Metodologa jurdica

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Bartola Pablo Rodrguez Cepeda
UNIVERSIDAD AUTNOMA DE TAMAULIPAS
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VNIVBRSITY PRBSS
OXFORD
VNIVERSITY PRESS
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METODOLOGA JURDICA
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El tiraje fuede 500 ejemplares.
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Indice de contenido
Prlogo VII
Introduccin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XI
1. Mtodo y metodologa 1
1.1 El mtodo como relacin del hombre con el mundo. . . . . . . . 1
1.2 Significado etimolgico de la palabra mtodo 1
1.3 Concepciones fundamentales e importancia del
mtodo................................................ 1
1.4 El mtodo y la tcnica 5
1.5 La metodologa. Diferentes acepciones 7
1.6 Implicaciones de los mtodos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11
1.7 Nociones generales de diversos tipos de mtodos 14
1.8 El mtodo cientfico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33
1.9 El mtodo jurdico y la metodologa jurdica. . . . . . . . . . . . . . 41
Gua esquemtica 1 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45
2. Teora del conocimiento y el conocimiento
del derecho. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50
2.1 Consideraciones generales del conocimiento. . . . . . . . . . . . . . 50
2.2 La relacin entre sujeto y objeto. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52
2.3 Fundamentacin metafsica del conocimiento. . . . . . . . . . . . . 55
2.4 Situacin contextual y adquisicin de conocimientos 59
2.5 Tipos de conocimientos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61
2.6 El estudio e investigacin sistemtica del conocimiento. . . . . 65
2.7 Utilidad del estudio de la teora del conocimiento.. ... . .. . 66
2.8 Los problemas del conocimiento. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66
2.9 La ciencia 98
2.10 La filosofa. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 109
2.11 El conocimiento del derecho. . . . . ... ... . . . ... ... 114
2.12 La ciencia jurdica , . . . . . . . . . . . . . . .. 130
2.13 La filosofa jurdica. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 135
Gua esquemtica 2 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 138
VI METODOLOGlA JURIDlCA
3. Corrientes epistemolgico-jurdicas.
Metodologas jurdicas particulares........................... 149
3.1 Consideraciones epistemolgicas bsicas ,. . .. 149
3.2 El positivismo jurdico. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 151
3.3 El iusnaturalismo 158
3.4 La escuela de la exgesis jurdica 168
3.5 El historicismo jurdico .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 169
3.6 El utilitarismo jurdico. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 172
3.7 La escuela del derecho libre. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 174
3.8 La jurisprudencia de conceptos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175
3.9 La jurisprudencia de intereses. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 177
3.10 La jurisprudencia valorativa............................. 179
3.11 La jurisprudencia sociolgica. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 180
3.12 El tridimensionalismo jurdico. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 187
Gua esquemtica 3 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 189
Bibliografa. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 199
ndice analtico. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 203
Prlogo
Las obras sobre metodologa jurdica que se publican en Mxico, por lo gene-
ral; se refieren a tcnicas para la elaboracin de trabajos, principalmente tra-
bajos de tesis. Son ciertamente obras tiles que ayudan al estudiante a reali-
zar sus trabajos de investigacin. Sin embargo, hay otro tipo de obras -las
menos- como la que ahora se presenta, en las que se plantea la metodologa
jurdica a partir de su fundamento que es la teora del conocimiento jurdico.
Las obras sobre tcnicas de investigacin estn referidas a la forma y las de
metodologa propiamente dicha, al fondo de la investigacin.
La utilidad de un texto de metodologa jurdica como la que acabamos
de describir, es evidente y se trata del mismo tipo de obra que ahora se pre-
senta. En primer lugar, el profesor Pablo Rodrguez Cepeda, su autor, mues-
tra al estudiante de derecho en qu consiste el mtodo en la ciencia y de qu
forma ese mtodo se utiliza en el derecho; como se han planteado los postula-
dos de la ciencia y cules han sido los caminos que se han tomado para llegar
a ellos. En este sentido, cabe aclarar que quiz una de las carencias ms gran-
des en la enseanza en Mxico y en varios pases latinoamericanos consiste
en que a los estudiantes se les informa y no se les forma, por ello resulta indis-
pensable que esos estudiantes puedan tener acceso a obras de metodologa en
las que encuentren las ideas que les ayuden para su formacin.
Volviendo al mtodo, el autor muestra en su obra cmo razonaron diver-
sos pensadores que han construido la ciencia, qu formas exploraron para
llegar a las conclusiones y a los planteamientos o ideas que nos han legado.
Este itinerario en el pensamiento es precisamente el que ensea al estudiante
cmo conducirse en sus propias tareas escolares y cmo elaborar sus trabajos
de investigacin; en fin, cmo explicar hiptesis de trabajo y derivar conclu-
siones. A diferencia de las tcnicas de investigacin en las que se ensea al
estudiante la forma como debe consultar las bibliotecas y elaborar sus pro-
pias fichas de investigacin e incluso cmo redactar sus trabajos, en la
metodologa propiamente dicha, y que es a la que se refiere esta obra, se le
ensea al estudiante a pensar, a reflexionar, a desarrollar ideas y a que pueda
encontrar por s mismo su propia va de razonamiento que le permita plan-
tear, analizar y resolver los temas de sus trabajos de investigacin.
Un libro como el que se presenta muestra, por otro lado, una perspectiva
diferente del derecho de la que estamos acostumbrados a analizar en nuestros
estudios. En stos, aprendemos teoras, leyes, jurisprudencia, opiniones y
VIII METODDLOG1A JUR1DlCA
cmo se llevan stas a la prctica, y as se nos ensea cmo formular los docu-
mentos que debemos presentar ante la autoridad o las demandas o contesta-
ciones de demandas que debemos presentar ante tribunales. Nuestra ense-
anza, como es natural, est encaminada precisamente a ejercer el oficio de
abogado. Sin embargo, desafortunadamente, este tipo de enseanza se queda
con frecuencia en la superficie. En la rapidez del aprendizaje, no se preocupa
por transmitir al estudiante un conocimiento ms profundo del derecho; por
el contrario, en una enseanza jurdica ms completa se plantea la necesidad
de que el estudiante entienda la manera como fue formulada talo cual regla de
derecho; cules fueron las razones para haber hecho ese tipo de formulacin,
qu hay detrs de la regla de derecho, por qu se plantea una institucin jur-
dica especfica y qu cometido debe cumplir, cmo esta institucin hizo efi-
cientes determinados procedimientos y para qu. Dicho en otras palabras, la
metodologa jurdica nos ensea a preguntarnos el porqu de las cosas que se
suceden en la ciencia jurdica. Cuando podemos entender al derecho desde
esta perspectiva, tenemos la oportunidad de comprender a plenitud la profe-
sin de abogado que es, al fin y al cabo, una profesin con formacin huma-
nista que implica conocer al hombre y a su pensamiento como el eje de toda la
evolucin jurdica. El abogado, as, se convierte en una persona que realiza su
trabajo con mayor eficiencia y profundidad porque no acta de forma mec-
nica.
Un mrito indiscutible del presente libro es que presenta una visin
comparativa de las principales escuelas o corrientes del pensamiento jurdi-
co; con esta perspectiva global, el lector captar las propuestas que cada una
de ellas realizan para conocer la realidad jurdica. Estos enfoques
epistemolgico-jurdicos, por constituir mtodos jurdicos especficos, orien-
tan en la tarea siempre crtica del jurista de detectar problemas y contribuir en
la solucin de los mismos.
La metodologa jurdica, como se plantea en esta obra del profesor Pablo
Rodrguez Cepeda, es tambin un valioso instrumento para el abogado pos-
tulante. Para ste, el ejercicio del derecho se le presenta como un reto cotidia-
no que se manifiesta en cada caso que debe abordar y resolver. Muchas veces
los casos y los problemas son inescrutables. No se solucionan con la simple
consulta a la ley. Es necesario entenderlos a cabalidad, analizarlos desde sus
diferentes perspectivas, dilucidar sus diversas arstas. Una vez entendidos
los problemas de esta manera, procede entonces buscar la norma jurdica
aplicable o la hiptesis dentro de las cuales debemos encontrar la solucin
que consideremos ms apropiada. Slo el mtodo, el quehacer metodolgico,
nos permite esa forma especial de abordaje de los problemas, que en algunas
mentes privilegiadas se da de forma natural por la experiencia de muchos
aos que brinda el ejercicio profesional y que, en el fondo, es haber adquiri-
Prlogo IX
do, sin proponrselo expresamente, un mtodo propio. Sin embargo, la ma-
yora de nosotros no estamos en ese caso privilegiado, por lo que resulta in-
dispensable el recurso a la metodologa jurdica.
Por su contenido y por la forma en que est planteada esta obra, considero
que tendr una buena acogida del pblico que siempre brinda el favor de su
confianza a las obras jurdicas y de ciencias sociales que se editan en Oxford
Unversity Press Mxico.
Dr. Leonel Pereznieto Castro
Director Acadmico del rea de
Derecho y de Ciencias Sociales
Introduccin
El plan de estudios semestral de la licenciatura en derecho, vigente desde el
mes de agosto de 1994, de la Unidad Acadmica Multidisciplinaria "Lic.
Francisco Hernndez Garca", de la Universidad Autnoma de Tamaulipas,
surgi con la pretensin de representar la respuesta idnea a la necesidad
detectada de formar juristas capacitados para enfrentar los retos que presenta
la sociedad de nuestro tiempo, con una preparacin humanista, integral y
rigurosa, comprometidos con los ideales de justicia que animan a toda socie-
dad en cambio.
Los objetivos de nuestro plantel educativo han sido los de formar juris-
tas terico-prcticos, preparados para ejercer su profesin con eficacia, den-
tro del modelo de desarrollo adoptado por nuestro pas; preparar intrpretes
y aplicadores de las normas jurdicas con un alto sentido social y una concep-
cin justa de la vida; capacitar investigadores del derecho que, desde una
perspectiva global, contribuyan a su comprensin y aporten soluciones a los
problemas jurdicos, as como estimular a que nuestros docentes apliquen
una metodologa de la enseanza acorde con una metodologa del aprendiza-
je del derecho. Los programas, que se derivaron del nuevo plan de estudios y
se elaboraron con el apoyo de todos los catedrticos de la institucin, se reali-
zaron atendiendo a estos objetivos.
En el contexto del nuevo plan de estudios se incorporaron dentro del de-
nominado Cuadro bsico (que se imparte en los primeros semestres de la carre-
ra) un curso de Tcnicas de investigacin jurdica y dos cursos de Metodologa
jurdica (a diferencia de planes de estudios de otras facultades, que se imparte
en un solo semestre). Estas materias se encuentran estructuradas, por la afini-
dad de sus contenidos, de manera secuencial. La primera busca proporcionar al
alumno una visin del instrumental que se requiere para conocer al derecho
tanto en el mbito terico como en el prctico; la segunda, para que el estudian-
te sea capaz de manejar el mtodo jurdico apropiado para la solucin de los
diferentes problemas jurdicos, asuma una perspectiva crtica frente a las di-
mensiones gnoseolgicas, lgicas y axiolgicas de la metodologa jurdica y
analice y establezca los medios adecuados para la elaboracin, interpretacin
y aplicacin de las normas jurdicas, adems de que cuente con una metodologa
para el aprendizaje del Derecho y, desde una perspectiva de lgica jurdica,
valore y explique los elementos bsicos del razonamiento jurdico. La asignatu-
ra metodologa jurdica implica, por tanto, elementos formativos, informativos
y crticos.
XII METODOLOGA JURlDICA
Al asignrseme la materia metodologa jurdica proced a la seleccin
de la bibliografa que sirviera de apoyo para el desarrollo del programa, y me
percat de la carencia de libros que abarcaran la totalidad de las unidades del
programa mencionado. Puesto que no se contaba con un libro de texto para
impartir los dos cursos, me di a la tarea de realizar unos apuntes que sirvie-
ron de base para la elaboracin de este libro, que surgi de la necesidad de
contar con un texto bsico que abordara la temtica (amplia por cierto) de la
materia.
En primer captulo se aborda el tema del mtodo y la metodologa. Ini-
cia con diferentes concepciones del mtodo a fin de obtener una visin inte-
gral y no excluyente de lo que ste es. Se seala la importancia que presenta el
mtodo para la actuacin humana; se relacionan y establecen distinciones
entre mtodo y tcnica. Se presentan diferentes acepciones de metodologa, las
implicaciones de los mtodos y una exposicin general de diversos tipos de
mtodos, a fin de que el alumno se familiarice con ellos y pueda manejarlos.
Un apartado importante de este captulo es el del mtodo cientfico, pues es a
partir de l que intentamos detectar las caractersticas que debe presentar el
procedimiento adecuado para realizar el estudio del derecho. Concluye el ca-
ptulo con una concepcin e importancia del mtodo jurdico y con la men-
cin de la temtica de la metodologa jurdica.
En el segundo captulo tratamos la dimensin gnoseolgica de la
metodologa jurdica. En la primera parte de esta seccin se desarrolla el tema
de la teora del conocimiento y el conocimiento del derecho. Optamos por
incluir el tema de la teora del conocimiento porque consideramos que es de
vital importancia contar con una visin, aunque general, de lo que es el cono-
cimiento, sus elementos, su forma de adquisicin, sus tipos, as como los pro-
blemas que presenta. Desarrollamos el tema de la ciencia a fin de vincularla al
derecho; otro tanto se hizo con el de la filosofa. Concluye este captulo con el
tema del conocimiento del derecho, las diferentes perspectivas que existen en
su estudio (como norma, como hecho y como valor) y los niveles del conoci-
miento jurdico, as como sus tipos.
En el tercer captulo se lleva a cabo el planteamiento general de las co-
rrientes epistemolgico-jurdicas, esto es, metodologas jurdicas particula-
res, con la intencin de captar las propuestas jurdicas realizadas por cada
una de las siguientes escuelas: positivismo jurdico, usnaturaiismo, la escue-
la de la exgesis jurdica, el historicismo jurdico, el utilitarismo jurdico, la
escuela del derecho libre, la jurisprudencia de conceptos, la jurisprudencia de
intereses, la jurisprudencia valorativa, la jurisprudencia sociolgica y la del
tridimensonalismo jurdico.
El propsito de este libro es didctico: surge con la inquietud de orien-
tar a los estudiantes de la licenciatura en derecho en el desarrollo temtico del
Introduccin XIII
programa referido. Pretende ser una gua para la comprensin del contenido
de la materia.
Estas pginas no hubieran sido posibles sin haber contado con el apoyo
y estmulo de mis alumnos y del licenciado Miguel Eduardo Gonzlez de la
Via, compaero de mi generacin y actualmente Director de la Unidad Aca-
dmica donde tengo el honor de compartir la maravillosa experiencia del
proceso enseanza-aprendizaje de la materia de metodologa jurdica en los
niveles de licenciatura y de doctorado, as como el de ser titular de otras ma-
terias en los programas de diversas maestras que se imparten en ella.
Mis expectativas se vern colmadas si este libro contribuye en el estu-
dio del derecho, y sobre todo si aporta un elemento significativo en el afn
permanente de los juristas de darle vida al derecho.
El autor
Metodologa jurdica
[!] Mtodo y metodologa
1.1 El mtodo como relacin del hombre con el mundo
El hombre, a fin de percibir la realidad y expresarla, se ha valido de formas o
modelos de pensar. Estas formas, esquemas de representacin o mtodos, como
tambin se les conoce, le han permitido elaborar y desarrollar perspectivas en
virtud de las cuales pretende explicar el mundo y los fenmenos materiales y
espirituales que se le presentan.
El ser humano, en su afn de conocer y alcanzar la verdad, en sus dife-
rentes pocas y circunstancias ha ampliado y perfeccionado cuatro caminos o
formas de concepcin del mundo: la filosofa, la ciencia, la religin y el arte; y
en el cometido de su tarea ha logrado presentar propuestas de cmo se ha de
conocer, en sus diversos aspectos, la realidad. As, estas propuestas para com-
prender el mundo, el medio que rodea al hombre, con toda su riqueza
ontolgica, e incluso las formas para autoentendernos constituyen las bases
metodolgicas que cada generacin ha de analizar y actualizar con una visin
crtica a fin de transmitirlas a la siguiente, que a su vez necesitar volver a
cuestionarlas y mejorarlas.
1.2 Significado etimolgico de la palabra mtodo
Si procedemos al anlisis etimolgico de la palabra mtodo, encontramos que
deriva de dos races griegas: meta y odos; la primera, significa "de acuerdo
con, por medio de, hacia, el medio, el modo de, a lo largo de"; y la segunda,
posee el significado de "camino, va o ruta". De ah que exista un mtodo cuan-
do se sigue un camino, cuando se procede conforme.a una regla o va, cuando
se efecta un procedimiento para investigar en cualquier nivel, cuando me-
diante una serie de actividades sujetas a un plan previo se obtiene un deter-
minado fin o se logra hacer algo.
1.3 Concepciones fundamentales e importancia del mtodo
Aunque los tratadistas del mtodo todava no acuerdan una definicin nica
de ste, las concepciones brindadas a lo largo de los siglos no pueden consi-
derarse contradictorias; antes bien, han de estimarse complementarias.
2 MerODOLOGIA JURDrcA
En una primera aproximacin apreciamos que el mtodo, por ser el ca-
mino que debemos recorrer a fin de alcanzar una meta propuesta requiere,
precisamente, el conocimiento previo de ese destino o meta que se intenta
conseguir; es decir, resulta indispensable la determinacin clara de los pro_o
blemas cognoscitivos, saber de antemano cul es la naturaleza de la realidad
que pretendemos abordar; as, de acuerdo con el tipo de realidad que va a
tratarse, ser el modelo de mtodo por seguir.
Basado en la perspectiva anterior, que es de carcter teleolgico, el fin
contemplado.determinar las vas que se van a transitar. Este fin puede ser de
ndole gnoseolgica o el desarrollo de una actividad prctica.
Una concepcin bsica del mtodo lo presenta como modo de obrar o
proceder en cualquier actividad, es decir, una forma concreta de proceder en
el discurso racional; con esta visin, el mtodo contribuye a formar hbitos o
costumbres en diferentes campos de la actuacin humana, lo que asegura,
adems, un resultado previsto.
En un sentido filosfico, el mtodo hace referencia al medio idneo para
alcanzar el saber, al camino que nos conduce al conocimiento; el mtodo, pre-
sidido por la lgica, establece los procedimientos, tanto tericos como prcti-
cos, que utilizan las ciencias, con lo que se manifiesta, al mismo tiempo, el
dominio del hombre sobre el propio conocimiento.
La dimensin lgica de los mtodos es esencial, pues esta disciplina filo-
sfica muestra el mtodo general de las ciencias, que lo adaptan a su naturaleza
y caractersticas especfcas. El anlisis lgico en el campo de cada ciencia es
indispensable, pues facilita la percepcin de las relaciones que se establecen
entre los objetos de nuestro estudio; pero pretender aplicar de manera
unvoca un mtodo a todas las ciencias representa caer en un apriorismo de
carcter idealista.
El mtodo, visto desde otra perspectiva, introduce orden en las activida-
des y tareas del hombre. Al intentar superar la casualidad, establece un orden
en el que se apoya un conjunto de normas o reglas por seguir.
Si prescindimos del mtodo, se dificulta llevar a feliz trmino la investi-
gacin cientfica y arribar a una comprensin objetiva y coherente de la reali-
dad. El mtodo no sustituye el talento, pero s representa un apoyo eficaz de
ste. Por tanto, actuar sin mtodo trae aparejado un obstculo para la adquisi-
cin sistemtica de conocimientos.
Por ser diferente de la casualidad o la suerte, el mtodo, por s mismo,
presenta, o es susceptible de presentar, un valor.
El mtodo se nos muestra tambin como un instrumento valioso, un pro-
cedimiento implcito en toda actividad cientfica, que permite evaluar el proceso
de investigacin que se efecta en el desarrollo de las ciencias.
Mtodo y rnetodologta 3
Vinculada a la faceta anterior se encuentra la concepcin del mtodo
como forma o modo concreto de organizar la investigacin en determinado
campo de la realidad, que facilita, adems, la seleccin y coordinacin de las
actividades que se llevarn a cabo.
Otro concepto de mtodo es el que lo circunscribe a un conjunto de opera-
ciones intelectuales que permiten alcanzar y comprobar la verdad. En este
sentido, Ario GARZA MERCADO concibe el mtodo como un sistema de supues-
tos y reglas que se proponen para descubrir y comprobar la verdad.'
Relacionada con la ptica anterior tenemos la postura de Anbal
BASCUN VALDS, para quien el mtodo es el camino del pensamiento cient-
fico enfocado hacia la bsqueda de la verdad, y que, por tanto, comprende la
formulacin, la ordenacin de juicios en un sistema teorticamente eficaz, as
como su exposicin adecuada de manera racional para el convencimiento o la
enseanza.'
Tambin, el mtodo es un plan reflexivo de trabajo, un procedimiento
sujeto a un designio que se traza con antelacin y que garantiza la eficacia de
la accin por realizar.
Con una visin sistemtica, el mtodo permite, transformar lo descono-
cido en conocido; si parte de un conocimiento explcito, posibilita obtener un
conocimiento ms acabado.
Para Ezequiel ANDER-EGG, el mtodo se refiere a un conjunto de activida-
des intelectuales que prescinde de los contenidos especficos y establece pro-
cedimientos lgicos, formas de razonar, reglas, etc., que permiten el acceso a
la realidad que ha de ser captada.'
El mtodo es importante porque facilita encauzar el esfuerzo, fsico,
mental o ambos, hacia la solucin de problemas cotidianos, cientficos o filo-
sficos, porque disciplina el espritu, hace a un lado la voluntad sujeta a anto-
jos o fantasas, establece los medios ms adecuados para lograr los fines pro-
puestos y proyecta orden en el trabajo. El mtodo dirige al intelecto en su
intento de explicar la realidad.
El mtodo no se dirige nicamentea proporcionar adecuadas normas tcni-
cas de trabajo, pues la tcnica es s6lo un procedimientoy no un fin exclusivo,
sino que se trata esencialmente de estimular la utilizaci6nde la raz6n mediante
un ejercicio constante y cuidadoso. Los continuos y detallados ejercicios prcti-
t Ario GARZA MERCADO, Manual de tcnicas de investigacin para estudiantes de ciencias sociales, 4a. ed., El
Colegio de Mxico-Harla, Mxico, 1988, p. 3.
2 Anbal BASCU'N V L D ~ Manllal de tcnica. de fa iJlvestigacin juridico, 3a. ed., Jurdica de Chile, nm. 15.
Santiago de Chile. 1961. p. 37.
J Ezequiel ANDER-EGG, Tcnicas de investigaci" social, 23a. ed., El Ateneo, Mxico, 1993, p. 41.
4 METOOOLOGIA JURIDICA
cosno representan sino la manera de adquirir una destreza tcnica, la cual esta-
r al serviciode la inteligencia, de la facultadrazonadora y creadora.Amayores
conocimientos, mejorespritu crtico; a mejordestrezaen la tcnica que conlleva
una economade tiempo y esfuerzo, ms orden en el pensamiento y en la capa-
cidad de creacin.'
Los mtodos, por ser guas, nos ayudan a utilizar de una forma mejor los
medios racionales existentes, a fin de acceder al conocimiento de la realidad y
a actuar sobre ella; "[...]pero por s mismos no llevan al conocimiento, a la
accin ms eficaz, ni a la mejor manera de evaluar los resultados (...] Ningn
mtodo es un camino infalible; y an ms, es necesario cambiar de mtodo
para el progreso cientfico. Si siempre se utiliza el mismo debemos pensar en
un estancamiento del conocimiento."
El prestigio del mtodo consiste, a juicio de Miguel VILLORO TORANZO, en
que nos ensea a usar los instrumentos de trabajo; no suple el ingenio, pero s
ensea a trabajar, a no desperdiciar esfuerzos, a poner los pies donde los de-
ms han colocado con firmeza los suyos.'
La postura frente al mtodo no es homognea, pues mientras algunos fil-
sofos hacen depender todo de l, otros, con actitud contraria, propugnan por
una emancipacin de cualquier sujecin metdica. Frente a estas perspectivas,
que por extremas no facilitan una visin mesurada, es conveniente aceptar los
mtodos que proporcionan mrgenes de libertad y creatividad. "El mtodo,
aunque asuma el rigor lgico que le es propio, debe partir de ciertas considera-
ciones preliminares y apoyarse en determinados juicios de valor,"
La objetividad de los mtodos significa que son independientes del suje-
to que los utiliza; es decir, de acuerdo con esta caracterstica de los mtodos
no interesa la capacidad intelectual de una persona, sino la idoneidad del o
de los mtodos que se aplican en la solucin de problemas.
El mtodo, a juicio de Adriana Y U R ~ tiene una funcin de fundamento,
ya que constituye un ncleo comn de normas que comparten todas las cien-
cias, y proporciona un principio a partir del cual se afrontan problemas
nterdsciplnarios, lo que contribuye a solucionar problemas primordiales;
asimismo, considera que el mtodo es trascendental porque los resultados no
se limitan a las categoras de un sujeto o de un campo particular, sino que se
~ Ernesto DE LA TORRE VILLAR y Ramiro NAVARRO DE ANDA, Metodologa de la investigacin, McGraw-HiII,
Mxico, 1993, p. 5.
s ANDER-Ecc, op. cit., p. 42.
6 Miguel VrLLORo TORANZO, Metodologa del trabajo jurdico, 4a. ed., Limusa, Mxico, 1993, p. 1.
7Jos Antonio ALONSO, MetodoJogl, lla. ed., Limusa, Mxico, 1996, p. 29.
Mtodo y metodologa 5
refieren a cualquier resultado que puedan tener las nociones trascendentales,
que son totalmente abiertas.!
El mtodo tambin puede concebirse como un procedimiento racional,
lgico, que tiene la finalidad de adquirir, sistematizar y transmitir conoci-
mientos, tanto en el nivel cientfico como filosfico.
1.4 El mtodo y la tcnica
Toda actividad humana, a fin de obtener mejores resultados, requiere del m-
todo y de la tcnica; ambos son instrumentos fundamentales para la actua-
cin humana.
El mtodo, advierte Ezequiel ANDER-Eee, no basta ni es todo; se necesi-
tan procedimientos y medios que hagan operativos los mtodos. Este autor
considera que las tcnicas, igual que los mtodos, son respuestas al "cmo
hacer" para alcanzar un fin o resultado propuesto; pero que se sitan en el
nivel de los hechos o de las etapas prcticas, que actan a modo de dispositi-
vos auxiliares y que permiten aplicar el mtodo por medio de elementos prc-
ticos, concretos y adaptados a un objeto definido. Estima que si el mtodo es
el camino o procedimiento general del conocimiento cientfico, las tcnicas
son los procedimientos de actuacin concretos que deben seguirse para reco-
rrer las fases del mtodo cientfico; por tanto, algunas tcnicas, cuando no se
utilizan en forma rutinaria, llegan a ser verdaderos instrumentos de ruptura
con el conocimiento espontneo y contribuyen eficazmente a la construccin
del conocimiento cientfico."
As como no encontramos un concepto nico de mtodo, tampoco existe
acuerdo entre los autores respecto a lo que debe significar la palabra tcnica.
En el diccionario el vocablo tcnica designa un conjunto de procedimientos de
que se vale una ciencia o un arte; pero esta concepcin, por amplia, no precisa
su diferencia especfica, que nos permitira distinguirla con claridad de otros
conceptos afines.
Segn GARZA MERCADO, la tcnica se define, desde un punto de vista es-
tricto, como un sistema de supuestos y reglas que permite hacer bien una
cosa; el autor agrega que la tcnica se justifica exclusivamente en funcin de
su utilidad prctica, a diferencia del mtodo, que se propone para descubrir y
comprobar la verdad, y por oposicin al arte, que persigue la realizacin de
objetos estticos."
8 Adriana YURN, Conocimiento y liberacin, Alhambra Mexicana, Mxico, 1994, p. 7.
9 ANDER-Ecc, op. cit., p. 42.
11) GARZA, op. cit., p. 4.
6 METODOLOCfA JURfDICA
Las tcnicas se incluyen en un mtodo y, a la inversa, un mtodo conlle-
va el manejo de tcnicas diferentes. El mtodo es el plan general, la gua para
llevar a cabo el proceso de la investigacin; y las tcnicas, que se integran a
los mtodos, son los procedimientos especficos, dotados de eficacia, para
realizar bien algo. Lo mismo que los mtodos, las tcnicas coadyuvan en la
bsqueda de la verdad, as como en laadquisicin, sistematizacin y transmi-
sin de los conocimientos.
Las tcnicas, por ser formas concretas y directas de aplicar los mtodos,
permiten combinar diversos mtodos; por ello, la interrelacin metdica se
hace patente mediante la aplicacin de tcnicas. Como simples ejemplos de
vinculacin ms adecuada entre tcnicas y mtodos podemos sealar la que
se da entre la tcnica documental y el mtodo histrico, o bien, en el terreno
de la legislacin jurdica, la relacin de la tcnica de anlisis de leyes con los
mtodos histrico, descriptivo, sistemtico y comparativo.
Si de investigacin se trata, la tcnica -en este mbito- comprende tan-
to la bsqueda, la individualizacin y el aprovechamiento de las fuentes de
conocimiento como el registro, la clasificacin y el sealamiento de los datos
que arrojan; el mtodo, por su parte, ser preponderantemente deductivo si
la investigacin referida se da en el plano terico, o tendr un carcter ms
inductivo si la indagacin se presenta en el terreno emprico.
Para Jos Antonio ALONSO las tcnicas son los procedimientos ope-
rativos, rigurosos, bien definidos, transmisibles y susceptibles de aplicarse
repetidas veces en las mismas condiciones; este autor puntualiza que la elec-
cin de las tcnicas depende del objetivo que se busca y del mtodo de trabajo
que se utiliza."
Con el propsito de distinguir, no con el de separar de manera conclu-
yente, podemos sealar que en el nivel terico los mtodos se presentan con
un carcter ms general, global y de coordinacin de actividades, mientras
que en las tcnicas se percibe un rasgo prctico y operativo, un carcter acen-
tuado de aplicacin. De cierta manera, los mtodos seran el gnero, mientras
que la tcnica, la especie. Por otra parte, si nos ubicamos en un nivel prctico,
en especial en ciertas tecnologas sociales, se dificulta delimitar con precisin
las fronteras de ambos procedimientos; aunque no puedan establecerse con
claridad los lmites entre ellos, con frecuencia es innecesario.
Con la misma finalidad de sealar las caractersticas que permitan dis-
tinguir, en trminos generales, el mtodo de la tcnica, observamos que en
tanto el primero ayuda primordialmente a pensar las acciones a realizar, la
segunda auxilia para llevarlas a cabo, a hacerlas, a ejecutarlas; en idntico
11 ALONSO, op. cit., p. 20.
Mtodo y metodologa 7
sentido, el primero est presidido por normas lgicas; la segunda, en cambio,
por reglas referentes al uso. Aun a pesar de estas diferencias, detectamos en-
tre ellos una necesidad de integracin recproca.
Leoncio LARA SAENZ precisa que la tcnica se diferencia de la prctica en
que sta es el resultado de la accin personal o particular de cada individuo al
aplicar una tcnica especfica; es decir, la prctica es la forma en la que el
individuo pone en accin, de conformidad con sus propias aptitudes y habili-
dades, las reglas de la tcnica para la consecucin de un fin cientfico o arts-
tico determinado."
1.5 La metodologa. Diferentes acepciones
La relacin entre mtodo y metodologa es de especie a gnero; los mtodos
se incluyen en la metodologa.
La palabra metodologa, desde el punto de vista etimolgico, significa el
estudio o tratado de los mtodos; pero si asumimos una perspectiva global se
presenta como una teora de procedimientos para alcanzar el conocimiento.
La metodologa es una disciplina filosfica, perteneciente al mbito de
la lgica (porque todos los problemas referentes al mtodo son de naturaleza
lgica), que tiene por objeto el estudio sistematizado de los mtodos, y que
nos indica, de una manera orientadora, las vas convenientes a fin de lograr
determinada actividad.
La metodologa estudia y analiza los mtodos con el propsito de describir-
los y dirigir el intelecto hacia la consecucin de conocimientos; en sentido seme-
jante se pronuncian Ernesto DE LA TORRE VILLAR y Ramiro NAVARRO DE ANDA, pues
consideran que la metodologa es un conjunto de proposiciones lgicas, gradua-
das y jerarquizadas, destinadas a facilitar y mejorar el ejerciciointelectual, la ca-
pacidad creadora de la mente humana en cualquier ramo del saber. Estos autores
puntualizan que toda inteligencia, disciplinada por una labor constante y reflexi-
va, producir resultados positivos y vlidos, y una mente, por brillante que sea,
nada alcanzar sin constancia ni orden en su ejercicio, pues slo la inteligencia
aplicada con orden y disciplina origina frutos abundantes."
Con el nimo de precisar algunas acepciones de la palabra metodologa,
consideramos que es:
1. Una disciplina que estudia y analiza los mtodos. Desde este punte
de vista es una rama de la lgica, es lgica aplicada, cuyo objeto con-
12 Leoncio LARA SENZ, Procesos deinvestigaci6n jurfdica, za. ed., Porra, Mxico, 1993, p. 27.
u DELA TORRE, op. ct., pp. XIv, XVI!.
8 METODOLOGfA JUR10lCA
siste en el estudio de las formas metdicas que se enfocan a la adquisi-
cin y comprobacin de conocimientos cientficos.
2. Una propuesta de concepcin del mundo o de la realidad. Desde esta
perspectiva encontramos diferentes corrientes del pensamiento:
maternaticismo, mecanicismo, bologcsmo, logicismo, cientificismo,
etctera.
Si la metodologa, de acuerdo con esta acepcin, es una forma de enten-
der el mundo, cada perspectiva que ha surgido a travs de los siglos contiene
una propuesta bsica para captar la realidad: para el matematicismo, corriente
de pensamiento que deriva de la escuela pitagrica, la clave para entenderla es
mediante los nmeros, pues considera que stos son una especie de sustancia
de la que se componen las cosas y hacen posible comprender el universo en su
conjunto; el mecanicismo, corriente de pensamiento derivada de los xitos de
la fsica, la mecnica y la astronoma, afirma que las cosas pueden explicarse
a partir de las dimensiones, el movimiento y el equilibrio de fuerzas; para el
organicismo o biologicismo, postura que proviene del auge de la biologa y
de las teoras de Charles DARWIN sobre la evolucin de las especies, la vida de
todo cuanto existe est sujeta a cambios, y precisamente stos nos permiten
saber la constitucin ltima de lo existente. Estas corrientes de pensamiento,
lo mismo que el logicismo, el cientificismo, el economicismo, entre otras, tie-
nen el defecto de considerar un solo elemento para explicar la realidad en su
conjunto; son visiones unilaterales del mundo que dejan fuera los dems ele-
mentos para una captacin integral de la realidad.
3. Una forma sistemtica de abordar una realidad, por ejemplo, la reali-
dad fsica, psicolgica, social, jurdica, etc., que incluye la crtica del
conocimiento.
4. Un conjunto de etapas y reglas por seguir para la investigacin de un
objeto; es lo que se conoce como metodologa de la investigacin, y que
incluye el anlisis y la valoracin crtica de los mltiples mtodos y
sus combinaciones.
La metodologa general y la metodologa especial
La metodologa se clasifica en general y especial. La primera aborda el estu-
dio de los mtodos que tienen aplicacin en todas las ciencias; se refiere a los
procedimientos comunes que utilizan las disciplinas cientficas tanto para
Mtodo y metodologta 9
adquirir como para sistematizar y transmitir sus conocimientos. La metodo-
loga especial, por su parte, remite al estudio del o de los mtodos propios de
cada ciencia, al anlisis de los mtodos particulares que se emplean en toda
parcela del saber.
La metodologa, debido a que promueve el estudio y el anlisis de los
mtodos, propicia que stos se particularicen de acuerdo con la naturaleza y
las caractersticas de cada disciplina cientfica, para que generen, a su vez,
una metodologa apropiada a fin de conseguir sus respectivos objetivos, con
el auxilio de las tcnicas idneas.
Ya que la naturaleza de los objetos de las ciencias es diversa, el mtodo
o mtodos que se seguirn en cada una de ellas tambin lo sern; en otras
palabras, la especializacin cientfica reclama un procedimiento adecuado;
exige el empleo de mtodos (que tambin pueden utilizarse en otras disci-
plinas, como el analtico, sinttico, inductivo y deductivo) que cuenten con
matices especiales, con gradaciones particulares y aplicaciones singulares.
En este sentido se ha sealado, habida cuenta de sus excepciones, que el
mtodo ms adecuado para las ciencias racionales es el deductivo; que el de
las ciencias experimentales es el inductivo, y que el ms apropiado para las
ciencias del espritu, o ciencias sociales, es el mtodo de comprensin o
deliberativo.
Breve resea histrica de las concepciones metodolgicas
Los grandes pensadores de todas las pocas, en las diferentes reas del saber
humano, han recurrido a mtodos con el propsito de alcanzar conocimien-
tos cada vez ms slidos; la finalidad ha sido la misma: abordar de una mejor
manera la realidad y expresarla de tal forma que propicie el progreso del
hombre.
ARlSTTELES (siglo IV a. C.), aborda el estudio de la realidad fsica (espec-
ficamente en el campo de la biologa) con base en el mtodo inductivo; su
propuesta consiste en partir del conocimiento emprico para, en primer lugar,
analizar los fenmenos y, despus, considerar las opiniones que se han verti-
do de ellos, contrastarlas con las que se han observado, a fin de refutarlas y
corregirlas, y proceder, en todo caso, a verificar las propias observaciones.
ARISTTELES recomienda partir de la experiencia y elaborar teoras para some-
terlas a la verificacin emprica; afirma que la realidad es susceptible de ser
captada por nuestro entendimiento, que es el que descubre mediante la abs-
traccin, las "ideas ocultas en los objetos. Respecto al estudio de los objetos
ideales, como los pensamientos, logra sistematizar el mtodo deductivo; en
10 METODOlOGIA JURlolCA
este campo de la realidad desarrolla sus estudios de lgica. El mtodo dialc-
tico que concibi Aristteles se lleva a cabo cuando se da un movimiento que
va de una idea original a la opuesta, para pasar en seguida a la siguiente
afirmacin, y as sucesivamente. ARISTTELES, en el campo filosfico, prQPone
obtener el conocimiento con fundamento causal, que se logra, principalmen-
te, por medio de la deduccin, la induccin y la analoga.
EUCLIDES (315-225a. C), por su parte, desarrolla el mtodo deductivo en
el campo de la geometra: descubre en las matemticas la va para expresar las
relaciones entre los objetos por l estudiados. Este pensador tiene el mrito de
haber ordenado y sistematizado las propuestas de la escuela pitagrica, con
base en una simbologa matemtica, que formaliza el lenguaje especial de los
signos que emplea.
En la poca medieval se consolidan las bases del mtodo experimental,
lo que permite la aparicin de nuevas inquietudes para abordar la realidad;
as surge el mtodo cientfico. Con las ideas de Galileo GALILEJ (siglo XVII) se
procede de una manera distinta en el estudio de la realidad; pero el mrito de
sistematizar los asuntos relativos al mtodo y sus problemas se debe a Francis
BACON y a DESCARTES; a BACON porque propuso procedimientos cientficos de
investigacin ms firmes, basados en el desarrollo del mtodo inductivo, que
nos permite, de acuerdo con l, tanto la manipulacin de los hechos como
hacer posible la generalizacin; a DESCARTES por expresar que la duda es un
instrumento metdico, as como por considerar que todo conocimiento se
fundamenta en la evidencia.
Refiere Ezequiel ANDER-EGG que desde los comienzos del siglo XVII los
temas concernientes a la metodologa comenzaron a adquirir importancia.
El autor precisa que como consecuencia de la gran expansin y del progreso
de las ciencias se hizo necesario desarrollar nuevos procedimientos e ins-
trumentos para hallar caminos de acceso a la realidad, y que por ello el pro-
blema que se plante a algunas de las mentes ms lcidas de la poca fue el
siguiente: cmo abordar de manera cientfica la realidad sin distorsionarla
con factores objetivos y subjetivos que dificultan o perturban el conocer?; con-
sidera que ste fue precisamente uno de los problemas bsicos que preocup a
BACON y a DESCARTES cuando plantearon la cuestin "del mejor camino para
llegar a un conocimiento efectivo y a la vez riguroso de la naturaleza", es
decir, nuevos procedimientos e instrumentos que fueran vas de acceso a la
realidad. 14
14 ANDER-Ece, op. cit., p. 39.
Mtodo y metodologa 11
1.6 Implicaciones de los mtodos
Hablar de implicaciones de los mtodos es referirnos a materias, problemas y
campos conexos con aqullos; es reconocer que los mtodos no subsisten de
manera aislada, sino que dependen de una serie de factores que permiten su
aplicacin adecuada y la consiguiente obtencin de beneficios o utilidades
susceptibles de producirse. Ubicar, pues, el problema metodolgico en una
perspectiva ms amplia permite tener una mejor visin de la materia y rela-
cionar armnica e integralmente cada faceta que presentan los mtodos.
Las implicaciones principales de los mtodos se refieren a los aspectos
ontolgico, gnoseolgico, lgico y de matriz disciplinaria.
Si los mtodos posibilitan una mejor manera de relacionarse con la reali-
dad, ser precisamente sta, la clase de realidad que se estudia, la que deter-
mine la forma idnea de llevar a cabo la vinculacin mencionada. En primer
lugar, es recomendable establecer la clase de realidad que se ha de abordar y,
luego, indagar el mtodo o mtodos ms convenientes. A esto se refiere la
implicacin de carcter ontolgico.
El mtodo est en estrecha dependencia con el tipo de objeto al que se
aplica, por eso, aunque se determinen las reglas relativas al mtodo en gene-
ral, se presentan particularidades metodolgicas en cada ciencia, debido a la
diversidad de objetos que estudian las disciplinas cientficas. Se trata de adap-
tar el instrumental lgico a las caractersticas propias de cada ciencia, de tomar
en cuenta que el objeto es especficamente mltiple. Lo anterior nos motiva a
no aceptar la existencia de un solo procedimiento, que hasta en sus ltimas
consecuencias pudiera aplicarse por igual a todas las ciencias; no puede ha-
ber un tratamiento metodolgico uniforme para ellas.
En la constitucin del mtodo de una ciencia intervienen tambin, de mane-
ra reflexiva y, por tanto, en buena medida aposteriorstica, la praxis y elfieri de la
misma ciencia en cuestin. Prueba de ello es que primero se procede a la cons-
truccin de algunos elementos de una ciencia de manera tentativa, segn lo va
requiriendo su objeto; y, despus de tenerla de modo incipiente, con ciertos con-
tenidos, se reflexiona ms detenidamente sobre el modo correcto de proceder en
ella. Pero, una vez determinado el mtodo en sus lneas generales, la prctica y
el desarrollo posterior de la ciencia confirman (o des-confirman) la adecuacin
del mtodo al objeto. As, primero se tuvieron contenidos [...] De ah que, basa-
do en contenidos, el mtodo involucra supuestos ontolgicos. is
15 Mauricio BEUOiOT, Conocimiento, causalidad y metafsica, UniversidadVeracruzana, Xalapa, 1987, p. 70.
12 METODOLOGIA JURDICA
Como dicen Ernesto DE LA TORRE VILLAR y NAVARRO DE ANDA, cada ciencia
tiene su propia sustancia y su propio mtodo. La sustancia, que es su conteni-
do, se enriquece continuamente debido a la ampliacin del conocimiento, que
se origina en nuevas observaciones, descubrimientos y experiencias alcanza-
dos tanto por el ejercicio reflexivo de la inteligencia como por el empleo de
nuevos mtodos que el intelecto crea, y as, a medida que la sustancia o materia
de una ciencia aumenta, se hace necesaria la utilizacin de nuevos mtodos
que la perfeccionen y enriquezcan. De esta manera, en toda ciencia se da una
relacin ntima entre su contenido y su mtodo o procedimiento para manejar
ese contenido, mejorarlo y enriquecerlo. Esa relacin implica, agregan los auto-
res, que en la medida en que el contenido de una disciplina se ample, se pre-
sente como una necesidad ineludible el enriquecimiento, la perfeccin y el
remozamiento de sus mtodos, y que este enriquecimiento provoque a su vez
un mayor acrecentamiento del contenido de esa rama del saber."
Las implicaciones de carcter gnoseolgico, o de naturaleza epistmica,
hacen referencia a todos los problemas que suscita la teora del conocimiento.
Si, como se indic, los mtodos son los procedimientos que nos permiten ad-
quirir, sistematizar y transmitir conocimientos, la disciplina que se encarga de
estudiarlos influir de manera decisiva en el planteamiento y en la proyeccin
de ellos. Si tomamos en cuenta que la teora del conocimiento es una disciplina
filosfica que atiende a la adecuacin del pensamiento con la realidad, que
indaga las razones ltimas del proceso cognoscitivo y sus problemas relati-
vos a la posibilidad, al origen, a la esencia y a las formas del conocimiento, as
como a las normas o principios que nos ayudan a conocer la verdad, nos per-
cataremos de que la gnoseologa est presente y vinculada con toda meto-
dologa.
Ario GARZA MERCADO seala que en este nivel, el de la gnoseologa, se
discute, por ejemplo, la importancia de la intuicin, la razn y la revelacin
como fuentes del conocimiento; asimismo se discute el valor de la deduccin,
la induccin y el experimento; seala que este sector se proyecta sobre una o
varias disciplinas a fin de valorar los mtodos que se proponen para el desa-
rrollo de stas, y dice, a manera de ejemplo, que en la filosofa del derecho se
discute la eficacia de mtodos como el iusnaturalista, el formalista y el socio-
lgico para identificar y valorar las normas jurdicas."
Las implicaciones de carcter lgico se refieren a los mtodos propia-
mente dichos, a los procedimientos que se llevan a cabo en el conocimiento
cientfico. La lgica, por ser una disciplina filosfica que tiene como misin
16 DE LA TORRE, op. cit., pp. 12.
17 GARZA MERCADO, op. ct., p. 3.
-
Mtodo y metodologa 13
estudiar la forma en que el hombre ordena su pensamiento para entender el
mundo que le rodea, la relacin entre el pensamiento y la realidad, desde el pun-
to de vista formal, tambin est presente en la problemtica metodolgica.
La lgica es una ciencia de relaciones que indaga las formas simples del
pensamiento, como concepto, juicio y razonamiento; esta disciplina se ocupa
de las formas metdicas, de los procedimientos dirigidos a la adquisicin y
sistematizacin de los conocimientos. Si ponemos nuestra atencin en el pro-
ceso cognoscitivo, podremos percatarnos de que est sujeto a funciones y
operaciones lgicas, como el anlisis, la sntesis, la deduccin y la induccin,
y que estas funciones son esenciales para el avance del conocimiento. Por
estas razones, en el campo metodolgico, las implicaciones de carcter lgico
revisten un papel importante.
Francisco LARROYO indica que juicio, concepto, apora y norma son ins-
trumentos de la investigacin o, si se quiere, etapas del trabajo creador de la
ciencia. Aade que las disciplinas cientficas, adems, emplean estructuras
ms complicadas para obtener resultados, por medio de la combinacin de
series de juicios, y que tales estructuras permiten concluir, inferir, es decir,
derivar, con la legalidad lgica, de uno o varios juicios dados (premisas) otro
diferente (conclusin); sin embargo, aclara que los mtodos son instrumentos
de trabajo que no se aplican en una sola ciencia; ejemplifica con la induccin
que emplean diferentes ciencias, como la fsica, la qumica, la biologa y la
astronoma."
Las implicaciones de carcter disciplinario, por su parte, hacen referen-
cia a los asuntos bsicos, a los problemas propios de cada ciencia. Dependien-
do de los campos de trabajo de cada disciplina cientfica, as como de sus
lmites, ser el mtodo o mtodos que se utilicen.
Podemos establecerque de acuerdo conlos distintos fines y de acuerdo con
la naturaleza del fenmenoo hecho por estudiar, caben diferentes mtodos. Sin
embargo, no hay que incurrir en el error de pensar que para cada fin existe un
mtodo nico; s puede afirmarse en cambio, que entre todos los mtodos hay
uno que es ms adecuado al fin propuesto [...] los mtodos de una ciencia se
usan en otras, o p u ~ e decirse tambin- hay mtodos que son vlidos para
diferentes ciencias [...] Digamos -como otro aspecto del mtodo- que ste
tambin debe considerarsecomoligadoa un dominioespecfico o particular; as
se habla del mtodo de la fsica, del mtodo de la biologa, del mtodo de la
sociologa, y-anivel de las tecnologas sociales- del mtodo olos mtodos de
trabajosocial, de accin social, de animacin cultural, etc. Cada uno de estos do-
minios comporta objetivos especficos y una manera de proceder que le es pro-
18 Francisco LARROYO, Lgica y metodologa de las ciencias, 3a. ed., Porra, Mxico, 1981, p. 157.
14 METOOOlOGlAJURfOICA
pia. La aspiracin de un mtodo cientfico aplicable a todos los fenmenos es
slo eso: una aspiracin. No obstante, puede afirmarse que los mtodos estn
emparentados entre s y que existenunos requisitos bsicos a todo mtodo que
quiere ser cientfico."
Al particularizar los mtodos en las disciplinas cientficas surgen las res-
pectivas metodologas especiales; as, la metodologa jurdica, la metodologa
matemtica y la metodologa de la biologa son ejemplos de metodologas
especiales.
1.7 Nociones generales de diversos tipos de mtodos
Mtodo inductivo. La palabra induccin proviene del latn inductio, y signifi-
ca "accin y efecto de inducir, conducir". Desde el punto de vista de la lgica,
la induccin es un argumento que, partiendo de proposiciones particulares,
infiere una afirmacin de extensin universal; es un razonamiento que va de
lo particular a lo general.
El mtodo inductivo es un proceso que va de lo singular a lo universal,
de lo concreto a lo abstracto; parte de la experiencia pasada para predecir la
futura; en otras palabras, se trata de un procedimiento lgico que se emplea
para generalizar la experiencia. Comienza con la observacin de casos singu-
lares para llegar a una ley universal; por ejemplo, se observa que los metales
corno el oro, el fierro, el cobre, etc., son buenos conductores de la electricidad,
y de ah se infiere que todos los metales son buenos conductores de la electri-
cidad. En virtud de este mtodo se formulan las leyes cientficas.
Tambin, el mtodo inductivo es una operacin lgica que nos permite
pasar de la comprobacin de varios hechos particulares a la ley de todos los
hechos del mismo gnero, de conocimientos particulares a conclusiones ge-
nerales. Este mtodo puede combinarse con el deductivo, con el de anlisis y
el de sntesis. Que la induccin se refiera al movimiento del pensamiento que
va de los hechos particulares a afirmaciones generales, implica pasar de los
resultados obtenidos de observaciones o experimentos a sntesis racionales,
al planteamiento de hiptesis, leyes y teoras, que abarcan no solamente los
casos de los cuales se parti, sino a otros de la misma clase.
Para EH DE GORTARI, la induccin consiste en el establecimiento de lo ms
general, a partir de lo menos general que se conoce, pudiendo modificarse y
19ANOER-Ecc, op. ct., pp. 41-42.
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Mtodo y metodologa 15
ampliarse, por lo que ofrece todos los grados de la probabilidad, que tiene
corno casos extremos la certeza y la falsedad; este autor agrega que slo se
puede inducir cuando se han efectuado inferencias deductivas y que, recpro-
camente, la posibilidad de deducir se apoya por completo en las inferencias
inducidas, Sostiene que la deduccin y la induccin son fases del mtodo
cientfico que coexisten en toda operacin cognoscitiva que se practique."
Existen dos tipos de induccin: la completa o total y la incompleta o
amplificadora, tambin llamada cientfica. La primera es la que, despus de
observar todos los casos de una clase, atribuye las propiedades, cualidades o
caracterfsticas captadas en cada uno de ellos a la clase en cuestin; se funda,
por lo tanto.ien la totalidad de los casos observados. Ms que tratarse de un
raciocinio, en esta operacin se da una totalidad de datos o pormenores ob-
servados, una generalizacin uniforme o completa. Un ejemplo de induccin
completa la vitamina A es una sustancia orgnica indispensable para el
crecimiento y buen funcionamiento del organismo, las vitaminas que confor-
man el complejo Bson sustancias orgnicas indispensables para el crecimiento
y buen del organismo, la vitamina e es una sustancia orgni-
ca indispensable para el crecimiento y buen funcionamiento del organismo,
la vitamina D...) etc., son sustancias con estas mismas propiedades; luego,
. todas las vitaminas son sustancias orgnicas indispensables para el creci-
. miento y buen furcionamiento del or.ganismo. , .'
, La induccin Incompleta o parcial parte de un numero limitado de ca-
sos para inferir la\universalidad de la conclusin. Este tipo de induccin se
utiliza para formular la mayor parte de las leyes cientficas. Aunque su uti-
lidad y utilizacin-en el terreno cientfico est fuera de duda, formalmente
,
la inferencia no queda tan clara. El razonamiento efectuado en esta opera-
cin consiste en de los casos particulares hasta la totalidad. Este tipo
de induccin slo pero no por ello menos cierta. Un ejemplo de
induccin incompleta sera: el len es carnvoro, el tigre es carnvoro, el leo-
pardo es carnvoro, el-gato es carnvoro; luego, todos los flidos son carn-
voros. \
;'
Sin embargo, la. induccin requiere, a fin de conseguir generalizaciones
vlidas, un procedirlpento que contemple la manera de impugnar las hipte-
sis falsas. "La debili\ad de la induccin nace de que nunca podemos estar
absolutamente seguros de haber rechazado todas las hiptesis falsas, ni de
haber usado un mtod absolutamente eficiente para refutarlas.""
21) El DE GORTARI, Introduccin a la lgica dialctica, lOa. ed., Grijalbo, Mxico, 1992, pp. 246-247.
21 ALONSO, op. c., p. 41.
16 METQDOLOCfA JURfDICA
BACON rechaz la induccin completa por considerar que no permite el
progreso de los conocimientos; preconiz la induccin incompleta (llamada a
veces baconiana), a la que concibe como un procedimiento en el que, mediante
operaciones sucesivas, se elimina, de lo que se observa, lo que no les pertene-
ce como tales, y en seguida se elaboran tablas de ausencia, presencia y gra-
duacin, que establecen una induccin legtima. A partir de este procedi-
miento, seala BACON, puede pasarse de la observacin de los fenmenos a la
formulacin de las leyes que los rigen; as se suscita en nuestro nimo la cer-
teza moral respecto a la esencia y causa de los fenmenos estudiados median-
te la observacin o el experimento. Insiste en que toda investigacin cientfica
ha de partir de los datos de evidencia inmediata.
Hay que torturar a la naturaleza, dice BACON, y poner plomo, no alas, al
pensamiento. La naturaleza, por s misma, no revela sus secretos. Es preciso
arrancrselos meciiante experiencias, creando las situaciones ms propicias
para observarla!...] Hay que comparar las experiencias, registrndolas de mane-
ra que, a travs de sus semejanzas y diferencias y variaciones, puedan descu-
brirse los principios que las rigen."
Las experiencias deben registrarse en las que BACON llam tablas. En la tabla
de presencia se sealarn los casos en que de acuerdo con la circunstancia que se
considere productora del fenmeno, ste se da; es decir, en ella se anotarn los
casos en que se da el mismo fenmeno. Si ante la presencia de un fenmeno
siempre se presenta otro (por ejemplo, si al fenmeno fro sigue siempre el fen-
meno migracin de ciertas especies de aves) tenemos una importante sealo
indicio de que el primer fenmeno interviene en el origen del segundo.
En la tabla de ausencia se registrarn los casos en que el fenmeno que se
investiga no se da, a pesar de que existen circunstancias que se consideran
como productoras de l; se anotarn las ocasiones en que la ausencia de un
agente conlleva la carencia de un fenmeno; por ejemplo, si siempre que est
ausente la luz deja de producirse la fotosntesis, es posible concluir que este
fenmeno depende, en algn modo, de ese agente.
En la tabla de variantes o de diferencia de grados se situarn los casos en
que el fenmeno presenta variaciones o diferencias; se apuntarn las ocasio-
nes en que, ante el aumento o la disminucin de la intensidad del agente que
se supone causa el fenmeno, aumenta o disminuye la intensidad de ste. Se
asentar la variacin del agente y la proporcin con que se presenta el fen-
meno; por ejemplo, si la ingestin de yodo aumenta o decrece provoca una
n Mara Elena CHAPA, Introducci6n a la 16gica, 3.1. ed., Kapelusz, Mxico, 1991, pp. 188-189.
Mtodo y metodologa 17
mayor o menor produccin de hormonas tiroideas, entonces puede inferirse
que este fenmeno depende en algn modo de aquel agente.
Mara Elena O-lAPA refiere que el propsito de BACON es encontrar fenme-
nos que cuando se presenta uno de ellos, tambin se da el otro; cuando no se da
uno, no se produce el otro; y cuando uno varia, de igual manera vara el otro. Al
comprobar esta conexin, entonces resulta posible enunciar la relacin forzosa
que existe entre los hechos; de stos se pasa a la afirmacin general. La induccin
es, segn BACON, el paso de los hechos a la expresin de la relacin constante que
los vincula; es decir, el paso de los hechos a la ley que los rige."
Segn [ohn STUART MILL (siglo XIX), los mtodos para la investigacin ex-
perimental son cinco: el de concordancias, el de diferencias, el que combina
concordancias y diferencias, el de variaciones concomitantes y el de residuos;
cada uno de ellos est sujeto a un principio regulador.
De estos mtodos, los primeros cuatro guardan cierta semejanza con los
que estableci BACON; el ltimo se reserva para los casos en que ninguno de
los anteriores es aplicable.
Mtodo de concordancias. Su propuesta consiste en estudiar casos diferen-
tes para comprobar en qu concuerdan, en comparar fenmenos que, aunque
se dan en diversas circunstancias, presentan una conformidad entre ellos. De
acuerdo con la lgica tradicional, si se da la causa, se produce el efecto, y esto
no quiere decir otra cosa que, cuando se trata de la labor que desarrolla un
investigador, al buscarse la causa de un hecho y encontrar su presencia en
casos totalmente diferentes, surge la probabilidad de que tal hecho, que se
repite en todas las circunstancias, sea la causa que se busca. El principio a que
se sujeta este mtodo establece: si dos o ms casos del fenmeno que se inves-
tiga slo tienen una circunstancia en comn, pero sta concuerda, es la causa
o el efecto del fenmeno estudiado.
Mtodo de diferencias. Su planteamiento estriba en que hay que buscar ca-
sos que se parezcan en todas sus circunstancias, con excepcin de una, en
comparar casos que difieren solamente en la presencia o ausencia de ciertos
hechos. La lgica afirma que excluida la causa, se elimina el efecto, lo que
significa que un hecho cuya causa se busca, por ejemplo, una enfermedad, se
presenta en varias personas que no tienen entre s ms que un solo sntoma en
comn, entonces se tiene la presuncin de que tal aspecto es la causa que se
busca; despus se comprueba que, al desaparecer el mencionado sntoma,
desaparece la enfermedad. Este mtodo lo regula el principio siguiente: si un
" tu, p_ 189.
18 METODOLOGIA JURlolCA
caso en el que el fenmeno se presenta y otro caso en el que no tiene lugar
presentan todas las circunstancias en comn, excepto una, que slo se da en
el primero, tal circunstancia nica en la que difieren es la causa o el efecto, o
una parte indispensable de la causa del fenmeno que se estudia.
Mtodo combinado de concordancias y diferencias. Este procedimiento utiliza
en forma conjunta los mtodos anteriores y est sujeto al principio que dice: si
dos o ms casos en los que se da el fenmeno que se investiga tienen solamente
una circunstancia en comn, mientras dos o ms casos en los que no se presenta,
tienen en comn la ausencia de dicha circunstancia, la circunstancia nica en la
que los dos grupos de casos difieren es la causa o el efecto, o una parte indispen-
sable de la causa del fenmeno que se estudia. Podemos sealar el ejemplo si-
guiente: las personas que siguen una dieta balanceada y hacen ejercicio tienden a
ser saludables; quienes llevan una dieta inadecuada y una vida sedentaria tien-
den a presentar serios problemas de salud. Podemos, pues, afirmar que lanutr-
cin y el ejercicio influyen en la salud de las personas.
Mtodo de variaciones concomitantes. Esta operacin consiste en determi-
nar el grado en que se dan los cambios en los fenmenos por estudiar; y lo
rige el principio que instituye: todo fenmeno que vara de alguna manera,
en tanto que otro fenmeno cambia de una forma particular, es la causa o el
efecto de ese fenmeno, o est relacionado con l por alguna causa. La lgica
tradicional establece que al variar la causa, vara el efecto, por lo que este
mtodo trata de detectar las diferencias que se presenten en la evolucin de
un fenmeno, en correspondencia con las diferencias en el desarrollo de otros
fenmenos. Un ejemplo de la utilizacin de este mtodo es el registro de las
variaciones en la concentracin de alergenos en el ambiente, de acuerdo con
las estaciones del ao.
Mtodo de residuos. En virtud de este mtodo se tiene la posibilidad de ave-
riguar las causas cuya presencia no puede eliminarse por medio de la experi-
mentacin; hace factible analizar un residuo excedente en un compuesto del
que se separaron previamente los elementos conocidos. Este mtodo lo rige el
principio que afirma: si se sustrae de cualquier fenmeno la parte que, por
inducciones anteriores, constituye el efecto de ciertos antecedentes, resultar
que el residuo del fenmeno es el efecto de los antecedentes restantes; por
ejemplo, si se efecta un estudio de la bveda celeste y se observa un cuerpo
luminoso fuera de nuestro sistema solar que no est registrado en las tablas
astronmicas, ello indica la presencia de una estrella nueva.
Nicola ABBAGNANO refiere que la induccin se justifica desde el punto de
vista pragmtico, que es la interpretacin contempornea de carcter proba-
Mtodo y metodologa 19
bilista de la induccin: cuando un carcter determinada concurre en una pro-
porcin de las muestras examinadas, puede considerarse que esta proporcin
vale para todos los otros ejemplos del caso, salvo prueba en contrario. Esto
significa que cuando el valor numrico de tal proporcin se torna corno medi-
da de la posibilidad de que el carcter de que se trata suceda en un nuevo
ejemplo, se tiene un juicio de probabilidad. De acuerdo con esta postura, la
induccin es un medio para obtener previsiones: la vida cotidiana muestra
casos en los que, en una situacin dada, se requiere una decisin, que se torna
segn los indicios que muestran algn grado de seguridad; sin embargo, cabe
aclarar que la decisin no se deduce de aquella indicacin ni la conducta con-
traria implica contradiccin. Adems, esta visin pragmtica de la induccin
incluye la posibilidad constante de revisar y eliminar los posibles errores."
Mtodo deductivo. Etimolgicamente, la palabra deduccin proveniente del
latn deduciio, significa "sacar consecuencias", por tanto, expresa la relacin
por medio de la cual una conclusin se obtiene de una o ms premisas.
El mtodo deductivo es una operacin lgica que parte de principios
admitidos comnmente corno ciertos o conocimientos de carcter general, a
fin de inferir conclusiones particulares a partir de ellos. Es un proceso de ca-
rcter racional que pasa de una proposicin a otras proposiciones, con el obje-
tivo de llegar a una proposicin lmite, que es la conclusin del proceso. Las
proposiciones de las que obtenernos las conclusiones se denominan antece-
dentes o premisas, y a la conclusin, que es otra proposicin, se le llama conse-
cuencia. Tomada en un sentido amplio, la deduccin se presenta corno el acto
de inferir una verdad de otra u otras; en este contexto, en todo razonamiento
o discurso hay deduccin, pues conseguirnos una verdad desconocida de otra
u otras que conocernos. "Una definicin hoy muy comn y que se aplica a
todas las formas de deduccin, es la que sostiene que en el proceso deductivo
se derivan ciertos enunciados' de otros enunciados de modo puramente for-
mal, esto es, en virtud slo de la forma (lgica) de los mismos.""
Si para deducir partirnos de una sola proposicin o premisa, estarnos
frente a la deduccin inmediata; si nuestra operacin la efectuarnos por medio
de dos o ms proposiciones o premisas, la deduccin Se llama mediata.
En el silogismo, forma tpica del mtodo deductivo, encontrarnos nica-
mente dos premisas, de las cuales la primera, por ser ms general que la se-
24 Nicola ABBAGNANO, Diccionario de FilosoJfa, 2a. ed., 7a. retmp., trad. Alfredo N. Galleti, Fondo de Cultu-
ra Econmica, Mxico, 1977, pp. 669-670.
2SJos FERRATER MORA, Diccionario de Filosofa, 4 tomos, Sa. ed., Alianza, Madrid, 1984, p. 725.
20 METODOLoclA ,uRIDICA
gunda, recibe el nombre de mayor, y a la otra se le conoce como premisa menor.
Ejemplos: todos los hombres son sujetos de derecho (premisa mayor), los ne-
gros son hombres (premisa menor), luego los negros son sujetos de derecho
(conclusin); todos los planetas tienen forma redonda (premisa mayor), la
Tierra es un planeta (premisa menor), luego la Tierra tiene la forma redonda
(conclusin). Las conclusiones se obtienen mediante la aplicacin de la pri-
mera proposicin o premisa (mayor) a la segunda (menor); a su vez, cada
premisa cuenta con dos trminos, y la conclusin tambin, pero entre las dos
premisas slo existen tres trminos: el mayor, el menor y el medio; este ltimo
sirve de enlace para efectuar la inferencia o aplicacin de la primera premisa
a la segunda y obtener as la conclusin.
A juicio de ABBAGNANO, las caractersticas fundamentales de la teora
deductiva aristotlica son: la multiplicidad de las premisas y la universalidad
de las mismas; respecto del trmino medio, seala que es indispensable por-
que la atribucin de un predicado a una cosa puede slo hacerse con referen-
cia a la sustancia de la cosa misma, y slo en virtud de esta referencia se deter-
mina la cualidad (afirmacin o negacin), la cantidad (universal o particular)
y la modalidad (esencial o accidental) de la atribucin deducida; estima que
la universalidad de las premisas se deduce del hecho de que deben referirse
al objeto en su totalidad, o sea, a la sustancia o esencia necesaria del objeto
mismo; as, pone como ejemplo, que para Aristteles el silogismo perfecto es
la deduccin perfecta, es decir, aquella en la que las premisas contienen lo
necesario para la deduccin de la conclusin."
Siendo la deduccin un trnsito de lo universal a lo particular o menos uni-
versal, supone principios conocidos de antemano, que son las verdades univer-
sales, de las cuales inferimosotra verdad particular o menos universal. Ycomo
nada podra demostrarse si todo se hubiese de demostrar, hay que admitir que
la deduccin, que es una especie de demostracin, supone verdades o princi-
pios indemostrables, pero que no necesitan de demostracin a causa de la gran
evidencia de que estn dotados."
Para El DE GORTARI la deduccin es un proceso lgico mediante el que,
partiendo de uno o ms juicios que expresan conocimientos adquiridos o por
lo menos postulados, se deriva otro juicio en que se expone un conocimiento
menos general o, lo que es lo mismo, particularizado e implicado en los ante-
cedentes; es una operacin analtica para descubrir la interconexin de los
26 ABBAGNANO, op. ci., p. 284.
21 ENCICLOPEDIA Universal Ilustrada Europeo-Americana, 1. 56, Espasa CaIpe, Madrid, 1975, p. 1268.
Mtodo y metodologa 21
conocimientos adquiridos y para formar hiptesis de trabajo en la investiga-
cin cientfica, no obstante, aclara que en sta se expresa de manera ms com-
pleta la conexin entre los conceptos y los juicios."
Irving M. COPI y Carl COHEN sostienen que la distincin entre deduccin
-de la que se dice que es una induccin que va de lo general a lo particular-
e induccin -que va de lo particular a lo general- es insatisfactoria. Estos
autores consideran que un argumento deductivo tiene la pretensin de que
sus premisas proporcionen fundamentos concluyentes para su conclusin.
Cuando el razonamiento en un argumento deductivo es correcto, se le llama
vlido; cuando es incorrecto, se le llama invlido. Si un argumento de este tipo
no es slido, por no ser vlido o porque sus premisas no son verdaderas, no
sirve para establecer la verdad. En cambio, un argumento inductivo tiene una
pretensin muy diferente; no que sus premisas sean fundamentos para la ver-
dad de su conclusin, sino que solamente proporcionan cierto apoyo a su
conclusin. Los argumentos inductivos, por tanto, no pueden ser "vlidos" o
"invlidos" en el sentido en que estos trminos se aplican a los argumentos
deductivos. Aclaran que es posible evaluar los argumentos inductivos como
mejores o peores, de acuerdo con el grado de apoyo que sus premisas dan a sus
conclusiones, y que cuanto mayor sea la probabilidad o verosimilitud que
sus premisas confieran a la conclusin, ms alto ser el mrito de un argu-
mento inductivo. Pero esa probabilidad, puntualizan, aunque las premisas
sean todas verdaderas, est muy lejos de la certeza."
La diferencia fundamental entre estos dos tipos de argumentos radica en las
afirmaciones que se hacen acerca de las relaciones entre premisas y conclusin.
Los argumentos deductivos son aquellos en los cuales se afirma la existencia de
una relacin muy estrecha y rigurosa entre premisas y conclusin. Si un argu-
mento deductivo es vlido, entonces, dada la verdad de sus premisas, su con-
clusin debe ser verdadera sin importar qu otra cosa sea cierta. Por ejemplo, si
es verdad que todos los humanos son mortales y si es verdad que Scrates es
humano, entonces debe ser verdad que Scrates es mortal, independientemente
de cualquier otra verdad que pueda haber en el mundo y de qu premisas se
aadan o qu informacin se descubra [...] Si un argumento es vlido, ningn
hecho adicional del mundo puede hacerlo ms vlido; si una conclusin se ha
inferido vlidamente de un conjunto de premisas, ningn otro elemento que se
aada al conjunto puede otorgarle una validez mayor o ms estricta al argu-
mento."
28 DE GORTARI, op. cit., pp. 180182.
29 Irving COPI y Carl eOHEN, Introduccin a la lgica, trad. Edgar Antonio Gonzlez Ruiz, Limusa, Mxico,
1995, pp. 70-71, 78.
m bid., p. 73.
22 METOOOLOGfA JURfOlCA
Para Jos Antonio ALONSO la deduccin es, ante todo, un mtodo de de-
mostracin, en el que se infieren las consecuencias lgicas a partir de unas
premisas ciertas, ya que a partir de premisas vlidas llegamos a la verdad de
la conclusin por medio de la aplicacin de estructuras lgicas adecuadas.
Por el contrario, la induccin para este autor es la lgica de la justificacin de
los nuevos enunciados de la ciencia emprica."
Una gran parte de nuestros razonamientos en la vida cotidiana es una
combinacin tanto de argumentos inductivos como deductivos: partimos de
la induccin y en seguida usamos las conclusiones inductivas como premisas
del razonamiento deductivo; integramos conclusiones deductivas a resulta-
dos inductivos, despus efectuamos otras deducciones y as sucesivamente.
El mtodo deductivo se utiliza en todas las disciplinas cientficas; pero
es ms apropiado al procedimiento que siguen las ciencias abstractas y raciona-
les, por ejemplo la filosofa, la lgica, las matemticas, las ciencias culturales; es
decir, disciplinas que requieran pruebas formales y que no tengan directamen-
te como objeto la experiencia, sino el desarrollo de conceptos y juicios, a par-
tir de ciertas premisas; la induccin, por otro lado, es el de las ciencias experi-
mentales.
Que las observaciones empricas impliquen ciertos principios raciona-
les, como al principio de causalidad, del cual estamos seguros, aun antes de
haber efectuado ninguna experiencia, as como el papel preponderante que
desempea la hiptesis en las denominadas ciencias fcticas, implica un cier-
to desplazamiento del mtodo inductivo en favor del deductivo.
Giorgio DEL VECCHIO refiere que las ciencias suelen clasificarse en
deductivas e inductivas, dependiendo del mtodo que empleen; pero que
esta distincin tiene un valor relativo, porque en general las ciencias se sir-
