Direito processual civil I 21/03/11

1)

Relao jurdica processual

Enquanto o processo o conjunto de atos coordenados que vo garantir (trata-se de uma garantia constitucional) a efetividade de direitos. Temos exemplos claros em que a jurisdio em um processo pode no garantir direitos, como o caso dos direitos da personalidade. Nosso sistema jurdico reparatrio, ele espera que o dano ocorra para ento reparar. Dependendo da situao conseguimos uma tutela preventiva. Em termos de direito da personalidade: dignidade, moral, dor constrangimento... se a situao aquela em q determinado fornecedor escreve meu nome nos rgos de restrio ao credito, eu recebo notificao e se a cobrana for indevida, eu demonstro pra juiz que por sua vez determina que o nome no seja adotado, ou se por ventura j tiver sido anotado, ele determina ao respectivo rgo que no emita certido apresentando a restrio, a tutela foi preventiva. Mas se estou em uma situao em que um vizinho faz uma ameaa que ofende minha honra. Perceba que nesse caso, no tenho um documento como eu teria o documento dos rgo de restrio de credito, a minha palavra na petio inicial. O juiz pensa da seguinte forma, se eu estabeleo o dever de no fazer para o ru,e se por ventura o ru no o fosse fazer aquilo que o autor descreve como ameaa, o ru ao no fazer a conduta estaria juridicamente reconhecendo o pedido. O ru ainda ser condenado com as custas dos honorrios de uma taxa judicial daquilo que ele no ia fazer. Juridicamente o ru estaria reconhecendo o pedido Segundo as normas de sucumbncia (art. 20... CPC) Aquele que reconhece a procedncia do pedido deve arcar com nus judiciais (custas, taxa e honorrios dos advogados). Como o juiz sabe dessa possibilidade, de condenar algum por algo que esse algum no ia fazer, ele no defere a favor do no fazer . Assim, o que resta ao autor, que pode vir a ser ofendido, uma compensao ao dano causado. Essa impossibilidade jurdica de resguardar todos os direitos, como a dignidade traz danos a nossa ordem jurdica, no s por se tratar de um direito desprotegido, mas por nos obrigar a aceitar que troquemos nossos direitos feridos, por pecnia pelo ressarcimento. O processo ento no se d de plano, mas construdo passo a passo, forma a forma, tempo a tempo. O processo o bolo e o procedimento a receita, ou ainda, o processo o trem que segue por um trilho, que o procedimento. O processo composto por atos judiciais, atos do autor, atos do ru, outros de ambas as partes, outros dos auxiliares da justia... O procedimento o meio pelo qual os atos processuais(latu sensu = juiz, partes, auxiliares da justia) so realizados.dependendo da natureza da prestao jurisdicional eu tenho o processo de conhecimento, ou cautelar ou de execuo.

2)

Relao jurdica material

Ex. credor- devedor; locador- locatrio; consumidor- fornecedor; vitima- agente...

A relao jurdica processual no pode ser confundida com a relao jurdica material. Enquanto a relao jurdica material aquela que se d entre os membros da prpria sociedade, a relao jurdica processual aquela relao que se dinamizou a tal ponto que chegou ao estado, representado pelo judicirio. Via de regra as relaes jurdicas processuais se constroem com base em relaes jurdicas materiais. Ex. credor e devedor em um contrato que envolve crdito e dbito regulada pelo direito material(cdigo civil, cdigo de defesa do consumidor...), sendo uma relao jurdica material. No caso do inadimplemento, como no licito o exerccio da auto-tutela, resta o judicirio. A relao jurdica processual que ser levada ao juiz se baseia em uma relao jurdica material em que o credor autor e o devedor ru. Exceo: O Ministrio Pblico pode, porm, alm de atuar como fiscal da lei, pode atuar como parte propondo a ao, entretanto deve haver previso legal. O Art. 6, CPC fala que ningum demanda em nome prprio direito alheio, salvo previses legais. O salvo previses legais diz respeito a excees, que na condio de exceo devem estar previstas no termo da lei. No h exceo sem ser expressa, algumas delas esto prximas ao Art. 81, CPC e outras so leis especiais como aquela que permite que o MP demanda em nome prprio direito alheio. O MP s pode atuar

desse modo se houver previso legal que o permita demandar em nome prprio algum direito alheio.No caso dos expurgos inflacionrios do plano Collor o MP no tinha uma poupana, ele pediu o direito de poupana em nome da coletividade, porque havia previso jurdica para faz-lo.

