ACCION DE TUTELA CONTRA ACTO ADMINISTRATIVO - Improcedente por existir otro medio de defensa judicial Observa la Sala que,

mediante las Resoluciones Nos. 1580 de 2009 y 2106 del 2011, la Comisin Nacional del Servicio Civil conform y adopt las listas de elegibles para proveer el empleo para el que concurs el actor en la Convocatoria No. 001 de 2005. Esas decisiones, son actos administrativos susceptibles de ser controvertidos ante la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativa mediante la accin de nulidad y restablecimiento del derecho, consagrada en el artculo 85 del C.C.A., lo que hace que la accin de tutela sea improcedente FUENTE FORMAL: CONSTITUCION POLITICA - ARTICULO 86 / DECRETO 2591 DE 1991 - ARTICULO 6

CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCION CUARTA Consejero ponente: WILLIAM GIRALDO GIRALDO Bogot, D.C., veintisis (26) de enero de dos mil doce (2012) Radicacin nmero: 25000-23-15-000-2011-02590-01(AC) Actor: JOSE ALEJANDRO SUAREZ CLEVES Demandado: COMISION NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL

Decide la Sala la impugnacin interpuesta por el actor contra la sentencia del 3 de noviembre 2011, proferida por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Seccin Tercera, Subseccin A, que neg las pretensiones de la presente accin de tutela.

I. ANTECEDENTES

El seor JOSE ALEJANDRO SUAREZ CLEVES instaur accin de tutela contra la COMISION NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL, por considerar vulnerados sus derechos fundamentales a la igualdad, al debido proceso y de acceso a cargos y funciones pblicas.

A. Hechos y fundamentos

Del expediente se advierten como hechos relevantes los siguientes:

El accionante se inscribi en la convocatoria No. 001 de 2005, realizada por la Comisin Nacional del Servicio Civil (CNSC) para proveer, por concurso de mritos, el empleo No. 45643, denominacin Profesional Universitario, cdigo 219, grado 15 de la Secretara de Gobierno de Bogot - Subsecretara de Planeacin y Gestin - Direccin de Planeacin y Sistemas de Informacin, para el cual dicha entidad haba reportado un total de dos vacantes.

El 26 de diciembre de 2008, el Congreso de la Repblica expidi el Acto Legislativo No. 001, mediante el cual los servidores que, antes de entrar en vigencia la Ley 909 de 2004, estuviesen ocupando cargos de carrera vacantes de forma definitiva, en calidad de provisionales o de encargados del sistema general de carrera, seran inscritos en carrera administrativa, de manera extraordinaria y sin necesidad de concurso pblico, razn por la cual la Comisin Nacional del Servicio Civil fraccion en dos la oferta de empleo para el cual el actor concurs.

El 27 de agosto de 2009, la Corte Constitucional, mediante la sentencia C-588, declar la inexequibilidad del Acto Legislativo No. 001 de 2008, con efectos retroactivos.

El 21 de diciembre de 2009, la Comisin Nacional del Servicio Civil expidi la Resolucin No. 1580, por medio de la cual conform listas de elegibles para la provisin de cargos de carrera de la Secretara de Gobierno de Bogot y, una vez declarada la firmeza de dicha lista, la Secretara de Gobierno de Bogot nombr nicamente al primero de la lista conformada mediante la resolucin precitada, quien tom posesin del cargo el 17 de marzo de 2010.

Los das 27 y 28 de octubre de 2009, la Comisin Nacional del Servicio Civil emiti las Circulares No. 53 y 54 mediante las cuales permiti el reingreso a la Convocatoria No. 001 de 2005 de todas aquellas personas que creyendo beneficiarse del Acto Legislativo 001 de 2008, dejaron de participar en el concurso, por lo que llev adelante otro concurso que culmin con la expedicin de la Resolucin No. 2106 del 18 de mayo de 2011, y una vez declarada su firmeza, la

Secretara de Gobierno de Bogot, ocup la otra vacante y nombr al primero de dicha lista de elegibles que tom posesin del cargo el 22 de julio de 2011.