ven, en distinta medida, de ambos mtodos. Seala que se observa que mu-
chas ciencias fundadas en la induccin, a medida que avanzan, tienden a con-
vertirse en deductivas. Esto acontece en especial cuando despus de llegar de
manera inductiva a ciertos resultados, stos se toman como premisas, para
proceder en forma deductiva al conocimiento de otros hechos particula-
res. Menciona como ejemplo a la astronoma, que asumi un carcter
deductivo despus de fijar, sobre la base de numerosas experiencias, el princi-
pio de la gravitacin universal. Reconoce que si bien los dos mtodos (de-
ductivo e inductivo) son distintos, no son, empero, contradictorios ni ex-
cluyentes, sino que en cierto aspecto se combinan, se integran y es posible
entre ellos una mutua ayuda y avenencia. Luego de realizar un determinado
JI ALONSO, op. ct., pp. 36, 39.
Mtodo y metodologa 23
nmero de observaciones, es posible llegar a la generalidad -que tendr en
tal caso origen inductivo- y proceder ulteriormente por deduccin."
Con el argumento de que poseemos dos especies de cognicin: la empri-
ca, que se funda sobre la observacin externa (a posteriori), y la racional, que
deriva directamente de nuestro intelecto (a priori), DEL VECCHtO precisa que la
primera nos indica que algunos hechos suceden de cierto modo; pero no im-
plica que no pudieran acontecer de manera diversa (seala slo que hasta un
momento dado de la investigacin experimental las cosas se han mostrado de
cierta manera); el hecho, menciona por ejemplo, de que los cisnes que se ven
en Italia sean blancos, no significa que no existan tambin de otro color; en
efecto, en Australia se descubrieron cisnes negros. La verdad racional, por el
contrario, jams puede desmentirse por medio de la experiencia; as, pone
como ejemplo que si afirmamos que la suma de los ngulos internos de un
tringulo vale dos rectos, decimos que esto es y ser siempre verdad para
cualquier tringulo posible, porque afirmamos una verdad correspondiente a
las leyes de nuestro pensamiento, que siempre sern vlidas y se imponen a los
hechos o, mejor, estn necesariamente en correspondencia con ellos. Conclu-
ye que podremos fundarnos siempre, y con absoluta seguridad, en razona-
mientos deductivos, en verdades racionales, a diferencia de lo que sucede en
relacin con las verdades empricas, en las que conviene proceder con cautela
a fin de evitar convertirlas en axiomas o dogmas."
Sin la capacidad deductiva, mencionan Pedro OLEA FRANCO YFrancisco L.
SANCHEZ DEL CARPIO, el hombre estara condenado a repetir siempre los mismos
errores, pues tendra que esperar cada caso particular sin que lo precediera nin-
gn recuerdo. En cambio, al emplear la deduccin ubica un problema o fenme-
no sin aparente conexin con los datos ya conocidos. Con el mtodo terico
deductivo, agregan, es posible organizar el pensamiento y generar otros mto-
dos; nos ayuda a conceptuar, de manera ms general, toda clase de circunstan-
cias; nos permite adelantarnos a los hechos y abstraer, para su consideracin in-
dividual, partes de un todo."
Mtodo de anlisis. La palabra anlisis, de acuerdo con su sentido etimol-
gico proviene del griego analysis, y significa"desatar, desligar, deshacer, dis-
tinguir y separar las partes de un todo".
32 Giorgio DEL VECCHIO, Filosofa del derecha, 9a. ed., rey. de Luis Legaz y Lacambra, Bosch, Barcelona,
1991, pp. 291-292.
aa lbid., p. 292.
:H Pedro OLEA FRANCO Y Francisco 1. SNCHEZ DEL CARl'lO, Manual de tcnicas de investigacin documental
para la enseanza media, Ba. ed., Esfinge, Mxico, 1979, p. 33.
24 METODOLOCA JURDICA
El mtodo de anlisis consiste en una operacin que se realiza con el pro-
psito de conocer los principios o elementos del objeto que se investiga, para
examinar con detalle un problema. Al desintegrar o descomponer un todo en
sus partes se nos posibilita el estudio, con mayor detenimiento, 'de cada uno de
sus elementos, y la determinacin de los tipos de relaciones que se establecen
entre ellos y con respecto del todo. El conocimiento de la naturaleza de las par-
tes o los elementos hace posible la comprensin de la esencia de un todo.
El procedimiento de este mtodo consiste en una resolucin, esto es, una
actividad encaminada a transformar lo complejo en simple; por eso tambin
se conoce como mtodo de resolucin o mtodo resolutivo.
El todo -del que se realiza un anlisis- puede ser cualquier objeto, es
decir, real, ideal o cultural. En otras palabras, es posible que sea de carcter
material (por ejemplo, objetos del reino mineral) o de ndole racional (como
en el caso de las leyes, las hiptesis, las teoras, etc.), y por ello se clasifica en
anlisis emprico y anlisis racional.
El mtodo de anlisis puede combinarse con el mtodo comparativo, y
as se logra efectuar un estudio para encontrar las semejanzas y diferencias de
una serie de elementos que han sido separados. Asimismo, puede vincularse
con procedimientos empricos, por ejemplo las observaciones, las encuestas y
las experimentaciones, o tambin con el mtodo descriptivo, y as se sealan,
se detallan y caracterizan cada uno de los elementos de un objeto.
La abstraccin desempea un papel importante en el anlisis de objetos
ideales, pues en virtud de ella se aslan las partes de un objeto de esta naturaleza.
Podemos proceder, como sugiere DESCARTES, dividiendo cada una de las dificul-
tades, comenzando por los objetos ms simples y ms fciles de conocer, para
luego ascender gradualmente hasta el conocimiento de los ms complicados.
Como momentos del mtodo de anlisis se precisan: la observacin, la
crtica, la comprensin y la generalizacin. El anlisis de los objetos "puede
realizarse separando unos de otros los conceptos de que la cosa analizable se
compone, como en el anlisis qumico, o considerando aparte las cualidades
que no pueden naturalmente existir ms que unidas, como la forma y el color
de un objeto.'?'
El anlisis se efecta en el procedimiento de la investigacin y en toda acti-
vidad que pretenda ir de lo concreto a lo abstracto, de los efectos a sus causas. Las
operaciones de anlisis se realizan en los procesos de investigacin cientfica y
filosfica, con el fin de desentraar, describir e interpretar los objetos; la inten-
cin es la misma: poner al descubierto sus partes integrantes, proceder al estudio
de sus elementos constitutivos y descubrir sus causas y propiedades.
35 ENCICLOPEDIA, op. cit., p. 329.
Mtodo y metodologa 25
El mtodo analtico procede de lo complejo a lo simple, a sus elementos
componentes; se dirige a conseguir, previo conocimiento del todo, el entendi-
miento de sus partes. El anlisis es til si lo que buscamos es establecer rela-
ciones e implicaciones en los objetos de nuestras indagaciones.
Laelaboracin de una hiptesises posiblegraciasa una intuicin, oscura to-
dava pero plausibleacerca de una posiblerelacin entre dos variables oelemen-
tos que se estn observando y aparecen con una cierta regularidad. El anlisis
intelectual es la operacinque consiste en saber leer por dentro, captar el signifi-
cado de los fenmenos observados. Sinesto, la simple acumulacin de datos, re-
gistros,hechosy fenmenos, seraun puro amontonamiento sin ordenni sentido.
El origen de la ciencia est en esa chispa luminosadel cientfico al que se le ocu-
rren hiptesis y posibles explicaciones de los fenmenos que estudia."
Como una variante de este mtodo de anlisis est el mtodo de anlisis
lgico-lingstico o mtodo analtico-lingstico, que tiene la finalidad, como
lo indica Mauricio BEUCHOT, de desentraar los elementos y los principios l-
gicos de lo que se examina. Este anlisis se ha diversificado mucho, advierte
el autor, pero tiene la caracterstica comn de ser un mtodo que aborda los
problemas a partir de la expresin, y sus diversificaciones oscilan entre apli-
carlo a las expresiones para llegar a lo fctico, y hacerlo con la nica finalidad
de clarificar el lenguaje, sin tratar de reformularlo o reconstruirlo."
En direccin semejante al mtodo analtico-lingstico est el mtodo de
anlisis conceptual, cuyo propsito estriba en clasificar los conceptos y llegar
a definiciones que gocen del mximo grado posible de precisin y rigor.
Estos dos mtodos, el analtico-lingstico y el de anlisis conceptual,
llevados hasta el extremo por el neopositivismo, nos conducen hasta un
empirismo de corte radical. El defecto de esta corriente, respecto de la aplica-
cin del anlisis, es reducir la filosofa a la lgica y limitar todos los proble-
mas a conflictos derivados del lenguaje. Sin embargo, debemos reconocer que
el anlisis, lejos de detenerse en la disolucin o separacin de los elementos
de los problemas, nos ayuda a solucionarlos.
Mtodo de sntesis. Etimolgicamente, la palabra sntesis, que proviene del
griego synthesis, denota unificacin, coordinacin o composicin. El signifi-
cado actual es muy parecido: acto de integrar las partes del todo, operacin
de reconstruccin de elementos que estn separados.
Ral GUTlRREZ SE!'>lZ, Introduccin a la antropologa filos6fica, 2a. ed., Esfinge, Mxico, 1984, p. 119
37 BEl:CHCYr, op. cu., p. 56.
26 METODOLOCIA JURDICA
Mediante este mtodo se unen diversas representaciones y se constituye
una totalidad nica. Esto presupone el conocimiento de los aspectos y las
relaciones bsicas de las partes que integran tal unidad. Con una perspectiva
de totalidad, de unidad, podemos pasar de los constituyentes a lo constitui-
do, de lo simple a lo compuesto.
La sntesis, as como el anlisis, puede versar tanto sobre objetos reales
como ideales y culturales; es decir, existen sntesis materiales (como las que
realizan los fsicos, los qumicos y los bilogos) y sntesis racionales, que se
efectan con productos del pensamiento (como las de psiclogos, socilogos,
historiadores y juristas, por ejemplo). El mtodo de sntesis, que es un procedi-
miento fundamental del conocimiento -porque implica un proceso de inte-
gracin- nos permite proceder a la combinacin de los elementos ms simples
en formas ms elaboradas, reunir las partes de un todo de una manera orde-
nada y sistematizada.
El mtodo de sntesis consiste en una actividad que se realiza con el pro-
psito de organizar, con una visin global e integral, los elementos componen-
tes; la va es ir de los detalles al conjunto. Al proceder de esta forma, integrando
en un ente compuesto sus elementos constitutivos, se consigue el conocimiento
del todo mediante el previo conocimiento de las partes que lo componen. Con
el nombre de sntesis tambin se designa el resultado de dicha actividad.
Mediante este procedimiento no se busca la simple tarea de agregacin
de elementos, sino un complejo unitario que goce de nuevas cualidades, que
se manifiestan precisamente por la combinacin y conjugacin de los compo-
nentes. Como ejemplos de sntesis racionales tenemos las leyes, las hiptesis,
los principios y los conceptos universales, pues cada uno de stos incluye la
organizacin de datos o elementos en una forma determinada.
De acuerdo con Ral GUTIRREZ SAENZ, la sntesis permite a los cientficos
encontrar unidad en donde parece haber elementos desconectados, captar en
una amplia visin el orden que hay entre elementos al parecer dispersos, o
incluso opuestos, y armonizar y dar congruencia a los fenmenos. Aade que
las grandes teoras explicativas del universo tienen origen en la mente del
cientfico, en concreto cuando logra captar relaciones en apariencia lejanas,
pues al proceder as simplifica de manera notable la formulacin del fenme-
no estudiado."
EHDE GORTARI menciona que, en la ciencia, cada concepto representa una
sntesis y que, igualmente, las hiptesis cientficas se constituyen como snte-
sis racionales que establecen la superacin de los datos fragmentarios y de las
determinaciones particulares, y se generalizan a manera de unidad en el pla-
36 op. ci., p. 119.
Mtodo y metodologa 27
no de la posibilidad; asimismo, considera que las teoras cientficas represen-
tan las sntesis superiores del conocimiento logrado."
Veamos en seguida la operacin de sntesis en el mbito del mtodo
dialctico, de la psicologa y de la lgica. Con el enfoque del mtodo dialctico
se considera que la sntesis es la actividad que logra la conexin coherente de
dos proposiciones o perspectivas contradictorias (tesis y anttesis), con lo que
se obtiene (en este tercer momento) un punto de vista superior.
La asociacin, desde la perspectiva de la psicologa, es una tendencia
espontnea del individuo, que est presente en la sensacin, en la percepcin
y en la representacin, y es la forma ms elemental de la sntesis.
Laactividad lgicaes esencialmentesinttica. Cada operacin lgicaes una
sntesis o reunin de elementos o de otras operaciones ms simples. Elprogreso
lgico se realiza componiendo o dividiendo, pero es siempre la sntesis la que
fija y da carcter a una nueva forma de conocimiento [...] Laprimera operacin
lgicaes el concepto, cuya esenciaes el ser unidad de representaciones. Sigue el
juicio, que es una sntesis de conceptos o de un concepto y una representacin.
Por ltimo, la inferencia, cualquiera que sea su forma, es una sntesis de juicios
o una nueva relacin de conceptos de carcter mediato."
Conjugacin del mtodo analtico y del mtodo sinttico. El anlisis y la sn-
tesis son dos actividades inversas entre s; mientras una va del todo a la parte,
de lo uno a lo mltiple, la otra se dirige de la parte al todo, de lo mltiple a la
unidad. En cierto momento del proceso cognoscitivo se contraponen, pero en
otros se complementan, pues la mayor parte de los mtodos se apoyan en ellos
de manera conjunta. Ambas operaciones abarcan tanto el mundo real como el
ideal, y se enriquecen recprocamente. En el desarrollo de un trabajo intelec-
tual completo se recurre a esta doble operacin. Si tomamos como paradigma
el silogismo, observaremos que en l hay anlisis y sntesis de juicios.
Anlisis y sntesis son dos operaciones que se dan en la evolucin de las
ciencias: no son excluyentes entre s. En la elaboracin de una ley cientfica,
por ejemplo, se parte de observaciones y experimentaciones, que son proce-
dimientos analticos, para llegar a la induccin, procedimiento sinttico que
efecta una generalizacin.
La marcha del pensamiento se caracteriza por una alternancia, por movi-
mientos sucesivos de anlisis y sntesis. Para El DE GORTARI el proceso es el
siguiente: en primer lugar se analizan las manifestaciones inmediatas de la
existencia, descubriendo sus aspectos elementales; luego, estos elementos se
39 DE GORTARI, op. cit., pp. 88-89.
40 Enciclopedia, op. cit., p. 700.
28 METODOLOGIA JURIDICA
sintetizan en la reconstruccin cognoscitiva de la existencia que se formula
en la hiptesis explicativa; despus, cuando la hiptesis se convierte en teo-
ra, se analiza la evolucin de esta sencilla forma sinttica, y se descubren los
elementos necesarios para practicar una sntesis superior. DE GORTARI seala
que el avance continuo del conocimiento cientfico va de la sntesis racional al
anlisis experimental, de la sntesis que se realiza en el experimento al em-
pleo de la razn analizadora, del anlisis del experimento al desenvolvimien-
to sinttico de la razn, y del anlisis racional a la sntesis experimental. Con
fundamento en lo anterior, este autor considera que las leyes objetivas descu-
biertas por la ciencia, como sntesis del conocimiento logrado, sirven a mane-
ra de instrumentos eficaces para analizar concretamente los nuevos descubri-
mientos de la investigacin cientfica."
Mtodo dialctico. Se apoya tanto en la induccin como en la deduccin,
recurre al anlisis y a la sntesis, y se caracteriza por la confrontacin de ideas,
el contraste de puntos de vista, a fin de llegar a un nuevo conocimiento.
Para PLATN, el mtodo dialctico implica un intercambio de afirmaciones
y negaciones, en un contexto de dilogo. Para HEGEL, el mtodo dialctico cons-
ta de tres fases: tesis, anttesis y sntesis. Ante un primer planteamiento de la
realidad (tesis) surge una idea que la niega (anttesis), y frente a ambas se pre-
senta la sntesis como punto de vista que supera la contradiccin.
Al mtodo dialctico, desde otro ngulo, se le considera el arte de la dis-
cusin bien organizada. As, para la confrontacin de pareceres o posiciones
y para la superacin de las controversias, este mtodo se presenta como el
ms til.
A veces se dice que la filosofa es una disciplina dialctica. Esto significa
que la filosofa procede por medio de un mecanismo de argumentacin y
contraargurnentacin. Por supuesto, todas las disciplinas dependen en alguna
medida de la argumentacin, pero en la filosofa el razonamiento lgico desem-
pea un papel especialmente predominante. La explicacin de esto es que la
filosofa trata de responder a preguntas tan fundamentales que es difcil encon-
trar algunos hechos empricos especificosque resuelvan los problemas. Cuando
dos personas no estn de acuerdo sobre algn terna filosfico, el nico camino
de progreso abierto a ellas es considerar y evaluar los argumentos y las objecio-
nes de ambas partes. Por lo tanto, la investigacin filosfica debe ser crtica y
lgica si ha de resultar de algn provecho. Para facilitar tal investigacin debe-
mos aprender a formular preguntas crticas sobre los argumentos con los que
41 06 GORTARI, op. cit., p. 90.
Mtodo y metodologa 29
nos topamos y a examinar las respuestas con perspicacialgica. stas son cues-
tiones de lgica y de semntica."
Mtodo mayutico. Se debe a SCRATES y se caracteriza por ser un procedimien-
to que ayuda a encontrar conocimientos mediante el uso de interrogantes, hbil-
mente graduadas, que se plantean al interlocutor o a uno mismo; mediante el
perfeccionamiento de las respuestas brindadas nos acercarnos a la verdad.
Jos VILANOVA refiere que para SCRATES el mtodo de investigacin filo-
sfica era la mayutica, que consista, segn una imagen del mismo SCRATES,
en "partear" las ideas, esto es, ayudar al parto de stas. Relata que partear
ideas consista en ir a la plaza pblica e interrogar, a cualquiera que pasara,
sobre algo que presumiblemente su interlocutor tena que conocer. Hecho
esto y obtenida una respuesta, SCRATES la criticaba de manera que obligaba a
rectificarla. Una vez que consegua la rectificacin, volva a criticar la nueva
versin de la respuesta para obtener otra rectificacin. Aclara que Scrates no
emita un dictamen final, se limitaba a criticar las opiniones ajenas, y su inter-
locutor iba mejorndolas conforme a dicha crtica."
Mtodo histrico. Tiene corno fundamento el anlisis del desarrollo tempo-
ral de los fenmenos que se desea estudiar. De acuerdo con OLEA FRA:-':CO y
SANCHEZ DEL CARPIO, este mtodo se apoya principalmente en documentos que
permiten analizar el pasado y establecer criterios en torno a una poca. Agre-
gan que en este mtodo pueden incluirse las hiptesis ms variadas que los
investigadores se plantean a propsito de un pensador o de un periodo cual-
quiera, y que requiere tanto el estudio de fuentes informativas originales (el
examen de manuscritos, el cotejo de actas) como el criterio personal acerca de
una obra determinada."
Mtodo experimental. Se caracteriza por crear las situaciones propicias a fin
de establecer los principios cientficos mediante la comprobacin; por medio de
ste se efecta un estudio deliberado y controlado de los cambios que se pre-
sentan en un fenmeno determinado.
La experimentacin, es decir, el provocar artificialmente el hecho o los
hechos que se quieren observar, permite detectar los nexos causales y as, con
base en stos, realizar la formulacin de los principios cientficos que los
rigen.
James w. COR.'JMAt' el al., Problemas y argumentos filosficos, trad. Gahriela CastiUo Espeje) el ai.,
Mxico, 1990, pp. 16-17, (col. Filosofa Contempornea).
n Jos Elementos defilosofa del derecho, 2a. ed., Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1984, pp. 38, 40.
44 OLEA, op. cit., p. 33.
30 METOOOLOGiA JURlolCA
Mtodo descriptivo. Se utiliza con el propsito de sealar las caractersticas
del fenmeno que se estudia y presentar los hechos tal como se observan.
Mtodo sistemtico. Mediante este proceso lgico podemos ordenar los co-
nocimientos y elaborar sistemas coherentes, para lo cual partimos de las rela-
ciones y vinculaciones entre los elementos de un objeto investigado.
Mtodo comparativo. Es el procedimiento que se realiza con la intencin de
encontrar semejanzas y diferencias entre dos o ms objetos que se analizan.
Mtodo estructural. Permite el anlisis de la configuracin y de las caracte-
rsticas de cada fenmeno u objeto.
Mtodo constructivo. Recibe este nombre porque posibilita la estructura-
cin ordenada de los objetos que pueden considerarse en un sistema, as
como de las aseveraciones que se hagan acerca de ellos.
Mtodo heurstico. Se utiliza en la investigacin cientfica y hace posible
descubrir nuevas verdades, esclarecer hechos desconocidos y aumentar
nuestro acervo de conocimientos racionales.
Mtodo didctco. Este procedimiento lgico se efecta para comunicar o
transmitir verdades que se conocen.
El mtodo didctico, de acuerdo con Vctor Hugo BOLAOS, parte de la
realidad vital y del contenido cultural, y se constituye por tres elementos: el
educando, el educador y el contenido; el autor precisa que este mtodo debe
establecer claramente la vinculacin entre el modo de ensear y el modo de
aprender, y que en virtud de este procedimiento el estudiante se aproxima a
la verdad que ya conoce la ciencia, pero que l "descubre" en el proceso de la
construccin del aprendizaje."
Mtodo matemtico. Utiliza sistemas hipottico-deductivos, es decir, siste-
mas completamente formalizados, para crear sus conocimientos; procede a la
interpretacin de los fenmenos con base en trminos cuantitativos.
En cualquier investigacin que asiente nmeros de relaciones constantes,
variedad de hiptesis, diversidad de comprobaciones y stas se tomen en cuen-
ta para afirmar o negar algo, se est aplicando el mtodo cuantitativo [...) [Con
cunta frecuencia vemos informes precisos de la aplicacinde mtodos mate-
mticos en la vida diaria! Por ejemplo, en la dosificacin de los compuestos de
las medicinas de patente; en la distribucin fiscal de los impuestos del Estado;
-e; Victor Hugo BOLANOS MARTiNEZ, Didctica integral, Porra, Mxico, 1995, pp. 203-204.
Mtodo y metodologa 31
en la clasificacin de los alumnos en un rea escolar; en la informacin de los
acervos de una biblioteca; en la previsin de energas masivas; en la aplicacin
de atenuantes para las penas judiciales, o en las tareas para disminuir o acrecen-
tar problemas y bienes de consumo."
Mtodo estadstico. Mediante este mtodo analtico es posible obtener
indicadores probables sobre conjuntos numricos; permite la comparacin de
grupos y cifras con el propsito de facilitar el estudio de fenmenos de masa o
colectivos. Este mtodo recurre a la combinacin de datos matemticos y grfi-
cos con la finalidad de descubrir las leyes a las que estn sometidos los fenme-
nos colectivos y mostrar, en su caso, las relaciones causales entre ellos.
Mtodos de la filosofa. Para los partidarios del empirismo, el mtodo ade-
cuado para tratar problemas filosficos es el inductivo; para los racionalistas,
en cambio, los mtodos apropiados son el deductivo y el dialctico, porque
permiten determinar "por aproximacin, ciertas tesis que luego son discutidas,
contradichas y sustituidas por otras nuevas hasta lograr el conocimiento de
algo. Se trata de un proceso discursivo, de una encadenacin de razonamientos
en que intervienen el anlisis y la sntesis: el anlisis, para encontrar las notas
esenciales de un concepto, y la sntesis para unificar esas notas, gracias a las
relaciones descubiertas entre ellas ...""
Mtodo intuitivo. Permite captar de una manera directa o inmediata el obje-
to de conocimiento.
Mtodo fenomenolgico. Propone considerar la esencia de los hechos y no
los hechos en su individualidad concreta; es decir, buscar la esencia de las
cosas o fenmenos, mediante la abstraccin, omitiendo todo dato de carcter
emprico. La finalidad de este mtodo es determinar las estructuras esencia-
les del objeto de investigacin.
El punto medular de este mtodo
consiste en volver de los objetos a los actos de conciencia (vivencias) que se nos
ofrecen, y en estudiar las estructuras de conciencia con su generalidad ideal; es
decir, como esencia. Su proceso es el siguiente, segn HUSSERL: La actitud natu-
ral consiste en recibir fielmente, del modo ms natural, el fenmeno tal como se
da o se presenta. La reduccin eidtica consiste en practicar una seleccin entre
los elementos esenciales y los accidentales. Por ejemplo, al recordar un pentgo-
no, le acompaamos de su tamao y su color; stas son notas accidentales, no
46 ngeles MENoIETA ALATORRE, Mtodos deinvestigacin y manual acadmico, 20a. OO., Porra, Mxico, 1992, p. 49.
47 Gregorio FINGERMANN, Lgica y teora del conocimiento, 31a. ed., El Ateneo, Mxico, 1990, p. 250.
32 MIITODOLOGIA JURIDICA
esenciales, del resultado de la exclusin de esas cualidades no esenciales, obte-
nemos un residuo de notas que s son esenciales; esto es, el polgono de cinco
lados; luego vemos, pues, que la actitud natural se ha reducido o transformado
en una [...) conciencia pura. Lareflexin fenomenolgica, es el regresode la con-
ciencia emprica a la conciencia pura."
Mtodo trascendental. Propuesto por KANT, se caracteriza por la bsqueda
de los elementos a priori del conocimiento, indagar las condiciones de posibi-
lidad del conocimiento.
Mtodo sociolgico. Este mtodo, que tambin se conoce con el nombre de
mtodo positivo por seguir los lineamientos que plante el positivismo de COMTE
y SPENCER, se caracteriza por analizar y comparar los hechos que se observan
en busca de la relacin causal entre ellos; es inductivo en el sentido de que
parte de la observacin emprica a fin de establecer leyes cientficas.
Manuel RODRfeUEZ LAPUENTE menciona que, para conocer cmo est for-
mada la sociedad y cmo funciona, es necesario aplicar el mtodo analtico; al
igual que hacen los cientficos, es preciso observar y distinguir las partes que
componen el objeto de estudio, para despus, en una operacin de sntesis
contraria a la anterior, ver cmo se conectan y actan unas partes en relacin
con las otras hasta reconstruir la unidad que constituye el conjunto. El autor
indica que este doble movimiento metodolgico implica tambin dos posi-
bles enfoques en el estudio de la sociedad: en primer trmino, es posible dete-
nerse en los elementos que conforman una sociedad, en sus estructuras (enfo-
que estructuralista) y; en segundo lugar, determinar cmo funcionan estos
elementos, cmo se relaciona cada estructura tanto en s misma como con las
dems (enfoque funcionalista). Agrega que en el primer caso se trata de una
visin esttica (puramente conceptual) y; en el segundo, de una visin din-
mica que permite percibir las estructuras sociales por medio de los procesos
sociales."
De acuerdo con Juan Alberto MADILE, los caracteres del mtodo sociol-
gico durkhemiano son: su independencia de toda filosofa y de toda doctrina
prctica, su objetividad (los hechos sociales son cosas y deben tratarse como
tales: "una cosa es una fuerza que no puede crearse ms que por otra fuerza")
y su especificidad sociolgica (los hechos sociales no deben reducirse a sus
condiciones elementales, sean fsicas u orgnicas, y slo pueden explicarse,
mediante otros hechos sociales). Este mtodo consiste en comparar los casos
en que dos fenmenos estn presentes o ausentes de manera simultnea e
-&8 ME.."lDIETA, op. cit., p. 48.
49 Manuel RODRIGUEZ LAPUENTE, Sociologa del derecho, Porra, Mxico, 1996, pp. 16-17.
Mtodo y metodologia 33
investigar si las variaciones que adopten estas diferentes combinaciones de
circunstancias demuestran que uno es la causa del otro. Ms que ser de natu-
raleza descriptiva, este mtodo pretende dar cuenta de los hechos."
1.8 El mtodo cientfico
El mtodo cientfico es el proceso sistemtico y razonado que se sigue para la
obtencin de la verdad en el mbito de la ciencia. Se integra de una serie de
procedimientos racionales por medio de los que se plantean los problemas
cientficos y se ponen a prueba las hiptesis cientficas.
Por mtodo cientfico se entiende un procedimiento planeado y riguroso
que se emplea en la investigacin con el propsito de encontrar, en el interior
de cada parcela del saber cientfico, conocimientos generales, ciertos y com-
probables; de acuerdo con esta perspectiva, es una forma de adquirir conoci-
mientos, un proceso que concierne a la formulacin de nuevas ideas que han
de validarse o justificarse con rigor racional.
Luis PONCE DE LEN ARMENTA considera que las caractersticas del mtodo
cientfico son: a) se sustenta en la confrontacin sistemtica del saber, partien-
do de la hiptesis para su comprobacin o desaprobacin; b) busca la verdad;
e) es un mtodo abierto, puesto que permite la concurrencia de otros mtodos
y tcnicas; d) es autocrtico, en el sentido de que cuando la hiptesis no puede
comprobarse, se rechaza automticamente, ye) es un mtodo dinmico, por-
que permite el planteamiento del problema investigado, su discusin y com-
probacin."
As, el mtodo cientfico -que recurre tanto al anlisis, a la sntesis y a la
induccin como a la deduccin- se constituye por un proceso lgico que se
proyecta, de manera articulada, para la solucin de problemas, la adquisicin
y explicacin de conocimientos cientficos, con garanta de progreso y ahorro
de esfuerzos. El mtodo cientfico tambin puede enfocarse como el resultado de
la actividad de la ciencia; en este sentido se nos presenta como un producto
de la experiencia racionalizada y probada, como un conocimiento adquirido
que permite, a su vez, el desarrollo ulterior de la ciencia.
Debido a que el mtodo en general es el procedimiento al que debe suje-
tarse nuestra mente para alcanzar el conocimiento, Jaime MANs PUIGARNAl:
considera que el mtodo cientfico ser dicho procedimiento, pero dirigido a
conseguir el conocimiento cientfico, esto es, el conocimiento general, verda-
50 Juan Alberto MADILE, Sociologa jurdica, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1989, pp. 46-47.
SI Luis PONCE DE LEN ARMENTA, Metodologa del derecho, 2a. ed., Porra, Mxico, 1997, p. 78.
34 METonOLOGIA JURfnICA
dero y cierto. Ajuicio de este autor el mtodo cientfico consiste en un conjun-
to de reglas que han de seguirse para la investigacin de las verdades que
constituyen el objeto de las diversas ramas del saber y para su disposicin
articulada."
Para EHDE GORTARI, el mtodo cientfico comprende tres fases, que tienen
la caracterstica de ser inseparables, pero que pueden distinguirse: una fase
indagadora, de descubrimiento de nuevos procesos objetivos o de aspectos
nuevos de los procesos conocidos; otra fase demostrativa, de conexin racio-
nal entre los resultados adquiridos y de comprobacin experimental de los
mismos; y una tercera fase expositiva, en la que se afinan los resultados para
servir de material a nuevas investigaciones y comunicar a los dems el cono-
cimiento adqurdo.P
El mtodo cientfico tiene aplicacin en todo tipo de ciencias, tanto en las
denominadas naturales como en las sociales. El mtodo de la ciencia es nico;
sin embargo, se particulariza y especializa en cada disciplina cientfica exis-
tente; esto es, se adapta a cada uno de los dominios de las ciencias en razn de
sus respectivos problemas, caractersticas y planteamientos singulares. En
realidad, el mtodo cientfico procura lineamientos generales para que, con
fundamento en ellos, se deriven los particulares que necesitan todas las disci-
plinas referidas.
l... ] dentro del mtodo cientfico quedan incluidos todos los procedimientos
que se aplican en la obtencin y en la constitucin del conocimiento. De este
modo, forman parte del mtodo los procedimientos generales, las caracteriza-
ciones especficas que ellos adquieren en cada uno de los dominios cientficos,
las operaciones investigadoras, las secuelas demostrativas, las formas de expo-
sicin y las tcnicas de experimentacin. Por su parte, los caracteres generales
de los mtodos de investigacin que la lgica extrae de la ciencia misma, se
particularizan en cada una de las disciplinas con arreglo a la determinacin es
pecfica de los procesos estudiados. Por ello es que ni los procedimientos de
investigacin, ni las tcnicas experimentales, ni tampoco los desarrollos demos-
trativos son idnticos en todos los dominios cientficos. No obstante, sus carac-
tersticas comunes se mantienen en todas y cada una de sus determinaciones
particulares."
Mediante la investigacin metdica que realizan las disciplinas cientfi-
cas, adems de obtener nuevos conocimientos en las reas respectivas, se 10-
52 Jaime M. MAN5 PUIGARNAU, Lgica para juristas, Bosch, Barcelona, 1978, p. 142.
SJ DE GORTARI, op. cit., p. 293.
" Ibdem, pp. 314315.
Mtodo y metodologa 35
gra comprobar la eficacia del mtodo o mtodos empleados, ya que el mtodo
es un camino que se va perfeccionando en cada investigacin. El mejoramien-
to del mtodo, a su vez, conlleva el perfeccionamiento de conceptos, juicios y
razonamientos, y esto redunda en beneficio de la actividad cientfica, en la
actualizacin del mtodo cientfico.
Los precursores del mtodo cientfico, como lo conocemos en la actuali-
dad, fueron DESCARTES, GALILEO YBACON, quienes se preocuparon por dar con
un mtodo riguroso, con un mtodo "inventivo", que les permitiera alcanzar
nuevos conocimientos que pudieran comprobarse. DESCARTES propone, en el
desarrollo de su mtodo, partir del criterio de la evidencia, dividir las dificul-
tades para proceder a abordarlas, ordenar los conocimientos de una manera
gradual y ascendente desde el punto de vista de su complejidad, y hacer enu-
meraciones completas y generales a fin de evitar omisiones; GALILEO reco-
mienda confiar en los sentidos, apoyarse en las experiencias y basarse en la
observacin; por su parte, BACON proclama el uso del experimento y el razo-
namiento inductivo.
Las fases del mtodo cientfico son: 1. el planteamiento del problema; 2. la
formulacin de la hiptesis; y 3. la comprobacin y comunicacin de resultados.
Los elementos bsicos de este mtodo son: la observacin, los problemas
por resolver, el sistema conceptual que est presente en las tres fases de este pro-
cedimiento lgico, la hiptesis, la experimentacin respecto de ciertos fenme-
nos, el modelo cientfico, la comprobacin y su diseo, las leyes, teoras, princi-
pios o nociones explicativas y la comunicacin de conocimientos adquiridos.
La observacin. Es una actividad que incluye el examen atento del hecho o
fenmeno que se estudia; en el mbito social implica utilizar los sentidos a fin
de captar los hechos y realidades sociales presentes y al individuo en su con-
texto real; se trata de escudriar los objetos para encontrar en ellos problemas
que han de resolverse de manera cientfica.
Para conocer la realidad, seala Mara: Elena CHAPA, es necesario obser-
varla antes; aclara que toda observacin exige una actividad selectiva: quien
quisiese observarlo todo, no observara nada; observar es, entonces, observar
algo, y ese algo depende del inters del observador. Esta autora considera que
observar no es, por tanto, hacer que las cosas se presenten a la conciencia,
sino que la conciencia se presente a las cosas y, al hacerlo, llevar a cabo una
eleccin; observar es una actitud que implica una actividad del espritu. Pun-
tualiza que la observacin cientfica es la actitud que busca metdicamente
ciertas relaciones."
55 CHAPA, op. ct., pp. 192193.
36 METODOLOGIA JURtDlCA
Planteamiento del problema. Por problema cientfico se entiende toda difi-
cultad terica o prctica que le compete resolver a la ciencia, toda cuestin
que trata de aclararse, las situaciones que no tienen solucin conocida y las
preguntas que derivan de la observacin cientfica.
Cabe aclarar que las soluciones a las preguntas que surgen en la investiga-
cin cientfica originan nuevas preguntas, nuevos problemas que motivan l-
neas novedosas de indagacin de la realidad, y as sucesivamente. Se trata del
hecho patente de la insatisfaccin del hombre respecto al conocimiento.
El planteamiento correcto de un problema y su descomposicin facilitan
obtener su solucin, pues en el mismo problema encontramos las bases para
lograrla, adems de que se parte de una serie de conocimientos adquiridos
con anterioridad.
Leoncio LARA SENZ propone las siguientes pautas para identificar y formu-
lar problemas: 1. el problema debe establecerse e identificarse explcitamente;
2. el planteamiento del problema debe ser consecuente con el conocimiento
actual y comprobado mediante la teora cientfica; 3.la resolucin del problema
debe ser viable, y es necesario apreciar las posibilidades reales del investigador
para llevarla a cabo; 4. el problema debe tener importancia como asunto no
resuelto en la investigacin cientfica, es decir, debe ser relevante; 5. los proble-
mas deben identificarse y plantearse en forma clara y precisa, y de manera lgica;
6. el problema debe localizarse en algn sector del conocimiento; 7. el mtodo
debe seleccionarse adecuadamente en la identificacin y el planteamiento del
problema; 8. el problema deber ofrecer soluciones adecuadas, es decir, de los
componentes del problema se derivarn los elementos de la solucin; 9. el pro-
blema debe ser cierto y no un seudoproblema; y 10. para identificar el problema
deben aplicarse los conocimientos existentes y no inventar informacin."
Sistema conceptual. Los conceptos o, ms propiamente dicho, el sistema
conceptual, son el elemento bsico que facilita la operacin del mtodo cien-
tfico. Los conceptos que crean los cientficos, aunque algunos carecen de
correlato emprico, son tiles y significativos en todo contexto terico.
ANDER-EGG menciona que la ciencia se caracteriza porque se expresa me-
diante un lenguaje especial (que es un modo de leer la realidad) y que los concep-
tos que utiliza son abstracciones, construcciones lgicas que produce el cientfi-
co, expresadas de modo que den cuenta del hecho o fenmeno que representan
(simbolismo lgico) y que se expresan en un trmino concreto (simbolismo gra-
matical). Seala que el concepto, que es distinto del fenmeno o cosa que repre-
senta, designa o simboliza, es un instrumento bsico del mtodo cientfico que
se LARA, op. cit., pp. 118-119.
Mtodo y metodologa 37
cumple con una serie de funciones generales: facilitar la comunicacin, el dilo-
go y la discusin (funcin que comparte con el lenguaje comn); suministrar un
esqueleto formal para categorizar y elaborar leyes y teoras; organizar la percep-
cin mediante la descripcin de lo fctico (por ejemplo, los conceptos de aire o
luz), por medio de la interpretacin (como son, entre otras, la tasa de mortalidad
o la evolucin) o utilizando la forma prescriptiva (normas o reglas de accin)."
La hiptesis. Esta palabra, que proviene del griego hypothesis, significa,
etimolgicamente, "poner por debajo"; en la actualidad, por hiptesis se en-
tiende un enunciado o proposicin que antecede a otros y constituye su funda-
mento. En el mbito cientfico, la hiptesis significa la explicacin plausible, de
tipo racional, de los hechos y fenmenos, y que se acepta provisionalmente
con el objeto de someterla a comprobacin posterior. Admitida como princi-
pio, da lugar, por medio de deducciones, a un sistema de proposiciones o
teoremas, es decir, proposiciones demostrables, que junto con las definicio-
nes constituyen el sistema hipottico-deductivo.
La hiptesis es la tentativa de explicacin verosmil de los hechos y fen-
menos que se estudian. Constituye la respuesta o respuestas que, como argu-
mento interino, se dan a los problemas detectados, una suposicin que per-
mite establecer y explicar relaciones entre los hechos que se analizan.
Rosaura RUIZ GUTIRREZ seala que el valor de la hiptesis consiste en
que es un incentivo para buscar la verdad y una clave para saber dnde pode-
mos encontrarla."
La experimentacin. Actividad dirigida a modificar la realidad con el pro-
psito de crear el fenmeno que se investiga y observarlo; se trata de una
operacin en virtud de la que se determinan los fenmenos para probar en
ellos sus propiedades y encontrar sus causas.
Respecto a la experimentacin, Mario BUNGE indica que es capaz de calar
ms hondo que la observacin, ya que efecta cambios en lugar de limitarse a
registrar variaciones: asla y controla las variables sensibles o pertinentes. En este
orden de ideas manifiesta que, sin embargo, los resultados experimentales pocas
veces son interpretables de una sola manera y que no todas las ciencias pueden
experimentar. Pone el ejemplo de ciertos sectores de la astronornia y de la econo-
ma, que alcanzan una gran exactitud sin ayuda del experimento, lo que prueba
que las ciencias fcticas no son por necesdad de tipo experimental. 59
57 ANDER-EGG, op. cit., pp. 9192.
ss Miguel ngel CAMPOS y Rosaura Rutz Problemas de acceso al conocimiento y enseanza de las
ciencias, UNAM, Mxico, 1996, pp. 14-15.
59 Mario BUNGE, La ciencia, su mtodo y sufilosofD, Siglo Veinte, Buenos Aires, 1979, pp. 23-25.
38 METODOLOGIA JURIDICA
El modelo cientfico. El modelo en el terreno cientfico se integra por el con-
junto de acciones referentes al planteamiento de problemas, a la formulacin
de hiptesis y a la forma de comprobacin de estas ltimas.
Por modelo se entiende la abstraccin que se realiza de la realidad que se
investiga, a fin de facilitar el examen de las relaciones entre los elementos de
un sistema.
Esencialmente, un modelo es una representacin de la realidad, con la que
se trata de reducir la variedad y complejidad del mundo real mediante el uso
del lenguaje simblico. En ello reside su ventaja (facilitar la manipulacin de
datos) y su desventaja (la complejidad y variedad de la realidad se escapa a las
excesivas simplificaciones). Sin embargo, los modelos constituyen auxiliares
efectivos y tiles para hacer avanzar el pensamiento por los caminos ms segu-
ros y precisos, aunque nunca son sustitutos de la tarea de pensar."
Existen diferentes tipos de modelos: fsicos, lgicos, matemticos, teri-
cos y empricos, entre otros. Cada uno provee determinadas formas para el
diseo de prueba de las hiptesis, en razn de la naturaleza o tipo de objeto
que se investiga y de las caractersticas de los problemas que se abordan.
Diseo de la comprobacin cientfica. Mediante este elemento se procede a
elaborar un plan o esquema de la comprobacin de las hiptesis planteadas al
inicio de la investigacin; comprende la adecuacin de formas metdicas con el
propsito de proyectar las validaciones de los conocimientos adquiridos.
Si el objeto de conocimiento es ideal, dice LARA SAENZ, la comprobacin
cientfica requiere la demostracin, lo que implica el uso de razonamientos, la
formulacin de postulados, el establecimiento de definiciones o la determi-
nacin de leyes. En cambio, si la comprobacin cientfica se refiere a objetos
reales, se utilizar la verificacin, que reclama especialmente las vas de la
observacin; esto es, la toma de datos directamente de fenmenos o conduc-
tas, por medio de testimonios de terceros, de la experimentacin o de instru-
mentos que permiten, a su vez, obtener datos y estadsticas que, generaliza-
dos hagan posible validar una hiptesis."
La comprobacin. Ya que una caracterstica de los conocimientos cientficos
es que se trata de conocimientos probados, la comprobacin de la o las hipte-
sis es un elemento bsico del mtodo cientfico; se trata de poner a prueba los
conocimientos adquiridos, para que puedan explicarse de forma crtica.
(i) ANDER.EGG, op. cit., p. 84.
61 tARA, op. ct., p. 146.
Mtodo y metodologa 39
La sistematizacin permite enlazar los nuevos conocimientos conel conjunto
de los conocimientos anteriores; de tal manera que, partiendo de uno de sus ele-
mentos, se puede llegar racionalmente a cualquier otro de los elementos del siste-
ma, ya sea de manera directa o mediata. Por consiguiente, por medio de la
sistematizacin de la ciencia se consigue explicar recprocamente a unos conoci-
mientos por otros. De este modo, la sistematizacin consiste primordialmente
en probar o demostrar racionalmente un nuevo conocimiento,confundamento en
el sistema ya establecido con los conocimientos anteriores. Para esto se emplean
generalmente la deduccin y la induccin. As, partiendo de un juicio compro-
bado se infieren sus consecuencias y se consigue una prueba por sntesis
deductiva"
Rosaura RUlZ establece que la prueba de las hiptesis o teoras implica,
por lo menos, cuatro actividades:
1. La hiptesis debe examinarse en cuanto a su consistencia interna, lo
que supone que si una hiptesis es seudocontradictoria, ambigua o
no est lgicamente bien formulada, debe rechazarse, a menos que la
inconsistencia o ambigedad se elimine.
2. La estructura lgica de una hiptesis debe examinarse para averi-
guar si tiene valor explicativo; esto es, si hace inteligible, en algn
sentido, al fenmeno observado, si ayuda a comprender por qu el
fenmeno observado de hecho ocurre como se observa.
3. La hiptesis debe examinarse en cuanto a su consistencia con hipte-
sis y teoras comnmente aceptadas en el campo particular de la
ciencia; es decir, si representa algn avance respecto a otras hiptesis
bien establecidas. Esto es lo que por lo comn se presenta; sin embar-
go, la falta de consistencia con otras teoras no siempre es razn para
rechazar una hiptesis, motivo por el que se reconoce que algunos de
los grandes avances cientficos ocurren cuando se muestra que una
hiptesis ampliamente sostenida se reemplaza por otra nueva, que
explica los mismos fenmenos como la hiptesis preexistente, as
como otros que sta no poda explicar.
4. En el mbito de las ciencias fcticas, la hiptesis cientfica debe pro-
barse de manera emprica, indagando si las predicciones acerca del
mundo de la experiencia derivadas como consecuencias lgicas de la
hiptesis, concuerdan o no con lo que se observa."
62DEGORTARI, op. ct., p. 317.
I.J CAMPOS, op. ct., pp. 1516.
40 METODOLOGIA JURfOlCA
Leyes, teoras, principios o nociones explicativas. Las leyes son proposicio-
nes de carcter general que exponen una relacin regular que ha sido proba-
da respecto a ciertas clases de hechos; implican el principio de causalidad, ya
que se refieren a la vinculacin constante entre el antecedente y el consecuen-
te. Mediante leyes e hiptesis confirmadas podemos relacionar determinado
orden de fenmenos.
El conocimiento cientficoinserta los hechos singulares en pautas generales
llamadas leyes naturales o leyes sociales. Tras el desorden y la fluidez de las apa-
riencias, la ciencia fctica descubre las pautas regulares de la estructura y del
proceso del ser y del devenir. En la medida en que la ciencia es legal, es
esencialista: intenta llegar a la raz de las cosas. Encuentra la esencia en las va-
riables relevantes y en las relaciones invariantes entre ellas [...] Soliacreerse que
explicar es sealar la causa, pero en la actualidad se reconoce que la explicacin
causal no es sino un tipo de explicacin cientfica. La explicacin cientfica se
efecta siempre en trminos de leyes, y las leyes causales no son sino una
subclase de las leyes cientficas. Hay diversos tipos de leyes cientficas y; por
consiguiente, hay una variedad de tipos de explicacincientfica: morfolgicas,
cinemticas, dinmicas, de composicin, de conservacin, de asociacin, de ten-
dencias globales, dialcticas, teleolgicas, etctera."
Las teoras cientficas son instrumentos metdicos, porque implican un
sistema deductivo en el que se obtienen consecuencias observables de la
combinacin de hechos observados con hiptesis fundamentales.
Por teora se entiende un esquema explicativo que expone los hechos con
una naturaleza y caractersticas particulares, que muestra la constitucin de
los fenmenos de manera determinada. Las teoras pueden provenir de hip-
tesis generales o de la vinculacin coherente de leyes cientficas.
Arturo ROSENBLUETH, citado por Ponce DE LEN ARMENIA, concibe la teora
como un cuerpo de doctrina cientfica aplicable a un grupo amplio de hechos
o fenmenos y que implica correlaciones entre eventos de distinta ndole.P
Con el trmino teora tambin se designa a los sistemas de hiptesis cuyas
consecuencias se aplican a toda una ciencia o parte de ella, y que son suscepti-
bles de comprobarse. La teora es una construccin de tipo especulativo que
establecemos para vincular las consecuencias a los principios. Es una sntesis
hipottica, de carcter explicativo, que acepta la comunidad cientfica.
Por principio cientfico se entiende el elemento bsico, fundamental, de la
construccin cientfica; el origen o la razn primordial de un razonamiento o
discurso en el interior de la ciencia.
64 Bunge, op. ct., pp. 28, 30.
f>5 Ponce DE LEN, op. cit., p. 84.
Mtodo y metodologa 41
Los principios que rigen la formacin metdica de teoras, segn EH DE
GORTARI, son la simplicidad, la regularidad y la continuidad. De acuerdo con
el primero hay que adoptar la explicacin ms simple entre todas las posibles,
adems de que los postulados iniciales --expresados en lenguaje lgico o
matemtico- deben ser el nmero ms reducido posible. El segundo se refie-
re a que los procesos universales se rigen por leyes. El tercero establece la
imposibilidad de efectuar una divisin radical en el continuo uniforme que
es el universo; este principio permite la conexin entre las teoras, como par-
tes del continuo indisoluble del conocimiento que, a su vez, refleja el conti-
nuo inseparable del universo."
la comunicacin de conocimientos adquiridos. El conocimiento adquirido
en el mbito cientfico es comunicable. Se expresa mediante informacin, que
se divulga a fin de hacer posible la confirmacin y contribuir al mejoramiento
de la educacin general. Utiliza por lo comn el procedimiento deductivo.
1.9 El mtodo jurdico y la metodologa jurdica
Mtodo jurdico. Por mtodo jurdico entendemos un proceso lgico que per-
mite relacionar las dimensiones jurdicas y est orientado tanto a la adquisi-
cin, sistematizacin y transmisin de conocimientos jurdicos, como a la so-
lucin de conflictos en el mbito del derecho. Se trata de una forma de acceso
a la realidad jurdica.
En el anlisis del primer concepto de mtodo jurdico encontramos los
elementos siguientes:
1. Decimos que es un proceso lgico porque el procedimiento que ca-
racteriza al mtodo jurdico es de tipo racional; es decir, se trata de
una serie de operaciones que estn presididas por la facultad
discursiva y se emplean para transitar de lo conocido a lo desconoci-
do, a fin de vincular los juicios y conceptos jurdicos de tal forma que
representen un nuevo producto jurdico.
2. Relaciona las dimensiones jurdicas, en virtud de que la realidad in-
tegral del derecho la obtendremos de la vinculacin armnica de las
dimensiones normativa, fctica y valorativa, y no de un anlisis de
una sola dimensin que no considere las otras dos. Los anlisis que se
efectan en las anteriores dimensiones son valiosos porque esclarecen
DECoRTARI, op. ci., pp. 301-305.
42 METODOLOGlA uRlDlCA
y determinan sus lmites, naturaleza y conjunto de problemas, pero
de manera aislada no agotan la realidad total del derecho.
3. Est orientado a la adquisicin, sistematizacin y transmisin de co-
nocimientos jurdicos, as como a la solucin de conflictos, que cons-
tituyen las finalidades con base en las que utilizamos el mtodo jur-
dico. Las tres primeras (adquisicin, sistematizacin y transmisin)
representan finalidades de tipo gnoseolgico, y la ltima (solucin
de conflictos) implica una actividad de tipo prctico, que pudiera dar-
se, por ejemplo, en la creacin legislativa o en la funcin jurisdiccional.
Por mtodojurdico tambin entendemos, desde otro punto de vista, una forma
de acceso a la realidad jurdica. Puesto que el derecho es una realidad compleja,
integrada por varias dimensiones (normativa, fctica y valorativa), por varios as-
pectos (normativo, lgico, ontolgico, lingstico, sociolgico, axolgco, etc.),
vinculada con diferentes realidades (biolgicas, psicolgicas, histricas, eco-
nmicas, ideolgicas, ticas, etc.), y que sobre ella inciden diferentes puntos de
vista (cientfico, filosfico y emprico-tcnico), requiere un mtodo propio: el
mtodo jurdico, que permitir, por ser un mtodo particularizado, abordar,
de manera racional y sistemtica, la realidad jurdica mencionada.
El mtodo jurdico est particularizado, porque el mtodo general se
adapta a la naturaleza y a las caractersticas especficas del rea jurdica. Por
ser un mtodo adaptado, particularizado o ajustado a las caractersticas y ne-
cesidades del derecho, contribuye al mejoramiento y perfeccionamiento de
los saberes racionales de tipo jurdico, es decir, de la ciencia jurdica y de la
filosofa jurdica.
Los conocimientos jurdicos, tanto de carcter cientfico como filosfico,
se obtienen metdicamente; es decir, se alcanzan a partir de vas adecuadas,
de procesos lgicos; no se adquieren por mera casualidad, sino que exigen un
esfuerzo intelectual de bsqueda. En este sentido, el mtodo jurdico desem-
pea un papel importante, pues adems de ser un medio idneo que nos con-
duce al conocimiento jurdico, nos ayuda, como plan reflexivo de trabajo, a
sistematizar, integrar y vincular de manera coherente los conocimientos men-
cionados, as como a transmitirlos.
Por introducir orden y disciplina a la labor desarrollada por quienes tra-
bajan en el mbito del derecho, por ser una gua que nos facilita encauzar el
esfuerzo en la solucin de conflictos jurdicos, por contribuir a la bsqueda
de la certeza jurdica, por establecer los medios ms adecuados para lograr
los fines propuestos por los juristas y por dirigir al intelecto en su intento por
explicar la realidad jurdica, el mtodo jurdico resulta indispensable. Para
Mtodo y metodologa 43
quienes se relacionan con el derecho de una u otra forma, como estudiantes,
jueces, catedrticos, investigadores, tcnicos del derecho, notarios pblicos,
para quienes interpretan y aplican el derecho y para quienes lo elaboran, en
fin, para todos los juristas el mtodo jurdico es de gran utilidad, pues me-
diante l se realizan las actividades ms variadas de manera organizada.
Apoyarse en l facilita la solucin de problemas; con base en l se traza un
mejor rumbo de lo que se har en el mbito jurdico.
VILLORO TORANZO seala que no son pocos los abogados con una actitud
displicente hacia la aplicacin de mtodos en el trabajo jurdico, pues suelen
despreciar, como si se tratara de un exceso de intelectualismo, el estudio y la
aplicacin consciente de los mtodos. En resumen, creen que los mtodos no son
necesarios en el trabajo jurdico. Este autor puntualiza que a los que piensan as
hay que contestarles que, probablemente aun sin saberlo, ellos suelen seguir
algn mtodo; que se tratara de un mtodo espontneo y emprico, aprendido
en forma inconsciente durante sus estudios de derecho y practicado segn sus
experiencias personales, as como de acuerdo con las costumbres de los medios
profesionales en los que han trabajado."
Nosotros agregaramos a la opinin de VILLORO T R ~ Z que lo ms pro-
bable es que tales personas utilicen de manera correcta los mtodos inductivo
y deductivo, as como los mtodos de anlisis y sntesis, el histrico, el des-
criptivo y el dialctico, entre otros, pero sin percatarse de que los emplean. Lo
importante es conocer qu nos brindan cada uno para, de una manera reflexi-
va, introducirlos en nuestras actividades. Por supuesto, hay que tener siem-
pre presente que los mtodos estn a nuestro servicio y que depende de noso-
tros y de la naturaleza de la actividad o problema por resolver, la seleccin
que hagamos.
Para Michel VILLEY, el derecho nace del choque de los alegatos contradic-
torios, no del razonamiento solitario de un sabio en un bufete; es un producto
colectivo que nace del dilogo. Refiere que el derecho surge en el momento en
que los hombres que se hallan en conflicto, en vez de resolverlo por la fuerza,
deciden hacerlo mediante la palabra. Entonces la palabra queda establecida
"en medio" de los hombres y se convierte "en medio" de la paz y del orden
poltico. En atencin a estas consideraciones, afirma que la cuna del derecho
fue la retrica, que es la ciencia de la palabra; tambin por eso sostiene que el
arte de discutir, controvertir, argumentar, razonar y obtener la decisin de la
controversia est en el inicio del mtodo jurdico"
/,7 VII..LORO, op. cit., p. 2.
UI Michel VILLEY, Compendio defilosnJa del derecho, trad. Diorki, Universidad de Navarra, Pamplona, 1979,
t. 1, pp. 39-40 Yt. n,p. 226.
44 METODOLOCIA JURfDICA
Antonio HERNNDEZ GIL, citado por Rafael SNCHEZ, establece que la teo-
ra del mtodo jurdico implica una actitud previa ante el problema de la
esencia, el origen y el fin del derecho, que ser determinada en gran medida
por la posicin que se adopte ante l, aunque esto no sea un aspecto de la
teora del mtodo, sino slo un presupuesto."
Metodologa jurdica. Por metodologa jurdica entendemos una forma de
abordar, desde los puntos de vista gnoseolgico, lgico y axiolgico, las reali-
dades y dimensiones jurdicas. Se trata del estudio de las propuestas que se
dan para resolver problemas en el mbito jurdico.
Desde el punto de vista gnoseolgico los temas son teora del conoci-
miento jurdico, enfoque epistemolgico de corrientes, escuelas o modelos
jurdicos, metodologa de la investigacin jurdica, metodologa del aprendi-
zaje del derecho y metodologa de la enseanza del derecho.
Desde el punto de vista lgico y axiolgico incluye lgica jurdica, meto-
dologa legislativa, metodologa de la interpretacin jurdica, metodologa de
la aplicacin jurdica y metodologa de la estimativa jurdica.
Rafael SNCHEZ VZQUEZ considera que la importancia de la metodologa
jurdica consiste en que es un aliado importante para los cultores del derecho,
pues facilita su quehacer cientfico. Seala que esta disciplina se convierte en
una estrategia objetiva y racional para ordenar y organizar de manera siste-
mtica la actividad cognoscitiva del jurista."
La metodologa jurdica es una metodologa especial porque se trata de
una disciplina que aborda el estudio de los mtodos jurdicos. Esto quiere
decir que los mtodos generales aplicables han sido adaptados o singulariza-
dos de acuerdo con la materia jurdica.
69 Rafael SNCHEZ VZQUEZ, Metodologa de la ciencia del derecho, Porra, Mxico, 1995, p. 7.
70 lbid., p. 2.
Mtodo y metodologa 45
Gua Esquemtica 1
El mtodo es una forma de pensar que posibilita establecer contacto con el
mundo, con la realidad
El mtodo es
El mtodo es
importante
porque
1, Una regla o via que se sigue con [a intencin de
obtener un fin o hacer algo,
2. Un modo de obrar o proceder en cuaiquier actividad,
3, Un medio idneo para alcanzar el saber (concepcin
filosfica}.
4. Un Instrumento valioso para realizar y evaluar la
investigacin cientfica,
5, Un procedimiento que introduce orden en nuestras
actividades y tareas.
6. Un conjunto de operaciones intelectuales destinadas
a alcanzar [a verdad y comprobarla.
7. Un plan reflexivo de trabajo.
8. Un modo o manera de transformar lo desconocido en
conocido.
9. Una gula para efectuar acciones concretas,
10, Un proceso racional, lgico, que nos permite adquirir.
sistematizar y transmitir conocimientos,
i ~ --
I 1. Facilita [a solucin de problemas.
, 2. Encauza las Investigaciones.
3. Coordina las actividades.
4. Introduce orden y disciplina en el trabajo.
5, Estimula la razn y dirige al intelecto.
El mtodo y la tcnica coinciden en ser procedimientos fundamentales para la
actuacin humana. Ambos se integran recprocamente
El mtodo
La tCnica
1, Es el camino o procedimiento del 1. Es la forma de actuacin concreta, el
conocimiento cientfico. modo particular de recorrer el camino,
el procedimiento operativo.
2, Es el gnero, 2, Es la especie.
3. Presenta una funcin terica, 3. Tiene una utilidad prctica.
4. Nos ayuda a pensar las acciones a 4. Nos auxilia para llevarlas a cabo,
realizar.
hacerlas, ejecutarlas.
46 METODOLOGIA JURfDICA
Disciplina filosfica que estudia, analiza y depura
los mtodos.
Una propuesta de concepcin del mundo
o de la realidad (por ejemplo, el matematicismo,
el logicismo, el cientificismo).
Una forma sistemtica de abordar determinada
realidad (jurldica, social, fsica, etctera).
Conjunto de etapas y reglas que se siguen en la
investigacin de cierto objeto.
1.
2.
f
3.
4.
Acepciones de
la palabra
metodologa
La metodologa
General aborda el estudio de los mtodos aplicables
en todas las ciencias.
Especial estudia los mtodos particulares que se em-
plean en determinada ciencia.
Ontolgicas: la clase de realidad que se estudia
determina el mtodo que ha de emplearse.
Gnoseolgicas: la naturaleza del conocimiento que se
pretende adquirir, sistematizar o transmitir
influye en el mtodo que ha de
seleccionarse.
Lgicas: las caractersticas de los procedimientos lgicos
constituyen el soporte de los procesos
cognoscitivos y determinan el mtodo
idneo.
De matriz disciplinaria: la seleccin de los mtodos
est subordinada a la problemtica particu-
lar de cada ciencia.
Mtodo y metodologa 47
Conceptos de los tipos de mtodos
Inductivo:
Deductivo:
De anlisis:
De sntesis:
Dialctico:
Mayutico:
Histrico:
Experimental:
Descr'ptivo:
Ssternttco:
Comparativo:
Estructural:
Constructivo:
Heurstico:
Didctico:
Matemtico:
Estadstico:
Filosfico:
Intuitivo:
Fenomenolgico:
Trascendental:
Sociolgico:
operacin lgica que nos permite ir de lo particular a lo general,
de los hechos a las conclusiones universales.
procedimiento que parte de principios generales a fin de llegar
a conclusiones particulares; terma de obtener consecuencias
lgicas.
procede de lo compuesto a sus elementos, a lo simple; del todo
al conocimiento de sus partes.
posibilita integrar las partes o elemer.tos de un objeto.
facilita la confrontacin y superacin de ideas; mecanismo de
argumentacin y contraargumentacin.
procedimiento para encontrar conocimientos a partir de
interrogantes realizadas al interlocutor.
permite plantear el desarrollo temporal de les 'enmenos estu-
diados.
crea las condiciones propicias para el estudio deliberado y con-
trolado de un determinado fenmeno.
seala las caractersticas de! que se estudia,
permite ordenar los concc'mientos a parte de relaciones exis-
tentes entre los objetos que han sido investigados.
ayuda a encontrar semejanzas y dIferencias entre dos o ms
que se ana'zan.
permite el anlisis do .a contiquracin y caractersticas de un
objeto.
posibilita le. estructuracin ordenada de objetos que pueden
considerarse en un s'sterr.a.
tiene como ccscuortr nuevas verdades en ej campo de
la investigacir..
vincula el modo de ensear con el modo de aprender.
interpreta fenmenos a oartir de trminos cuantitativos.
proced.miento anattico para obtener indicadores probables so-
bre conjuntos numricos.
proceso discursivo y dialctico, do carcter analtico y sinttico,
que posibilita indagar las causas ltimas de lo existente.
permite captar de maneradirecta o inmediata el objeto de cono-
cimiento.
posibilita captar la esencia del objeto que se investiga.
indaga las condiciones de posibilidad del conocimiento.
procedimiento inductivo, analtico y comparativo de hechos so-
ciales.
48 METODOLOGfA JURfDICA
Mtodo cientfico: proceso racional, sistemtico y riguroso que se sigue
en la obtencin de conocimientos generales, ciertos y comprobables en
el mbito de la ciencia. Recurre al anlisis, a la sntesis, a la induccin y
a la deduccin.
El mtodo cientfico se particulariza y especializa en cada disciplina cien-
tfica de acuerdo con sus respectivos problemas, caractersticas y plan-
teamientos singulares.
1. Planteamiento del problema.
2. Formulacin de la hiptesis.
3. Comprobacin y comunicacin de resultados.
1. La observacin.
2. Los problemas por resolver.
3. El sistema conceptual.
4. La hiptesis.
5. La experimentacin de ciertos fenmenos.
6. El modelo cientfico.
7. La comprobacin y su diseo.
8. Leyes. teoras y principios.
9. La comunicacin de conocimientos adquiridos.
Mtodo y metodologa 49
;' .. '-,;. ..
Proceso lgico que permite relacionar ias "
dimensiones jurdicas y que se orienta
tanto a la adquisicin, sistematizacin y
transmisin de conocrnantos jurdicos,
como a la solucin de conflictos en el
mbito del derecho.
Forma de acceso a la realidad jurdica. //
,"'... ' "'.. ~
1. Forma de abordar, desde los puntos de '
vista gnoseolgico, lgico y axiolgico, las
realidades y dimensiones jurdicas.
2. Estudia de manera sistemtica las pro-
puestas que se dan para resolver proble-
mas en ei mbito jurdico.
1. Lgica jurdica.
2. Metodologa legislativa.
3. Metodologa de la interpretacin jurdica.
4. Metodologa de la aplicacin jurdica.
5. Metodologa de la estimativa jurdica.
1. Teora del conocimiento jurdico.
2. Corrientes epistemolgico-jurdicas.
3. Metodologa de la investigacin jurdca.
4. Metodologa del aprendizaje del derecho.
5. Metodologa de la enseanza del derecho.
Metodologia
jurdica
Temtica de
la metodologia
juridica desde
los puntos de
vista lgico
y axiolgico
Temtica de la
metodologa
jurdica desde el
punto de vista
gnoseolgico
121 Teora del conocimiento
y el conocimiento del derecho
2.1 Consideraciones generales del conocimiento
El conocimiento es una actividad vital del hombre que le permite adecuar las
condiciones para vivir congruentemente con el medio que le rodea, con el
mundo, con la realidad; sin embargo, esta actividad que pudiera parecer senci-
lla es un fenmeno complejo, pues intervienen, entre otros elementos, sensa-
ciones, percepciones, conceptos, juicios, razonamientos, sentimientos y emocio-
nes. "La realidad es simplemente 'lo dado', 'lo existente'. Ylo existente, a su
vez, es complicadamente la totalidad de aquello con lo que el hombre se rela-
ciona o puede relacionarse en su devenir; es el mundo en toda su riqueza
ontolgica."!
El conocimiento, ms que ser un simple reflejo directo de la realidad o
de nuestro yo, es una forma de contactar e interpretar la realidad, una forma de
existir, de desentraar el significado de la vida, tema siempre presente en la
meditacin humana. En este sentido, toda la experiencia de la vida es conoci-
miento, pues abarca una relacin consigo mismo y con el mundo.
El quehacer humano del conocimiento implica el pensamiento, el uso de
la inteligencia, para caracterizarse como una relacin entre el sujeto que co-
noce y el objeto por conocer.
La aspiracin o vocacin natural del hombre por conocer, que seal
ARISTTELES, recorre dos etapas: la primera responde a fines utilitarios, prag-
mticos, en la que se presenta el inters del sujeto por aplicar el conocimiento
que posee de las cosas para usarlas y manejarlas; la segunda, la que en el afn
de conocimiento se manifiesta como satisfaccin que el mero conocimiento le
procura. El hombre es Horno faber por su capacidad prctica, por servirse y
utilizar la realidad para su progreso y perfeccionamiento y, al mismo tiempo,
es Horno sapiens por contar con una capacidad teortica, por captar esa reali-
dad y dar respuesta a sus interrogantes. De la expansin y profundizacin de
imbas facultades depender el desarrollo armnico de las relaciones que es-
.ablezca.
I ANDER-EGG, op. cit., p. 19.
Teora del conocimiento y el conocimiento del derecho 51
La verdad es que "lo primeroque aprehende el entendimiento es el ser y en l
queda incluidotodo loque aprehendadespus". Entonces el hombre existe como
realidad abierta al mundo. Estar abierto significa ver, or, gustar, palpar las cosas.
Perotambinsignifica pensar. Ypensarnoes msque reconocer el ser. Elhombreal
estarenel mundonosepreguntaquesel ser;sepreguntapor el servicio: paraqu
sirveesto? Hastadespus, msalldel servicio, sepreguntapor el ser:quesesto?
Estapregunta surgecomoel reconocimiento de una ignorancia. Elhombrepregun-
ta qu son las cosas porqueno losabey quieresaber?
El lema inscrito en Delfos "Concete a ti mismo" lo propuso SCRATES al
percatarse de que el hombre puede definirse como un ser que quiere saber,
por eso su famosa frase que reconoce con humildad su propia ignorancia:
"Slo s que no s nada." He ah la sabidura de SCRATES: aceptar la inmensidad
de lo desconocido. Epstemolgicamente, esta frase es contradictoria, puesto
que todo conocimiento es siempre de algo (en la oracin referida supone sa-
ber el significado de cada palabra, adems de su estructura gramatical). Una
aportacin decisiva de este pensador de la Grecia clsica fue que fundament
el plano del deber ser en el plano del ser, al sustentar que conocer lo bueno
lleva consigo la exigencia de su realizacin.
El conocimiento se funda necesariamente en la captacin del ser, es una
captacin mental del objeto; sta es una actividad que manifiesta un objeto en
su existencia y en su naturaleza. Como el hombre tambin es un ser, parte de
la realidad, pero es un ser que puede tener conocimiento de s mismo. A esta
forma de conocer se le llama reflexin o conciencia reflexiva.
Ral GUTlRREZ SAENZ seala que es importante conectar el tema de la
conciencia con el del conocimiento, porque la conciencia es el trasfondo, hori-
zonte o perspectiva que le da sentido al conocimiento. Este autor considera
que se conocen objetos limitados; la conciencia es el lugar en donde se cono-
cen esos objetos, y de acuerdo-con su tipo de expansin ser el sentido o signi-
ficado que el conocimiento de esos objetos tendr para el sujeto cognoscente.
Puntualiza que una conciencia estrecha slo ve problemas y que, en cambio,
una conciencia amplia y optimista encuentra soluciones con facilidad y avan-
za cmodamente entre las dificultades; la conciencia pesimista se da por ven-
cida con rapidez. Lo importante es el cultivo de una conciencia expandida,
gracias a la cual los objetos adquieren un sentido positivo para el sujeto
cognoscente.'
El hombre es un ser-en-el-mundo, se constituye en la historia; es produc-
to de su pasado al apropirselo en forma personal. Por eso, como dice [ean
2 Jos Rubn SANABRIA, Introduccin a lafilosofa, lOa. ed., Porra, Mxico, 1996, p. 212.
3GUTIRREZ, op. cit., p. 102.
52 METODOLOGA JURDICA
WAHL, el conocimiento es presencia y es tambin pasado, es prospectivo y al
mismo tiempo retrospectivo.'
El hombre est en la frontera entre el saber y la ignorancia. Sin embargo,
es un ser que pregunta, que revela una constante vocacin por conocer cada
vez ms y mejor. Su amor por la sabidura o por conocer se ha traducido en
una serie de conocimientos alcanzados a lo largo de los siglos. La apertura al
mundo, a la realidad, el hecho de sobrepasar su entorno, dato que lo distin-
gue del animal, implica un aumento del saber, pero tambin un incremento
sustancial en el volumen de lo cuestionable, es decir, entre ms conocimien-
tos obtiene, mayores son las interrogantes. Seguimos en la frontera.
La pregunta que realiza el hombre implica saber qu se pregunta; ste es
un saber previo que posibilita preguntar. Preguntar o interrogar a la realidad
requiere, para su correcta formulacin, adems del qu, a quin y cmo hay
que plantearla. Las preguntas pueden referirse a nuestra dimensin vital, a
nuestra cotidianidad, a nuestra trascendencia o al origen y fin de todo. Pue-
den derivar de la profesin, del ocio, de nuestros semejantes, pero en todo
caso es cada uno el que, en ejercicio de su libertad, determinar de qu pre-
guntas se ocupar o sobre cules reflexionar.
Conocer, nos indica Alejandro LLANO, no es aprehender una cosa como est
en el entendimiento, sino aprehender en el entendimiento la cosa tal como es.'
Para Roger VERNEAUX el conocimiento es un acto espontneo en cuanto a
su origen, inmanente en cuanto a su trmino, por el que un hombre se hace
intencionalmente presente en alguna regin del ser. Precisa que hay movimien-
to cada vez que el hombre pasa de la ignorancia al conocimiento o de un cono-
cimiento a otro, pero que el conocimiento no es el movimiento. Aclara que las
actividades productoras de imgenes y de conceptos no son el conocimiento,
sino slo el medio. En este sentido, el conocimiento no modifica las cosas, logra
un perfeccionamiento del sujeto, que tiene el papel de objetivar o fenome-
nalizar el ser, mientras que el papel del objeto es especificar el acto.'
2.2 La relacin entre sujeto y objeto
El conocimiento es la relacin entre un sujeto cognoscente y un objeto por
conocer, que existe en s. Ambos trminos son igualmente necesarios. No se
4 [ean WAHL, Tratado de metafsica, Fondo de Cultura Econmica (Seccin de obras de filosofa), Mxico,
1975, pp. 453-454.
s Alejandro LLANO, Gnoseologa, 3a. ed., Ediciones Universidad de Navarra (Libros de iniciacin filosfi-
ca), Pamplona, 1991, p. 36.
6 Roger VERNEAUX, Epistemologa general o crtica del conocimiento 7a. ed., trad. L. Medrana, Herder, Barce-
lona, 1985, pp. 103-106.
Teora del conocimiento y el conocimiento del derecho 53
da conocimiento sin sujeto que conozca, y tampoco sin un objeto que le provo-
que y d un contenido a su acto. Se establece una relacin mutua o correlacin,
de tal forma que cada uno est en funcin del otro. Si no hay correlacin no
sern ni sujeto ni objeto. Se trata de una accin simultnea del objeto sobre
el sujeto, y de ste al querer ir hacia el objeto, al aprehenderlo; por tanto, si el
conocimiento resulta de la unin de estos dos elementos, se requiere un anlisis