3)

Condio da ao (Art. 267, CPC)

Se for proposta a ao e houver ausncia de uma das condies dessa ao o juiz extingue a ao sem analisar a relao de direito material, sem julgar o mrito. O juiz no perde tempo dando continuidade ao processo, colhendo testemunho, por exemplo, j que no pode condenar o ru em um processo viciado pela falta de requisitos necessrios para a propositura da ao. Trata-se de evitar desperdcio de atividade jurisdicional analisando questes que poderiam viciar o processo extinguindo o mesmo.

a) Legitimidade ordinria e extraordinria

A legitimidade de parte uma das condies da ao. Via de regra, ningum pode ir a juzo, em nome prprio, para defender direito alheio, sob pena de carncia da ao por ilegitimidade de parte. Assim, aquele que alega ser titular de um direito, pode ir a juzo, em nome prprio, para postul-lo e defend-lo. Trata-se, portanto, de legitimidade ordinria, em que os sujeitos vo a juzo, em nome prprio, para litigar sobre os seus direitos. A legitimidade extraordinria aquela do ministrio publico que pode intervir na ao em nome prprio demandando direito alheio, dentro dos limites legais previstos. Trata-se de quando a lei atribui a algum o direito de discutir o direito de outra pessoa em juzo, defendendo em nome prprio direito alheio. o que acontece nas aes coletivas, onde o legitimado est em juzo defendendo interesses da coletividade Meu pai, proprietrio de um imvel resolve alug-lo. Seu locatrio deixa de pagar o aluguel e esta devendo mais de 1 ano. Eu pego e fao a ao em meu nome pleiteando ao de despejo. Ningum pode pedir em nome prprio direito alheio, Art. 6, CPC. Nesse processo estaria faltando a legitimidade. Eu at poderia propor a ao contra o locatrio do imvel do meu pai, mas na condio de representante legal do meu pai, ou se meu pai tivesse morrido ( como substituto). necessrio ser o titular do direito material. a condio da ao matria de ordem publica, ou seja o juiz pode conhecer de oficio, independente de que o autor e o ru mostrem. Exemplo: o juiz pode ir na petio inicial e ver se o nome do autor e do ru conferem com o nome do contrato de locao que a base do pedido. Caso o ru que esta na petio inicial no for o locatrio, o juiz antes da citao chama o autor para esclarecer quem o plo passivo, e ento, o advogado do autor pode fazer uma petio para ser emendando a petio inicial para substituir o plo passivo para que possa ocorrer a citao. Se nesse caso o ru que esta na petio inicial (que no o verdadeiro locatrio) for citado e apresentar na contestao argio para provar sua ilegitimidade, o processo ter que ser EXTINTO ( extino prematura, antes da resoluo da lide por um vicio na ao) e o autor paga as custas, taxas e honorrio. A parte que perde a ao paga o nus do judicirio: honorrio advocatcio, custas e taxas. Pela lei 1.060, a cobrana fica suspensa por 5 anos ate q a situao financeira da parte que perdeu se modifique. Se o sujeito tem gratuidade de justia e for condenado tendo que arcar com o nus de sucumbncia, o juiz vai colocar na sentena que ele foi condenado com os onus judiciais, e diz que a cobrana devera ser feita na forma do art. 12 da lei de gratuidade. A expressoganhei, mas no levei diz respeito a situao em que ganho uma ao mas quando vou execut -la vejo que a outra parte no tem bens capazes de me pagar o preo devido. em um caso, como esse de falta de legitimidade(ou de qualquer outro vicio), o juiz pode extinguir o processo, quando l a petio inicial, antes mesmo de citar o ru? poder ele pode, mas no a orientao do tribun al superior, pq a parte vai ser penalizada com essa atitude, por um equivoco cometido pelo profissional, advogado, que esta orientando-a no processo. Se a parte contratou o advogado pq ela confia naquele sujeito, pq se ela tivesse conhecimento jurdico, faria o processo sozinha.o juiz ao em vez de extinguir o processo, ele determina a emenda petio inicial, Essa determinao vai se dar por uma INTIMAO parte autora, em nome do advogado. a intimao vai se dar por publicao no dirio oficial. A maioria dos juzes determina expedio de carta para o prprio autor dizendo que de no forem cumpridas as alteraes necessrias dentro de um certo prazo, aquele processo ser extinto. Isso pq o autor seria penalizado pela conduta do seu advogado, caso ele no atuasse no prazo para emendar a petio inicial. Assim, o juiz costuma primeiro intimar o advogado para retificar o vicio, mas se este no atuar no prazo previsto, o juiz pode notificar a parte para que esta tome as providencias ( cobrar a atuao do seu advogado) Obs: substituio processual/sucesso processual / representao processual

