queesta sea legtima( a$ el mandato escrito . motivado del jue/, . b$ el flagrante delito% 0n lo que al caso incumbe, visto que se impugna la detencin porque, presuntamente, esta se orden sin que se presenten ambos impuestos, se proceder1 a determinar si, en efecto, as aconteci,

+4 Publicada el !1 de agosto de )##;%

a fin de verificar la posible vulneracin del derecho . disponer la e9carcelacin del recurrente o, de lo contrario, desestimar la pretensin7% + 5&a norma constitucional precitada precisa que ambos supuestos noson concurrentes . que el pla/o para que el detenido sea puesto a disposicin de la autoridad pertinente es de )+ horas, con la e9cepcin delos delitos de terrorismo, espionaje . tr1fico ilcito de drogas, en cu.ocaso la detencin preventiva puede e9tenderse por 18 das% 0n el casoempla/ada considerencin responde al supuesto de flagrancia, pues la fiscal de autos, la det que la conducta del recurrente se ajustaba a talcondicin en el momento de los hechos7% 5Seg'n lo ha establecido este @ribunal en reiterada jurisprudencia, la !lagrancia en la comisin de un delito requiere el cumplimiento de cualquiera de los dos requisitos siguientes( a$ la inmediate/ temporal, esdecir, que el delito se est cometiendo o se ha.a cometido momentosantes? ., b$ la inmediate/ personal, es decir, que el presunto delincuentese encuentre en el lugar de los hechos, en el momento de la comisindel delito, . est relacionado con el objeto o los instrumentos del delito7% /.%. LA INVIOLA@ILIDAD DEL DO,ICILIO.

Mtro de los derechos pueden verse afectados con la institucin procesal penal de flagrancia . deriva de la afectacin a la libertad locomotora comentado en la anterior disposicin constitucional, es la inviolabilidaddel domicilio, la cual se encuentra prevista en la Constitucin, que lo regulaen el artculo ), en su inciso 9, seg'n el cual toda persona tiene derecho( 5A la in/iolabilidad del domicilio 2adie puede ingresar en 1l ni e!ectuar

in/estigaciones o registros sin autori+acin de la persona 3ue lo habita o sin mandato <udicial, sal/o !lagrante delito o mu, gra/e peligro de su perpetracin "as e#cepciones por moti/os de sanidad o de gra/e riesgo son reguladas por la le,7 Sobre el particular, cabe se<alar que este derecho ha sido entendidodesde un principio por la doctrina constitucional como una e9tensin de lalibertad individual a tal punto de ser definida como una verdadera libertad ,a partir del cual una persona ejercita la defensa o reaccin frente a los actosvulneran la libertad% Sin embargo, se reconoce que mediante este derecho
+9

+9 0sta afirmacin lo se<ala 60S]B EB6FE0U, Carlos . Vuan 6anuel SMSB SBCFM, al comentarinciso 9 del artculo ) de nuestra Constitucin, en "a Constitucin Comentada An.lisis artculo por artculo , @omo F, Raceta Vurdica, Primera 0dicin, enero )##4, &ima D Per', p1g%1!1%

no slo se protege la libertad individual sino tambin otros derechos individuales, como el derecho de propiedad . principalmente el derecho a laintimidad %
8#

Iajo los lineamientos antes indicado, se asume que la inviolabilidad deldomicilio consisten en la imposibilidad de entrada, investigacin o registrodel recinto que se habita, salvo las e9cepciones se<aladas e9presamente enla Constitucin, de la autori/acin de quien habita el domicilio, mandato judicial, flagrante delito o mu. grave peligro de su perpetracin, por lo que serecomienda que se asuma un concepto de domicilio constitucional de mane:ra que se inclu.a como actos violatorios no solo los utili/ados en forma fsicapor otras personas sino por medio de aparatos electrnicos, mec1nicos uotros an1logos% 0s por ello que 60SFB EB6]E0U , considera que e9istiran tres elementos que configuran el domicilio constitucional, que seg'n este autor, sonaplicables tanto para las personas naturales como para las personas jurdicas, aunque la propia Constitucin no se refiera a la posibilidad a la afectarseeste derecho en el caso de personas jurdicas% &os elementos a que se hacereferencia son los siguientes(
81

a$

0lemento fsico o material, seg'n el cual, domicilio es el espacio en elque la persona vive sin estar condicionada por las conveniencias socia no siemprque puede permitirse comportamientos que los usos sociales les, en la e admiten% 0s por ello que admite al interior de su domiciliouna persona desarrolla su personalidad . disfruta de su intimidad% 0lemento psicolgico, que sera la intencin del habitar el lugar comomorada, aun cuando no re'na las condiciones normales para ello, demodo que se abarca cualquier recinto que sirva de morada, como lashabitaciones de hotel, bungaloes, camarotes asignados a una persona,casas rodantes, dormitorios de albergues, pudiendo incluirse al automvil, carta para acampar o una cueva natural, para lo cual se requiereel 1nimo de ocuparlo de manera e9clusiva . de manera privada, con laintencin de morar all% 0lemento autoprotector, el cual est1 referido a la e9clusin de tercerosde la propia morada%

b$

c$

8# Bs lo e

60S]B EB6

Carlos

Vuan 6anuel SMSB SBCFM, ob cit%,

1!181 Bs lo e

60S]B EB6 Carlos Vuan 6anuel SMSB SBCFM, ob cit%, 1!1

0n lo que respecto a la afectacin que pudiera generar la flagrancia alderecho a la inviolabilidad del domicilio, el cual consiste en una de las e9cepciones previstas en nuestra Constitucin en la defensa de este derecho, por lo tanto, no constitu.e supuesto de e9cepcin relevante para los fines del presente trabajo, las e9cepciones referida a la entrada legtima en el domicilio por consentimiento del titular ni a los supuesto de un mandato judicialque lo autorice, sin embargo, a nuestro criterio resulta imprescindible evaluar . diferenciar los otros dos supuestos de e9cepcin que preveela Constitucin, por estar vinculados entre s en cuanto a la comisin de un ilcitopenal, los cuales consisten en( a$ la e9istencia de un flagrante delito . b$ ungrave peligro de la perpetracin de un delito% 0n lo que se refiere a la flagrancia delictiva, e9iste opiniones que se<alan que en estos casos, slo se permitira el ingreso al domicilio en caso que sea necesario para alcan/ar los fines legtimamente previstos, como seran impedir la consumacin del ilcito penal, la huida del delincuente o ladesaparicin de los efectos o instrumentos del delito% Bl respecto, debe tenerse en cuenta la se<alado por ESIFM CMEE0B , quien se<ala que ambos supuestos de e9cepcin deben ser utili/ados mu. e9cepcionalmente porque si no se estara violando lo que la Constitucin quiere proteger%
8)

Por otro lado, de acuerdo a una interpretacin literal, el 'ltimo supuestode grave peligro o peligro inminente de perpetracin de un delito, debe ser entendido como una circunstancia distinta a la flagrancia, m1s precisamentevinculado a una peligrosidad que merece ser aclarada para no sea confundido con aquella, por cuanto e9iste consenso por parte de los constitucionalista al considerar este grave peligro o peligro inminente, como un trmino bastante indeterminado e impreciso% 0s por ello que 60SFB EB6]E0U, considera que concurrira este supuesto cuando se tenga el conocimientofundado de la comisin inminente de un hecho ilcito, por lo que no estara incluido la mera sospecha, presunciones o prejuicios, con lo cual se requiereque los agentes policiales tengan motivos . ra/ones suficientes, certe/a clara, manifiesta . perceptible de la futura comisin de un ilcito penal% /.+. EL DEREC(O A LA INTI,IDAD. &a posibilidad de verse afectado este derecho por la flagrancia delictiva,conforme ha sido indicado en el punto precedente deriva de la afectacin
8) @omado de ESIFM CMEE0B, 6arcial, $ara conocer la Constitucin de ACCB, [ondo 0ditorial Pontificia Sniversidad Catlica del Per', )##1, Primera reimpresin, &ima D Per', p1g% !4%

que pudiera darse al efectuarse a la inviolabilidad del domicilio por causa de la flagrancia, por lo que la afectacin de este derecho por causa de esta flagrancia si bien no resultara directa tambin lo es que s resulta en forma indirecta, que deriva la conectividad que tiene este derecho a la intimidad con el de la inviolabilidad del domicilio, por ser al interior de un domicilio . laprivacidad que representa, en donde la persona o el ciudadano desenvuelvesu

personalidad . reali/a con ma.or libertad todos las acciones . omisionesque desea que sean conocidas por los dem1s% Bl respecto, este derecho se encuentra previsto en el artculo ) inciso "que se<ala que toda persona tiene derecho a 2Al >onor ? a la b*ena re)*!a#i$n< a la in!imidad )er onal ? =amiliar a 0 #omo a la vo; ? a la ima"en )ro)ia 5 % Sobre este derecho ESIFM CMEE0B , se<ala que 5la intimidad personal . familiar es aquella esfera de la vida de una persona en la que ning'n e9tra<o puede interferir, adem1s que es reservada con plena autonoma a lapersona misma . a sus familiares m1s cercanos, siendo los asunto ntimos .de familia, es decir todo aquello llamamos vida privada7%
8!

Sobre este derecho 6MEB&0S RMCM , ha se<alado 5que e9iste una diversidad de definiciones provenientes tanto del sistema del commomlaD como de nuestro sistema romano germ1nico, seg'n los cuales el contenido de este derecho es diverso7% Sin embargo, agrega 5que de acuerdo a nuestro Cdigo Civil de 194+, la Constitucin de 199!, como el Cdigo Penal de 1991, la definicin debe girar en torno a la proteccin de la esfera de nuestrae9istencia que la persona reserva para s misma, libre de intromisiones, tanto de particulares como del 0stado, as como el control de la informacin de esta faceta de nuestra vida, haciendo presente al igual de muchos derechos de la personalidad este derecho no es absoluto al ser limitado por el 5inters p'blico7 o de 5inters general7 que no debe confundido con la curiosidadp'blica %
8+ 88

0n el caso en concreto la posibilidad de verse afectado este derecho overse en conflicto con otros derechos, se encuentra vinculado a los casos e9

8! Her ESIFM CMEE0B, 6arcial, ob cit , )##1, p1g% !8% 8+ Bs lo se<ala 6MEB&0S RMCM, Vuan, al comentar el del inciso " del artculo ) de nuestra Constitucin, en "a Constitucin Comentada An.lisis artculo por artculo , @omo F, Raceta Primera 0dicin, enero )##4, &ima D Per', p1g% 114% Hase en 6MEB&0S RMCM, Vuan, ob cit , )##4, p1g% 119%
88

Vurdica,

cepcionales de afectarse la inviolabilidad del domicilio como consecuenciade la flagrancia delictiva, en el cual toda aquello que para el ciudadano responda a su estricta intimidad al

estar dentro de su propio domicilio, resulta inters p'blico por responder a la sus autoridades policiales de perseguirnecesidad del 0stado por intermedio el delito en forma inmediata a sucomisin, distinto a los mecanismos en los cuales media un mandato judicialautoritativo que tiene efectos tanto para evitar la comisin como la persecucin del delito, claro est1 en el caso que puede ser entendido como unsupuesto de flagrancia% /.'. LA INVIOLA@ILIDAD DEL DEREC(O DE PROPIEDAD. [inalmente, aunque no se trata de un derecho fundamental, e9isten ca:sos en los cuales

e9iste la posibilidad de que en va e9cepcional afecte legtimamente el derecho a la inviolabilidad del domicilio por la e9istencia deflagrancia delictiva, sin embargo, debido a los mecanismos u operativos depermisibilidad a la e9cepcin de aqul derecho por parte de la polica ascomo por mecanismos de proteccin o autoproteccin de los efectivos queintervienen en la ejecucin de la diligencia policial, puede verse afectadosbienes de propiedad de la persona o ciudadano afectado, con lo cual, se vulnera su derecho a la propiedad% 0sta afirmacin, si bien no aparece ser aceptada por los diversos autores, tambin lo es que, merece tenerse en cuenta% &a inviolabilidad del derecho a la propiedad se encuentra prevista enel artculo "# de la Constitucin, seg'n el cual 5El derecho de propiedad es in/iolable El Estado lo garanti+a -e e<erce en armona con el bien com0n , dentro de los lmites de le, A nadie puede pri/arse de su propiedad sino, e#clusi/amente, por causa de seguridad nacional o necesidad p0blica, declarada por le,, , pre/io pago en e!ecti/o de indemni+acin <ustipreciada 3ue inclu,a compensacin por el e/entual per<uicio Ha, accin ante el $oder Judicial para contestar el /alor de la propiedad 3ue el Estado ha,a se@alado en el procedimiento e#propiatorio7 Sobre la posibilidad de ser entendida la propiedad como un derechofundamental o simplemente constitucional, ESIFM CMEE0B, considera queello puede entenderse del mismo te9to constitucional en su artculo ) inciso1; % Se<ala que la propiedad es el derecho real m1s completo que e9iste
8;

8; ESIFM CMEE0B, 6arcial, ob cit , )##1, p1g% )#;% Por su parte el artculo ) inciso 1; de la Constitucin Poltica se<ala que toda persona tiene derecho( 2 51)% B reunirse pacfica mente sin armas% &as reuniones en locales privados o abiertos al p'blico no requieren aviso

porque contiene todas las potestades que se puede ejercitar sobre ellas .que como todo derecho no es absoluto, puesto que debe ser ejercido dentrode los lmites de la le. . en armona con el bien com'n, tenindose en cuenta la dimensin social que tiene todo derecho %
8"

C. LA FLAGRANCIA EN EL DEREC(O PENAL D PROCESAL PENAL. C.1. UN ACERCA,IENTO A LA FLAGRANCIA EN EL NUEVO ,ODELO PROCESAL PENAL. [inalmente, como se sabe, en el artculo ), )+, f, de la Constitucin Poltica peruana de 199! se ha establecido que 5-adie puede ser detenido sino por mandamiento escrito . motivado del Vue/ o por las autoridades policiales en caso de flagrante delito7, pero all queda el tema, no se dice nada m1s sobre ello% 0n realidad como concepto legal, hasta antes del Cdigo Procesal Penal de )##+, no e9ista ordinaria norma alguna que definiera el concepto de 5flagrancia7, por lo que, pese a que se le mencionaba en las Constituciones, siempre se deba de acudir a la doctrina . a la jurisprudencia para conocersu contenido . alcances% 0l )1 de julio de )##", se promulg el Cecreto &egislativo -` 949, con elque se modific el concepto de flagrancia delictiva establecido en la &e. -`)"9!+, que regula la actuacin del 6inisterio P'blico . la Polica -acional en la investigacin preliminar% 0sta norma fue seriamente criticada por los especialistas, .a que se consider que violaba los principios contenidos en el nuevo cdigo procesalpenal% 0s por ello, que el 9 de

junio de )##9, se public la le. -` )9!"), volvindose al concepto de flagrancia delictiva que apareca en el te9to original 0sta 'ltima norma o penal%del nuevo cdigo adjetivreconoce dos supuestos( la llamada flagrancia stricto sensu, que es la que hace referencia al descubrimiento del autor en elmomento de la comisin de los hechos ., la cuasi flagrancia, en la que se

previo% &as que se convocan en pla/as . vas p'blicas e9igen anuncio anticipado a la autori dad, la que puede prohibirlas solamente por motivos probados de seguridad o de sanidad p'blicas7%8" ESIFM CMEE0B, 6arcial, ob cit , )##1, p1g% )#8%

inclu.e a aquellas situaciones en las que el autor es perseguido inmediatamente despus de la reali/acin delictiva% 0s as que el artculo )89 del Cdigo Procesal Penal del )##+, con lamodificacin introducida por la &e. -* )9!"), se se<alaba(
5A "a $olica 2acional del $er0 detiene, sin mandato <udicial, a 3uien sorprenda en !lagrante delito > E#iste !lagrancia cuando la reali+acin de un hecho punible es actual , en esa circunstancia, el autor es descubierto o cuando es perseguido , capturado inmediatamente despu1s de haber reali+ado el acto punible o cuando es sorprendido con ob<etos o huellas 3ue re/elan 3ue acaba de e<ecutarlo7

Pero posteriormente, esta disposicin ha sido modificada recientemente por &e. -* )98;9, publicada en el Ciario Mficial 0l Peruano el mircoles )8 de agosto del )#1#, ampli1ndose la definicin de flagrancia, establecindose lo siguiente(
5"a $olica 2acional del $er0 detiene, sin mandato <udicial, a 3ui1n sorprenda en !lagrante delito E#iste !lagrancia cuando= A A El agente es descubierto en la reali+acin del hecho punible > > El agente acaba de cometer el hecho punible , es descubierto B B El agente ha huido , ha sido identi!icado durante o inmediatamente despu1s de la perpetracin del hecho punible, sea por el agra/iado o por otra persona 3ue ha,a presenciado el hecho, o por medio audio/isual, dispositi/os o e3uipos con cu,a tecnologa se ha,a registrado su imagen, , es encontrado dentro de las /einticuatro :>?; horas de producido el hecho punible ? ? El agente es encontrado dentro de las /einticuatro :>?; horas despu1s de la perpetracin del delito con e!ectos o instrumentos procedentes de a3uel o 3ue hubieren sido empleados para cometerlo o con se@ales en s mismo o en su /estido 3ue indi3uen su probable autora o participacin en el hecho delictuoso7

Siendo as, podemos establecer que la flagrancia como bien lo diceB-RS&M BEB-B 5constitu.e una figura procesal que define una particular situacin de urgencia en la cual se permite a la polica nacional una e9cepcional actuacin que le faculta tanto a detener al agente o presunto autor del ilcito penal, como a ingresar a los domicilios de las personas, cuando se encontrare reali/ando la persecucin% Precisamente, por lo referido, tal figura es de gran inters para la polica nacional . el 6inisterio P'blico, que son las primeras entidades que deben calificar su presencia7 %
84

Y que, con el paso del tiempo, en nuestro pas, ha ido ev . a la ve/pasando por una serie de actos que se consideraban flagrancia olucionando,condenatorios, hasta establecer de manera ordenada la funcin policial, en torno a la flagrancia, que si bien se encontraba .a en la poca republicana en nuestra Constitucin, tambin lo es que, no estaba en nuestros cdigos de procedimientos, . slo se tena la le. org1nica de la polica nacional que permita como nos dicen autores como ME@0&&S EB6MS, que 5la potestad que tiene la polica de poder detener a una persona, sera una potestad propia,en el sentido de que solo a la autoridad policial le corresponde apreciar laconcurrencia de los presupuestos de su ejercicio . que en este caso no act'a como ejecutora de una resolucin judicial7, sin haberse anali/ado a fondo,quien controla que la intervencin en flagrancia sea correcta, . sin violacin de derechos fundamentales de la persona%
89

84 B-RS&M BEB-B, Pedro 6iguel? 5&a flagrancia delictiva . la le. -` )98;97% 0special( Bmpliacin de los supuestos de detencin policial en caso de flagrancia delictiva% 0n( Eevista( Gaceta $enal E $rocesal $enal% @omo 18, Setiembre, )#1#% p% !"% 89 ME@0&&S EB6MS, 6anuel( 5E#clusi/idad Jurisdiccional para la %estriccin de Derechos

)undamentales , Fmbitos *edados a la In<erencia Jurisdiccional7 % 0n( 9edidas %estricti/as De Derechos )undamentales% Consejo Reneral del Poder Vudicial% 6adrid, 199;, pp%18:;;%

grancia en el nue

CAP-TULO II LA FLAGRANCIA EN LA LEGISLACIN VIGENTE

1. EL NUEVO CDIGO PROCESAL PENAL D LA FLAGRANCIA. NOR,ATIVIDAD. 0l actual Cdigo Procesal Penal, promulgado mediante el C% &eg% 98", el)) de julio de )##+ . publicado el )9 de julio del mismo a<o, se ocupa de laflagrancia al regular la

facultad de detencin tiene la autoridad policialen su artculo )89, ello sin perderse de vista esta facultad se encuentrareconocida constitucionalmente en el artculo ) inciso )+ literal f$ de nuestra Carta Poltica %
;#

0s el caso que dicho dispositivo ha soportado diversas variaciones peseal poco tiempo de vigencia que tiene el nuevo Cdigo Procesal Penal, el cual,inclusive a'n no se encuentra vigente en todo el pas%
;# Ar!0#*lo %.E Dere#>o =*ndamen!ale de la )er ona@oda persona tiene derecho( 2 %'. A la liber!ad ? a la e"*ridad )er onale % 0n consecuencia( 2 =. Nadie )*ede er de!enido ino )or mandamien!o e #ri!o ? mo!ivado del A*e; o )or la a*!oridade )oli#iale en #a o de =la"ran!e deli!o%0l detenido debe ser puesto a disposicin del ju/gado correspondiente, dentro de las veinticuatro horas o en el trmino de la distancia%0stos pla/os no se aplican a los casos de terrorismo, espionaje . tr1fico ilcito de drogas%0n tales casos, las autoridades policiales pueden efectuar la detencin preventiva de lospresuntos implicados por un trmino no ma.or de quince das naturales% Ceben dar cuentaal 6inisterio P'blico . al jue/, quien puede asumir jurisdiccin antes de vencido dicho trmino%

1.1. Reda##i$n ori"inal del ar!0#*lo %/7 del C$di"o Pro#e al Penal.E @enindose en cuenta lo e9puesto, se aprecia que la primera redaccinde dicho dispositivo en su versin original fue la siguiente(
5Artculo >GC Detencin $olicial 8 A A "a $olica detendr., sin mandato <udicial, a 3uien sorprenda en !lagrante delito > > E#iste !lagrancia cuando la reali+acin del hecho punible es actual ,, en esa circunstancia, el autor es descubierto, o cuando es perseguido , capturado inmediatamente de haber reali+ado el acto punible o cuando es sorprendido con ob<etos o huellas 3ue re/elen 3ue acaba de e<ecutarlo B -i se tratare de una !alta o de un delito sancionado con una pena no ma,or de dos a@os de pri/acin de libertad, luego de los interrogatorios de identi!icacin , dem.s actos de in/estigacin urgentes, podr. ordenarse una medida menos restricti/a o su libertad7

Cel tenor de dicha disposicin se aprecia que la detencin en flagrancia por parte de la autoridad policial se encontraba permitida, siempre queconcurra el supuesto de flagrancia definido por el numeral ), seg'n el cual,se requera que( a$ el hecho punible sea actual elemento temporalidad de la inmediate/$ . dentro de dicho conte9to, el presunto autor sea descubierto% b$ cuando el presunto autor es perseguido . capturado inmediatamente de haber reali/ado el hecho punible? . c$ cuando el presunto autor sea sorprendido con los objetos o huellas que revelen que acaba de ejecutar el hecho punible% 1.%. Primera modi=i#a#i$n.E Posteriormente, tal dispositivo fue modificado por el Brtculo ! del Cecreto &egislativo -* 94!, publicado el )) julio )##", bajo el siguiente te9to(
5Artculo >GC 8 Detencin $olicial A "a $olica detendr., sin mandato <udicial, a 3uien sorprenda en !lagrante delito E#iste !lagrancia cuando el su<eto agente es descubierto en la reali+acin del hecho punible, o acaba de cometerlo, o cuando= a; Ha huido , ha sido identi!icado inmediatamente despu1s de la perpetracin del hecho punible, sea por el agra/iado, o por otra persona 3ue ha,a presenciado el hecho, o por medio audio/isual o an.logo 3ue ha,a registrado im.genes de 1ste ,, es encontrado dentro de las >? horas de producido el hecho punible b; Es encontrado dentro de las >? horas, despu1s de la perpetracin del delito con e!ectos o instrumentos procedentes de a3u1l o 3ue hubieren sido empleados para cometerlo o con se@ales en s mismo o en su /estido 3ue indi3uen su probable autora o participacin en el hecho delictuoso > -i se tratare de una !alta o de un delito sancionado con una pena no ma,or de dos a@os de pri/acin de libertad, luego de los interrogatorios de identi!icacin , dem.s actos de in/estigacin urgentes, podr. ordenarse una medida menos restricti/a o su libertad7