de los trminos con el propsito de mostrar cmo es posible relacionarlos.
Jos SANABRIA nos indica que sujeto y objeto existen de dos maneras, como
entes, lo que son en s, o sea en el nivel antolgico, y como sujeto-cognoscente
y objeto-conocido, es decir en el nivel gnoseolgico.'
El sujeto, como ser consciente, es quien conoce, y construye la relacin
por la que surge el conocimiento. ste no se da por el simple hecho de la
existencia de sujeto y objeto, pues el primero puede ignorar o no relacionarse
con el segundo. Es el mismo sujeto quien conoce, no sus rganos o su inteli-
gencia, que son, en todo caso, los instrumentos o canales con que cuenta para
captar la realidad.
El objeto es trascendente en el sentido de que tiene propiedades que no
se ven alteradas por la actividad del sujeto. El objeto determina al sujeto; ste
slo conocer lo que el objeto le d a conocer. El sujeto no es el origen de las
cosas; ellas cuentan con una objetividad, que se aprehende mediante una ac-
tividad intencional, razn por la que el conocimiento tiene carcter receptivo.
Objeto no es lo mismo que cosa; es lo que se opone al sujeto, lo que est
presente ante el cognoscente, lo que el sujeto tiene frente a s. Ser objeto quie-
re decir que apunta a la cognoscibilidad de lo que se capta. En cambio, la cosa
subsiste en s misma, es la esencia del ente.
Adems, el objeto influye sobre el sujeto, ste asimila y se modifica con
dicha influencia, pero a su vez tambin acta sobre el objeto. Al captar el
objeto, el sujeto produce una representacin interna de l. El objeto, por su
parte, especifica el conocimiento, le da un contenido y modifica al sujeto.
Empero, aduearse del objeto no consiste, aclara GARetA MORENTE, en to-
mar el objeto e introducirlo en el sujeto. No, eso acabara con la correlacin.
Lo que hace el sujeto al salir de s mismo para hacerse dueo del objeto es
captar el objeto mediante un pensamiento.'
El sujeto forma parte del acto de conocer en cuanto ejerce la objetividad, es
decir, en cuanto constituye el objeto, apunta hacia l y se lo hace presente.
7 SANABRIA, op. ct., p. 213.
aManuel CARetA MORENTE, Lecciones preliminares de filosofa, 3a. ed., Editores Mexicanos Unidos, Mxico,
1979, p. 193.
54 METODOLOGIA JURlmCA
Pero, qu significa afirmar el objeto en su condicin misma de objeto?,
se pregunta Mara Elena CHAPA. Significa -explica- que, en esta relacin
llamada conocimiento, el sujeto hace surgir el objeto tal como el objeto es. El
sujeto se dirige al objeto, se presenta a l, para que el objeto se presente ante l
como el objeto que es.'
Tipos de objetos
No nicamente las cosas materiales pueden ser objeto de conocimiento, sino
tambin los objetos ideales, las realidades espirituales, que no ocupan un lu-
gar en el espacio. Por ello, una clasificacin de los objetos se refiere a objetos
reales y objetos ideales.
Objetos reales son los que existen con independencia del sujeto que los
piensa y ocupan un lugar en el tiempo y en el espacio. Los objetos reales tie-
nen existencia fenomnica, corprea: pueden captarse mediante los sentidos.
Flora, fauna, minerales, etc., son ejemplos de ellos.
Cuando esta realidad se refiere a algo emprico, seala Gregorio FINGER-
MANN, hablamos de realidad fsica. Si evoca algo psquico, decimos que se
trata de una realidad espiritual y, por ltimo, si hace referencia a ambas cosas
a la vez, decimos que es una realidad psicofsica, neutra, por ejemplo, el hom-
bre, segn el punto de vista que lo considere.!O
Objetos ideales o entidades de razn, como tambin se les conoce, por el
contrario, son los que no ocupan un lugar en el tiempo y en el espacio, no es
posible aprehenderlos mediante los sentidos y exigen la intervencin del
pensamiento para captarlos. Las figuras geomtricas, los nmeros, los valo-
res, como la justicia, la prudencia, etc., los sentimientos, las emociones, los
conceptos, los juicios y los razonamientos son ejemplos de estos objetos que
necesitan de un acto gnoseolgico de inteleccin.
Los objetos culturales son un tipo especial de objetos. Se caracterizan por
poseer un sustrato material y una significacin espiritual o sentido. Estos ob-
jetos encierran un sentido espiritual, porque el espritu pone en ellos sus in-
tenciones.
Al referirse a los objetos ideales, Luis RECASNS SICHES seala que las esta-
tuas, las pinturas, las melodas, los utensilios, entre otros, tienen una realidad
externa a nosotros (son de piedra, madera, colores, sonidos, materiales va-
rios); pero cuyo ser especfico y peculiar no consiste en tales ingredientes rea-
les, sino en un sentido (esttico, utilitario, etc.), que en ellos anida, en una
9 CHAPA, op. cit., p. 144.
10 FlNGERMANN, op. ctt., p. 162.
Teoradel conocimiento y el conocimiento del derecho 55
proyeccin humana que en ellos se expresa. Agrega que se trata de objetos
que, si bien contienen elementos reales, presentan en esencia un sentido hu-
mano. Se trata del mundo de las cosas que el hombre realiza en su vida, por
algo y para algo, el mundo de lo humano objetivado, el reino de la cultura. El
autor estima que mediante la cultura -el arte, la ciencia, la filosofa, la poltica,
el derecho, etc.-, los hombres tratan de aplicar valores con una validez ideal.
La cultura, por tanto, trasciende el rea de las actividades humanas que la
producen, y se concreta con los valores ideales."
Para Mario GUTIRREZ el valor es la relacin de las cosas respecto a la auto-
rrealizacin del hombre, la caracterstica del objeto por la que ste aparece al
hombre corno apetecible, amable, digno de aprobacin o admiracin. El valor,
agrega, es relacin con el hombre, con el ideal de perfeccin que ste se ha for-
jado. Este autor especifica que las cosas son y valen; que, adems del aspecto
terico e inteligible, tienen un contenido de bondad por el que nos atraen y
nos causan goce y satisfaccin."
2.3 Fundamentacin metafsica del conocimiento
El hombre se pregunta por el ser. La pregunta que formula es ineludible, es la
base o el apoyo de todo su interrogar, debido a que su inteligencia se orienta
necesariamente al ser, es apertura al ser. "Porque el hombre es, por eso sabe;
porque el hombre no se identifica con el ser, por eso pregunta [Oo.) El seres, en
efecto, el valor fundamental al que tiende nuestro espritu. El seres ese hori-
zonte que le da razn de espritu al hombre y lo que descubre su dimensin
trascendente. De ah que el seraparezca corno ese bien, por medio del cual se
realiza la existencia humana.""
En filosofa se distingue entre ente y ser. Se llama ente a la cosa que pre-
senta un modo concreto de ser, a lo existente, lo que tiene ser, lo que participa
del ser. El ente es cognoscible por ser ente, y no es ente porque es cognoscible.
Slo percibimos entes, pero nos preguntarnos por el ser: qu es esto?, qu es
aquello?
El ser es el fundamento del ente, aquello por lo cual las cosas son lo que
son o pueden ser. Al ser no lo percibimos por medio de los sentidos, slo lo
pensarnos, lo captarnos en los entes. El ser es la razn o principio de las cosas,
de los entes. El ser es la raz de toda actuacin humana. Sin embargo, el ser de
las cosas no depende del conocimiento que de stas tenga el hombre.
11 Luis RECASNs SICHES, Tratado general defilosofia del derecho, 9a. OO., Porra, Mxico, 1986, pp.49, 10l.
12 Mario GUTltRREZ c., El hombre, Pont, Guadalajara, 1979, pp. 248-249, 252.
u tu, pp. 193, 252.
56 METOOOLOG1A JURIOICA
La reflexin metafsica tiene como objeto el ser. Si queremos encontrar
una respuesta verdadera acerca del ser del hombre, es preciso hacer el esfuer-
ZO de asumir el reto, de reflexionar metafsicamente, pues esta visin, que es
la ms general, la ms abstracta, la ms universal, nos permitir dar con su
ser, su significado, su grandeza y su fin.
El conocimiento humano se funda en los primeros principios. Se llaman
primeros porque son evidentes, es decir, pueden explicarse, mas no demos-
trarse. Nos permiten, por ser juicios universales, verdades necesarias, llegar a
la realidad de las cosas, dar con la cognoscibilidad de los entes.
La explicacin del hombre primitivo o del nio a los fenmenos natura-
les, nos dice Jos SANABRIA, est muy lejos de ser cientfica, pero es una expli-
cacin, el uso espontneo de la inteligencia sin cultivar: su inteligencia acta
segn las leyes de la inteligencia, los primeros principios."
Los primeros principios son: 1. de identidad, que afirma que el ser es, o
que el objeto es idntico a s mismo; 2. de contradiccin, que establece que el
ser excluye necesariamente al no ser, que ningn objeto puede ser y no ser al
mismo tiempo; 3. de tercero excluido, que sostiene que todo tiene que ser o no
ser, y 4. de razn suficiente, que dispone que todo lo que existe, existe por alguna
razn.
Tambin el conocimiento es causal porque las cosas, es decir, las que hacen
que algo sea o acte, encierran la cognoscibilidad de la cosa. Tradicionalmente se
reconocen cinco causas: material, formal, ejemplar, eficiente y final. La primera
hace referencia a aquello de lo que se hace algo; la segunda es la que apunta a la
esencia de las cosas, lo que hace que algo sea lo que es; la tercera nos explica lo
que provoca el movimiento; la cuarta expone aquello a cuyo modelo se hace algo;
y la quinta manifiesta aquello en vista de lo que se hace algo.
Que el conocimiento sea causal se prueba, de acuerdo con Mauricio
BWCHOT, porque las causas material y formal nos dan el conocimiento intrn-
seco de la esencia de una cosa, y adems porque el conocimiento eficiente y
final de las causas completa el cuadro del conocimiento cabal que podemos
tener de una cosa o fenmeno. Este autor precisa que el mejor argumento del
que podemos disponer para apoyar el hecho de que las causas nos dan la
cognoscibilidad de algo es que la definicin (junto con la divisin o clasifica-
cin) y la demostracin proceden por las causas de una cosa. En la definicin
descriptiva se procede por las causas extrnsecas (adems de los accidentes) de
una cosa, y en la definicin esencial se procede por las causas intrnsecas de la
misma. Cuando demostramos algo, nos basamos en sus causas extrnsecas o
intrnsecas. Agrega que cuando procedemos por las causas extrnsecas obte-
14 SANABRIA, op. cit., p. 74.
Teoriadel conocimiento y el conocimiento del derecho 57
nemas una demostracin apropiada de la cosa, pero todava ms apropiada
es la demostracin cuando entramos en el terreno de las causas intrnsecas.
Por eso, la demostracin ms apodctica o necesaria es en la que procedemos
con apoyo en la causa formal de la cosa, que es tanto como demostrar sus
propiedades basndose en su esencia, ya que en la esencia radica la necesi-
dad ms fuerte por la que una cosa es de cierta manera y ostenta determina-
das propiedades y no otras. En este orden de ideas, puntualiza que la forma
es la estructura de la cosa, estructura en virtud de la cual tiene ser y capacidad
de ser conocida."
El conocimiento es trascendente porque rebasa el mbito de la percep-
cin meramente sensible, porque el sujeto, al ir hacia su objeto, se trasciende
al dejar de permanecer en s mismo y al captar los objetos desde la perspecti-
va del ser, que es trascendente.
Por darse en el campo de la conciencia, el conocimiento, es inmanente,
porque el sujeto, al dirigirse intencionalmente al objeto, se deja impresionar
por l y desarrolla su asimilacin. Por conciencia se entiende, desde el punto
de vista cognoscitivo, la facultad que posee el ser humano de darse cuenta de
su acto de conocimiento y de su contenido. Que el hombre tenga conciencia
significa que tiene conciencia de su sentir y de su imaginar, de su compren-
sin de algo, de su acto de significacin, es decir, de sus juicios.
Los valores -que son esencias, cualidades axiolgicas y universales-
no se captan solamente por los sentidos, sino como rasgos objetivos del ser,
como percepciones afectivas de naturaleza intencional, que se manifiestan en
la intuicin emotiva con base en una jerarqua.
La autotrascendencia cognoscitiva nos conduce a juzgar que algo es o no
es; en cambio, la autotrascendencia moral, en los juicios de valor, nos posibi-
lita reconocer lo bueno, lo bello, lo verdadero, y afirmar esto conscientemente
en nuestra conducta.
Adriana YURN indica que por estructura cognoscitiva se entiende la es-
tructura formalmente dinmica de operaciones transitivas, recurrentes y rela-
cionadas: experiencia, comprensin, juicio y decisin que en un proceso, que
por lo general implica una dialctica, llevan al sujeto a conocer la realidad y
actuar en consecuencia a lo que conoce como experimentado, entendido y enjui-
ciado."
La primera operacin de la estructura cognoscitiva es experimentar. En
esta fase o nivel los objetos impresionan nuestros sentidos, se capta lo concre-
to e individual: lo que vemos, omos, tocamos, gustamos, imaginamos, senti-
15 BECCHOT, op. cit., pp. 116-117, 160.
16YURN, op. ct., p. 368.
58 METODOLOGIA JURDICA
mos, percibimos, recordamos y experimentamos, y se origina una imagen o
representacin de las cosas en un nivel sensible.
La imagen as captada por los sentidos es modificada por la abstraccin.
En los seres reales, la materia y la forma son inseparables; pero mediante la
abstraccin, poder de la conciencia humana y proceso mental de desmateria-
Iizacin, se separan. Por medio de la abstraccin se prescinde de las caracte-
rsticas individuales o materiales de la imagen, de lo irrelevante, para buscar
la forma sustancial de las cosas, la aprehensin consciente de lo esencial.
Mauricio BEUCHOT, de acuerdo con el planteamiento de Bernard LONERGAN,
considera que la imaginacin constructora es la actividad cognoscitiva que
sirve de enlace entre el conocimiento sensible y el conocimiento intelectual, y
que realiza dos funciones fundamentales: la primera, de orden sensible, con-
sistente en la organizacin de los datos para formar la imagen simblica; la
segunda, de orden intelectual, mediante la cual se capta la inteligibilidad par-
ticular de una imagen simblica determinada (cualquier organizacin de los
datos, sensibles o de conocimiento intelectual, para lograr la inteleccin).
Este autor determina que en el conocimiento de realidades inmateriales la
imaginacin constructora realiza slo la primera funcin, en combinacin
con la inteligencia, y precisa que sta no puede conocer, incluso las realidades
inmateriales, sin el concurso de los sentidos."
[Los] datos de la experiencia sensible son [...] la condicin de posibilidad del
saber intelectual; este saber trasciende estos datos, va ms all de ellos y se ele-
va al concepto universal [sic), que no es sino la esencia de la cosaen el entendi-
miento; pero aquellos datos revisten la enorme importancia de constituir el ve-
hculo por el que lo real penetra en el entendimiento humano."
La segunda operacin es la de entender. Consiste en captar la inteligibili-
dad de los datos, en obtener una representacin intelectual de las cosas, en la
aprehensin directa de la mente, en comprender las cosas.
Mediante la inteleccin surge el concepto o la idea, que es la aprehensin
de la esencia de una cosa, pensamiento de estructuras; siempre es abstracto, a
diferencia de la imagen o representacin concreta de las cosas. En el nivel de
la inteleccin o inteligencia (capacidad que tenemos de entender) se dan los
actos de concebir, pensar, considerar, preguntar, investigar, comprender, for-
mular, ordenar y sistematizar.
11 BEUCHOT, op. cit., p. 25.
18 Carlos Ignacio MASSINI, Laprudencia jurdica, Abeledo-Perrct, Buenos Aires, 1983, p. 153.
Teora del conocimiento y el conocimiento del derecho 59
El proceso cognoscitivo forma una unidad, es inseparable. Slo se habla
de manera aislada de conocimiento sensible y conocimiento intelectual, de
acuerdo con su estudio y con el anlisis de su naturaleza. Un examen atento
de ambos conocimientos revela que hay una estrecha continuidad entre ellos.
La tercera operacin es la de juzgar, que consiste en la operacin reflexiva
de la mente, cuyo objetivo es verificar lo entendido del hecho; se trata del acto de
significacinpor medio del cual asentimos o negarnos un concepto de otro concep-
to. "[...] el conocimiento es objetivo, y es conocimiento concreto del ser y no sim-
plemente del mundo de los sentidos. Significa tambin que no hay conocimiento
si no hay objetivacin, y no puede haber objetivacin si no se llega al juicio, si no
se han dado todos los actos que constituyen el conocimiento humano.":"
El entendimiento o comprensin del lenguaje es tan slo un paso que
nos conduce al entendimiento de las cosas, de ah su importancia; pero debe-
rnos aclarar que nicamente es un instrumento para el conocimiento, de
modo que ste es la causa del lenguaje.
Corno la vocacin y el compromiso del hombre por conocer son ilimita-
dos, el objeto tambin es ilimitado. Sin embargo su afn se satisfar progresi-
vamente en la medida en que transforme lo desconocido en conocido, con
base en su saber previo, en la medida en que se abra a la realidad.
2.4 Situacin contextual y adquisicin de conocimientos
As corno no podernos iniciar nuestro conocimiento mediante una decisin
propia, puesto que nos encontrarnos existiendo en el mundo y, por tanto, ya
conociendo, tampoco podernos dar o contar con un conocimiento "puro", pues
no podernos conocer sin supuestos, sin condiciones previas.
La adquisicin de conocimientos se da siempre a partir de una situacin
contextual determinada. Nuestro conocimiento est sujeto a factores, lmites
y obstculos.
[...] hay un sinnmero de condiciones previasa la aparicindel conocimiento [...]
Que vivimos, que respiramos, que nuestro cerebro est irrigado y que no carece-
mos de conciencia, slo seran algunas de esas condiciones previas. Tampoco lo
que se presenta comosupuesto o suposicinpsicolgica, social, biolgica o cosa
parecida, tendra que llamarseas, sinoms biencondicin previa. Yestoes decisi-
vo, porque se requiereun conocimiento sin suposiciones previas, pero no sin pre-
vias condiciones, ya que estoes de hechoimposible para el hombre."
19YURJ"J, op. ct., p. 35.
20Albert KELLER, Teora general del conocimiento, trad. Claudio Gancho, Herder (Curso fundamental de
filosofa, l. 2), Barcelona, 1988, p. 146.
60 METODOLOCIA IURlolCA
Nuestra forma de ver el mundo est modelada por el tiempo. Los conoci-
mientos del hombre del siglo xxson diferentes, en cantidad y calidad, de los
del siglo pasado, y ms an de los que se tenan en la Edad Media.
La sociedad a la que pertenecemos, y que se ubica en un lugar determi-
nado, tambin influye en la forma en que leemos la realidad. La posicin que
se ocupe en el mbito social, las pautas de conducta vigentes en nuestra socie-
dad, los papeles que desarrollemos, los procesos de socializacin, las institu-
ciones sociales (familiar, educativa, econmica, poltica, religiosa, etc.), los
procesos de comunicacin y control social, la representacin del mundo pro-
puesta por el cine y la televisin son nicamente algunos elementos sociol-
gicos que inciden en nuestra manera de adquirir conocimientos. El ambiente
familiar y cultural en el que nacemos, crecemos y nos educamos, la influencia
de nuestras generaciones pasadas, con sus tradiciones, son elementos con
que contamos para acceder a la realidad.
Los datos biolgico y psquico tambin desempean un papel importan-
te en nuestra adquisicin de conocimientos. Nuestra evolucin biolgica y
psquica configuran nuestra capacidad cognoscitiva. En la obtencin de co-
nocimientos entran en juego los sentidos, la imaginacin, la memoria y el
entendimiento.
Entre los factores personales que intervienen en esta adquisicin de co-
nocimientos estn: la capacidad, la experiencia y los medios materiales de los
que el sujeto disponga, el tiempo y el esfuerzo que pueda y quiera dedicar a
esta empresa, sus propsitos, preferencias e intereses, as como su motivacin
para captar la realidad.
A pesar de los condicionamientos y la situacin contextual, el hombre
tiene la posibilidad de alcanzar la verdad y la esencia de las cosas.
El conocimiento no es un fin en si mismo. Responde a la necesidad de hacer
eficaz nuestra accin en el mundo y darle un sentido. Su logro es una meta regu-
lativa en la realizacin y el perfeccionamiento de todo hombre y de la especie.
Para alcanzarlo tenernos que superar varios impedimentos. El primero est ins-
crito en las limitaciones de nuestra propia naturaleza. Pero hay otros obstculos
que impiden el conocimiento: nuestros propios deseos e intereses. La mayora
no se generan en nuestra naturaleza, responden a situaciones histricas, son
producto de relaciones sociales concretas. El conocimiento es, en gran medida,
el resultado de una lucha contra los motivos que nos impiden alcanzar la reali-
dad. Esa lucha puede tomar la forma de un conflicto entre los intereses particu-
lares y el inters general, pues muchos intereses particulares propician formas
de irracionalidad e intolerancia. Dogmatismo y escepticismo son las ms impor-
tantes; ambas permiten sujetar las creencias colectivas e intereses de personas o
de grupos. La tica de las creencias enuncia reglas para liberarnos de esa suje-
Teoria del conocimiento y el conocimiento del derecho 61
cin. Pero esas reglas son, al mismo tiempo, condiciones de un pensamiento
racional. As, al final convergen varios temas, se encuentran: la realizacin del
hombre por el conocimiento, su liberacin, el acceso a una comunidad racional
[y] las normas ticas para lograrla."
Tenemos que responsabilizarnos de nuestra actitud frente a los conoci-
mientos, debemos justificar ticamente nuestras afirmaciones, como todas las
actuaciones intencionales humanas, a fin de evitar caer en prejuicios. stos,
que son juicios previos a su comprobacin, nos pueden inducir a adherirnos o
a rechazar de manera acrtica creencias religiosas, tnicas, partidistas, de cla-
se, etc. Las razones invocadas, todava hasta el siglo pasado, para justificar la
esclavitud, o las consideraciones de la inferioridad de la mujer en todos senti-
dos respecto al hombre, son ejemplos de prejuicios.
Si el hombre llega a pensar que ya no hay nada por conocer, o bien niega
lo desconocido, asume la ignorancia como actitud, y quedar encerrado en
una postura de prepotencia de la que no podr salir y estrechar su mundo.
En cambio, si reconoce que hay sectores de los que sabe nada o poco, asume la
actitud cognoscitiva.
Es cierto que el hombre no puede abarcar todo el conocimiento por com-
pleto, que existen lmites para su acceso; pero es capaz de ampliar los horizon-
tes del mundo al enfrentarse con lo desconocido y alcanzar la realidad, ese
universo que presenta infinitas posibilidades, en algunos de sus aspectos.
Quien acepta los lmites de su conocimiento sabe ms que quien se cree capaz
de hablar de todo. se es el paradigma de la actitud cognoscitiva: estar abier-
to a todo aprendizaje.
Ajuicio de OUSPENSKY, lo objetivo de los sistemas puramente intelectua-
les de la filosofa y la ciencia est no en dar al hombre ciertos datos de conoci-
miento, sino en elevar al hombre a una altura de pensamiento y sentimiento
que lo coloquen en posibilidad de alcanzar formas nuevas y superiores de
conocimiento."
2.5 Tipos de conocimientos
El acto de conocer es una realidad en s indivisible. Las distinciones que hace-
mos son para lograr su mejor comprensin. Una clasificacin de los conoci-
mientos se origina en la forma de discernir, y as encontramos el cotidiano y
el racional.
21 Luis VILLORO, Creer, saber, conocer, Sa. ed., Siglo XXI, Mxico, 1994, pp. 296-297.
22Pedro. D. OUSPENSKY, Tertum organum, trad. Horado Flores Snchez, Kler, Buenos Aires, 1977, pp. 222-
223.
62 METOOOlOGfA JURIOICA
El conocimiento cotidiano tambin recibe los nombres de primario, vulgar,
espontneo o pragmtico. Este tipo de conocimiento se adquiere, como su deno-
minacin lo indica, mediante la experiencia cotidiana. Se conoce de manera
natural por el solo hecho de vivir. Se adquieren conocimientos por el contacto
con el medio fsico, social y cultural. Es un conocer basado en los datos de la
experiencia y se orienta a fines prcticos, es decir, a fin de entender para qu
sirven o cmo funcionan las cosas y satisfacer las necesidades primarias de la
vida. Se trata de un conocimiento fragmentario, particular y concreto, que se
limita a lo que comprueban los sentidos. Este tipo de conocimiento tiene
como caractersticas ser superficial, no sistemtico y acrtico.
De acuerdo con Ezequiel ANDER-EGG, este conocimiento es superficial
porque se conforma con lo aparente, con lo que se comprueba con el simple
pasar junto a las cosas. Se expresa en frases como "porque me lo dijeron",
"porque lo vi", "porque lo le", "porque todo el mundo lo dice". Para este tipo
de conocimiento, el criterio de evidencia inmediata es suficiente. No es siste-
mtico, tanto en la forma de adquirirlo y vincularlo como en el modo de esta-
blecer cnones de validacin. Se limita a percibir lo inmediato por medio de
experiencias, vivencias, estados de nimo y emociones de la vida diaria. Es
acrtico, puesto que se apoya slo en la evidencia prxima, slo percibe la
epidermis de la realidad. Los conocimientos adquiridos pueden ser verdade-
ros o no, lo cierto es que la pretensin de serlo no se plantea de una manera
crtica o reflexiva. Es un saber que puede decir acerca de lo que pasa, pero no
por qu pasa."
Cabe anotar que este tipo de conocimiento est impregnado del conoci-
miento cientfico, debido a los medios de comunicacin.
El conocimiento racional, denominado tambin crtico o reflexivo, es el que
utiliza la razn como instrumento de la apertura al mundo, como medio para
su relacin con l. A diferencia del conocimiento cotidiano, presenta las ca-
ractersticas de ser crtico (porque valora lo que se conoce) y sistemtico (ya
que los conocimientos se adquieren y ordenan mediante mtodos). El conoci-
miento racional puede ser emprico-tcnico, cientfico o filosfico.
El conocimiento emprico-tcnico es un saber prctico que se traduce en el
uso adecuado, a partir de la experiencia, de los instrumentos o reglas tiles a
fin de realizar un quehacer determinado y accionar sobre la realidad.
El conocimiento cientfico se obtiene mediante procedimientos metdicos
rigurosos e implica razonar lgicamente, la bsqueda intencionada, la deli-
mitacin del o los problemas, la formulacin de las hiptesis y los medios
para comprobarlas. A diferencia del conocimiento cotidiano, esta forma de
Z3 AADER-EGG, op. cit., p. 27.
Teoradel conocimiento y el conocimiento del derecho 63
conocimiento utiliza un lenguaje perfectamente definido. Es cierto que este
tipo de saber pretende ordenar de manera sistemtica todos los conocimien-
tos adquiridos respecto de un determinado mbito de la realidad, pero no hay
que olvidar que la ciencia no es el nico camino de acceso al conocimiento;
pretenderlo es caer en un fetichismo cientificista.
El conocimiento filosfica tiene un carcter explicativo del sentido y desti-
no del hombre; adems de una pretensin de ndole universal, pues busca
una visin total de lo que existe.
El emocional y el sapiencial son tipos especiales de conocimiento. Mien-
tras las formas organizadas del conocimiento intelectual son la ciencia y la
filosofa, las formas organizadas del conocimiento emocional son la religin y
el arte, refiere OUSPENSKY. Este autor menciona que en la presente etapa de su
desarrollo el hombre comprende muchas cosas por medio de su intelecto,
pero, al mismo tiempo comprende muchas cosas por medio de sus emocio-
nes. En ningn caso son las emociones simples rganos del sentimiento para
el sentimiento; afirma que todas son rganos del conocimiento, en toda emo-
cin el hombre sabe algo que no podra conocer sin auxilio de ella, algo que
no podra saber por ninguna otra emocin, por ningn esfuerzo del intelecto.
Plantea que si consideramos que la naturaleza emocional del hombre tiene un
contenido propio, como estar al servicio de la vida y no del conocimiento, no
comprenderemos nunca su verdadero contenido y su significacin. Las emocio-
nes sirven al conocimiento porque hay cosas y relaciones que pueden conocerse
slo emocionalmente, y slo por medio de una emocin determinada. Sostiene
que ciertas emociones son, por su naturaleza, destructoras, separadoras,
discordes (el odio, el temor, los celos, el orgullo, la envidia), y que hay emo-
ciones que son conectoras, arrnonizadoras, que hacen que el hombre se sienta
como parte de un gran todo (el amor, la simpata, la amistad, la compasin, el
amor a la tierra, el amor a la naturaleza, el amor a la humanidad)."
Para Alejandro LLANO el conocimiento sapiencial es el saber de las lti-
mas causas y ordenacin de la vida. Argumenta que el conocimiento, en s
mismo, no hace bueno al hombre; lo que lo hace bueno es la voluntad buena,
de la que procede el conocimiento bueno. De ah que el conocimiento
sapiencial sea directamente moral y tenga una gran importancia porque diri-
ge el resto del saber. Considera que el recto saber requiere disposiciones mo-
rales que ayudan al acto bueno de la voluntad, y que se conoce mejor lo que
se ama, porque el amor connaturaliza al que ama con lo amado."
14 OUSPENSKY, op. ct., pp. 211, 214-215.
"LLANO, op. ct., pp. 147, ISO.
64 METODOLoclA JURIDlCA
Lo propio de la sabidura es dar un juicio, y no slo percibir. El juiciose da
porque se tiene ese conocimiento -el juicioexpresa el conocimiento-, y tam-
bin por una inclinacin, pues aqul que vive una determinada virtud, est na-
turalmente bien dispuesto para juzgar de todo lo que se refiere a esa virtud,
aunque no se haya dedicado a estudiarla cientficamente [...] Conviene a nues-
tro conocimientosapiencial una libertad bien ordenada y ejercida[...] Enltimo
trmino, conocer y amar son las ms caractersticas actividades vitales del hom-
bre."
Tambin los conocimientos se clasifican en descriptivos, de procedimiento y
contextuales, de acuerdo con Mara Teresa SERAFIN! o, lo que es lo mismo, de-
clarativos, procedurales y condicionales, segn las categoras que establece Anita
E. WOOLFOLK. Los conocimientos descriptivos o declarativos se refieren a lo
"que" sabemos, a las informaciones o nociones que poseemos: fechas, nom-
bres, acontecimientos, creencias, teoras, opiniones, pasajes, reglas, etc., que
utilizamos de modo directo o repetitivo, es decir, sin alterar su estructura.
Este tipo de conocimientos se refieren a hechos muy especficos, generalida-
des, eventos personales o reglas. Con frecuencia su conocimiento se subesti-
ma por considerrsele un aprendizaje mecnico y mnemotcnico. Sin embar-
go, son piezas esenciales de los procesos mentales complejos.
Los conocimientos de procedimiento o procedurales se refieren al
"cmo" hacer algo, por ejemplo, las capacidades para solucionar problemas
mediante la elaboracin de hiptesis, el uso de reglas de deduccin, la aplica-
cin de las informaciones, etctera.
Los contextuales o condicionales aluden al "saber dnde y por qu", con
el fin de aplicar los conocimientos declarativo y de procedimiento. Esta clase
de conocimientos tambin recibe el nombre de estrategias cognoscitivas, dado
que se requieren en una gran cantidad de problemas que se plantean en un
rea determinada (jurdica, matemtica, qumica, etc.), para saber cundo
aplicar un procedimiento y cundo aplicar otro a fin de resolver cada uno."
De acuerdo con la actividad humana, los conocimientos se clasifican en
tericos o especulativos y prcticos. Los primeros se dirigen al conocimiento de
la verdad, al conocimiento de la naturaleza en su realidad; tienen la caracte-
rstica de conocer por el conocer mismo, saber la verdad por la mera satisfac-
cin que su posesin produce. Los segundos son los que se orientan a la
u ibdem, p. 150.
27 Maria TeresaSERAFINI, Cmo se estudia, Paids, Mxico, 1997, pp. 236-237 YAnita E. WOOLFOLK, Psicolo-
ga educativa 6a. ed., trad. Jos Julin Daz D., Prentice-Hal! Hispanoamericana, Mxico, 1996, pp. 242-
243.
Teora del conocimiento y el conocimiento del derecho 65
realizacin del bien, al bien obrar; se caracterizan por la direccin del obrar
humano. Cabe mencionar que entre estos dos tipos de conocimiento existe
una relacin de continuidad o correspondencia.
2.6 El estudio e investigacin sistemtica del conocimiento
La teora del conocimiento es la disciplina filosfica que estudia e investiga el
contenido del pensamiento, es decir, la correspondencia o adecuacin del
pensamiento y la realidad, la relacin entre el sujeto y el objeto mediante la
que se manifiesta el conocimiento. Esta disciplina indaga las razones ltimas
del proceso cognoscitivo, a fin de fundamentar la posesin del ser que revela
el conocimiento.
Esta disciplina, que pretende averiguar el alcance del poder cognosci-
tivo de la inteligencia, que estudia la posibilidad, el origen y la esencia del
conocimiento, recibe tambin los nombres de gnoseologa (trmino que pro-
viene de las races griegas gnosis, "conocimiento", y legos, "tratado", por tan-
to, significa doctrina o tratado del conocimiento) y, en sentido restringido,
epistemologa (que de acuerdo con sus races etimolgicas episteme, "ciencia",
y lagos, "tratado", significa tratado de la ciencia), ya que la ciencia es una
forma especial de conocer, por lo que los tres trminos se refieren a la misma
actividad.
El tema del conocimiento tambin puede estudiarse desde otras perspec-
tivas. La psicologa estudia el conocimiento en su aspecto gentico, en los
orgenes materiales del acto cognoscitivo, es decir, el proceso de abstraccin y
generalizacin. Lo estudia como praxis, como actuacin vital del hombre.
La filosofa del lenguaje y la semitica, o ciencia de los signos, que pre-
sentan numerosos puntos de contacto con la teora del conocimiento, tienen
que tratar el problema de la comunicabilidad de los conocimientos y el tema
de los significados.
La lgica -otra disciplina filosfica- estudia el conocimiento en cuan-
to sus expresiones y su concatenacin. Se ocupa de las formas del pensar, es
decir, no analiza el contenido del conocimiento sino la validez formal del
pensamiento. Pretende darnos una teora del pensamiento correcto.
El estudio del sujeto y del objeto en s mismos no es propiamente materia
de estudio de la teora del conocimiento, sino de la ontologa o metafsica
general. En consecuencia, toda teora del conocimiento, que inquiere la rela-
cin entre los trminos referidos, entraa una teora metafsica; de ah el im-
prescindible vnculo entre el enfoque ontolgico y el gnoseolgico.
66 METODOLOGA JURfDICA
2.7 Utilidad del estudio de la teora del conocimiento
Son muchos los beneficios que obtienen las personas que dedican una parte
de su tiempo al estudio de la teora del conocimiento; entre los que seala
Mario BUNGE mencionaremos:
a) No sern prisioneras de una filosofa incoherente y adoptada inconscien-
temente; entonces podrn corregir, sistematizar y enriquecer las opinio-
nes filosficas que de todas maneras integran su visin del mundo.
b) No confundirn lo que se postula con lo que se deduce, la cosa con sus
cualidades, el objeto con su conocimiento, la verdad con su criterio, y
as sucesivamente. En general, se esforzarn por entender los trminos
que emplean, tal como se esforzaron, antes que ellas, los cientficos
con mentalidad filosfica que construyeron la ciencia moderna.
e) Se habituarn a explicar las suposiciones e hiptesis, lo que les per-
mitir saber qu hay que corregir cuando la teora no concuerda sa-
tisfactoriamente con los hechos.
d) Se acostumbrarn a ordenar de manera sistemtica las ideas y a de-
purar el lenguaje; se habituarn, en suma, a buscar la coherencia y la
claridad."
A los antes sealados podemos agregar:
e) Contarn con un criterio que permita, objetivamente, alcanzar la ver-
dad y apartarse del error; ayuda a aquilatar los conocimientos para
que stos se adecuen mejor con el ser.
/! Poseern una visin crtica, de discernimiento, para intercambiar y
contrastar sus conocimientos con los de los dems; en otras palabras,
pensarn por cuenta propia, tendrn ideas bien fundadas, interpre-
tarn y harn frente a las informaciones, creencias, opiniones y teo-
ras que predominen en el ambiente.
g) Podrn analizar reflexivamente el sentido de la vida a partir de los
conocimientos adquiridos, pues no hay que olvidar que el conoci-
miento no es un fin, sino un medio.
2.8 Los problemas del conocimiento
El tema del conocimiento se divide, para su mejor estudio, en cinco proble-
mas: 1. la posibilidad del conocimiento: 2. origen del conocimiento: 3. la esen-
28 BUNGE, op. cit., pp. 104-105.
Teora del conocimiento-y el conocimiento del derecho 67
cia del conocimiento; 4. las formas del conocimiento; y 5.la verdad y su criterio.
Cabe mencionar que estos puntos estn estrechamente vinculados, y la solu-
cin que se d a cualquiera de ellos influye en el planteamiento y en la solucin
de los dems.
El problema de la posibilidad del conocimiento
Este problema se refiere a la averiguacin de la posibilidad que tiene el hom-
bre de conocer los objetos, o si, por el contrario, existen barreras insuperables
para tal propsito. La interrogante a despejar es si el espritu humano es ca-
paz de alcanzar la verdad, si puede tener certezas legtimas.
En la hstoria de la filosofa encontramos seis posturas o soluciones al
problema de la posibilidad del conocimiento: el dogmatismo, el escepticismo,
el subjetivismo y el relativismo -que pueden considerarse conjuntamente
debido a las semejanzas que presentan-, el pragmatismo, el criticismo y el
positivismo.
El dogmatismo (o realismo)
Se llama as a la postura filosfica que afirma la posibilidad del conocimiento;
la que defiende que el espritu humano goza de la facultad de conocer la rea-
lidad tal cual es. Sostiene que el hombre tiene la capacidad cognoscitiva para
alcanzar la certeza sobre la verdad, que el sujeto es capaz de aprehender los
objetos reales e ideales, as como los valores. Como representantes de esta
postura se hallan PLATN, ARISTTELES, DESCARTES YLEIBNIZ.
Existen dos tipos de dogmatismo. Uno, de carcter exagerado, que de-
fiende la posibilidad de llegar a un conocimiento adecuado y perfecto de to-
das las cosas, con base en la confianza ilimitada que se tiene en la razn hu-
mana. Otro, que se conoce como moderado o racional, que acepta los alcances
de la razn, sin eludir los supuestos y condicionamientos del conocimiento, y
asevera que en ocasiones tenemos certezas absolutas y en otras no poseemos
un conocimiento adecuado de las cosas.
El fundamento del dogmatismo est en el hecho de la conciencia, en vir-
tud de la cual podemos percibir nuestra actividad anmica, conciencia que
nos permite captar al mismo tiempo el pensamiento y al sujeto pensante. En
otras palabras, hace posible captar la esencia o naturaleza del ser (el yo) y sus
accidentes.
Tener conciencia de un sufrimiento es sentir que el yo sufre, afirma
Samuel VARCAS MONTOYA. Y despus, seala, slo en virtud de un proceso de
abstraccin puede separarse el sufrimiento, el pensamiento o la determina-
68 METODOLOGIA JURIDJCA
cin del sujeto que vive o que es responsable de esta actividad. Una vez que
el conocimiento del yo se nos impone como experiencia metafsica, de un
modo inmediato y evidente, cesa el riesgo de la peticin de principio."
El escepticismo
Se denomina as a la postura filosfica que afirma que el hombre no puede
encontrar ninguna verdad, razn por la que, ms que una teora del conoci-
miento, se trata de una argumentacin del no-conocimiento.
Esta doctrina es una postura contraria al dogmatismo. El escepticismo duda
de todo, no le concede validez alguna al conocimiento. Por extender la duda a
cualquier conocimiento, recomienda abstenerse de formular cualquier juicio.
Puesto que no es posible afirmar nada con certeza, sostiene, ms vale no juzgar.
El escepticismo presenta la forma de un relativismo al sostener que
nuestro conocimiento est influido por la naturaleza del sujeto, por las limita-
ciones de los rganos del conocimiento y por hacer que el conocimiento de-
penda totalmente de factores de tiempo, lugar y ambiente.
Las principales formas que presenta el escepticismo griego son el pirro-
nismo, el probabilismo, el fenomenismo y el empirismo. La primera recomienda
no creer en nada y desconfiar incluso de las impresiones sensibles, vivir en
una completa indiferencia, para lograr un silencio imperturbable. ARISTTELES
critic esta actitud de manera acertada, al decir que esto equivaldra a vivir
como una planta. La segunda manifestacin del escepticismo, que represen-
taron ARCESILAO y CARNEADES, sustenta que, por no estar seguros de nada, lo
nico que podramos hacer es aceptar las representaciones verosmiles o pro-
bables que basten para la vida. La tercera, que represent, entre otros,
ENESlDEMO, postula que slo hay que creer en las apariencias, en las cosas tal
como aparecen, y dudar de todo lo dems. La cuarta, cuyo representante es
SEXTO EMPRICO, desarrolla lgicamente el fenomenismo y sostiene que los fe-
nmenos que observamos pueden preverse y es posible actuar sobre ellos. El
escepticismo es el antecedente de la ciencia positiva y del positivismo.
Es preciso no confundir el escepticismo sistemtico con el escepticismo
metdico. El primero asume la duda corno principio y niega la posibilidad de
todo conocimiento, incluso vacila ante las pruebas ms convincentes; el se-
gundo, por su parte, es el que propugna DESCARTES como una va para llegar a
la verdad, y que consiste en dudar de todo lo que se ha aceptado como verda-
dero para ir eliminando lo falso y llegar as a un conocimiento seguro. Para l,
lo nico de lo que tenemos certeza es el "yo pienso".
29 Sarnuel VARGAS MONTOYA, Metafsica y la teora del conocimiento, Porra, Mxico, 1977, p. 158.
Teoradel conocimiento y el conocimiento del derecho 69
Al examinar la teora de los escpticos se percibe que es una postura
contradictoria, puesto que sus partidarios no pueden defenderla, ya que en el
momento en que llegaran a afirmar que sus argumentos son verdaderos, deja-
ran de ser congruentes con su actitud. Es contradictoria al establecer que el
conocimiento es imposible, ya que estaran asentando como verdadero un co-
nocimiento: que es imposible el conocimiento. Tambin lo es porque si sostie-
nen que la verdad es relativa, los dems con el mismo derecho pueden decir
que la verdad es absoluta.
El escepticismo suprime el dilogo y nos conduce a la intolerancia. Pue-
de ser resultado de una ignorancia por falta de conocimientos para enfrentar
las afirmaciones de los dems, o tal vez asumirse como obstinacin con el
pretexto de que no hay razones para admitir los primeros principios de nues-
tro intelecto.
Como dice VERNEAUX, el escepticismo es una tentacin constante para el
espritu humano desde que reflexiona y abandona el terreno firme de las cer-
tezas de sentido comn; es una manifestacin de la inquietud congnita del
hombre y de su perpetua insatisfaccin. Sin embargo, al mismo tiempo lleva
la inquietud al lmite y la erige en una especie de absoluto, lo que conduce a
una desesperacin intelectual."
Los partidarios del escepticismo proponen seis argumentos: la ignoran-
cia, los errores de los sentidos, el diadelo, el probabilismo, las contradicciones
humanas y la relatividad de los conocimientos.
Primer argumento: la ignorancia. Ya que las verdades se implican y funda-
mentan mutuamente (en virtud de que en el universo nada est aislado), re-
sulta que, para conocer una, se necesita conocer todas y, debido a que nues-
tras limitaciones impiden conocerlas todas, al final no conocemos nada.
Contraargumentacin: si bien es cierto que una cosa, si se considera de ma-
nera aislada, no puede conocerse en forma ntegra, hay que aceptar que entre
nada y todo hay cabida para una infinidad de conocimientos verdaderos. Del
hecho de que no conozcamos por completo una cosa no se concluye que no
sabemos nada de nada. Adems, nadie pretende saberlo todo.
Segundo argumento: los errores de los sentidos. Los sentidos no nos ofrecen
conocimientos ciertos y seguros porque son relativos al sujeto. Las ilusiones,
los sueos, las alucinaciones, la embriaguez y la locura motivan a cuestionarse
si no estaremos equivocados siempre.
JO VERNEAUX, op. cit., p. 31.
70 METODOLOG1A JURIDICA
Contraargumentacin: si aceptamos que nos equivocamos con frecuencia,
no es posible que nos equivoquemos siempre. Adems, si viviramos en el
error de manera constante, no tendramos la nocin de error. De acuerdo con
Roger VERNEAUX, el error solamente puede conocerse en su relacin con la
verdad. La posibilidad de un error universal queda excluida desde el mo-
mento en que percibimos que nos hemos equivocado. Esto vale en particular
para el sueo y la alucinacin. Si sosemos siempre, no tendramos la no-
cin de sueo, y si no distinguiramos el sueo de la vigilia, no se planteara
la cuestin de saber si la vigilia es un sueo. En cuanto a los errores de los
sentidos, hay que negar pura y simplemente su existencia. El error slo existe
en los juicios que rebasan los objetos propios de los sentidos y sus datos in-
mediatos."
Tercer argumento: el diadelo. La razn no tiene la capacidad para demos-
trar el valor del conocimiento. No debe admitirse como cierto nada que no
haya sido demostrado. No puede probarse una cosa por s misma.
Contraargumentacin: no tiene sentido probar lo evidente, como los prime-
ros principios. Es intil la demostracin de lo evidente, porque el valor de la
razn, por ejemplo, no se demuestra, sino que simplemente se vive.
Por ms que quieran argumentar en contra, establece Samuel VARGAS,
hay tres hechos que los escpticos admiten como indudables: su propia exis-
tencia, pues para dudar es preciso existir; la veracidad de su conciencia, que
les dice que dudan; y el principio de identidad o de contradiccin, que les
impide pensar que estn en lo cierto, puesto que dudan."
[...] es imposible que haya demostracin de todas las cosas (ya que se procedera
al infinito, de manera que tampoco as habra demostracin) [...] el que afirma
algo, ha de reconocer que no es lo mismo que negario; luego acepta la contradic-
cin del ser con respecto al no- ser [...]/os razonamientos deeste tiposon meramente
argumentativos y no propiamente demostrativos. Porque quien pretendiera demos-
trar este principio primero incurrira [...] en una peticin del principio, ya que
tal supuesta argumentacin tendra que suponer lo que pretende demostrar, es
decir, que el ser no es el no-ser, La nica salida del circulo viciososera el proceso
al infinito. Pero, si se procediera al infinito, tampoco habra demostracin [...] Slo
se puede demostrar con base en un primer principio indemostrable."
JI Ibdem, pp. 35-36.
J2 VARGAS MONTOYA, op. ct., pp. 31-32.
JJ Ll.ANO, op. cit., pp. 78-79.
Teoria del conocimiento y el conocimiento del derecho 71
Cuarto argumento: el probabilismo. Ya que no podemos tener certezas ni
alcanzar la verdad de las cosas, debemos guiarnos por la probabilidad.
Contraargumentacin: si nada es cierto, no podemos acercarnos a la certe-
za. Nada es probable.
Quinto argumento: las contradicciones humanas. Los hombres no estn de
acuerdo con nada.
Contraargumentacin: es un hecho innegable que existen contradicciones
en las opiniones de los hombres; pero de esta realidad no podemos concluir
que nunca haya habido, ni exista, consenso. Si no lo hubiera no existiran,
entre otras, la sociedad, el lenguaje, los preceptos bsicos en ciencias ni la
moral.
Sexto argumento: la relatividad de los conocimientos. Los conocimientos
varan de acuerdo con el sujeto, el lugar y la poca.
Contraargumentacin: si el conocimiento es relativo al sujeto, tambin es
relativo a las cosas. El conocimiento humano no puede ser ni subjetividad
pura ni objetividad pura, est entre ambos lmites. No es aceptable un sub-
jetivismo que haga desaparecer al objeto ni un objetivismo que no considere
al sujeto.
El subjetivismo y el relativismo
Estas dos posturas -que derivan del escepticismo- afirman la existencia de
la verdad, pero limitan su validez.
Para el subjetivismo la verdad depende por completo del sujeto, que es
el que siente, conoce y juzga. Afirma que la verdad siempre deriva de la for-
ma o modo en que cada persona considere las cosas. PROTGORAS es represen-
tante de esta corriente, para quien "el hombre es la medida de todas las co-
sas". Su postura es un antropocentrismo radical.
Los subjetivistas no aceptan la existencia de los primeros principios de 1,
razn, vlidos para todos. El subjetivismo recibe tambin el nombre de psicolo
gismo, pues lo verdadero se hace depender de la estructura mental de cadr
quien, de lo que cada individuo asuma como tal.
Segn el relativismo la verdad est subordinada por completo a factores
externos como la poca, el medio social, poltico, cultural o econmico. SPENGLER
fue adepto a esta postura, pues sostuvo que las verdades estn en estrecha
72 METODOLOGIA JURfDICA
vinculacin con una humanidad determinada, y que slo valen en el ciclo
cultural al que pertenecen. Para el biologicismo ser verdad lo que sea acorde
con la especie; para el sociologicismo, lo que contribuya a los fines de la socie-
dad; para el historicismo, lo que prevalece en una poca en particular; para el
neopositvismo, lo que manifieste el lenguaje.
Las doctrinas materialistas y empiristas, apunta Alejandro LLANO, al no
distinguir entre conocimiento intelectual y sensible, y al no reconocer la verda-
dera naturaleza de este ltimo, reducen lo verdadero a la modificacin corporal
-espacio-temporalmente situada y, por tanto, nica e irrepetible- del rga-
no sensitivo. Desde esta perspectiva, todo conocimiento sera sensacin, y
toda sensacin en esencia sera contingente, relativa y, por ende, incierta.
Para este autor las doctrinas de referencia, por reducir todo a la materia, tien-
den a destacar la indeterminacin que la materia conlleva. Argumenta que
una consideracin metafsica del mundo corpreo muestra que la materia
est siempre determinada por una forma, y que conocemos las cosas ms por
la forma que por la materia: un objeto exclusivamente material sera incog-
noscible, y un sujeto por completo material no podra abrirse como cognos-
cente a otras realidades."
Tanto los subjetivistas como los relativistas sostienen que no hay verda-
des absolutas, pero incurren en un contrasentido desde el momento en que
aceptan la existencia de la verdad, con sus parmetros, por supuesto, y se da
la alternativa: o la proposicin es falsa, y carece de validez por completo, o es
verdadera, puesto que lo que se afirme es en s mismo verdadero, y entonces
es vlida para todos, por tener validez universal.
Ambas posturas niegan la posibilidad de la metafsica y fundan la objeti-
vidad en la subjetividad. Al respecto podemos hacer la siguiente observacin:
la objetividad se apoya en la realidad; el ser de lo que percibimos es indepen-
diente de nuestra percepcin; el ser no se limita a ser para el hombre.
La tesis del relativismo "todo lo que aparece es verdadero", nos guia a
considerar todo como subordinado al sentido y a la opinin. Segn este su-
puesto no existiran las cosas cuando nadie las sintiera o pensara en ellas, lo
que es totalmente falso.
Con la intencin de fundamentar su crtica al relativismo, Alejandro
LLANO considera que no puede ser verdadero todo lo aparente, ya que lo apa-
rente es aparente para alguien, de modo que quien dice que todas las cosas
aparentes son verdaderas, convierte todos los entes en relativos. Precisa que
no ser lo mismo el ser que el aparecer, pues el aparecer da relacin al sentido u
opinin, ya que aparece ante alguien. Con base en las reflexiones de ARISTTELES,
" bidem, pp. 82-83.
Teoriadel conocimiento y el conocimiento del derecho 73
afirma que no se debe decir que lo que aparece es, sino que es lo que aparece
a quien aparece, cuando aparece y en cuanto y como aparece."
El pragmatismo
Recibe este nombre la doctrina que acepta la posibilidad del conocimiento,
pero reduce el concepto de la verdad a lo til, lo valioso y provechoso, lo que
funciona, lo que cumple su cometido respecto a la vida.
Gregorio FINGERMANN sostiene que el pragmatismo parte de una concep-
cin especial del ser humano en la cual ste no es un ser pensante exclusiva-
mente, sino, ante todo, un ser prctico, destinado a actuar en la realidad. Se-
ala que para los partidarios de esta corriente filosfica ser verdad todo lo
que permita al hombre actuar con congruencia en la vida, todo lo que le resul-
te til y provechoso, en especial para la vida social."
Como representantes de esta postura estn William JAMES, que es su fun-
dador, [ohn DEWEY y Federico NIETZCHE. El error en que incurren los partida-
rios de esta teora es que confunden conceptos tan diferentes como lo verda-
dero y lo til.
El criticismo
Esta doctrina argumenta que debido a que el conocimiento es el resultado de
los conceptos y la intuicin, y que se ubica entre el campo de los nomenos y
el mundo sensible, no conocemos las cosas como son en s mismas, sino slo
en la forma en que nuestra estructura mental nos lo permite: las apariencias o
fenmenos de las cosas.
Esta escuela -que recibe tambin el nombre de idealismo, por considerar
que el objeto del conocimiento son nuestras ideas, el objeto pensado, en tanto que
pensamos en l- sostiene la imposibilidad de conocer la realidad como es en
s misma, lo que es. Al admitir que nuestro conocimiento se reduce al mundo
de los fenmenos, a la realidad en su aspecto formal, esta postura incurre en
una especie de relativismo.
Fundador de esta doctrina es Emmanuel KANT (1724-1804), quien considera
que no es posible el conocimiento del mundo real. La cosa en s, que l llama el
nomeno, no es asequible por la experiencia. El mundo real de las cosas en s es
un mundo cerrado al cual apenas podemos acercarnos, pero nunca penetrar en
l, porque nos separa una barrera infranqueableque es nuestra propia estructu-
35 lbidem, p. 90.
J6 FINGERMANN, op. ci., p. 125.
74 METODOU:x;fA JURIDlCA
ra psquica. Lo nico que conocemos del mundo son las representaciones, las
meras apariencias de los objetos, es decir, los "fenmenos" que nuestra inteli-
gencia ordena en el espacio y en el tiempo. Sin embargo, hay en nosotros una
tendencia a sobrepasar los lmites del mundo de los fenmenos y a penetrar en
el mundo de las cosas en s, en los "nomenos", cuya existencia suponemos,
pero que no podemos comprobar."
El positivismo
Recibe este nombre la escuela que fund Augusto COMTE en el siglo XIX, que
limita el valor del conocimiento al mbito de la experiencia. Esta postura, que es
consecuencia del criticismo, niega la posibilidad del conocimiento especula-
tivo y acepta como nico posible el experimental.
Por considerar la imposibilidad de conocer la esencia de las cosas, sus
causas primeras y sus fines ltimos, y restringir el conocimiento humano al
que se adquiere mediante las ciencias positivas, al que se basa nicamente en
los hechos, esta doctrina tambin es una especie de relativismo.
El problema del origen del conocimiento
Aceptada la posibilidad del conocimiento surge el problema de su origen, es
decir, la averiguacin de las fuentes de donde derivan nuestros conocimien-
tos, de las vas por las que obtenemos el conocimiento cierto de la verdad. Se
trata de averiguar si conocemos nicamente con base en la experiencia, o en
la razn, o si, en su caso, conocemos apoyndonos en ambos factores.
La solucin a este problema tiene su origen en las propuestas del empi-
rismo, el racionalismo y el intelectualismo.
El empirismo
Para esta escuela slo son vlidos los conocimientos que pueden fundamen-
tarse por medio de la experiencia sensible. El empirismo (de empeiria, "expe-
riencia") sostiene la tesis de que la experiencia es la nica fuente del conoci-
miento humano. En este sentido, es la anttesis del racionalismo.
Debido a los xitos de la fsica, los empiristas negaron la posibilidad del
pensamiento puramente especulativo y transformaron el conocimiento en una
recepcin pasiva de impresiones. Ya que todo el conocimiento se basa en la
sensacin, en la elaboracin de la materia prima que proporcionan los senti-
dos, afirman, nuestros juicios son relativos y provisionales.
" Ibdem, pp. 125-126.
Teoradel conocimiento y el conocimiento del derecho 75
Para el empirismo no hay conocimientos a priori, es decir, no existen en
el hombre ideas innatas, anteriores a toda experiencia. Todos nuestros con-
ceptos y pensamientos proceden exclusivamente de la experiencia; ninguna
afirmacin ser verdadera si no se funda en una experiencia. Considera a la
mente humana corno una especie de hoja en blanco, en la que la experiencia
va anotando sus datos. Representantes de esta corriente son los epicreos y estoi-
cos, [ohn LOCKE, David HUME, [ohn STUART MILL, Herbert SPENCER y Augusto
COMTE.
Hay en el empirismo una verdad importante, de la que se nutre y que le
proporciona la fuerza de resistir los ataques del racionalismo, a saber, que el
espritu humano no tiene ideas innatas, y que la experiencia le es indispensable.
Le es, incluso, doblemente necesaria: primero, de un modo general, para darle
el objeto en que pensar, despus y ms especialmente, para ponerlo en contacto
con los seres existentes [...] El defecto esencial del empirismo es privar al hombre
de inteligencia y de razn, limitando todo conocimiento a los objetos concretos
que nos da la experiencia. En esto es infiel a los datos ms claros de la experien-
cia. Pues es un hecho que el hombre es capaz de pensar las esencias abstractas
de lo sensible, de comprender qu son las cosas que ve. Es un hecho que los
primeros principios son evidentes por s mismos, que su verdad aparece con la
sola condicin de que se comprendan sus trminos. Es un hecho que, razonando
bien, el hombre es capaz de conocer algo distinto de lo que le es dado directa-
mente por la experiencia. En resumen, el defecto esencial del empirismo es ser
poco empirista o serlo estrechamente, es decir, dar un valor absoluto a una for-
ma particular de experiencia ynegar las dems. Si se considera toda la experien-
cia humana, no se puede ser empirista."
El racionalismo
Esta teora postula que los sentidos nos engaan, que no podernos fiarnos de
ellos, motivo por el que nicamente sern vlidos los conocimientos que par-
tan del intelecto, que se deriven del uso de la razn. La afirmacin esencial de
esta doctrina es que la experiencia, particular y contingente por su propia
naturaleza, nunca podr darnos juicios que gocen de necesidad lgica y vali-
dez universal, corno nos las proporcionan las ideas racionales. SCRATES,
PLATN, DESCARTES, SPINOZA, LEIBNIZ, KANT YHEGEL son representantes de esta
postura.
Los racionalistas consideran que el pensamiento y la razn son predomi-
nantes y anteriores a la experiencia. Sostienen que un conocimiento slo exis-
33 VERl\"EAUX, op. ct., pp. 51-52.
76 METODOLOGIA JURlDICA
tir verdaderamente cuando sea universal y necesario, es decir, cuando el jui-
cio formulado por la razn reconozca que tiene que ser as y no de otra mane-
ra, vlido siempre y en todas partes.
Los partidarios de esta escuela sealan que el camino de la experiencia
slo conduce al error, que no puede explicar el conocimiento intelectual, y en
especial el conocimiento cientfico, si no se va ms all de los datos de la
sensibilidad. DESCARTES y LEIBNIZ, entre otros racionalistas, afirman que tene-
mos ideas innatas que no proceden de la experiencia.
Segn KANT, a quien refiere EINSTEIN, todo lo que en el conocimiento sea
de origen emprico nunca es seguro."
Para que el conocimiento sea cientfico, propugnan los racionalistas,
debe desarrollarse a priori, partir de ideas claras y deducir las verdades por
orden, al modo de los teoremas de la geometra. Puntualizan que en las mate-
mticas, prototipo de ciencia para los racionalistas por ser rigurosas y progre-
sivas, el pensamiento reina con exclusividad, y la experiencia no desempea
ningn papel.
DESCARTES propone que el mtodo de la ciencia matemtica, nica ciencia
satisfactoria para el espritu humano segn su opinin, debe aplicarse para
obtener cualquier conocimiento. Esta propuesta de DESCARTES tiene el defecto
de no considerar las implicaciones ontolgicas de los mtodos, con lo que cae
en una visin unilateral del mundo y de la realidad.
Cmo sabemos que la experiencia da solamente hechos particulares y
contingentes, que no proporciona esencias universales ni de relacin necesa-
ria?, se plantea VERNEAUX; por la experiencia misma, responde. Aclara que
esto no se deduce de ningn principio, que no se demuestra de ningn modo.
Este autor agrega que la base del racionalismo es, pues, una verdad de expe-
riencia; que cuando los racionalistas sostienen que la experiencia no aporta
nada al espritu, ninguna relacin ni tampoco ningn objeto, se cae en un
crculo vicioso. No puede justificarse una doctrina del a priori si traiciona la
experiencia y sus datos ms claros. VERNEAUX concluye que la doctrina del a
priori est fundada sobre un a priori, lo que equivale a decir que no tiene fun-
damento."
Tanto el empirismo como el racionalismo son posiciones insostenibles.
La primera por desvirtuar la funcin del entendimiento, por no evitar hacer
uso de la inteligencia; la segunda por no reconocer la importancia de la expe-
riencia, por no justificarse sin recurrir a los datos empricos.
39 Albert EINSTEIN, Mis creencias, trad. Alfredo Llanos, Leviatn, Buenos Aires, 1986, p. 16.
~ VERNEAUX, op. ci., pp. 6465.
Teoradel conocimiento y el conocimiento del derecho 77
El intetectuelismo O realismo
Esta escuela sostiene que el conocimiento humano resulta, conjuntamente, de
la experiencia y de la razn. Coincide con el racionalismo en el sentido de la
existencia de juicios que presentan las notas de necesidad y de universalidad.
Sin embargo, no reconoce que los conceptos sean productos a priori de la ra-
zn; afirma que tienen corno fundamento la experiencia. Establece la diferen-
cia entre representaciones sensibles y conceptos; reconoce que estos ltimos
se originan en las representaciones, pero que difieren sustancialmente de
ellas. Para el intelectualismo o realismo, el conocimiento es resultado de la
unin activa que se da entre el conocimiento sensible y el conocimiento inte-
lectual. Representantes de esta postura son, entre otros, ARISTTELES y Santo
Toms DE AQUINO.
El problema de la esencia del conocimiento
Este problema se refiere a la realidad de nuestros conocimientos, a la realidad
de la existencia del mundo, que es distinta de la representacin y del conoci-
miento que de l tenemos. Trata de resolver si nuestros pensamientos corres-
ponden a algo en la realidad, o si bien, por el contrario, se trata de una ficcin,
de ideas que nosotros elaboramos. Las principales escuelas que estudian este
problema son el idealismo y el realismo.
El idealismo
Sostiene la tesis de que no existen cosas reales con independencia de la con-
ciencia del que las conoce. El mundo entero, todas las cosas, afirma, slo exis-
ten en tanto que las conocemos. Para el idealista, el ser es un producto del
pensamiento: el ser es real y existe slo hasta que lo pensamos.
Esta postura establece que conocemos nicamente las representaciones
que estn en nuestra conciencia. Seala que ya que conocer es producir o
crear, los nicos conocimientos vlidos SOI1 los fenmenos que produce el su-
jeto cognoscente.
Los idealistas argumentan que si pensar es el fundamento del ser, enton-
ces el mundo entero que percibimos es slo un reflejo de nosotros mismos. Lo
nico que le es dado al espritu humano son sus propios pensamientos, sus
ideas.
El idealismo subjetivo o gnoseolgico, corno tambin se le conoce, pos-
tula que la existencia de las cosas depende de la percepcin que tengamos de
ellas; que las cualidades que percibimos estn subordinadas a nuestra con-
ciencia. Sus partidarios afirman que lo que llegarnos a saber de las cosas se
78 METOOOLOGIA JURfOICA
reduce a puras sensaciones. Jorge BERKELEY es uno de los representantes de
esta corriente del idealismo.
Tambin conocido como lgico, el idealismo objetivo, sostiene que el ser de
las cosas es un producto del pensamiento, un elemento lgico, algo ideal. Para
esta postura los objetos no existen ni en nuestra conciencia ni fuera de ella, sino
como idea en tanto los pensamos. Por establecer una identidad absoluta entre
el ser y el pensar, por reducir toda la realidad a algo conceptual, esta corriente
es una especie de panlogismo que sostiene la escuela de Marburgo.
El idealismo de KANT es un fenomenismo, segn el cual el espacio y el
tiempo no son propiedades reales de las cosas, sino productos de nuestra con-
ciencia, leyes de nuestra sensibilidad, y que en virtud de ellas organizamos
los fenmenos, es decir, las cosas como se nos muestran. Esta doctrina afirma
que nuestro conocimiento no puede conocer las cosas en s, sino que est limi-
tado a los fenmenos. En otras palabras, a nuestros contenidos de conciencia.
Este tipo de idealismo sustenta que las formas a priori (categoras o leyes del
entendimiento) nos permiten construir un mundo objetivo, verdadero y real,
al unir los fenmenos.
El argumento de los idealistas es el principio de la inmanencia, que se
desarrolla a partir de los principios del fenomenismo y de la relatividad. El
principio de la inmanencia manifiesta, segn los idealistas, que es imposible
conocer algo que exista en s, fuera del pensamiento o de la conciencia. Su
razonamiento es el siguiente: si el ser es el resultado o efecto de la conciencia,
no la trasciende, pertenece a ella. En este sentido el principio del fenome-
nismo precisa que no podemos conocer ms que fenmenos; su posicin es
sta: si una cosa es conocida, es objeto de conocimiento, aparece, es fenme-
no. Una cosa en s que fuera diferente del fenmeno no aparecera, sera in-
cognoscible.
El principio de relatividad, que deriva de los escpticos, por su parte,
afirma: todo conocimiento es relativo a un sujeto, a su conciencia; fuera de la
conciencia no existen las cosas.
El inmanentismo que desarrollaron los idealistas cae en un antropocen-
trismo por situar al hombre como fundamento original de todo cuanto existe.
Este tipo de inmanentismo elimina toda trascendencia.
Respecto al fenomenismo cabe mencionar que el ser se muestra en el
fenmeno, que ste es una referencia al ser, no a un ser que no aparece, que fen-
meno y ser estn estrechamente vinculados. Por tanto, hay contradiccin al
afirmar que el fenmeno existe, pero que no es la realidad, que el fenmeno
es no conocer el ser. Si una cosa existe, es real; si conocemos algo como se nos
presenta, si conocemos un fenmeno, conocemos la realidad en una forma
determinada.
lle:xma del'conocimiento y el conocimiento del derecho 79
Es cierto lo que afirma el principio del inmanentismo: es un hecho real
que el conocimiento permanece en el sujeto que lo realiza, y que adems lo
perfecciona. Sin embargo, de ello no puede concluirse que el espritu humano
est cerrado en s mismo, que conozca solamente sus ideas. Los pensamientos
y las ideas no son lo conocido, sino el medio por el que conocemos el ser.
Como dice Roger VERNEAUX, no puede ponerse en duda que el conocimiento
sea un acto inmanente, ni que las ciencias estn construidas por el espritu; el
inconveniente es que el idealismo considera incompatible la inmanencia con
la trascendencia."
Al confiar ilimitadamente en la razn, en el pensamiento, y al considerar
que lo que existe, en su totalidad, existe en m y por mi, como se deriva de las
propuestas de los partidarios del idealismo, se corre el riesgo de pretender
dominarlo todo, de reclamar para s una autonomia absoluta.
Alejandro LLA!':o seala que las experiencias histricas a las que ha con-
ducido un pensamiento divorciado de la realidad han sido muy duras, que
tenemos a la vista sus consecuencias ticas (relativismo, permisivismo, inmo-
ralismo), sociolgicas (totalitarismo de diverso jaez) y religiosas (prdida de
la fe, subjetivismo teolgico). Este autor cree que el idealismo, al radicalizarse,
conduce sucesivamente al "olvido del ser", a la "muerte de Dios", "a la muerte
del hombre" y al nihilismo."
El realismo
Esta escuela sostiene que el espritu humano puede conocer al ser"en s", y
que la verdad consiste precisamente en la conformidad o identidad del juicio
con la realidad. Considera que el conocimiento de la realidad es lo que le
permitir al hombre conocer su acto cognoscitivo y reflexionar, ya que la rea-
lidad es la fuente de todos los conocimientos y la medida de su verdad.
La realidad, es decir, esa totalidad ontolgica con la que es susceptible
de relacionarse el hombre en una infinidad de formas, y que existe indepen-
dientemente de nosotros, constituye, de acuerdo con los postulados de esta
corriente, el criterio de verdad de nuestros juicios.
Por ser el hombre un ente abierto a la realidad, y porque su inteligencia
es la va para captarla, lo primero que capta es precisamente su carcter real.
Lo ms inmediato y evidente que sabemos de las cosas es que son. Esta pri-
mera nocin, la del ente, la de aquello que es, se revela al mismo tiempo como
principio de realidad y como principio de cognoscbildad,
41 lbidem, p. 80.
42 LLANO, op. cit., pp. 17,100.
SO METODOLOclA JURfotCA
Mientras que el idealismo pretende partir del pensamiento para dar con
la esencia del conocimiento, el realismo parte del ser, pues ste hace que el
entendimiento sea. "ste es el camino que se recorre en el realismo: desde el ser
a la conciencia del ser y, por tanto, desde la evidencia a la certeza [...) Desde
su ser, el hombre se abre a todo el ser,"?
Para el realismo los objetos son entes reales independientes del sujeto,
que ste no los crea ni los altera. Cuando surge el conocimiento, el objeto
determina de alguna manera al sujeto, pero el objeto sigue siendo lo que es.
Aunque no se le conozca, el ente es. El realismo acepta las limitaciones y los
alcances de la inteligencia humana y reconoce en ella la capacidad y los me-
dios de llegar al conocimiento de la realidad o a la verdad de las cosas; pero
tambin seala que el sujeto no es la medida de la realidad, que la razn no
pone nada en las cosas, pues en este supuesto las transformara.
Esta postura afirma que el conocimiento llega a los dominios de lo espi-
ritual e inmaterial, aunque acepta que la experiencia sensible es la base del
conocimiento humano, puesto que todas las ideas del hombre se obtienen de
ella. Admite, pues, la facticidad de los fenmenos cognoscitivos. Postula que
el sujeto cognoscente y sus facultades son evidentemente principios a priori
de conocimiento, es decir, que no derivan de la experiencia, pero que todo el
contenido de los conocimientos es a posteriori, basado en la experiencia, que
los primeros principios, como cualquier conocimiento, se obtienen a partir de
la experiencia. "[...] una vez establecidos como primeros principios, a pesar
de su recurso a la experiencia, cobran su carcter de analticos [...], en cuanto
a ellos se reducen y de ellos derivan los dems [...] No se captan los principios
'analticos' por cierta intuicin que no tenga nada que ver con la experiencia,
sino por una abstraccin que parte de la experiencia y la trasciende.":"
El realismo da cabida a la duda en la vida intelectual. Juzga la duda
universal, como la plantean los escpticos, como la muerte de la inteligen-
cia, ya que lleva a la inaccin. Acepta la posibilidad del error, al que consi-
dera un accidente o una anomala. Admite que tenemos certezas legtimas,
y que llegamos al conocimiento mediante la experiencia y la razn en forma
conjunta.
Esta concepcin filosfica, que proviene de ARISTTELES y sistematiz
Santo Toms DE AQUINO, ha sabido enfrentar a lo largo de muchos siglos -no
obstante las limitaciones y deficiencias propias de toda creacin de la mente
humana-los cuestionamientos de muchas escuelas filosficas.
" bidem, pp. 120-121.
BEUCHOT, op. cit., p. 52.
Teoradel conocimiento y el conocimiento del derecho 81
El realismo ingenuo, posicin primitiva del realismo tanto histrica
como psicolgicamente, sostena que nuestras percepciones y representacio-
nes eran retratos fieles de las cosas, que las cosas eran tal como se perciban,
que los colores, el olor, el sabor, la dureza, etc., estaban en las cosas, con inde-
pendencia del sujeto.
El de Aristteles es un realismo natural que no identifica el contenido de
la percepcin y el objeto, pero todava sostiene la existencia de las propiedades
objetivas de las cosas. El conocimiento es para l una recepcin de la forma
sensible de las cosas o de la forma inteligible de los conceptos. El conocimien-
to sensible consiste en la recepcin de las formas sensibles sin su materia.
La tercera modalidad del realismo es el crtico que, a diferencia de las
anteriores, acepta que las propiedades y cualidades de las cosas que se perci-
ben por un solo sentido son subjetivas, existen en nuestra conciencia y surgen
cuando determinados estmulos externos actan sobre nuestros rganos sen-
soriales, por lo que no nos dan una copia fiel de la realidad. Defiende, sin
embargo, que las cosas poseen ciertos elementos objetivos y causales que ex-