aprenderemos a distinguir substituio processual de sucesso processual. Na sucesso processual, ocorre uma mudana de sujeitos no processo, saindo um sujeito, entrando o outro. Por exemplo: o ru morreu, entra o esplio. aprenderemos a distinguir substituio processual de representao processual. Na representao processual, algum est em juzo discutindo interesse de outra pessoa s que no em nome prprio, mas sim em nome alheio. Age em nome alheio defendendo direito alheio. Exemplo: menininho vai a juzo representado pela me. A parte o menininho, e a me a representante. Ex: A criana no pode acionar o Poder Judicirio para pedir penso alimentcia ao pai, porm a me pode.a me entra com o processo, mas em nome da criaa Representao processual Ex: Ao proposta pelo Ministrio Pblico.mp entra com o processo, em seu nome, demandando direito alheio. Substituio processual

b) Interesse processual (utilidade e necessidade)

Quando pensamos em interesse processual somos remetidos as suas caractersticas: utilidade e necessidade. Necessidade: no podemos exercer a auto tutela pq crime, ento eu tenho necessidade de ir buscar a tutela jurisdicional, a satisfao do meu direito ao rgo que pode, de fato, prestar essa tutela. O rgo que pode um rgo de poder, o poder judicirio. Utilidade: a utilidade que aqui nos referimos a utilidade de instrumento. Eu no vou propor uma ao de divorcio para ser ressarcido por danos materiais que eu sofri por causa de um acidente de transito.pq a ao de divorcio no o instrumento para se ressarcir esses danos. A ao de divorcio til para modificar a situao jurdica, no caso, estado civil das partes. Eu no vou propor uma ao de despejo para pedir para ru retirar meu nome do Serasa, pq a ao de despejo s til para a retomada do imvel. Assim, o instrumento a ser utilizado de v ser conforme a legislao correspondente aquilo que se pretende pedir. Se no houver nada especificando o procedimento adequado a ser utilizado, por excluso, ser usado o procedimento ordinrio. Como o advogado vai escolher o processo a ser usado para no correr o risco de ter o seu processo extinto sem a resoluo do mrito por falta de uma condio chamada interesse processual, para no correr o risco de usar um instrumento errado, que no seja til a satisfao do seu direito? Ele vai pensar por excluso. Primeiro ele olha se a situao que o cliente expe regulada em legislao extravagante. Ser que essa situao em o procedimento regulado em uma legislao extravagante, que no faz parte do CPC. Como o especial prevalece sobre o ordinrio, eu olho primeiro se se trata de um procedimento especial de legislao extravagante. Me pergunto ento: mandato de segurana? ao de despejo? da lei de locaes? da lei de posse? da lei de alimentos? ...? se a resposta for NO, no nenhum procedimento especial de legislao extravagante, ento s pode estar regulada no CPC. Dentro do CPC o que eu vou olhar? Tenho que procurar com a mesma filosofia de excluso em que o especial prevalece sobre o geral. Devo procurar primeiro se essa hiptese de legislao especial dentro do prprio CPC que esta presente no livro IV do CPC . Chamamos procedimentos especiais pq o legislador vislumbrou algumas situaes que devem ser tratadas de uma forma especial, privilegiada, no sentido de dar uma tutela mais sria. Por questes polticas, o legislador elaborou procedimentos mais srios.Ex: reintegrao de posse ou algum direito de posse, como o usucapio, a prestao de contas. Se ainda sim a hiptese que o cliente trouxe no de procedimento especial de legislao extravagante, nem de procedimento especial de CPC, chego a concluso de que no se trata de procedimento especial. Me resta ento analisar os procedimento comuns, que no art. 272 divide em procedimento sumario e procedimento ordinrio. O procedimento comum ordinrio o mais ordinrio, mais vulgar de todos. Se no houver nenhum outro procedimento, o procedimento vai ser o procedimento ordinrio. Deve-se ficar claro que o procedimento sumario, no um procedimento especial, mas fica muito mais fcil de achar o procedimento mais adequado a hiptese do cliente, se a gente tratar tal procedimento( sumario) como se fosse especial, como se a sua analise viesse antes da analise dos procedimentos ordinrios. O artigo 275 que vai dizer os procedimentos sumrios:inciso I causas em que o valor na ultrapasse o valor de 60 vezes o salrio mnimo; Inciso II- causas qualquer que seja o valor que versem sobre determinados temas pr estabelecidos. Resumindo a busca pelo procedimento til:

