FUSION Y ESCISION

La creacin de empresas es un acto que se ha vuelto comn en los ltimos aos por las facilidades que se han presentado, con relacin a conseguir el capital y la generacin de empleos que produce, aunque ha estado en auge la fusin y la escisin que son recomposiciones

societarias por la globalizacin, estas figuras tienen algunos beneficios por la nueva figura que adoptan. Las fusiones y escisiones tienen gran importancia en el mbito tributario debido al tratamiento favorable que tienen en el marco de las reorganizaciones empresariales, las cuales estn estipuladas en el estatuto tributario, se puede observar en el artculo 14 numeral uno y dos la clara definicin de la fusin y escisin en relacin al tributo y a la no existencia del hecho generador que es fundamental para el pago del tributo.

Fusin: La fusin es una reforma estatutaria en la cual una o ms sociedades se disuelven sin liquidarse y traspasan todos sus activos, pasivos, derechos y obligaciones para ser absorbidas por otra u otras sociedades o para crear una nueva, es aprobada por los participantes en la integracin de la Asamblea o Juntas de Socios y es efectiva una vez la Superintendencia respectiva la aprueba mediante una Resolucin.

Escisin:Es una reforma estatutaria por medio de la cual una sociedad (escindente) traspasa parte de sus activos y/o pasivos en bloque a una o varias sociedades ya constituidas o a una o varias que se constituyen llamadas beneficiarias. Habr escisin cuando una sociedad sin disolverse, transfiere en bloque una o varias partes de su patrimonio a una o ms sociedades existentes o las destina a la creacin de una o varias sociedades y cuando una sociedad se disuelve sin liquidarse, dividiendo su patrimonio en dos o ms partes, que se transfieren a varias sociedades existentes o se destinan a la creacin de nuevas sociedades. El proyecto de escisin deber ser aprobado por la junta de socios o asamblea general de accionistas de la sociedad que se escinde. Cuando en el proceso de escisin participen sociedades beneficiarias ya existentes se requerir, adems, la aprobacin de la asamblea o junta de cada una de ellas.

CLASES DE ESCISIN

Escisin por absorcin:se presenta cuando una sociedad, sin disolverse, transfiere parte de su patrimonio a una empresa ya existente. La escisin por absorcin es un contrato, celebrado entre las sociedades escindidas y las sociedades absorbentes.

Escisin por creacin: se presenta cuando una sociedad transfiere parte su patrimonio para la constitucin de una o varias nuevas empresas. Tambin se le llama escisin parcial. A diferencia de la escisin por absorcin, esta modalidad por creacin, no es un contrato pues al no existir sociedad beneficiaria, solo ser una decisin de un acto unilateral por parte de la sociedad escindida.

Escisin parcial: de igual manera esta clase de escisin se presenta cuando la sociedad escindida se reserva parte de su patrimonio para s, y transfiere solo una parte del mismo para la creacin de una empresa nueva o preexistente.

Escisin total:se presenta cuando la sociedad transfiere la totalidad de su patrimonio, una parte para ser absorbida y la otra parte ara la creacin de una nueva empresa, en este tipo de escisin, la sociedad objeto de escisin se disuelve sin liquidarse. Es de anotar que la lgica nos induce a concluir que toda sociedad escindida se ve afectada en su patrimonio.

CLASES DE FUSIN

Fusin por absorcin: Ocurre cuando una sociedad absorbe o incorpora el patrimonio, los asociados y la totalidad de derechos y obligaciones de las sociedades absorbidas, a su ente.

Fusin por creacin: Se lleva a cabo cuando dos o ms sociedades se disuelven y funden todo su patrimonio en una nueva sociedad, la cual las va a sustituir en todos sus derechos y obligaciones.

Efectos tributarios de la fusin art 14-1 El Estatuto Tributario colombiano considera en el caso de fusin de sociedades no existe enajenacin. Esto trae como consecuencia: Al no existir enajenacin, el crecimiento patrimonial de sociedad absorbente se encuentra justificado, no existe ningn tipo de renta para aplicarle impuesto, no se genera impuesto de renta. Como no existe enajenacin, no se genera impuesto a las ventas ni impuesto de industria y comercio. Se deben cancelar todos los registros comerciales y fiscales de las sociedades absorbidas, los cuales son el registro en cmara de comercio y el registro nico tributario.

La nueva sociedad o la sociedad absorbente segn aplique, atiende todos los eventuales requerimientos que las autoridades fiscales soliciten a las sociedades absorbidas. La sociedad absorbente o la nueva que surge de la fusin, responde por los impuestos, anticipos, retenciones, sanciones e intereses y dems obligaciones tributarias de las sociedades fusionadas o absorbidas.

Efectos tributarios de la escisin 14-2 ET De la misma manera que en la fusin, el Estatuto Tributario colombiano considera que la escisin de sociedades no es enajenacin. En consecuencia: No se genera renta, por tanto no se genera impuesto de renta. Como no existe enajenacin, no se genera impuesto a las ventas ni impuesto de industria y comercio.