Ce la disposicin antes glosada se tiene que en ella se efect'a una definicin de flagrancia m1s especfica en el numeral 1, se<alando que esta seproduce cuando( a$ el agente es descubierto en la reali/acin del hecho punible? b$ cuando acabe de cometerlo? . c$ cuando se produ/ca cualquiera de las siguientes dos circunstancias( J ha huido . ha sido identificado inmediatamente despus de la perpetracin

del hecho punible, sea por el agraviado, o por otra persona ha a presenciado el hecho, o por medio audiovisual o an1logoble .ha a registrado im1genes de ste, para lo cual se

requiere quesea encontrado dentro de las )+ horas de producido el hecho puni J es encontrado dentro de las )+ horas, despus de la perpetracindel delito con efectos o instrumentos procedentes de aqul o quehubieren sido empleados para cometerlo o con se<alas en s mismo o en su vestido que indique su probable autora o participacin en elhecho delictuoso% Cabe se<alar que bajo esta redaccin el dispositivo deja de mencionarcomo una e9igencia de la flagrancia de que el hecho punible sea actual elemento temporal de la inmediate/$, quedando solo como elemento definidorde la flagrancia que el descubrimiento del presunto autor en la reali/acindel hecho punible% &o antes indicado, implica una fle9ibili/acin del concepto de flagrancia, por cuanto con tal disposicin se inclua a la identificacin inmediatamente posterior a la perpetracin del delito, del que ha huido, por parte delagraviado o de otra persona que ha.a presenciado el acto, lo cual puede entenderse cuestionable en la medida que podra detenerse bajo supuesto deflagrancia a alguien ha.a sido sindicado maliciosamente% 0sta falta de inters en la inmediate/ como elemento de la flagrancia al amparo de esta disposicin fue cuestionada . puesta de manifiesta por el @ribunal Constitucional en la sentencia recada en el 09p% -* ;1+):)##;:PACO@C Caso Eodrgue/$ , mediante el cual dicho @ribunal sostiene . rea:firma como uno de los elementos indispensables de la flagrancia a la inmediate/, en el cual adem1s de ello se<al que el paso de casi 1# horas desde la ocurrencia de los hechos hasta la captura del sindicado, no encuadra enning'n supuesto de inmediate/ temporal o personal %
;1 ;)

0n efecto, en dicha sentencia del @ribunal Constitucional se<al se refiere al requisito de la inmediate/ temporal . inmediate/ personal para configurar la flagrancia considerando +$ . cuestionando la detencin luego de die/ horas de producido el evento en cuanto a la presunta comisin del deli:to de e9torsin fundamento 8 . ;$ al se<alar que(
5? -eg0n lo ha establecido este &ribunal en reiterada <urisprudencia, la !lagrancia en la comisin de un delito re3uiere el cumplimiento de cual3uiera de los dos re3uisitos siguientes= a; la inmediate+ temporal, es decir, 3ue el delito se est1 cometiendo o se ha,a cometido momentos antes4 ,, b; la inmediate+ personal, es decir, 3ue el presunto delincuente se encuentre en el lugar de los hechos, en el momento de la comisin del delito, , est1 relacionado con el ob<eto o los instrumentos del delito 8% Bs se tiene de la declaracin del demandando a fojas 4 . delatestado policial obrante a fojas 8!, que el da 1+ de mar/o se suscit un incidente entre el personal de la CFEMH0 . dos personas, en el marco de un seguimiento policial por la presunta comisin de delito de e9torsin? incidente en medio del cual resultherido un agente policial, . en el que ambos detenidos sindicaron

;1 Publicado el 4 de ma.o de )##"% ;) Bs lo resalta mucho estudiosos del derecho procesal penal en el Per', entre ellos, -0YEB [&ME0S, Vos Bntonio, 9anual del 2ue/o $roceso $enal E de "itigacin Oral, Fdemsa, )#1#, &ima D Per', pag% +9"%

al beneficiario como autor intelectual del hecho delictivo, por loque el personal

policial procedi a su captura a horas #9(!# del da 18 de mar/o de )##;, es decir casi 1# horas despus de suscitados los hechos delictivos% Bsimismo, al momento de efectu1rsele el acta de registro personal se le incautaron + envoltorios conteniendo pasta b1sica de cocana% H De lo antes e#puesto resulta e/idente para este Colegiado 3ue no consta de modo ob<eti/o 3ue la detencin del bene!iciario ha,a sido consecuencia de 3ue contra 1l e#ista un mandato <udicial escrito , moti/ado, ni tampoco 3ue hubiese sido capturado en una situacin de !lagrante delito4 sino 3ue por el contrario , #on=orme e #oli"e de lo )ro)io do#*men!o )oli#iale B*e en #o)ia #er!i=i#ada obran en el eF)edien!e< * #a)!*ra e )rod*Ao m*#>a >ora de )*3 de )rod*#ido el >e#>o deli#!ivo< in B*e eFi !a inmedia!e; al"*na de !i)o !em)oral o )er onal en la #omi i$n del deli!o7

1.+. Se"*nda modi=i#a#i$n.E Centro de un conte9to de crtica a la modificacin del artculo )89 del Cdigo Procesal Penal por el C% &eg% -* 94!, por no e9igir la inmediate/ paraque se configure la flagrancia, aqul dispositivo del Cdigo Procesal Penal,es nuevamente modificado por el Brtculo 1 de la &e. -* )9!"), publicada el#9 junio )##9, cu.o te9to es el siguiente(
5Artculo >GC 8 Detencin policial A A "a $olica 2acional del $er0 detiene, sin mandato <udicial, a 3uien sorprenda en !lagrante delito > > E#iste !lagrancia cuando la reali+acin de un hecho punible es actual , en esa circunstancia, el autor es descubierto o cuando es perseguido , capturado inmediatamente despu1s de haber reali+ado el acto punible o cuando es sorprendido con ob<etos o huellas 3ue re/elan 3ue acaba de e<ecutarlo B -i se tratare de una !alta o de un delito sancionado con una pena no ma,or de dos a@os de pri/acin de libertad, luego de los interrogatorios de identi!icacin , dem.s actos de in/estigacin urgentes, puede ordenarse una medida menos restricti/a o su libertad7 0n esta segunda modificacin al dispositivo aludido, se puede apreciar que la definicin de la flagrancia se encuentra contenida en el numeral ), decu.a redaccin aparece que el legislador retoma la e9igencia de que el hechopunible sea actual elemento temporal de la inmediate/$%

Bsimismo, se establece que esta disposicin, salvo por la palabra 5despus7 a continuacin de la palabra 5inmediatamente7, resulta siendo una copia idntica de la redaccin original del artculo )89 del Cdigo Procesal Civil% Iajo estos lineamientos la flagrancia all definida se encuentra comprendida por los siguientes elementos( a$ el hecho punible sea actual elemento temporalidad de la inmediate/$ . dentro de dicho conte9to, el presunto autor sea descubierto% b$ cuando el presunto autor es perseguido . capturado inmediatamente

despu-s de haber reali/ado el hecho punible? . c$ cuando el presunto autor sea sorprendido con los objetos o huellas que revelen que acaba de ejecutar el hecho punible% 1.'. Ter#era ? 4l!ima modi=i#a#i$n.E [inalmente, el dispositivo materia de an1lisis es materia de una 'ltima modificacin por el Brtculo 1 de la &e. -* )98;9, publicada el )8 agosto)#1#, quedando el dispositivo en cuestin de la siguiente forma(
5Artculo >GC 8 Detencin $olicial "a $olica 2acional del $er0 detiene, sin mandato <udicial, a 3uien sorprenda en !lagrante delito E#iste !lagrancia cuando= A A El agente es descubierto en la reali+acin del hecho punible > > El agente acaba de cometer el hecho punible , es descubierto B B El agente ha huido , ha sido identi!icado durante o inmediatamente despu1s de la perpetracin del hecho punible, sea por el agra/iado o por otra persona 3ue ha,a presenciado el hecho, o por medio audio/isual, dispositi/os o e3uipos con cu,a tecnologa se ha,a registrado su imagen, , es encontrado dentro de las /einticuatro :>?; horas de producido el hecho punible ? ? El agente es encontrado dentro de las /einticuatro :>?; horas despu1s de la perpetracin del delito con e!ectos o instrumentos procedentes de a3uel o 3ue hubieren sido empleados para co8 meterlo o con se@ales en s mismo o en su /estido 3ue indi3uen su probable autora o participacin en el hecho delictuoso7

Iajo esta 'ltima redaccin, se aprecia que nuevamente desaparece lae9igencia de que el hecho punible sea actual elemento temporal de la inmediate/$, retorn1ndose o guardando gran similitud con la modificacin de di:cho dispositivo efectuada por el C% &eg% 94! del )) de julio de )##", lo cual sepuede considerar como un nuevo retroceso al no e9igirse como un elementoesencial de la flagrancia a la inmediate/% B diferencia de aquella modificacin, la 'ltima . actual definicin aparece haber sido redactada con una ma.or tcnica legislativa al definir la flagrancia delictiva, apreci1ndose que con tal propsito, .a no se refiere a loscasos de faltas ni a los supuestos referidos a delitos sancionados con unapena no ma.or de dos a<os de privacin de la libertad, como se hace en lasdem1s disposiciones% 0s as que seg'n la actual redaccin del artculo en cuestin, estaremosante un supuesto de flagrancia, cuando concurra cualquiera de los siguientes supuestos(

a$ c$

e es descubierto en la reali/acin del hecho punible% e acaba de cometer el hecho punible . es descubierto% el agente ha huido . ha sido identificado durante o inmediatamente

b$

despus de la perpetracin del hecho punible, sea el agraviado opor otra persona que ha.a presenciado el hecho, o medio audiovisual, dispositivos o equipos con cu.a tecnologa se ha.a registrado suimagen, . es encontrado dentro de las veinticuatro )+$ horas de producido el hecho punible% el agente es encontrado dentro de las veinticuatro )+$ horas despusde la perpetracin del delito con efectos o instrumentos procedentes deaquel o que hubieren sido empleados para cometerlo o con se<ales ensi mismo o en su vestido que indiquen su probable autora o participacin en el hecho delictuoso%

d$

Iajo ste 'ltimo supuesto se tiene que al igual que en el C% &eg% -* 94!,se permite detener por flagrancia a una persona hasta despus de veinticuatro )+$ horas de cometida el delito% Cicho perodo de tiempo implcitamente otorga a la autoridad policial por un lado, la reali/acin de actos deinvestigacin para lograr la identificacin del presunto autor de delito . porotro, actos de investigacin para encontrar los efectos que fueron materia del delito o los instrumentos empleados para cometerlo, que .a no constitu.e propiamente un supuesto de flagrancia delictual, desnaturali/1ndola, permitindose una detencin no sustentada ella, sino en acto de investigacin policial, lo cual, puede entenderse como inconstitucional por vulnerarse el espritu del artculo ) inciso )+ literal f $ de nuestra Constitucin% %. LA FLAGRANCIA EN LAS SENTENCIAS DEL TRI@UNAL CONSTITUCIOE NAL Bntes de pasar a describir las posiciones del @ribunal Constitucional conviene recordar mu. brevemente las diferentes modificaciones legalesque hubo en cuanto a la concepcin de la flagrancia, a fin de poder entender dichas posiciones% 0n la &e. )"9!+, fue que por primera ve/ se defini el concepto de flagrancia delictiva, pues como .a sabemos hasta entonces slo en la Constitucin Poltica encontr1bamos una mencin a la flagrancia, en esta norma se indicaba( 5A los e!ectos de la presente "e, se considera 3ue e#iste !lagrancia cuando la reali+acin del acto punible es actual ,, en esa circunstancia, el au8tor es descubierto, o cuando el agente es perseguido , detenido inmediatamente de haber reali+ado el acto punible o cuando es sorprendido con ob<etos o huellas 3ue re/elan 3ue acaba de e<ecutarlo7 &uego, el Cdigo Procesal Penal del )##+, de forma similar a la &e.antes indicada, en su artculo )89` se<alaba( 5 2 1% &a polica detendr1 sinmandato judicial, a quien sorprenda en flagrante delito% )% 09iste flagrancia cuando la reali/acin del hecho punible es actual ., en esa circunstancia, elautor es descubierto, o cuando es perseguido . capturado inmediatamentedespus de haber reali/ado el acto punible o cuando es sorprendido con objetos o huellas que revelan que acaba de ejecutarlo 27% Posteriormente : como .a se ha dicho : se reali/aron cambios legislativos, mediante el Cecreto &egislativo -` 94! el )1 de julio de )##", luego con la &e. -` )9!") el #9 de junio de )##9 . finalmente con la &e. -` )98;9 el)# de Bgosto de )#1#, quedando entendida actualmente de la siguiente manera( 56E#iste !lagrancia cuando= A El agente es

descubierto en la reali+acin del hecho punible > El agente acaba de cometer el hecho punible , es descubierto B El agente ha huido , ha sido identi!icado durante o inmediatamente despu1s de la perpetracin del hecho punible, sea por el agra/iado o por otra persona 3ue ha,a presenciado el hecho, o por medio audio/isual, dispositi/os o e3uipos con cu,a tecnologa se ha,a registrado su imagen, , es encontrado dentro de las /einticuatro :>?; horas de producido el hecho punible ? El agente es encontrado dentro de las /einticuatro :>?; horas despu1s de la perpetracin del delito con e!ectos o instrumentos procedentes de a3uel o 3ue hubieren sido empleados para cometerlo o con se@ales en s mismo o en su /estido 3ue indi3uen su probable autora o participacin en el hecho delictuoso 67 Aecha esta breve descripcin, pasaremos a describir los temas en quese ha pronunciado el @ribunal Constitucional respecto a la [lagrancia, astenemos( %.1. SO@RE LA A,PLITUD DE LA FLAGRANCIA: Bl respecto, el Cr% Bngulo Brana refirindose al @ribunal Constitucional(5@emprana . originalmente, en sus sentencias, acogi el significado ampliode la flagrancia, conforme a la doctrina actual, el Cerecho Comparado . lajurisprudencia e9tranjera, comprendiendo que pueden presentarse los ca:sos de la flagrancia cl1sica o estricta, la cuasiflagrancia . la presuncin deflagrancia o flagrancia evidencial, sosteniendo puntualmente que la Constitucin no se refiere a una 'nica forma de entender la flagrancia es decircuando a'n no se haba dado la &e. )"9!+%
;!

Bs, a travs de su Sentencia emitida el 1" de junio de 1994, en el 09pediente -` 9"8: 199;:PACO@C, del caso Vos &uis Ee.noso Chirinos, en el considerando 1, indica( 5 6 la persona slo puede ser detenida por orden escrita , moti/ada del Jue+ o por la autoridad policial en caso de !lagrante delito4 /ale decir, por e/idencias en el momento mismo de la comisin del hecho delictuoso o posterior a tal acto cuando subsisten e/idencias del delito4 esta precisin <urdica se reali+a en /irtud 3ue la Constitucin $oltica prescribe 5en caso de !lagrante delito7, no necesariamente in !ragante, es decir, en el momento mis8mo de la produccin del e/ento7 0s decir, el @ribunal Constitucional distingue entre el concepto de flagrante delito o flagrancia, . la nocin de in fragante o in fraganti, locucinlatina 'ltima que se refiere al mismo instante en que se est1 cometiendoun delito% Bs es que el @ribunal Constitucional

entendi la posee un significado m1s amplio% Por lo dem1s, se entiende lacl1sica o estricta se refiere al hecho . a su autor descubiertos in fraganti,
;! B-RS&M BEB-B, Pedro 6iguel% 5Bmpliacin de los supuestos de Cetencin Policial en caso de[lagrancia Celictiva7% 0n( Raceta Penal . Procesal Penal% @omo 18% Setiembre )#1#% P1g% 19
;+

mientras que las notorias evidencias . la ra configurar los otros tipos de flagrancia%
causalidad se dirigiran

elacin de

0n la misma lnea, el @ribunal reiter su posicin sobre el flagrante deli:to a travs de su Sentencia -` 414:94:ACO@C de fecha 1+ de 0nero de 1999, indicando( 5-e est. ante un caso de esta naturale+a cuando se inter/iene u obser/a en el mismo momento de su perpetracin o cuando posteriormente a ella, antes del /encimiento del pla+o de prescripcin, e#isten hechos o pruebas e/identes, sustentados en la t1cnica o la ciencia, 3ue demuestren la produccin del delito Aspecto di!erente es pronunciarse por la culpabilidad del detenido, 3ue solamente se e#presa mediante sentencia <udicial7 0s decir, en un primer momento el @ribunal Constitucional asumi una posicin en la cual consideraba dentro del concepto de flagrancia, no slo los casos en que una persona era detenida en el mismo acto de la comisinde un delito, sino tambin aquellos actos en los cuales una persona era encontrada con evidencias de haberlo cometido %
;8

Sin embargo, en un segundo momento, . pese a que a'n no se haba emitido la &e. )"9!+, el @ribunal restringi el concepto de flagrante delitorefirindose slo al momento mismo del delito a travs de su Sentencia -` 1)8:)##1:ACO@C de fecha )# de Bbril de )##1, cuando indica( 5 6 Iue, en el presente caso, no hubo comisin !lagrante de delito, toda /e+ 3ue la !lagrancia supone la aprehensin del autor de la in!raccin en el preciso momento de la comisin del mismo 67 %.%. SO@RE LA RELACION DE CAUSALIDAD: Se refiere a la justificacin de la detencin en flagrancia cuando e9istene9os de causalidad entre la accin del presunto infractor . el delito, as en su Sentencia -` 9"8: 199;:PACO@C de fecha 1" de Vunio de 1994, se se<ala( 5para la detencin debe e#istir ne#o de causalidad entre el delito , la conducta del supuesto in!ractor 3uien <urdicamente es inocente hasta 3ue se pronuncie sentencia sobre su responsabilidad 67

;+ Mb Cit% 1 p1g% 19 ;8 AS0E@B RS0EE0EM, &uis Blberto% 50l flagrante delito( precisiones legales . desarrollo jurisprudencial7 primera parte$% 0n http://blog-pucp.edu.pe/item/!$%8!2/el-flagrantedelitoprecisiones:legales:.:desarrollo:jurisprudencial:primera:parte

Bsimismo, en otra Sentencia -` 414:1994:PACO@C de fecha 1+ de 0nero de 1999, indic lo siguiente( 5El hecho de encontrar droga !uera del inmueble del in/estigado no acredita la e#istencia de !lagrante delito por3ue !alta el ne#o de causalidad entre el lugar de ubicacin de la droga , el detenido 67 0n el caso en que se buscan ne9os de causalidad, lo que se pretende encontrar son fundamentos racionales evidencias materiales, indicios, testimonios etc%$ para vincular al agente con el hecho delictivo, que no se manifestaban por falta de vnculos espacio: temporales% Bs, podra decirse que larelacin de causalidad despus ha de disolverse en la inmediacin personal . en la inmediacin temporal, que luego pas a utili/ar el @ribunal Consti:tucional%
;;

%.+. SO@RE LA IN,EDIACION PERSONAL D TE,PORAL: 0l @ribunal Constitucional, al respecto, se ha referido como elementos relevantes e

insustituibles de la flagrancia a la inmediate/ personal . temporal% Sin embargo, en un primer momento, dio laenemos que en su Sentencia de los dos elementos se d en la flagrancia, as tposibilidad de que slo uno -* );1":)##;:PACO@C de fecha 1" de 6a.o de )##; se indic( 56 la !lagrancia en la comisin de un delito re3uiere el cumplimiento de cual3uiera de los dos re3uisitos siguientes= a; la inmediate+ temporal, es decir, 3ue el delito se est1 cometiendo o se ha,a cometido momentos antes4 ,, b; la inmediate+ personal, es decir, 3ue el presunto delincuente se encuentre en el lugar de los hechos, en el momento de la comisin del delito, , est1 relacionado con el ob<eto o los instrumentos del delito7 Pero, con fecha !1 de octubre de )##4, a travs de su Sentencia -* #198":)##4: PACO@C, indic( 5-eg0n lo ha establecido este &ribunal en reiterada <urisprudencia, la !lagrancia en la comisin de un delito presenta > re3uisitos insustituibles= a; la inmediate+ temporal, es decir, 3ue el delito se est1 cometiendo o 3ue se ha,a cometido instantes antes4 b; la inmediate+ personal, esto es, 3ue el presunto delincuente se encuentre ah, en ese momento en situacin4 , con relacin al ob<eto o a los instrumentos del delito, 3ue ello o!re+ca una prueba e/idente de su participacin en el hecho delicti/o :C!r -&Cs E#p 2J >KCH8>KK?8HCL&C, caso Elea+ar Camacho )a<ardo4 E#p 2J KHH?H8>KKH8$HCL&C, caso Alberto Gon+alo *ega -.nche+4 E#p 2J HA?>8>KKH8$HCL&C, caso James Mo/ani %odrgue+ Aguirre;7
;; Mb% Cit% 1 p1g% ))

Posicin esta del @ribunal que no compatibili/ con los Cecretos &egislativos -* 94! . -* 949 que se dieron antes de dicha sentencia, es decir el)1 de julio de )##"% 0s por ello que, la Cefensora del Pueblo se pronunci dichos Cecretosla ampliacin de los supuestos de flagrancia sostenidos ense<alando que resulta inconstitucional, al no contemplar adecuadamentelos requisitos de percepcin directa de la comisin del delito, inmediate/temporal e inmediate/ personal% Sin embargo, no tard en presentarse, contra los indicados Cecretos&egislativos, una demanda de inconstitucionalidad, sobre la cual el @ribunalConstitucional ha asumido una posicin en el a<o )#1#, pero antes de que sepronuncie, se produjo una nueva reforma sobre la definicin legal del flagrante delito mediante la &e. -* )9!") con lo cual se volvi al te9to originaldel artculo )89* del Cdigo Procesal Penal de )##+, ra/n por la que el @ribunal declar que se haba producido la sustraccin de la materia% -o se haba contado con que, el )# de Bgosto de )#1#, se volvera conla concepcin amplia sobre flagrancia, a travs de la &e. -` );8;9, ante ello,seguramente el @ribunal Constitucional nuevamente tendr1 que pronunciarse, pues es de advertirse que con este nuevo alcance sobre las caractersticas de delito flagrante se podra ingresar a un domicilio, por ejemplo a las)! horas de cometido el delito, sin necesidad de autori/acin de su titular ola e9istencia de una orden judicial% B manera de conclusin cabe preguntarse si en verdad resulta ser tanarbitrario e inefica/ este tipo de concepcin amplia de flagrancia% Bl respecto, el doctor Pablo S1nche/ Helarde, hablando de la frmula del artculo ! delCecreto &egislativo -` 94!, ha considerado que se

trata de una presuncin flagrancia, al se<alar( 50sta frmula constitu.e en s una presuncin legalflagrancia en atencin a la identificacin del agente, lo que hace viable ladetencin de la persona, no en el momento que comete el delito, sino luegode haber sido identificado por los medios .a indicados . siempre que la cap
;"

tura se realice dentro de las )+ horas siguientes7% 0s una interrogante que m1s adelante la vamos a desarrollar, considerando sus pros . contras, . atendiendo sobre todo, a nuestra realidad peruana% +. SUPUESTOS DE FLAGRANCIA DELICTIVA. 0n nuestro ordenamiento jurdico se ha previsto a la flagrancia comouna regla de e9cepcin al derecho a la libertad personal, en el que se permi
;" SB-CA0U H0&BEC0, Pablo% 50l nuevo proceso penal7% 0ditorial Fdemsa% &ima, )##9% P1g% !!1%

tir1 la detencin de una persona a fin de evitar eventuales consumaciones delictivas, la fuga o desaparicin del delincuente o de los efectos del delito ,. se encuentra previsto en nuestra Carta 6agna en su artculo ) inciso )+ literal f$, disposicin constitucional que tiene como norma de desarrollo alCdigo Procesal Penal de )##+, en su artculo )89`, la cual se ha se<alado en los captulo 1 se<ala lo siguiente(
;4