Seala el actor que la primera vacante no puede proveerse mediante la lista de elegibles conformada por la Resolucin No. 1580 de 2009 de la CNSC; y que la segunda vacante no pude proveerse con la lista de elegibles conformada mediante la Resolucin No. 2106 de 2011 de la CNSC, toda vez que la jurisprudencia de la Corte Constitucional seala que se deben unificar ambas listas y una vez hecho esto, se debe proceder a proveer las vacantes.

B. Pretensiones:

Las pretensiones de la demanda de tutela son las siguientes: PRIMERO. En aplicacin de la sentencia T-569 de 2011, se sirva CONCEDER el amparo constitucional de mis derechos fundamentales a LA IGUALDAD, AL DEBIDO PROCESO Y A LA PARTICIPACION EN LA CONFORMACION, EJERCICIO Y CONTROL DEL PODER POLITICO, EN LA MODALIDAD DE ACCESO A CARGOS Y FUNCIONES PUBLICAS consagrados respectivamente, en los artculos 13, 29 y 42 numeral 7 de la Constitucin Poltica. SEGUNDO. Como consecuencia de lo anterior, ordenar a la Comisin Nacional del Servicio Civil que en el trmino de cuarenta y ocho horas contadas a partir de la notificacin del fallo, se sirva dejar sin efectos el artculo 10 de la Resolucin No. 1580 de 2009 y el artculo 7 de la Resolucin No. 2106 del 18 de mayo de 2011 creados ambos para proveer el empleo No. 45643 denominacin: PROFESIONAL UNIVERSITARIO Cdigo 219 grado 15, Entidad SECRETARIA DE GOBIERNO SUBSECRETARIA DE PLANEACION Y GESTION - DIRECCION DE PLANEACION Y SISTEMAS DE INFORMACION. TERCERO: Que dentro del mismo lapso ordene a la Comisin Nacional del Servicio Civil elaborar una resolucin contentiva de nica lista de elegibles para proveer el empleo No. 45643 DENOMINACION: PROFESIONAL UNIVERSITARIO Cdigo 219 grado 15, Entidad SECRETARIA DE GOBIERNO SUBSECRETARIA DE PLANEACION Y GESTION - DIRECCION DE PLANEACION Y SISTEMAS DE INFORMACION, teniendo en cuenta los puntajes obtenidos por los concursantes en las pruebas presentadas, para lo cual deber calificar los antecedentes (formacin acadmica y experiencia profesional) del seor OSCAR ORLANDO CAMARGO GARZON, de la misma forma y hasta la fecha lmite en la que se calific a quienes figuran en el artculo 10 de la Resolucin No. 1580 del 21 de diciembre de 2009, es

decir, por el periodo comprendido hasta el 12 de agosto de 2008, el cual fue el ltimo da para aportar los documentos de requisitos mnimos del empleo para quienes figuran en ese acto administrativo. CUARTO: Que ordene a la Comisin Nacional del Servicio Civil que una vez haya expedido la lista de elegibles nica para proveer el empleo No. 45643 COMUNIQUE DE MANERA INMEDIATA a la Secretara Distrital de Gobierno de Bogot D.C. LA AUTORIZACION del uso de la nueva lista y que sta entre a proveer en un trmino no mayor a cinco das, la vacante disponible del empleo No. 45643 denominacin: PROFESIONAL UNIVERSITARIO Cdigo 219 grado 15, Entidad SECRETARIA DE GOBIERNO SUBSECRETARIA DE PLANEACION Y GESTION - DIRECCION DE PLANEACION Y SISTEMAS DE INFORMACION en estricto orden de mrito, conforme al puntaje obtenido por cada elegible.

Una vez avocado el conocimiento de la presente accin por parte del Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Seccin Tercera, Subseccin A, mediante auto del 25 de octubre de 2011, se orden notificar a las partes y se orden vincular a la Secretara Distrital de Gobierno como tercero interviniente en el proceso.