plican la aparicin de estas cualidades.
A manera de compendio de las tesis fundamentales del realismo, de
acuerdo con Roger VERNEAUX, tenemos:
1. El conocimiento lo regula el ser, que a todas luces le es anterior. Si se
considera el sujeto, ste debe ser para conocer, y su modo de conocer
depende de su tipo de ser. Por tanto, el cogito cartesiano debe in-
vertirse: no es porque pienso que existo, sino porque existo pienso. Si
se considera el objeto, tambin debe ser para conocerse, y su manera
de aparecer depende de su tipo de ser. Tanto si es dado o construido,
posible o actual, slo es cognoscible a partir del momento y en la
medida en que es. Si no se conoce nada, no se conoce, no hay ms que
ignorancia, ausencia pura y simple de conocimiento. Si se conoce, se
conoce algo; dicho de otro modo, se revela un ser.
2. En algunos casos lo que conocemos existe en s, independientemente
de nuestro conocimiento, de nuestro pensamiento, de toda actividad de
nuestro espritu. Desde el punto de vista crtico se distinguen cuando
menos tres casos: la existencia puede concluirse (como consecuencia
de un razonamiento), puede concebirse (por un concepto abstracto)
y puede percibirse (por conciencia o sensacin). Pero solamente inte-
resa el ltimo caso, pues slo puede concluirse o concebirse una exis-
tencia si se parte de una experiencia en la que nos es dada. La tesis
caracterstica del realismo es que las cosas, el mundo y el yo que per-
cibimos existen en el sentido metafsico de la palabra, es decir, tienen
82 METODOLOGIA JURIOICA
un acto propio de existencia que los sita fuera de la nada, fuera de
sus causas y fuera de nuestro pensamiento."
El problema de las formas del conocimiento
Se refiere a las especies del conocimiento. Plantea la posibilidad de la adqui-
sicin de conocimientos tanto de una forma mediata, es decir, discursiva,
como inmediata o intuitiva. De ah que los cuestionamientos giren alrededor
de los procesos discursivo e intuitivo.
El conocimiento discursivo
Este tipo de conocimiento se adquiere mediante la razn, que permite pasar
de un conocimiento a otro, de algo conocido a algo desconocido. Como hay
un movimiento de juicios intermediarios, este conocimiento es mediato.
En el proceso discursivo, que no es sino razonar, establecemos relaciones
entre juicios. En este proceso la conciencia cognoscitiva pone su objeto en
relacin con otros, los compara a fin de sacar conclusiones. Cabe mencionar
que el hecho de discurrir no se da por la simple presencia de dos sensaciones
sucesivas y tampoco por tratarse de dos ideas o de dos juicios, sino por el
movimiento lgico de encadenarlos congruentemente.
El conocimiento intuitivo
ste es un tipo de conocimiento que se caracteriza por la aprehensin inme-
diata de su objeto. No hace referencia a la intuicin sensible, como puede
ser la aprehensin inmediata de la experiencia externa o interna (la percep-
cin de la textura de un objeto o del placer, por ejemplo), sino a la intuicin
universal.
Segn Juan HESSEN, aprehendemos de un modo inmediato, intuitivo,
tanto lo inmediatamente dado de donde parte nuestro conocimiento, como
los ltimos principios que constituyen las bases del mismo. Para este autor, el
conocimiento intuitivo se funda en lo ms hondo de la estructura psquica del
hombre: en el pensamiento, en el sentimiento y en la voluntad. De acuerdo
con estas tres tendencias o direcciones de la vida psquica humana, debemos
distinguir una intuicin racional, una emocional y otra volitiva. El rgano
:ognoscente de la primera es la razn, el de la segunda el sentimiento y el de
a tercera la voluntad. Puntualiza que de acuerdo con la estructura del objeto
45 VERNEAUX, op. cit., p. 91.
Teora del conocimiento y el conocimiento del derecho 83
(que presenta tres aspectos: esencia, existencia y valor), puede hablarse de
una intuicin de la esencia, una intuicin de la existencia y una intuicin del
valor, que coinciden, respectivamente, con la intuicin racional, la volitiva y la
emocional."
Existe intuicin intelectual del mundo exterior, del yo; de la intuicin de
los valores estticos casi nadie objeta que podamos captarlos de una manera
especial, es decir, que podamos aprehenderlos de un modo inmediato, emo-
cional.
Los valores morales pueden conocerse de una manera discursiva o ra-
cional, pero tambin de un modo intuitivo, inmediato, emocional. Lo mis-
mo sucede con los valores religiosos, respecto a los cuales existen dos pos-
turas: la del intelectualismo, que pretende captar el valor de Dios mediante
razonamientos metafsicos, y la del intuicionismo religioso, que parte de la
experiencia religiosa, de la vivencia de la unin con lo infinito, con lo abso-
luto.
El admitir o rechazar un conocimiento intuitivo junto al discursivo-racional,
depende ante todo de como [sic] se piense sobre la esencia del hombre. Quien
vea en el hombre exclusiva o preponderantemente un ser terico, cuya principal
funcin es el pensamiento, slo admitir un conocimiento racional. Quien, por
el contrario, ponga el centro de gravedad del ser humano en el lado emocional y
volitivo, propender de antemano a reconocer en el hombre, junto a la forma
discursiva-racional del conocimiento, otras clases de aprehensin de objetos.
Estar convencido de que a la multitud de aspectos de la realidad corresponde
una pluralidad de funciones cognoscitivas [...] Pero el reconocimiento de la in-
tuicin, no significa el fin de todo conocimiento cientfico? [...] Frente a esta
objecin debemos hacer una distincin. Es la distincin entre la actividad teri-
ca y la actividad prctica. 1mla esfera terica, la intuicin no puede pretender
ser un medio de conocimiento autnomo, con los mismos derechos que el cono-
cimiento racional-discursivo. La razn tiene en este terreno la ltima palabra.
Toda intuicin ha de legitimarse ante el tribunal de la razn [...] Pero la cosa es
distinta en la esfera prctica. La intuicin tiene en sta una significacin autno-
mo [sic]. Como seres que sentimos y queremos, la intuicin es para nosotros el
verdadero rgano de conocimiento [...]la intuicin no puede ser nunca la base
ltima de la validez de ningn juicio en la esfera terica ni, por ende, en la me-
tafsica. La ltima instancia en esta esfera es la razn y toda intuicin ha de
someterse a su examen."
46 Juan HESSEN, Teora del conocimiento, 7a. ed., trad. Jos Caos, Porra, Mxico, 1994, pp. 51-52.
., ibdem, pp. 57-58.
84 METODOLoclA IURlDICA
El problema de la verdad y de su criterio
Trata de resolver los siguientes cuestionamientos: qu es la verdad?, cules
son sus caractersticas?, cules son los diferentes tipos de verdad?, cules son
los caminos que nos permiten distinguir los conocimientos verdaderos de los
que no lo son? Respecto al primer enfoque encontramos, lo mismo que en
los problemas anteriores, soluciones diversas, pero entre las principales te-
nemos: a) la verdad como correspondencia o adecuacin del intelecto y el
objeto; b) la verdad como coherencia lgica, y e) la verdad considerada como
utilidad prctica.
La verdad como correspondencia o adecuacin
del intelecto y el objeto
Para esta concepcin, que es la ms antigua, habr verdad cuando el conteni-
do del pensamiento concuerde con el objeto al que se refiera; es decir, que la
verdad de un juicio deriva de su adecuacin o conformidad con el contenido
objetivo al que alude dicho juicio, con la realidad. Como representantes de
esta postura encontramos a Santo Toms DE AQUINO Ya los neoescolsticos.
[...lla realidad, el ente, constituye el fundamento de la verdad [...] la verdad se
dice entres sentidos fundamentales: 1. comoconformidaddel entendimiento conla
cosa; 2. como conocimiento verdadero; 3. como verdad de las cosas. La nocin
de adecuacin est, por lo tanto, presente en las tres significaciones. En la pri-
mera, se considera en si misma. En la segunda, se atiende a lo que esta adecua-
cin causa: un conocimiento que no fuera efectode la verdad, no sera conoci-
miento, ya que conocerfalsamente algo equivale sencillamente a no conocerlo.
Finalmente, en la terceranos referimosa la causa de la adecuacin."
La verdad para esta postura es un carcter esencial del conocimiento, ya
que un conocimiento cualquiera que no tuviese nada de verdad no sera co-
nocimiento; sus partidarios sostienen una concepcin trascendente de la ver-
dad al afirmar que el objeto no est en la conciencia, sino que la trasciende.
Sealan que si se afirma que la verdad es la adecuacin del intelecto con las
cosas, es porque hay una relacin intencional entre entendimiento y ser, en la
que el ser, la realidad, rige al entendimiento.
Una de las crticas que recibi esta concepcin se deriva de que, al consi-
derar el acuerdo o correspondencia a modo de semejanza, se confunden el
objeto y los pensamientos referidos a l, que son de diferente naturaleza, que
48 LlANO, op. ct., p. 29.
Teoradel conocimiento y el conocimiento del derecho 85
el acuerdo slo puede darse entre los pensamientos. Esta crtica la hacen los
partidarios de la segunda postura, es decir, los que sostienen la concepcin de
la verdad como coherencia lgica.
En este contexto, cabe aclarar que la adecuacin no es lo mismo que la
semejanza, como la que existira entre una copia y el original, entre un retrato
y su modelo. La semejanza se necesita para conocer algo de otro pero, en todo
caso, la verdad no es la semejanza.
Tampoco la palabra adecuacin hace referencia a un conocimiento ex-
haustivo o perfecto. El conocimiento humano no agota todo el ser del objeto.
Basta que sea un conocimiento, aunque limitado o superficial, y que est con-
forme a la realidad, para ser verdadero.
Esta teora tiene la ventaja, a juicio de Albert KELLER, de que con ella es
posible explicar la doble significacin que la palabra verdadero todava tiene
en el lenguaje actual. Si hablamos de un "verdadero amigo" o de una"demo-
cracia verdadera", ejemplifica este autor, queremos decir que tal hombre res-
ponde a la idea que nosotros nos hacemos de un amigo, o bien que una socie-
dad determinada coincide con la idea que tenemos de la democracia. Como
ah la cosa se llama verdadera porque responde a nuestro conocimiento, esa
verdad se denomina verdad objetiva, y a veces tambin verdad ntica."
La verdad considerada como coherencia lgica
Esta concepcin afirma que como el objeto no puede conocerse en s mismo,
la verdad consistir exclusivamente en la concordancia de los pensamientos
entre s, de acuerdo con las leyes de la lgica. Estima que hay verdad cuando
no hay contradiccin de una proposicin en el conjunto de afirmaciones de
un sistema. En este contexto, se suponen conocidas las verdades de dichas
afirmaciones. Esta concepcin puede considerarse un idealismo lgico, pues
sostiene que el juicio es verdadero cuando se ajusta a las leyes y normas de la
razn, cuando se da el acuerdo del pensamiento consigo mismo.
Los que asumen esta postura admiten como verdadero nicamente lo que
puede demostrarse. En este sentido cabe recordar, como deca Aristteles,
que no todo puede demostrarse. Adems, la comprobacin de nuestras afir-
maciones se vincula ms con la certeza, con su dimensin subjetiva, que con
la realidad objetiva que fundamenta la verdad. En este contexto, es preciso
mencionar que son dos problemas diferentes determinar en qu consiste la
verdad y buscar las vas de comprobacin de sta, es decir, cmo se determina
si una afirmacin es o no verdadera.
'9 KELLER, op. ci., p. 118.
86 METODOLOGfA JURIDICA
Algunos partidarios de esta concepcin consideran que existen dos tipos
de verdades, las sintticas y las analticas, que la verdad, ms que encontrarla
en el conocimiento emprico, que se expresa mediante proposiciones contin-
gentes, se halla en el conocimiento intelectual y se manifiesta por medio de
proposiciones analticas, a priori y necesarias.
Una modalidad de esta teora constrie la concepcin de la verdad a un
estudio lingstico-analtico. As, la verdad se presenta como una propiedad
de las creaciones lingsticas, como una verificacin de los enunciados. Se
trata de una concepcin semntica de la verdad, ya que se parte de que una
proposicin nicamente encuentra significado en el conjunto de la lengua a
la que pertenece. Llegamos a la verdad mediante el lenguaje, mediante el
anlisis de las expresiones, de las opiniones, de las creencias, de las certezas,
para dar con su significado. Esta modalidad presenta el defecto, a juicio de
los realistas, de privar a las expresiones de su nexo con la realidad y de con-
ducir a un idealismo gnoseolgico.
La verdad considerada como utilidad prctica
Los partidarios de esta postura sostienen que la verdad de un juicio consiste
en su utilidad para la vida prctica, que lo verdadero es lo que mantiene la
vida, lo que es fecundo, lo que tiene xito, lo que la sociedad acepta de acuer-
do con sus intereses y finalidades.
Como modalidad de esta concepcin encontramos la teora marxista.
Esta escuela afirma que la materia es la nica realidad. Su tesis es que el pen-
samiento es un simple producto del cerebro, una forma de energa materia!.
Sostiene que el criterio de la verdad se basa en la accin; si la finalidad del
conocimiento es el cambio o la modificacin del mundo externo, entonces el
criterio de la verdad es la actividad humana, sus frutos.
El realismo crtico considera insostenible que la materia pueda conocer-
se a s misma, que toda realidad se reduzca a la pura percepcin sensible y
que el criterio de la verdad estribe en la actividad humana. Los realistas esti-
man que por incitar a la praxis antes de saber lo que se ha de hacer, es decir,
por hacer depender la actividad terica de la actividad prctica, que se trata
de un criterio subjetivo, esta nocin de verdad conduce a un relativismo ab-
soluto.
Otra modalidad de la concepcin pragmtica de la verdad es la teora del
consenso. Para esta escuela ser verdad lo que acepten y reconozcan como tal
todos los interlocutores (por ejemplo, las creencias colectivas), aquello sobre
lo que se coincida, se convenga o exista un consenso.
Teoradel conocimiento y el conocimiento del derecho 87
El hombre y la verdad
Es un hecho innegable que el conocimiento humano se orienta necesariamen-
te a la verdad, de la misma manera que el conocimiento y la verdad se viven
antes de pensarse; son parte de la realidad del hombre.
Si se caracteriza al hombre corno un ser que pregunta, corno un ser que
quiere conocer, es porque la verdad constituye una idea reguladora de su
pensar indagador, una aspiracin siempre presente en su acto cognoscitivo.
Entre todos los seres que conocemos sloel hombre -justo porque es capaz
de verdad- es portador de responsabilidad, de derechos y deberes. Enesocon-
siste su personalidad, ah se funda su dignidad y categora. Por todo ello, el
cometido primordial de una teora general del conocimiento est en demostrar
la capacidad del hombre para la verdad y su aneja orientacina la libertad."
Las fuentes de los hombres no son fuente clara de verdad, considera Ale-
jandro LLANO, pero a fin de alcanzarla debernos esforzarnos en estar ms in-
formados de las opiniones de las personas. Este autor estima que los mtodos
y las cautelas de la ciencia implican, en ltima instancia, la certeza funda-
mental de que la verdad es de algn modo asequible, y que, por consiguiente,
plantear la autocrtica del conocimiento corno el problema de si ste es en
realidad capaz de alguna verdad y certeza constituye una ingenuidad
superlativa, por ms que se disfrace de un aparato crtico espectacular.51
La verdad y el juicio. Para los realistas la verdad est sobre todo en el enten-
dimiento ms que en las cosas. Para ellos, causal o fundamentalmente la ver-
dad no se encuentra en las cosas, se aplica a ellas por derivacin, por la rela-
cin que presentan con la inteligencia, pero que en lo formal, es decir, en s
misma, la verdad reside en el entendimiento, principalmente en el juicio. En
otras palabras, en las cosas, en los objetos, no hay verdad ni falsedad, sino por
su relacin con el entendimiento; de los objetos se dice que son reales, ideales o
imaginarios.
La verdad es la propiedad de los juicios de conformarse a la realidad. En
los juicios, el entendimiento expresa la adecuacin reflexiva con la realidad.
En ellos, en ese acto reflexivo, es donde la inteligencia vuelve sobre s misma
y tiene conciencia de su acto y de su conformidad con las cosas.
so bdem, p. 199.
51 LLANO, op. ct., pp. 20, 42.
88 METOOOLOCIA JURJOICA
La conformidad o adecuacin del entendimiento con la cosa entendida
no se capta en el nivel del concepto o de la simple aprehensin, sino en el del
juicio, cuando aparece la referencia al ser real de la cosa, aun el de las entida-
des ficticias, cuando se juzgan las cosas aprehendidas. Por ello se dice que
todo juicio participa de un "compromiso ontolgico". No hay verdad mien-
tras no se afirme algo; ella se encuentra en las proposiciones afirmativas, ra-
zn por la que hay que descartar las exclamaciones, las preguntas, las rde-
nes, las splicas y las oraciones optativas. Slo de una manera secundaria y
con posterioridad se dice verdadero el entendimiento que forma los concep-
tos. "[...] tanto la verdad como el error se dan en los juicios, porque slo en el
juicio se aplica un concepto a otro concepto, inc1uyendo uno en el otro, o ex-
cluyendo uno del otro, por medio de la afirmacin o de la negacin, las cuales
constituyen las dos solas maneras a travs de las cuales puede hacerse paten-
te la conformidad o disconformidad de nuestro pensamiento con la reali-
dad."52
Caractersticas de la verdad. La verdad es una. Que la verdad sea una no
significa que slo haya un juicio verdadero sobre cada cosa. Los aspectos que
presenta la cosa son mltiples, de ah la posibilidad de muchos juicios, que sern
verdaderos, como se indic antes, si la afirmacin o negacin que contienen
hacen referencia a la realidad. Cuntos juicios pueden expresarse del hom-
bre! Que la verdad formalmente sea una; significa que una verdad no puede
contradecir a otra, y eso se deriva del principio de contradiccin que afirma
que una cosa no puede ser y no ser al mismo tiempo. Dos juicios contradicto-
rios no pueden ser verdaderos al mismo tiempo.
La verdad esindivisible. Esto quiere decir que la verdad de un juicio no tiene
grados: una proposicin es verdadera o falsa, debido a la aplicacin del princi-
pio lgico de tercero excluido, porque en el caso que nos ocupa o hay adecua-
cin o inadecuacin con la realidad. Las denominadas verdades a medias son
verdades, pero no revelan todo lo que hay de verdadero en la situacin que se
juzga. Como se mencion, la adecuacin no tiene que ser exhaustiva para que
el juicio que la exprese sea verdadero. Otra cosa son las llamadas verdades rela-
tivas, que no pueden aceptarse porque son mezcla de verdad y error, una false-
dad, o bien, una postura subjetiva de considerar las cosas.
La verdad es inmutable. Esto significa que formalmente la verdad no cam-
bid, permanece a travs del tiempo. Lo que puede cambiar son las cosas y, por
consiguiente, el conocimiento que tengamos de ellas. La evolucin de la reali-
52 MAN5, op. cit., p. 169.
Teoradel conocimiento y el conocimiento del derecho 89
dad y de los objetos, la transformacin del sujeto con base en el conocimiento
de la verdad motivar juicios nuevos, pero un juicio que es verdadero, referi-
do a un aspecto de las cosas en un tiempo determinado, ser siempre verda-
dero.
Laverdad y tipos afines. No hay que confundir la verdad con la exactitud; el
segundo concepto se refiere a la precisin o a la conveniencia puntual de
algo. As, si expresamos dos juicios, como: 1. El lobo es un animal mamfero y
2. El lobo es un animal mamfero, carnvoro, perteneciente a la familia de los
cnidos; el segundo juicio es ms exacto que el primero, pero tan verdadero
es uno como el otro.
La verdad no es lo mismo que la rectitud o la validez. Para Rubn
SANABRIA el primer concepto se refiere a la conformidad con la realidad, mien-
tras que la rectitud o validez al nexo formal necesario entre las premisas y la
conclusin. Este autor pone los siguientes ejemplos: si yo digo: "todo hombre
es racional, Pedro es hombre, luego todo hombre es mortal", habr verdad,
pero no validez lgica, porque no hay relacin entre las premisas y la conclu-
sin; en cambio, si digo: "todo mal se debe evitar, estudiar es un mal, luego
debe evitarse estudiar", habr rectitud o validez lgica, pero no verdad. Para
este autor, verdad y veracidad se distinguen, ya que el segundo concepto alu-
de a la exigencia moral de decir la verdad. sta pertenece al nivel terico del
conocimiento, mientras que la veracidad pertenece al nivel tico. Podemos,
por ejemplo, ser veraces si decimos que hemos visto a Pedro, a quien en reali-
dad confundimos con otra persona que se le parece."
Tipos de verdades. Jaime MANS nos refiere que las verdades pueden ser ne-
cesarias y contingentes, segn sea o no imposible el supuesto contradictorio,
por ejemplo: "la Tierra gira sobre s misma y alrededor del Sol" o "ahora est
lloviendo"; analticas o sintticas, correlato de la divisin kantiana de los jui-
cios, segn la idea del predicado est o no en la del sujeto, en cuyo caso aade
algo a la misma, por ejemplo: "el hombre es racional" o "los metales son con-
ductores de la electricidad"; empricas o ideales, segn provengan respecti-
vamente de la experiencia o de la razn, por ejemplo: "el calor dilata los cuer-
pos" o "los ngulos de un tringulo valen dos rectos"; tericas y prcticas,
segn se refieran al ser o al obrar, por ejemplo: "la causa extrnseca puede ser
eficiente, final o ejemplar" o "los padres tienen el deber de educar a la prole"."
53 SANABRIA, op. ct., pp. 224-225.
MANS. op. ct., pp. 171-172.
90 METODOLOGIA JURDICA
Clases de verdad. La verdad ontolgica o material es la conformidad o ade-
cuacin entre el entendimiento y su objeto, entre el pensamiento y la reali-
dad. Hace referencia a la verdad de las cosas o de los entes, a la propiedad de
los entes de ser inteligibles. Esta clase de verdad fundamenta a la verdad lgi-
ca. Ala verdad ontolgica se opone la falsedad. Segn VERNEAUX, los actos de
sentir y comprender, la sensacin y la simple aprehensin, no estn despro-
vistos de toda verdad; poseen, primero, una verdad ontolgica, porque son
actos verdaderos, sensacin verdadera o concepto verdadero. Declara, asi-
mismo, que de la verdad ontolgica de los actos referidos se sigue inmediata-
mente una cierta verdad lgica, ya que el conocimiento que procuran es con-
forme al ser.55
La verdad lgica oformal alude al acuerdo o conformidad del pensamiento
consigo mismo, a la ausencia de contradiccin en el acto intelectual, a la con-
formidad del pensamiento con sus propias leyes. Lo contrario a la verdad
lgica es el error.
La verdad tica o moral se refiere a la congruencia o conformidad entre las
palabras y los pensamientos, es decir, entre el conocimiento y la expresin. En
este contexto, veracidad es la virtud o disposicin habitual de realizar la con-
formidad entre la expresin y la conviccin, entre lo que se dice y lo que se
siente. Lo contrario a la verdad tica es la mentira. "El ser se manifiesta, se de-
vela, y produce la verdad ontolgica; esto se capta en la mente del ser humano
y produce la verdad lgica; posteriormente lo expresa en forma verbal u oral y
se produce la verdad moral.r'"
La ignorancia, la falsedad y el error
La ignorancia es la carencia o ausencia total de conocimiento respecto a una
cosa, el desconocimiento de la verdad de algo. La conciencia de la ignorancia,
corno en la famosa frase de SCRATES, tiene un significado positivo: consiste en
aceptar la inmensidad de lo desconocido, pero al mismo tiempo es la mani-
festacin de querer saber. La ignorancia se convierte en un mal cuando se
trata de la .alta de un conocimiento que debera tenerse, corno sera el de la
subsistencia o el necesario para cumplir la tarea de su vida, es decir, cuando
se ignora la propia ignorancia.
La falsedad, que proviene defalso, del latnjsses, que a su vez es partici-
pio pasivo de[altere, significa engaar, falta de verdad. La falsedad es un pensa-
miento no conforme con la realidad, por eso se habla de falsedad materia!. La
ss VERNEAUX, op. cit., p. 126.
56 GUTI,RREZ SENZ, op. cit., p. 114.
Teoradel conocimiento y el conocimiento del derecho 91
falsedad del juicio proviene de la inadecuacin, de la falta de ajuste del conte-
nido con la realidad.
Etimolgicamente error significa concepto equivocado o juicio falso, y es la
imprecisin del contenido del juicio, por no adecuarse de manera correcta
con la realidad. El error proviene no tanto de los sentidos, sino de una inter-
pretacin defectuosa e incorrecta de los elementos o datos que se presentan a
nuestro entendimiento.
Jaime MANS estima que el error aade a la ignorancia, meramente negati-
va del conocimiento, una nocin o aprehensin positiva del objeto, pero
disconforme con la realidad del mismo. Indica que la ignorancia corresponde
a las ideas, y que el error a los juicios, que la ignorancia es la causa, y el error
es el efecto, pues no yerra el que, sin ms, ignora algo, sino el que cree saber
algo que ignora, lo cual es propio del error."
El error supone una certeza, pero sta es falsa. El error, que consiste en
afirmar lo falso como verdadero o negar lo verdadero, reside formalmente en el
juicio; tiene su existencia en un sujeto al que afecta, en su inteligencia. A fin
de alcanzar la verdad y evitar el error, la actitud moral del sujeto y su educa-
cin desempean un papel importante. Las causas del error pueden provenir,
entre otras, de una confusin, de un engao, de un razonamiento incorrecto,
de la aceptacin de un testimonio falso, de un prejuicio, de una voluntad mal
dirigida o de la falibilidad del conocimiento humano.
Grados del asentimiento
La verdad es una y no admite grados, como se mencion. Sin embargo, nues-
tra actitud hacia ella, nuestra fuerza asertiva y reflexiva que se manifiesta en
el juicio, s tiene grados; nuestro intelecto, que es imperfecto, puede estar ms
o menos prximo a la verdad, por ello se habla de estados en los que nuestra
mente est respecto a la verdad.
Dependiendo de la fuerza de nuestro asentimiento y de las razones que
tengamos para expresar nuestros juicios, el espritu puede encontrarse en si-
tuacin de certeza, duda u opinin.
La certeza
Consiste en un estado subjetivo de seguridad, es decir, de firme adhesin o
asentimiento a la verdad de un juicio. Es un sentimiento o estado psicolgico
que deriva de la creencia de hallarse en la verdad, de saber.
57 MANS, op. cit., pp. 169-170.
92 METODOLOCIA JURfDlCA
La certeza es el grado mximo de fuerza o determinacin con la que el
espritu afirma su juicio. Se funda en razones o evidencias que excluyen toda
duda. No podemos confundir la certeza con la verdad, ya que existen certezas
errneas.
Debido a que la certeza tiene un carcter subjetivo, al hablar de certeza
objetiva se hace de una manera secundaria, es decir, traslaticia, refirindose
a la evidencia objetiva, a una objetivacin de nuestro estado de nimo, por
ejemplo, cuando aludimos a un hecho cierto o a una manifestacin incierta.
Respecto de la certeza de los primeros principios, de las verdades mate-
mticas y de los conocimientos intuitivos se habla de certeza metafsica, por-
que se fundamentan en una evidencia objetiva.
Podemos tener certezas verdaderas en el campo de las ciencias naturales
yen materias contingentes al partir del mtodo inductivo, si ste es riguroso,
pues a pesar de los amplios mrgenes de eventualidad e indeterminacin de
las hiptesis contradictorias y de las ms variadas opiniones, existe la posibi-
lidad real de llegar a ellas. En estos campos basta que algo sea verdadero en la
mayora de los casos.
La certeza moral, o certeza prctica, como tambin se le conoce, hace refe-
rencia a los juicios de los actos humanos libres. Esta certeza no presenta una
seguridad absoluta, precisamente por las decisiones imprevisibles de los
hombres. Sin embargo, esta libertad, cabe aclarar, est contenida en unos l-
mites y sometida a causas que, si se estudian con mtodos adecuados, nos
permiten alcanzar certezas en el mbito plural de la actuacin humana; esto es,
la libertad referida no se caracteriza por ser una simple contingencia o una arbi-
trariedad total. La libertad humana presenta una lgica interna que nos revela
un alto grado de probabilidad acerca de la verdad de un juicio, y nos permite
obrar con prudencia.
En la fe, en la que la voluntad mueve el entendimiento a asentir, encon-
tramos un tipo especial de certeza que se funda en la manifestacin objetiva
de la verdad o en la autoridad del testigo, que se manifiesta mediante la evi-
dencia de su credibilidad.
La duda
Consiste en un estado mental de inseguridad en el que est el sujeto, en vir-
tud del cual no emite ningn juicio. Esto debido a que los juicios que se le
presentan son contradictorios y no tiene motivos suficientes para inclinarse
por unos u otros.
Ante la duda, el sujeto est entre la afirmacin y la negacin, entre el s y
el no, en un estado de fluctuacin, por temor a incurrir en el error. El sujeto es
Teoradel conocimiento y el conocimiento del derecho 93
incapaz de asegurar la verdad de un juicio por considerar posible la verdad
del juicio contrario; por tanto, dudar es pensar sin juzgar.
Es conveniente y prudente suspender el juicio cuando no existe eviden-
cia, cuando no se tienen buenas razones sobre el tema por juzgar.
La duda es parcial cuando slo suspende uno o varios juicios; es universal
cuando suspende todo juicio. La duda es metdica cuando se toma comomedio
de descubrir la verdad; esescptica cuando se tomacomofin. Laduda puede ser
real, es decir, ejercida, vivida, oficticia, es decir, simplementerepresentada, con-
cebida [...] Complacerse en la inquietud, cultivar la duda por ella misma o la
bsqueda sin esperanza de hallar, es un romanticismo intelectual que constitu-
ye una verdadera perversin del espritu."
Si se le adopta como mtodo para alcanzar la certeza, la duda en efecto
contribuye, como instrumento para el progreso de la vida intelectual; en cam-
bio, si se le considera de manera universal conduce a un escepticismo siste-
mtico, que no deja margen para la certeza ni para la verdad. Una duda de
carcter universal es inadmisible porque implica la negacin de todo juicio y
porque es contradictoria: quien declare que hay que dudar de todo manifiesta
un juicio; quien duda, sabe que duda.
La duda es diferente de la pregunta y de la conjetura. Es diferente de la
pregunta, porque en ella no se duda, ya que an no se tiene un juicio que
suspender, porque quien pregunta no sabe y tiene conciencia de su propia
ignorancia; en cambio, quien duda sabe, pero no se decide. Es diferente de la
conjetura porque sta implica formar un juicio a partir de indicios; se trata de
un juicio probable, de una suposicin, y la duda, por su parte, denota una
suspensin del asentimiento.
La opinin
Consiste en la adhesin que brindamos a uno de los juicios contradictorios
por considerarlo ms probable de ser verdadero. Se trata de un asentimiento
que no tiene una seguridad absoluta, por estimar, conscientemente, que los
motivos o las razones son insuficientes.
Se da la opinin cuando el entendimiento, con base en razones de mayor
probabilidad, cuantitativa o cualitativa, se inclina ms a una parte de la con-
tradiccin que a la otra. Hay opinin cuando se emite un juicio con temor de
equivocarse, por tener conciencia de que la verdad puede estar en algn jui-
cio contrario.
58 VERNEAUX, op. cit., pp. 134, 136-137.
94 METOOOLOGIA JURfDICA
Este grado sumo de probabilidad, estima Jaime MANS, puede producir en
nuestro nimo la llamada certeza moral, slo superada por la certeza absoluta
que, aparte de las verdades sobrenaturales, nicamente es propia de la ver-
dad cientfica."
La opinin, en el lenguaje cotidiano, se presenta como el parecer de al-
guien; es decir, el sujeto no manifiesta o revela una adecuacin con el objeto,
lo que sabe, sino lo que le parece.
Alejandro LLANO menciona que la opinin es de suyo una estimacin
ante lo contingente, es decir, lo que puede ser y no ser; y como no todo es con-
tingente, no todo es opinable. Este autor aclara que no es posible el intento de
hacer ciencia de lo contingente como tal, porque su inestabilidad impide lo-
grar la firme certeza que el saber cientfico requiere, y que tampoco procede
opinar acerca de lo que es necesario, de lo que tiene que ser as y no de otro
modo, por defecto del conocimiento del opinante."
Ya que no es fcil descubrir la verdad en algunos mbitos, como los que
se refieren a los actos humanos libres, debido a la pluralidad de elementos
que intervienen, cuando la intrincada conexin de una serie muy grande de
factores hacen difcil que el entendimiento sea certero, el hombre se ve obli-
gado a opinar.
Para que el hombre se aproxime a la verdad y cada vez tenga mayores
certezas verdaderas, hace falta el estudio, el dilogo y una reflexin metdica
de la realidad. En el proceso de indagacin, bsqueda e investigacin, el
hombre va encontrando respuestas, pero le surgen nuevos planteamientos
que requieren, a fin de dar con conocimientos verdaderos, una actitud de
apertura, de rectificacin de errores y confirmacin de opiniones.
El criterio de la verdad
Se refiere a las normas o principios que nos ayudan a conocer la verdad, al
discernimiento necesario para que nuestro entendimiento distinga lo verda-
dero de lo falso. Ya que las posibilidades de error en nuestros razonamientos
son muchas, es preciso contar con signos o notas caractersticas mediante las
que podamos reconocer los conocimientos verdaderos y detectar y evitar los
falsos. Se trata de guas para que el intelecto alcance o se acerque a la verdad.
Este problema lo estudia la criteriologa, disciplina filosfica que se encarga
de analizar las diferentes propuestas de distincin de la verdad. A continua-
cin se caracterizan, en trminos generales, los criterios principales.
59MANS, op. cit., p. 176.
se LLANO, op. ct., p. 62.
Teoradel conocimiento y el conocimiento del derecho 95
El criterio de autoridad
Este criterio parte de que como el hombre no es capaz de comprobar todos los
conocimientos, se necesita que aceptemos como verdaderas las afirmaciones
que haga una persona digna de fe. Este criterio propone que nuestros juicios
pueden fundamentarse, como garanta de verdad, en el testimonio de alguien
a quien demos crdito.
La autoridad, en este caso, es la persona fidedigna, la persona digna de ser
creda, tanto por sus conocimientos como por su veracidad. Admitimos muchas
verdades naturales porque aceptamos el testimonio de otros. Para conducimos
en nuestra vida no podemos desconfiar sistemticamente de todo y de todos.
FINGERMANN seala que en las ciencias el criterio de autoridad pierde su
vigor, debido a que la ciencia exige el raciocinio y la comprobacin, pero que
esto no quiere decir que aqu debe desecharse toda autoridad. Al contrario,
agrega, la experiencia de los hombres del pasado constituye una ayuda muy
valiosa, puesto que nos ahorra tiempo y fatiga, y sus descubrimientos sirven
de base para nuevas investigaciones."
La fe es tener por verdad algo mediante el testimonio de otro, una con-
fianza racional en alguien a quien consideramos testigo fidedigno. En el m-
bito religioso la fe es la confianza en Dios, quien habla y a quien se cree, y
tambin es el asentimiento a la verdad que se nos revela.
El criterio de asentimiento universal
Afirma que verdadero es lo que afirman todos los hombres. Sostiene que si hay
un acuerdo o consenso en algo se debe a que es verdadero. Tenemos que guiar-
nos, de acuerdo con este criterio, a partir de lo que se acepta, de lo que se admi-
te, para no caer en el error. Atal propuesta debemos objetar que la verdad no es
privilegio de la mayora. La experiencia nos muestra que este criterio no es un
camino seguro: puesto que muchas verdades que han surgido en nuestros das
parten de la evidencia o de la investigacin y del esfuerzo de pocos hombres y
no cuentan con el asentimiento general, con el reconocimiento de todos los
hombres y, por otra parte, un gran nmero de juicios declarados verdaderos en
diferentes pocas y lugares en la actualidad se tienen por falsos.
El criterio del sentido comn
Sostiene que debemos dejarnos guiar por la inclinacin natural a asentir a los
juicios, aun antes de tomar conciencia de ellos o de contar con una evidencia.
61 FINGERMANN, op. cit., p. 146.
96 METODOLOGIA JURIDICA
Se refiere a la inteligencia en su actividad espontnea, que nos permite distin-
guir lo verdadero de lo falso.
Este criterio ha sido considerado el conjunto de opiniones que se impo-
nen al espritu humano, como un instinto intelectual o propensin innata a
asentir ciertas verdades porque se cree que estn de acuerdo con el buen jui-
cio natural de los hombres.
Cabe mencionar que, en la historia de la humanidad, al postular este
criterio se han cometido muchos errores. Por s mismo, no es suficiente garan-
ta para conducirnos a la verdad: es preciso acompaarlo de la razn.
El criterio de ausencia de contradiccin
Sostiene que debemos asentir nicamente a los juicios que no presentan con-
tradiccin entre s. Se deriva de una concepcin inmanente de la verdad, es
decir, la que considera como tal el acuerdo del pensamiento consigo mismo.
Este criterio es valioso en el estudio de los objetos ideales y en el campo de las
ciencias formales.
Es verdad que los principios lgicos o leyes fundamentales de nuestro
pensamiento son bsicos para todas las ciencias y tienen validez en todos los
campos del conocimiento. Lo que no es as es que nuestro nico criterio para
dar con la verdad sea la ausencia de contradiccin.
El criterio de la evidencia
Afirma que todo juicio basado en la evidencia es verdadero, motivo por el
que debemos dar nuestro asentimiento.
La evidencia, que etimolgicamente significa claro, patente, denota la cla-
ridad de la verdad. Es en especial esa claridad con que se presenta o manifies-
ta el objeto la que nos obliga a aceptarla. En otras palabras, el juicio est deter-
minado por la nitidez con la que el objeto se presenta, con lo que objeto y
sujeto estn unidos en la claridad. "La evidencia es la presencia de una realidad
como inequvoca y claramente dada: el hecho de que lo conocido se halle ante el
cognoscente en su misma realidad. "62
Ya que la evidencia es una propiedad del objeto, por revelarnos el ser a
nuestro entendimiento, presenta un carcter objetivo de la verdad. Cabe pre-
cisar, en este contexto, que no toda verdad es evidente.
La prueba de la evidencia de los juicios de experiencia se hace mostran-
do los objetos; en cambio, la comprobacin de la evidencia de los juicios de
62LLANO, op. cit., p. 52.
Teora del conocimiento y el conocimiento del derecho 97
razonamiento se realiza mediante la demostracin. Por medio de la experien-
cia tendremos la evidencia de los hechos, y con el razonamiento obtendremos
la evidencia de los juicios necesarios.
Al modo como la inteligencia, en virtud de la intuicin, nos muestra la ver-
dad de los principios evidentes por si mismos, la razn, en virtud del discurso,
esto es, del razonamiento deductivo o inductivo, transforma en evidentes, es
decir, evidencia, las verdades que no lo son por s mismas, comparndolas, me-
diante legtimos raciocinios, bien con verdades evidentes por s mismas, bien
con verdades ya "evidenciadas" en virtud de razonamientos precedentes [...] La
inteligencia y la razn son precisamente las funciones que suministran al enten-
dimiento las luces que reclama para adquirir la evidencia de la verdad, ya de
manera inmediata o intuitiva, ya de manera mediata o discursiva, segn cual
sea la evidencia objetiva de la verdad de que se trate."
Tanto si la evidencia es mediata como inmediata, seala VERNEAUX, su
efecto es el mismo sobre el espritu: ve la verdad y se ve obligado a asentir;
cuando se dice que la evidencia se impone necesariamente, debe entenderse
en el sentido de que se ha dejado a la inteligencia a s misma, siguiendo su
tendencia natural."
El criterio de la experiencia
Manifiesta que slo debe considerarse verdadero lo que puede comprobarse
por medio de la experiencia, lo que puede verificarse.
Este criterio lo sostienen los partidarios del empirismo; .es cierto, como
se indic al hablar de esta escuela, que la experiencia es indispensable para el
hombre, pero el error estriba en considerarla fuente nica de conocimientos y,
por tanto, de verdad; es un hecho innegable que ambas, la inteligencia y la
razn humanas, nos permiten acceder a la verdad.
2.9 La ciencia
Concepto de ciencia
El trmino ciencia deriva etimolgicamente del verbo latino scire, que denota
saber, conocer. Este significado es una aproximacin, pero no es suficiente, ya
6J MAN5, op. cit., p. 185.
60l VERNEAUX, op. ct., p. 153.
98 METOOOlOGIA JUR1DICA
que en este caso el trmino podra aplicarse al conocimiento cotidiano. En
una significacin ms estricta se refiere a una forma especial de saber y cono-
cer: al racional, al conocimiento que incluye una garanta de su validez.
El objeto de estudio de la ciencia es la realidad. Cabe precisar: una parte
o sector de dicha realidad, dependiendo de cada ciencia. En la ciencia se da
una bsqueda de conocimientos ciertos por sus causas, una investigacin de
la verdad de los entes. Sin embargo, como es posible llegar al conocimiento
verdadero a partir de diferentes criterios, de distintos mtodos, existe la posi-
bilidad de tener conocimientos que resulten errneos. De ah que tambin la
ciencia se presente como corregible, esto es, como un conjunto de conoci-
mientos ciertos o probables.
La ciencia, lo mismo que los dems sistemas organizados de conocimien-
tos, est sujeta al uso de principios lgicos, que le permiten su fundamentacin
y explicacin. stos posibilitan su desarrollo y formalizacin.
La pretensin de certeza de los conocimientos cientficos deriva de la
comprobacin, de la demostracin de sus juicios. Mediante la comprobacin
se vinculan o relacionan las causas con los efectos, y es precisamente esta
relacin la que nos permite la explicacin de su objeto de estudio, la que jus-
tifica la tesis o la hiptesis.
Puede hacerse ciencia de lo contingente, con el requisito de que se preste
atencin a lo que de universal y necesario presenten los objetos, y sin tomar-
los como particulares o individuales. Lo contingente, por el hecho de existir,
tiene cierta necesidad. La necesidad, en este sentido, es la forma de los entes,
su principio determinativo intrnseco, lo que los hace ser eso que son. Lo uni-
versal, por su parte, es la referencia a toda la realidad similar que guardan los
entes mencionados (la racionalidad en el hombre y la sujecin a los instintos
en los animales, por ejemplo).
Como la verdad depende del ser, y ste a su vez de sus causas (material,
formal, ejemplar, eficiente o final), la ciencia es la bsqueda de las causas de
los entes que estudia. As, ciencia es el conocimiento de las cosas por sus cau-
sas. El conocimiento de las causas nos posibilita captar lo que es una cosa, nos
permite entender su existencia y su dinamismo. Porque se trata de un conoci-
miento que se remite a sus causas, la ciencia est en un nivel superior respec-
to al conocimiento cotidiano.
La ciencia considera al ente, pero ste se dice de mltiples modos [...]
Tomado el ente en toda su extensin, es el objeto material de la ciencia, y
cada ciencia se caracteriza por el objeto formal, que es lo que especfica-
mente considera en los aspectos del ente. El objeto formal, adems, presenta
dos facetas, porque la cosa puede considerarse en cuanto cosa y en cuanto
Teoradel conocimiento y el conocimiento del derecho 99
cognoscible [...] Tornada en cuanto cosa, ella constituye el objetoformal quod o
razn formal que se considera. Tornada en cuanto cognoscible, la cosa es el
objeto formal quo o razn (aspecto) formal bajo el cual se considera. Asi, el ob-
jeto formal quo de una ciencia es la formalidad positiva que torna en cuenta
en el objeto material. Yel objetoformal quo es la cognoscibilidad que requiere
para conocer su objeto, yeso corresponde a la abstraccin (segn distintos
tipos y grados), segn la cual se estudia la cosa y pueden demostrarse sus
propiedades con arreglo a las causas pertinentes. Por tanto, del objetoformal
depende el mtodo apropiado."
Otra acepcin de ciencia es la que la considera un conjunto de conoci-
mientos racionales, metdicos y sistematizados, sobre un determinado cam-
po de la realidad y desde un aspecto especfico.
El trmino ciencia se emplea analgicamente, porque no hay un solo tipo
de ciencia, sino que existen muchos tipos, cada uno con caractersticas pro-
pias, pero con elementos comunes con los dems. Entre las diferentes disci-
plinas cientficas se da una relacin o unidad, pues presentan una estructura
fundamentalmente idntica: se trata de conocimientos explicativos, por sus
causas, y por referirse a objetos necesarios.
El objeto material de la ciencia es el campo de la realidad objetiva, mien-
tras que el objeto formal es el aspecto relativo desde el cual se estudia. El
hombre, por ejemplo, puede considerarse el objeto material de varias disci-
plinas cientficas, que se distinguirn por su respectivo objeto formal, es de-
cir, por lo que se considere en el hombre.
Una corriente de la concepcin moderna de la ciencia la ha convertido
en una especie de mito. Afirma que el nico camino a la verdad es la ciencia,
que lo que no ha sido comprobado por sta carece de valor, que el mtodo
cientfico nos permite unificar en un todo el saber humano. Respecto a esta
corriente podemos observar que, en efecto, la ciencia es un acceso del hombre
para lograr los conocimientos verdaderos, pero de ah a considerar que la
ciencia sea la nica va de acceso a la verdad existe una gran diferencia. Cons-
treir la visin de la realidad a la ciencia es conducirnos a una concepcin
unilateral del mundo, caer en el cientificismo.
Un tipo especial de cientificismo es el de quienes pretenden imponer el
monismo metdico, en especial el de carcter fsico-matemtico. As, los m-
todos ya no estn al servicio del hombre de ciencia, sino ste al servicio de ese
mtodo nico.
65 BEUCHOT, op. ct., pp. 88-89.
100 METODOLOGA rURfDJCA
Evolucin de la ciencia
Los antecedentes remotos de la ciencia se ubican en la curiosidad congnita
del hombre por conocer, en su inclinacin natural a cuestionar la realidad.
Podemos sealar dos fases en el intento del hombre por explicarse su entorno
y formar la ciencia como la conocemos en la actualidad: la primera, que pue-
de denominarse mtica o simblica, es la etapa que se caracteriza por recurrir a
las fbulas, a las leyendas, a la magia, a vas no conscientes cargadas de signi-
ficacin, con el propsito de inducir comportamientos humanos determina-
dos y dar cuenta de los fenmenos percibidos en el mundo; y la segunda,
racional, por considerar a la razn el elemento que explica las interrogantes
humanas.
El carcter racional de la ciencialo encontramos ya en el pueblo griego, en el
siglo VI a. C. En los siglos posteriores los griegos concibieron la ciencia como un
conocimiento que sealaba las causas del fenmeno estudiado, es decir, un cono-
cimiento seguro, racional, explicativo y demostrativo. Durante siglos prevaleci
este concepto. Sin embargo, en el siglo XVI apareci una serie de pensadores nota-
bles, con un concepto de ciencia distinto; entre ellos estaba Galileo GAULEI, quien
propuso describir los fenmenos y explicar la realidad por sus agentes ms inme-
diatos, en lugar de recurrir a la explicacin filosfica.
En los siglos XVII YXVIII, Ygracias a las investigaciones de KEPLER, DESCAR-
TES YNEWTON, la ciencia fsico-matemtica logr un avance considerable, con
base en el mtodo propio desarrollado por ellos, cuyas fases son la observa-
cin, la experimentacin, la hiptesis y la verificacin. Mediante la primera
se analizaba el fenmeno o el sector de la realidad a travs del anlisis, la
medicin y la cuantificacin; en la segunda se probaban y examinaban las
propiedades de una cosa, se reconstrua intencionalmente el fenmeno estu-
diado; en la tercera se intentaba explicar la razn del fenmeno referido; en la
cuarta se comprobaba la hiptesis formulada.
Caractersticas de los conocimientos cientficos
En trminos generales, los conocimientos cientficos se caracterizan por ser
racionales, ciertos o probables, obtenidos metdicamente, comprobables,
sistematizados y contextuales.
Conocimientos racionales. Que la ciencia se refiera a conocimientos racio-
nales deriva del uso que hace de la razn como instrumento de captacin de
la realidad, como va para analizar los objetos reales e ideales, como canal
para criticar, discernir o reflexionar lo que se conoce. En este contexto, la cien-
Teoria del conocimiento y el conocimiento del derecho 101
cia supera al conocimiento cotidiano y se distingue del conocimiento intui-
tivo.
Conocimientos ciertos o probables. Con excepcin de las ciencias formales,
en las que el grado de certeza es superior, en el resto de las ciencias los cono-
cimientos adquiridos por la va de la induccin, en general, tienen la caracte-
rstica de ser probables, provisionales; esto es, que hasta el momento de las
investigaciones se presentan como ciertos. Nuevos datos o experiencias que
contradigan dichos conocimientos imponen la rectificacin. u Aunque los
cientficos consideran que no hay forma de alcanzar la verdad absoluta, se
van construyendo aproximaciones cada vez ms exactas que dan cuenta de la
forma en que funcionan los fenmenos que tienen lugar en el unverso.r'"
Conocimientos obtenidos metdicamente. La ciencia es metdica porque
los conocimientos adquiridos en las diferentes disciplinas se obtienen con
base en mtodos, esto es, partiendo de procesos lgicos, de vas adecuadas a
los distintos tipos de objetos que se estudian. En este sentido, dichos conoci-
mientos no se adquieren de manera casual, sino que derivan de un esfuerzo
intelectual de bsqueda de tales conocimientos.
DE LA TORRE VILLAR YNAVARRO DE ANDA manifiestan, respecto a esta carac-
terstica de los conocimientos cientficos, que tanto en la especulacin terica
como en la aplicacin prctica, los cientficos, desde los balbuceos de la cien-
cia, han utilizado procedimientos o mtodos normados por la lgica, gracias
a los cuales han podido establecer leyes generales, explicaciones particulares,
yen fin, un amplio saber o conocimiento basado tanto en la observacin y en
la experiencia como en el empleo reflexivo de las frmulas lgicas."
El prestigio que ha adquirido la ciencia fsico-matemtica (que realiza la
medicin de los fenmenos y los traduce a frmulas o modelos matemticos) es
tan grande que otras disciplinas pretenden seguir el modelo. Aefectode valorar
esta tendencia es conveniente recordar que diferentes objetos requieren mto-
dos distintos, porque subordinar la viabilidad terica al mtodo fsico-matem-
tico es pervertir el sentido de la ciencia. Esto queda clarificado al entender la
ciencia como una bsqueda de la verdad respecto a la naturaleza de algn as-
pecto del ser. Los hechos sern vlidos slo en la medida en que su conocimien-
to contribuya al estudio de la esencia, mientras que los mtodos sern adecua-
dos en tanto que resulten eficaces para alcanzar ese fin."
66 CAMPOS, op. cit., p. 13.
67 DI' LA TORRB VILLAR, op. cit., p. 1.
68 Bartola Pablo RODRIGUEZ CEPEDA, La proyeccin moral en el derecho, UNAM, Mxico, 1990, p. 23. (Tesis
doctoral en derecho.}
102 METODOLOCIA IURlmcA
Conocimientos comprobables. Esto implica que en el campo de las ciencias
fcticas se requiere la verificacin, la contrastacin emprica con la realidad
material, y que en el campo de las ciencias formales se necesita la demostra-
cin, la deduccin que pruebe la verdad de los juicios que se usen. En este
ltimo mbito hay que tener presente, como lo seala la corriente aristotlico-
tomista, que no todo puede demostrar.se, pues de lo contrario habra que pro-
longar las pruebas hasta el infinito y no llegaramos a nada.
A toda ciencia, menciona Emerich CORETH, incluida la filosofa, debe
exigrsele que fundamente cada uno de sus principios; pero esta exigencia se
convierte en absurda cuando se hace ilimitada. Hay fronteras de la demos-
trabilidad que no coinciden con los lmites de la cognoscibilidad. Cualquier
simple reflexin lgica demuestra que toda prueba deductiva supone algo
ya sabido, a saber, el "de dnde" y el "cmo" de la argumentacin; es decir,
las premisas de la prueba y las reglas o leyes lgicas del pensamiento
deductivo. De otro modo, agrega CORETH, el pensamiento jams podra al-
canzar una certeza inteligente y sera como si colgase en el aire la cadena
completa de pruebas. Esto demuestra que cuando es preciso dar una prueba
vlida, slo es posible con la condicin de que empiece por ser indemos-
trable; en otras palabras, que no se deduzca de otra cosa, sino que presente
en s misma razones evidentes que, a su vez, no son susceptibles de nuevas
pruebas ni las necesitan. Este autor considera que debemos reconocer que
tenemos un saber originario acerca del ser que precede a todo conocimiento
particular del mismo, condicionando siempre su contenido, como requisito
imprescindible para su posibilidad."
Conocimientos sistematizados. Hace referencia a que los conocimientos ad-
quiridos se relacionan de tal forma que guardan un orden lgico, se vinculan
de un modo especial y forman parte de un sistema, de un conjunto organiza-
do de conocimientos. El orden, de acuerdo con las relaciones de coordinacin
. y subordinacin, y conforme a los mtodos analtico y sinttico, nos permite
realizar nuevas investigaciones que, a su vez, aportarn nuevos conocimien-
tos que forzosamente han de sistematizarse. Dicho con otras palabras, en la
ciencia no interesa tanto el nmero de conocimientos, sino la manera en que
stos se relacionan para explicar los diversos mbitos de la realidad.
Al dividirse la realidad, las ciencias construyen sistemas parciales con
objetos de una misma naturaleza, es decir, similares en cuanto a sus propieda-
des y relaciones de vinculacin. Derivadas de las conexiones y relaciones que
69Emerich CORETH, Ques elhombre?, Sa. ed., trad. Claudia Gancho, Herder, Barcelona, 1985, pp. 133-134.
Teora del conocimiento y el conocimiento del derecho 103
se establecen en un sistema (puesto que el avance de cada ciencia influye en
el desarrollo de las dems), cabe la posibilidad de que surjan nuevos enlaces
entre ese sistema y otros, y as aparecen nuevas perspectivas para la ciencia.
Entre estas vinculaciones intersistemticas podemos mencionar, como ejem-
plos, la ingeniera gentica, la fsico-qumica y la biotica.
Conocimientos contextuales. La investigacin cientfica en la actualidad re-
quiere, adems de vincularla con la cultura de la comunidad, la colaboracin
recproca de los cientficos. Esto se deriva del carcter social que presenta este
tipo de investigacin; de dicho carcter social procede otra caracterstica de la
ciencia: la posibilidad de transmisin de los conocimientos, segn los trmi-
nos propios de cada disciplina, de una manera clara y precisa.
Utilidad y lmites de la ciencia
Los cientficos no se han puesto de acuerdo respecto al valor que presenta la
ciencia; unos encuentran en ella un valor de carcter gnoseolgico, es decir,
la ciencia es valiosa por los conocimientos que nos aporta, por brindarnos un
acceso de captacin de la realidad; para otros, la ciencia tiene un valor estti-
co porque deriva de una realizacin humana; algunos cientficos atribuyen el
valor de la ciencia a su funcin descriptiva, porque estiman que constituye
una va para dar cuenta del mundo exterior y de su constitucin.
Mario BUNGE menciona que la ciencia es valiosa como herramienta para
domar la naturaleza y remodelar la sociedad, que vale en s misma por ser
clave para la inteligencia del mundo y del yo, y que resulta eficaz para el
enriquecimiento, la disciplina y la liberacin de nuestra mente. Este autor
precisa que el mtodo cientfico tiene tambin sus alcances y sus lmites. Por
una parte, produce saber, eficiencia y poder y, por la otra, este saber, esta
eficiencia y este poder pueden usarse para bien o para mal, para libertar o
esclavizar."
La ciencia, hay que reconocerlo, nos permite un conocimiento ms ex-
tenso de la realidad y modifica nuestra manera de vivir mediante el desarro-
llo de la tcnica. Sin embargo, la ciencia no es ilimitada:
Existen los lmites del desarrollo que puede tener una determinada ciencia y
que no le permiten, por ahora, conocer algo de la realidad que estudia. Pero el tiem-
po y las investigaciones se encargarn de que estos lmites retrocedan y el hom-
70 BUNGE, op. cit., pp. 36, 67.
104 METODOLOGfA IUR!mCA
bre vaya conociendomejor la realidad. Existen tambinlos lmites metodolgicos,
que nacen de la forma parcial y relativa de considerar la realidad, los cuales la
ciencianunca podr superar. Estn ms all de su competencia,pues el mtodo
que emplea no le permite alcanzar determinados aspectos. Por ejemplo, a la
ciencia escapan conocimientos sobre determinadas realidades metaempiricas,
comola conciencia y la libertad. Estnms allde sus mtodos, procedimientos
y tcnicas, y deben estudiarse con un tipo de investigacin distinto al de las
cienciasexperimentales, comola investigacin histrica, la filosfica, la religio-
sa y otras."
La ciencia, dijo Kent BACH, no puede explicar la causa por la que el mun-
do tiene sentido cientfico; tampoco es capaz de explicar por qu estamos
aqu ni, ahora que estamos aqu, qu debemos hacer.72
Clasificaciones de la ciencia
Al igual que existen muchas consideraciones de lo que es la ciencia, tambin
encontramos un sinnmero de clasificaciones de ella, yeso deriva de los dife-
rentes puntos de vista o criterios del mtodo, de los objetos a estudiar, del
grado de abstraccin que presentan, del sector de la realidad que se enfoque,
de los fines que se persigan o la forma lgica que muestren, entre otros. Un
repaso a la historia de la ciencia corrobora este hecho. Aun a pesar de que no
existe coincidencia en la clasificacin de las ciencias, se tiene la necesidad de
realizarla. Tal necesidad tiene su origen en las relaciones que se observan y
estudian en el interior de cada ciencia, y los lazos y relaciones que se dan
entre las ciencias. El propsito que inspira elaborar un cuadro sistemtico de
las ciencias es delimitar el objeto de cada una, el aspecto de la realidad que le
corresponde abordar, marcar lmites y precisar los vnculos y las relaciones
entre ellas.
Ante la pluralidad de clasificaciones de la ciencia debemos considerar,
seala al respecto Gregorio FINGERMANN, que cualquier clasificacin que se
haga ser provisional, puesto que slo se han de tomar en cuenta las ciencias
constituidas en determinada poca y no hay razn para creer que con el tiem-
po no surjan ciencias nuevas; en segundo lugar, las ciencias evolucionan,
modifican su aspecto, acercndose o alejndose unas de otras en virtud de
nuevos descubrimientos, porque todava hay ciencias cuyos contornos son
71 Alejandro MElA PEREDA et ol., El misterio de laexistencia, 2a. ed., Progreso, Mxico, 1984, pp. 14-15.
72[ohn BRENNECKE y RobertG. AMlcK, Psicologa y la experiencia humana, 3a. ed., trad. JosManuel Balaguer,
Logos, Mxico, 1982, p. 4.
Teoradel conocimiento y el conocimiento del derecho 105
vagos e imprecisos; en tercer lugar est la diversidad de criterios con que se
hace la clasificacin, es decir, el punto de vista filosfico que se tiene en cuen-
ta para ordenar las ciencias en un sistema."
A continuacin solamente exponemos algunos criterios de clasificacin de
la ciencia con el propsito de ubicar el derecho, objeto de consideracin gene-
ral de este libro, en una de ellas.
Un primer criterio de clasificacin de las ciencias se basa en la finalidad
que persiguen. As, tenemos ciencias especulativas, que se caracterizan porque
su objeto es conocer y explicar las cosas. Estas ciencias giran alrededor de la
nocin de verdad terica, es decir, la conformidad del conocimiento con lo
que es. Tambin existen ciencias prcticas, cuyo propsito es normar la con-
ducta personal, familiar y social del hombre.
Las ciencias prcticas tienen por objeto el obrar humano. En ste pode-
mos distinguir entre los principios a los que se sujeta ese obrar y las aplicacio-
nes, que por ser contingentes no forman parte del estudio de las ciencias; por
tanto, lo que estudian las ciencias prcticas son los principios y las causas.
Estas ciencias intentan conocer para dirigir; en otras palabras, buscan la con-
formidad del conocimiento con las exigencias del fin que la realizacin debe
alcanzar.
En cuanto a la caracterizacin de las ciencias prcticas y del mtodo
deliberativo, seguiremos los lineamientos generales que plantea Carlos Igna-
cio MASSINI. Las ciencias prcticas se caracterizan por: 1. versar sobre un obje-
to prctico, operable, es decir, sobre el obrar humano y lo que de l depende
en cuanto a su existencia y modo de ser; 2. considerar a ese objeto en su cali-
dad de operable; y 3. el fin que el conocimiento persigue, es decir, la direccin
recta de ese obrar en atencin al fin. Este autor seala que el mtodo propio
del saber prctico parte de la naturaleza de su objeto para concluir en directi-
vas o estimaciones del obrar humano; en este sentido afirma que ese mtodo
es el deliberativo, por apuntar al campo de la praxis, del obrar tico.
Respecto a las caractersticas del mtodo de los saberes prcticos tene-
mos: a) se trata de un discurso que parte de premisas slo probables, sujetas a
controversia y a mltiples interpretaciones; b) incluye elementos estimativos,
porque stos siempre estn presentes en las relaciones ticas; sera un mtodo
estudiado por la "lgica axolgica", por considerar estimaciones tanto mora-
les como polticas y jurdicas; c) el objetivo de este mtodo es reglar las con-
ductas y no analizarlas y preverlas, motivo por el que las posibilidades de
formalizacin de los saberes prcticos es limitada; y d) se trata de un mtodo
73 F[NGERMANN, op. cit., p. 167.
106 METODOLOGIA JURlOICA
que parte de la conexin de la vida moral con la inteligencia, lo que implica
necesariamente la prudencia."
Las ciencias tambin se clasifican de acuerdo con la forma lgica que
guardan al analizar sus conocimientos. As tenernos dos grupos de ciencias:
las tericas, que se refieren a las ideas y a las leyes, a la indagacin de las es-
tructuras esenciales, al ser de los entes, y las fcticas, que se refieren a hechos
y requieren fundamentarse en las primeras.
Otro criterio de clasificacin las agrupa en ciencias empricas o fcticas y
ciencias no empricas o formales. De acuerdo con este planteamiento, las pri-
meras se encargan de estudiar la realidad material, los objetos reales, mien-
tras que las segundas se enfocan al examen de los objetos ideales, es decir, de
objetos que no son sensorialmente aprehensibles, que no ocupan un lugar en
el tiempo y en el espacio. La forma de comprobacin de ambos tipos de cien-
cias es diferente: las empricas o fcticas verifican, mediante la observacin,
la experimentacin, o ambas, las relaciones que se establecen entre los objetos
reales; en cambio, las ciencias formales demuestran la relacin que se da entre
los signos, es decir, los enunciados o proposiciones formales.
La lgica y las matemticas, ejemplos de ciencias formales, no nos dan
informaciones acerca de la realidad material porque no se ocupan de los he-
chos. Lgicos y matemticos con frecuencia parten de objetos reales, pero
proceden as para construir sus objetos mediante la abstraccin.
La lgica y la matemtica, por ocuparse de inventar entes formales y de
establecer relaciones entre ellos, se llaman a menudo ciencias formales, precisa-
mente porque sus objetosno son cosasni procesos sino, para emplear el lenguaje
pictrico, formas en las que se puede verter un surtido ilimitado de contenidos,
tanto fcticos como empiricos. Esto es, podemos establecer correspondencias
entre esas formas (u objetos formales), por una parte, y cosas y procesos perte-
necientes a cualquier nivel de la realidad, por la otra. As es como la fsica, la
qumica, la fisiologa, la psicologa, la economa y las dems ciencias recurren a
la matemtica, emplendola como herramienta para realizar la ms precisa re-
construccin de las complejas relaciones que se encuentran entre los hechos y
entre los diversos aspectos de los hechos; dichas ciencias no identifican las for-
mas ideales con los objetos concretos, sino que interpretan las prmeras en tr-
minos de hechos y de experiencias (o, lo que es equivalente, formalizan enun-
ciados fcticos)."
74 MASSINI, op. cit., pp. 109, 7 8 ~ 8
75 BUNGE, op. cit., pp. 10-11.
Teoradel conocimiento y el conocimiento del derecho 107
Si tomamos en cuenta los objetos que estudian las ciencias, y siguiendo a
Guillermo WUNDT, citado por FINGERMANN, podemos distinguir tres grupos:
a) el de las ciencias matemticas, o ciencias exactas, como tambin se les
conoce, que se refieren a ciertos objetos ideales;
b) el de las ciencias de la naturaleza, que estudian objetos reales y cuyo
propsito es conocer las leyes y propiedades de los cuerpos; y
e) el de las ciencias del espritu o ciencias sociales, cuyo objeto son los
hechos reales, pero de ndole psquica, o bien los que produce la acti-
vidad de la psique humana.
a) Las ciencias matemticas, que tienen por objeto la cantidad y es-
tudian las magnitudes ideales, agrupan, entre otras, las siguien-
tes disciplinas: teora de los conjuntos, aritmtica o teora de los
nmeros, lgebra, geometra, clculo de probabilidades y esta-
dstica. Estas ciencias investigan, mediante sistemas hipottico-
deductivos, las propiedades de los entes abstractos, por ejemplo,
las figuras geomtricas, los nmeros, etc., as como las relaciones
que se establecen entre ellos.
b) Las ciencias naturales se ocupan de la existencia material y sensi-
ble. Tratan de determinar lo que efectivamente existe en el mun-
do en que vivimos, sea de ndole orgnica o inorgnica. Los cien-
tficos de estos campos tratan de deducir y demostrar, pero con
base en principios o leyes que se obtienen de forma inductiva me-
diante la experiencia y la observacin de los hechos. Cabe men-
cionar que lo que interesa en estas disciplinas es el orden que rige
a los hechos, las causas que los producen, las leyes a que obede-
cen, y no tanto los hechos en s mismos.
Las ciencias de la naturaleza nos dicen lo que en determinadas
condiciones ocurre y ocurrir siempre, porque las leyes naturales
expresan la regularidad del acaecer de los hechos de la naturale-
za. El conocimiento de estas leyes permite prever los aconteci-
mientos.
Entre las ciencias naturales estn las fenomenolgicas, como
la fsica, la qumica y la fisiologa; las genticas, como la cosmo-
loga, la geologa, la embriologa y la filognesis; y las sistemti-
cas, como la mineraloga, la zoologa y la botnica.
e) Las ciencias del espritu o sociales investigan las manifestaciones
conscientes o inconscientes de la actividad mental del hombre. Se
ocupan de los fenmenos en los que el factor principal es el esp-
lOS METODOLOGIA JURIDlCA
ritu humano con su razn y voluntad. Estas ciencias estudian he-
chos de la realidad, pero de carcter espiritual, como son, entre
otros, las representaciones, los sentimentos, los deseos, las pa-
siones, las ideas y las voliciones, ya que estos fenmenos o viven-
cias expresan una actividad psquica. Desde esta ltima perspec-
tiva los estudia la psicologa.
La actividad psquica del hombre origina ciertos productos
(en los que el espritu se objetiva); entre otros se hallan el lengua-
je, las costumbres, el Estado, las instituciones sociales y el dere-
cho. Estos objetos los estudian otras ciencias.
Aunque estos productos espirituales son muy complejos pode-
mos sealar algunas de sus causas: las ideas, las creencias,los afectos,
las pasiones y las necesidades humanas; y ya que son el resultado
de la actividad colectiva, fruto de la convivencia social, se consi-
deran hechos sociales, que son estudiadas por las ciencias sociales.
Entre las ciencias del espritu o sociales estn las fenomeno-
lgicas, como la psicologa; las genticas, como la historia; y las
sistemticas, como la economa poltica y el derecho."
Otra clasificacin objetiva de las ciencias es la de AMPERE citado por Rafael
PREAIADO HERNNDEZ y Jos Rubn SANABRIA, quien parte de dos grupos: las
ciencias cosmolgicas o de la materia, que se ocupan del mundo material y de
la naturaleza, y las ciencias noolgicas o del espritu, que tratan del mundo
moral y espiritual, y procede a ubicar a las ciencias matemticas, a las fsicas, a
las naturales ya las mdicas en el primer grupo, y a las ciencias filosficas, las
del lenguaje, las etnolgicas y a las polticas en el segundo. Cada una de estas
ciencias se subdivide a su vez para dar un total de 128 ciencias, que abarcan,
segn este autor, el saber humano. En esa clasificacin ubicamos el derecho,
junto con la economa y la poltica, en las ciencias polticas y sociales, que estu-
dian al hombre como ser que vive en la sociedad."
Para clasificar las ciencias, otro criterio las divide en ciencias de leyes, cien-
cias de sucesos, ciencias de axiomas y ciencias normativas; en esta clasificacin
se caracteriza al derecho como una ciencia normativa. Para Flix SOML, citado
por Eduardo GARCA MAYNEZ, las disciplinas normativas se subdividen en no-
mogrficas y nomotticas; las primeras, en las que se ubica la jurisprudencia
tcnica, tienen por objeto la exposicin sistemtica de determinadas reglas
16 FINGERMANN, op. cit., pp. 163-166, 170-171.
rr Rafael PRECIADO HERNNDEZ, Lecciones defilosofa del derecho, 2a. ed., UNAM, Mxico, 1986, pp. 1819, Y
Jos Rubn SANABRIA, Lgica, 19a. ed., Porra, Mxico, 1995, p. 197,
Teora del conocimiento y el conocimiento del derecho 109
normativas; las segundas, en las que se ubica la gramtica, tienen el propsito
de crear preceptos."
2.10 la filosofa
La filosofa y las ciencias
Las ciencias tienen una estrecha vinculacin con la filosofa, pues las teoras
que aqullas desarrollan tienen su sustento en ciertos principios generales que
rebasan su campo de investigacin, esto es, que pertenecen al mbito de la filo-
sofa. Entre las ciencias y la filosofa no podemos establecer una identificacin
ni una separacin radical. La relacin entre ambas es de complementacin: coin-
ciden en la pretensin de conocer y tratar de explicar la realidad, pero difieren
en cuanto al punto de vista desde el que lo realizan. Cada avance cientfico le
brinda una nueva perspectiva a la filosofa y, a su vez, todo progreso filosfico
estimula el perfeccionamiento de las ciencias.
Si la filosofa quiere encontrar el fundamento del autoconocimiento del
hombre y pretende realizar las investigaciones de las causas ltimas del mun-
do que lo rodea, tiene que partir de los resultados de la ciencia; en caso con-
trario, la filosofa no asumira la posicin crtica que la caracteriza. Por su
parte, si las ciencias no tomaran en cuenta los resultados de las investigacio-
nes filosficas, en especial los de la metafsica, les faltara el sustento, es decir,
esa visin universal de las cosas que posibilita la elaboracin de toda teora
general en el campo de las ciencias.
Hasta hace poco tiempo, refiere James CORNMAN, todas las disciplinas
cientficas se consideraban parte de la filosofa. sta tena una configuracin
tan amplia que cubra cualquier campo de la investigacin terica; cualquier
disciplina en la que se hubiera propuesto una teora para explicar su conteni-
do habra sido una rama de la filosofa. Sin embargo, estima CORNMAN, una
vez que el campo de estudio alcanzaba el punto en que predominaba alguna
teora a partir de la cual se desarrollaban los modelos de mtodos de crtica y
confirmacin, entonces dicho campo se separaba del campo madre de la filo-
sofa y se volva independiente. As, es una peculiaridad de la filosofa que,
una vez que los argumentos y discusiones nos conducen a alguna teora
acompaada de la metodologa adecuada para enfrentar con xito algn tema
de la filosofa, la teora y la metodologa se apartan de sta y se consideran
parte de otra disciplina."
76 Eduardo GARClA MAVNEZ, Introduccin al estudiodel derecho, 20a. ed., Porra, Mxico, 1972, p. 127.
'R CORNMAN, op. cit., pp. 11-12.
110 METQDOLOGIA JURlOICA
l...] cada disciplina estudia al universo desde un punto de vista definido y, por
lo tanto, tiene como dominio propio a la totalidad de aquellos procesos-o as-
pectos de los procesos- que pueden ser considerados dentro del enfoque pecu-
liar adoptado por la disciplina cientficaen cuestin. En estas condiciones, se
pone de relieve el carcter cientfico de la filosofa, en tanto que constituye una
explicacin racional y objetivadel universo. Fundndose en la totalidad de los
descubrimientos logrados por las otras disciplinas cientficas, la filosofa desen-
traa su generalidad [...] As, la cienciade la filosofa tiene tambin su dominio
particular: el conocimiento de 10 general; es decir, el conocimiento de lo que es