!rt'culo 25%.. /etencin policial "a $olica 2acional del $er0 detiene, sin mandato <udicial, a 3uien sorprenda en !lagrante delito E#iste !lagrancia cuando= A 1. El agente es descubierto en la reali+acin del hecho punible > 2. El agente acaba de cometer el hecho punible , es descubierto B 3. El agente ha huido , ha sido identi!icado durante o inmediatamente despu1s de la perpetracin del hecho punible, sea por el agra/iado o por otra persona 3ue ha,a presenciado el hecho, o por medio audio/isual, dispositi/os o e3uipos con cu,a tecnologa se ha,a registrado su imagen, , es encontrado dentro de las /einticuatro :>?; horas de producido el hecho punible ? 4. El agente es encontrado dentro de las /einticuatro :>?; horas despu1s de la perpetracin del delito con e!ectos o instrumentos procedentes de a3uel o 3ue hubieren sido empleados para cometerlo o con se@ales en s mismo o en su /estido 3ue indi3uen su probable autora o participacin en el hecho delictuoso

Cada la transcendencia de esta institucin, resulta necesario establecer reglas claras sobre bases constitucionales, para cu.o efecto se recurrir1 ala jurisprudencia constitucional . doctrina, .a que la Polica podr1 detener a quien est cometiendo el delito flagrancia propia)ente dic a $, o aquien acaba de cometerlo cuasi flagrancia o flagrancia e0 post ipso $%
;9 "# NA

;4

Hega &lapapasca, Eafael Brnold, Detencin policial , arresto ciudadano= Di!erencias con ceptuales , de aplicacin en la legislacin peruana, en revista VuS Coctrina a Pr1ctica, -* !, mar/o de )##9, Rrijle., &ima, p% 1+)%;9 S1nche/ Helarde, Pablo, El nue/o proceso penal, 1era ed%, Fdemsa,

)##9, p% !!1% "# Fbdem% "1 Eosas Yataco, 9anual de Derecho procesal penal , 1era ed%, prl% Pablo S1nche/ Helarde,Vurista, &ima, )##9, p% +8#

Bsimismo, es pertinente mencionar el conte9to histrico en el cual se efectuaron las modificaciones a esta disposicin, . que se remonta a momentos previos . posteriores al )) julio del )##"% 0l gobierno del e9 presidente Rarca Pre/ atravesaba diversas protestas sociales de distintos grupos( Vuliaca, Puno, Sca.ali, Auancavelica, Brequipa . B.acucho, promovidas por frentes regionales, sindicatos, estudiantes, gremios profesionales, etc ,. si bien no constitu.e un dato pertinente para esta investigacin, slo cabe mencionarlo, a efectos de comprender que hubo tal situacin de conflictosocial%
")

0stas disposiciones se dieron en un primer momento por el 0jecutivoen uso de las facultades conferidas por el Congreso de la Eep'blica, dentro del conte9to de la lucha contra el crimen organi/ado, mediante &e. -`)9##9, &e. que otorga al Poder 0jecutivo facultades para legislar en materia de tr1fico ilcito de drogas, lavado de activos, terrorismo, secuestro, crimenorgani/ado, trata de personas . pandillaje pernicioso , . ciertamente estadelegacin de facultades comprenda tambin de!inir con precisin la con!iguracin de la !lagrancia en la comisin de los delitos para permitir la accin pronta , e!ica+ de la $olica art% )* de la le. en mencin$% &uego se modifica el tratamiento que el Cdigo Procesal Penal le daba a la flagrancia en su artculo )89*, mediante el artculo ! del Cecreto &egislativo 94!
"! "+

Cel conte9to meramente normativo, la nueva 5flagrancia delictiva7 estara pensada para combatir el crimen organi/ado? sin embargo, los agentes en este tipo de criminalidad siempre est1n alertas . no suelen dejarse ver ofilmar cuando cometen sus delitos, pues para ser efectiva, debe tener a unsujeto que no sabe que est1 delinquiendo( necesita un sujeto principalmenteinocuo% a. Fla"ran#ia en en!ido e !ri#!o: &a llamada interpretacin literal no es sino el primer paso para la interpretacin normativa que se reali/a siguiendo determinados mtodos, como el sistem1tico, teleolgico o e9egtico% Para ello, la interpretacin literal tiene como presupuesto lgico la comprensin terminolgica de
") Her los peridicos de esos das% Puede consultarse el archivo en Fnternet del diario &a Ee p'blica( www.larepublica.pe ediciones anteriores$%"! Ce fecha )" de abril de )##"%"+ Cecreto legislativo que modifica el Cdigo penal, de fecha )1 de julio de )##", publicado el da siguiente%

lo escrito, es por ello que antes de anali/ar el tema encomendado, es necesario saber qu es 5flagrancia7 en el lenguaje ordinario% 0l referente esencial para comprender el significado de !lagrancia . delos trminos de los que derive ser1 el Ciccionario de la Eeal Bcademia0spa<ola, en su edicin vigsima segunda % )lagrancia tiene como 'nica acepcin 5cualidad de flagrante7% 0l an1lisis se reconduce, entonces, a saber qu es !lagrante, vocablo que presenta diversas acepciones, siendo la primera de ellas 5que flagra7% Por su parte, !lagrar que etimolgicamente deriva del latn !lagrOre $ significa 5arder o resplandecercomo fuego o llama7%Se puede deducir entonces el porqu de las dem1s acepciones a !lagrante( )%$ Iue
"8 NH

se est. e<ecutando actualmente? . !$ De tal e/idencia 3ue no necesita pruebas% Cebido a ello, el Ciccionario de la Eeal Bcademia 0spa<ola, recogiendo adem1s, mu. seguramente, la pr1ctica forense, se<ala que la locucin adverbial en !lagrante significa( 50n el mismo momentode estarse cometiendo un delito, sin que el autor ha.a podido huir7%Ce lo se<alado, se puede advertir que efectivamente el legislador peruano, ha optado por el sentido estricto de flagrancia, cuando el agentees descubierto en la reali/acin del hecho punible, . que de acuerdo a la configuracin de cada tipo penal, se determinar1 la consumacindel delito, o estaramos ante el grado de tentativa, as por ejemplo en eldelito de robo, el delincuente propiamente dicho, presunto autor$ esdescubierto una ve/ que despojo del bien a la vctima, consider1ndose que la punicin del iter criminis comien/a con los actos iniciales de ejecucin tentativa$, la Polica podr1 detener aque recin est1 empe/ando a ejecutar el delito%0n quien sospeche incluso reiterada jurisprudencia, el @ribunal Constitucional, interpretando directamente la Constitucin, ha dicho que la !lagrancia en la comisin de un delito presenta > re3uisitos insustituibles= a; la inmediate+ temporal, es decir, 3ue el delito se est1 cometiendo o 3ue se ha,a cometido instantes antes4 b; la inmediate+ personal, esto es, 3ue el presunto delincuen te se encuentre ah, en ese momento en situacin4 , con relacin al ob<eto

"8 ";

Hersin en lnea( www.rae.es% B decir de &uis Eodrgue/ Sol, esta palabra latina significa 5arder7 o 5quemar7, de donde !lagrante significa 5lo que est1 ardiendo7% Citado por Cubas Hillanueva, Hctor, El nue/o proceso penal= &eora , pr.ctica de su implementacin, 1era ed% Palestra, &ima, )##9, p% !"+%

o a los instrumentos del delito, 3ue ello o!re+ca una prueba e/idente de su participacin en el hecho delicti/o %
NN

b. C*a i =la"ran#ia Se ha determinado como supuesto de flagrancia, cuando el agente acaba de cometer el hecho punible . es descubierto% Bl respecto, el magistrado supremo -0YEB [&ME0S, se<ala que la intervencin policial 56 es posterior al momento 3ue !ue descubierto cometiendo el hecho por el mismo agra/iado, parientes o terceros o cuando la misma /ctima reduce al agresor, logrando escapar 1ste, circunstancia en la 3ue se incorpora a perseguirlo la polica, logrando capturarlo7 ? por su parte , el [iscal Supremo SB-CA0U H0&BEC0 considera nos encontramos ante una cuasiflagrancia( 5cuando el agente acaba de cometerlo, es decir, es capturado inmediatamente de haber reali+ado el hecho punible7 %Si bien, en nuestra legislacin no se indica cuando estamos ante la circunstancia de ser descubierto cuando se acaba de cometer el delito?acertadamente, en doctrina se se<ala que la aprehensin debe ser inmediata, pues precisamente, de ello deriva el sentido de una flagrancia%
N( NC

#. Pre *n#i$n de Fla"ran#ia: =la"ran#ia vir!*al 0n nuestra legislacin se ha incorporado este supuesto de flagrancia,en el que ser1 detenido ha sido identificado durante o inmediatamentedespus de la perpetracin del

hecho punible, sea el agraviado opor otra persona que ha.a presenciado el hecho, o medio audiovisual, dispositivos o equipos con cu.a tecnologa se ha.a registradosu imagen, . es encontrado dentro de las veinticuatro )+$ horas deproducido el hecho punible% Bl no tratarse propiamente de situacionesde flagrancia delictiva, la doctrina ha llamado a estos supuestos como presunciones legales de !lagrancia, a su ve/, cabe mencionar que si lavinculacin de los hechos con un sujeto determinado se llega mucho
"" Cfr% &as sentencias del @ribunal Constitucional recada en los e9pedientes #198":)##4:PACO@C, caso [li9 Ailario Cru/, del !1 de octubre de )##4, fundamento jurdico ;? )#9;:)##+:ACO@C, caso 0lea/ar Camacho [ajardo, del )" de diciembre de )##+, fundamentojurdico +? #;;+;:)##;:PACO@C, caso Blberto Hega S1nche/, del )+ de agosto de )##;, fundamento jurdico !? 09p% -` ;1+):)##;:PACO@C, caso Vames Yovani Eodrgue/ Bguirre, del1+ de mar/o de )##", fundamento jurdico !% "4 -0YEB [&ME0S, Vos Bntonio( 9anual del 2ue/o proceso penal, Fdemsa, &ima )#1#, p1g%"9 +9"SB-CA0U H0&BEC0, Pablo( ibdem p1g% !!1%

despus, con a.uda de las investigaciones reali/adas, por m1s que ha.ahasta certe/a de su participacin, la flagrancia se habr1 esfumado, m1s a'n si se ha previsto un amplio margen para producir%Bl respecto, CBIB&&0EM RS0HBEB, refiere que% 56el lapso de /einticuatro horas introducido por la norma modi!icatoria, desnaturali+a la pro8pia esencia de esta institucin )acultar a la polica a detener a una persona hasta un da despu1s :dentro de las >? horas ; de ocurrido el hecho, con la sola sindicacin del agra/iado o de un testigo, ,a no presenta ese ni/el de con/iccin 3ue <usti!ica la detencin7 0fectivamente, resultainadecuado e9tender el lapso de tiempo para efectuar una detencin, sise tiene en cuenta que una de las caractersticas de la flagrancia es la inmediate/, lo que definitivamente con esta disposicin se desnaturali/a esta institucin%
(K

Bhora bien, pasaremos anali/ar los supuestos que establece este dispositivo, en cuanto a la sindicacin por la victima u otra persona, debe tenerseen cuenta, que el solo hecho de ser vctima de un ilcito, no permiten establecer con objetividad quien fue el autor del mismo, adem1s, como advertirsi la sindicacin es cierta o no, debe tenerse en cuenta si se tiene inters ono, cada caso concreto tendr1 sus particularidades, que requiere un trabajo serio, m1s a'n, si se trata de una restriccin de uno de los derechos m1s valiosos que debe asegurar el 0stado, la libertad personal% Cabe mencionarse el Bcuerdo Plenario ):)##8OCV: 11;, sobre requisitos de la sindicacin de coacusado, testigo o agraviado, en el que se establece las garantas de certe/a de la sindicacin de un testigo o agraviado, entre ellas( Busencia de incredibilidad subjetiva% 0s decir, que no e9istan relacionesentre agraviado e imputado basadas en el odio, resentimientos, enemistad u otras que puedan incidir en la parcialidad de lapor ende le nieguen aptitud para generar certe/a% Lue deposicin, que si bien, se ha establecido esta regla para efectos de la valoracin de la prueba, tambin es cierto, que podra producirse e9cesos con la solasindicacin para aprehender a una persona, lo que de alguna medida esteprimer an1lisis, podran evitarse estos problemas?

es por ello, adem1s, como acertadamente, sostiene el profesor SB-CA0U H0&BEC0, en el sentido que 56 este supuesto e#ige de la polica una actuacin in/estigatoria r.pida , de
4# CBIB&&0EM RS0HBEB, Eosa 6agal.( &a actual regulacin de la flagrancia delictiva en el ordenamiento peruano: un flagrante desacierto% 0-( Raceta Vurdica @omo 148, Bbril D )##9% P1g 1+"

resultado Es de estimarse 3ue el ma,or incon/eniente se presentar. cuando se trate de la identi!icacin personal 3ue haga el agra/iado o el testigo respecto del agente in!ractor debido a la !ragilidad de la memoria, el estado de tensin o ner/iosismo o con!usin 3ue pueda tener en tales circunstancias $or lo mis8mo, habr. de actuarse con mucho cuidado , pro!esionalismo por parte de la polica , del !iscal si estu/iera en la direccin de la in/estigacin7
(A

Por su parte, el jue/ supremo -0YEB [&ME0S, habr1 presuncin de flagrancia cuando e9isten 5moti/os racionalmente su!icientes para concluir 3ue nos hallamos ante un ilcito temporalmente pr#imo o material7 , pero cabepreguntarse cuando nos encontramos antes estos indicios para vincular aun sujeto con la comisin de un delito, para lo cual, se han presentado va:rios presupuestos, por sindicacin de una persona o vctima, identificacin por medio audiovisual, sindicacin que en ese amplsimo pla/o pueda ser detenido el sospechoso puede reali/arse por cualquier persona que lo logreidentificar aun vindolo por televisin simplemente% Ce all que se le llametambin !lagrancia /irtual %
#2 (B

0n cuanto a este 'ltimo, encontrarse registrado la imagen mediantemedio audiovisual, dispositivos o equipos con tecnologa, sin que se ha.a establecido cuando nos encontramos ante un medio audiovisual, para lo cual,recurriremos a su definicin . corresponde a medios de comunicacin social que tienen que ver directamente con la imagen como la fotografa . el audio% &osmedios audiovisuales se refieren especialmente a medios did1cticos que, con im1genes . grabaciones, sirven para comunicar un mensaje especialmenteespecficos% 0ntre los medios audiovisuales m1s populares se encuentra la diapositiva, la transparencia, la pro.eccin de opacos, los diaporamas, el video . losnuevos sistemas multimediales de la inform1tica, siendo necesario establecer ta9ativamente cuales son estos medios, . de ese modo no e9ista discrecionalidad de la autoridad que efectivi/ar1 la detencin de una persona% d. Pre *n#i$n de Fla"ran#ia. Fla"ran#ia di=erida Se efectuara la detencin de una persona dentro de las )+ horas de producido el delito, . el agente es encontrado con efectos o instrumentos procedentes de aquel o que hubieren sido empleados para cometerlo o
41 S1nche/ Helarde, Pablo, op% cit%, p% !!1 4) -0YEB [&ME0S, Vos Bntonio, ibdem, p1g% +9"% 4! Fbdem%

con se<ales en s mismo o en su vestido que indiquen su probable autora o participacin en el hecho delictuoso% Se describe que pueden ser detenidos a quien se sospeche que ha participado de su comisin, por tener objetos relacionados al hecho, por ello se le ha llamado tambin !lagrancia di!erida %0sta la9itud permite una corroboracin indiciaria mu. deficiente( Con:forme el inciso + del artculo comentado, basta poseer un objeto posiblemente sustrado de un lugar para ser involucrado con el delito .detenido%-o obstante, cabe mencionar que en nuestra jurisprudencia se ha establecido cuando nos encontramos ante los efectos o instrumentos de lainfraccin
(?

penal, en el Bcuerdo Plenario 8:)#1#OPV:11;, ello con motivo de unificar criterios ante una medida de incautacin que prev elCdigo procesal penal, es as que se tiene que( 5A "os e!ectos del delito o producta scaeleris son los ob<etos producidos mediante la accin delicti/a, como el documento o la moneda !alsa, as como las /enta<as patrimoniales deri/adas del hecho punible, como el precio del cohecho, el del delincuente a sueldo, o la contraprestacin recibida por el transporte de droga, etc1tera ' "os instrumentos del delito o instrumenta scaeleris son los ob<etos 3ue, puestos en relacin de medio a !in con la in!raccin, han ser/ido para su e<ecucin, tales como el /ehculo utili+ado para el transporte de la mercanca, los 0tiles para el robo, el arma empleada, ma3uinarias del !alsi!icador, etc1tera7 Sin embargo, podran suscitarse algunos problemas en su aplicacin, asi por ejemplo, cuando se reali/a un rol de acuerdo a tu competencia, lo que en doctrina se denomina conducta neutra, . se brinda un servicio de transporte . a travs del vehculo se transportaron las sustancias ilcitas% Con#l* ione : Ne#e idad de volver a la ver i$n an!erior
4+ Eodrgue/ Aurtado, 6ario? Schdnbohm, Aorst? Sga/ Uegarra, [ernando, . Ramero Calero, &orena? "a in/estigacin preparatoria del proceso penal com0n, 1era ed%, 1era reimpresin, R@U D Cooperacin @cnica Blemana, &ima, )##9, p% 4;%

Ce lo se<alado, nos lleva a la conviccin del .erro del legislador al desnaturali/ar la flagrancia delictiva% 0n el primer intento de hacerlo, el a<o)##", no haba sido tan osado% 0n aquella oportunidad por lo menos la flagrancia virtual fue algo m1s restringida, pues el testimonio de quien sindique al eventual detenido, en el peor de los casos comprenda a 5mediosaudiovisuales o an1logos7% Ao., en cambio, se permite cualquier 5dispositivoo equipo con cu.a tecnologa se ha.a registrado ela imagen del hecho delictivof7% Sno de stos podra ser incluso el peridico o las fotografas quecualquier bloguero cuelgue en Fnternet% 0stas medidas propias de un 0stado polica no tienen actualidad en elnuevo modelo procesal% Si la Polica tiene el testimonio de alguien que dicehaber visto al que cometi un hecho delictivo as sea por medio de las redes sociales virtuales$, puede r1pidamente avisar al [iscal, quien incluso conslo una llamada puede solicitar al jue/ de la investigacin preparatoria quele d la orden de detencin% -o es necesaria ficcin alguna Dlo que tal ve/ ssea imaginable para combatir el crimen en el modelo procesal antiguo, en elque las comunicaciones entre el 6inisterio P'blico . el Poder Vudicial erane9tremadamente formales ., por ello, lentasD% Se hace urgente, entonces, regresar al entendimiento cl1sico . correctode la flagrancia

delictiva% -o puede decirse que lo

actualmente se tienees una decisin de poltica

criminal del 0stado, .a transgrede los lmitesde la Constitucin% Bs como est1, la le. no da contenido a la garanta constitucional de la e9cepcin a la detencin con mandato judicial% 6u. por elcontrario, ha tomado esa garanta que por definicin limita el ius puniendi$,la desnaturali/ . quebrant la voluntad del constitu.ente, utili/1ndola ensu provecho? otorg1ndole as un poder nunca antes visto a la Polica -acional del Per', la que definir1 cu1ndo proceder1 o no, pues la norma no prevla consulta previa al fiscal% Si antes la Polica tena que ser sumamente cautelosa . profesional ?hasta que la norma no se modifique, ho. deber1 redoblar ese compromiso% Yel 6inisterio P'blico deber1 estar vigilante, al control de la discrecionalidaden la Polica%
48

48 Fbdem%

'. LA TRASCENDENCIA DE LA FLAGRANCIA EN DETER,INADOS DELITOS5 '.1. La Fla"ran#ia en lo deli!o )ermanen!e ? de #on *ma#i$n in !an!Gnea Cado que la nocin de permanencia, en un primer momento suele serindicativa de una accin o de un estado que se mantiene o subsiste en eltiempo, es decir, de un comportamiento que se est1 ejecutando o perpetran concluir enodo caso, de algo que acaba de cesar en su permanencia, podramosdo, o en tla compatibilidad de dicha nocin con la institucin procesal dela flagrancia, concretamente, en orden a la definicin legal del delito que se est. cometiendo o acaba de cometerse% Bs las cosas, de la particularidad delos delitos permanentes . los delitos de consumacin instant1nea . efectospermanentes resulta la aparente compatibilidad entre la nocin de permanencia que los caracteri/a . la flagrancia, lo que nos lleva en un primer momento, a la conclusin de que todos los delitos caracteri/ados por tal nocinson flagrantes% 0n este orden de ideas, Para Piug, el concepto de la !lagrancia, es trascendente en

cuanto a la clasificacin de los delitos en instant1neos . nentes, pues como se afirma 52 la flagrancia e9iste mientras dura la nencia%%%7% Por ejemplo, el delito de violacin se9ual a una menor habindosellevado en varias ocasiones durante un tiempo determinado% 0sta postura,sustenta la tesis en virtud de la cual se afirma que la nocin de permanencia, presente en los delitos permanentes . los de consumacin instant1nea. efectos permanentes, conlleva por siempre a considerar la e9istencia dela flagrancia% 0n tal sentido, se concibe la situacin flagrante a partir de lanocin de permanencia de tales delitos, ra/n por la cual la flagrancia seconfigura como todo hecho punible que se est1 cometiendo, acaba de cometerse o en fin, de aqul que ha cesado en su continuidad o permanencia%Se advierte

entonces, que para el autor Piug lo primordial a los efectos de flagrancia . su configuracin no son los elementos que la integran, sinonocin de permanencia de dichos delitos %
4;