C. Oposicin

La Comisin Nacional del Servicio Civil, por intermedio de la doctora Johanna Bentez Pez, solicit que no se accediera a las pretensiones de la accin de tutela, toda vez que a su juicio, en el presente caso hay una total carencia de objeto tutelable, puesto que con la actuacin de la Comisin Nacional del Servicio Civil no se vulneraron los derechos del accionante.

Agreg que el empleo al que aplic el actor es uno de aquellos que se ofert en forma fraccionada de la siguiente manera: la entidad report dos (2) vacantes, una de ellas se ofert en el Grupo I Etapa 3 y la otra vacante se ofert en el Grupo 4 al cual se inscribi el accionante, y por lo tanto corresponden a procesos de seleccin independientes de acuerdo a las normas que rigen la Convocatoria No. 001 de 2005..

En cuanto a las pretensiones del actor de aplicar en este caso particular las consideraciones contenidas en la sentencia T-569 de 2011, la entidad accionada consider que las decisiones judiciales son interpartes, es decir, cada caso en

particular se debe analizar de manera independiente, por lo que, a su juicio, no se puede pretender su aplicacin en el presente asunto.

La Secretara Distrital de Gobierno, por intermedio del doctor Luis Carlos Erira Tupaz, solicit que se negaran las pretensiones de la accin de tutela, para lo cual argument, luego de hacer un recuento de la plataforma fctica de la presente tutela, que no se ha vulnerado o conculcado de forma o manera alguna los derechos del seor Jos Alejandro Surez Cleves.

En el mismo sentido, manifest que, en virtud del artculo 32 del Decreto 1227 de 2005, por medio del cual se reglamenta parcialmente la Ley 909 de 2004 y el Decreto-Ley 1567 de 1998, le corresponde a la Administracin dar cumplimiento a la lista de elegibles en cuanto, por mandato constitucional, la Comisin Nacional del Servicio Civil es la autoridad competente para resolver sobre la provisin definitiva de los empleos de carrera (C.P. Art. 130) y a la Secretara no le resta ms que acatar su determinacin en esta materia..

D. Providencia impugnada

El Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Seccin Tercera, Subseccin A, mediante sentencia proferida el da 3 de noviembre de 2011, neg el amparo solicitado por el accionante, para lo cual argument que si bien es cierto que la Corte Constitucional, mediante la sentencia T-569 de 2011, analiz los efectos de la declaratoria de inexequibilidad del Acto Legislativo 01 de 2008, el caso particular, es diferente puesto que los dos cargos vacantes estn provedos por quienes ahora ostentan derechos de carrera administrativa, lo que significa que el proceso de seleccin concluy con el nombramiento, y dichos actos de carcter particular y concreto se encuentran en firme..

Agreg que teniendo en cuenta que la pretensin del actor se fundamenta en las normas que regularon la Convocatoria 001 de 2005 y la firmeza de las listas de elegibles, la Sala advierte, que corresponde a la jurisdiccin Constitucional y a la jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo, determinar si dichas normas se ajustan o no a la Constitucin y al ordenamiento jurdico. Lo anterior por cuanto lo

que se debate es la interpretacin y aplicacin normativa, funciones concretas del juez ordinario, en la definicin de la legalidad del acto..

E. Impugnacin

El actor IMPUGNO la anterior decisin, para lo cual reiter todos los argumentos expuestos en la accin de tutela y agreg que el a quo concluy errneamente que las vacantes haban sido ocupadas por quienes obtuvieron los mejores puntajes en el concurso de mritos.

Manifest, adems, que ni la ley 909 de 2004 ni sus decretos reglamentarios en ninguno de sus apartes, contemplan como una facultad de la CNSC la expedicin de la lista de elegibles paralelas para proveer con ellas un mismo empleo.

Finalmente, reiter que el presente asunto cumple con los requisitos que se establecieron en la sentencia T-569 de 2011, por lo que reiter su solicitud de aplicacin de las pautas establecidas en dicha providencia para unificar las listas de elegibles y proveer los cargos respectivos.