Las nuevas sociedades producto de la escisin sern responsables solidarios con la sociedad escindida, tanto por los impuestos, anticipos, retenciones, sanciones e intereses y dems obligaciones tributarias, de esta ltima, exigibles al momento de la escisin, como de los que se originen a su cargo con posterioridad, como

consecuencia de los procesos de cobro, discusin, determinacin oficial del tributo o aplicacin de sanciones, correspondientes a perodos anteriores a la escisin. (ART 14-2)

PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO EN LA FUSIN Y LA ESCISIN

Cancelacin del RUT Las sociedades que se disuelven por un proceso de fusin o escisin deben cancelar el registro nico tributario ante la DIAN, as lo dispone el decreto reglamentario 2788 del 2004, este reglamento estipula los casos cuando se procede a la cancelacin, con respecto a la fusin y escisin dice que Tratndose de personas jurdicas o asimiladas: por liquidacin, fusin o escisin, sobre el supuesto de la disolucin de la sociedad fusionada o escindida.

Responsabilidad por los impuestos de la sociedad

En el artculo 793 del estatuto tributario trata de la responsabilidad solidaria que es responden con el contribuyente por el pago del tributo y en el literal c dice La sociedad absorbente respecto de las obligaciones tributarias incluidas en el aporte de la absorbida;

adems en el artculo 14-2 del ET, aclara que las nuevas sociedades producto de la escisin sern responsables con la sociedad escindida, tanto por los impuestos, anticipos, retenciones, sanciones e intereses y dems obligaciones tributarias.

CUALES SON LOS PASOS PARA REALIZAR LA FUSION Se convoca una Junta General Extraordinaria, la cual decidir el aumento y crear las acciones que sern atribuidas en representacin del aporte efectuado por la compaa absorbida. Har tambin las modificaciones estatutarias que sean la consecuencia del aumento. Acuerdo Base de la Fusin. Constituye el primer paso para realizar la Fusin. Este puede hacerse tanto ante notario, como por acto bajo firma privada, el cual deber ser aprobado mediante el consentimiento unnime de los accionistas de las sociedades a ser fusionadas; esta aprobacin surge como consecuencia de que la Fusin conlleva el traslado a otra empresa de los capitales aportaos por los accionistas; o por la Junta General Extraordinaria, cuando la faculten los estatutos de la sociedad para ello. Se deber hacer un original, de idntico tenor, por cada sociedad interesada del Contrato Base de Fusin y tambin un nmero de originales necesario para el registro y la publicacin.

Proyecto, Ante Proyecto, Tratado Provisional o Protocolo de Fusin. Los pasos de la Fusin empiezan con la existencia de actos anteriores al acto definitivo propiamente dicho. CUALES SON LOS PASOS PARA REALIZAR LA ESCISION

El proyecto de escisin deber ser aprobado por la junta de socios o asamblea general de accionistas de la sociedad que se escinde. Cuando en el proceso de escisin participen sociedades beneficiarias ya existentes se requerir, adems, la aprobacin de la asamblea o junta de cada una de ellas. La decisin respectiva se adoptar con la mayora prevista en la ley o en los estatutos para las reformas estatutarias. El proyecto de escisin deber contener por lo menos las siguientes especificaciones:

1. Los motivos de la escisin y las condiciones en que se realizar. 2. El nombre de las sociedades que participen en la escisin. 3. En el caso de creacin de nuevas sociedades, los estatutos de la misma. 4. La discriminacin y valoracin de los activos y pasivos que se integrarn al patrimonio de la sociedad o sociedades beneficiarias. 5. El reparto entre los socios de la sociedad escindente, de las cuotas, acciones o partes de inters que les correspondern en las sociedades beneficiarias, con explicacin de los mtodos de evaluacin utilizados.

6. La opcin que se ofrecer a los tenedores de bonos. 7. Estados financieros de las sociedades que participen en el proceso de escisin debidamente certificados y acompaados de un dictamen emitido por el revisor fiscal y en su defecto por un contador pblico independiente. 8. La fecha a partir de la cual las operaciones de las sociedades que se disuelven habrn de considerarse realizadas para efectos contables, por cuenta de la sociedad o sociedades absorbentes. Dicha estipulacin solo produce efectos entre las sociedades participantes en la escisin y entre los respectivos socios.

DE ACUERDO A LA LEY 222 DE 1995 CONTIENE: Art. 5.- PUBLICIDAD. Los representantes legales de las sociedades que intervienen en el proceso de escisin publicarn en un diario de amplia circulacin nacional y en un diario de amplia circulacin en el domicilio social de cada una de las sociedades participantes, un aviso que contendr los requerimientos previstos en el artculo 174 del Cdigo de Comercio. Adicionalmente, el representante legal de cada sociedad participante comunicar el acuerdo de escisin a los acreedores sociales, mediante telegrama o por cualquier otro medio que produzca efectos similares.