1. 2. 3. 4.

Olhar na legislao extravagante. No legislao extravagante? Ento devemos olhar na legislao especial do CPC. No legislao especial do CPC? Ento devemos olhar na legislao comum do CPC, entre os procedimentos sumrios No se trata de procedimento sumario? Ento devemos olhar na legislao comum do CPC, entre os procedimentos ordinrios.

c) Possibilidade jurdica do pedido

significa que haver ao se o pedido formulado puder ser, em tese, acolhido.

4)

Esquema bsico do procedimento ordinrio

Inicial (282 + 39, I) citao (213) resposta do ru rplica (326 + 327) audincia preliminar (331) despacho saneador (331, pargrafo 2) AIJ (450) sentena (458). Nos juizados especiais acontece: a petio inicial em um primeiro momento. Ningum perdera seus bens sem o devido processo legal, ento, necessrio que o ru tenha a faculdade de se defender plenamente, e para tanto, ele precisa ficar ciente de que h um processo contra ele, e para isso que ser v a citao, que j aparece como um segundo momento. Quando o sujeito distribui a inicial ele j sabe a data da audincia de conciliao. E no mandato de citao j sai a advertncia para o ru que a data da conciliao determinado dia em tal horrio, e sai uma advertncia Tb dizendo que se pro ventura a conciliao for frustrada, essa audincia de conciliao pode ser convertida em audincia de instruo e julgamento (AIJ). Isso significa dizer, que no mesmo dia no havendo acordo na audincia de conciliao, ocorrera a audincia de instruo e julgamento, a gente passa para a contestao do ru, o juiz da ao autor a condio de se manifestar sobre os fatos pelo ru alegados, (tudo oral), passa para as provas testemunhais, documentais,depoimento pessoal das partes, ..., e depois passa para a sentena. Percebemos que resolvemos o problema em 3 momentos distintos: distribuio da ao , citao e audincia de conciliao, no obtida a conciliao o ru apresenta a contestao, o autor apresenta a replica e o juiz analisa os fatos com base nas provas, proferindo logo em seguida a sentena. No procedimento ordinrio, nada disso acontece junto, mas em etapas.

a) Inicial (art. 282 + 39, I)

A petio inicial o instrumento da demanda. No posso mandar uma carta para o juiz para que ele solucione meu problema, tenho que observar uma forma imposta pela lei. Temos que respeitar alguns requisitos para formular a ao.

b) Citao (art. 213)