comn a todos los procesos y, por consecuencia, existeen cada uno de ellos, sin
excepcin. so
Etimologa y concepto de filosofa
La palabra filosofa, de acuerdo con su significacin etimolgica -que pro-
viene del griego philosopha, de philsophos, de phlos (amante), y sophs (sa-
bio)- quiere decir "amor a la sabidura, bsqueda o aspiracin de la sabi-
dura".
El trmino sabidura, que originalmente se refera a la habilidad manual
en cualquier arte, alude al saber en general, pero con un matiz de excelencia.
As, la filosofa se manifiesta como una exigencia radical de conocer, como
conocimiento de lo universal.
Por tradicin la filosofa se define como ciencia de todas las cosas por sus
causas ltimas. De ah que su objeto material sea la totalidad de los seres,
porque indaga los principios del ser, y su objeto formal las explicaciones o
razones fundamentales del ser, los principios de las cosas y las razones lti-
mas de la realidad.
La filosofa, que es un saber intelectual, nace con la reflexin del hombre
sobre s mismo, cuando pregunta por las causas primeras y ltimas de cuanto
existe. Puesto que el hombre se ha caracterizado como un ser que pregunta, y
quiere conocer, entonces no puede dejar de hacer filosofa.
Adems de su dimensin terica, la filosofa, por su aspiracin de brin-
dar una visin totalitaria del universo presenta una de carcter prctico: por
tratarse de un conocimiento crtico exige la participacin efectiva y prctica
de quien reflexiona. Al obrar as se posibilita la plena realizacin humana en
sus diferentes actividades; entre ellas, las morales, las religiosas y las sociales.
"La filosofa no pretende crear la ciencia, ni la moralidad, ni el derecho, ni el
arte, ni la cultura. Los toma como algo hecho y se limita a entenderlos y va-
80 DE GoRTARJ, op. cit., p. 14.
'Iecadell conocimiento y el conocimiento del derecho 111
lorarlos; es una reflexin sobre ellos, por eso se ha concebido a la filosofa
como una reflexin de segundo grado, como teora de teoras, que se dirige a
algo ya elaborado. "81
La filosofa, seala Faustino BALLvt, busca una explicacin unitaria del
mundo y de la vida en sentido lato; indaga respecto a la naturaleza, al hombre
y su destino, al conocimiento y la conducta."
Todos los problemas fundamentales de la filosofa, seala SCHELER, citado
por PINTOR-RAMOS, pueden reducirse a la pregunta: qu es el hombre y cul
su lugar y posicin dentro de la totalidad del ser, del mundo y de Dios? Toda
la filosofa actual, agrega, en realidad est empapada del contenido de este
problema."
Filosofares tratar de asir la vida para darle expresin, escudriar el misterio
infinito, descifrar el enigma; es buscar las intimidades o la naturaleza de las
cosas, su entidad, su esencia y sustancia, su verdad; es conceptualizar el mundo
y la vida, por eso, no slo es universal, sino adems racional."
Filosofar, seala LORENZEN, citado por J. M. MAROONES, en tanto voluntad
de poner la vida en el pensamiento, no es una materia que pueda ensearse.
Este autor considera que tampoco la reflexin acerca de los mtodos de nues-
tro pensamiento conduce necesariamente a la filosofa, pero que sin pensa-
miento metdico no es posible la ciencia ni la filosofa."
Clasificaciones de la filosofa. Disciplinas filosficas
En sus orgenes la filosofa tuvo por objeto todo el saber. Para los griegos el
estudio de la realidad, que llamaronfilosofa, se divida en: filosofa primera o
metafsica, astronoma, fsica, biologa, tica, poltica y teologa.
A continuacin se exponen algunos criterios de clasificacin de la filoso-
fa, con el propsito, al igual que lo hicimos al referirnos a la ciencia, de ubicar
al derecho.
81 RODRIGUEZCEPEDA, op. cit., p. 33.
82 Faustino B L L V ~ Esquema de metodologa jurdica, Botas, Mxico, 1956, p. 14.
83 Antonio PINTOR-RAMOS, Laantropologlafilosftca de MaxScheler, en Juande Sahagn (dir.) et al., Antropo-
logas del siglo xx, 3a. ed., Sgueme, Salamanca, 1976, p. 84.
84 ROD(GUEZ CEPEDA, op. cit., pp. 33-34.
as J. M. MAROONES YN. URSA, Filosofa de las ciencias humanas y sociales, 5a. ed., Pontamara, Mxico, 1994,
p.119.
112 METODOLOGA JURlmCA
Los principales temas deja filosofa, desde el punto de vista cronolgico,
expone SANABRIA, son:
a) El mundo y la naturaleza. Aparece la filosofa como teoria del
cosmos en los presocrticos, que trata de indagar el constitutivo lti-
mo de la realidad.
b) El hombre y su conducta. Con SCRATES se plantea el sentido ltimo
de la conducta humana.
e) Dios. El tema de Dios se realiza desde un punto de vista terico a
partir de ARISTTELES.
d) El conocimiento. El planteamiento de su naturaleza y de su validez.
e) La existencia humana. La bsqueda del sentido de la vida del hombre."
Los temas constantes en la historia de la filosofa, que tambin refiere
SANABRIA, han sido:
a) El hombre, al que estudia la antropologa filosfica y lo aborda como
un ser que forma parte del cosmos y es capaz de pensar, reflexionar,
sentir, preguntarse por el sentido de las cosas y de la vida.
b) El mundo, el cosmos, que presenta el problema del mundo fsico en
su totalidad y lo estudia la filosofa de la naturaleza, problema que se
vincula siempre con todos los que la ciencia suscita.
c) El problema de la realidad del absoluto, es decir, el problema de
Dios, al que siempre se le considera como el Ser por excelencia, y que
la teologa lo aborda.
d) Los problemas del ser en general, que varias disciplinas estudian:
ontologa, gnoseologa, axiologa y lgica.
e) El problema de la actuacin racional y libre del hombre, objeto de
estudio de la tica, la esttica y la filosofa de la tcnica."
Ren SIMON nos presenta el conjunto de las disciplinas filosficas en tres
grandes sectores:
1. Una lgica o ciencia de las leyes ideales del pensamiento en la bs-
queda y la demostracin de la verdad. Al ser un instrumento del co-
nocimiento verdadero, la lgica se presenta, pues, como una prope-
dutica de la filosofa y de la ciencia.
86 SANABRIA, Introduccin '" pp. 198-202.
" Ibdem, pp. 204-205.
Teora del conocimiento y el conocimiento del derecho 113
2. Una filosofa especulativa, cuya parte principal la constituye la ontolo-
ga o ciencia del ser en cuanto tal. Con la ontologa, coronada por la
teodicea, el pensamiento humano se propone responder a los proble-
mas fundamentales del ser y la existencia, de lo finito y lo infinito, de
lo uno y lo mltiple.
3. Una filosofa prctica que, a diferencia de la filosofa especulativa, no se
limita al campo del conocimiento puro, sino que orienta el saber hacia el
hacer y el actuar. No hay duda de que se trata siempre de un estudio del
ser y de un anlisis especulativo, pero en este caso es un ser particulari-
zado: el ser que hay que realizar en una obra o en una accin. Considera-
da ciencia de los actos humanos, adopta el nombre de moral o tica."
De acuerdo con la clasificacin de Antonio CASO, GARclA MYKEZ divide
los problemas de la filosofa en:
a) Problemas de la ciencia; sus disciplinas son la metodologa (mtodo pri-
vativo de la filosofa general) y la epistemologa (teora del conocimiento).
b) Problemas de la existencia; sus disciplinas son la psicologa racional
(teora de la libertad, teora de las relaciones del espritu y del cuerpo
y teora del substratumespiritual) y la cosmologa (explicacin siste-
mtica del ser y del devenir).
e) Problemas del valor de la existencia; sus disciplinas son la filosofa
de la religin (teora de la religin), esttica (teora del arte), tica
(teora de la conducta) y filosofa del derecho (teora sobre la esencia
y los valores propios de lo [urdco)."
Otra clasificacin de la filosofa la divide en:
a) Teora de la ciencia; sus disciplinas son la lgica y la gnoseologa.
b) Teora de los valores, que hace referencia a la autorreflexin del espritu
humano sobre su conducta; sus disciplinas son la axiologa, la tica, la
esttica, la filosofa de la religin, la filosofa de la cultura y las filoso-
fas de las diferentes ciencias, segn los valores con los que se relacio-
nen, corno son, entre otras, la filosofa del derecho, la filosofa del len-
guaje, la filosofa de la historia y la filosofa de la educacin.
c) Teora de la realidad; sus disciplinas son la ontologa, la metafsica y
la teora de la concepcin del mundo.
sa Ren SIMN, Moral, 4a. ed., trad. Montserrat Kirchner; Herder, (Curso de Filosofa Tomista, 7), Barcelo-
na, 1981, p. 9.
59 GARCIA MYNEZ, op. ct., pp. 118-119.
114 METODOLOGfA jURIDlCA
2.11 El conocimiento del derecho
El derecho y el conocimiento de su realidad
El derecho es una realidad humana. La realidad, por abarcar la totalidad de
cuanto existe, incluye, entre otros, el mundo de la cultura, ese mundo de obje-
tos en los que encontramos valores del hombre, en el que, mediante su activi-
dad, el hombre se perfecciona. En este mbito localizamos el derecho, pues es
una obra cultural, un espritu objetivado.
La realidad, en cuanto gnero, es una, y presenta una estrecha relacin
de todos los sectores, realidades o mundos que la integran. En este orden de
ideas el derecho est vinculado, en mayor o menor medida, con realidades
biolgicas, psicolgicas, histricas, econmicas, ideolgicas, sociolgicas y
ticas, entre otras. Sin embargo, ninguna de ellas puede establecerse como
objeto propio de la juridicidad; esas realidades constituyen los datos o ele-
mentos que lo integran en unidad armnica, pero no son el derecho.
El derecho es una realidad compleja que presenta varias dimensiones
ntima y necesariamente vinculadas, que pueden ser objeto de anlisis; sin
embargo, insistimos, consideradas de manera aislada no nos proporcionan la
realidad del derecho. Esas dimensiones son la normativa, la fctica y la valora-
tiva. El derecho se presenta as como un objeto de conocimiento con diferen-
tes dimensiones, cada una de ellas con notas caractersticas y naturaleza pro-
pia, como un campo de estudio que deber abordarse con espritu crtico, a
fin de captar la realidad jurdica de un modo integral.
Los anlisis de los diferentes aspectos del derecho, como el normativo, el
lgico, el lingstico y el sociolgico, son vlidos; no obstante, ninguno de
ellos agota de manera extensiva la realidad total del derecho. Para integrar la
realidad total viva del derecho deben abordarse, adems, dimensiones
axolgcas y ontolgicas de naturaleza jurdica. Todo esto se refiere al hom-
bre, pues el derecho, como actividad humana, tiene su principio ontolgico
fundamental en la dignidad de la persona.
Al estudiar el derecho hay que centrar la atencin en que el hombre es
la causa y el efecto de lo jurdico, en virtud de su naturaleza racional, so-
cial, libre y moral. Si partimos del enfoque de la naturaleza humana, del
valor perenne de la personalidad humana, es posible dar con la esencia y
fundamentacin del derecho. "El hombre es el denominador comn de to-
das las instituciones jurdicas, y no slo es el sujeto portador del derecho,
sino tambin su primer fundamento y su punto de referencia ltimo. El
derecho, por tanto, no puede vivir en las obras, como pueden ser las leyes,
Teora del conocimiento y el conocimiento del derecho 115
cdigos O reglamentos, sino en las conductas de los I'lOmbres; en sus con-
ciencias. "90
Al derecho lo conocemos en primer trmino por su forma lgica, que es
al mismo tiempo universal y necesaria y, en segundo lugar, por su contenido,
por sus caractersticas, por todas las notas especficas que se hallan en las
proposiciones que a l se refieran. As, primero se da la forma ideal que deter-
mina al derecho, y luego los datos que relacionamos con dicha forma; en otras
palabras, si decimos, por ejemplo, "el derecho objetivo es el conjunto de nor-
mas establecidas por el legislador", "el derecho natural es fundamento nece-
sario del derecho positivo", o "la evolucin del derecho no se ha dado de
igual manera en Occidente que en el Oriente", en estas proposiciones existe la
referencia al derecho, pero con distintas significaciones; encontramos alguna
nota esencial o caracterstica del derecho, o bien, sus notas contingentes y
particulares. Junto al derecho como forma, captamos los contenidos y las no-
ciones que se le atribuyen.
El derecho es una forma normativa de la vida humana. Surge en la socie-
dad a partir de las necesidades colectivas, con el propsito de ordenar las
relaciones humanas y realizar el bien comn o bienestar general mediante
normas jurdicas. Desde esta perspectiva el derecho es un medio para lograr
la convivencia y cooperacin entre los miembros de una sociedad, un arte
prctico, un medio de control social, y no un fin en s mismo. las normas
jurdicas, por crear y desarrollar las condiciones objetivas de posibilidad de la
vida y de la paz sociales, contribuyen a la apertura y al perfeccionamiento de
la persona.
Como todo orden normativo, el derecho, implica la subordinacin de la
conducta a un sistema de normas cuyo cumplimiento permite la realizacin
de valores; se instituy para ello, y en eso consiste su finalidad. El criterio de
fin constituye, pues, la medida para juzgar el derecho.
Cuando las normas humanas son producidas en conductas, por ejemplo, en
el obrar del legislador, o en el obrar del juez, constituyen, en ese momento de ser
engendradas, unasfarmasdevida humana viva, esto es, en accin. Una vez que las
normas han sido ya producidas, y estn formuladas en leyes, reglamentos, sen-
tencias, resoluciones, entonces constituyen objetivaciones de vida humana, vida
humana objetivada. Pero cuando esas normas -formas objetivadas de vida hu-
mana- son cumplidas una y otra vez por sus sujetos, o cuando son interpreta-
das y aplicadas por los rganos jurisdiccionales-jueces o autoridades adminis-
trativas-, entonces vuelven a convertirse en vida humana viva, en la cual los
ro RODRIGUEZ CEPEDA, op. cit., pp. 198-199.
116 METOOOLOG(A IURlolCA
anteriores esquemas objetivados son reproducidos, cumplidos, incrementados
y adoptados en caso.'!
A travs de los siglos se han dado muchas definiciones del derecho. En
ocasiones su mbito se reduce al conjunto normativo y a sus caractersticas, lo
que limita su concepcin a la legislacin positiva; en otras, resalta a tal punto
la importancia de las conductas, su adecuacin a lo que sealan las normas,
que dejan de lado la finalidad del derecho; en algunas ms acentan su referen-
cia a la justicia Oexageran su importancia y lo reducen a ella. En una perspecti-
va realista debemos reconocer que el derecho no se limita a la legislacin, a
las normas jurdicas, ni se trata de un simple hecho, pero tampoco la concep-
cin del derecho se restringe a un puro valor.
El derecho no es un simple conjunto de normas con validez formal; las
normas hacen referencia a conductas justas y deben inspirarse en valores que
se han de realizar en la sociedad. Pensar que el derecho, en este orden de
ideas, depende exclusivamente de la eficacia social, de la simple observancia
de las normas, en especial de la aplicacin que de stas hacen los jueces, es
centrar la atencin slo en los hechos, en la realidad fctica, y desconocer la
estimativa jurdica. Por su parte, es cierto que los valores deben guiar la ela-
boracin, la interpretacin y la aplicacin del derecho; que su realizacin
constituye la esencia del derecho, pero ellos, por s mismos, na son derecho.
La referencia normativa, fctica y valorativa originar diferentes perspecti-
vas del derecho al jurista, al historiador, al filsofo y al socilogo, de acuerdo
con lo que estudien del derecho.
Al estudiar la realidad del derecho necesitamos tomar en cuenta su triple
punto de vista normativo, fctico y valorativo, pero en su relacin recproca:
normas, que expresan un deber ser dirigido a la conducta humana, con vali-
dez formal, susceptibles de cumplirse y orientadas a ciertos valores; hechos,
conductas humanas que se ajustan a valores reconocidos por las normas; y
valores, que admitidos por las normas san en verdad pautas de la conducta
de los hombres.
Como dice Luis R E S ~ N S SICHES, el derecho es una norma con caracters-
ticas especiales, elaborada por los hombres con el propsito de realizar unos
valores. Este autor considera que en esta concepcin se COnservan las tres
dimensiones mencionadas, pero indisolublemente unidas. As, para l, el de-
recho es una obra humana social (hecho) de forma normativa encaminada a
la realizacin de unos valores."
91 RECASENS, op. cit., pp. 153-154.
92 lbidem, p. 159.
Teorla del conocimiento y el conocimiento del derecho 117
El derecho, como cualquier otra realidad, se ubica en el mbito del ser, en
el sector de las relaciones sociales. El jurista, a fin de captar el ser y poder
plasmarlo en la norma, ha de tener un espritu abierto a la realidad; por me-
dio de su inteligencia descubre una esfera superior de valores que deben
vivirse. Con los conocimientos que adquiere fija metas y fines, selecciona
medios, para as moldear la vida humana de acuerdo con un "deber ser".
Las normas jurdicas, al establecer una imputacin y expresar juicios im-
perativos, efectan una correspondencia con la naturaleza de la relacin o de
las cosas. Sin embargo, no podemos interpretar que esa relacin o naturaleza
deba ser as porque las leyes la imponen. "El Derecho dice siempre a una 'rela-
cin'. Ya los romanos definan la 'obligacin' como un 'vnculo'; ARISTTELES
coloca la nocin de 'justicia' como una 'relacin' de proporcin, pensamiento
que es continuado por Santo Toms DEAQUINO [... ] Pero la 'relacin' no pertenece
al orden del 'deber ser', sino ms bien al de 'ser', de quien es una categora.'?"
Debido a que el derecho recurre a la naturaleza de las relaciones sociales,
est ligado a los datos que la poltica, la sociologa y la economia le proporcio-
nan. El conocimiento de ellos es imprescindible para el jurista, a fin de mode-
larlos y encuadrarlos en las normas jurdicas. En cuanto a relaciones humanas
se refiere, todos los conocimientos que brindan las ciencias son tiles a efecto
de proveer de contenido a las normas jurdicas.
El lenguaje es importante para la captacin del derecho, pero hay que
reconocerlo como un medio. No es, como pretende la filosofa analtica, el
punto de partida y el fin del conocimiento que podamos tener del derecho. El
derecho no vale nicamente como lenguaje ni constituye el ncleo del siste-
ma jurdico.
GONZLEZ MORF!N, citado por Jess A. DE LA TORRE, seala que el derecho
subjetivo es la primera realidad jurdica que descubre o conoce el ser huma-
no; que lo primero que descubre son sus derechos elementales, su facultad o
potestad moral sobre lo suyo, sus bienes fsicos y todos los bienes de carcter
ontolgico que necesita para desenvolverse como ser humano y alcanzar su
fn."
El derecho subjetivo implica una exigencia para los dems, pero al mis-
mo tiempo, derivado del carcter social del hombre, significa que quien exige
est obligado a reconocer y dar a los dems lo que es debido.
Juan Jos BREMER seala que los conceptos jurdicos fundamentales son
las categoras del conocimiento jurdico, que mediante ellos podemos apre-
93 Francisco Eduardo TRUSSO, El derecho puestoa prueba, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1978, pp. 41-42.
WJess Antonio DE LATORRE R., Apuntes paraWIa introducdnfilosfica al derecha, [us, Mxico, 1993, pp,
32-33.
118 METODOLOGIA JURIDlCA
hender el derecho. Precisa que sirven para conocer el derecho, las estructuras
esenciales del mbito jurdico, ms que como conceptos meramente ordena-
dores."
Los conceptos jurdicos fundamentales son los datos formales esenciales
que constituyen la trama de toda realidad jurdica. Son las ideas o elementos
bsicos de todo pensamiento jurdico. Tienen carcter necesario, pues posibili-
tan todo conocimiento jurdico, tanto para la comprensin de modelos terico-
jurdicos como de los diferentes sistemas de derecho positivo. Los conceptos jur-
dicos fundamentales constituyen el esquema lgico y abstracto que permite
la comprensin del derecho como un conjunto de formas de conducta huma-
na y de elementos que se relacionan con sta, ms que facilitar la captacin de
la plenitud ontolgica del mismo. Son las categoras que nos permiten enten-
der un ordenamiento jurdico cualquiera; entre ellos estn: el supuesto jurdi-
co, el derecho subjetivo, el deber jurdico, el sujeto de derecho, la relacin
jurdica, el delito, la sancin, el hecho jurdico y el acto jurdico.
Mediante los conceptos jurdicos contingentes o histricos comprende-
mos ciertas nociones jurdicas que no existen en todo ordenamiento positivo:
donacin de rganos, decomiso, piratera, el impuesto sobre la renta, etc. Es-
tos conceptos se crean de acuerdo con determinadas circunstancias sociales.
Para conocer el derecho es preciso entender la relacin lgica que se es-
tablece entre los conceptos jurdicos y comprender la forma especial que pre-
senta el razonamiento jurdico, ms que limitarse a saber cmo aparece o se
produce el derecho; el conocimiento del derecho es una actividad tan amplia
que implica tener en cuenta su fundamento, sus manifestaciones, las valora-
ciones que de l se hacen, su sentido y alcance, sus mbitos de aplicacin, as
como una explicacin realista, profunda y total de las realidades jurdicas.
Si el concepto de derecho es previo para emprender la bsqueda del m-
todo ms adecuado a fin de hallar y determinar el derecho mismo, considera
Juan VALLET DE GOYTISOLO, tambin lo es para ubicar sus fuentes, cuya deter-
minacin es, asimismo, indispensable y previa a toda opcin metodolgica
para conocer su contenido. Este autor estima que el trmino fuente, en el m-
bito del derecho, se refiere a:
a) La causa ltima del derecho, o sea su fundamento, que analiza la
filosofa del derecho y disputan las diferentes concepciones filo-
sficas.
95JuanJos BREMER BARRERA, El panorama del conocimiento jurdico, Asociacin Nacional de Abogados,
Mxico, 1985, p. 48.
Teoradel conocimiento y el conocimiento del derecho 119
b) Las fuerzas productoras de la norma de derecho positivo o a los
hechos jurdicos que las engendran.
e) Las fuentes de conocimiento de las normas alumbradas por las
fuerzas o en virtud de tales hechos.
Si observamos que la palabra derecho, agrega este autor, evoca tres ideas:
justicia, norma y conducta social, segn pongamos atencin en una u otra de
las tres, veremos cmo se desplaza su concepto y contenido, con lo que vara
el significado de la expresin fuentes del derecho:
a) Si consideramos la justicia, sus fuentes consistirn en lo que fun-
damenta la justicia de la relacin, o bien, en otro sentido, en lo
que ayude a determinarla. En el primer sentido, las fuentes se
hallarn en la denominada naturaleza de las cosas, en la ley natural
y en lo que resulta en principio indiferente, que se decida de un
modo u otro, segn los casos, es decir, en convenios privados, en
la convencin pblica, en la costumbre o en la ley. De acuerdo con
el segundo sentido, las fuentes sern las leyes antiguas y moder-
nas, la jurisprudencia y las respuestas de los prudentes.
b) Si el derecho lo constituyen las normas, su fuente consiste en las fuer-
zas naturales o sociales que las crean o en los hechos que las origi-
nan, visin que depender de la perspectiva esttica o dinmica y
del grado de profundidad con que se enfoquen; o segn se d un
sentido genrico y abstracto, o bien concreto y determinado, a las
palabras ley natural, ley positiva, costumbre, principios genera/es de
derecho, jurisprudencia, etc.; o segn el modo de captarlas: en el
sentimiento, la conciencia o la razn; o de crearlas: por la voluntad
del pueblo o de una asamblea o por la racionalidad de los sabios
y prudentes.
e) Si el derecho es lo que siente la conciencia del pueblo, su fuente
est en esa conciencia colectiva y, en una perspectiva ms inme-
diata, en su formulacin en las costumbres, o por los juristas in-
trpretes de esa conciencia que la traduzcan en leyes, o bien por
los jueces, en sus decisiones, que lo captan de aquella conciencia
de la que se hacen sus intrpretes."
es Juan VALLET DE GoYTlSOLO, Metodologla jurdica, Civitas, Madrid, 1988, pp. 55, 60.
120 METODOLOGfA JURlDICA
El derecho como norma
Por vivir en sociedad el hombre necesita reglas de comportamiento, en espe-
cial normas jurdicas que, inspiradas en la justicia social, organicen a la socie-
dad con miras a obtener el bien comn, fijando el comportamiento que debe
observarse. As, las normas se presentan como productos culturales, como
instrumentos prcticos que, elaborados por la comunidad, producen efectos
en la realidad social.
Las normas jurdicas cobran sentido cuando se relacionan con la conduc-
ta efectiva de los hombres, cuando se individualizan en virtud de decisiones
judiciales, cuando dan pauta a consecuencias concretas en la vida de los des-
tinatarios.
Adems, las normas jurdicas se crean con base en necesidades sociales
circunstanciales e histricas, en fines estimados justos. De ah que su funcin
sea valorada por los efectos que produce en la vida real, es decir, su dimensin
dinmica depende de la actividad que provoca. Si se olvida esta realidad, se cae
en concepciones errneas de ellas, como las de quienes consideran dichas nor-
mas como si fuesen verdades definitivas.
Francisco TRUSSO seala que son dos las directrices que caracterizan el
pensamiento jurdico moderno: la que restringe todo el derecho a la norma y la
que subordina la norma a los hechos sociales. La primera, que inici KANT y
continu la Escuela Analtica de Jurisprudencia de Austin, la ciencia alemana
de GERBER y el normativismo kelseniano; y la segunda, que corresponde funda-
mentalmente a la jurisprudencia sociolgica de KANTOROWICZ y GURVITCH, y que
considera el derecho como un hecho, un devenir, y lo subordina por completo a
la sociologa o lo identifica con ella."
La corriente kelseniana hace una distincin entre el orden de las ciencias
naturales, al que denomina el mundo del ser, y que est sujeto al principio de
causalidad, y el orden del derecho, perteneciente al mundo del "deber ser" y
que se rige por el principio de imputabilidad. El modelo terico del normati-
vismo, al identificar a la norma, al smbolo, con el derecho, nos aleja de la
posibilidad de conocer la realidad integral de lo jurdico.
Las normas jurdicas son objetos ideales, puesto que no ocupan un lugar
en el tiempo y en el espacio, que captamos con la ayuda de la inteligencia; sin
embargo, pueden exteriorizarse con ayuda lingstica y adquieren una exis-
tencia objetiva. Desde esta ltima perspectiva pueden estudiarse como un
hecho; as se analiza su creacin, su aplicacin y su cumplimiento.
En las normas jurdicas encontramos un sentido, de ah que se conozcan
teleolgicamente, es decir, aplicando las categoras de medio y de fin para
9'J TRUSSO, op. cit., p. 23.
Teora del conocimiento y el conocimiento del derecho 121
encontrar su significacin, comprender los imperativos y las prohibiciones
que se establecen a los hombres y entender la funcin de gua valorativa que
representa para la conducta humana.
[...] las normas del derecho adems de su origen legtimo, deben estar justifica-
das para que tengan vinculabilidad, es decir, para que creen en el destinatario
de ellas una verdadera relacin de obligacin, de dependencia personal. [De-
ben] tener una dimensin o encarnacin axolgca, sean ellas muy claras y di-
rectas o ms lejanas e indirectas; esos valores pueden ser: proteccin y seguri-
dad de la vida, la justicia, la proteccin de los bienes, la recta administracin
pblica, la guarda de los derechos fundamentales, entre ellos, el de la legtima
defensa, la promocin del bienestar material, la promocin de la educacin y de
la cultura, etc. Para un anlisis lgico y lingfstico de dichas normas es ms que
legtimo abstraer tales valores, pero tal distincin no debe ir tan lejos como para
separar sistemticamente normas y valor, pues de esa manera, las primeras se
quedan sin su ltima explicacin [no tienen] sentido ni justificacin, aun para su
misma interpretacin lgica."
El derecho como hecho
El conocimiento racional del derecho est abierto a la realidad de lo social, a
lo justo de las relaciones que se establecen entre los hombres.
La realidad del derecho no se percibe fuera o independientemente de las
manifestaciones sociales o de las conductas racionales del hombre, pues stas
son precisamente las que constituyen su ser, por lo que, si intentramos hacer
abstraccin de ellas, no tendramos realidad en s del derecho, ni tampoco su
concepto o idea.
LE FUR afirma que el derecho surge de los hechos pero, por otra parte,
domina al hecho. La evidencia de que surge de los hechos deriva tanto de que
el derecho es regla de la vida del hombre en sociedad, como de la comproba-
cin de la existencia del hombre como ser racional, social y moral que forma
parte de los hechos. LE FUR aclara que esta afirmacin no puede aplicarse a la
nocin del derecho en general, que descansa sobre la idea de justicia y tras-
ciende los hechos materiales"
Debido a que el derecho se refiere a la conducta que debe observarse, se
nos presenta el fenmeno jurdico de la direccin del obrar humano de acuerdo
con ciertos fines. As, la conducta justa, manifestacin de esa realidad fctica
del derecho, es susceptible de anlisis, con el propsito de encontrar en ella la
naturaleza y las caractersticas de las relaciones por las que se expres.
98 Eduardo MORN ALCAIN, Filosofa del deber moral y jurdico, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1992, p. 73.
99 LE FUR el al., Los fines del derecho, trad. de Daniel Kuri Brea, UNAM, Mxico, 1975, p. 20.
122 METODOLOGfA JUR1DlCA
Miguel VILLORO TORANZO declara que despus de las teoras empiristas
sobre el derecho, nadie pondr en duda que ste nace frente a la realidad
material, pero que es condicin necesaria u ocasin del derecho, y no su cau-
sa. Este autor precisa que el hombre es la causa del derecho y que lo crea para
ordenar la realidad conforme a la justicia; que las realidades histricas, socio-
lgicas y econmicas son condicin necesaria, mas no causa del derecho, ya
que ste no puede carecer de un contenido real, aunque puede existir con otro
contenido. 100
Captar el fenmeno jurdico, entonces, hace referencia a entender cmo
las normas jurdicas adquieren sentido al relacionarlas con las conductas rea-
les y efectivas de sus destinatarios. Por esto el cumplimiento o incumplimien-
to de lo que establecen las normas referidas nos permite juzgar el orden jur-
dico que presenta un determinado derecho positivo.
Al hablarse de estado de derecho, se hace referencia a que en una socie-
dad existen normas que regulan la conducta jurdica de sus integrantes; sin
embargo, en un sentido propio, el estado de derecho seala que se cumplen,
se viven las prescripciones de las normas mencionadas.
El derecho como valor
El derecho, por ser un producto cultural, una creacin humana y tener como
materia un determinado mbito de objetos que debe ordenar, est sujeto a
ciertos valores y fines, y ser precisamente la estimativa jurdica la encargada
de establecer, con base en la doctrina de los valores, cules son esos valores
que en todo caso deben inspirar al derecho en la medida que lo requiera el
bien comn.
La conciencia jurdica capta los valores aplicables a la vida social y los
traduce en principios y normas jurdicas. En esa captacin se descubre la me-
dida o el criterio con que han de contar las normas jurdicas para el bien co-
mn. Por razn de la materia, esto es, relaciones humanas, el derecho est
necesaria e ntimamente relacionado con la justicia, pues sta, lo mismo que
otros valores que se incorporan a las normas, son los que lo fundamentan.
Un ordenamiento jurdico, seala en este sentido RECASNS SICHES, slo se
justificar y ser justo en la medida en que cumpla los valores que deben
servirle de orientacin; para ello aclara que lo jurdico del derecho consiste en
la forma de realizacin de los valores, ms que en ellos mismos, o dicho con
otras palabras, lo jurdico es un medio especial puesto al servicio de la reali-
zacin de diferentes fines. Hay fines sociales que en principio bien pudieran
lOO Miguel VILLORO TORANZO, Lecciones defilosofa del derecho, Porra, Mxico, 1973, p. 489.
Teora del conocimiento y el conocimiento del derecho 123
ser perseguidos por medios ajenos a lo jurdico: educacin, apostolado, pro-
paganda, iniciativa individual, organizacin social, etc. Ahora bien, agrega
este autor, cuando a una colectividad le interesa asegurar de la manera ms
firme la realizacin de fines determinados, entonces los recoge en normas
jurdicas, es decir, impone su cumplimiento de manera inexorable, por ejecu-
cin forzosa. As, la funcin del derecho siempre es seguridad. lO!
En lo jurdico existe el propsito de realizar valores, pero ellos, como se
indic, tienen que incorporarse en normas jurdicas y orientar eficazmente la
conducta humana, ya que, por s mismos, no constituyen el derecho; ni la pura
idea de justicia ni las consideraciones abstractas de los dems valores son
suficientes para configurar el derecho como realidad integral.
El deber de dar a cada uno lo suyo, precisa MORN ALCAIN, no es puro
marco formal que puede cubrirse con cualquier contenido, segn el parecer y
los intereses del que obliga o del obligado a la justicia; el deber que le corres-
ponde al [us suum lo determinan siempre la dignidad fundamental de la per-
sona y las situaciones especiales de los sujetos en relacin, as como otras
circunstancias objetivas sociales, jurdicas, econmicas, etc., que indican con
mayor o menor claridad el deber concreto del acto justo.!"
Niveles del conocimiento jurdico
De una manera esquemtica podemos sealar que los conocimientos que te-
nemos del derecho se dan en diferentes niveles: cotidiano, emprico-tcnico,
cientfico y filosfico.
El conocimiento jurdico cotidiano, comn o acrtico, es el que tenemos
todos y deriva de nuestra naturaleza. Este conocimiento nos permite calificar
de manera espontnea y asistemtica, es decir, sin guardar un orden o sin
contar con estudios especializados, tanto las instituciones y los hechos como
las relaciones sociales.
ste es un conocimiento que se adquiere de una manera intuitiva, inme-
diata, derivada de la simple captacin del fenmeno jurdico en cuestin, sin
proceder a efectuar anlisis alguno. Se trata del producto de una intuicin
valorativa por medio de la cual expresamos ideas o juicios de las relaciones
humanas, de la vida jurdica, por ejemplo, cuando decimos: no hay derechol,
es injusto!, se es tu deber!
Por otro lado, el conocimiento emprico-tcnico o instrumental del dere-
cho es un saber prctico, subordinado a los conocimientos cientficos o filos-
101 RECASNS, op. ct., p. 222.
1Ir.! MOR:.l, op. ci., p. 33.
124 METODOLOclA JUR[orCA
ficos del derecho. Hace referencia a una serie de conocimientos adquiridos
mediante la experiencia para aplicar normas, costumbres o principios jurdi-
cos de una manera casustica.
Este conocimiento presenta como caracterstica su utilidad o eficacia, en
virtud de la que se transforman conocimientos generales en conocimientos
tiles para la vida cotidiana. Por ser la eficacia su criterio de actuacin, posee
una lgica propia, ya que considera factores y elementos que no se ubican en
las ciencias ni en la filosofa.
El conocimiento cientfico del derecho es racional, crtico y explicativo
de las manifestaciones del derecho. Consiste en un conocimiento que se inte-
gra con otros de manera lgica y sistemtica. Este conocimiento se adquiere
de manera metdica para entender las relaciones que se establecen entre los
conceptos jurdicos. Por ser racional, implica el encadenamiento congruente
y dinmico de las normas jurdicas para la interpretacin y aplicacin de las
mismas.
Tambin se considera que el conocimiento filosfico del derecho es un
conocimiento racional, sistemtico y metdico, pero se refiere a la esencia y al
fundamento de lo jurdico, a los valores que se presentan en el fenmeno jur-
dico. Se trata de un conocimiento de principios y finalidades jurdicas, de las
dimensiones ontolgicas, gnoseolgicas y lgicas del derecho.
Tipos de conocimiento jurdico
Si, como mencionamos, el conocimiento terico o especulativo tiene la finali-
dad de conocer por el conocer mismo, conocer la verdad como satisfaccin de
carcter intelectual, y el conocimiento prctico tiene el fin de dirigir el obrar
humano para conseguir el bien de la vida, tendremos entonces dos tipos de
conocimiento jurdico: el terico y el prctico.
El terico-jurdico se da en el nivel de la filosofa del derecho, porque esta
disciplina estudia el ser, el concepto y los valores del derecho; pero hay que
aclarar que as como la filosofa general analiza los primeros principios, y de
acuerdo con su estudio se habla de filosofa teortica y filosofa prctica, tam-
bin en la filosofa del derecho encontramos estas dos dimensiones: una se re-
mite al conocimiento de los primeros principios en su aspecto terico-especula-
tivo, y la otra se enfoca a la direccin del obrar jurdico.
Tambin existe un conocimiento terico-jurdico en el plano de la ciencia
del derecho, pero la dimensin esencial de sta es prctica, pues se trata de
una ciencia que aborda los conocimientos dirigidos a regular y normar la con-
ducta humana. As, el conocimiento prctico-jurdico se presenta como una
gua racional del obrar humano en sociedad.
Teoradel conocimiento y el conocimiento del derecho 125
Entre el conocimiento terico-jurdico y el prctico-jurdico existe rela-
cin de continuidad, coordinacin y correspondencia, y no una separacin
radical. En este sentido, el segundo tipo de conocimiento, para ser verdadera-
mente directivo, ha de fundarse en el primero, en la conformidad del conoci-
miento con la realidad social. As, al reconocer que no hay dos verdades, una
que se refiriera al conocimiento terico-jurdico y otra al conocimiento prcti-
co-jurdico, se afirma que el deber ser jurdico tiene como fundamento el ser
del derecho, la realidad jurdica.
Originalmente, el conocimiento prctico-jurdico es un conocimiento de
carcter terico que, por intencin racional del hombre, se enfoca a su realiza-
cin mediante el obrar, es decir, por medio de conductas jurdicas y la activi-
dad dirigida a aplicar los valores implcitos en las normas jurdicas.
Es prctico porque parte de lo conocido y pretende hacerlo realidad, por-
que busca la realizacin de conductas justas; es decir, arranca de la realidad
social preexistente para regularla y crear relaciones jurdicas justas, debido a
su intencin de relacionar la teora del derecho con la realidad social.
Luis E. SARMIENTO considera que la justicia es un bien operable porque nues-
tro conocimiento de ese valor tiene la finalidad de plasmarlo en las normas jur-
dicas y regular la conducta efectiva del hombre. De ah que la justificacin tica
del conocimiento jurdico est en que las normas jurdicas tienden a la realiza-
cin efectiva y justa de las relaciones sociales. Si el derecho, agrega este autor, no
se realiza con justicia, desnaturaliza su esencia y su fin ltimo.'?'
El conocimiento prctico-jurdico es de carcter prudencial porque con-
cretar en la realidad conductas justas requiere esta virtud. La prudencia en el
mbito del derecho nos posibilita conectar el conocimiento terico-jurdico
con el prctico-jurdico, porque sta nos auxilia, al impulsar la voluntad y
determinar los medios ms adecuados, a hacer realidad la verdad jurdica
conocida.
La prudencia es la virtud que consiste en discernir y distinguir lo que es
bueno o malo, es la aptitud humana para encontrar lo moralmente recto en la
situacin concreta y la disposicin para lograr una eficaz ejecucin del juicio
recto. La prudencia nos ayuda a reflexionar cmo puede realizarse de la me-
jor manera el bien en circunstancias dadas y motiva a la actuacin correspon-
diente; por esto, con la colaboracin de la templanza, en el campo del derecho
constituye una disciplinada entrega en favor de la justicia, de tal forma que es
fundante (porque especifica) y prescriptiva (ya que determina en el plano de
la realizacin) de lo debido en el orden de la praxis, de la conducta humana.
103 Luis E. SARMIENTO GARCIA, lntroduccn al derecho, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1984, p.
126 METODOLOCIA JURfmCA
El conocimiento prctico-jurdico de carcter prudencial excede el marco
de lo normativo porque, partiendo del deber genrico y abstracto contenido
en la norma, toma en cuenta las circunstancias particulares del caso y las cen-
tra en ciertas finalidades, como el bien comn o la justicia.
[...]la prudencia aparece enumerada en una doble serie de virtudes: entre las
virtudes intelectuales, junto a la sabidura, la inteligencia, el arte y la ciencia; y
tambin entre las virtudes morales, precediendo a la justicia, la fortaleza y la
templanza [...]la prudencia [sirve al conocimiento] determinando el "medio" o
la "medida" propia de las virtudes ticas, en especial de la justicia [... ya] "que la
realizacin del bien exige el conocimiento de la verdad. Loprimero que se exige
de quien obra es que conozca, dice Santo Toms. Quien ignora cmo son y estn
verdaderamente las cosas no puede obrar bien, pues el bien es lo que est con-
forme con la realidad". Se trata de la realidad de las cosas humanas, de aquellas
que son debidas, prohibidas o permitidas en unas circunstancias dadas, de la
"medida" de lo que debe hacerse aqu y ahora para la perfeccin total del hom-
bre; el establecer esta medida es la tarea propia de la prudencia, sin la cual el
justo no podr saber qu cosa es justa o el valeroso en qu consiste el valor en
una situacin determinada.'?'
Como todo conocimiento racional, el conocimiento de carcter pruden-
cial, requiere un proceso o discurso a fin de llegar a la captacin de la realidad
buscada. Sus elementos son la deliberacin del hecho, la determinacin recta
de la conciencia y la ejecucin de lo as conocido. Como obstculos a la pru-
dencia encontramos: la precipitacin, la distraccin, la negligencia y la in-
constancia.
MASSINI considera que por ser el derecho una realidad prctica, obra del
hombre en ejercicio de su dinamismo tico-social, en la que las soluciones
requeridas son particulares, complejas y mudables, y las circunstancias dis-
tintas, es preciso hacer uso del mtodo deliberativo, que nos permite, me-
diante el anlisis, dar con los medios ms adecuados para alcanzar un fin
prctico, en este caso la direccin del obrar humano. Este autor concibe el
mtodo deliberativo como el instrumento lgico que nos posibilita componer
la solucin del caso jurdico. Seala que a partir de los principios, causas y
directrices establecidos por medio del anlisis deliberativo, podemos extraer
el medio ms adecuado para la solucin de los problemas jurdicos. lOS
En este contexto, RECASNS SICHES estima que constituye un gran acierto
la alusin a la prudencia, como suma y compendio jerrquicamente organiza-
104 MASSINI, op, cit., pp. 39.40.
ies Ibdem, pp. 52-53, 79.
Teora del conocimiento y el conocimiento del derecho 127
do de los datos y los criterios de valor que estn disponibles para resolver los
problemas jurdicos. 106
El conocimiento prudencial [...] es un conocer de tipo prctico, con
causalidad ejemplar y eficiente moral sobre el obrar humano y es el objeto pro-
pio de una virtud intelectual, la prudencia, que posibilita la determinacin con-
creta de lo justo y la direccin del obrar humano que de esa determinacin se
desprende. En el proceso del conocer prudencial, quien debe realizar la accin
justa delibera, juzga e impera; interpreta, valora y razona; conoce normas y he-
chos; concreta las exigencias de los principios universales o generales, en una
circunstancia singular e irrepetible; en otras palabras, l permite al hombre y en
especial al hombre de leyes, aprehender lo justo concreto y dirigir su obrar, o el
de otros, a la realizacin del derecho. Por ello este conocimiento merece ser lla-
mado "jurdico", ms que ningn otro, ya que lo es por su objeto, por su fin y
por su mtodo. Podemos decir, por todo ello, que el "deliberativo-prudencial"
es el modo ms propio de conocimiento jurdico; y no slo desde una perspecti-
va notica o gnoseolgica, sino tambin, y con mayora de razn an, desde un
punto de vista estrictamente prctico, ya que sin prudencia no puede haber jus-
ticia, ni por ende convivencia, sociedad, ni bien humano.l'"
la verdad y la certeza jurdica
De verdad y falsedad predicamos en los juicios enunciativos del derecho,
como seran: "el derecho de propiedad consignado en nuestra Carta Magna
ha sufrido varias reformas en los ltimos aos", "el acreedor no prob todas
sus pretensiones", "las normas jurdicas referidas al descubrimiento de teso-
ros son obsoletas", "el porcentaje del impuesto al valor agregado es injusto",
"debe reformarse la legislacin bancaria", "los requisitos de procedibilidad
del juicio de amparo hacen a ste casi inaccesible", etc., pero por tratarse de
las normas jurdicas en s mismas no podemos decir que sean verdaderas ni
falsas. Las normas jurdicas son objetos ideales, entidades de razn, y de es-
tos objetos, como de cualquier otro, podemos decir muchas cosas, mas no que
sean verdaderos o falsos. La verdad o falsedad, como se indic, consiste en
los juicios que hacemos de los objetos.
Respecto de las normas jurdicas, por referirse a valores denticos, pode-
mos predicar que son vlidas o invlidas, segn el criterio de justificacin
que se utilice. Es cierto que estas normas son juicios denticos, juicios que
expresan un deber ser y que por su naturaleza jurdica son correlativos de fa-
106 Luis RECAStNS SCHES, Antologfa 1922-1974, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1976, p. 348.
'" MAssIN', op. ct., pp. 87-88.
128 METODOLOGIA JURIDlCA
cultades, pero no expresan un orden que se da efectivamente en la realidad y
que podamos contrastar en ella. Por eso se afirma que el cumplimiento o in-
cumplimiento de las normas no las afecta en cuanto normas, es decir, en cuanto
reglas de conducta. De las normas jurdicas se dice que son justas o injustas,
acordes o no con la dignidad de la persona, que respetan o no la libertad
esencial del hombre, que son eficaces o no, que contribuyen o no al bien comn
o a otros valores, pero no podernos aplicarles la medida de los valores veri-
tativos.
Las soluciones a los problemas jurdicos y, por tanto, el conocimiento de
stos, no alcanzan a ser exactos ni a obtener una evidencia inequvoca en vir-
tud de que en ellos interviene una serie de elementos de naturaleza diferente:
la conducta humana compleja, las normas jurdicas, su significacin y los po-
sibles conflictos intrasistemticos que de ellas puedan surgir, los valores ha-
cia los que apuntan, las circunstancias de tiempo y lugar, as corno los intere-
ses en pugna, entre otros.
La certeza en el mbito jurdico hace referencia a un estado anmico de
seguridad que pretende obtenerse del ordenamiento jurdico, es decir, del
ajuste de las relaciones humanas. Es, por tanto, certeza y seguridad de la vida
social justa. Por tratarse de juicios de los actos humanos libres, la certeza jur-
dica tiene un carcter prctico que nos proporciona un alto grado de probabi-
lidad acerca de la verdad de un juicio, aunque no brinde una seguridad abso-
luta.
El objetivo del razonamiento jurdico, desde el punto de vista prctico,
es la verdad jurdica, es decir, un juicio que posibilite la realizacin efectiva de
la justicia o de otros valores implcitos en las normas jurdicas en una situacin
concreta. "Los jueces, en mritos de la instruccin y vista de una causa, jams
pueden formar en su nimo una certeza absoluta acerca del hecho enjuiciado,
y han de contentarse siempre con una certeza moral."l08
Hay certeza de las realidades prcticas en el conocimiento de los prime-
ros principios del obrar. La sindresis, o capacidad natural de juzgar recta-
mente, es un hbito innato que tenernos respecto a los primeros principios
prcticos y que nos hace percibir con evidencia las primeras normas de nues-
tro obrar moral. Estos principios del obrar son de carcter universal porque
los han conocido los hombres de todos los tiempos y lugares, por ejemplo:
"hay que hacer el bien y evitar el mal", "hay que dar a cada uno lo suyo", "hay
que hacer lo que es justo" y "hay que evitar lo injusto".
Los segundos preceptos, aunque no tengan la evidencia de los primeros,
contribuyen significativamente a ampliar su campo de accin y, por referirse
108 MANS, op. cit., p. 174.
Teora del conocimiento y el conocimiento del derecho 129
a conclusiones ms inmediatas del obrar concreto, a la actividad ms particu-
lar y ms adaptada a las circunstancias, requieren un verdadero razonamien-
to ms o menos inmediato. Aunque disminuye la certeza de su conocimiento
y no conducen a conclusiones necesarias, a partir de ellos podemos alcanzar
una certeza probable.
Los mtodos dialctico y retrico (que utilizan los argumentos a contra-
rio, a fortiori, analgico, a simili, etc.), entre otros, contribuyen a la certeza
jurdica. Lo mismo sucede con los mtodos de anlisis y sntesis, el deductivo,
el inductivo y el deliberativo; este ltimo toma en cuenta la experiencia (de la
que surgen parmetros importantes para la decisin), las cosas singulares, los
valores y las finalidades de las normas jurdicas, as como los hechos (que se
conocen por medio de una serie de instrumentos cognoscitivos denominados
medios de prueba, que tienen la finalidad de hacer al hecho verosmil).
Las consecuencias de una decisin judicial, por referirse al futuro, no son
susceptibles de conocimiento cierto, pero s pueden conducimos a obtener
una certeza probable, si se considera, de manera rigurosa y objetiva, la mayor
cantidad de variables posibles.
Si la finalidad en el orden prctico del derecho es la verdad que nos con-
duzca a la justicia, la prueba es la premisa. Como refiere ngel MARTNEZ
PINEDA, para conocer la verdad y aplicar justamente la leyes indispensable
conocer la realidad en que se funda; de ah que, puntualiza, buscar la verdad
sea una inquietud, y que lograrla, patrimonio de espritus selectos de titnico
esfuerzo intelectual, requiera la normatividad tica y las reglas lgicas. Este
autor sostiene que el recorrido procesal que conduce a la conviccin del rga-
no jurisdiccional, a la certeza y a la verdad, es penoso, y que precisa partir de
la lgica, de la dialctica y de la moral para resolver las situaciones jurdicas
que se le planteen.!"
Derecho, error e ignorancia
El juicio errneo acerca de alguna realidad jurdica implica una certeza, pero
es falsa. El error en el mbito jurdico, creer de manera falsa en que cierto acto
estaba prohibido o permitido, remite al problema de la ignorancia del dere-
cho. La ignorancia, el no saber lo que est prohibido o permitido, es un pro-
blema educativo, de difusin de las leyes, y no nicamente jurdico.
Desde el punto de vista jurdico impera el principio que establece: "el
derecho se supone siempre conocido", que tambin se manifiesta como: "la
ignorancia de las leyes no excusa su cumplimiento". MORN ALCAIN seala al
109 ngel MARTINEZ PINEDA, Filosofa jurdica de la prueba, Porra, Mxico, 1995, pp. 85-87, 118.
130 METODOLOGfA JURlDiCA
respecto que el derecho objetivo, la legislacin, por la sola sancin y promul-
gacin, constituye a todos en obligados a l. Agrega que, sin entrar en un
tratamiento pormenorizado, decimos que la seguridad jurdica, la certeza de
la autoridad, entre otras, son razones suficientes que exigen que el derecho
establezca de manera objetiva su conocimiento como una ficcin sumamente
necesaria para la vida social jurdica. UD
Como criterio de verdad de importancia vital en el mbito jurdico en-
contramos el de autoridad. Los medios de prueba, en general, aportan cono-
cimientos respecto al asunto jurdico debatido y engendran en el juzgador
una mayor o menor conviccin que, junto con la estimativa jurdica, posibili-
tan la decisin judicial. Si se trata de la prueba testimonial, la ley, por ejemplo,
establece una serie de requisitos relacionados con la credibilidad de los testigos,
con el propsito de producir certeza en el juez. En lo que se refiere a la prueba
documental la legislacin determina pautas para considerar la autenticidad
de los documentos; y en relacin con la credibilidad de los fedatarios pbli-
cos, sta la garantiza la legislacin al exigir a los fedatarios mencionados,
adems de capacidad profesional, una probidad reconocida.
2.12 La ciencia jurdica
Es una ciencia prctica porque parte del conocimiento especulativo que se
tiene de la realidad jurdica y opera sobre ella para dirigir el obrar humano, es
decir, para encauzar la conducta de los integrantes de la comunidad desde la
constante de la justicia.
La ciencia jurdica, al ordenar y sistematizar las normas jurdicas, as
como los postulados fundamentales de carcter jurdico (ya que en el orden
prctico los fines cumplen la funcin de principios), lo hace para su aplica-
cin y realizacin en forma de relaciones justas, en la realidad social concreta.
Debido a que es una ciencia que tiene por objeto, entre otros, los sistemas
normativos, respecto de los que pretende encontrar, a partir de su lgica in-
terna, su valor positivo y su valor directivo de la conducta humana, que deri-
va del desarrollo que presenta tales sistemas, su enfoque es prctico.
[...] podemos sealar que el conocimiento que del Derechose puede hacer como
ciencia, hace referencia tanto a objetos materiales, como pueden ser las relacio-
nes interhumanas y los hechos jurdicos, comoa objetos conceptuales, toda vez
que el Derechoest constituido por normas y por valores que son de esta ndole.
As, el objeto de conocimiento en la ciencia del derecho es, por una parte, la
110 MORN, op. cit., p. 132.
Teoradel conocimiento y el conocimiento del derecho 131
realidad fctica, y por la otra, una realidad conceptual, que se aborda desde un
sistema conceptual que vienea ser la Teora General del Derecho. Esteobjetode
conocimiento, por lo tanto, es dual.III
Hay que precisar que el derecho no es ciencia; hay ciencia jurdica o, lo
que es lo mismo, ciencia del derecho o sobre el derecho. sta abarca tanto el
conocimiento del derecho positivo (desde este aspecto es ciencia dogmtico-
tcnica), como el conocimiento de la realidad social del derecho (ciencia so-
ciolgica del derecho o sociologa jurdica).
La ciencia del derecho, en sentido lato, se refiere a todo conocimiento ju-
rdico, pero en sentido estricto, es la disciplina que estudia las dimensiones
jurdicas con un mtodo apropiado. En este caso recibe el nombre de jurispru-
dencia tcnica.
Para Rafael PRECIADO HERNNDEZ la ciencia del derecho en sentido restrin-
gido, esto es, las ciencias jurdicas particulares, comprende: a) el estudio de un
derecho positivo determinado; b) el estudio del derecho comparado, al con-
frontar y clasificar mltiples sistemas positivos, as como las instituciones jur-
dicas que los integran; e) el estudio de la historia del derecho, cuyas enseanzas
son indispensables para la comprensin clara del derecho contemporneo; y d)
el estudio de la sociologa jurdica, que permite establecer las relaciones reales
entre las sociedades y el derecho, as como descubrir "las constantes" en los
fenmenos o hechos sociales que engendran y presiden su desarrollo."
Segn Ignacio BURGOA la ciencia del derecho se refi 're a los principios
jurdicos conforme a los que deben analizarse y resolverse los casos concre-
tos, sin limitarse al conocimiento de la ley positiva (que es, ha sido y ser
nicamente la expresin normativa del derecho). El autor considera que esta
ciencia comprende, adems, la historia de las instituciones de derecho, y que
se relaciona con la filosofa, la sociologa, la economa, la poltica y otras dis-
ciplinas humansticas y hasta cientfico-positivas, por suministrar el varia-
dsimo contenido de la norma jurdica objetiva, sujeta a variaciones tempo-
espaciales. Identifica a la ciencia del derecho con la jurisprudencia, pues con-
sidera que sta consiste en la sabidura (prudencia) de lo jurdico (jus). Parte
de la definicin de jurisprudencia de ULPIANO y establece que, de acuerdo con
la primera parte de esa definicin, la ciencia del derecho incluye el estudio
sobre lo jurdico humano y lo jurdico divino; segn la segunda parte, abarca
lo relativo a la justicia e injusticia y, por tanto, conocimientos cientficos de
carcter jurdico-deontolgico (lo jurdico justo, lo jurdico que debe ser o de-
Ul RODR(CUEZ CEPEDA, op. cit., p. 206.
m PRECIADO, op. ct., pp. 55-56.
132 METODOl.OGIA JURIOICA
recho natural, racional, etc.), y de carcter jurdico ontolgico (lo jurdico que
puede o no ser injusto, lo jurdico que es, o sea, el derecho positivo, tanto en
su aspecto legal como doctrinario). En este orden de ideas sostiene que, por
necesitarse para la interpretacin de las normas jurdicas, deben tenerse co-
nocimientos, aunque generales, de las materias relacionadas con el derecho,
con lo que se presenta la ciencia del derecho como la ms extensa del saber
humano.!"
Segn VILLORO TORANZO, en el sentido genrico de la ciencia del derecho
se distinguen tres sentidos especficos, que son una especie de ramas del tronco
comn: la sistemtica jurdica, la historia del derecho y la Teora general del
derecho. La primera (que los alemanes llaman dogmtica jurdica) se refiere al
conocimiento ordenado conforme al sistema (de ah su nombre) del derecho
positivo o de alguna parte del mismo; trata de explicar el sentido de una o
varias normas jurdicas en concordancia con el sentido de las dems normas
jurdicas del sistema a que pertenecen. La segunda, que tambin incluye co-
nocimientos descriptivos, estudia el derecho positivo genticamente. La ter-
cera, que tambin realiza un estudio sistemtico, centra su atencin en las
caractersticas generales, comunes y constantes, de los fenmenos jurdicos, y
se preocupa por temas como las fuentes formales del derecho, la estructura
del ordenamiento jurdico, la vigencia de las normas y su aplcacn.!"
La ciencia jurdica tiene como objeto el derecho, pero, como se seal,
ste se presenta como una relacin especial entre hechos, normas y valores.
Entonces, la ciencia jurdica se encargar de sistematizar, interpretar e inte-
grar esas dimensiones para su aplicacin en la realidad concreta.
Para Carlos Cosso, citado por Luis SARMIENTO el mtodo de la ciencia del
derecho es el emprico-dialctico, por tratarse de un objeto cultural y por es-
tar en la experiencia (emprico), as como porque la conducta adquiere signi-
ficacin (que es el sustrato) en la medida en que se le analiza dialcticamente
con la norma jurdica.!"
La ciencia se realiza de lo general y no de lo particular. En el derecho
positivo encontramos elementos permanentes, no obstante la variabilidad
del mismo; hallamos en l conceptos jurdicos que son fundamentales para la
comprensin y reflexin de cualquier tipo de derecho y pueden considerarse
con un mtodo apropiado para lograr su sistematizacin. Los conceptos jur-
dicos fundamentales son, pues, los que nos permiten, en conjugacin con los
dems conceptos jurdicos, construir la sistemtica jurdica.
113 Ignacio BURGOA ORIHUEl.A, Elurisa y elsimulador del derecho, 4a. ed., Porra, Mxico, 1994, pp. 28-31.
m Miguel VIl.l.ORO TORANZO, Teora general del derecho, Porra, Mxico, 1989, pp. 11-12.
115 SARMIENTO, op. ct., p. 59.
Teora del conocimiento y el conocimiento del derecho 133
Hay que desterrar la falsa creencia de que slo son ciencias las que estu-
dian la naturaleza, en razn de que el carcter cientfico de una disciplina
depende de la calidad de los conocimientos que adquiere a partir de mtodos
apropiados, y no de la naturaleza de los objetos que estudia. Dicho carcter
est subordinado a la sistematizacin que logre de sus conceptos y a la justifi-
cacin de las relaciones que establezca. En este sentido hay que tener presen-
te que los objetos de naturaleza diferente necesitarn mtodos tambin dis-
tintos.
Hctor FIX-ZAMUDIO precisa al respecto que el carcter cientfico consiste
en la utilizacin correcta de nuestra inteligencia para apreciar en forma debida
las cualidades del objeto de conocimiento, y no en el empleo de un mtodo
determinado. Agrega que si dicho carcter depende del rigor con el que se em-
plee cualquier instrumento de la lgica y si se sistematizan los principios fun-
damentales del objeto cognoscible sobre el que se desarrolla, es posible con-
cluir que el derecho, como objeto de conocimiento, puede estudiarse de manera
cientfica y que, por tanto, existe una ciencia jurdica, o ciencia del derecho, que
tambin suele llamarse [urisprudenciaI"
El error de los positivistas jurdicos del siglo XIX, y de la corriente neo-
positivista, consisti en tratar de aplicar a las realidades humanas los mtodos
de las ciencias de la naturaleza, en intentar utilizar procedimientos de carcter
experimental al modo de la fsica. Para ellos, "cientfico" era sinnimo de veri-
ficacin emprica. Conceban a la ciencia del derecho como un saber descripti-
vo de hechos; hechos jurdicos que podan describirse, que podan expresarse
en un lenguaje perfecto desde el punto de vista lgico; slo los hechos, sin nin-
guna consideracin de carcter valorativo. As, para el positivismo norma-
tivista los hechos que habrn de estudiarse son las leyes que sanciona el Estado
o para el sociologicismo jurdico, los hechos sociales.
El derecho, por ser un fenmeno de la vida social y una obra cultural,
implica un sentido que se comprende y, posteriormente, se explica desde di-
versos puntos de vista mediante la ciencia jurdica. As, los hechos, en este
caso las relaciones humanas, los vnculos y conflictos que surgen entre los
integrantes de una sociedad se estudian, pero no como hechos, sino en rela-
cin con normas jurdicas y valores implcitos en ellas.
Si, como se seal, el derecho presenta tres dimensiones (como norma,
como hecho y como valor), pero en estrecha relacin, puede estudiarse desde
esas perspectivas, y as tenemos diferentes enfoques cientficos de la misma
realidad: como ciencia normativa, como ciencia fctica y como ciencia refer-
116 Hctor FIX-ZAMUD10, Metodologa, docencia e investigacin jurdicas, 2a. ed., Porra, Mxico, 1984, pp.
19-20.
134 METODOI.OGIA JUR(DICA
da a valores. De acuerdo con esta consideracin, la historia del derecho y la
sociologa jurdica se presentan como disciplinas fcticas. El jurista, aunque
tiene siempre presente la referencia a valores, porque el derecho es valora-
cin, punto de vista sobre la justicia, no los convierte en el punto central de
sus investigaciones.
Juan Jos BREMER seala que el mtodo de la ciencia del derecho se define
como el procedimiento lgico mediante el cual el jurista obtiene del derecho po-
sitivo nuevos conocimientos, y que como todo mtodo supone un punto de par-
tida, el de la jurisprudencia tcnica se constituye de las normas jurdicas positi-
vas. El autor precisa que esta ciencia, la jurdica, cuenta con dos disciplinas auxi-
liares: la lgica y la gramtica, que resultan indispensables para desentraar el
sentido de las normas jurdicas y fijar su alcance."?
La ciencia jurdica, como cualquier otra ciencia, utiliza definiciones, cla-
sificaciones y sistemas, que son precisamente instrumentos lgicos para la
construccin cientfica. Mediante las definiciones logra aclarar sus conceptos
y contribuye a la interpretacin del contenido de un ordenamiento jurdico
dado. Utiliza clasificaciones para proporcionar criterios a fin de ubicar y faci-
litar el estudio de las normas jurdicas y la consecuente aplicacin de los co-
nocimientos jurdicos. Adems, mediante sistemas establece las relaciones (y,
por tanto, un orden) que se dan entre los elementos que configuran la reali-
dad jurdica. La ciencia jurdica es metdica. "Para obtener de lo dado nuevos
conocimientos, se vale el jurista de los mtodos inductivo y deductivo. Me-
diante la induccin se eleva de las normas particulares a generalizaciones
cada vez ms amplias y con ayuda de la deduccin puede inferir de los prin-
cipios generales, normas partculares."!"
La jurisprudencia tcnica, como ciencia jurdica, adems de estudiar la
elaboracin de las normas jurdicas, abarca los criterios con los que se resuel-
ven los conflictos que se presentan en el derecho positivo, as como la integra-
cin de las lagunas existentes en dicha legislacin.
[...] si tanto la Jurisprudencia Tcnica como la conceptual estudian el Derecho
positivo, aunque difierenen la amplitud de sus respectivas bases de induccin;
si las dos aplican el mismo mtodo inductivo-deductivo, aunque en diversas
fases de generalizaciny si por ltimo, se proponen ambas facilitar la aplicacin
de las normas jurdicas, podemos concluir fundadamente que no existe entre
ellas diferencia esencial, por lo que puede considerarse a la Teora General del
Derecho comoel piso ms elevado [...] de la Ciencia[urdica.!'"
117 BREMER, op. cit., p. 46.
118ibdem, p. 53.
119 Ibdem, p. 61.
Teoradel conocimiento y el conocimiento del derecho 135
Carlos Ignacio MASSINI estima que hay ciencia jurdica en la medida en
que el estudio de las realidades del derecho (entre ellas el derecho positivo), que
son histricas y contingentes, se efecta desde la perspectiva de la naturali-
dad de las instituciones jurdicas o de las normas, y a la luz de los principios
jurdicos universales, por ejemplo, cuando se estudia la institucin del con-
trato en relacin con principios de la justicia conmutativa y se determina su
nexo con el verdadero orden jurdico natural. El autor considera que esta
ciencia realiza una labor crtica y valorativa de la realidad jurdica, y que de la
amplificacin de la experiencia jurdica se llega a la totalidad de las dimen-
siones que incluye: conductas, valoraciones, hechos naturales y sociales, fa-
cultades de los sujetos, imperativos, etctera."?
[...]la autntica cienciajurdica debe estar constitutivamente abierta a la filosofa,
pero sin confundirse con ella y desaparecer en su seno [...] Por supuesto que no se
tratar de un "saber" en el sentido de la metafsica o las matemticas y no alcan-
zar ese grado de certeza. Pero ser "explicativo" y su objeto, universal y necesa-
rio; "explicativo", pues no se limitar a la descripcin de un ordenamiento jurdi-
co histrico, sino que buscar las "causas", sobre todo final y ejemplar, que den
razn de cada una de las instituciones onormas. Ysu objetoformal ser necesario
y universal, en virtud de que el estudio se realizar desde la perspectiva de prin-
cipios universales y necesarios; y las conclusiones a que arribe lo sern tambin,
no quedando encerradas en el sistema que fue su objeto material, sino trascen-
dindolo y constituyndose por lo tanto en un autntico "saber"."!
Entre ciencia jurdica y filosofa jurdica existe una relacin de comple-
mentacin de carcter necesario. La filosofa del derecho requiere partir de
los datos que proporciona la ciencia jurdica para valorarlos y efectuar una
funcin crtica, que permite a su vez que la ciencia jurdica utilice un aparato
conceptual mucho ms esclarecido. La filosofa jurdica, a fin de proporcionar
los elementos universales y necesarios del derecho, ha de partir de las consi-
deraciones que la ciencia del derecho realiza. Esta filosofa, por su visin de
carcter universal del derecho, por su estudio de los valores jurdicos, sirve
de fundamento para el desarrollo de la ciencia jurdica.
2.13 la filosofa jurdica
Como su nombre lo indica, es la disciplina o rama de la filosofa que estudia el
derecho y busca en l sus ingredientes o elementos esenciales y universales.
12fJ MASSINI, op. cit., pp. 113115.
u Ibdem, pp. 115-116.
136 METODOLOCIA JURIDiCA
Si la filosofa se define como la disciplina que analiza los primeros prin-
cipios, stos pueden referirse al ser, al conocer o al obrar. Desde esta perspec-
tiva la filosofa se divide en teortica y prctica. La primera, que aborda el
estudio de los primeros principios del ser y del conocer, se divide en:
"Ontologa o Metafsica (que comprende tambin la Filosofa de la Religin),
Gnoseologa o Teora del conocimiento, Lgica, Psicologa, Filosofa de la historia y
Esttica. La Filosofa pr:ctica estudia los primeros principios del obrar y se
divide en Filosofa moral y Filosofa del Derecho."122
El objeto material de la filosofa del derecho es la reflexin de todo el
derecho, sus dimensiones y su objeto formal, es decir, el punto de vista que se
adopta es la indagacin de sus causas ltimas, de sus razones ms elevadas,
de sus primeros principios y de sus elementos universales.
Los temas de la filosofa del derecho son la esencia de lo jurdico, que lo
aborda la ontologa jurdica; los valores que implican la realidad jurdica, que
estudia la axiologa jurdica; el conocimiento racional del derecho y sus su-
puestos, objeto de la gnoseologa jurdica; y los principios formales de carc-
ter jurdico, que estudia la lgica jurdica.
Para Giorgio DEL VECCHIO son tres los temas de la filosofa del derecho. El
primero se refiere a los elementos esenciales y comunes a todos los sistemas
jurdicos. Esta indagacin, que llama lgica, se refiere a la definicin del dere-
cho, a su concepto, y comprende los siguientes aspectos: las relaciones entre
moral y derecho, la distincin de los aspectos o momentos constitutivos del
derecho (objetivo y subjetivo) y los conceptos jurdicos fundamentales. Como
mtodo de investigacin de este tema, precisa el autor, se requiere el deductivo,
de un anlisis racional, para dar con las condiciones que determinan la posi-
bilidad del derecho y su cognoscibilidad.
El segundo tema de la filosofa del derecho es la investigacin fenomeno-
lgica. Indaga cmo se nos presenta el derecho y lo estudia como producto
necesario de la naturaleza humana como fenmeno universalmente humano,
de ah que implique la historia jurdica de la humanidad de un modo ornnicom-
prensivo, el origen y la evolucin del derecho. El mtodo adecuado para esta
investigacin es el inductivo, en el que se incluye el gentico (para observar
las fases originarias del derecho) y el comparativo (para confrontar los siste-
mas jurdicos), pero sin descartar ciertos principios racionales, como la no-
cin del derecho y la nocin de causa.
El tercer tema lo constituye la investigacin deontolgica del derecho.
Indaga cmo debe ser ste, partiendo de la facultad humana de juzgar y valo-
rar el derecho existente, segn el sentimiento de justicia. El mtodo apropia-
m DEL VECCHIO, op. cit., p. 275.
Teora del conocimiento y el conocimiento del derecho 137
do para esta investigacin, de acuerdo con DEL VECCHIO, es el deductivo, por-
que al indagar cul es el ideal supremo del derecho se considera un principio
de valoracin superior a los hechos y cognoscible por medio de la pura razn,
un principio a priori que se deduce de la consideracin trascendental de la
naturaleza humana a fin de valorar los hechos.!"
La filosofa del derecho, por proporcionar un fundamento ltimo a las
realidades que integran el mbito de lo jurdico, implica el estudio de los de-
rechos humanos en sus vertientes tica, sociolgica y jurdica, as como el
examen de los datos que aporta la antropologa filosfica.
La importancia de la filosofa del derecho consiste, a juicio de MA55INI, en
que quien trabaja en el sector del derecho no puede dejar de conocer los fun-
damentos de aquello con lo que compromete su obrar. El jurista necesita sa-
ber el ltimo porqu de un obrar que lo compromete, conocer los fines del
dinamismo humano, saber hacia dnde debe ordenarse la vida en comn
para que sea, verdaderamente, el mbito propio de la perfeccin humana,
comprender cmo se establece la medida de la justicia entre los hombres, sa-
ber, en fin, qu es, por qu es y para qu es el derecho. m
iza Ibdem, pp. 276-278, 293-295.
~ MAssINr, op. cit., pp. 135-143.
138 METODOLOGIA JURfDICA
El
conocim7
r
" El
hombre
Gua Esquemtica 2
1. Es una actividad vital del hombre que le permite adecuar
las condiciones para vivir congruentemente con el medio
que le rodea, con el mundo.
2. Es una forma de contactar e interpretar la realidad.
3. Es la relacin entre un sujeto cognoscente y un objeto por
conocer.
4. Perfecciona al sujeto.
5. No es un fin en si mismo; contribuye a hacer eficaz nues-
tra accin en el mundo.
~ ~ ~ ~ ~
1. Es un ser que pregunta.
2. Revela una constante vocacin por conocer cada vez ms y
mejor.
3. Si llega a pensar que ya no hay nada por conocer, o bien
niega lo desconocido, asume la actitud de la ignorancia.
4. Si reconoce que hay sectores de los que nada sabe, o
sabe poco, asume la actitud cognoscitiva. Quien acepta
los limites de su conocimiento sabe ms que quien piensa
poder hablar de todo.
, El sujeto
'! es quien
~ /
El objeto
es lo que
1. Conoce.
2. Construye la relacin por la que surge el conocimiento.
3. Asimila.
4. Produce una representacin interna del objeto.
1. El sujeto tiene frente a si.
2. Determina al sujeto.
3. Especifica el acto del conocimiento.
4. Le da un contenido al conocimiento y modifica al sujeto.
Teora del conocimiento y el conocimiento del derecho 139
Objetos de
conocimiento
1. Los que ocupan
un lugar en el
tiempo y en el es-
pac.o.
2. Se captan me-
diante senti-
dos.
1. No ocupan un lu-
gar en el tiempo y
en el espacio.
2. Se captan con :3
aYlida ce tospen-
sam'entos, de la