Art. 6.- DERECHOS DE LOS ACREEDORES. Los acreedores de las sociedades que participen en la escisin, que sean titulares de deudas adquiridas con anterioridad a la publicacin a que se refiere el artculo anterior, podrn, dentro de los treinta das siguientes a la fecha del ltimo aviso,

exigir garantas satisfactorias y suficientes para el pago de sus crditos, siempre que no dispongan de dichas garantas. La solicitud se tramitar en la misma forma y producir los mismos efectos previstos para la fusin. Lo dispuesto en el presente artculo no proceder cuando como resultado de la escisin los activos de la sociedad escindente y de las beneficiarias, segn el caso, representen por lo menos el doble del pasivo externo. Pargrafo. Para efectos de lo dispuesto en el presente artculo los administradores de la sociedad escindente tendrn a disposicin de los acreedores el proyecto de escisin, durante el trmino en que puede ejercer el derecho de oposicin.

Art. 7.- DERECHOS DE LOS TENEDORES DE BONOS. Los tenedores de bonos de las sociedades participantes en la escisin tendrn los derechos previstos en las disposiciones expedidas al respecto por la Sala General de la Superintendencia de Valores. Igualmente tendrn el derecho de informacin previsto en el presente Captulo.

Art. 8.- PERFECCIONAMIENTO DE LA ESCISION. El acuerdo de escisin deber constar en escritura pblica, que contendr, adems, los estatutos de las nuevas sociedades o las reformas que se introducen a los estatutos de las sociedades existentes. Dicha escritura ser otorgada nicamente por los representantes legales de estas ltimos. En ella, debern protocolizar los

siguientes documentos:

1. El permiso para la escisin en los casos en que de acuerdo con las normas sobre prcticas comerciales restrictivas, fuere necesario; 2. El acta o actas en que conste el acuerdo de escisin; 3. La autorizacin para la escisin por parte de la entidad de vigilancia en caso de que en ella participe una o ms sociedades sujetas a tal vigilancia; 4. Los estados financieros certificados y dictaminados, de cada una de las sociedades participantes, que hayan servido de base para la escisin. Copia de la escritura de escisin se registrar en la Cmara de Comercio correspondiente al domicilio social de cada una de las sociedades participantes en el proceso de escisin.

Art. 9.- EFECTOS DE LA ESCISION. Una vez inscrita en el registro mercantil la escritura a que se refiere el artculo anterior, operar, entre las sociedades intervinientes en la escisin y frente a terceros las transferencia en bloque de los activos y pasivos de la sociedad escindente a las beneficiarias, sin perjuicio de lo previsto en materia contable. Para las modificaciones del derecho de dominio sobre inmuebles y dems bienes sujetos a registro bastar con enumerarlos en la respectiva escritura de escisin, indicando el nmero de folio de matrcula inmobiliaria o el dato que identifique el registro del bien o derecho respectivo. Con la sola presentacin de la escritura de escisin deber procederse al registro correspondiente.

Cuando disuelta la sociedad escindente, alguno de sus activos no fuere atribuido en el acuerdo de escisin a ninguna de las sociedades beneficiarias, se repartir entre ellas en proporcin al activo que les fue adjudicado. A partir de la inscripcin en el registro mercantil de la escritura de escisin, la sociedad o sociedades beneficiarias asumirn las obligaciones que les correspondan en el acuerdo de escisin y adquirirn los derechos y privilegios inherentes a la parte patrimonial que se les hubiere transferido. As mismo, la sociedad escindente, cuando se disolviere, se entender liquidada.

Art. 10.- RESPONSABILIDAD. Cuando una sociedad beneficiaria incumpla alguna de las obligaciones que asumi por la escisin o lo haga la escindente respecto de obligaciones anteriores a la misma, las dems sociedades participantes respondern solidariamente por el cumplimiento de la respectiva obligacin. En este caso, la responsabilidad se limitar a los activos netos que les hubieren correspondido en el acuerdo de escisin. En caso de disolucin de la sociedad escindente y sin perjuicio de lo dispuesto en materia tributaria, si alguno de los pasivos de la misma no fuere atribuido especialmente a alguna de las sociedades beneficiarias, estas respondern solidariamente por la correspondiente obligacin.

CONCLUSIONES

En las fusiones o escisiones no estamos frente a una ausencia de hecho generador sino frente a una presuncin de hecho

que establece que no existe el hecho que d lugar al nacimiento de una obligacin tributaria, teniendo en cuenta que no hay una realizacin efectiva de una posible utilidad, adems no hay pago a quien transfiere, ya que la sociedad desaparece; por tanto la eventual utilidad se realizar en el futuro cuando llegue efectivamente a los socios o accionistas de la sociedad fusionada, absorbida o escindida.

La fusin y escisin son recomposiciones societarias que tiene un beneficio fiscal, en el sentido que no hay un hecho generador que lleve a la obligacin sustancial que es el pago del tributo, por lo que no se considera que haya una enajenacin en este proceso que lleve a la generacin de una utilidad; por lo cual se ha convertido en un mtodo muy usado en Colombia por la globalizacin y no simplemente entre empresas colombianas, sino entre empresas nacionales e internacionales que les permite un crecimiento acelerado y algunos beneficios tributarios.

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