Sin embargo, de lo argumentado por el autor Piug, es de verse que nose ha tenido en cuenta los elementos que integran el concepto de flagrancia,esto es, la inmediate/, la percepcin sensorial . la necesidad . urgencia de
4; Puig% P%, [% Cerecho Penal% Parte Reneral% @omo F% Holumen F% 8ta% 0d%$% 0d% -auta, S%B% Iarcelona( 0spa<a% 1989%

intervencin, puesto que la nocin de permanencia, propia de los delitospermanentes . de efectos permanentes, no es suficiente o determinante enla verificacin de la flagrancia delictiva% Puede darse el hecho de que a'ne9istiendo la permanencia de una accin delictiva o de un estado antijurdico como por ejemplo el de una violacin se9ual continua en el tiempo, no seest ante la flagrancia% '.%. La e1ecucin de un delito per)anente co)o el secuestro o la pri ,acin ileg'ti)a de libertad Conde se mantiene al secuestrado o al sujeto privado ilegtimamente desu libertad, en el interior de un domicilio o un recinto privado? o en el caso de un delito instant.neo , e!ectos permanentes, como la posesin de sustancias estupe!acientes para la distribucin por parte de quien se encuentra en sudomicilio% 0n ambos supuestos, al no contarse con la percepcin sensorial acerca de la ocurrencia de estos comportamientos criminosos, no podr. hablarse de !lagrancia a pesar de la nota de permanencia % 0n relacin al e#*e !ro, pensemos que la autoridad policial adquiereo tiene el conocimiento de que la persona secuestrada se encuentra en undomicilio determinado( =$odr. en este caso hablarse de !lagrancia teniendo en cuenta 3ue el delito de secuestro es permanenteP, Q%esultara con!orme a derecho ingresar sin orden <udicial al domicilio donde se presume 3ue se est. lle/ando a cabo el secuestro, con el slo dato de 3ue se trata de un delito permanente> Creemos que tal situacin no encuadra en la definicin legal deflagrancia, dado que 5 e#iste !lagrancia cuando la reali+acin de un hecho punible es actual , en esa circunstancia, el autor es descubierto o cuando es perseguido , capturado inmediatamente despu1s de haber reali+ado el acto pu nible o cuando es sorprendido con ob<etos o huellas 3ue re/elan 3ue acaba de e<ecutarlo7, por lo que considero que la sola naturale/a del secuestro, comodelito permanente, no constitu,e un aspecto integrante de la !lagrancia, mucho menos que la defina, si tenemos en cuenta que el @ribunal Constitucional, se haba pronunciado sucesivamente sobre este tema, en concordanciacon una flagrancia tradicional o strictu sensu, estableciendo la relacin inviolable entre la flagrancia . su inmediate/ temporal . personal( 5Seg'n loestablecido por el @ribunal en reiterada jurisprudencia, la flagrancia en lacomisin de un

delito presenta dos requisitos instituibles( a$ &a inmediate/temporal, es decir, que el delito

se est cometiendo o se ha.a cometido instantes antes? b$ &a inmediate/ personal, esto es, el presunto delincuente se encuentre ah, en ese momento en situacin? . con relacin al objeto o a los instrumentos del delito, que ello ofre/ca una prueba evidentede su participacin en el hecho delictivo7 , asimismo es necesario la e9igencia de un tercer requisito o elemento, para que se configure a la [lagranciacomo tal, esto es( la Percepcin sensorial directa por un tercero del hechodelictuoso, es decir solo podr1 ser detenido el delincuente in fragante si untercero percibe a travs de los sentidos o descubre, que esa persona est1 cometiendo o acaba de cometer un hecho delictivo, pues las ideas de descubrimiento, sorpresa . percepcin sensorial del hecho delictivo deben ocupar inprimer plano en la nocin de delito flagrante, pues si bien todo hecho delictivo pasa por una fase de ejecucin, slo podr1 ser detenido el delincuente infraganti si un tercero descubre, que esa persona est1 cometiendo o acaba decometer un hecho delictivo, pues no sera necesariamente una percepcinevidente el simple conocimiento fundado que lleva a la constancia de que seest1 cometiendo o se acaba de cometer un delito%
4"

Bsimismo, no cabe duda 3ue la !lagrancia puede con!igurarse en el delito permanente de secuestro, /erbigracia, cuando percibidos los secuestradores en la e<ecucin del secuestro se les persiga para su aprehensin , por la autoridad policial o por las /ctimas , pero esta situacin nada tiene que ver conel car1cter permanente del secuestro% 0n este ejemplo, se trata de la concurrencia de los elementos de la flagrancia, a saber( la percepcin sensorial, lainmediate/ . la necesidad de urgencia de intervencin% Considerar la sola nocin de permanencia en orden a la e9istencia de laflagrancia, desatendiendo su principal elemento, como lo es la percepcinsensorial, implicara una

valoracin a partir del mero conocimient de laintuicin o de la simple sospecha de que se est1 cometiendo un delit siendo suficiente que los funcionarios policiales estn informados acerca de lapresunta ocurrencia de un delito permanente o de efectos permanentes %Cicho de otro modo, se ampliara el concepto . con ello el alcance de la flagrancia para restringir la
44

libertad personal, el domicilio, recintoprivado en el que se desarrolle la intimidad de las personas o otroderecho, sin la correspondiente orden judicial a partir del conocimiento, enlugar de la percepcin sensorial del delito que se est cometiendo o acabede cometerse%

4" S@C Caso Ailario Cru/, [eli9 Santiago, 09p% -* #198":)##4:PACO@C, del !1 de octubre de )##4, [%V%; [undamento ; de la Sentencia del @ribunal Constitucional en el 09p% #198":)##4:PACO@C, Caso [li9 Santiago Ailario Cru/, del !1 de octubre del )##4%44 -u<e/, V% &a [lagrancia en el Proceso Penal Hene/olano% 0d% &ivrosca, C%B%, Caracas, )##8

Halga en este orden de ideas, lo e9presado por el @ribunal Supremo espa<ol, en la sentencia del )9 de septiembre de 199+, en la que se diferenciala permanencia de la percepcin o evidencia sensorial, en tanto que la primera alude a la consumacin del delito permanente, por estarse reali/ando en todo momento mientras dure la situacin antijurdica, siendo *ue la percepcin o e,idencia sensorial+ caracter'stica de la flagrancia+ alude al delito *ue se est" realizando o acaba de realizarse 2 es percibido por alguien % Por consiguiente, la permanencia del delito o del estado antijurdicodel mismo . la

evidencia Dpercepcin:sensorial, no son coincidentes en concrecin de la flagrancia delictiva, entre otras ra/ones, porque sta nodetermina la estructura o naturale/a del delito, sino la percepcin que setiene de una o varias personas que lo cometen o acaban de cometerlo ., enel supuesto de la cuasiflagrancia, por la presuncin fundada acerca de unao varias personas que por encontrarse en el mismo lugar donde se ha cometido el delito o cerca, con objetos, armas o instrumentos, en una relacinde tiempo inmediata D a poco de haberse cometido el hecho:, se consideranautores o partcipes% Significa entonces, que la permanencia en el tiempo, tanto de la accindelictiva, en lo que respecta a los delitos permanentes, como del estadoantijurdico, en cuanto a los delitos de consumacin instant1nea . efectospermanentes, por s sola no es determinante para hablar de la presencia ode la percepcin sensorial de la situacin flagrante% 0n este sentido, mereceespecial atencin lo referido por 6an/ini, quien a pesar de afirmar que lapermanencia de un delito no es suficiente en orden a la flagrancia, es delcriterio que se configurara si se sorprende al agente de delito en el actode cometerlo( 5%%% en el acto de mantener, activa o pasivamente, el estado depermanencia%%%7 % Como se advierte, este planteamiento hace depender laflagrancia de la nocin de permanencia % Como se ha advertido, seg'n nuestra le. procesal, la flagrancia propiamente dicha ocurre cuando el agente essorprendido en el acto de cometer el delito%
49 9#

0l concepto de flagrancia est1 dado, pues, por una idea de relacin entreel hecho . el delincuente %%%$ @al condicin e9iste en los delitos continuados,
49 6an/ini, H% &ratado de Derecho $enal% @omo FH% @raduccin de Santiago Sentis 6elendo . 6arino B.erra Eendin% 0diciones de Cultura Vurdica% Caracas% 194"%9# -u<e/, V% &a [lagrancia en el Proceso Penal Hene/olano% 0d% &ivrosca, C%B%, Caracas% )##8, P1g% 14

cuando el agente es sorprendido en el acto de cometer el 'ltimo delito ligadoa los precedentes mediante el ne9o de la continuacin? , en los delitos per )anentes+ cuando el autor es sorprendido durante la per)anencia del delito )is)o. En este lti)o caso+ para tener la flagrancia no es suficiente *ue se trate de delito per)anente+ si el delincuente no es sorprendido en el acto de )antener+ acti,a o

pasi,a)ente+ el estado de per)anencia%%

91%

resaltado nuestro$ &o afirmado por Irichetti . 6an/ini, en cuanto sostienen que la flagrancia puede consistir en la sorpresa o el descubrimiento de quien mantiene el estado de permanencia de un delito, guarda relacin con la definicinlegal contenida en la norma procesal referida por el primero, en la que se ha previsto 5 El delito permanente es !lagrante hasta tanto ha,a cesado la permanencia 7% B partir de esta norma, podra reconocerse la valide/ del ra/onamiento al que arriban los autores% Sin embargo, esta previsin legalD a<ena al C$$: desconoce la esencia de la flagrancia, entendida como nocin f1ctica, objetiva, inmediata, presente . necesitada de urgente intervencin, cu.a concrecin slo puede partir de la percepcin sensorial en relacin auna o varias personas que comenten o acaban de cometer un delito, o de lapresuncin con respecto a quienes por encontrarse en el mismo lugar de su comisin o cerca de ste, con objetos, instrumentos o armas, se presumenson sus autores o partcipes, todo ello con independencia de si el delito espermanente o no% Por tanto, la flagrancia no versa sobre la sorpresa o el descubrimientode una persona en el acto de mantener, activa o pasivamente, el estado de permanencia de un delito? 5%%%flagrante es el hecho que se est1 reali/ando oejecutando por alguien . es observado por un funcionario o particular7 %Pensemos en el supuesto del secuestro arriba mencionado, en el de lapersona que mantiene oculta sustancias estupefacientes en su domicilio, elde quien detenta o posee un arma de fuego sin porte, en su domicilio o entresus pertenencias, al igual que la hiptesis de la tenencia de sustancias estu
9)

91 Bl respecto, es flagrante el delito que se comete actualmente% El delito permanente es !la grante hasta cesado la permanencia% Se encuentra en estado de flagrancia quien es sorpren dido en el acto de cometer el delito% Se considera tambin en estado de flagrancia quien inmediatamente despus del delito es perseguido por la fuer/a p'blica, por el ofendido, por el delito o por otras personas, o bien es sorprendido con cosas o huellas que hagan presu mir que ha cometido poco antes el delito2 9) Brteaga S%, B% &a privacin de libertad en el proceso penal vene/olano% 0d% &ivrosca, C%B%, Caracas% )##)%

pefacientes en el interior del domicilio, cualquier recinto privado o entre suspertenencias% En todos estos casos, se trata de delitos en los 3ue tiene lugar la permanencia de un estado anti<urdico, bien que se los considere como delitos permanentes o de efectos permanentes, no obstante, ante la comisinde cualquiera de estos comportamientos criminosos lo que importa, a losefectos de la definicin legal de flagrancia . su dimensin constitucional, no es la permanencia sino, en primer lugar, la percepcin sensorial de mane8ra directa , por cual3uier sentido de 3ue se cometen o acaban de cometerse, lo 3ue e#clu,e el conocimiento o la sospecha !undada acerca de su comisin %0n estos supuestos, generalmente se accede al descubrimiento, vale decir, alhalla/go de lo buscado en virtud del conocimiento o la sospecha, despus de una indagacin previa, por lo que no se tiene la percepcin sensorial de que se est1 cometiendo un delito% @al como se se<ala en la sentencia del @ribunal Supremo espa<ol de )9 de septiembre de 199+ 5%%%la permanencia significa que la infraccin se est1 consumando todo el tiempo en que dura la situacin antijurdica, en tanto que la flagrancia e9ige la evidencia sensorial de que el delito se est1 produciendo, siendo as que el flagrante es tan evidente como

perceptible para cualquiera, porque no ha. evidencia, cuando 'nicamente concurran sospechas de su e9istencia, las que precisamente, se pretenden confirmar orecha/ar con el registro%%%7 '.+. De o!ra )ar!e< la tenencia+ la posesin o la detentacin+ co)o ec os punibles *ue i)plican el 3tener4 una cosa incri)inada< dan cuenta de que lo punible se encuentra referido a una relacin antijurdica entre una persona . una cosa u objeto, que luego de haberse consumado a partir del momento mismo en que la cosa incriminada D la sustancia o el ob<eto ilcito : entra en el dominio personal, se mantiene en el tiempo,dada la nocin de permanencia o subsistencia del estado que adquiere lapersona con respecto a la sustancia o el objeto ilcito% 0n este sentido, puede afirmarse que los delitos 3ue implican la tenencia, posesin, detentacin de ob<etos ,Lo sustancias ilcitas, son de consumacin instant.nea , e!ectos permanentes, puesto que ellos se consuman de manerainstant1nea desde el primer acto ejecutivo de la tenencia, la posesin o ladetentacin, manteniendo sus efectos en el tiempo mientras dure el estadoantijurdico de ellos% Sn ejemplo de tales delitos( el porte il'cito de ar)as+ la posesin de drogas il'citas+ el oculta)iento de drogas il'citas, as como otros delitos pre/istos en la le, antidrogas 3ue tienen como punto de partida la ineludible posesin Cada la particularidad de los delitos de ocultamiento . transporte desustancias ilcitas en cuanto a su ejecucin . consumacin, la flagrancia no puede considerarse verificada ante el descubrimiento de la permanencia osu mantenimiento, en los casos de registro, e91menes e inspecciones, personales o de vehculos% 0n estas situaciones, no puede hablarse de la sorpresa del delito que se est1 cometiendo, menos a'n el que acaba de cometerse, por cuanto la permanencia del estado anti<urdico 3ue tiene lugar en el ocultamiento no es ob<eto de la sorpresa, sino de una indagacin previa que da lugara una 5percepcin sensorial7 posterior? lo que ocurre de igual manera en relacin al transporte . otros delitos permanentes . de efectos permanentes% Bs las cosas, lo deli!o de !enen#ia< )o e i$n o de!en!a#i$n de * !an#ia il0#i!a * obAe!o de !rG=i#o )ro>ibido , no obstante la nota de permanencia o continuidad, si bien podran dar lugar a la flagrancia, ello sera e9cepcional en ra/n de la imposibilidad de su percepcin sensorial dada laesencia misma de tales delitos, entre otras cosas, porque al tratarse de tenencias, posesiones . detentaciones ilcitas, difcilmente se materiali/an de modo que permitan la evidencia sensorial propia de la situacin flagrante . por3ue la tenencia, posesin o detentacin de ob<etos o de sustancias ilcitas, comporta el mantenimiento en el tiempo de una situacin anti<urdica 3ue re3uiere de una indagacin o de un conocimiento pre/io, lo que evidentementeri<e con la nocin presente de la situacin flagrante en relacin a quien lapercibe de manera directa e inmediata% Ce otra parte, equiparar la nocin de permanencia a la e9presin normativa del delito que se est1 cometiendo, en ra/n de la naturale/a de los delitos o del verbo n'cleo$ rector del tipo penal, implica una interpretacin e9tensiva del concepto normativo de la flagrancia, propicia para permitirentradas . registros domiciliarios sin orden judicial, as como restriccionesde la libertad personal contrarias a la e9igencia constitucional . normativa,bien a partir de sospechas, presunciones o del conocimiento de la presuntapermanencia sin la

verificacin de la percepcin sensorial, como ocurre ensituaciones en las que, luego de una indagacin previa mediante allanamientos sin orden judicial . ante el halla/go de los objetos ilcitos buscados, se conclu.e que ha. flagrancia% @ampoco puede aceptarse la tesis en virtud de la cual se sustitu.e lapercepcin sensorial ante la sospecha de que alguien est1 cometiendo un delito o acaba de cometerlo, acompa<ada de la consideracin de la permanencia( se est. o estaba ocultando drogas ilcitas, transportando drogas ilcitas, portando el arma ilcita , tesis que tiene utilidad en materia de registros o intervenciones corporales que confirman las sospechas% &a flagrancia, 52 no es constancia, sino que se ve sin necesidad de indagacin previa 2$ -o es suficiente que e9ista sospecha o presuncin como consecuencia de una investigacin previa, porque el hecho .a no es inmediato, inesperado, imprevisto 2$ Ce lo que se trata es de que la polica alcance el conocimiento de la perpetracin de un delito, no por utili/ar un procedimiento normal de investigacin, sino porque se percibe directa, personal .con toda certe/a de su reali/acin27 %
9!

&a prevencin del delito . su persecucin penal es funcin del 0stado, este le ejerce a travs del 6inisterio P'blico, que a su ve/ tiene como institucin colaboradora en dicha labor a la Polica -acional% 0s obvio que tantouna como otra en el desarrollo de esta 1rea debe someterse a la ConstitucinPoltica . a las le.es de la Eep'blica% La Fla"ran#ia en deli!o de (*r!o &a flagrancia en el delito de hurto se presenta( i$ 0n principio, cuando la reali/acin del hecho punible es actual ., en esa circunstancia, el autor es descubierto% Sin embargo, tambin puede considerarse un supuesto deflagrancia? ii$ aquel en el que el agente es perseguido . detenido inmediatamente de haber reali/ado el hurto o, incluso, iii$ cuando es sorprendido con objetos o huellas que revelan que acaba de ejecutarlo conf% Brtculo + de la&e. -o% )"9!+:&e. que regula la intervencin de la Polica . el 6inisterio Publico en la investigacin preliminar del delito del 1):#):)##!$% 0s decir, e9iste flagrancia cuando el evento delictivo se encuentra a'nen su fase ejecutiva v%gr% el agente es descubierto en plena sustraccin ilegtima de los bienes ajenos$, . puede e9tenderse a aquellos supuestos en los que el sujeto se encuentra en proceso de hacer su.a la cosa, para lo cualdebe escapar de todas las posibilidades de persecucin inmediata v%gr% elautor del hurto que hu.e es perseguido . atrapado por la Polica$ e, incluso, a aquellos casos en los que el agente es aprehendido inmediatamentedespus de haber hecho ingresar los bienes sustrados a su esfera de do
9! 6artn 6%, E% 0ntrada en domicilio por causa de Celito [lagrante% 0n( Eevista de la [acultadde Cerecho de la Sniversidad de Rranada, !ra% \poca, -* 1, Rranada, 1994, pp% !"8:!44

minio flagrancia pos ejecutiva$% Seg'n ello, el estado de flagrancia no coincide e9actamente con el tiempo de la fase ejecutiva del delito, sino que es m1s amplio% &a propia &e. -` )"9!+ se<ala como un supuesto de flagrancia aquel en el que el agente es sorprendido con objetos o huellas que revelanque 5acaba de ejecutarlo7% 0s decir, si el delito acaba de ejecutarse, entonces la flagrancia puede afirmarse tambin en una fase posterior a la ejecutiva, osea, una ve/ consumado el delito% Bsimismo puedo se<alar que en caso que sea importante la intervencin policial . que se persiga al supuesto infractor penal . finalmente esteingresa a su domicilio, una ve/

consumado el hurto en la cual los bienes .ase encontraban en la esfera de dominio delincuente . que despus de haber transcurrido un regular lapso temporal desde que ella se produjo, incluso m1s all1 del agotamiento delictivo . la vctima da aviso a la autoridad policial para que ingrese a dicho domicilio entonces los efectivese caso .a no podr1 ingresar al domicilio del delincuente% os policiales en Conforme al marco constitucional, si no concurre flagrancia delictiva, lapolica aun teniendo la sospecha o sabiendo v%gr% por la informacin de lavctima, de testigos o en virtud a las primeras diligencias$ del paradero delos autores del delito . de los objetos sustrados, debe abstenerse de efectuar un allanamiento sin orden judicial, porque ello significara una intromisin arbitraria en la esfera personal del individuo . una lesin a su derecho a la inviolabilidad domiciliaria% Pues parece claro que este no queda abolido para las personas que han cometido un delito, sino que, aunque con ciertas e9cepciones, a'n est1 constitucionalmente garanti/ado% 0mpero, ello no debe traducirse absolutamente en impunidad para los delincuentes, pues la persecucin penal est1 siempre asegurada dentro de los cauces de la le.%Sna ve/ capturado el delincuente cometiendo Fla"ran#ia del Deli!o, sedebe proceder a su detencin en forma inmediata . &a detencin corporal delprocesado se hace necesaria cuando e9iste gravedad de la comisin delicti:va, indicios probatorios fehacientes que persuadan de la directa responsabilidad del encausado . necesidad de asegurar el ju/gamiento sin posibilidad ra/onable de elusin por parte del inculpado% Sin la presencia de estos elementos basta el mandato de comparecencia 09p% -` 8"4:&F6B, 11O#+O91$% Lue, el mandato de detencin como medida de coercin personal e9trema, procede ante la concurrencia conjunta de los tres presupuestos e9igidospor el artculo ciento treinticinco del Cdigo Procesal Penal, cuales son, suficiencia probatoria, pena probable superior a los cuatro a<os . peligro proce: sal? que, en garanta al principio de presuncin de inocencia establecido en el literal 5e7 del inciso veinticuatro del artculo segundo de la ConstitucinPoltica del 0stado, nuestro ordenamiento procesal penal en el rubro de las medidas de coercin personal, contempla como regla general al mandatode comparecencia, por cuanto el artculo ciento cuarentitrs de la normaadjetiva establece que el jue/ dictar1 dicha medida cuando no proceda lamedida e9trema acotada 09p% -` ;8#":94:B:&F6B, #9O1)O94$% C*ando e A* !i=i#a * manda!o de de!en#i$nH 0n materia de detencin la condicin de legalidad est1 claramente determinada en el literal f del inciso )+ de la Constitucin Ppues nadie puede ser detenido sino por mandamiento oltica del 0stado, escrito . motivadodel jue/ o por las autoridades policiales en caso de flagrante delito% Bs, se justifica la privacin de la libertad en ra/n de que se requiere la presenciadel sujeto sometido a investigacin, debiendo en todo caso responder esta detencin de manera rigurosa a las condiciones . caractersticas no solo legales sino tambin de legitimidad que sustenten v1lidamente la privacin de la libertad 09p% -` 8!!!:94:B, 14O1)O94$% &as causas que justifican el dictado de una medida de detencin son b1sicamente, la presuncin de que el acusado ha cometido un delito como factor sine qua non, pero en s mismo insuficiente$, el peligro de fuga, la posibilidad de perturbacin de la actividad

probatoria que pudiera manifestarse en la remocin de las fuentes de prueba, colusin, presin sobre los testigos,entre otros supuestos$, . el riesgo de comisin de nuevos delitos% Cabe enfati/ar que cada una de las ra/ones que permiten presumir la e9istencia del denominado peligro procesal, deben permanecer como amena/as efectivasmientras dure la detencin preventiva pues, en caso contrario, esta, autom1ticamente, deviene en ilegtima S@C09p% -` )918:)##+:ACO@C&$% C*Gle on lo reB*i i!o del manda!o de de!en#i$nH