Proposta a ao o ru vai ser citado e a partir de um determinado fato processual, comea a contagem do prazo para que apresente sua resposta que pode se dar em contestao, reconveno, exceo, ou impugnao do valor da causa, cada instrumento desses para uma finalidade distinta. Sendo que a principal defesa do ru apresentada na contestao.

c) Resposta do ru c.1) Contestao (art. 300 +301) c.2) Reconveno (art. 315) c.3) Exceo (art. 304) - de incompetncia do juzo
Eu vou propor a ao segundo as regras de competncia que o CPC no trs. E se por ventura eu no tiver observado isso? Se a incompetncia for relativa, posso argir exceo de incompetncia. S quem pode argir exceo de incompetncia do juzo o ru.

- de impedimento do juiz (art. 134 e 135)

Tanto o impedimento quanto a suspeio tratam da imparcialidade do juiz. Como o juiz vai julgar a causa de um conhecido prximo ou dele prprio sem imparcialidade? Ento ele no pode julgar, est impedido.

- de suspeio do juiz

A hiptese de exceo de impedimento do juiz e de suspeio do juiz pode ser arguida tanto pelo autor quanto pelo ru. Suspeio o caso em que a parte sabe que o juiz tem dio mortal dela e sabe que isso pode prejudicar o julgamento imparcial, ela pode ento argir suspeio do juiz. Tanto a suspeio quanto o impedimento vo ser levados ao juiz da causa, ento no faz sentido a parte que quer postergar o processo, argir um desses vcios, pq se vc no conseguir provar para o tribunal que trata-se de um caso de impedimento ou suspeio,o tribunal vai determinar que os autos sejam processados por aquele mesmo juiz, e o juiz pode perceber o que ele esta fazendo e pode passar a olh-lo com maus olhos, e inclusive apresentar uma litigncia de ma f contra quem pediu a analise da suspeio ou impedimento. Art. 485 a sentena de mrito (juiz julgou o mrito e disse quem tem o direito material) transitada em julgado (no d mais para modificar essa sentena dentro do prprio processo; quando j usamos todos os recursos ate chegar ao STF, no existe outro recurso previsto em nosso ordenamento; mas ainda sim eu tenho a AO RESCISORIA pela qual eu posso rescindia a sentena de mrito)pode ser rescindida quando a sentena tiver sido proferida por um juiz que era impedido de processar e julgar aquela causa. ex. uma ao que durou 10 anos na justia, passou pelo 1grau, recorreram, passou pelo tribunal que 2 grau, recorreram para o STJ e depois para o STF. 10 anos depois o sujeito verificou que o juiz que deu a sentena era impedido, este tem o direito de fazer a ao rescisria. Art. 495- se o juiz for impedido. Mesmo terminado o processo, o prejudicado pode propor outra ao diferente daquela para buscar a resciso da sentena. Dentro do prprio processo para vc recorrer a sentena com uma apelao, o prazo de 15 dias contados desde o momento da sentena. Para eu reformar a sentena dentro do prprio processo eu tenho o prazo de 15 dias (art. 508), ai eu tenho o acrdo. Para a ao rescisrio, o prazo de 2 anos aps o transito em julgado.

c.4) Impugnao do valor da causa (art. 261)