Poseen un ele-
mento real o ma-
terial y un senti-
do.
2. Los reatiza e.
ilOmb'O. por algo
y para algo.
<;
Los
conocimientos 7
1. Se adquieren siempre a partir de una situacin
contextual determinada.
2. Estn sujetos a factores, limites y obstculos.
3. La poca, la sociedad, la familia y la cultura,
los datos biolgico y psiquico, y factores per-
sonales como la capacidad, la experiencia,
los medios materiales que el sujeto disponga,
el tiempo y el esfuerzo que pueda y quiera de-
dicar, sus propsitos, preferencias e intere-
ses, as como su motivacin, son elementos
que influyen en la obtencin de conocimien-
tos.
140 METODOLOCfA JURfDICA
TipOS de
conocimiento
1. Recibe tambin los nombres
de primario, vulgar, espont-
neo o pragmtico.
2. Se adquiere mediante la expe-
riencia, por el solo hecho de vi-
vir, por el contacto con los me-
dios fsico, social y cultural.
3. Tiene las caractersticas de
ser superlicial, no sistemtico
y acrtico.
1. Se denomina tambin crtico
o reltexivo.
2. Es crtico, porque puede va-
lorarse lo que se conoce.
3. Es sistemtico, ya que los co-
nocimientos se adquieren y
ordenan mediante mtodos.
4. Puede ser emprico-tcnico,
cientfico o filosfico.
Los conocimientos tambin se clasifican en descriptivos, de procedimiento y contextuales.
De
procedimiento
\
Al "cmo"
hacer
algo.
Contextuales 01