Para que se estable/ca la medida coercitiva de detencin se requiereque se den de manera concurrente los presupuestos materiales . formalesde( a$ prueba suficiente de la comisin del delito . de la responsabilidad del procesado? b$ que la sancin a imponerse ser1 ma.or a + a<os, lo cual obligaal jue/ a hacer una prognosis de la sancin, teniendo en cuenta no solo lapena conminada, sino otros elementos como la condicin del autor, gradode participacin . mviles, entre otros? . c$ que por la naturale/a . circuns:tancias pueda presumirse que el imputado va a rehuir el ju/gamiento o va aperturbar la accin probatoria 09p% -` +!+):94:B, )"O11O94$% 0l jue/ puede dictar mandato de detencin, si e9isten suficientes elementos de prueba que vinculen al inculpado con el hecho que se le imputa,si la sancin a imponerse supera los cuatro a<os de pena privativa de libertad ., en ra/n de sus antecedentes, considere que el procesado tratar1 deeludir la accin de la justicia o perturbar1 la actividad probatoria% @anto elprimero como el tercero de los supuestos aludidos permiten una apreciacin subjetiva del ju/gador, pero el segundo de los requisitos mencionados es meramente objetivo . debe considerarse lo e9presamente se<alado en el ordenamiento sustantivo para cada una de las conductas delictivas que contempla 09p% -` 19+8:9!:&F6B$% Lue, conforme lo establece el artculo ciento treinticinco del Cdigo Procesal Penal, el jue/ puede dictar mandato de detencin cuando de los primeros recaudos sea posible determinar que e9isten suficientes elementos probatorios de la comisin de un delito doloso que vincule al imputadocomo autor o participe del mismo? que, la sancin a imponerse sea superior a cuatro a<os de pena privativa de la libertad . que, el imputado en ra/nde sus antecedentes . otras circunstancias, tratase de eludir la accin de lajusticia o perturbar la actividad probatoria E%-% -` 1!)4:9; : CM-M -ME:@0:&F6B, )1O#4O9"$% /. FLAGRANCIA D ,ECANIS,OS PRE,IALES DEL DEREC(O PENAL D PROCESAL. Bnali/ar este punto es sumamente importante, .a que los mecanismos premiales, permiten que los hechos delictivos puedan tener una sancin adecuada con la gravedad del delito . la calidad del agente% 0n este caso, como es materia de estudio, lo que queremos es encontrar la importancia de cada uno de estos mecanismos en la flagrancia, que como bien lo define la S@C !+1O199! del @ribunal Constitucional 0spa<ol, es la5situacin f1ctica en la que el delincuentes es sorprendido D visto directamente o percibido de otro modo D en el momento de delinquir o en circunstancias inmediatas a la perpetracin del ilcito7% 0ncontr1ndonos en plena implementacin del -uevo Cdigo Procesal Penal, slo ingresar a tocar las instituciones que ste regula, m1s no aquellas que .a no tienen vigencia

total en nuestro pas% a. El Prin#i)io De O)or!*nidad Como bien lo dice su nombre, el llamado 5Principio de Mportunidad7, esuna herramienta que permite, la oportunidad, que el sujeto activo de un delito pueda arrepentirse del hecho cometido, . repararlo, sin llegar a un juiciolargo . muchas veces poco justo% @enindose como principio, que se produ/ca la conciliacin de las partes, para que no slo sea premiado el sujetoactivo del delito, sino tambin el sujeto pasivo, quienes llegan a un acuerdosobre la reparacin del hecho, . el 6inisterio P'blico se abstiene de ejercitarla accin penal% Pero esta no es una institucin nueva en el Cdigo Procesal Penal, pues.a e9ista dentro de la normatividad interna del 6inisterio P'blico, que lareglamentaba mediante una directiva, tal es as, que los maestros en derecho, empe/aron a difundirla no slo en la c1tedra, sino en los te9tos%

9+%

Bs el doctor Brsenio ME0 RSBECFB concept'a el Principio de Mportunidad como la facultad conferida al 6inisterio P'blico de abstenerse delejercicio de la accin penal, en los casos establecidos por la le. ., si .a sehubiera promovido, a solicitar el sobreseimiento cuando concurren los requisitos e9igidos por la le.7 0sto 'ltimo en el entendido de los procesos regulados por el Cdigo deProcedimientos Penales de 19+#, .a que en el nuevo Cdigo Procesal Penal, de no haberse presentado oportunamente la aplicacin del principio deoportunidad, pero ante la voluntad del denunciado de aceptar su responsabilidad . asumir los costos de sta, e9isten otros mecanismos premiales quepuede utili/ar . que luego e9plicaremos% Bsimismo, el doctor Pablo SB-CA0U H0&BEC0 argumenta que 5el fundamento del

principio de oportunidad se encuentra en la escasa relevancia de la infraccin% Se trata de casos en los cuales no e9iste un inters de punicin . que pueden ser resueltos por los sujetos de la relacinprocesal sin poner en marcha el aparato judicial o dando por concluido el .ainiciado7 %
98

Y efectivamente, son los casos, donde el inters es individual, de cadauna de las partes, por eso se aplica el principio de oportunidad, delitos talescomo( coaccin, apropiacin ilcita, lesiones leves, entre otros%
9+ ME0 RSBECFB, Brsenio? Manual de Derecho $rocesal $enal, 0ditorial Blternativa, &ima, )##;% pp% 4):4!%98 SB-CA0U
H0&BEC0, Pablo? Comentarios al Cdigo $rocesal $enal, 0ditorial Fdemsa, &ima, )##+%p% 1!#%

Como lo comenta FIBEEB 0SP]EF@S6( 5Son los criterios por los cuales el 0stado renuncia a la persecucin penal% Se le suele contraponer al principio de legalidad, pero su

fundamento debe busc1rselo, como lo hace Iinder,en el principio de intervencin mnima, que no slo es material . pensadapara el legislador, sino que tambin es procesal, en este caso, guiando la accin penal, de la que el fiscal es el titular% 0stos criterios est1n establecidos en el artculo )* del Cdigo procesalpenal . son( 1% 1% Bbstencin de la persecucin penal cuando el agente ha sufrido grave:mente las consecuencias de su delito% )% )% Eenuncia a la persecucin penal por delitos de bagatela7 %
9;

[inalmente tambin el doctor VMER0 EMSBS YB@BCM refiere que7 la 5ratio legis7 de la vigencia del principio de oportunidad responde a un verdaderonegocio jurdico D procesal penal , evitando que delitos de escasa gravedad. que causen mnima alarma social que amerite una sancin penal leve, seinicien . promueva toda la maquinaria de la administracin de justicia, .los que .a se iniciaron prosigan su tr1mite configurando en algunos casos un supuesto de allanamiento en el proceso . la no persecucin del ejercicio de la accin penal p'blica, ahorr1ndose tiempo . onerosidad que el procesoimplica , restablecindose inmediatamente el da<o causado al agraviado, as como descargando la labor procesal del jue/ . el fiscal7 %
9"

Bs el principio de oportunidad, que busca la eficacia de los procesos,para que finalicen antes de que se inicien, es utili/ado en los delitos que se cometen en situaciones de flagrancia? donde el imputado, no tiene ma.orsalida que aceptar los hechos, . de ser posible, repararlos inmediatamente ocomprometerse a ello, con el consentimiento de la parte agraviada .Oo de lavctima% 0s decir, de presentarse los requisitos e9igidos por el -uevo CdigoProcesal penal, en su artculo )`, la aplicacin del principio de oportunidad devendra, siquiera en una sentencia r1pida, sino en la forma m1s cercana de no permitir que na/ca una investigacin preparatoria o una acusacin, cuando e9iste flagrancia, . la vctima est1 de acuerdo con la reparacin ofrecida o logran una negociacin positiva para las dos partes%

9;

FIBEEB 0SP]EF@S6, Carlos 0nrique( 5&a aplicacin de la terminacin anticipadaen la etapa intermedia del nuevo proceso penal=es la terminacin anticipada un criterio de oportunidad> 0n( revista del insti 9"tuto de ciencia procesal penal>% EMSBS YB@BCM, Vorge% 9anual de Derecho Procesal $enal, 0ditorial Rrijle., &ima, )##!% p% 4)+%

b. Termina#i$n an!i#i)ada del )ro#e o. IBEM-B HF&BE sostiene que 5el consenso opera de modo b1sico sobreel tipo de pena . sobre la calificacin jurdica ., como efecto reflejo, sobre elprocedimiento, al determinar una particular clausura del mismo7
94

&a @erminacin Bnticipada tampoco es una institucin mu. recienteen nuestro pas, .a que la [iscala de la -acin regul el comportamientoprocesal de los fiscales en el proceso de terminacin anticipada en tr1fico ilcito de drogas, a travs de la circular -* ##8:98:6P: [-, publicada el 1; de noviembre de 1998, mediante resolucin -* 1#"1: 98:6P:[-%

99%

Posteriormente, fue regulada en los artculos +;4* . siguientes del Cdigo procesal penal, . forma parte de los procesos especiales% Como bien lodice FIBEEB 0SP]EF@S6, Carlos 0nrique? 5tiene una naturale/a de ne"o#ia#i$n )enal, . consiste en el acuerdo entre el fiscal . el imputado sobre lapena a imponerse . las dem1s consecuencias accesorias, entre ellas la reparacin civil% 0ste acuerdo provisional es presentado al jue/ de la investigacin preparatoria, quien deber1 observar su licitud . proporcionalidad, de acuerdo a ello lo aprobar1 o recha/ar17 &a terminacin anticipada en la actualidad es uno de los mecanismos premiales del derecho penal m1s utili/ados, .a que es de aplicacin en todoel pas, conforme lo regulado por la Primera Cisposicin [inal del -uevo Cdigo Procesal Penal? pudindose advertir que no e9iste limitacin en cuantoal delito cometido, para que pueda hacerse efectiva su aplicacin, por tanto,en los casos de flagrancias, es el mecanismos premial m1s utili/ado por los sujetos activos de diversos delitos, para que puedan llegar a obtener una sentencia r1pida, pudiendo 5negociar7 la pena . la reparacin civil, con el[iscal, quien en mi comentario puedo decir, se encarga de solicitarlas teniendo en cuenta sus condiciones personales . respecto de la comisin del delito, pasando por el control de legalidad del jue/ penal% 0s decir, si no es posible ingresar a la aplicacin del principio de oportunidad, el sujeto activo de un delito que sobrepasa los requisitos lela norma, puede solicitar la terminacin anticipada del proceso% establece

94 IBEM-B HF&BE, Silvia% 5&a conformidad en el proceso penal7% Primera 0dicin% 0ditorial @irant &o 99 Ilanch% Halencia% 199+% p% 11;%FIBEEB 0SP]EF@S6, Carlos 0nrique?Mp% Cit, p% +%

0s tan importante . utili/ada esta institucin, que la Corte Suprema se ha pronunciado al respecto, diciendo que 5la terminacin anticipada es un proceso penal especial ., adem1s, una forma de simplificacin procesal, quese sustenta en el principio del consenso% 0s, adem1s, uno de los e9ponentes de la justicia penal negociada% Su regulacin, en sus aspectos esenciales, est1 suficientemente desarrollada en el &ibro H, Seccin H, artculos +;4`O+"1`, del -uevo Cdigo Procesal Penal Den adelante, -CPP:% [rente al proceso com'n del -CPP . el ordinario e incluso el sumario del antiguo sistema procesal penal, que sigue las pautas del antiguo Cdigo de Procedimientos Pena:les Den adelante, BCPP:, se erige en un proceso penal autnomo, no es una mera incidencia o un proceso au9iliar dependiente de aqul7 %
1##

#.50stPro#e o inmedia!o. e proceso especial supone la eliminacin de la etapa intermedia del proceso penal, para pasar directamente de la investigacin preliminar a laetapa del juicio oral% &a ra/n fundamental para que el fiscal presente esterequerimiento ante el jue/ de la investigacin preparatoria es que consideraque ha. suficientes elementos de conviccin para creer que el imputado es
1#1%

el responsable del hecho delictivo7 Conforme el Brt% ++; del -uevo Cdigo Procesal Penal, el proceso inmediato puede reali/arse en cualquiera de los tres supuestos siguientes( a$ Cuando el imputado ha sido sorprendido . detenido en flagrante delito? o,b$ Cuando el imputado ha confesado la comisin del delito?c$ Cuando los elementos de conviccin acumulados durante las diligencias preliminares, . previo interrogatorio del imputado, sean evidentes% Bqu es donde ingresamos a hablar de la flagrancia, .a que podemos decir, que cuando el agente que comete el delito es encontrado en flagrancia, entonces el [iscal puede tener suficientes elementos de conviccin para acusarlo, pasando directamente al juicio oral, donde respetando las garantas procesales . sobre todo sus derechos fundamentales, tendr1 nuevamente laoportunidad de declararse culpable . tener una sancin menos%
1## BCS0ECM P&0-BEFM -` 8:)##4OCV:11;? Corte Suprema de Vusticia de la Eep'blica, H Pleno Vurisdic cional de las Salas Penales Permanente . @ransitorias% 1#1 =Cmo es el proceso penal seg'n el -uevo Cdigo Procesal
Penal> 0n( Cartilla Fnformativa% Fnstituto de Cefensa &egal% p% 8!%

[inalmente, el proceso inmediato, seg'n se se<ala en el artculo ++" del CPP)##+, incluso puede reali/arse cuando el [iscal ha formali/ado la Fnvestigacin Preparatoria, siempre . cuando ste lo solicite antes de los treinta das de haberse producido esta formali/acin% d. Con#l* i$n an!i#i)ada.

Pese a que el -uevo Cdigo Procesal Penal .a no habla de la Conclusin anticipada, sin embargo, es una de las instituciones m1s utili/adas en los procesos que se llevan a cabo con el Cdigo de Procedimientos Penalesde 19+#, . que es operada a travs de la le. -* )41)), .a guarda estrecha relacin con la promulgacin del nuevo cdigo Procesal penal, publicado en Vulio del )##+% 0ste 'ltimo, no hace sino, recoger las voces que claman por dotar, a laadministracin de justicia peruana, de instrumentos procesales modernos, que permitan superar los problemas que actualmente lo agobian? lo cual se producir1 slo si se produce el cambio del sistema procesal penal mi9to alsistema acusatorio, de corte adversativo, dejando de lado el sistema inquisitivo% 0s por ello que, antes de abordar el tema de conclusin anticipada D instituto procesal recogido en el te9to adjetivo:resulta necesario abordar eltema de la norma en referencia, lo cual nos servir1 parta mejor comprender . llegar a entender la importancia de la figura jurdica bajo investigacin, almargen de los diversos nombres que se le ha.an dado% Como bien lo dijo H0RB IF&&B-, 5reflejada concretamente en la 0jecutora Suprema recada en el recurso de -ulidad -* 1";;:#+:callao, convertida ahora en precedente vinculante, sin olvidar la importancia de estecriterio de oportunidad en el sistema acusatorio que inspira el nuevo cdigoprocesal penal7 %
1#)

C. FLAGRANCIA D PRUE@A EN EL PROCESO PENAL

0l trmino 5prueba7 es polismico pues tiene varios significados, . a suve/ varias definiciones, siendo la que nos interesa, la jurdica . en especial la jurdica penal% Seg'n Carocca Pre/ la prueba consiste en la actividad de
1#)
H0RB IF&&B-, Eodolfo% 5&a conclusin anticipada% &e. -` )41))% 0n ( Ci1logos con la jurisprudencia%Primera edicin% 0ditorial Raceta Vurdica% &ima% )##8% p1g% ;#

comparacin entre las afirmaciones efectuadas por las partes en sus alegaciones . otras afirmaciones emanadas de terceros, destinadas a formar elconvencimiento del ju/gador

1#!

Por su parte Cuello Friarte, se<ala que la prueba penal es el acto o con:junto de actos debidamente regulados . utili/ados judicialmente, cu.os artfices son el 6inisterio P'blico . todas las partes en un proceso penal, loscuales est1n encaminados a la verificacin cientfica f1ctica . reconstructiva$ de la veracidad de los juicios jurdicos formulados sobre la ocurrencia deun delito . su responsable, con el fin de generar en el ju/gador un convencimiento m1s all1 de toda duda ra/onable, sobre los presupuestos f1cticos desu decisin%
1#+

Cebe sin embargo hacerse adicionalmente una diferenciacin entre losmedios de investigacin es decir los reali/ados para esclarecer el hecho punible . la participacin de los responsables, . los medios de prueba que adiferencia de los anteriores, tienen como finalidad la fijacin definitiva delos hechos para que stos trasciendan a la resolucin judicial%
1#8

Siendo as, las diligencias sumariales no constitu.en pruebas de cargoen s mismas, pues los medios de prueba v1lidos para desvirtuar la presuncin de inocencia son los

utili/ados en el juicio oral . los preconstituidos debiendo definirse como mediosinvestigacin%

imposible o mu. difcil reproduccin,

0n efecto, las definiciones que se han dado sobre la prueba penal coinciden en que su objeto es causar certe/a en la decisin del ju/gador, sin embargo en el caso de delito flagrante es distinto, pues a quienes va a generarcerte/a o no, determinada situacin a efectos de evaluar si es flagrante o no,no es al jue/ sino a los efectivos policiales que realicen la detencin, puesla actuacin del jue/ ser1 siempre e9 post, es decir son los miembros de laPolica -acional . en el caso del arresto ciudadano, los particulares los quetendr1n que evaluar en intervalos reducidos de tiempo si en determinadosituacin e9isten los medios probatorios suficientes que acrediten que se

1#! CBEMCCB P\E0U Ble9% RBEB-@]B CM-S@F@SCFM-B& C0 &B C0[0-SB PEMC0SB&% 0dicio nes Vurdicas MlejnicN, Santiago, Chile, 1994, P1g)"91#+ CS0&&M FEFBE@0 Rustavo, Cerecho probatorio . pruebas penales% 0ditorial &egis, Iogot1% Colombia, a<o )##4% P1g% !+!%1#8 CB&C0Eg- C0E0UM Y CAMC&Z- 6M-@B&HM, Cerecho Procesal Penal, 0ditorial C.Ninson, 6adrid, )##), P1g% 1"+%

configura la flagrancia . en consecuencia se proceda a la detencin del intervenido%

Cicha situacin, reviste particular importancia, pues la calificacin incorrecta de determinada situacin como delito flagrante, conducir1 irremediablemente a la afectacin del derecho fundamental a la libertad, pues reiteramos no es el jue/ . ni siquiera el fiscal el que decide ejecutar la detencin de las personas, sino que son los efectivos policiales los que tomanla decisin% Siendo as, una detencin en caso de flagrante delito no devendra en arbitraria si es que e9isten suficientes medios de investigacin para la detencin, pues la habilitacin constitucional para la detencin sin mandatojudicial debe provenir siempre del hecho de que la participacin del detenido en el delito es inequvoca? . ser1 inequvoca si es que es encontrado en el momento mismo de la perpetracin flagrancia propiamente dicha$ perono en el caso de la cuasi flagrancia o el de la flagrancia presunta, donde es necesario reali/ar actividad probatoria posterior para acreditar por ejemplo el origen de los 5objetos . huellas7 para proceder a la detencin, por lo queno se justifica la detencin a ttulo de flagrancia, pues no siempre es posible que los objetos . huellas revelen por s mismos que el imputado acaba de ejecutar un delito 0n consecuencia, mientras que la actividad de probar para el imputadoes un derecho, para los rganos de represin del delito del 0stado constitu.en una carga, m1s a'n en el caso de la detencin en flagrancia, pues al seruna atribucin e9presamente reservada a la Polica, sta deber1 procedercon e9trema rigurosidad . cuidado . deber1 acumular la prueba suficienteque acredite . legitime la detencin, pues de lo contrario sta devendra en arbitraria% 0n efecto, una detencin por flagrancia mal efectuada es sin duda un quebrantamiento al principio constitucional de presuncin de inocencia, .esto a colacin de las 'ltimas modificaciones legislativas que han ampliado los supuestos de flagrancia, incluso contraviniendo la interpretacin que de sta, haba dado el @ribunal Constitucional% Sobre el particular, Chocano -u<e/ refiere que no es posible que 5los objetos . huellas7 7revelen7 por s mismos que el imputado acaba de ejecutar un delito, tendramos que decir que la norma es inefica/, pero lamentable:mente se presta a toda clase de abusos porque en la pr1ctica la polica solo tiene que 5interpretar7 que una persona se encuentra con 5objetos . huellas7para detener% 0sto no es m1s que una versin m1s o menos disimulada de latemible detencin por sospecha
1#;

Cicha situacin se agrava adem1s porque los te9tos constitucionales nosuelen se<alar en qu consiste el flagrante delito, tarea que es asumida porlas normas que regulan los procesos penales . por la jurisprudencia, en lascuales se establece que para la aplicacin de esta medida se debe tomar enconsideracin si la conducta de la persona se enmarca en alguno de los supuestos previstos por la le. penal como delitos . si e9isten pruebas suficientes que permitan constatar la actualidad de dicha conducta, en buena cuentacada ve/ que se detiene a un particular por flagrancia, se tiene que probaruna institucin cu.a definicin no ha sido asumida por el constitu.ente, conlos riesgos que ello conlleva% 09iste unanimidad en considerar que un delito es flagrante cuando elagente es sorprendido en el momento de su perpetracin, pero el debateno es pacfico cuando se trata de la cuasi flagrancia, en efecto . como esde conocimiento, antes de las modificaciones al Cdigo Procesal Penal del)##+ que incorporaron nuevos supuestos de flagrancia, el @ribunal Constitucional se<al lo siguiente( 5&a Constitucin Poltica del 0stado, no aludeen absoluto al supuesto de 5cuasiflagrancia7 por lo que no puede

habilitarsesubrepticiamente supuestos de detencin no contemplados constitucional: mente27 %

1#"

Posteriormente en una nueva jurisprudencia a<adi( 72las variables decausalidad a los efectos de ejercer la potestad de detencin, esto es, mandatojudicial . flagrante delito, constitu.en la regla general aplicable a todos loscasos de detencin, sea cual sea la naturale/a del ilcito cometido, de modotal que las llamadas detenciones preventivas o detenciones sustentadas enla mera sospecha carecen de valide/ o legitimidad constitucional7
1#4

B ra/ de la 'ltima modificacin legal, en la que se acepta, contraviniendo las posturas iniciales del @ribunal Constitucional, la cuasiflagrancia. la flagrancia presunta, como situaciones que autori/an la detencin, . se
1#; CAMCB-M -ST0U Perc.% Cerecho Probatorio . Cerechos Aumanos% FC066SB, &ima, Per',

Segunda 0dicin% P1g% ;!"1#"

14:)###:ACO@ribunal Constitucional, Santa, Cornelio &ino

[lores1#4 )+:)###:ACO@ribunal Constitucional, [lorencio Ch1ve/ Bbarca . otros

ampla artificialmente la definicin de inmediate/ temporal a un espacio de )+ horas, es que la actuacin de medios de investigacin debe ser e9tremadamente cuidadosa . desplegarse con rigurosidad, debiendo adem1s evaluarse si dichas modificaciones a la le. en la que se ampla la definicin de flagrancia es constitucional o no% 8. LA POLIC-A NACIONAL DEL PERI D LA DETENCIN EN FLAGRANCIA. 0l Captulo WFF de la Constitucin Poltica regula las funciones de la Polica -acional, se<alando que son garanti/ar, mantener . restablecer el orden interno, prestar proteccin . a.uda a las personas . a la comunidad, garanti/ar la seguridad del patrimonio p'blico . privado% Por su parte a partir de la Carta de 199!, el @ribunal Constitucional ha precisado que dichas funciones se deben efectuar con estricta sujecin, garanta . respeto a los derechos humanos . de otro lado que son las funciones b1sicas de la Polica -acional seg'n nuestro supremo interprete, preventivae investigativa represiva$, a<adiendo que por la segunda la Polica investiga. combate la delincuencia7
1#9

0sta 'ltima de las labores es la que ha regido la actividad policial, perolas tendencias actuales giran en torno al modelo policial que basa su actuacin m1s en la prevencin que en la represin, que es m1s propia de un estado absoluto que de un estado democr1tico de derecho
11#

Como se sabe la etapa de la investigacin del delito es la m1s delicada desde el punto de vista del ciudadano, puesto que en el inicio de la investigacin, en donde el legtimo poder del 0stado de investigar el hecho criminal .perseguir a sus autores se manifiesta con

ma.or intensidad . es ah precisamente en donde los tambin legtimos derechos de los ciudadanos necesitan de una ma.or proteccin
111

1#9 09p% -` ##)):)##+:BFO@ribunal Constitucional , Caso &e. de la Polica -acional 11# Fnforme Cefensorial D Fnforme -` 1+)( [ortalecimiento de la Polica -acional del Per'( Cin co 1reas de atencin urgente, Cefensora del Pueblo, Bdjunta en Bsuntos Constitucinales, Segunda 0dicin, )##9% P1g% ;; 111 Rg60U CM&M60E Vuan &uis% 5&a Fnvestigacin Criminal( Problemas actuales . perspectivas de unificacin internacional7% 0n &a Prueba( Eeforma del Proceso Penal . derechos huma nos7 0n Vurista 0ditores, &ima, )###", p1g% )#+%

Cebe advertirse que la actividad policial p'bica tiene que legitimar su actuacin . mantener el equilibrio entre el derecho a la seguridad ciudadana . el respeto a la retrica de los derechos fundamentales . la legalidad
11)

Para prevenir la eventual vulneracin de derechos es que se ha buscado responsabili/ar a dos instituciones de la investigacin del delito( a la Polica-acional . al 6inisterio P'blico, sin embargo siempre se han presentadodificultades, sobre todo en un asunto tan delicado como es el caso de la detencin en flagrancia% Siendo el 6inisterio P'blico el titular de la accin penal parece lgico que se le ha.a entregado la conduccin de la investigacin del delito a los fiscales, pues son ellos los que asumen la responsabilidad de probar a travs de los elementos de conviccin reunidos, tanto la reali/acin del hecho ilcitocomo la responsabilidad del presunto autor% Sin embargo dirigir no es estar presente, m1s a'n en casos donde es lapropia Constitucin la que autori/a la detencin en flagrancia a cargo de laPolica -acional% 0n efecto la presencia fsica del fiscal en todas . cada una de las actuaciones policiales no constitu.e algo urgente o relevante o abonaa la verosimilitud de lo hecho por la Polica
11!