para responder o que impugnao, vamos dar uma olhada no art. 282. O CPC no exige o CPF dos sujeitos pq se no mtos sujeitos ficariam sem seus direitos tutelados, entretanto, bom possuir essas informaes para caracterizar com especificidade o sujeito que vai figurar no meu plo passivo, sem risco de confuso de pessoas que possuem o mesmo nome. O q O CPC exige o nome das partes. Eu tenho que atribuir na petio inicial o valor da causa. trata-se de um requisito da petio inicial exigido fundamentalmente para que se recolha a taxa judiciria, ate mesmo pq a gente sabe que tem causas que no tem valor econmico objetivo (ex. meu pai esta com uma doena e precisamos interdit-lo. Quanto que vale isso? No tem uma pretenso econmica.). se o autor especificar o valor da causa reduzido o ru pode impugnar esse valor, para que este seja um valor correto. Art. 20 o vencido parar os honorrios advocatcios. + ler pargrafo terceiro. Exemplo: eu estou correndo uma ao de cobrana de 1 milho de reais, mas ao digitar a petio inicial, eu digito 10 mil reais. Se o juiz reclamar, eu posso falar q foi erro de digitao, da pressa e consert-lo...se ningum reclamar, vo recolher a taxa judiciria de 2 por cento em cima dos 10 mil, que bem diferente do q recolher 2 por cento de 1 milho. A regra de sucumbncia: os honorrios advocatcios as fixados de 10 a 20 por cento sobre o valor da ao, de modo que se o ru perder, ele ter que pagar 1 milho para o autor e mais 200 mil(no Maximo) para o advogado do autor. Na hiptese inversa, o ru percebe q o autor esta cobrando divida paga, da qual ele tem os comprovantes. O juiz vai julgar o mrito improcedente, pq qndo o ru pagou a divida ele extinguiu a obrigao, no existindo mais direito material. Quem perdeu, nesse caso o autor, que vai pagar as custas e os honorrios. Se o pedido foi julgado improcedente, no tem condenao! Ento o paradigma para fixao dos honorrios o valos da causa. no caso do autor que colocou que o valor da causa de 10 mil, se eu no impugnar a ao mostrando os comprovantes de pagamento da divida que era de 1 milho, eu, advogado do ru, s ganharei, no Maximo, 2 mil reais. Impugnando o valor da causa, eu ganho 200 mil reais ( se o juiz fixar em 20 por cento os honorrios sobre o valor da causa )com a vitoria do meu cliente, o ru. Art.258 - A causa deve ter o valor equitativo com a pretenso material, mas existem causas que no tem pretenso econmica, tais como divorcio, separao, investigao de paternidade, processo cautelar( que s visa resguardar, e no satisfazer direito)....Existem, ainda, aes que tem pretenso econmica, mas que no momento da propositura da ao, eu no tenho esse valor. Nesse caso, a gente estipula um valor qualquer e o juiz vai analisar. Eu no posso deixar vazio o campo do valor da ao. De modo que se eu for cobrar 3 meses de aluguel, o valor da ao vai ser o valor dos 3 meses de aluguel ( multiplicado por 12, devido a lei de locao).

d) Rplica(art. 326 + 327)

Apresentada, ento, a defesa, seguindo o devido processo legal, contraditrio e ampla defesa, o autor tem o direito de se manifestar sobre aquilo que o ru argiu na contestao. O termo replica uma construo da pratica forense, da pratica

jurdica, de modo que se formos pesquisar no ndice do CPC petio inicial, vamos encontrar, se procurarmos por citao, intimao, contestao, tudo isso tem no CPC, mas se formos procurar pelo termo replica, no vamos achar. Coloquem no incide do lado dos artigos 326 e 327, o termo rplica.

e) Audincia preliminar (art. 331)

Existe a replica para que o autor possa se defender da contestao. Ento, marcamos uma audincia preliminar que chamamos vulgarmente de audincia de conciliao. O CPC chama de audincia preliminar pq a conciliao uma das possibilidades que podem ocorrer nessa audincia. Se houver acordo, o pargrafo primeiro do art.331, resolve sobre o acordo. Se no houver acordo, a gente passa para o pargrafo segundo, que o do despacho saneador.

f)

Despacho saneador (art. 331, pargrafo 2)

o momento em que o juiz vai verificar se o processo esta regular para seguir a diante. Ele v se as partes so legitimas, se h endereo processual, se tem todos os pressupostos processuais, se tem algum vicio (que pode retificar, manda-se retificar, se h um vicio que no se pode mandar retificar,o processo vai ser extinto).... o juiz ento deve verificar a regularidade do processo nessa etapa do processo.

g) AIJ (art. 450) audincia de instruo e julgamento

Ouvem-se testemunhas: 7 do autor, 7 do ru.

h) Sentena (art. 458)

Depois da AIJ temos a sentena. Se por ventura tivermos a necessidade de prova pericial, o juiz vai determinar que isso seja realizado antes da instruo e julgamento.