"\

Al "saberdndey por
qu", con el fin de
aplicar los conoc-
mientas descriptivos
: y de procedimiento.
Teora del conocimiento y el conocimiento del derecho 141
La teoradel conocimiento, gnoseologa o epistemologa es la disciplina filosfica que estudia el pro-
ceso cognoscitivo, el contenido del pensamiento, la correspondencia del pensamiento y la realidad.
!t._'.
Ir
la posibilidad del conocimiento.
El origen del conocimiento.
la esencia del conocimiento.
Las formas del conocimiento.
La verdad y su criterio.
-
,
Apoya en la correccin, sistematizacin y enriqueci- ,1
miento de las opiniones filosficas. i
Nos evita confundir el objeto con su conocimiento, la I I
verdad con su criterio; nos ayuda a entender los tr-
minos que empleamos.
Proporciona hbitos en la explicacin de hiptesis. , i
Coadyuva en la ordenacin sistemtica de las ideas 11 l'
y en la depuracin del lenguaje.
Nos proporciona un criterio que nos permite alcanzar I
,
la verdad y alejarnos del error. I
,
Nos provee de una visin crtica en virtud de la cual
podemos contrastar nuestros conocimientos con los .
de los dems. ,
Nos facilita analizar reflexivamente el sentido de nuestra
vida a partir de los conocimientos adquiridos.
~ . _ ~ . ~
I
1.
2.
-,
r Estudiar
3.
Teoria del
< ~
4.
conocimiento
l es til
5.
. porque
6.
,
7.
I
I
- _.. _-
lo
los proble-
Vi
2.
mas del 3.
conocimiento 4.
5.
..
~
<
El problema de >
la posibilidad del
conocimiento
1. El dogmatismo. Afirma la posibilidad del conocimiento.
2. El escepticismo. Sostiene que el hombre no puede en-
contrar ninguna verdad,
3, El subjetivismo y el relativismo, Afirma., la existencia
de la verdad, pero condicionada al su'eto o a facto-
res externos como la poca, el medio social, poltico.
cultura! o econmico.
4. E: pragmatismo. Consideraverdadero nicamente lo til.
5. El criticismo. Sostiene que slo conocemos la apa-
riencia o los fenmenos do las cosas,
6. El oositivismo. Afirma que nuestros conocimientos
parten exclusivamente do los hechos.
142 METODOLOClA JURfOICA
El empirismo. Sostiene que la nica fuente del conocl- ,
miento es la experiencia.
2. El racionalismo. Afirma que nuestros conocimientos
derivan slo de la razn.
3. El intelectualismo. Manifiesta que el conocimiento re-
suIta de la experiencia y de la razn conjuntamente.
J
,.
;:r,...."-----...-./

<
El problema )
del origen del
'. conocimiento .
..

"
< >

El conocimiento discursivo. Se adquiere mediante la "
razn; implica vincular dos o ms juicios a fin de llegar
a una conclusin.
El conocimiento intuitivo. Se caracteriza por la apre-
hensin inmediata de su objeto.
El idealismo. Sostiene que no existen cosas reales con
independencia de la conciencia del que las conoce;
las cosas slo existen hasta que las pensamos.
2. El reelismo. Sostiene que los objetos existen en s;
que son entes reales, independientes del sujeto; afirma
que al conocimiento lo regula el ser, que es anterior al
acto cognoscitivo. i

1El probiema de)

\ la verdad

;.. .. _--------
< >

<
El problema de ) .
I las formas del
conocimiento 2.
s .

< >
, ,
1. La verdad como correspondencia o adecuacin del in-
telecto y el objeto. Habr verdad cuando el contenido
del pensamiento concuerde con el objeto, cuando se
d la adecuacin del juicio con el contenido objetivo al
que se refiere.
2. La verdad considerada como coherencia lgica. La ver-
dad consiste en la concordancia de los pensamientos
entre si, desde el punto de vista de las leyes de la lgica;
cuando no hay contradiccin entre las proposiciones.
3. La verdad considerada como utilidad prctica. Afirma
que la verdad de un juicio consiste en su utilidad para
la vida prctica.

(
El problema de )
la esencia del
'" conocimiento .
Teoradel conocimiento y el conocimiento del derecho 143

/ La \
"{erdad/
.>'>:
1. Es hacia donde se orienta e: conocimiento humano.
2. Es una idea requtnrora del pensar indagador del hombre.
3. Es [a propiedad que [os [uic'os tienen de conformarse a [a
realdad.
4. Radica en [es [u.ces: en .os objetos ro hay verdad r: false-
dad.
5. Tiene las caractensticas de ser una, indiv'slble inmuta-
ble.
6. Es d!ferente de 13 exnct.tud y de la rect.tuc o validez.
7. Puede ser necesaria. cont'nqentc. anastca, sinttica. cm-
p.rica. ideal, tc-ica o prctica.

J La \


Es la carencia o au-
sencia total de co-
nocimiento respec-
to a una cosa; es e[
desconocimiento de
la verdad de algo.

/ La \
,\alsedad

Es un pensamiento
no conforme con la
realidad.


J El \
\ error !

Es ia imprecisin del
contenido del juicio:
supone una certeza.
pero sta es falsa.


/ Grados Vi
/ del
/ asentimiento
..,:..
1. La certeza. Es un estado subjetivo de seguridad que de-
riva de la creencia de hallarse en la verdad, de saber.
2. La duda. Es un estado mental de inseguridad en el que
est el sujeto; ste no emite ningn juicio por encon-
trarse entre la afirmacin y la negacin, por no contar
con motivos suficientes para inclinarse por una u otra.
3. La opinin. Adhesin que brindamos a un juicio con-
tradictorio por considerarlo ms probable de ser ver-
dadero.
144 METODOLOGfA JURDICA
~ _ ~
/ C. riterios ~ 1 /
// de /
I verdad
1. De autoridad. Propone aceptar como verdaderas las
afirmaciones hechas por una persona digna de fe.
2. De asentimiento universal. Sostiene que es verdade-
ro lo que atirman y admiten todos los hombres.
3. Del sentido comn. Propone dejarnos guiar por la in-
clinacin natural que tenemos para asentir los juicios.
4. De ausencia de contradiccin. Sostiene que debe-
rnos asentir nicamente los juicios que no presentan
contradiccin entre s.
5. De la evidencia. Afirma que todo juicio basado en la
evidencia, en la claridad con que se presenta o mani-
fiesta el objeto, es verdadero.
6. De la experiencia. Sostiene que slo debe conside-
rarse verdadero lo que puede comprobarse por me-
dio de la experiencia, lo que puede verificarse.
La ciencia
,
Clasificaciones
I de la
, ciencia
---'
lDl
-
j]
1. Es un conjunto de conocimientos racionales, met-
dicos y sistematizados sobre un determinado carn-
po de la realidad y desde un determinado aspecto.
2. Su objeto material es el campo de la realidad objetiva.
3. Su objeto formal es el aspecto relativo desde el cual
~
se estudia la realidad.
4. Es til por los conocimientos que nos aporta; por ser
una creacin humana; por dar cuenta del mundo ex-
terior y de su constitucin.
5. Est sujeta a los limites del desarrollo y a los de ca-
rcter metodolgico.
U
!DI
lO
n
1. Ciencias empricas o fcticas y ciencias no empri-
cas o formales.
2. Ciencias matemticas, ciencias de la naturaleza y
~
ciencias sociales.
3. Ciencias especulativas y ciencias prcticas.
4. Ciencias de leyes, ciencias de sucesos, ciencias de
axiomas y ciencias normativas.
'
1QI
Teora del conocimiento y el conocimiento del derecho 145
Dl
1. Racionales. Utilizan la razn como instrumento de
captacin de la realidad.
2. Ciertos o probables. Son conocimientos provisiona-
les; nuevos datos que contradigan los conocimien-
tos existentes imponen la rectificacin.
3. Se obtienen metdicamente. Se adquieren mediante
procesos lgicos adecuados.
4. Comprobables. Requieren la verificacin y la de-
mostracin.
5. Sistematizados. Los conocimientos estn relacio-
nados y ordenados lgicamente.
6. Contextuales. Los conocimientos surgen de una
cultura y de la colaboracin reciproca de los cient-
ficos.

---e0
----- - --,

de los
conocimientos
cientficos
o
la
filosolfa
1. Etimolgicamente significa el amor a fa sabidura.
2. Es la ciencia de todas las cosas por sus cau-
sas ultimas.
3. Su objeto material es la totalidad de lo existente.
4. Su objeto formal son las razones ltimas de la
realidad.
Problemas
de la
filosofa
1. Problemasde la ciencia. Los estudian la melado-
logia y la epistemologia.
2. Problemas de la existencia. Sus disciplinas son
la psicologa racional y la cosrnoloqta.
3. Problemas del valor de la existencia. los estu-
dian la filosofia de la religin, la esttica, la ti-
ca y la filosofia del derecho.
146 METODOLOCfA JURDICA
o
1.
o
Es una realidad humana: pertenece al mundo de la
cultura.
2. Se relaciona con realidades biolgicas, psicolgi-
cas, histricas, econmicas, ideolgicas, sociol-
gicas y ticas, entre otras. stos son datos o ele-
mentos que lo integran en unidad armnica, pero
no son el derecho.
3. Presenta varias dimensiones que estn ntimay ne-
cesariamente vinculadas: la normativa, la fctica y
la valorativa. Consideradas de manera aislada no
;,
El
derecho
, nos proporcionan la realidad del derecho.
r o \,\.." 4. Est sujeto a criterios axiolgicos.
1" / . /" 5. Es un medio para la convivencia y cooperacin
.' entre los miembros de una sociedad.
6. Lo podemos conocer, en cuanto a sus elementos
bsicos, por medio de los conceptos juridicos fun-
damentales.
7. Para conocerlo necesitamos tomar en cuenta su
fundamento, sus manifestaciones, las valoraciones
que de l se hacen, su sentido y alcance, sus mbi-
tos de aplicacin, y partir de una explicacin realis-
ta, profunda y total de las realidades jurdicas.
8. Es una obra humana social de forma normativa
encaminada a la realizacin de unos valores.
o o
o o

norma. Las
normas jurdicas
1. Son reglas de comportamiento necesarias para
los integrantes de una sociedad, a fin de obtener el
bien comn; son creadas en atencin a fines esti-
mados como justos.
2. Son productos culturales; instrumentos prcticos
que producen efectos en la realidad social.
3. Cobran sentido cuando se relacionan con la con-
ducta efectiva de los hombres; cuando se individua-
lizan en virtud de decisiones judiciales.
4. Pueden conocerse teleolgicamente.
O e
Teora del conocimiento y el conocimiento del derecho 147
o
o
o
.-
La realidad jurdica se percibe mediante las
festaciones sociales o las conductas racionales de
los hombres.
El derecho nace frente a la realidad material, pero
sta no es causa del derecho, sino condicin nece-
saria u ocasin del mismo,
Las conductas reales y efectivas de los destinata-
rios de las normas jurdicas posibilitan la capta-
cin del fenmeno jurdico.
El derecho, como producto cultural, est sujeto a
ciertos valores y fines.
2. Por regular las relaciones humanas, el derecho
est necesaria e ntimamente vinculado con la jus-
ticia.
3. Los ordenamientos jurdicos se justifican en la me-
dida en que cumplan los valores que deben servir-
les de orientacin.
fo