0l rol de la Polica -acional en la investigacin del delito aparece consagrado en el nuevo Cdigo Procesal Penal, siendo la polica el organismo institucionali/ado que concentra . ejerce el ma.or espacio de poder respecto alcontrol penal, pues es la agencia m1s grande . la que emplea mas integrantes que cualquier otra entidad estatal
11+

&a &e. Mrg1nica de [uer/as . Cuerpos de Seguridad de 0spa<a en su artculo +9# se<ala que cualquier persona puede detener al que intentarecometer un delito en el momento de ir a cometerlo, al delincuente 5in fraganti7, como se advierte el particular no tiene la obligacin de detener, perotiene la facultad de hacerlo%

11) B6M0CM SMS@M Carlos Blberto, PMC0E PM&FCFB& Y C0E0CAM BC6F-FS@EB@FHM, Sniversidade Ca Coru<a, Servicio de Publicacions, Primera 0dicin, &a Coru<a, )###, Pag% 4! 11! B-RS&M BEB-B Pedro 6iguel, &B F-H0S@FRBCFg- C0& C0&F@M, 0& [FSCB& Y &B PM&FC]B, 0n Raceta Penal, @omo )+, Vunio )##1% P1g% )1!% 11+ B-RS&M BEB-B Pedro, &B F-H0S@FRBCFg- C0& C0&F@M 0- 0& -S0HM CP0-B&, 0ditorial Raceta Vurdica, Primera 0dicin, &ima Per', P1g% +#% gCFRM PEMC0SB&

Bl respecto se ha se<alado lo siguiente( 50videntemente si se circunscribe la detencin

policial al caso de flagrante delito, significa que toda detencin fuera de ese supuesto sera arbitraria . por tanto podra acudirse alhabeas corpus% 0sto sucedera con la detencin de indocumentados, redadaso por operaciones rastrillo, o en caso que la persona ha.a sido detenida alser considerada como sospechosa7 %
118

118 BIBC YSPB-LSF Samuel I%, &FI0E@BC F-CFHFCSB&, AZI0BS CMEPSS Y [S-CFg- VSCFCFB&, Comisin Bndina de Vuristas, &os Eetos de una Polica 6oderna, 6ar/o de )##"% P1g%

CAPITULO III LA FLAGRANCIA EN EL DEREC(O CO,PARADO

1. TRATA,IENTO DIFERENCIADO DE LA FLAGRANCIA EN LATINOA,3E RICA 1.1

0n

LA FLAGRANCIA EN EL CDIGO PROCESAL PENAL DE C(ILE.

el ordenamiento Chileno, el art% 1!#* CPP, en el marco del @tulo H regula las medidas cautelares personales, puede leerse lo siguiente( 5Situacin de flagrancia se entender1 cuando se encuentra en la situacin de flagrancia(
!rt'culo 13(.5 6ituacin de flagrancia. 5a; El 3ue actualmente se encontrare cometiendo el delito4 b; El 3ue acabare de cometerlo4 c; El 3ue hu,ere del lugar de comisin del delito , !uere designado por el o!endido u otra persona como autor o cmplice4

d; El 3ue, en un tiempo inmediato a la perpetracin de un delito, !uere encontrado con ob<etos procedentes de a3u1l o con se@ales, en s mismo o en sus /estidos, 3ue permitieren sospechar su participacin en 1l, o con las armas o instrumentos 3ue hubieren sido empleados para cometerlo, , El 3ue las personas asaltadas, heridas o /ctimas de un robo o hurto, 3ue reclamaren au#ilio, se@alaren como autor o cmplice de un delito 3ue acabare de cometerse7 Se puede deducir igualmente de estas circunstancias f1cticas que implican una inmediate/ temporal, que necesariamente el presunto autor debe encontrarse al menos en los alrededores del lugar de comisin del delito. en una relacin tal con el objeto e instrumentos utili/ados que permiten evidenciar su participacin en el mismo? pero a su ve/, 5se puede interpretar que la detencin en flagrancia no slo sirve a la necesidad de evitar que prosiga la lesin del bien jurdico, .a que es posible efectuarla tambin cuando se ha consumado el delito7%
11;

e;

Pero adem1s, en Chile, en situacin de flagrancia cualquiera art. 129 CPP chileno puede practicar una detencin.
!rt'culo 12%.5 /etencin en caso de flagrancia. 5Cual3uier persona podr. detener a 3uien sorprendiere en delito !lagrante, debiendo entregar inmediatamente al aprehendido a la polica, al ministerio p0blico o a la autoridad <udicial m.s pr#ima "os agentes policiales estar.n obligados a detener a 3uienes sorprendieren in !raganti en la comisin de un delito 2o obstar. a la detencin la circunstancia de 3ue la persecucin penal re3uiere instancia particular pre/ia, si el delito !lagrante !uere de a3uellos pre/istos , sancionados en los artculo BHA a BHH 3uater del Cdigo penal "a polica deber., asimismo, detener al sentenciado a penas pri/ati/as de libertad 3ue hubiere 3uebrantado su condena, al 3ue se !ugare estando detenido, al 3ue tu/iere orden de detencin pendien te, a 3uien !uere sorprendido en /iolacin !lagrante de las medidas cautelares personales 3ue se le hubieren impuesto , al 3ue /iolare la condicin del artculo >B(, letra b;, 3ue le hubiere sido impuesta para la proteccin de otras personas 7

0n los casos de que trata este artculo, la polica podr1 ingresar a unlugar cerrado, mueble o inmueble, cuando se encontrare en actual persecucin del individuo a quien debiere detener, para el solo efecto de practicar larespectiva detencin%

11; En este mismo sentido lo entiende el TRI !"#$ constitucional Espa%ol& quien en el e' pediente "( )T) 29*+*9,& ha se%alado como requisitos de la -la.rancia a la Inmediate/ Temporal& la Inmediate/ Personal 0 la percepcin directa por terceros.

Bhora bien, como la detencin en los supuestos que anali/amos D Brts% 1)9 . 1!# CPP chilenoD no va precedida de una imputacin judicial, el legislador e9ige la evident que necesariamente participacin de una persona en un hecho punible, e deber1 ser apreciada por el que detiene, constitu.endoel ttulo de imputacin el sorprendimiento en flagrancia, es decir, la percepcin sensorial directa de la comisin del delito por un tercero, e9istiendoadem1s inmediate/ temporal . personal% &o decisivo para constatar una comisin flagrante en Chile no es que una persona 5actualmente se encontrare cometiendo el delito7 Dart% 1!# a$CPP: o que 5acabare de cometerlo7 Dart% 1!# b$ CPPD, .a que todos los hechos delictivos se est1n cometiendo o se acaban de cometer en alg'n momento, pudiendo slo ser flagrantes si un tercero percibe tal perpetracin directamente a travs de los sentidos% Sin embargo, en el apartado d$ de este artculo 1!#, relativo al tiempoinmediatamente posterior a la perpetracin, s se emplea la e9presin 5 fuereencontrado7 con objetos, se<ales, armas o instrumentos% B su ve/, en el artculo 1)8 CPP, al hablar en general de la procedencia de la detencin s se alude e9presamente a la persona 5que fuere sorprendida en delito flagrante7% 0n el artculo 1!+, al tratar la citacin en casos de flagrancia, tambin se emplea la e9presin 5sorprendido por la polica in fraganti7, igual que en elartculo 1)9( 5Cualquier persona podr1 detener a quien sorprendiere en deli:to flagrante7% @odo ello, con la base del artculo 19 de la Constitucin Polticade la Eep'blica se puede leer( 5podr1 ser detenido el que fuere sorprendido en delito flagrante7% Por todo ello, . para preservar la naturale/a cautelar de la detencin efectuada por los particulares, es necesario en aplicacin de la teora general de las medidas cautelares e9igir la presencia de dicho periculum parapoder proceder a la detencin %
11"

61s all1 de lo anteriormente e9puesto, es preciso insistir aqu en la ideade subsidiariedad que informa la actuacin de los particulares especialmente en estos casos de detencin en flagrancia, pues al margen de los supuestos en que su intervencin impide que prosiga la lesin del bien jurdico, slo
11" Fnsiste por ejemplo ME@0&&S EB6MS, 6%, Cerecho Vurisdiccional% Proceso Penal, Halencia,1991, pp% ++" . ss%, en que aunque la norma no estable/ca e9presamente un presupuestode periculum, en todo caso deber1 e9istir, pues es la propia ratio de la norma que permiteadoptarlas%

podr1n proceder a la detencin si no les es posible previamente dar parte delo ocurrido a las autoridades encargadas de la persecucin de los delitos sinque se ponga en peligro la necesaria presencia de la persona del imputadoante stas%114 Por 'ltimo, ser1 importante considerar tambin en el caso concreto laspeculiaridades del tipo de delito ante el que nos encontramos, pues, porejemplo, en los casos de tenencia
119

ilcita de drogas o armas, la flagrancia e9iste cuando un tercero percibe que una persona tiene a su disposicin el objeto prohibido? sin embargo, normalmente no va a ser necesaria una intervencin urgente del particular% Slo se debe permitir la detencin en flagranciaen la medida en que la lesin de un bien jurdico sea actual o inminente, deespecial gravedad . cuando se tema fundadamente que el imputado va aintentar fugarse u ocultarse% Eesumidamente, aplicado a esta actuacin procesal, tal principio supone que la medida coercitiva que se adopte ha de ser, en primer lugar, adecuada o apta para alcan/ar el objetivo constitucionalmente prefijado? en segundo lugar, la medida debe ser necesaria, de tal forma que el fin pretendidono pueda ser cumplido a travs de un medio menos gravoso para el sujetopasivo de la misma? adem1s, la carga que se impone a su destinatario hade estar en ra/onable relacin con las ventajas que se derivan por la consecucin del fin deseado% Bdem1s, la pauta de proporcionalidad opera endos momentos o 1mbitos distintos( por una parte, al determinar si procedepracticar la detencin ., por otra, en lo relativo a los medios a emplear paraefectuar la misma %
1)#

114 @engamos presente adem1s la consideracin de particulares que a estos efectos tiene el

de las empresas de seguridad privada% 0n el ordenamiento espa<ol las empresas . de la seguridad privada tienen la obligacin especial de colaborar . au9iliar a las fuer/as . cuerpos de seguridad p'blicas en el ejercicio de sus funciones? la regulacin de estos e9tremos se contiene en la &e. )!O199), de Seguridad privada, . en el Eeglamento )!;+O199+% Sn estudio m1s amplio de las detenciones que pueden practicar estos particu lares puede encontrarse en AMYMS SB-CAM, 6%, C0, &a detencin por delito, op% cit%, pp% "1 119 . ss% S aluden a la flagrancia en los delitos permanentes los CPP portugus e italiano% Eespec tivamente puede leerse( art% )8;%!( 50n caso de crime permanente, o estado de flagrante delito s persiste en quanto se mantiverem sinais que mostrem claramente que o crime est1 a ser cometido e o agente est1 nele a participar7? art% !4)%)( 5-el reato permanente lo stato di flagran/a dura fino a quando non cessata la permanen/a7%1)# Con claridad resume -BSC^0 que este principio de proporcionalidad es aplicable al decidir el 5s7 . el 5cmo7% 5Cas Strafpro/esshnderunggeset/ und die vorlhufige Herhaftung par% 1)" StPM$7, -eue Vuristische _ochenschrift, 19;4, p% )!%

@ambin se puede apreciar que conocida la flagrancia por el @ribunal,ello da mrito a la detencin judicial% Se trata de la detencin que puededecretar todo tribunal, aunque no ejer/a jurisdiccin en lo criminal, contralas personas que, dentro de la sala de su despacho, cometieren alg'n crimeno simple delito art% 1)4 CPP$% @iene un car1cter imputativo en cuanto suobjeto es poner al detenido a disposicin del jue/ para asegurar su comparecencia a la audiencia en que se formali/ar1 la investigacin ., eventualmente, se adoptar1 alguna medida cautelar personal de ma.or intensidad en sucontra% Bunque la detencin proviene, en este caso, de una orden judicial, sunaturale/a se encuentra m1s cercana a la detencin por flagrancia, toda ve/que surge de la constatacin personal . directa, por el jue/, de la comisinactual de un delito dentro de la sala de su despacho% 0s as que la detencin por flagrancia constitu.e una e9cepcin a lae9igencia de la orden de detencin previa, . aparece reconocida como tal anivel constitucional% Para los particulares constitu.e una facultad? para losagentes policiales, en cambio, una obligacin

art% previa art% 9+ . art%cumplir esta obligacin sin necesidad de orden judicial 1)9 CPP9. &a polica debe1)8 letra a$ CPP$ ni de recibir previamente insinuaciones particulares de losfiscales art% 4! letra b$ CPP$% Siendo as, el delito flagrante autori/a la detencin por los particulares # o la polica sin orden previa es, por regla general, el delito de accin penalp'blica . e9cepcionalmente el delito de accin penal p'blica previa instancia particular, cuando se tratare de los delitos de violacin, estupro . otrosdelitos se9uales previstos . sancionados en los artculos !;1 a !;; quaterdel Cdigo Penal art% 1)9 inciso !$% 0n los dem1s casos de delitos de accinpenal p'blica previa instancia particular . en todos los casos de delitos deaccin penal privada, la detencin por flagrancia no se encuentra autori/ada% 1 Cuando los particulares son testigos de flagrancia delictiva, ha. queconsiderar varias normas especiales% 0n primer lugar, la detencin por flagrancia es una forma de detencin que, por regla general, se practicar1 enlugares . recintos de libre acceso p'blico% -ada obsta, sin embargo, a quepueda reali/arse por la polica en un determinado edificio o lugar cerrado, alque se ha.a ingresado con el consentimiento de su propietario o encargado, b% o en cumplimiento de una orden de entrada . registro art% )#8 CPP$%

Bdicionalmente, la le autori/a en forma e9cepcional a la polica para entrar enun lugar cerrado registrarlo, aun sin el consentimiento e9preso de su pro: pietario o encargado ni autori/acin judicial previa, cuando las llamadas de au9ilio de personas que se encontraren en el interior u otros signos evidentes indicaren que en el recinto se est1 cometiendo un delito art% )#; CPP$% 0l objeto general de la detencin es poner al detenido a disposicin del tribunal en el m1s breve pla/o% -o obstante, en el caso de la detencin practicada por particulares, la le. los autori/a para entregarlo alternativamentea la polica, al ministerio p'blico o a la autoridad judicial m1s pr9ima% &a polica, por su parte, sea que ha.a practicado por s misma la detencin o que ha.a recibido al detenido de un particular, debe cumplir con eldeber de informar al fiscal que es previo a la conduccin del detenido anteel jue/% 0n efecto, la le. impone al agente policial que hubiere reali/ado ladetencin . al encargado del recinto de detencin al que hubiere sido conducido el detenido, el deber de informar de ella al ministerio p'blico, dentrode un pla/o de doce horas art% 1!1 inc% )CPP$% Si se tratare de un simple delito . no fuere posible conducir al detenido inmediatamente ante el jue/, el oficial a cargo del recinto puede otorgarle lalibertad de inmediato, cuando considerare que e9isten suficientes garantas de su oportuna comparecencia art% 1!+ inc% final CPP$% Por su parte, el fiscala quien se comunica la detencin por flagrancia puede dejar desde luego sin efecto la detencin u ordenar que el detenido sea conducido ante el jue/dentro de un pla/o m19imo de )+ horas desde la detencin art% 1!1 inc%
)@pP$%

&a facultad del fiscal para dejar sin efecto la detencin . ordenar la inmediata libertad del detenido puede tener su fundamento en varias circunstancias, tales como el hecho de tratarse de un delito que slo hace procedente la citacin por flagrantia art% 1!+ CPP$, la

imposibilidad de conducir aldetenido inmediatamente ante el jue/, o cualquier otro motivo que lo muevaa considerar improcedente la detencin% Lue el fiscal disponga de esta facultad se e9plica porque, como hemos visto, el ministerio p'blico dirige . tieneel control de la investigacin, siendo adem1s responsable de las actuaciones de la polica% Se trata de una derivacin del principio de responsabilidad . dela funcin de direccin de la investigacin% 0n cualquier caso, si ante la comunicacin policial el ministerio p'blico nada manifestare en el sentido de dejar en libertad inmediata al detenido u ordenar su conduccin ante el jue/, corresponde a la polica presentar aldetenido ante ste dentro de las veinticuatro horas siguientes a la detencin art% 1!1 inc% )7CPP$ % 1.% LA FLAGRANCIA EN EL CDIGO PROCESAL PENAL DE COLO,@IA Bntes de ingresar al an1lisis de cmo se encuentra legislada en Colombia la flagrancia, es oportuno en primer lugar describir la concepcin . requisitos que tiene este pas para considerar cmo se percibe a este instituto(5 2 tanto los funcionarios de polica, como los particulares, pueden capturara quien sea sorprendido cometiendo un hecho punible, o posteriormente,en posesin de objetos o instrumentos de los cuales apare/ca fundadamenteque momentos antes ha cometido la infraccin%

Para la Corte, 5lo que justifica la e9cepcin al principio constitucional la reserva judicial de la libertad en los casos de flagrancia es la inmediate/los hechos delictivos . la premura que hace imposible esperar la orden judicial previa7, debiendo sta adicionalmente cumplir cuatro requisitos( el deactualidad, el de individuali/acin del autor, el del ejercicio de discrecionalidad ra/onable por el funcionario . el de la ponderacin entre las garantas
1)1

del sujeto . los hechos reali/ados7% @eniendo en cuenta ello, pasemos a ver cmo el Cdigo de Procedimiento Penal de Colombia, del !1 de agosto de )##+, e9pedido mediante &e. n'mero 9#;, describe a la [lagrancia(
3!rt'culo 278 9 En las capturas en !lagrancia , en a3uellas en don8 de la )iscala General de la 2acin, e#istiendo moti/os !undados, ra+onablemente care+ca de la oportunidad de solicitar el manda miento escrito, el capturado deber. ponerse a disposicin del <ue+ de control de garantas en el menor tiempo posible sin superar las treinta 2 seis :3$; oras siguientes4.

&uego, en otro de sus artculos, indica lo siguiente(

!rt'culo 3(17= )lagrancia -e entiende 3ue ha, !lagrancia cuando= A A "a persona es sorprendida , aprehendida al momento de co8meter el delito > > "a persona es sorprendida o indi/iduali+ada al momento de cometer el delito , aprehendida inmediatamente despu1s por persecucino /oces de au#ilio de 3uien presencie el hecho

1)1 LSF-CA0 EB6FE0U, 6anuel [ernando% Cerecho Constitucional Colombiano de la Carta de1991 . sus Eeformas% 0ditorial Sniversidad del Eosario% Colombia% B<o )##9% Pp% 1+9 . 18#%

"a persona es sorprendida , capturada con ob<etos, instrumentoso huellas, de los cuales apare+ca !undadamente 3ue momentos antes ha cometido un delito o participado en 1l

Bdvirtindose claramente . a diferencia de nuestra normatividad, que para cualquier tipo de delito en Colombia la detencin no deber1 e9cederlas !; horas, siendo ste su pla/o m19imo para presentarlo ante el Vue/ de Control de Rarantas% 0n cambio, en nuestro pas se tiene como pla/o m19imo )+ horas, salvo que se tratase de delitos de @r1fico Flcito de Crogas, @errorismo o 0spionaje, que para el caso es de 18 das como m19imo, encontr1ndose normado en nuestra Constitucin Poltica, en el artculo #)`, inciso )+$ numeral f$ . no mediante una &e. como se ha visto en lneas arriba en Colombia% &o que quiere decir, que para nosotros poder cambiar el pla/ode detencin, se tendra que hacer toda una reforma constitucional, con los procedimientos burocr1ticos que .a conocemos% Bsimismo, en la legislacin colombiana, encontramos las siguientes caractersticas acerca de este instituto( EFla"ran#ia E !ri#!a: Cuando se indica en el inciso 1$ del artculo !#1` del Cdigo de Procedimiento Penal acotado, quese encuentra en flagrancia cuando la persona es sorprendida . aprehendida al momentomismo de cometer el delito% EC*a i=la"ran#ia: Bl se<alarse en los incisos) . ! del artculo en mencin, si la persona es aprehendida inmediatamente despus por persecucin o voces de au9ilio de quien presencie el hecho o capturada con objetos, instrumentos o huellas, de los cuales apare/ca fundadamenteque momentos antes ha cometido un delito o participado en l% 0stas caractersticas son reconocidas en la doctrina constitucional colombiana( 5B la poblacin del 0stado se le garanti/a la inviolabilidad de domicilio . la seguridad personal, la cual se restringe o se suspende slo por mandato escrito de autoridad competente, respetando las formalidades legales . los motivos previamente determinados en la le.,salvo en los casos de flagrancia o cuasiflagrancia en que la persecucinderivada permite su retencin por parte de las autoridades, sin previa
1))

orden judicial7%
1)) 6M&F-B I0@B-CSE, Carlos 6ario, B&HBE0U 6M-@MYB, 6ario Blfonso, P0&B0U BEB-RM,[ernando a IM@0EM CAFCB, &uis Blfonso? Cerecho Constitucional Colombiano( parte histrico% Sello 0ditorial Sniversidad de 6edellin% B<o )##"% Colombia% Pp%)#; . )#"%

Ce lo que podemos apreciar que tanto en la normatividad peruanacomo la colombiana, se reconoce a los requisitos de inmediate/ temporal . personal%

Sin embargo, e9iste una caracterstica m1s se admite en nuestra actual legislacin, es decir la &e. -` )98;9, modifica aldel Cdigo Procesal Penal de )##+ . que admite lo siguienteartculo )89`