II. CONSIDERACIONES DE LA SALA

La accin de tutela, consagrada en el artculo 86 de la Constitucin Poltica, fue reglamentada mediante el Decreto 2591 de 1991, que en el artculo 1 establece: "Toda persona tendr accin de tutela para reclamar ante los jueces, en todo momento y lugar, mediante un procedimiento preferente y sumario, por s misma o por quien acte en su nombre, la proteccin inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales, cuando quiera que stos resulten vulnerados o amenazados por la accin o la omisin de cualquier autoridad pblica o de los particulares en los casos que seala este decreto", la cual, en principio, proceder cuando el afectado no disponga de otro medio de defensa judicial.

En el evento de existir esa otra herramienta de defensa, la tutela ser procedente si se alega que se propone como mecanismo transitorio con el que se busca evitar un perjuicio irremediable.

Mediante el ejercicio de la presente accin, el seor JOSE ALEJANDRO SUAREZ CLEVES pretende que se ordene a la Comisin Nacional del Servicio Civil la unificacin de las listas de legibles adoptadas mediante las resoluciones No. 1580 de 2009 y 2106 de 2011, expedidas dentro de la convocatoria 001 de 2005 y, en consecuencia, se provean de esa lista unificada las dos vacantes ofertadas para el empleo No. 45643, denominacin Profesional Universitario, cdigo 219, grado 15 por la Secretara de Gobierno de Bogot - Subsecretara de Planeacin y Gestin Direccin de Planeacin y Sistemas de Informacin.

Observa la Sala que, mediante las Resoluciones Nos. 1580 de 2009 y 2106 del 2011, la Comisin Nacional del Servicio Civil conform y adopt las listas de elegibles para proveer el empleo para el que concurs el actor en la Convocatoria No. 001 de 2005. Esas decisiones, son actos administrativos susceptibles de ser controvertidos ante la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativa mediante la accin de nulidad y restablecimiento del derecho, consagrada en el artculo 85 del C.C.A., lo que hace que la accin de tutela sea improcedente, a la luz del numeral 1 del artculo 6 del Decreto 2591 de 1991.

Los actos que controvierte el accionante, en principio, tienen vocacin de permanencia y estn amparados por la presuncin de legalidad, por tanto para ser excluidos del universo jurdico o modificarlo, la ley ha previsto mecanismos idneos, ya sealados, dentro de los cuales se puede pedir la suspensin provisional de los mismos, que el juez natural, debe decretar al admitir la demanda, de encontrarse fundada y probada.

As las cosas, como el actor cuenta con otro mecanismo de defensa, la accin de tutela se hace improcedente, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 6 del Decreto 2591 de 1991, el cual establece que existiendo otro medio de defensa judicial no procede poner a consideracin del juez de tutela el asunto objeto de controversia.

Finalmente, se observa que el accionante no present la demanda de tutela como mecanismo transitorio sino como principal, de manera que desconoci el carcter

residual y excepcional de esta accin. Adems, no se advierte que con la actuacin de las entidades demandadas se le cause un perjuicio irremediable.

En consecuencia, esta Corporacin confirmar el fallo de primera instancia, bajo los argumentos antes esgrimidos.

En mrito de lo expuesto, la Seccin Cuarta de la Sala de lo Contencioso Administrativo del Consejo de Estado, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la ley,

FALLA

1. CONFIRMASE la decisin impugnada, por lo razonado en la parte motiva de esta providencia.

2. ENVIESE a la Corte Constitucional para su eventual revisin. Cpiese, notifquese y cmplase. Esta sentencia se estudi y aprob en sesin celebrada en la fecha.

MARTHA TERESA BRICEO DE VALENCIA Presidenta de la Seccin

HUGO FERNANDO BASTIDAS BARCENAS

CARMEN TERESA ORTIZ DE RODRIGUEZ

WILLIAM GIRALDO GIRALDO