EPre *n#i$n de Fla"ran#ia: Ya que se acepta como flagrancia, .a no ala percepcin directa o persecucin inmediata sino al hecho que se encuentre a un individuo dentro de las )+ horas de cometido el delito, conefectos o instrumentos procedentes de aquel o que hubieren sido empleados para cometerlo o con se<ales en s mismo o en su vestido queindiquen su probable autora o participacin en el hecho delictuoso, loque a nuestro parecer desnaturali/ara la esencia misma de la flagrancia, al no contener los requisitos de inmediate/ temporal ni personal . loconvierte en una nueva figura que no tiene que ver con la flagrancia enestricto, pese a e9istir la Cetencin Vudicial Preliminar, consagrado enel artculo );1` del Cdigo Procesal penal de )##+, con el cual se podra/anjar el hecho de no haber podido detenerlo en flagrancia inmediatao casi inmediata, o en todo caso, siendo esta le. la que actualmente nosrige, se podra hacer uso del control difuso, ante su inconstitucionalidad, por encontrarse quebrantando la presuncin de inocencia% B nivel constitucional, encontramos otra diferencia significativa que seda entre las Constituciones de ambos pases% Para ello, es pertinente e9poner lo que se indica en el siguiente artculo de la Constitucin Poltica de1991 de Colombia(
!rt'culo 327. El delincuente sorprendido en !lagrancia podr. ser aprehendido , lle/ado ante el <ue+ por cual3uier persona -i los agentes de la autoridad lo persiguieren , se re!ugiare en su propio domicilio, podr.n penetrar en 1l, para el acto de la aprehensin4 si se acogiere a domicilio a<eno, deber. preceder re3uerimiento al morador

0s decir, que se da el poder para detener, en caso de flagrancia, no solamente a autoridad policial como es en nuestro pas, sino a cualquier ciudadano, siendo este un derecho constitucional% Claro est1, que en nuestropas, tambin se puede dar lo que se conoce como el arresto ciudadano, peroello no es normado constitucionalmente sino en el artculo );#` del CdigoProcesal Penal de )##+% Y, una diferencia m1s que encontramos es que en Colombia se necesita del requerimiento del morador cuando el presunto delincuente ha.aingresado a un domicilio que no sea de l, en cambio en nuestro pas, en nuestra Constitucin, en el artculo )` inciso 9$ se norma como e9cepcin ala inviolabilidad de domicilio, al flagrante delito, es decir no se ha colocado e9presamente que se necesite de un permiso previo del due<o del domicilio a donde ingres el presunto delincuente, . nos parece correcto ello en nuestra legislacin, puesto que el hecho de ingresar el presunto delincuente a undomicilio ajeno, estara .a cometiendo un nuevo delito que es el de violacin de domicilio, lo que dara pie a su detencin por estar en flagrancia% 0s decir,ello ante el supuesto que ingres el presunto delincuente sin el consentimiento del due<o% Pero, si es que ingres con el consentimiento del due<o .ste a sabiendas que est1 escondiendo a un presunto delincuente, no permite que se ingrese a su domicilio, tambin estara ca.endo en flagrancia por el delito de 0ncubrimiento Personal, salvo que tuviese e9cusa absolutoria% B modo de poder entender mejor, cmo se concibe a laColombia, resulta pertinente plasmar la siguiente resolucin( flagrancia en
56 teniendo en cuenta 3ue dos son los temas basilares de la im pugnacin e#traordinaria Rno re!erido al concepto de !lagrancia como instituto 6 En t1rminos generales 6 se re!iere a a3uellas situaciones en donde

una persona es sorprendida , capturada en el momento de cometer un hecho punible o cuando es sorprendida , capturada con ob<etos, instrumentos o huellas, de los cuales apare+ca !undadamente 3ue momentos antes ha cometido un hecho punible Este moderno concepto de !lagrancia !unde entonces los !enmenos de !lagrancia en sentido estricto , cuasi!lagrancia As, a la captura en el momento de cometer el delito se suma la posibi lidad de 3ue la persona sea sorprendida , aprehendida con ob<etos, instrumentos o huellas 3ue hagan aparecer !undadamente no slo la autora sino la participacin :en cual3uiera de sus !ormas; en la comisin del punible 5"a Jurisprudencia colombiana ha determinado los re3uisitos 3ue deben presentarse para establecer si se tra ta de un caso de !lagrancia As, la Corte -uprema de Justicia 8-ala de Casacin $enal8, mediante Auto de diciembre AS de AC(N, consider 3ue la !lagrancia debe entenderse como una 5e/idencia procesal7, en cuanto a los partcipes, deri/ada de la oportunidad 3ue han tenido una o /arias personas de presenciar la reali+acin del hecho o de apreciar al delincuente con ob<etos, instrumentos o huellas 3ue indi3uen !undadamente su participacin en el hecho punible Ha dicho la -ala=7Dos son entonces los re3uisitos !undamen8 tales 3ue concurren a la !ormacin conceptual de la !lagrancia, en primer t1rmino la actualidad, esto es la presencia de las personas en el momento de la reali+acin del hecho o momentos despu1s, percat.ndose de 1l , en segundo t1rmino la identi!icacin o por lo menos indi/iduali+acin del autor a la Corte Constitucional, el re3uisito de la actualidad, re3uiere 3ue e!ecti/amente las personas se encuentren en el sitio, 3ue puedan precisar si /ieron, o,eron o se percataron de la situacin ,, del segundo, 8la identi!icacin8, lle/a a la apro#imacin del grado de certe+a 3ue !ue esa persona , no otra 3uien ha reali+ado el hecho $or lo tanto, si no es posible si3uiera indi/iduali+ar a la persona por sus caractersticas !sicas 8debido a 3ue el hecho punible ocurri en un lugar concurrido8, el asunto no puede ser considerado como cometido en !lagrancia M tampoco puede ser considerada !lagrancia cuando la persona es reconocida al momento de cometer el delito pero es capturada mucho tiempo despu1s En e!ecto, lo 3ue <usti!ica la e#cepcin al principio constitucional de la reser/a <udicial de la libertad en los casos de !lagrancia es la inmediate+ de los hechos delicti/os , la premura 3ue debe tener la respuesta 3ue hace imposible la obtencin pre/ia de la orden <udicial67
1)!

Por eso mismo, en este asunto resulta acertado el an1lisis con base enel cual el @ribunal conclu. que no hubo flagrancia, puesto que lo probadoen el juicio no permita afirmar que las circunstancias en que se produjo lacaptura de CEFS@FB- CBHFC SS6B [0EEM . sus dos acompa<antes se adecuaba a cualquiera de las hiptesis se<aladas en el

artculo !#1, como 5no e9isti una concreta individuali/acin del autor o autores, adem1sla secuencia de tal noticia, . la captura de SS6B [0EEM no se da de maneraininterrumpida, desde el disparo . el seguimiento al acusado, no ha. policani

ciudadano que lo ha.a sorprendido ejecutando esta conducta, las vocesde au9ilio, si as puede llamarse a la informacin que se dio a los policaspor el sector de la Circunvalar, no se<alaron directamente a alguien, el se<alamiento no es concreto hacia una persona o personas individuali/adas, esa un vehculo donde se despla/aban varios integrantes, sin que siquiera secomprometa o se<ale al conductor, o e9istan elementos all para predicarleuna coparticipacin con los ocupantes del citado automotor7%

1)! Sentencia )81!; Corte Suprema de Vusticia Sala de Casacin Penal% Iogot1 !# de noviembrede )##;% 0n( http(OOgavillan1%blogspot%comO)##;O1)Osentencia:)81!;:corte:suprema:de%html

Ce la misma manera, es cierto que la sentencia tambin agrega tampoco se sorprendi al implicado con objetos, instrumentos o huellaspermitieran concluir fundadamente que momentos antes el acusado hubiera cometido un delito o participado en l, pues 5no se hallaron armas de !uego, o elemento alguno7 que as lo indicara . la prueba de absorcin atmicaconclu. que los metales hallados en la palma derecha del incriminado noson compatibles estadsticamente con residuos de disparo en mano, 5sin 3ue puedan ser de recibo las elucubraciones intentadas por la !iscala de 3ue se trate de un negati/o !also, por3ue trat.ndose de una prueba pericial 3ue re3uiere especiales conocimientos cient!icos, debi entonces en el <uicio procurar esclarecer dicha situacin con la a,uda de un e#perto7 6Estos cargos, entonces, no prosperan7 %
1)+

1.+ LA FLAGRANCIA EN EL CDIGO PROCESAL PENAL DE @OLIVIA. 0n principio nos ubicaremos en el marco constitucional del derechofundamental a la libertad personal en Iolivia% 0l artculo ))` de la Constitucin Ioliviana, hace referencia a la inviolabilidad del derecho a la libertad personal, siendo deber primordial del 0stado respetarla . protegerla Por otro lado el Brtculo )!` refiere que puede ser restringida la libertadpersona en los lmites se<alados por la le., para asegurar el descubrimientode la verdad histrica en la actuacin de las instancias jurisdiccionales, refirindose adem1s respecto a la flagrancia de la siguiente manera(
52 I* &oda persona 3ue sea encontrada en delito !lagrante podr. ser aprehendida por cual3uier otra persona, aun sin manda miento El 0nico ob<eto de la aprehensin ser. su conduccin ante autoridad <udicial competente, 3uien deber. resol/er su situacin <urdica en el pla+o m.#imo de /einticuatro horas * En el momento en 3ue una persona sea pri/ada de su libertad, ser. in!ormada de los moti/os por los 3ue se procede a su detencin, as como de la denuncia o 3uerella !ormulada en su contra6 7

1)+ Sentencia )81!; Corte Suprema de Vusticia Sala de Casacin Penal% Iogot1 !# de noviembre de )##;% 0n( http(OOgavillan1%blogspot%comO)##;O1)Osentencia:)81!;:corte:suprema:de% html

0n concordancia con la Constitucin, los casos en los que una persona puede ser privada de su libertad est1n e9presamente previstos en el Cdigo de Procedimiento Penal% Ce acuerdo al Cdigo de procedimiento penal, en los casos de flagrancia, la persona puede ser detenida por(
5A "a polica nacional :art >>N A del C$$;4 3uien debe comunicar , poner a disposicin a la persona aprehendida a la )iscala en el pla+o m.#imo de ocho horas, adem.s de reali+ar un in!orme al !iscal donde debe constar el lugar, la !echa , hora del hecho , de la aprehensin :art >C( del C$$; > "os particulares :art >>C;4 en este caso, el aprehendido deber. ser entregado inmediatamente a la polica, a la )iscala o a la autoridad m.s cercana7

Posteriormente, el [iscal debe conducir al aprehendido a disposicindel jue/ cautelar, con la finalidad que sea esa autoridad la que defina su situacin jurdica, sin perjuicio de ejercer el control sobre las condiciones fsicas del imputado . el respeto estricto de todos sus derechos art% )99 del CPP$%Por otro lado, el @ribunal Constitucional Ioliviano, en un voto singular del 6agistrado Cr% 6arco Bntonio Ialdivieso Vins en la Sentencia #)1+O)#1#:E de !1 de ma.o de )#1#, recada en el 09pediente( )##":1"14#:!8:EAC, hace la diferencia entre los supuestos de aprehensin en flagrancia conforme a la Constitucin . la aprehensin conforme al proceso,precis1ndonos que (
1)8

5? 2o deben con!undirse los supuestos de aprehensin en !lagrancia pre/istos en la norma constitucional , el Cdigo de procedimiento penal con la !acultad de aprehensin directa pre/ista en el art >>H del C$$ El primer p.rra!o del art >>H del C$$, establece 3ue= 5El !iscal podr. ordenar la aprehensin del imputado cuando sea necesaria su presencia , e#istan su!icientes indicios de 3ue es autor o partcipe de un delito de accin p0blica sancionado con pena pri/ati/a de libertad, cu,o mnimo legal sea igual o superior a dos a@os , de 3ue pueda ocultarse, !ugarse o ausentarse del lugar u obstaculi+ar la a/eriguacin de la /erdad7
1)8 Hoto singular del 6agistrado Cr% 6arco Bntonio Ialdivieso Vins en la Sentencia #)1+O)#1#:E de !1 de ma.o de )#1#, recada en el 09pediente( )##":1"14#:!8:EAC%

&a jurisprudencia del pas boliviano, tambin se ha pronunciado respecto a lo que conocemos en nuestro pas, como detencin en flagrancia enla Sentencia -` #98"O)##+:E, donde se indica que(
5: ;slo en caso de !lagrancia se pueden ob/iar las !ormalidades para la aprehensin pre/istas en la Constitucin $oltica del Estado , en el Cdigo de procedimiento penal4 en consecuencia, en los dem.s casos se debe cumplir, ine#cusablemente, el procedimiento 3ue para el e!ecto establece la norma ad<eti/a penal, ,a sea citando pre/iamente al imputado para 3ue preste su declaracin, como pre/1 el art >>? del C$$, o emitiendo una resolucin debidamente !undamentada, cuando se presenten los re3uisitos contenidos en el

art >>H del C$$, re3uiri1ndose, en ambos supuestos, 3ue e#ista al menos una denuncia o in/estigacin abierta contra esa persona7%

Bsimismo, es importante resaltar que en Iolivia, tambin e9iste un proceso inmediato al igual que en el Per', para los casos de flagrancia, siendo la&e. ##+ 6arcelo Luiroga Santa Cru/ . la &e. ##" Eeformas al Procedimiento Penal, que incorpor elementos novedosos dentro de nuestra economajurdica, como aquella referida al Procedimiento . Vuicio Cirecto en casos de[lagrancia, previsto en el @tulo H Brt% !9!$ del ahora Cdigo de Procedimiento Penal% 0l Brtculo !9!, se<ala que( 5 en la resolucin de imputacin formalcompete al fiscal

de materia solicitar al jue/ de instruccin la aplicacin ocedimiento inmediato para delitos flagrantes conforme a las normas esente @tulo, cuando el imputado sea sorprendido o aprehendido en lacomisin de un delito en flagrancia7% &a norma est1 determinando a quin corresponde la iniciativa o facultad de pedir el procedimiento inmediato, la oportunidad de hacerlo, antequin solicitarlo . los requisitos referidos a la comisin del delito en flagrancia% 0n caso de ser m'ltiples autores del delito, slo es aplicable el procedimiento contra aquellos que se encuentren sorprendidos en delitos de manera flagrante% 0n los delitos cone9os en los que estn involucrados otrosimputados no se acumular1n al procedimiento inmediato por flagrancia%0l Brtculo !9! nos se<ala su procedencia, trat1ndose de delitos flagrantes, autori/ando al jue/ de instruccin la aplicacin de un procedimientoinmediato% 0l procedimiento inmediato para delitos flagrantes es a solicitud del 6inisterio P'blico en la resolucin de imputacin formal% 0l procedimiento es por audiencia, rigiendo el principio de oralidad, es decir, es contradictorio . rige la igualdad de las partes, conforme regla el Brtculo !9!% 0l jue/ instructor para resolver la aplicacin del procedimiento en audiencia oral escuchar1 al fiscal, al imputado . su defensor, a la vctima o alquerellante, verificar1 el cumplimiento de las condiciones de procedenciaprevistas en el Brtculo !9!% 0l jue/ instructor es quien determina la aplicacin del procedimientoinmediato de flagrancia% 0sta es una figura novedosa en Iolivia, al igual que en Per'% Con dicha modificatoria, en los casos que una persona sea sorprendida en flagrancia, ser1n sometidas a un proceso sumarsimo% 0llo es materia de comentarios . crticas por abogados, probablementea'n poco convencidos con los nuevos mecanismos de solucin de conflictos, como esta figura jurdica, referida a la solucin de un conflicto penal, de manera m1s r1pida sino la reparacin inmediata del da<o al agraviado% flagrancia, ellodos aquellos casos en los que una persona sea sorprendida en

a ser1 procesada . enjuiciada inmediatamente, donde la actividad punitiva del 0stado iuspunendi$, se sujeta . limita a la primera intervencin policial o fiscal en su caso% %. TRATA,IENTO DIFERENCIADO DE LA FLAGRANCIA EN EUROPA. %.1 LA FLAGRANCIA EN LA LED DE ENAUICIA,IENTO CRI,INAL ESE PAJOLA. 0l derecho a la libertad personal, se encuentra consagrado en la Constitucin 0spa<ola , en su artculo 1" inciso 1 (
1%C

Bs, en t

5&oda persona tiene derecho a la libertad , a la seguridad 2adie puede ser pri/ado de su libertad, sino con la obser/ancia de lo establecido en este artculo , en los casos , en la !orma pre/istos en la le,7%
1); Bprobada por &as Cortes en sesiones plenarias del Congreso de los Ciputados . del Senado celebradas el !1 de octubre de 19"4% Eatificada por el pueblo espa<ol en referndum de ; de diciembre de 19"4%

Cisposicin constitucional que remite a la legislacin para establecerlas e9cepciones al derecho a la libertad personal, entre ellos, tenemos la &e.de 0njuiciamiento Criminal, en cu.o @]@S&M FFF, sobre 0& PEMC0CF6F0-@MPBEB 0& 0-VSFCFB6F0-@M EZPFCM C0 C0@0E6F-BCMS C0&F@MS% -orma aplicable a la instruccin . al enjuiciamiento de delitos castigados con pena privativa de libertad que no e9ceda de cinco a<os, o con cualesquiera otras penas, bien sean 'nicas, conjuntas o alternativas, cu.a duracin no e9cedade die/ a<os, cualquiera que sea su cuanta, siempre que el proceso penal se incoe en virtud de un atestado policial . que la Polica Vudicial ha.a detenido a una persona . la ha.a puesto a disposicin del Vu/gado de guardia o que,aun sin detenerla, la ha.a citado para comparecer ante el Vu/gado de guardia por tener la calidad de denunciado en eladem1s, algunas circunstancias, entre ellas,atestado policial, establecindose
5A Iue se trate de delitos !lagrantes A estos e!ectos, se considerar. delito !lagrante el 3ue se estu/iese cometiendo o se acabare de cometer cuando el delincuente sea sorprendido en el acto -e entender. sorprendido en el acto no slo al delincuente 3ue !uere detenido en el momento de estar cometiendo el delito, sino tambi1n al detenido o perseguido inmediatamente despu1s de cometerlo, si la persecucin durare o no se suspendiere mientras el delincuente no se ponga !uera del inmediato alcance de los 3ue le persiguen &ambi1n se considerar. delincuente in !raganti a3uel a 3uien se sorprendiere inmediatamente despu1s de cometido un delito con e!ectos, instrumentos o /estigios 3ue permitan presumir su participacin en 1l7

Cesde una perspectiva genrica, cabra una similitud en los supuestos de flagrancia regulados en nuestro ordenamiento jurdico, como es, la flagrancia en sentido estricto, cuando es descubierto cometiendo el delito, enese sentido, el @ribunal Constitucional 0spa<ol en la sentencia recada en S@C !+1O199! concibi la flagrancia como?
5situacin !.ctica en la 3ue el delincuente es TsorprendidoU 8/isto directamente o percibido de otro modo8 en el momento de delin3uir o en circunstancias inmediatas a la perpetracin del ilcito 7?

. en otros pronunciamientos, ha declarado que resulta ine9cusable ,reconocer la arraigada imagen de la flagrancia como situacin f1ctica en laque el delincuente es iisorprendidocc :::visto directamente o percibido de otro modo:::en el momento de delinquir o en circunstancias inmediatas ala perpetracin del ilcito3, . que estas connotaciones de la flagrancia evidencia del delito . urgencia de la intervencin policial$ est1n presentes en elconcepto inscrito en el art% 14%) de la norma fundamental SS@C !+1O199!,de 14 de noviembre, [V 4? 9+O199;, de )4 de ma.o, [V +? 1"1O1999, de )" deseptiembre, [V 9$% 0n cuanto, a la cuasi flagrancia? se advierten algunos matices, que sedetallaran a continuacin( : 0s perseguido inmediatamente despu1s de cometerlo, si la persecucin durare o no se suspendiere mientras el delincuente no se ponga !uera del inmediato alcance de los 3ue le persiguen, la importancia de reconocerque la flagrancia es una circunstancia que permite a la autoridad detener al que comete delito . al permitir la restriccin al derecho a la libertad, se requiere que en su ejecucin se produ/ca la inmediate/, siendoste una de los requisitos e9igibles de esta institucin, situacin quea sido reconocida en la legislacin espa<ola, mientras que en nuestroordenamiento jurdico no se hace alusin a este trmino%0n igual sentido, resulta interesante rescatar la disposicin que contiene la ininterrupcin de la persecucin del que acaba de cometer el delito, .que no pierda el alcance, lo que refuer/a adem1s la concepcin de inmediate/ temporal . personal%

Por 'ltimo, se puede advertir que en la legislacin espa<ola no se encuentra prevista la presuncin de flagrancia, basado en la sindicacin de lavictima, testigo, o el delincuente ha.a sido identificado por medio audiovisual, dispositivos o equipos con cu.a tecnologa se ha.a registrado su imagen, circunstancia que refuer/a nuestra conclusin en el sentido que resultanecesario modificar la disposicin del Cdigo procesal penal, pues precisamente, se requiere que no medie otro mecanismo de aprehensin, .a que laflagrancia permite detener aquel que es sorprendido in flagranti o ha.a sidodescubierto con alg'n instrumento del delito% Circunstancia que adem1s, cabe refle9ionar la ampliacin del pla/opara aprehender a

la persona una ve/ se ha.a cometido el ilcito penal,e9tendindose a las )+ horas, situacin el legislador alegremente ha establecido, desnaturali/ando la circunstancia de la flagrancia, lo que no ocurre en la legislacin espa<ola, por el contrario refuer/a la inmediate/, comoun requisito para producirse la flagrancia%

%.% LA FLAGRANCIA EN LA ORDENAN;A PROCESAL PENAL ALE,ANA. 0l te9to que contiene las disposiciones procesales penales de Blemania es laMrdenan/a Procesal Penal, conocida como Mrdenan/a Procesal Blemana e -tra!pro+eVordnung StPM$f de 14""% Cicho te9to legal regula la flagrancia en su p1rrafo 1)" par1grafo 1)"%1% 0ste

p1rrafo 1)" es denominado como Brresto Provisional o en otras traducciones como Cetencin Provisional, elcual en su par1grafo estableci lo siguiente(
5Wird <emand au! !rischer &at betro!!en oder /er!olgt, so ist, Denn er der )lucht /erdXchtig ist oder seine IdentitXt nicht so!ort !estge stellt Derden Yann, <edermann be!ugt, ihn auch ohne richterliche Anordnung /orlXu!ig !est+unehmen Die )eststellung der IdentitXt einer $erson durch die -taatsanDaltscha!t oder die 'eamten des $oli+eidienstes bestimmt sich nach Z AHBb Abs A5 %
1)"

Bl respecto, se tiene que la citada disposicin traducida al ingls es lasiguiente(

:A; I! a person is caught in the act or is being pursued, an, person shall be authori+ed to arrest him pro/isionall,, e/en Dithout <udicial order, i! there is reason to suspect !light or i! his identit, cannot be immediatel, established &he establishment o! the identit, o! a person b, the public prosecution o!!ice or b, o!!icials in the police !orce shall be determined b, -ection AHBb subsection :A;

0n lo que respecta a su traduccin al espa<ol, se tiene el trabajo efectuado por Rg60U CM&M60E , sobre el proceso penal alem1n, al referirseque el p1rrafo 1)", par1grafo o apartado 1, ha sido redactado de nuevo, se<alando que el p1rrafo 1)", est1 referida a la Cetencin provisional, precisando que en su par1grafo o apartado 1 su traduccin es la siguiente(
1)4

5-i alguien !uera sorprendido in !raganti o perseguido, estar.n todos autori+ados, cuando !uere sospechoso de !uga o no pudiere constatarse de inmediato su identidad, a detenerlo pro/isio nalmente, tambi1n sin ordenacin <udicial "a constatacin de la identidad de una persona por la )iscala o por los !uncionarios del
1)" Mbtenido en http(OOdejure%orgOgeset/eOStPMO1)"%html% 1)4 Hase Rg60U CM&M60E, Vuan:&uis, 0l Proceso Penal Bleman% Fntroduccin . -ormas I1si: cas, Iosch, Iarcelona 0spa<a$, 1948, p1g% !14%

ser/icios de $olica, se reali+ar. con!orme a lo dispuesto en el E AHBb, ap7

Ce la traduccin antes citada al dispositivo alem1n, se aprecia que en ella se permite a cualquiera a detener al sorprendido in flagrancia o in fragante, no restringiendo la posibilidad de detener a un sospecho slo a laautoridad policial, como ocurre en el caso peruano, como la 'nica e9cepcinde limitar el derecho libertad a una persona sin que medie mandato judicial% Bl respecto, resulta interesando comentario a la citada disposicin por parte de la profesora chilena, C0 AMYMS SB-CAM , cuando se<ala que los juristas alemanes al momento de interpretar el par1grafo 1)" F StPM, el cualpermite a cualquiera la detencin del sorprendido en flagrancia D 5auf frischer @at betroffen oder verfolgt7, sorprendido o perseguido en flagrancia :,destaca la accin de sorprender o descubrir D antreffen, betreffen, entdecNen D al autor . la necesidad de que e9ista una apreciacin o percepcin atravs de los sentidos DPahrnehmen, bermerNen D de la comisin del hecho delictivo%
1)9

0n este conte9to, se tiene que la doctrina procesal comparada resaltade la disposicin

alemana, la alusin e9presa de que el presunto autor o sospechoso, sea 5 sorprendido7, lo cual, significa implcitamente que la personaautori/ada por el dispositivo legal antes citado es decir, cualquier persona$, tenga que necesariamente haber apreciado a aqul en el momento que cometa el acto o en el momento que se da a la fuga, necesariamente mediantesus sentidos% 0s por ello que autores como C0 AMYMS SB-CAM, se<alen que este sorprendimiento puede ser inmediatamente incluso inmediatamentedespus de la ejecucin del delito dado que la flagrancia . la comisin no coincidan temporalmente, por lo que, la flagrancia implica el sorprendimiento del sujeto durante o inmediatamente despus de la perpetracin del delito %
1!#

0s m1s, este alcance del dispositivo antes aludido, que dicho sea de paso, no es de e9clusividad del ordenamiento procesal penal alem1n, est1 vinculado a la e9igencia de la inmediate/ temporal que debe haber en toda
1)9 Bs lo se<ala C0 AMYMS SB-CAM, 6onserrat, Bn1lisis Comparado de la Situacin de [la grancia, en Eevista de Cerecho, Sniversidad Bustral de Chile, [acultad de Ciencias Vurdicas . Sociales, Holumen WFF, diciembre )##1, Haldivia Chile$ p1g% 1+#? tambin se encuentra en( http(OOmingaonline%uach%clOscielo%php>pidjS#"14:#98#)##1###)####9ascriptjsciQart: te9t%1!# 0n C0 AMYMS SB-CAM, 6onserrat, ob% cit, p% 1+1%

detencin por flagrancia% 0n efecto, la citada autora ha se<alado que en Ble:mania se admite la posibilidad de efectuar la detencin en flagrancia cuandose ha sorprendido al autor poco despus de la ejecucin del hecho delictivoD Yur+nach der &atbegehung, al se<alar que en el par1grafo 11; del pro.ectode StPM, actual 1)", contena la e9presin 5au! !rischer &at oder unmittelbar nachher7 :en flagrancia o inmediatamente despus :? precisando que paraconcordarse con el par1grafo 1#+ StPM, relativo al registro domiciliario, sesuprimi la referencia al 5tiempo inmediatamente posterior7 a la reali/acindel hecho, indicando que si bien en aquella oportunidad se dijo e9presamente que esta supresin era slo un cambio de redaccin . no un cambio en elpretendido contenido de la disposicin %
1!1

Por otro lado, se cita que si bien el par1grafo alem1n no se<ala e9presamente una alusin directa a la inmediacin personal como requisito dedetencin en flagrancia, la cual es entendida como el sorprendimiento delpresunto autor en el lugar de comisin del delito o en sus inmediaciones,tambin lo es que ello puede deducirse de la e9igencia necesaria de la inmediate/ temporal que s se aprecia de la aludida disposicin% Sin embargo, adiferencia de otros ordenamiento procesales, la posibilidad de establecer unlmite temporal a la persecucin en flagrancia ha sido recha/ada por la doctrina ma.ora alemana al entender que una ve/ iniciada la persecucin inmediatamente despus de descubrir la comisin del delito, esta puede durarindefinidamente hasta lograr la detencin del autor de los hechos, siempre. cuando no se interrumpa %
1!)

Para afirmar esto 'ltimo, C0 AMYMS, afirma que Schubert la persecucin . detencin en flagrancia ser1n posibles hasta que se produ/ca el [urruheYommem D apaciguamiento, mientras que para 6eincNe, la fdetener en flagrancia ha de durar un m19imo de veinticuatro horasacultad de %
1!!

Por otro lado, se asevera que una peculiaridad de la detencin en flagrancia de la legislacin alemana . que es compartida con los dispositivospertinentes de Ftalia . [rancia,

es que se requiere adem1s de la una situacin en estado de necesidad o de legtima defensa, la otras circunstancias al lado de la flagrancia para que un particular puedadetener% 0llo debido a que el par1grafo 1)" StPM e9ige necesariamente para

1!1 #s1 lo se%ala 2E 3454) )#"C34& 6onserrat& ob. cit& p. 172.1!) 2E 3454) )#"C34& 6onserrat& ob. cit& pp. 17+*177.1!! 2E 3454) )#"C34& 6onserrat& ob. cit& p. 177

poder detener que recaiga sobre el sorprendido o perseguido en flagranciala sospecha de intentar1 la fuga D 5)lucht /erdXchtig7 D o que su identidad nopueda ser determinada inmediatamente D 5seine IdentitXt nicht so!ort !estgestellt Derden Yann7 %
1!+

0sto se ha vinculado con el hecho de la detencin efectuada por los particulares . no necesariamente por la autoridad policial$, en el sentido que sibien la intervencin stos impide que prosiga la lesin al bien jurdico, slopodr1n proceder a la detencin si no les es posible previamente dar parte delo ocurrido a las autoridades encargadas de la persecucin de los delitos sinque se ponga en peligro la necesaria presencia de la persona del imputadoantes stas% Mtra peculiaridad reconocida a la detencin en flagrancia alemana, est1referida a que el par1grafo 1)" F del StPM, recoge la posibilidad de evitarla detencin en flagrancia, una ve/ interrumpido o consumado el delito, sise conoce la identidad del imputado . no ha. sospechas fundadas de queintentar1 fugarse u ocultarse % 0llo quiere decir que sobre todos los particulares, en el caso que tuvieran acceso al nombre . domicilio del sospecho opresunto autor del ilcito penal, debe abstenerse de proceder a la detencin%
1!8

%.+ LA FLAGRANCIA EN EL CDIGO PROCESAL PENAL ITALIANO. 0l Cdigo Procesal Penal italiano aborda el tema de la detencin . de ladefinicin de la flagrancia delictiva en los artculos !4#`, !41` . !4)`% Como se advertir1 de su lectura, el Cdigo italiano a diferencia del peruano, tiene una legislacin mas compleja . no trata el tema en forma general como s lo hace nuestro cdigo, pues diferencia entre el arresto en casode flagrancia, en obligatorio . facultativo, entre delitos culposos . no culposos, del mismo modo, deriva consecuencias distintas en funcin a la tipologa del delito . a los a<os de pena, como a continuacin veremos(
3!rt'culo 3#(7.5 !rresto obligatorio en caso de flagrancia "os o!iciales , agentes de polica <udicial proceder.n al arresto de 3uien sea sorprendido en !lagrancia de un delito no culposo, consumado o tentado, para el 3ue la le, ha,a establecido pena de prisin

1!+ C0 AMYMS SB-CAM

at

, p% 1+8%

1!8 C0 AMYMS SB-CAM at , p1g% 1+"%

perpetua o de reclusin no in!erior en el mnimo a cinco a@os , en el m.#imo a /einte !rt'culo 3#17.5 !rresto facultati,o en caso de flagrancia A 8 "os o!iciales , agentes de polica <udicial tienen la !acultad de arrestar a 3uien sea sorprendido en estado de !lagrancia de un delito no culposo, consumado o tentado para el 3ue la le, ha,a establecido pena de reclusin superior en el m.#imo a tres a@os, o de un delito culposo para el 3ue se ha,a establecido pena de reclusin no in!erior en el m.#imo a cinco a@os > 8 Cuando e#ista la necesidad de interrumpir la acti/idad crimi nal, los o!iciales , los agentes de polica <udicial igualmente tendr.n la !acultad de arrestar a 3uien sea sorprendido en es tado de !lagrancia de uno de los siguientes delitos= $eculado, Corrupcin, *iolencia o amena+a a !uncionario p0blico, Comercio , suministro de medicinas da@adas, Corrupcin de menores6 En las hiptesis pre/istas por el presente artculo solo se proceder. al arresto en estado de !lagrancia si la medida se encuentra <usti!icada por la gra/edad del hecho o por la peligrosidad del su<eto, la 3ue se deducir. de su personalidad o de las circunstancias del hecho !rt'culo 3#27.5 Estado de flagrancia A 8 -e encuentra en estado de !lagrancia 3uien es sorprendido en el acto de cometer el reato, o si inmediatamente despu1s de cometido, es perseguido por la polica <udicial, por la persona o!endida o por otras personas, o es sorprendido con cosas o huellas de las 3ue se dedu+ca 3ue inmediatamente antes ha cometido el reato > 8 En el reato permanente el estado de !lagrancia durar. hasta cuando no cese la permanencia 7

Como se se<al, a diferencia de nuestro Cdigo Procesal Penal, la legislacin procesal penal italiana hace un distincin entre la detencin obligato:ria . la facultativa, por lo que conviene anali/ar estos dos escenarios( La De!en#i$n Obli"a!oria: 0l arresto, como denomina a la detencin, el cdigo italiano, deber1 ser obligatorio en el caso de delitos no culposos cuando la pena impuesta para el delito perseguido no sea menor de cincoa<os de prisin%

Como se advierte, no es cualquier delito el genera una detencinobligatoria por parte de las fuer/as policiales sino debe tratarse necesariamente de delitos no culposos? en el caso de la legislacin peruana en cam:bio, al menos en teora, la detencin en flagrancia procede cuando se tratede cualquier tipo de delito, dolosos o culposos, con dolo directo o eventual,no ha. distincin% Cebe advertirse que en el caso peruano, haba un tratamiento distintoen el caso de faltas o de un delito no ma.or a dos a<os de prisin, dondeluego de los interrogatorios de identificacin . dem1s actos de investigacinurgentes, poda ordenarse una medida menos restrictiva de la libertad, sinembargo esta parte del artculo )89` que regula la detencin policial fuesuprimida, por lo que en el caso peruano a diferencia del italiano no se haceninguna distincin en funcin a la gravedad del delito % 0n el caso italiano en cambio, . haciendo una interpretacin contrariosensu de su legislacin, trat1ndose de delitos dolosos, cu.a pena sea menora los cinco a<os, la Polica no est1 obligada a proceder a la detencin de losagentes delictivos, sino que se deja a la discrecionalidad de la polica judicial la posibilidad de arrestar o no en flagrancia, en base a los par1metrosestablecidos en el artculo !41` in fine de su cdigo, es decir, si la medidase encuentra justificada por la gravedad del hecho o por la peligrosidad delsujeto% La de!en#i$n =a#*l!a!iva procede en Ftalia en el caso de delitos no culposos consumados o tentados, cuando la pena de reclusin sea superior atres a<os, o en el caso de delitos culposos para el que se ha.a establecido unapena de prisin no menor a cinco a<os% Siendo as, se advierte que cuando el cdigo sustantivo italiano prescribe penas entre los tres . cinco a<os para el caso de delitos dolosos, ladetencin ser1 facultativa . siempre que se configuren los supuestos .a establecidos de justificada gravedad del hecho o peligrosidad del sujeto, debiendo medirse estas caractersticas en funcin a la personalidad del agentedelictivo o de las circunstancias del hecho punible% Si el delito contempla en teora una pena menor a los tres a<os, seadoloso o culposo, . as el agente sea descubierto en la reali/acin de hecho punible o habiendo acabo de cometerlo, no procede su detencin por ning'n motivo% Cel mismo modo, en el caso de delitos culposos, cu.a pena sea inferior a cinco a<os, tampoco procede por ning'n motivo la detencin, as el agenteha.a sido descubierto en flagrancia, advirtindose que la detencin en flagrancia al ser una e9cepcin a la regla general de la detencin judicial solo procede para casos que revisten gravedad% Cel mismo modo, se autori/a no se obliga$ a detener en flagrancia en elcaso de delitos de peculado, corrupcin, . violencia o amena/a a funcionariop'blico cuando e9ista la necesidad de interrumpir la actividad criminal, es decir para evitar que el delito se siga cometiendo en el caso de delitos permanentes o se cometa nuevamente en el caso de concurso real homogneo de delitos% Eespecto al concepto de la flagrancia, tanto el Cdigo Procesal Penalitaliano como el peruano ensa.an una definicin que no estaba contemplada antes, siendo m1s amplia la

esbo/ada por el cdigo peruano% 0n efecto, en el caso peruano, nuestra legislacin contempla cuatro supuestos especficos que configuran la flagrancia, entre la que inclu.e el casode que el agente delictivo sea identificado por medio audiovisual, dispositivos o equipos con cu.a tecnologa se ha.a registrado su imagen% Cicho supuesto es consistente, con la doctrina que ha se<alado que en la actualidad el concepto de flagrancia aplicado al hecho delictivo, m1s que una relacin de inmediate/, quiere se<alar lo notorio de la autora, esto esla seguridad meridiana que tal hecho concreto puede ser atribuido a una ovarias personas, siendo evidente que el registro audiovisual proporciona tal seguridad, siendo ilgico que se permita la detencin en flagrancia tan solo por la identificacin del agraviado o incluso de un tercero . no cuando elsujeto ha sido plenamente identificado a travs de un soporte tecnolgico,m1s a'n ahora donde cada ve/, es m1s frecuente la presencia de c1maras de seguridad en lugares p'blicos . privados% 0n el caso del cdigo italiano, sorprendentemente, este supuesto noest1 contemplado, estando los otros tres, todos regulados en un mismo p1rrafo, pues se alude a quien es sorprendido en el acto de cometer el reato,inmediatamente despus, si es perseguido por la polica judicial, por la persona ofendida o por otras personas o s es sorprendido con cosas ode las que se dedu/ca que inmediatamente antes ha cometido el reato% huellas Mtra diferencia crucial es que el cdigo italiano no determina la flagrancia en funcin a un tiempo preestablecido como s lo hace el cdigo peruano, que despus de sucesivas modificaciones establece el trmino de veinticuatro horas despus de la perpetracin del delito como pla/o m19imo para ladetencin en el caso de la llamada cuasi flagrancia . de la flagrancia presunta% 0n este aspecto, el Cdigo italiano supera en la definicin . es mas garantista que el peruano, pues la flagrancia no puede estar supeditada a untiempo previamente determinado en la le., sino en funcin a las circunstancias que rodean el hecho, m1s a'n si sta se configura . se consuma en el caso de los delitos instant1neos en un tiempo sumamente reducido que puede ser un instante . no en un pla/o tan e9tenso como son las veinticuatrohoras a las que alude nuestra legislacin% [inalmente el Cdigo italiano si hace alusin especfica al caso de los delitos de naturale/a permanente, prescribiendo que en dicho caso, el estado de flagrancia durar1 hasta cuando no cese la permanencia? en el casoperuano se ha sosla.ado este supuesto, pero haciendo una interpretacin de la norma se entiende que tambin en el caso peruano, trat1ndose de delitos permanentes, la flagrancia se prolonga incluso m1s all1 de las veinticuatrohoras referidas en nuestra legislacin%

CONCLUSIONES
1% 1% &a libertad de una persona es un derecho constitucional . como tal protegido incluso por normas internacionales, por ello cualquier restriccin a ella e9ige una actuacin acorde con la le.% )% )% &a detencin constitucional de flagrancia faculta a la polica en funcin a detener a una persona cuando se manifiesta alguno de los cuatro estados de flagrancia que prev la nueva le. procesal% !% !% 0llo e9ige un an1lisis inmediato de la autoridad policial D. fiscal si estuviere presente: de la situacin f1ctica para proceder a dicha detencin, bajo los principios de inmediate/ . temporalidad, principalmente? cuidando, asimismo, de los elementos de prueba e9istentes . que se incauten% +% +% Ce acuerdo a la le. procesal . en el mismo orden se<alado en el artculo)89 del Cdigo Procesal Penal en su actual redaccin, e9isten cuatroestados de flagrancia( a$ flagrancia propiamente dicha? b$ cuasi flagrancia? c$ presuncin de flagrancia por sindicacin, que puede ser por sindicacin directa del agraviado o testigo, o por medio audiovisual? . d$presuncin legal de flagrancia% Ce los cuales merece ma.or atencin, sobre todo cuando se trata de la tercera de las mencionadas, en especial cuando se trata de sindicacin directa del agraviado o testigo% 8% 8% 0l derecho comparado nos permite tener una visin m1s amplia sobreesta institucin procesal . refle9ionar sobre las posibilidades de mejorade nuestro te9to procesal% %1;% &o antes se<alado, permite establecer que nuestra actual legislacin ha fle9ibili/ado la e9igencia de la inmediacin temporal . personal$ %)para establecer los supuestos de flagrancia, hacindolos e9tensivos asupuestos que no constitu.en propiamente supuestos de flagrancia% %!"% 0n el caso de la presuncin de flagrancia por sindicacin, en sus dosvertientes sindicacin directa o medio audiovisual$, as como de lapresuncin legal de flagrancia, implcitamente reconoce un mnimo deactos de investigacin, .a sea por la autoridad policial, como por el representante del 6inisterio P'blico, en caso que cono/ca e intervenga

las mismas, que no puede e9ceder de )+ horas? los cuales, requiere %+sumo cuidado a fin de detenerse una persona injustamente% 0sta cir delictual, tiene comoestablecer que en ambos supuestos de flagrancia cunstancia, permite propsito habilitar la detencin de un ciudadano,como resultado de actos de investigacin policiaca . no necesariamentepor la e9istencia de una flagrancia propiamente dicha% ;% 4% 0n el caso de la flagrancia por sindicacin directa, se discute la fiabilidad de la versin del testimonio del agraviado o testigo, quien 'nicamente se sustenta en su memoria, la cual, puede verse afectadas, por eltranscurso del tiempo . por el efecto que produjo en l el evento delictuoso% "% 9% 0n el caso de la flagrancia por sindicacin por medio audiovisual, sediscute que en la redaccin actual, no ha.a lmite en cuando al tipo demedio empleado, por lo que, el mismo puede sustentando en im1ginesmontadas con la finalidad de causar perjuicio del presunto autor%

-ndi#e General
%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% roceso
! Penal%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% !

P&B-

C0

F-H0S@FRBCFg-

&a

flagrancia

en

el

nuevo

P 1%

Problema

de

investigacin

)%
!

Aiptesis%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%
+

%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%

!% Hariables %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% +% 6arco terico %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%

8 8

CAP-TULO I
CONCEPTOS 1% GENERALES

&a [lagrancia% Bntecedentes Aistricos%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% " 1%1% 0n la antigGedad%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% " 1%)% 0n la edad media %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% 1) 1%!% &a edad moderna% %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% 18

1%+% 0dad contemporanea% %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% 1;

1%8 Bntecedentes histricos de la flagrancia% %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% 1; 1%8%1% 0n el Per' incaico% %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% 1;

1%8%)% &a flagrancia en la Colonia%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% 14 1%8%!% 0n la Eep'blica% %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% 19

1%8%+% Bntecedentes constitucionales de la flagrancia% AG?A "a Constitucin de C.di+ de A(A> %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% AG?> AG?B "a Constitucin de A(>B %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% "a Constitucin de A(>H% %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%

)) )) )) )!

A G ? ? "a Constitucin de A(>( %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% )!

A G ? G "a Constitucin de A(B? %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% )+ A G? H "a Constitucin de A(BC% %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% )+

A G ? N "a Constitucin $oltica de A(GH%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% )+

A G ? ( "a Constitucin de A(HK %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% )8 A G ? C "a Constitucin de A(HN% %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% )8

A G ? AK "a Constitucin de AC>K %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% )8

A G ? AA "a Constitucin de ACNC %%%%%%%%%%%%%%%%%%%% %%%%%%%%%%%%%%%%%%%% %% );

)% Concepto de flagrancia% %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% ); !% Caracteristicas principales de flagrancia%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% !%1 0n la legislacion nacional% %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% !%)% Posicin del tribunal constitucional %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% )9 !) !8

+% 6arco constitucional sobre flagrancia 8% Cerechos fundamentales afectados po %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% !4

r la flagrancia %%%%%%%%%%%%%% !4

8%1% &a libertad individual( &ibertad ambulatoria% %%%%%%%%%%%%%%%%% 8%)% &a inviolabilidad del domicilio %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%

!4 +!

8%!% 0l derecho a la intimidad %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% +8 8%+% &a inviolabilidad del derecho de propiedad %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% +"
;% &a flagrancia en el derecho penal . procesal penal;%1% Sn acercamiento a la flagrancia en el nuevo

procesal penal% %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% %%%%%%%%%%%%%%%%%%% modelo %%%%%%%%%%%%%%%%%%%+4

+4

CAP-TULO II LA FLAGRANCIA EN LA LEGISLACIN VIGENTE

1%

0l nuevo cdigo procesal penal . la flagrancia% -ormatividad% 1%1%Eedaccin original del artculo )89 del CdigoProcesal Penal %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% 8)1%)% Primera modificacin%: %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% 8)

1%!% Segunda modificacin%: %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% 88

1%+%

)% &a f)%1% %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% bunal Constitucional%ia%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% 8; 84

89

@ercera . 'ltima modificacin%:

lagrancia en las sentencias del @ri Sobre la amplitud de la flagranc )%)% Sobre la temporal%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%;# ;1
;)

relacion de causalidad )%!% Sobre la inmediacion personal !% Supuestos de flagrancia delictiva%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%.

Conclusiones( -ecesidad de volver a la versin anterior %%%%%%% ;9

LA FLAGRANCIA EN EL DEREC(O CO,PARADO

)%1

)%) )%!

&a flagra&a flagrancia en la le. de enjuiciamiento criminal %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%

Blemana% ncia en el Cdigo Procesal Penal Ftaliano%%%%%%%% 1#"

&a flagraespa<ola

ncia en la Mrdenan/a Procesal Penal

11#11! CM-C&SSFM-0S %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% 119 +% &a trascendencia de la flagrancia en determinados delitos +%1% &a [lagrancia en los delitos permanente . de consumacin instant1nea %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% +%)% &a ejecucin de un delito permanente como el secue%% %%stro "1
"1

o la privacin ilegtima de libertad %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% ") +%!% Ce otra parte, la tenencia, la posesin o la detentacin, como hechos punibles que implican el 5tener7 una cosa incriminada, %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% ";8% [lagrancia . mecanismos premiales del derecho penal . procesal%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% 41 a% 0l Principio de Mportunidad %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% 4) b% @erminacin anticipada del proceso% %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% 4+ c% Proceso inmediato %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% 48

d% Conclusin anticipada

;% [lagrancia . prueba en el pr %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%

4;
oceso penal %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% 4;

"% &a polica nacional del per' . la detencin en flagrancia %%%%%%% 9#

CAPITULO III
1% @ratamiento diferenciado de la flagrancia en &atinoam1%1 &a flagrancia en el Cdigo Procesal Penal de Chile% 1%) &a flagrancia en el Cdigo Procesal Penal de Colomb1%! &a flagrancia en el Cdigo Procesal Penal de Iolivirica %%%%%%ia%a%%%% 19! 9! 99#+ )% @ratamiento diferenciado de la flagrancia en 0uropa %%%%%%%%%%%%%% 1#"