1.
ro
... 1.
El derecho
como valor
El derecho
como hecho
2.
</ 3.
Niveles del
conocimiento
jurdico
Nivel cotidiano. Es el que tenemos todos y que nos
permite calificar de manera espontnea y asiste-
mtica las instituciones y los hechos jurdcos; deri-
va de la simple captacin del fenmeno jurdico, sin
proceder a efectuar anlisis alguno.
Nivel emprico-tcnico. Es un saber prctico, subor-
dinado a los conocimientos cientficos o filosficos
del derecho; surge de la experiencia de aplicar nor-
mas, costumbres o principios juridicos de una ma-
nera casustica.
Nivel cientfico. Es un conocimiento racional, crtico
y explicativo de las diversas manifestaciones del
derecho; se integra con otros conocimientos de ma-
nera lgica, sistemtica y metdica.
Nivel filosfico. Tambin es un conocimento racional,
sistemtico y meldco, pero hace referenca a la
esencia y fundamento de lo jurdico; es conocimiento
de principios y finalidades jurdicas, de las dimensio-
nes ontolgicas, gnoseolgicas y lgicas del derecho.
148 METODOLOCfA JURIDICA
El conocimiento jurdico es prctico porque parte de lo conocido y pretende hacerlo
realidad, porque busca la realizacin de conductas justas,
Desde el punto de vista jurdico impera el princpio que establece, "el derecho se
supone siempre conocido", que tambin se manifiesta como: "la ignorancia de las
leyes no excusa su cumplimiento",
El derecho no es ciencia; hay ciencia jurdica o, lo que es lo mismo, ciencia del
derecho o sobre el derecho,
1. Es la disciplina que estudia las dimensiones jur-
dicas con un mtodo apropiado.
2. Sistematiza, interpreta e integra las dimensiones
fctica, normativa y valorativa para su aplicacin
en la realidad concreta.
3. Utiliza, como cualquier otra ciencia, defniciones,
clasificaciones y sistemas, que son precisamente
instrumentos lgicos para la construccin cientfica.
4. Es metdica en su intento de adquirir, sistematizar
y transmitir los conocimientos jurdicos.
Es la disciplina o rama de la filosofa que estudia
el derecho.
2. Indaga los ingredientes o elementos esenciales y
universales del derecho.
3. Su objeto material es la reflexin de todo el dere-
cho, en sus diferentes dimensiones.
4. Su objeto formal es la indagacin de las causas
ltimas, los primeros principios y los elementos
esenciales del derecho.
5. Sus temas son: la esencia de io jurdico, los valo-
res que implican la realidadjurdica, el conocimien-
to racional del derecho y los principios formales de
carcter jurdico; los estudian la ontologa jurdica,
la axiologa jurdica, la gnoseologia jurdica y la l-
gica jurdica, respectivamente.
:A-----======1C'
1.
131 Corrientes epistemolgico-jurdicas.
Metodologas jurdicas particulares
3.1 Consideraciones epistemolgicas bsicas
El pensamiento jurdico contemporneo no es homogneo, uno de sus rasgos es
que se orienta hacia direcciones diferentes, muchas veces antagnicas. La razn
de las contradicciones que presentan las diversas trayectorias consiste en las con-
cepciones que los tratadistas e investigadores jurdicos tienen del derecho. Las
direcciones del pensamiento jurdico estn influidas por una serie de factores
generales y particulares. Como factores de carcter general podemos mencionar
los siguientes: la concepcin que se tenga de la filosofa (en especial en lo que se
refiere a los problemas gnoseolgicos) y de la ciencia, as como las distintas con-
cepciones del mundo; como factores de tipo particular encontramos la visin de
la problemtica y los temas de la filosofa del derecho y de la ciencia jurdica, al
igual que la perspectiva que se asuma en el estudio de la realidad jurdica.
No cabe duda de que la filosofa del derecho es un buen termmetro para
valorar una poca, dice Gregorio ROBLES, quien argumenta que su conexin con
temas tan dispares (gnoseolgicos, ontolgicos, antropolgicos, morales, po-
lticos y los estrictamente jurdicos), y en especial con la vida poltica y social
de los-hombres, hace posible considerarla una atalaya privilegiada, desde la
que puede contemplarse la vida humana. Este autor puntualiza que el intento
del filsofo consiste hoy, como siempre, en encontrar nuevos caminos, no en
cejar en el empeo de encontrar la verdad.'
La compleja realidad jurdica nos muestra que en ella intervienen, entre
otros, los siguientes datos o elementos: biolgicos, psicolgicos, histricos,
econmicos, ideolgicos, normativos, sociolgicos, lgicos y ticos. El enfo-
que que se realice de estos elementos determinar las respectivas posturas de
los tratadistas: unos se centrarn exclusivamente en el normativo, y as tene-
mos la visin normativista del derecho; otros, en elementos empricos, lo que
da lugar a diversas tendencias: biologicismo jurdico, economicismo jurdico,
sociologicismo jurdico; otros dirigirn la mirada a elementos valorativos o
morales, lo que propiciar un eticismo jurdico; los que consideran que la rea-
I Gregario ROBLES, Introduccin a la teora del derecho, Debate, Madrid, 1990, p. 16.
150 METOOOLC>GIA JURIOICA
lidad ltima del derecho es de un orden estructurado racionalmente, originan
el racionalismo jurdico.
A lo largo de la historia del derecho encontramos que han existido mu-
chas explicaciones de qu es el derecho y cmo podemos conocerlo. Sin em-
bargo, la mayor parte son enfoques unilaterales que se realizan de un elemento
determinado que constituye el derecho, por lo que presentan la desventaja de
omitir el estudio de las dems dimensiones que lo integran.
Abundan posiciones extremas del pensamiento jurdico. Unos, al hablar del
origen de la conciencia jurdica del hombre se circunscriben a la considera-
cin de las condiciones reales que imperan en la sociedad y desarrollan una
teora objetivista, sin interesarles el tema axiolgico: otros, en cambio, han
contribuido a erigir una teora subjetivista en la que, al omitir las condiciones
reales que imperan efectivamente en una sociedad, hacen depender el ele-
mento central de la espontaneidad y de la inspiracin del sujeto.
Lo que une a muchas posturas que investigadores y tratadistas del dere-
cho han desarrollado es la forma en que se ha de abordar el fenmeno jurdico,
esto es, el mtodo jurdico. Las consideraciones generales del derecho que han
realizado ciertos autores se vinculan con los postulados y las propuestas de
otros. Por tanto, estas consideraciones pueden agruparse, para que, en conjun-
to, se presenten a manera de corrientes o escuelas del pensamiento jurdico.
Proceder de esta forma, adems de la ventaja de carcter sistemtico que esto
presenta, nos permitir analizar mejor cada propuesta de las escuelas.
Cabe aclarar que necesitamos reconocer que la ubicacin de un autor
determinado en cierta corriente del pensamiento jurdico no significa que,
desde otro aspecto, no pueda considerrsele partidario de otra escuela; es
decir, a manera de ejemplo, encontramos autores que postulan el carcter
normativo del derecho, pero sin desconocer la importancia del elemento so-
cial, o bien autores que centran su atencin en el estudio de los valores, aun-
que aceptan la dimensin de la positividad.
Una caracterstica del pensamiento jurdico moderno es el problema de
la posibilidad y la crtica del conocimiento jurdico, con lo que est presente
el asunto metodolgico. Podemos considerar los postulados de las escuelas o
corrientes, debido a las propuestas que realizan para conocer la realidad jur-
dica, un enfoque epistemolgico-jurdico, es decir, un mtodo para conocer el
derecho.
Como principales corrientes del pensamiento jurdico estn el iusposi-
tivismo y el iusnaturalismo. Si partimos del escepticismo filosfico encontra-
mos el positivismo jurdico, que se centrar en el elemento normativo del
derecho o en la dimensin social que ste presenta. El iusnaturalismo, por su
parte, enfoca el estudio del derecho desde la perspectiva filosfica del realis-
Corrientes epistemolgico-jurdicas. Metodologas jurdicas particulares 151
mo crtico; para ello realiza investigaciones jurdicas de naturaleza ontolgica
y deontolgica basadas en el anlisis de la naturaleza humana. Cabe mencio-
nar que estas escuelas del pensamiento jurdico son las que orientan las ten-
dencias de las dems escuelas o corrientes. As, encontramos que estn
vinculadas a la corriente del positivismo jurdico, entre otras, la escuela de la
exgesis, la de jurisprudencia de conceptos y la escuela del sociologicismo
jurdico. Las que se relacionan con el iusnaturalismo son la jurisprudencia de
valores y el tridimensionalismo jurdico.
Apesar de la lucha doctrinal actual, se encuentran, salvo posturas extre-
mas, ciertas convergencias en el pensamiento jurdico: se reconoce la necesi-
dad de elaborar y sistematizar conceptos, no como un fin en s mismo, sino
como una actividad encaminada a la mejor comprensin y aplicacin del de-
recho; se acepta la importancia que tienen para el jurista el estudio y la obser-
vacin de la realidad social del derecho; y se admite la trascendencia del
estudio objetivo de los fines y las funciones del derecho.
En seguida se presentan las propuestas metodolgicas de las corrientes
doctrinales siguientes: iuspositvismo, usnaturalismo, escuela de la exgesis,
escuela del historicismo jurdico, escuela del utilitarismo jurdico, escuela del
derecho libre, jurisprudencia de conceptos, jurisprudencia de intereses, juris-
prudencia valorativa, jurisprudencia sociolgica y la del tridimensionalismo
jurdico.
3.2 El positivismo jurdico
Esta corriente del pensamiento jurdico tiene como antecedente el positi-
vismo, esto es, la corriente de la teora del conocimiento que pretende expli-
car, desde el punto de vista material, nicamente por medio de la experiencia,
todos los fenmenos y todos los procesos humanos, tanto individuales como
colectivos. Desde el punto de vista gnoseolgico, el positivismo, por renun-
ciar sistemticamente a abordar problemas metafsicos y valorativos, a los
que considera vagos e intiles, conduce hacia el escepticismo.
A raz del xito que se tuvo en las ciencias naturales en el siglo XIX, el
mtodo del positivismo pretende implantarse en las ciencias sociales. As, en
el mbito del derecho surge el positivismo jurdico, que afirma categrica-
mente que la validez y la vigencia del derecho dependen de que ste ha sido
dictado por el Estado, y no porque la conciencia individual o la opinin p-
blica lo hayan admitido o elaborado.
Esta escuela surge como una reaccin al carcter rgido que mostraban las
doctrinas del derecho natural, y contra la filosofa especulativa y metafsica de
su poca, con el propsito de establecer las bases para una certeza jurdica.
152 METODOLQGiA JURDlCA
El positivismo jurdico pretende explicar el derecho, sobre todo, a partir
de bases inductivas. En este sentido, el concepto que se d de l ha de precisarse
mediante propiedades fcticas o descriptivas, sin alusin a ningn criterio
valorativo. Un postulado del positivismo, que consiste en limitarse slo a los
hechos, sostiene que el anlisis del derecho debe centrarse exclusivamente en
el derecho creado por los rganos estatales y abstenerse, por tanto, de entrar
en valoraciones ticas o considerar las implicaciones de las normas en la rea-
lidad social.
Algunas notas comunes a todo positivismo jurdico es el rechazo del dere-
cho natural y estudiar el derecho desde un punto de vista unilateral (depen-
diendo de lo que se considere en el derecho, si el hecho social o la norma, lo
que da lugar a diversas escuelas positivistas), al margen de las otras realida-
des en las que est inmerso.
Para el positivismo jurdico lo importante es la voluntad del Estado, en
lugar de la razn; lo que debe considerarse es la voluntad, la voluntad
incondicionada. Con el predominio de la ptica esta tal, la justicia se conside-
rar, conjuntamente, como fin del derecho y del Estado, significar el equili-
brio de los derechos coexistentes entre los diferentes miembros de la
sociedad, para que en la medida de su realizacin se logre la tranquilidad y,
como efecto de la paz social, la conservacin del poder. En este contexto, el
derecho se caracteriza como un medio de control social, como un mero instru-
mento del Estado, en el que los juristas se convierten, por ser intrpretes del
nico derecho existente, es decir, el derecho positivo, en colaboradores de la
voluntad estatal referida.
El positivismo jurdico nace siempre del escepticismo filosfico, motivo
por el que reduce la razn a un entendimiento tcnico e instrumental y se rehsa
a tomar en cuenta la racionalidad que toda ley debe presentar. No le interesa el
contenido de la ley, sino slo su base juridica, su fuente, su modo de formacin;
estima que es la autoridad la que hace la ley, y que la leyes voluntad.
Si derecho es lo que determina la autoridad competente, el poder sobera-
no puede imponer todo contenido jurdico, incluso el absolutamente inmoral.
Da por supuesta la justicia, o ms bien piensa que ese asunto es de orden tico
y no de orden jurdico, razn por la que los positivistas conciben lo justo y lo
injusto como una conformidad o una inconformidad con la voluntad de he-
cho del legislador. "El positivismo legalista material moderno penetra en el
mundo jurdico con la corriente codificadora, junto a la que se desarrolla,
propugnndola, primero, y escoltndola, despus, la escuela de la exgesis."
2 VALLET,OP. cit., p. 221.
Corrientes epistemolgico-jurdicas. Metodologas jurdicas particulares 153
Facetas y tipos de positivismo jurdico
De acuerdo con BOBBIO, citado por Manuel OVILLA MANDUJANO, son tres los
aspectos que hay que contemplar y distinguir al abordar el estudio del
positivismo jurdico: 1. como modo de entender la ciencia jurdica; 2. como
teora general del derecho, y 3. como una ideologa de la justicia.
Como modo de entender la ciencia jurdica. Es delimitar su objeto de estu-
dio e investigacin, un nivel de la problem tica del derecho o una forma de
abordarlo. Considera el derecho tal cual es, un mero hecho histrico.
Como teora general del derecho. Hay que comprender el conjunto de ase-
veraciones estrechamente ligadas, con las que se describen e interpretan los
fenmenos de la vida humana organizada en sociedad. La teora formalista
del derecho es la pretensin de establecer lo que es jurdico y lo que no lo es.
Ve el derecho como una tcnica de organizacin de la sociedad, como la mo-
nopolizacin de la fuerza en una comunidad poltica.
Como una ideologa de la justicia. Es una toma de posicin frente a una
situacin que se funda en un sistema de valores, con independencia de su
contenido.'
[...] hay ocasionesen que la expresin positivismo jurdico se utiliza tambin para
designar un conjunto de teoras, concepciones y tesis acerca, por decirlo as, de
la "naturaleza" del derechopositivo, o de las normas jurdicas, o de las llamadas
fuentes del derecho, o de las caractersticasdel orden jurdico, o de los mtodos de
aplicacin del derecho positivo a casos concretos, etc., varias de las cuales se
identifican con lo que se conoce como formalismo jurdico. Aeste significado
808810 lo denomina positivismo jurdico como teoria. Sinembargo, la adopcin del
positivismo jurdico comoenfoque metodolgico-la tesis de que el derecho es
un fenmeno social y de que no existe conexinnecesaria entre el derecho y la
moral- no nos compromete a aceptar como verdaderas ninguna de las tesis o
concepciones que caracterizan al positivismo jurdico como teora [...]'
De la consideracin general que establece el iuspositivismo, en el senti-
do de que nicamente es derecho el positivo, se derivan una serie de tenden-
cias que centran su atencin en los hechos sociales o en las normas jurdicas,
3 Manuel OVILLA MANDUJANO, Teor{a del derecho, Duero, Mxico, 1990, pp. 71-72.
4 Jos de Jess OROZCO HENRIQUEZ, el al., Teora del derecho y conceptos dogmticos, UNAM, Mxico, 1987,
pp. 30-31.
154 METODOLOGIA JURIOICA
con lo que surgen las escuelas de jurisprudencia sociolgica y el normativis-
mo jurdico.
La tendencia sociolgica del positivismo jurdico, conocida como juris-
prudencia sociolgica, establece que el elemento fundamental para la compren-
sin del derecho es la realidad social, que en esa realidad deben efectuarse las
indagaciones para saber cmo opera real y efectivamente el derecho, as como
para captar cules son las funciones que presenta. Esta corriente del pensa-
miento jurdico considera a las normas jurdicas como hecho, como creacin
social, y su problemtica central es estudiar su eficacia.
El positivismo jurdico de carcter normativo, de acuerdo con BRIESKORN,
es aquel que slo califica como"derecho" las normas que imponen los hom-
bres en el espacio y en el tiempo, y que han sido establecidas mediante el
poder. Considera que las normas jurdicas son vlidas nica y exclusivamen-
te porque las emitieron los rganos jurdicos competentes y por medio de un
procedimiento reglamentado.'
Como variantes del formalismo jurdico estn las siguientes: "el legals-
mo, referido a la teora de la justicia, el normativismo relativo a la teora del
derecho; el dogmatismo, que expresa un modo de entender la ciencia del de-
recho, y el conceptualismo, que se manifiesta en [la] teora de la interpreta-
cin.""
El austriaco Hans KELSEN es un representante destacado de la tendencia
normativista del positivismo jurdico. Este autor propone efectuar el anli-
sis del derecho sin intervencin de criterios ticos, sociales o polticos, por
considerar que stos tienen un carcter metajurdico. Su propuesta
metodolgica estriba en sentar las bases para el estudio de un objeto pura-
mente ideal, esto es, las normas jurdicas, para, a partir de ellas, desarrollar
la ciencia del derecho.
Vctor Manuel ROlAS AMANDI refiere que el primer paso en el sistema
kelseniano consiste en la distincin entre juicios del ser y del deber ser, y que
esta diferencia lleva a KELSEN a la conclusin de que la ciencia jurdica, al ocu-
parse de lo mandado jurdicamente, es una ciencia normativa que, para man-
tenerse en los lmites cientficos, aspira a librarse de elementos extraos, o
sea, de juicios que no sean normativos. Esta ciencia, por satisfacer la pureza
de los supuestos metodolgicos, recibe el nombre de teora pura del derecho?
La preocupacin de KELSEN es indagar en las estructuras lgicas de las
normas jurdicas a fin de desarrollar una ciencia de meras formas de pensa-
.5Norbert BRIESKORN, fi/osofta del derecho, trad. Claudio Gancho, Herder, Barcelona, 1993, p. 95.
(, SNCHEZ, op. cit., p. 162.
r ROJAS, "P. cit., pp. 268-269.
Corrientes epistemolgico-jurdicas. Metodologas jurdicas particulares 155
miento, esto es, una ciencia normativa desvinculada de todo contenido real.
En este sentido, los seguidores de KELSEN estiman que, por ser objetos ideales
lo que estudia la ciencia jurdica, no les son aplicables las comprobaciones del
tipo de la contrastacin emprica, sino el de la demostracin lgica de sus
enunciados cientfico-jurdicos.
Para la corriente kelseniana, los datos relacionados con las reglas prima-
rias de obligacin tienen carcter metajurdico por ser ticos, y la justicia slo
es ideologa. Para sus partidarios, el contenido de la norma jurdica es indife-
rente, por lo que el orden jurdico no es ms que el poder organizado, con lo
que lo jurdico se reduce a la tcnica de la coaccin que se utiliza para provo-
car la conducta deseada o deseable en la sociedad.
Miguel REALE menciona que, de acuerdo con KELSEN, el derecho es slo
un sistema escalonado de normas jurdicas, que valen independientemente
del reconocimiento y de la voluntad de los individuos; que a diferencia de las
normas ticas, la validez de la norma jurdica no se liga a su contenido: cual-
quier contenido puede serlo del derecho; que no hay conducta humana que
no pueda prever una norma jurdica y que, ante la pregunta de por qu vale
sta, la respuesta sera: por sus caracteres formales, porque nace obedeciendo
a un mtodo apropiado, a una tcnica especial que est de acuerdo con la
totalidad del sistema; esto es, porque se refiere -mediante sucesivas
concatenaciones- a la norma fundamental hipottica.'
GARCIA MAYNEZ menciona que un argumento de los positivistas para jus-
tificar el carcter libre del contenido de las normas es el siguiente: si la
positividad del derecho es ontolgicamente anterior al contenido del mismo,
este elemento depende slo de aqulla, y entonces habr que decir que el
legislador es "absolutamente libre" cuando establece lo que ha de "valer" como
derecho. Este autor estima que los positivistas subrayan, unilateral e indebi-
damente, el aspecto existencial del derecho, la postvdad, que identifican la
esencia del derecho con la existencia de ste. Por ello declaran que, desde el
punto de vista de la esencia, el contenido de las prescripciones legales es indi-
ferente."
Caractersticas
Respecto a las caractersticas de las diferentes tendencias del positivismo jur-
dico, podemos mencionar, entre otras, las siguientes:
8Miguel REALE, Fundamentos del derecho. trad. Julio O. Chiappini, Depalma, Buenos Aires, 1976, p. 137.
9 Eduardo GARClA MYNEZ, Positivismo jurdico, realismo socio16gico y iusnaturalismo, za. ed., Fontamara,
Mxico, 1996, pp. 149-1S0.
156 METOOOLOG1A JURlolCA
a) La interpretacin es esencialmente lgica; la que ha de llevar a cabo
el jurista, respecto de la norma vigente, se har con fundamento en el
mtodo lgico-sistemtico. Se observa un marcado culto literal al texto
de la ley, en especial en la escuela de la exgesis.
b) La concepcin del derecho se da a partir del mtodo descriptivo; es
decir, se sealan las caractersticas de hechos o de normas, segn la
perspectiva de la escuela positivista. Lo que interesa es la descrip-
cin de las formas legales. El anlisis jurdico es diferente del sociol-
gico y del tico.
c) La supresin de toda exigencia de valoracin del derecho, la separa-
cin entre el derecho y la moral o entre el derecho que es y el derecho
que debe ser. En la perspectiva sociolgica lo que interesa son los
hechos, lo que puede observarse empricamente. En este sentido se
propugna la utilizacin de los mtodos de las ciencias naturales.
d) El derecho es un sistema lgico cerrado sin contradicciones ni lagu-
nas. El sistema jurdico es suficiente para inferir decisiones correctas
de l, sin necesidad de tomar en cuenta la costumbre y la denominada
naturaleza de las cosas. La tendencia a identificar todo el derecho con la
ley afirma la supremaca de la legislacin.
e) Se desentiende de las explicaciones del contenido normativo. Lo que
se ha de investigar son los alcances de cada sistema jurdico particular.
Como es indiferente el contenido normativo, se considera vinculante
cualquier norma que cumpla con los requisitos que preestablece el
legislador.
f) La visin voluntarista del derecho. Slo es derecho el que emane de
la voluntad del legislador. La creacin normativa es voluntad del
poder poltico y tiene carcter imperativo (escuelas de la exgesis, la
jurisprudencia de conceptos y la postura normativista). El derecho
ha de guiar a los destinatarios de las normas hacia lo que impone el
poder estatal.
g) La concepcin del derecho como un orden coactivo, como reaccin
social organizada, como un sistema de normas que se hacen valer
por medio de la fuerza o que reglamentan el uso de sta en un con-
glomerado social. Al faltar este elemento, el derecho se confundira
con la moral.
h) La concepcin formalista del derecho. La consideracin del derecho
segn una visin normativa, esto es, por medio de conceptos elabo-
Corrientes epistemolgico-jurfdicas. Metodologas jurdicas particulares 157
rados a partir del derecho positivo. Lo que interesa es la forma lgica
del derecho, sin atender asuntos histricos, sociales o valorativos.
Consideraciones crticas al positivismo jurdico
El derecho no puede entenderse inmanentemente sin superar las fronteras
del derecho positivo. Por eso el positivismo fracasa ante el problema de deter-
minar quin hace del legislador el poder competente para la formulacin del
derecho. KELSEN, al tratar de superarlo, lo refiere a la "norma hipottica fun-
damental", que explicara el derecho como las disposiciones del detentador
fctico del poder. El positivista tiene que recurrir en este punto a algo pre-
jurdico, a la "naturaleza o esencia de las cosas" en una u otra forma, por lo
que queda demostrada la insuficiencia del derecho positivo. El derecho requie-
re ciertos fines -polticos, morales u otros-, pues stos le dan su orientacin
y le imprimen su contenido.
[oseph HFFNER considera que un positivismo jurdico congruente tiene
que llegar a la conclusin de que, por una parte, no puede haber accin que
de suyo, es decir, independientemente de la ley positiva, sea antijurdica y,
por otra, que toda ley positiva, incluso la ms infame, crea derecho, ambas
consecuencias funestas para el hombre y la sociedad, como ha demostrado la
ms reciente historia."
Carlos Ignacio MASSINI refiere que en la base de la legislacin positiva,
concebida como un [actum, pueden colocarse los hechos sociales, como lo
hace el positivismo sociologista; las relaciones de produccin econmica,
como sostiene el marxismo; el espritu del pueblo, entendido al modo de
SAVIGNY, o sostener lisa y llanamente que el derecho puede reducirse a un len-
guaje convencional. En todas estas direcciones del pensamiento jurdico
positivista, agrega este autor, pretende explicarse o fundamentarse el hecho de
la legislacin estatal remitindose a otro hecho: la ley se explica por lo social, lo
econmico, el genio de un pueblo o su modo de expresin, pero lo que estas
teoras nos informan es el origen inmediato del dato legislativo y no nos dan
razn del hecho jurdico; lo que intentan mostramos es su gnesis, pero no
nos dicen lo que es el derecho; manifiestan cmo aparece o mencionan datos
referentes a su modo de produccin material, pero no nos proveen de un fun-
damento explicativo de lo jurdico. Este autor estima que el positivismo jur-
dico est imposibilitado para captar la realidad jurdica total: se trata de una
lOJoseph HOFFNER, Manftal de doctrina social cristiana, trad. Lucio Carca Ortega, Editora de Revistas,
Mxico, 1984, pp. 61-62.
158 METODOLOGIA JURJmcA
actitud que pretende trabajar sobre una realidad que renuncia a saber qu
cosa es, es decir, de elaborar y aplicar algo cuya verdadera naturaleza se des-
conoce."
Una teora tan "pura" del derecho, como la que postula KELSEN, sin "in-
gredientes" metafsicos, morales, sociales y polticos, caracterizada exclusi-
vamente por su aspecto lgico-formal, da por resultado, como seala el
iusnaturalsmo, un derecho sin derecho, es decir, vaco, pues en ltima instan-
cia el derecho se da para estructurar, ordenar y regular la conducta social.
3.3 El iusnaturalismo
Esta corriente del pensamiento jurdico, que es la ms antigua, sostiene la
concepcin valorativa del derecho. El iusnaturalismo, esto es, el derecho na-
tural, afirma que el derecho no se limita a un simple hecho, sino que intervie-
ne en l una dimensin de valores; que todo ordenamiento jurdico est
sujeto a valores, que la realizacin de stos nos permite dar con el derecho
justo, con el nico derecho verdadero, que el orden jurdico deriva de la reali-
zacin de los valores que postulan las normas.
.Existen mltiples concepciones del derecho natural, pero los elementos
comunes de stas son los siguientes: la creencia de que el derecho positivo ha
de ser valorado por un conjunto superior de principios, criterios y normas
que constituyen precisamente el derecho natural; la tarea del jurista no se
circunscribe a analizar el derecho positivo, sino que debe ampliar su campo a
fin de indagar la constante tica del derecho; el derecho obliga no por haber
sido creado por un legislador, sino por la bondad o justicia intrnseca de su
contenido.
Desde que surgi la primera concepcin del derecho natural, con los grie-
gos, en el siglo v a. C. (especficamente con HERCLITO, que plantea la idea de un
derecho natural que deriva de una ley natural inmutable), hasta la actualidad,
esta escuela ha manifestado que se fundamenta en diversas disciplinas filosfi-
cas: en la axiologa, la epistemologa y la ontologa o metafsica.
Enrique ROMMEN relata que todos los pueblos, desde los tiempos remotos
de su historia, atribuyeron un origen exclusivamente divino a las institucio-
nes de la moral y del derecho, que se confundan, entre ellos, con las reglas
del culto. As ocurra entre los antiguos griegos, germanos y romanos."
n MASSINI. op. cit., pp. 124-125, 127-128.
12 Enrique ROMMEN, Derecho natural, trad. Hctor Conzlez Urtbe, JUSI Mxico, 1950, p. 13.
Corrientes epistemolgico-jurdicas. Metodologas jurdicas particulares 159
Una concepcin racional del derecho natural la encontramos en los es-
toicos. La corriente filosfica conocida como estoicismo consideraba que el
fundamento del derecho estaba en la naturaleza y, como la razn se identifi-
caba con la naturaleza, su postulado era que haba que vivir de acuerdo con la
naturaleza, de acuerdo con la razn.
En un periodo de ms de 2 000 aos, vigencia de esta escuela en diferen-
tes latitudes, encontramos, como es de esperarse, muchos puntos de vista,
algunos contradictorios, respecto de qu es el derecho natural, cules son sus
principios y sus caractersticas, as como las vinculaciones que existen entre
este derecho y el derecho positivo. Como no es nuestra intencin repasar cada
uno de los enfoques que realizaron los diferentes autores en la historia de la
doctrina del derecho natural, nos limitaremos a sealar algunos de sus repre-
sentantes: PLATN, ARISTTELES, CICERN, San AGUSTIN, Santo Toms DE Aouixo,
Hugo GRaCIa, ROUSSEAU y KANT.
Apartir del reconocimiento de que la historia y su mutabilidad constitu-
yen un componente bsico del derecho natural se ha concebido a este derecho,
ya no con la rigidez racionalista con que se propugnaba lo que es justo por
siempre, sino cornouna serie de principios fundamentales y directivos, que se
presentan cornoaxiomas, que pueden ser conocidos mediante la simple activi-
dad de la razn. Cabe aclarar al respecto que el derecho natural no consiste en
las interpretaciones y precisiones que las culturas formulan sobre las constan-
tes, sino en las mismas constantes ontolgicas, a las que cada cultura se acerca
relativamente.P
El derecho natural se ha concebido como la suma de los principios de
conformacin del orden social, a partir de las orientaciones que brindan la
tica y una visin ontolgica realista, vlidos para todas las relaciones huma-
nas y que sirven de fundamento a la obligatoriedad de las normas jurdicas.
Para la corriente tradicional del pensamiento iusnaturalista, el derecho
natural se conforma de un conjunto de criterios, principios y normas raciona-
les, que tienen la funcin de presidir y regir la organizacin verdaderamente
humana de la vida social, con base en las exigencias ontolgicas del hombre.
Esta postura seala como caractersticas de los principios referidos que son
supremos, evidentes y universales.
Una posicin iusnaturalista contempornea fundamenta el derecho en la
"naturaleza de las cosas". Esta corriente parte del anlisis del ser para esta-
blecer el deber ser. Sus partidarios afirman que al indagar los diversos pape-
13 RODRfeuEZ CEPEDA, op. ct., p. 231.
160 METODOLOGIA JURfolCA
les y las situaciones que pueden presentrsele al hombre, los modos o mane-
ras de nuestra conducta en el mundo, que constituyen el fundamento
ontolgico, surgen o dimanan exigencias justas y, correlativamente, obliga-
ciones naturales.
Enfoques epistemolgico y ontolgico del derecho
natural. El derecho natural como mtodo
Podemos considerar al derecho natural desde los puntos de vista epistemol-
gico y ontolgico. De acuerdo con el primero, el derecho natural se presenta
como una postura o doctrina, como una manera de entender el fenmeno
jurdico. De acuerdo con el segundo, el derecho natural hace referencia al
contenido de la postura epistemolgica, es decir, al conjunto de principios
y normas de naturaleza tico-social que deben regular toda convivencia hu-
mana. En este sentido, ese conjunto es el resultado de la forma especfica de
considerar el derecho.
El enfoque epistemolgico se refiereal derecho natural como mtodo, como
una propuesta de carcter racional que nos indica, a fin de adquirir conocimien-
tos referidos al derecho, la forma en que se ha de abordar la realidad jurdica y
sus diferentes dimensiones, como un mtodo para descubrir y determinar lo jus-
to. Desde este enfoque encontramos diversas concepciones del derecho natural;
por tanto, distintas teoras o formas de pensar y considerar el derecho.
Ajuicio de Gregario ROBLES la caracterstica de la epistemologa iusnatu-
raJista es la unin del ser y del deber ser o, lo que es lo mismo, de la naturale-
za y el valor. Menciona que la postura iusnaturalista parte de una concepcin
metafsica del ser en la que ste corresponde a lo trascendente, y no a lo contin-
gente y mutable, producto del arte o del artificio humano. Para esta corriente
del pensamiento jurdico la naturaleza no slo expresa lo trascendente, sino
tambin el ideal: lo que es, no slo es (en su esencia o naturaleza), sino que
tambin, al mismo tiempo, expresa lo que debe ser; la esencia no expresa slo
el ser considerado de manera ontolgica, sino tambin el ser en su plenitud,
el ser perfectamente construido, el ser pleno de valor. En este orden de ideas
concluye que para el iusnaturalismo el ser y el valor se identifican; el ser del
derecho, el derecho que en verdad es, no puede identificarse con el derecho
puesto por los hombres, sino con un derecho trascendente que expresa la na-
turaleza de las relaciones humanas, y que este derecho trascendente (verda-
dero derecho y realidad autntica del mismo) es el derecho que debe ser, es
decir, el derecho justo, lo justo.l'
14 ROBLES, op. ct., pp. 45, 47-48.
Corrientes epistemolgico-jurdicas. Metodologias jurdicas particulares 161
El derecho natural es un conjunto de principios ontolgicos y ticos, que
valen por su justicia intrnseca, cognoscibles por la razn del ser humano y con-
gruentes con su naturaleza racional, librey social, que deben regular toda convi-
vencia humana para hacer posible la consecucin armnica de los fines individua-
les y colectivosde la vida social; este derechodepende de la filosofa del ser, de
la metafsica, y su fundamento racional descansa sobre las relacionesesenciales
entre el ser y el deber ser, entre la realidad y el bien."
Para las concepciones iusnaturalistas estrictamente ontolgicas, de
acuerdo con Gregorio PECES BARBA, derecho y derecho natural son trminos coin-
cidentes: el verdadero derecho resulta ser as el derecho natural. Este autor
considera que el derecho positivo lo es slo de forma derivada, en la medida
en que concuerda con el criterio de justicia que instituye ese derecho natural,
por lo que la validez del derecho se identifica con la justicia."
Segn Miguel VILLORO, desde el punto de vista ontolgico el derecho na-
tural es el conjunto de principios ontolgicos constantes (por consiguiente,
inmutables y universales) propios de la naturaleza humana, respecto a la co-
existencia social. Desde el punto de vista gnoseolgico, esos principios se cono-
cen con el relativismo propio de cada cultura."
A juicio de Toms CASARES, los principios del derecho natural derivan de
los fines de la persona, de las relaciones que establezca con sus semejantes.
Considera que todo lo que le es indispensable al hombre para la plenitud
personal que debe procurar, y cuya obtencin est de algn modo supeditada
a otro, le es debido, y que, correlativamente, el hombre est obligado a reco-
nocer corno propio de sus semejantes todo -<:osas o facultades- lo que sea
condicin necesaria a fin de satisfacer de manera adecuada las exigencias
esenciales de su naturaleza. Para CASARES, esto constituye, sustancialmente, el
derecho natural."
Helmut COING seala que el derecho natural pretende ser, adems de un
determinado contenido moral a realizar en el orden social, el esbozo de un orden
jurdico que satisfaga las exigencias morales de la idea del derecho, que frente
a la idea del derecho -<:omo puro contenido moral- ste tiene que ser un
sistema de principios jurdicos con un contenido preciso, en los que la idea
del derecho tenga una configuracin concreta y resulte aplicable. COING sos-
tiene que el derecho natural convierte el contenido general de los valores
15RODRICUEZ CEPEDA, op. cit., pp. 226-227.
16Gregorio PECES BARBA, Introduccin a lafilosofa del derecho, Debate, Madrid, 1'J93, p. 216.
17VILLQRO TORANZO, Lecciones ..., op. ci., p. 485.
18 Toms D. CASARES, LA justicia y el derecho, 3a. ed., Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1974, pp. 131-132.
162 METODOLOGA URIDICA
morales nsitos en la idea del derecho en una serie de principios jurdicos que,
por ser aplicables a la vida social, pueden servir como modelos para la legis-
lacin y la judicatura. Precisa que este derecho no da mximas de comporta-
miento personal, sino principios del orden social, porque lo que importa es la
estructura justa del orden en la comunidad humana, y no tanto el comporta-
miento moral del individuo. COING estima que el derecho natural, aunque
conste nada ms de principios, pretende ser el prototipo eterno y vlido del
orden jurdico, modelo de toda legislacin positiva y capaz de suplir a sta
cuando falta, o de completarla cuando tiene lagunas, derecho al que los hom-
bres pueden apelar en el momento en que fal1e el orden positivo, por conside-
rar que ste es moralmente no vinculante en caso de ser contrario al derecho
natural."
Las ideas que esgrimen los partidarios de esta corriente del pensamiento
jurdico para fundamentar los derechos y las obligaciones naturales son la
justicia, la libertad moral y las regularidades que manifiesta la naturaleza
humana.
Lanaturaleza humana (el hombre como persona),
eje central del derecho natural
La indagacin de la naturaleza humana, manifiestan los iusnaturalistas, ha
de ser global si quiere darse una explicacin integral del fenmeno jurdico;
para ello debe utilizar, adems de los mtodos analtico, sinttico, inductivo y
deductivo, el mtodo dialctico. Sealan que el derecho natural no tiene su
origen en la naturaleza concreta e histrica de este o aquel hombre, sino en la
naturaleza en cuanto tal, esto es, en ciertas estructuras bsicas de la naturale-
za humana, en lo que, en todos los tiempos y culturas, define metafsicamen-
te al hombre como tal.
SIMON arguye que si se afirma que el hombre es una persona dotada de
inteligencia y de libertad, que debe construir su destino en funcin de un
dato que le constituye como ser humano y segn las finalidades que le expre-
san en el orden dinmico, y si, por otra parte, el desarrol1o del hombre no
puede realizarse ms que en la sociedad, lugar natural de su existencia, y en
las relaciones objetivas multiformes que mantiene con ella, quedar demos-
trado que existe un orden fundado en la naturaleza, un conjunto de derechos
cuya raz est en la esencia del hombre."
19Helmut C01NG, Fundamentos defilosofa del derecho, trad. Juan Manuel Mauri, Ariel, Barcelona, 1961, pp.
162-163, 177.
20SIMON, op. cit., p. 35.
Corrientes epistemolgico-jurdicas..Metodologas- jurdicas particulares 163
El iusnaturalismo considera que el elemento clave para entender el dere-
cho es la persona, pues ella, en virtud de su libertad y de su dignidad, consti-
tuye el derecho: ste nace con la persona y para la persona. Sus partidarios
consideran que el hombre es persona por ser el sujeto o soporte en el que
surgen derechos y obligaciones, por ser el centro axiolgico autnomo, libre y
original que justifica su conducta por motivos de los que puede dar razn.
Juan VALLET DE GOYTlSOLO' seala que la caracterstica principal del dere-
cho natural es tener una perspectiva omnicomprensiva de la naturaleza, as
como de los medios y modos de percibirla y escrutarla; por ello, en verdad, es
el nico derecho natural, en el pleno sentido de ambas palabras, porque los
dos trminos que lo integran -s-naturaleza y derecho- se contemplan en l con
toda la plenitud de los conceptos que expresan respectivamente. Este autor
propone observar la naturaleza de manera ontolgica y criteriolgica, pro-
yectndola con prudencia a la realidad poltica bajo la luz de la tica, y obser-
vando en ella tanto lo que es permanente como lo que es histrico, es decir, en
su esttica y en su dinmica. Agrega que el hombre no puede contemplarse
en abstracto, porque no aparece aislado, sino en sus relaciones de origen y de
fin con su creador, en su sociabilidad, en relacin con su prjimo, integrado
en cuerpos sociales -familia, oficio, profesin, municipio, Estado, etc.-, en
un medio geogrfico, econmico, poltico e histrico determinado, con todas sus
circunstancias concretas, como portador de una historia y heredero de una
tradicin, en movimiento, actuando, realizando y transmitiendo sus conoci-
mientos y logros."
Caractersticas y principios del derecho natural
Las siguientes son las caractersticas de las normas del derecho natural que los
seguidores de esta escuela sealan: inmutables, evidentes y universales. Res-
pecto a la inmutabilidad indican que deriva de lo permanente de la naturaleza
humana, pero cabe aclarar que reconocen que nicamente es aplicable a los
primeros principios y no a sus conclusiones remotas. Es evidente que no es
posible cambiar ciertos principios, como "dar a cada uno lo suyo", "hay que
hacer lo que es justo" y "hay que evitar lo injusto", que por ser absolutamente
comunes a todo hombre y en cualquier circunstancia no pueden violarse sin
que impliquen una falta notoria a la justicia y a la esencia del hombre.
[...] el trmino derecho natural abarca-una elaboracin doctrinaria sobre el derecho
que, en el curso de su vigencia multisecular, present -ypresenta- vertientes de
21 VALLET, op. cit., pp. 168, 170.
164 MIITODOLOGIA URfOICA
reflexin muy variadas y diferenciadas, que no permiten atribuirle univocidad.
Sin embargo existen algunas notas que permiten identificar, en el trmino derecho
natural, un paradigma de pensamiento. Entre esas notas, que determinan lo que
una doctrina del derecho natural normalmente considera merecedor de estudio,
pueden destacarse: al la idea de inmutabilidad -que presupone principios que,
por una razn u otra, escapan a la historia y por eso pueden ser vistos como
intemporales-; b) la idea de universalidad de esos principios metatemporales[...]
e) la idea de que los hombres tienen acceso a esos principios a travs de la razn,
de la intuicin o de la revelacin. Por eso los principios del derecho natural son
dados y no creados por convencin. De ah d) la idea de que la funcin principal
del derecho no es mandar, sino calificar como buena y justa o mala e injusta una
conducta[...] Esa calificacin promueve una continua vinculacin entre norma y
valor y, por lo tanto, una permanente aproximacin entre derecho y moral."
El derecho natural y los derechos humanos
Hablar de derechos humanos, dicen los iusnaturalistas, es referirse a las fa-
cultades que, con carcter inexcusable, derivan de la naturaleza del hombre.
Los derechos humanos, que constituyen el tema central del iusnaturalismo
moderno, se basan en la exigencia moral de respetar la dignidad del hombre
como persona que se autorrealiza de una manera consciente, en la exigencia
fundamental de reconocer los derechos naturales del hombre, entre los que
pueden mencionarse el de la vida, el de la libertad y el de la igualdad.
El trmino derechos humanos, empez a ser utilizado a partir del triunfo del
derecho natural en los Siglos XViI y xvm, denotando los derechos naturales, inhe-
rentes y derivados de la misma esencia y naturaleza del hombre, que posee por
el hecho de ser hombre, que son anteriores a toda legislacin positiva, la cual en
ninguna forma puede suprimirlos; aclarando que no se trata de unos simples
"hechos", de los que el Estado saque en seguida "consecuencias jurdicas",
como una concesin de la sociedad poltica, sino que tienen el carcter de "pre-
tensiones" que se hacen valer frente al derecho positivo y que exigen ser recono-
cidas y garantizadas por L"
Tendencias actuales del derecho natural.
VALLET DE GOYTISOLO, siguiendo los lineamientos de RECASNS SICHES en este
punto, menciona que entre la gran diversidad de las tendencias iusnatura-
listas actuales, pueden sealarse las siguientes notas concordantes:
22 Celso LAFER, Lareconstruccin de losderechos humanos, trad. Stella Mastrangelo, Fondode Cultura Eco-
nmica, Mxico, 1994, pp. 39-40.
2J RODR[GUEZ CEPEDA, op- ci., p. 232.
Corrientes epistemolgieo-jurdicas. Metodologfas jurdicas particulares 165
a) Remisin a la metafsica como fundamento primero del derecho na-
tural, es decir, a criterios prepositivos o metapositivos, sin los cuales
las normas positivas seran incomprensibles, puesto que su determi-
nacin indefectiblemente implica y requiere un juicio de valor para
preferirla a tantas otras posibles.
b) Reafirmacin, crticamente depurada, de una estimativa jurdica
iusnaturalista, que muestra al derecho natural muy lejos de ser una
doctrina conclusa, a diferencia de la escuela del derecho natural y de
gentes que haba credo poder formular una especie de cdigo de va-
lidez general para todos los hombres en cualquier lugar, tiempo y
circunstancias.
e) Desnormativacin del derecho natural. Esta nota se presenta frente
al normativismo de las luces; al respecto, Michel VILLEY considera
que las leyes se proponen para guiar, entre otras, en el hallazgo de lo
justo natural. La propuesta de esta tendencia consiste en considerar
las normas jurdicas como un a posteriori de los principios del dere-
cho natural.
d) Recorte de la extensin del rea de la naturaleza humana, indebida-
mente extendida por la escuela del derecho natural y de gentes de
GROCIO, PUFFENDORF, WOLFF y por algunos neoescolsticos del siglo
XIX, quienes de la naturaleza del hombre -a veces obtenida median-
te la abstraccin de lo que consideraban esencial- pretendan dedu-
cir unos cdigos de leyes naturales que abarcaran todo el derecho y
que fueran aplicables de modo general.
El hombre, necesaria y esencialmente, vive en sociedad y, por
tanto, tambin est condicionado e influido por los factores de la rea-
lidad social, en trminos generales, y por la concrecin particular de
esos factores en cada situacin histrica.
e) Concepcin tridimensional del derecho, en el sentido de que los cri-
terios del derecho natural deben ser apoyados por la normatividad
formal, obra humana por medio del derecho positivo, en relacin con
la realidad social de cada tiempo, lugar y situacin histrica. Trada de
dimensiones: justicia, norma y conducta social, que estn recproca e
inseparablemente vinculadas, pues cada una implica las otras dos.
GARCfA MAYNEZ advierte al respecto que se dan zonas de no coin-
cidencia; sin embargo, sirve para resaltar el triple dato de que la jus-
ticia es el fin del derecho, la conducta social su objeto y las normas un
medio para ayudar a lograrlo.
166 METODOLOCIA JURfDlCA
j) Reconocimiento del valor, como realidad primaria para el derecho,
de la dignidad y autonoma de la persona, que no puede degradarse
a medio o instrumento, ni sumirse en una concepcin absorbente de
la sociedad o del Estado, que considera al hombre un mero tomo
integrante de su personificacin en un todo.
g) Insistencia en la necesidad de 'grandes dosis de conocimientos socio-
lgicos con qu alimentar la estimativa jurdica, a fin de que sta ten-
ga el conocimiento preciso para obtener las adecuadas consecuencias
prcticas ms oportunas, eficaces y mejores en cada tiempo y lugar, o
sea, en cada situacin histrica concreta.
h) Acentuacin de un sentido histrico en los ideales jurdicos o progra-
mas del derecho justo, en armona con cada realidad social concreta;
es decir, reconocimiento de que el ser humano contiene dimensiones
esenciales inmutables, pero al mismo tiempo se realiza y vive en rea-
lidades muy diversas y siempre cambiables o mudables.
i) Improcedencia de la lgica formal pura del silogismo que debe reem-
plazarse por otro sector de la lgica: ellogos de lo humano y de lo
razonable, de la razn vital e histrica."
El derecho natural y el derecho positivo
El iusnaturalismo sostiene que el derecho positivo est subordinado al dere-
cho natural, que ste puede incorporarse en el sistema jurdico positivo o ac-
tuar como fuente subsidiaria de l, y el derecho natural es el criterio ideal
para valorar el derecho positivo, en razn de que los derechos innatos de los
hombres son el fundamento y la raz de los derechos particulares.
En lo que al mbito jurdico respecta.Aristteles distingue entre ley universal o
natural y leyespecial o positiva. Positiva es "la que regula la vida de una comunidad
determinada"; por ley natural entiende un conjunto de principios objetivamente
vlidos, que reciben aplicacin en todos los pases [...] "Los principios de la equi-
dad son permanentes e inmutables, y el derecho universal tampoco cambia, pues
es la ley de la naturaleza; las leyes escritas, por lo contrario, a menudo varan". En
lo que atae a las relaciones entre los dos rdenes, dice Aristteles que el natural
representa, frente al positivo, el fin a cuyo logro debe ste aspirar. Pero como, de
acuerdo con la metafsica aristotlica, "lo general slo puede actuar y existir en lo
24 VALLET, op. cit., pp. 360-364.
Corrientes epistemolgico-juridicas. Metodologas jurdicas particulares 167
individual, el derecho positivo, comoaccidens, da 'existencia' a lasustancia jurdi-
ca". Expresado de otro modo: el derecho universal debe manifestarse en la ley
positiva, la cual, por su parte, ha de tender hacia la realizacin del ius naturale. El
Estagirita reconoce, sin embargo, que los ordenamientos histricos no pueden
cumplir del todo aquel desidertum, y que en ellosexistennecesariamente imper-
fecciones y lagunas."
Para Arthur KAUFMANN, citado por GARCIA MAYNEZ, lo que constituye la
estructura ontolgica real del derecho es la conjuncin de la esencia y la exis-
tencia jurdicas o, en otras palabras, de la iusnaturalidad y la positividad. Agre-
ga que la relacin entre estos trminos no es de exclusin u oposicin, sino de
polaridad, complementacin y apoyo. Para este autor tanto el positivismo
como el iusnaturalismo de carcter idealista y absolutista son teoras monistas
que captan slo un aspecto de la realidad jurdica: el primero slo el aspecto o
lado existencial, y el segundo slo el lado o aspecto esencial."
H. WELZEL, citado por BCKLE, establece que la distincin entre el derecho
natural y el derecho positivo representa en la historia del espritu humano el
fenmeno que con mayor claridad y firmeza refleja la conviccin de que en las
relaciones sociales humanas hay algo ms que lo que se impone simplemente
por su fuerza y lo que practicamos de hecho en virtud de un hbito arraigado,
algo que no tiene una realidad puramente fctica, algo que -independiente-
mente de las rdenes y las costumbres- nos obliga, en la intimidad de nuestro
ser, a un determinado acto. Puntualiza que la idea de la obligacin absoluta es
el ncleo y la verdad permanente del derecho natural. 27
El derecho positivo est llamado a plasmar el derecho natural en la realidad,
y normalmente el derecho natural se manifiesta existencialmente a travs del
derecho positivo, buscando amoldarse a las dimensiones histricas del hombre
y a las desigualdades concretas, propugnando que las leyes positivas se orien-
ten a la realizacin del bien comn. Pudiramos decir que el derecho positivo
vive y se complementa constantemente del y por el derecho natura!. Sera, sin
embargo, utpico creer que los preceptos fundamentales del derecho natural
son suficientes para la ordenacin jurdica de la convivencia humana y que las
leyes positivas son superfluas; antes bien son necesarias ciertas normas ms
particulares que, en contacto con las circunstancias y respondiendo en su conte-
nido a las exigencias de la ley natural, ordenen, aqu y ahora, las relaciones so-
ciales en las diferentes sociedades particulares."
Z5GARCIA MYNEZ, Positivismo, pp. 136-137.
"Ibidem. pp. 152-153.
21Franz BOCKLE, Moralfundamental, trad. Manuel Olasagasti, Cristiandad, Madrid, 1980, p. 247.
aaRODRIGUEZ CEPEDA, op. cit., p. 241.
168 METODQLOGIA JURfDlCA
El derecho positivo, como precisa VILLORO TORANZO, no es ms que la for-
ma prctica por excelencia que tienen los hombres para realizar la justicia;
debe concebirse como la prolongacin natural del mismo, y no como algo
opuesto al derecho natural."
3.4 La escuela de la exgesis jurdica
Recibe este nombre la escuela que surgi en Francia a raz de la preocupacin
de los juristas por estudiar y comentar la codificacin napolenica de princi-
pios de siglo pasado. La inquietud era buscar en los textos de la codificacin,
mediante razonamientos lgicos, especialmente basados en el anlisis, la so-
lucin a cualquier tipo de problema que la prctica jurdica pudiera presen-
tar. As, el mtodo exegtico propuesto se vincula con el principio de plenitud
del ordenamiento jurdico, es decir, con el principio que postula que la norma
jurdica contempla todos los casos que puedan derivarse de su letra, de sus
palabras.
Se denomina exegtica la accin desarrollada por los juristas que realizan
una labor de interpretacin y explicacin de textos, en este caso, legales. La
empresa codificadora se desentendi del ideario iusnaturalista que contribu-
y al triunfo de la Revolucin francesa y redujo sus esfuerzos jurdicos a los
simples comentarios interpretativos de sus textos.
Esta escuela, que se desarroll primero en Francia y se extendi luego a
otros pases europeos y americanos durante el siglo XIX, sostiene que el dere-
cho es la ley escrita, que en ella se manifiesta todo el derecho. Las caracters-
ticas de esta corriente epistemolgica jurdica son las siguientes: 1. culto al
texto legal, lo que implica que el jurista deba circunscribir todas sus conside-
raciones a la ley; 2. estimar que las leyes son perfectas y completas, razn por
la que no hay margen de arbitrio para el intrprete; 3. desconocimiento del
papel de la costumbre; 4. rechazo a cualquier intento de labor creadora por
parte del juez (ya que ste debe limitarse, mediante vas de carcter deducti-
vo, a aplicar el derecho que est en la ley). En este sentido, la expresin de
DANTN, uno de los representantes de esta escuela, es por dems evidente: "el
juez es el siervo de la ley".
Enrique AFTALIN y Jos VILANOVA sealan que la escuela de la exgesis
muestra el principio iuspositivista con la forma de un positivismo avalorativo,
estatal y legalista: positivismo avalorativo porque para ella no hay ms dere-
29VILLORO TORANZO, Lecciones.." P: 486.
Corrientes epstemolgco-jurdicas. Metodologas jurdicas particulares 169
cho que el que se encama en la ley, considerada como un hecho o suceso, con
criterio crudamente naturalista; positivismo estatal, porque considera que el
derecho positivo emana del Estado; positivismo legalista porque el Estado es-
tablece el derecho positivo mediante una sola va o fuente: la ley. Estos autores
puntualizan que entre los graves defectos de esta escuela estn la inmovilidad
social que acarrea y el descuido de los aportes valiosos de la jurisprudencia."
Por juzgar que el intrprete se arrogara atribuciones que le corresponden
al legislador si intentara crear o elaborar el derecho, la tarea de ste se halla
limitada por esta escuela a dos funciones: extraer las consecuencias que, por
necesidad lgica, estn inmersas en los textos legales, en las palabras de la ley
y; en caso de que sean oscuras, buscar la intencin del legislador, realizar una
labor reconstructiva, lo ms fiel posible, del pensamiento de ste.
La exgesisparte, pues, de la letra de la leypara establecer una serie de racio-
cinios o silogismos [sic], basados en los tres principios fundamentales de la lgica
formal: el de identidad, el de contradiccin y el tertium nondaiur [...) Encuanto al
postulado bsico de la doctrina de la exgesis,es evidentemente falso por la sim-
ple razn que ya dio Aristteles, al sealar que la ley, por muy detallista que sea,
ni el legislador, por mucho que prevea, no pueden tener en cuenta toda la
mutabilidad de la vida, toda la enorme variedad de sus casos.Siemprehabr una
serie de supuestos que, aun cuando parezcan comprendidos en la letra de la ley,
no estn en su espritu, porque el legislador ni los previ ni los pudo prever [...)
Sinduda, la letra de la leyha de servirnos para entender, para comprender cul es
el contenido de su norma. Perono puede llevamos hasta aceptar un resultado que
sea absurdo, que repugne a la naturaleza de las cosas o que no corresponda a la
finalidad para la cual la ley fue elaborada."
Como representantes de esta escuela estn PROUDHON, AUBRY y RAU,
LAURENT, POTHIER YBAUDRy-LACANTINERIE.
3.5 El historicismo jurdico
Esta escuela postula la teora de la naturaleza histrica del derecho al afirmar
que ste no deriva de la abstraccin de las leyes, sino que es producto de la
historia, del sentimiento de lo justo y de lo injusto, de la voluntad del pueblo
o de la nacin.
:ro Enrique R. AFTALlN YJos VILANOVA, Introducci6n al derecho, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1988, pp.
278-279.
JI VALLET, op. cit., pp. 222-224.
170 METODOLOCIA JURfoICA
Esta corriente del pensamiento jurdico surge en Alemania y en Francia.
Gustavo HUGO es su precursor, y Federico Carlos DE SAVIGNY es el difusor,
quien desarrolla sistemticamente las ideas medulares de la escuela.
Los rasgos que explican la aparicin del modelo historicista, a juicio de
Gregorio PECES BARBA, son los siguientes:
1. El paso de la concepcin universalista del derecho a un criterio
particularista que toma en cuenta los rasgos propios de cada sistema
jurdico y conduce a un pensamiento jurdico que parte de esa realidad.
2. El paso de una concepcin inmutable a una concepcin del derecho
que puede cambiar como consecuencia de la relacin derecho-poder.
3. El paso de una idea que situaba la produccin normativa en un autor
suprahumano -Dios- o en la naturaleza, a una concepcin que lo
haca depender del poder soberano.
4. El paso de una concepcin que permita el conocimiento del derecho
por medio de la razn a una que necesitaba difundirse y promulgarse
como actos de voluntad del poder soberano.
5. El paso de una concepcin que fundaba la validez del derecho en su
racionalidad, es decir, en su acuerdo con la naturaleza o con el man-
dato divino, a una concepcin que lo funda en el apoyo, en ltima
instancia, del poder poltico. As, la validez y la eficacia del derecho
se vinculan a la efectividad del poder en una sociedad concreta.32
El historicismo jurdico, con un carcter iuspositivista, prescindi del
problema iusnaturalista y enfoc su atencin en manifestaciones histricas
como las pandectas justinianas y en el Cdigo napolenico. Esta escuela tom el
modelo del derecho romano y de sus instituciones, lo que implic una contra-
diccin, pues el postulado esencial de esta corriente era sostener que cada
pueblo posea un espritu propio y, por tanto, un derecho propio. Debido a que
reelabor los conceptos del derecho romano, sus trabajos perfilaron una ge-
nealoga de conceptos.
La escuela del historicismo jurdico surge como reaccin contra el
racionalismo filosfico y contra el imperialismo poltico. Emerge como res-
puesta contra el racionalismo, porque esta corriente sigue el modelo de las
matemticas, de las ciencias exactas, y se atiene exclusivamente a la razn, ig-
32PECES, op. cit., p. 246.
Corrientes epistemolgico-jurdicas. Metodologas jurdicas particulares 171
nora la experiencia y la historia. La concepcin jurdica de molde racionalista
tena una visin rgida del derecho en la que todo estaba previsto, todo era
exacto: el derecho como producto exclusivo de la razn humana. La preten-
sin de los seguidores de esta concepcin era establecer una legislacin que
implantara, con carcter definitivo, el nico modelo racional y digno de vi-
gencia, sin considerar las particularidades de los pueblos ni su dimensin
social e histrica. El historicismo jurdico tambin reacciona contra el impe-
rialismo francs, ya que reclama el respeto y la vigencia de las costumbres y
tradiciones de cada pueblo.
Juan Alberto MADILE seala que el historicismo que propuso SAVIGNY re-
presenta un giro de la atencin hacia la realidad social: el derecho asciende de
la historia de cada pueblo, en lugar de descender de un principio universal y
necesario."
El eje central del historicismo jurdico gira alrededor de un concepto de
historia a modo de centro de gravedad, como el elemento sinttico que per-
mite entender cualquier fenmeno social, incluido el derecho. En este orden
de ideas, sus partidarios sostienen que en la historia podemos encontrar el
objeto sobre el que debe versar todo el conocimiento de lo jurdico.
Para esta postura los derechos no los crea el legislador, sino que los ela-
bora la comunidad de una manera instintiva y no meditada, se fundan en las
costumbres preexistentes, en las creencias populares. Surgen de lo ms pro-
fundo del pensamiento del pueblo. Sus seguidores afirman que los derechos
brotan de la conciencia jurdica popular, y reconocen en ella la fuente autnti-
ca y genuina del derecho.
A diferencia de la escuela de la exgesis, que sostiene el primado de las
leyes, para el historicismo jurdico la ley tiene una funcin secundaria: se
construye segn los principios que se dan por existentes en la conciencia jur-
dica nacional y adquiere sentido al relacionarla con el desarrollo histrico de
un pueblo concreto. En este orden de ideas, lo consuetudinario (expresin in-
mediata del espritu del pueblo, segn el lenguaje que utilizan los seguido-
res de esta escuela), debido a su primaca, se impone a la tarea del legislador;
lo nico que deben hacer los juristas es buscar en la tradicin vigente y en las
condiciones vitales de cada pueblo las autnticas formas populares, y contri-
buir, partiendo de estas mismas, a su construccin tcnica. ,
Los partidarios de esta corriente afirman que en el espritu del pueblo
reside el derecho, al igual que la religin, el lenguaje, la moral y el arte. Sostie-
nen que el derecho popular es producto espontneo de la esencia ms ntima
3J MAmLE, op. cit., p. 19.
172 METODOLOGIA JURIDlCA
del pueblo, concrecin vital de sus convicciones y sentimientos nacionales, y
que evoluciona en la misma medida que el pueblo o la nacin.
Esta escuela est en lo cierto al sostener la necesidad de la indagacin
histrica en el mbito jurdico, en evitar la formacin de leyes de espaldas a la
historia, pero la apelacin a lo histrico no es suficiente. Su defecto radica en
eludir la funcin valorativa, pues tenemos que reconocer que no es lo mismo
explicar que justificar, porque para justificar hay que recurrir a conceptos y
valores, y utilizar un criterio que va ms all de lo histrico.
Jos CORTS GRAU menciona que el historicismo jurdico habra acertado si
se hubiese limitado a acentuar la condicionalidad de todo contenido del dere-
cho, la importancia del factor hecho, conforme al aforismo clsico ex Jacto
oritur jus, pero que err al intentar establecer valoraciones jurdicas con crite-
rio estrictamente historicista y al fragmentar la conciencia jurdica humana
en conciencias jurdicas nacionales, pues lleg a ciertos exclusivismos de raza
incompatibles con el sentido universal de la cultura, es decir, con el sentido
universal del hombre."
A esta escuela se le ha criticado tambin por su extremada acentuacin
del carcter espontneo de las instituciones jurdicas y por propender a un
distanciamiento entre la teora y la prctica. Como se indic, es importante el
element-o histrico en el mbito jurdico, pero hay que contenerlo en sus lmi-
tes precisos.
Miguel REALE seala que sin la participacin activa y creadora del hombre
no es posible penetrar en la verdadera naturaleza del fenmeno jurdico, que es
siempre una subordinacin de hechos y valores y, por consiguiente, una
armonizacin de condiciones del mundo del ser con las exigencias del deber
ser. Argumenta que tampoco es vlido aceptar como naturales nicamente los
productos de una formacin histrica lenta, que la historia del derecho presen-
ta soluciones de continuidad, saltos bruscos y rupturas que han dado como
resultado un aumento en el activo de nuestro patrimonio cultural."
3.6 El utilitarismo jurdico
Esta corriente del pensamiento jurdico sostiene que el fundamento del vnculo
jurdico est en la utilidad. Con base en el pragmatismo, que afirma que los jui-
cios son verdaderos cuando fomentan nuestra actividad y perfeccin, que la
verdad depende de la eficacia, equiparan la justicia con la utilidad.
)4 Jos CORTS GRAU, Curso de derecho naumi, Sa. OO., Nacional, Madrid, 1974, pp. 13G-131.
3S REALE, op. ci., p. 40.
Corrientes epistemolgico-jurdicas. Metodologas jurdicas particulares 173
Entre los representantes de esta escuela estn [eremas BENTHAM, [ohn
STUART MILL YFederico NIETZCHE. Para este ltimo el derecho es la lucha por el
poder y tiene como objetivo lograr la paz entre dominadores y dominados.
Para SPENCER, tambin, el fundamento del derecho es la utilidad, pero la uti-
lidad entendida no en sentido hedonista (o sea como placer), sino en sentido
biolgico, como adaptacin de la especie -mediante la herencia- al ambiente
ya las condiciones de existencia [...SPENCER considera] la conciencia moral y ju-
rdica como la sintesis de las experiencias de las generaciones anteriores. Ya
no se requerira entonces el clculo individual para cada accin, sino que el in-
dividuo encontrara ya en s preconstituidas una serie de disposiciones recibi-
das por va hereditaria. Mas tambin este intento de fundar la Moral y el Dere-
cho sobre la biologa se revela como insuficiente. En verdad, aun proveyndose
de la ms vasta experiencia de la especie en lugar de la restringida del indivi-
duo, queda siempre en pie la circunstancia de que las condiciones de existencia
en el sentido biolgico expresan slo hechos, conexiones empricas entre antece-
dentes y consiguientes. Ahora bien, de esto no se podr nunca recabar un prin-
cipio de obligacin, es decir, la norma que debe regular nuestras acciones. Slo
cuando se haya establecido como vlido ticamente un determinado fin podrn
estimarse aplicables los conocimientos que se tengan sobre los medios idneos a
aquel fin; siempre que, tambin esos medios sean considerados ticamente
plausibles. El problema de la licitud o de la justicia y el de la moralidad no pue-
den resolverse con slo las nociones del orden fsico."
Michel VILLEY menciona que esta corriente transforma el derecho en un
instrumento de la poltica o de la economa, en una tcnica de control social
que se lleva a cabo a fin de obtener el mayor nmero de placeres o el aumento
del poder colectivo."
Entre las crticas al utilitarismo jurdico estn: evadir la indagacin de
soluciones justas, as como de la experiencia concreta del derecho, e implicar
conceptos inconfundibles, como el de justicia y el de utilidad (que en realidad
pueden tanto coordinarse como contraponerse), o el de verdad y el de accin
(la verdad no depende de nuestra congruencia o incongruencia prctica).
Esta escuela es incapaz de responder a las preguntas cmo y por qu lo que
consideramos til debe subordinarse a lo que los dems consideran til?; si se
han de satisfacer los deseos de cada uno, esta postura no proporciona un cri-
terio que pueda aplicarse en la conciliacin de motivos opuestos.
" DEL VECCH'O, op. ct., pp. 502503.
"V'LLEY,Op. cit., l. 2, pp. 55-56.
174 METODOLOGIA JURDICA
3.7 La escuela del derecho libre
Esta escuela parte de la premisa de que la ley, por su naturaleza, presenta una
rigidez y un esquematismo que le impiden adaptarse a las condiciones cam-
biantes del medio social y a los diversos aspectos de la vida humana, razn
por la que es preciso realizar una "libre investigacin cientfica" a fin de que
el juez est en posibilidad de colmar las lagunas de las leyes.
Los partidarios de esta escuela afirman la existencia de un derecho dife-
rente del estatal, que algunos autores lo denominan el derecho de lasociedad o
derecho social, que surge independientemente de la ley y del poder estatal, que
est en constante transformacin y puede elevarse a derecho estatal mediante
las decisiones de los tribunales. Ese derecho sera el derecho libre, formado,
aseguran, por las convicciones que predominan en una sociedad determina-
da respecto a lo que es justo, y que regulan la conducta de la gente de una
manera efectiva.
Una caracterstica de esta escuela es que rechaza tanto el dogma estatista,
que afirma que derecho es nicamente el que emana del Estado, como el dog-
ma legalista, exegtico, que postula que la leyes todo el derecho. En este sen-
tido, es antagnica a la escuela de jurisprudencia de conceptos y a la escuela
de la exgesis.
Esta escuela surge como reaccin contra el principio de la plenitud her-
mtica, es decir, contra el postulado que seala que el derecho positivo se
completa a s mismo y afirma la suficiencia absoluta de la ley. Sus partidarios
sostienen que el derecho no se limita a las normas dadas por el legislador, que
el derecho estatal, las decisiones de los tribunales y el derecho consuetudina-
rio no agotan todo el campo jurdico.
Reconocen a la ley (de la que dicen que es una construccin que se basa
en datos previos y fundamentales) como fuente de derecho, pero junto a ella,
y en ciertos casos por encima de ella, colocan factores naturales y sociales.
Adems de sus consideraciones hacia las fuentes del derecho, el otro
centro de atencin de esta escuela lo constituye la labor del juez. Los adeptos
a esta escuela se oponen a la sumisin del juzgador respecto a los textos lega-
les, por considerar que ste debe ser libre para efectuar una labor creadora en
aras de la justicia. El juez no se limita a descubrir el derecho, sino que lo crea,
y al proceder de esta manera contribuye con mayor eficacia a la realizacin de
la justicia. Tal actividad, por los motivos aducidos, presenta ciertos rasgos
comunes a la que desarrolla el legislador.
Sustentan que el juez, en ausencia de disposiciones expresas en las fuen-
tes legales, tiene el derecho y el deber de acudir e investigar la naturaleza de
las cosas, de analizar las relaciones de hecho que la realidad manifiesta; que
Corrientes "1Ilis H"mMgiro-jurfdicas. Metodologas jurdicas particulares 175
debe prescindir de la ley si sta no le ofrece una decisin inequvoca o si con-
tradice lo que exigen la justicia y la equidad. Afirman que, en estos casos, lo
que debe hacer el juez es inspirarse en el derecho libre y decidir.
Asimismo, consideran que la apreciacin personal de los juzgadores es
esencial, motivo por el que, los jueces al partir del estudio de los hechos y
auxiliados por la lgica, deben contar con un campo de accin ms amplio
que el que les conceden las leyes. Estiman que las fuentes formales son insu-
ficientes para resolver los conflictos que se le plantean al juez, y por tanto
ste, manifiestan los seguidores del derecho libre, debe decidir el caso como
lo hubiera dispuesto el legislador si hubiese estado en ocasin semejante.
KANTOROWICZ, citado por Enrique AFTALIN y Jos VILANOVA, afirma que se
hace eco de las numerosas voces que se levantan contra el ideal jurdico dog-
mtico, pues seala que la experiencia ensea que los intrpretes siempre se
han valido de principios extraestatales para valorar, completar, desenvolver
o derogar el derecho estatal. Este autor agrega que si se habla de lagunas del
derecho, lo que en verdad quiere decirse es que el derecho reclama una solu-
cin diferente de la que brinda el derecho estatal. Argumenta que como hay
tantas lagunas como palabras, ya que ningn concepto legal se analiza hasta
sus ltimos elementos, resulta que el derecho libre funciona permanentemen-
te como complemento del derecho estatal. Lo que sucede es que el intrprete
rellena la laguna con derecho libre y despus alega que se trata de derecho
estatal "ya existente, si bien tal vez inadvertido"."
LEGAZ y LAcAMBRA estima que para la escuela del derecho libre el juez
tiene la misin de emitir juicios de valor sobre las relaciones de la vida y apli-
car la idea del derecho en cada caso concreto, se preocupa ms por la justicia
del fallo que por su legalidad, y que en esto consiste, precisamente, el "peli-
gro" de esta tendencia: que, al despreocuparse en demasa por la vinculacin
necesaria del juez con la ley, se elimine toda seguridad jurdica."
Entre otros representantes de esta escuela estn ADICKES, O BLOW, GENY,
THALLER, SALEILLES, PLANIOL, HAURIOU y Hermann KANTOROWICZ.
3.8 la jurisprudencia de conceptos
Esta escuela toma como punto de partida los postulados de la escuela analti-
ca inglesa que establecieron BENTHAM y [ohn AUSTIN, esto es, la separacin de
asuntos de ndole moral para el estudio del derecho, el anlisis de los concep-
tos jurdicos fundamentales y la elaboracin y sistematizacin de conceptos.
aaAFrALIN, op. cit., pp. 289-290.
3'1Luis LEGAZ y LAcAMBRA, Filosofa del derecho, Sa. OO., Bosch, Barcelona, 1978, p. 148.
176 METODOLOG1A JURIDlCA
La propuesta de la denominada jurisprudencia de conceptos, que surge en
Alemania y que pronto gana adeptos en otras latitudes, consista en elaborar
la ciencia jurdica partiendo de un sistema conceptual y utilizando rigurosas
construcciones jurdicas, a fin de lograr un sistema jurdico cerrado, exento
de contradicciones.
Los partidarios de esta escuela circunscriben el conocimiento de la reali-
dad jurdica al conocimiento de conceptos y a la forma y combinacin que
stos presenten. La ciencia jurdica que proponen presenta un carcter
logicista y dogmtico. Logicista porque su intencin era cubrir e impregnar
de lgica todo el sistema jurdico. Para lograrlo utilizaban categoras, divisio-
nes y subdivisiones. Su razonamiento es el siguiente: como los conceptos,
formas simples del pensamiento, los estudia la lgica, y como el derecho se
integra de conceptos jurdicos, que son entes de la lgica, luego esta discipli-
na filosfica debe considerarse esencial para el conocimiento del derecho,
para la comprensin de toda su realidad.
Aseguraban que si los conceptos jurdicos son fuente de conocimiento,
partiendo de stos, podemos obtener, por la va de la deduccin, nuevos con-
ceptos y normas que han de integrarse al sistema jurdico. Esta tendencia
sistematizadora segua el mtodo histrico-natural que desarroll IHERlNG:
descomponer los institutos jurdicos en proposiciones jurdicas, para que a
partir de ellas, tambin mediante una descomposicin, se alcancen sus ele-
mentos lgicos bsicos o elementales. Tenemos as, de acuerdo con esta es-
cuela, que la tarea fundamental de la ciencia jurdica, si se pretende alcanzar
soluciones adecuadas para los conflictos que se les plantean a los juristas,
estriba en realizar construcciones y la sistematizacin de conceptos, para lo
que han de utilizarse los mtodos analtico y deductivo, con base en los pro-
cedimientos de la lgica formal.
El carcter dogmtico de esta escuela deriva de su consideracin respec-
to de las normas jurdicas: stas slo han de estudiarse a fin de encontrar sus
significaciones o conceptos, slo han de analizarse con el propsito de lograr
el perfeccionamiento de la construccin jurdica, con el objetivo de que su
resultado pueda integrarse en un sistema que no presente contradicciones.
La tarea del jurista dogmtico es lograr la clarificacinconceptual de un
material ya dado por las normas positivasJormular su sistematizacin lgica de
modo tal que se hagan evidentes los primeros principios y las ltimas conse-
cuencias del sistema as clarificado. Sobre el material normativo positivo
dado, nada tiene que decir el jurista para aceptarlo o rechazarlo: nada tiene
que hacer su tarea con una investigacin sobre el derecho natural o la justicia.
Con relacin a la obra hecha por el legislador, la tarea del jurista es meramente
reproductiva; con relacin al material que el legislador le suministra -la norma
Corrientes epistemolgico-jurdicas. Metodologas jurdicas particulares 177
posiliva- el jurista nada tiene que objetar: lo acepta dogmticamente, su tarea
consiste en ordenarlo."
La tarea que ha de desarrollar la jurisprudencia inferior, sealan los se-
guidores de esta escuela, consiste en interpretar el material jurdico, utili-
zando el mtodo analtico, a fin de inducir de las proposiciones jurdicas
particulares el principio que les sirve de fundamento; y como operacin in-
versa, deducir las consecuencias partiendo del referido principio encontrado.
La actividad que debe realizar la jurisprudencia superior consiste en determi-
nar el concepto, la estructura y la naturaleza de los institutos jurdicos, as
como las relaciones entre ellos y su clasificacin sistemtica. Con el objetivo
de llevarla a cabo, sealan, ha de partirse de definiciones exhaustivas que
permitan la subsuncin de los conceptos, y se ha de respetar la regla de cober-
tura que establece que en la elaboracin de las construcciones jurdicas no
deben contradecirse las disposiciones del derecho positivo.
Las vertientes ms importantes en la filosofa analtica, seala Rafael
HERNNDEZ MARIN, han sido el neoposilivismo (neoempirismo) lgico, repre-
sentado por B. RUSSELL, el primer 1. WITTGENSTEIN YR. CARNAP, entre otros, y la
filosofa del lenguaje comn, que sustentan autores como J. 1. AUSTl:--:, el se-
gundo 1. WITTGENSTEIN YR. M. HARE.
41
Entre las principales crticas que se formulan a la escuela de jurispruden-
cia de conceptos estn que desconoce los intereses individuales y sociales que
operan en la prctica del derecho, ignora la realidad de la vida social y evita
la problemtica relacionada con la aplicacin de las normas jurdicas. Como
representantes de esta escuela estn Bernardo WINSCHEID, Georg JELLll':ECK,
Karl BERGBOHM, Ernst Rudolf BIERLlNG, T. E. HOLLAND y Rudolf VON IHERING.
3.9 la jurisprudencia de intereses
Esta escuela, que surge a finales del siglo pasado, conceba el derecho como
producto de los intereses que se dan en el interior de la sociedad y pretenden
ser reconocidos.
Si queremos conocer el derecho, afirman los partidarios de esta escuela,
debemos centrar la atencin en los intereses mencionados. stos que pueden
4D AFTALl:-.J, op. ct., p. 268.
41Rafael HER.:-JNDEZ MARIN, Historia de lafilosofia del derecho contempornea, 2a. ed., Tecnos, Madrid, 1989,
p.178.
178 METOOOLOGlA JURIOICA
ser de diferente ndole (el sentido en que utilizan la palabra inters es amplio):
materiales, econmicos, artsticos, nacionales, morales, etc.; slo con el cono-
cimiento de los intereses que estn en juego, que derivan de varios factores
sociales, estaremos en posicin de determinar cul o cules originaron las
leyes. La labor por desarrollar es, entonces, de interpretacin.
La interpretacin que deben efectuar los juristas, de acuerdo con esta
escuela, es una actividad sujeta al mtodo teleolgico, esto es, en el presente
caso, asumir una direccin finalista en la apreciacin ntegra de los intereses,
tanto los que gozan de proteccin como los que rechaza el legislador.
Estos puntos de vista teleolgcos, afirma esta escuela, son, en realidad, la
clave para entender cmo el derecho responde a una proteccin de intereses, y
sirven no slo para interpretar sino tambin para, en su caso, llenar lagunas. Ya
que existen intereses individuales, sociales y colectivos, el derecho, al ser ins-
trumento de proteccin de intereses, ha de arrnonizarlos, dando mayor protec-
cin a los de carcter colectivo respecto a los de naturaleza individual.
Su idea central es la siguiente: la ley sirve para resolver conflictos de intere-
ses, y al analizarla hay que buscar sobre todo qu intereses ha tenido en cuenta
el legislador y qu criterios establecepara resolver los conflictosentre ellos. Este
anlisisnos servirpara interpretar rectamente la leyyen casode que stapresente
lagunas, o sea, cuando aparecen problemas prcticos que la ley no ha previs-
to, tales lagunas no se colmarn por medio de deducciones y construcciones
sobre la base de los conceptos fabricados por los juristas o el legislador, como
haca la jurisprudencia de conceptos, sino examinando los intereses en presen-
cia y aplicando a la solucin del conflictolos criterios que para casos anlogos
ha establecido el legislador,"
A diferencia de la corriente denominada jurisprudencia de conceptos, que
reclama el uso de la lgica de una manera preponderante, la escuela de juris-
prudencia de intereses postula que hay que atenernos en primer lugar a los
intereses o valores de la vida, a los intereses dignos de proteccin, a las nece-
sidades y problemas de la vida. Proclama que hay que sustituir el mtodo de
subsuncin fundamentado en la lgica formal, utilizado por la jurispruden-
cia de conceptos, por un enjuiciamiento global de los hechos a la luz de las
directrices que marca el sistema jurdico. Mientras la primera escuela se ocu-
pa, primordialmente, de problemas de interpretacin y construccin, la se-
gunda, adems de dichos aspectos, reconoce la importancia de los problemas
que se derivan de la aplicacin de las normas jurdicas.
42ngel LATORRE, Introduccin al derecho, 7a. OO., Ariel, Barcelona, 1976, p. 166.
Corrientes episternclglco-jurdicas. Metodologas jurdicas particulares 179
Los seguidores de la escuela de jurisprudencia de intereses a diferencia de
la escuela del derecho libre, manifiestan de manera categrica que los juz-
gadores, as como los intrpretes, deben subordinarse de una manera estricta a
la ley. Sealan que en todo caso hay que buscar la voluntad del legislador.
Como representantes de esta corriente del pensamiento jurdico encon-
tramos a Philipp HECK, Heinrich STOLL, Paul OERTMANN y Max RMELlN.
3.10 la jurisprudencia valorativa
Esta corriente del pensamiento jurdico parte de la consideracin de que la
metodologa jurdica es esencialmente teleolgica, que el derecho es la reali-
dad que tiene el objetivo de servir a la justicia, y que es precisamente este
valor, el de la justicia, el que nos permite la formulacin conceptual del dere-
cho. Esta tendencia aborda la problemtica del derecho desde la perspectiva
de la teora de los valores jurdicos.
El carcter teleolgico de esta escuela es una nota que tiene en comn
con la escuela de jurisprudencia de intereses; pero, a diferencia de sta, que
centra su atencin en los intereses que pugnan por ser reconocidos en el inte-
rior de una sociedad determinada, la jurisprudencia valorativa se interesa
por meditar en los valores jurdicos, en una investigacin fenomenolgica
que permita dar con los principios y con los fines del derecho. Su objetivo es
fundamentar la ciencia jurdica por su referencia a los valores.
La clave para la interpretacin de las normas jurdicas no consiste, a jui-
cio de los seguidores de esta tendencia del pensamiento jurdico, en aclarar
su significacin literal ni en explicarlas como manifestaciones de una volun-
tad, sino de acuerdo con su "[...] sentido, investigando sus fuerzas vitales
creadoras a las que convierten en valores con referencia a la justicia, y como
esto no pueden llevarlo a cabo-las leyes en toda su amplitud, la interpretacin
se supera en la accin jurdicamente creadora del juez".?
Los seguidores de esta escuela afirman que la idea de los fines nos per-
mite apreciar lo til y lo perjudicial, nos ayuda a estimar el bien y el mal, lo
mismo que lo justo y lo injusto. As, todo derecho implicar un juicio de valor
respecto a la conducta humana y a los fines de la convivencia. Por considerar
que los fines son los que vinculan, sostienen e iluminan todo el sistema del
derecho, los partidarios de esta escuela toman como punto de partida la filo-
sofa de los valores, por lo que conducen la problemtica jurdica del plano
lgico al deontolgico.
4J LEGAZ, op. cit., p. 159.
180 METOOOLOGIA JURIOICA
Para RADBRucH, citado por LEGAZ y LAcAMBRA, el derecho slo puede com-
prenderse en el crculo de la conducta impregnada de valor. El derecho es un
fenmeno cultural, un hecho que se refiere a un valor. Este autor estima que el
concepto del derecho slo puede determinarse como conjunto de datos, cuyo
sentido estriba en la realizacin de la idea del derecho, la idea de lo justo. La
idea del derecho desempea, pues, un papel "constitutivo" y no meramente
regulativo y valorativo en la determinacin de lo que es derecho."
Segn Giacomo PERTlCONE, las normas jurdicas se califican en relacin
con el fin que tienden a realizar. Precisa que mediante el estudio del fenme-
no jurdico, desde una perspectiva de medio y fin, podemos tomar conciencia
de la importancia del plano teleolgico en la vida del derecho. Indica que el
sistema de los fines se concreta en una tabla de valores ltimos, no reducibles
a la funcin de medios, lo que no significa que la investigacin jurdica exclu-
ya el examen de la estructura lgica de la norma ni el anlisis del lenguaje
jurdico, sino que afirma la valoracin de la materia que regula y de los fines
sociales que quieren realizarse."
Los partidarios de esta escuela rechazan que el derecho pueda funda-
mentarse en hechos empricos. Con base en los conceptos de valor y cultura,
que desarrollaron WILDELBAND y RrCKERT, afirman que el derecho, lo mismo que
la moral, la religin, la economa y el arte, son expresiones del mundo de la
cultura (mundo en el que los hechos adquieren un sentido, una significacin),
que representan conjuntos de bienes que establecen el vnculo entre la natu-
raleza y los valores, entre el ser y el deber ser.
Para RAv, citado por Miguel REALE, el deber del derecho se plasma en el
ideal de una convivencia en la que sea plenamente satisfecha la exigencia
moral de respeto a la persona. Este autor postula que el orden jurdico, por
tanto, debe procurar ser siempre la expresin de una exigencia moral."
Esta escuela est representada, entre otros, por Wilhelm WILDELBAND,
Heinrich RlcKERT, Max ERNsT MAYER, Adolfo RAv y Gustav RADBRucH.
3.11 La jurisprudencia sociolgica
Esta escuela, que surge como reaccin contra el conceptualismo de tipo
racionalista, postula que la realidad social es el elemento fundamental para la
comprensin del derecho. Seala que la preocupacin primordial del jurista
-&4 Ibdem, pp. 157-158.
45Giacomo PERTICONE, Orientaciones actuales del pensamiento jurdico, trad. Susana Lczada Vallejo,
Troquel, (col. El Mundo de Hoy), Buenos Aires, 1960, pp. 70-71.
REALE, op. cit., p. 172.
Corrientes epistemolgico-jurdicas. Metodologas jurdicas particulares 181
debe centrarse en la indagacin de la forma en la que acta el derecho en la
realidad donde opera.
Algunas caractersticas de esta corriente del pensamiento jurdico son
que centra la problemtica del derecho en la eficacia de las normas, considera
a stas como hecho y creacin social y propugna por un estudio crtico de los
medios y fines sociales del derecho.
ngel LAToRRE seala que los extremos de las concepciones sociolgicas
del derecho estn representados, por una parte, por una concepcin radical
(que presenta los rasgos de un positivismo sociolgico y conduce a disolver
la ciencia jurdica en la sociologa), que considera que la labor del jurista estri-
ba en el anlisis del derecho como fenmeno social, como se da en la realidad,
con lo que se evita la contaminacin con valoraciones de cualquier clase; y,
por la otra, por una concepcin ms moderada, que estima que el derecho es
un intento de ordenar la realidad de acuerdo con criterios determinados; que
la tarea del jurista es tener en cuenta la forma en que se cumplen en la reali-
dad social o la manera en que podran cumplirse ms eficazmente."
En trminos generales, ya que existe un gran nmero de pensadores que
centran su atencin en el estudio de la realidad social para convertirla en el
elemento central del derecho y que presentan, entre ellos, enfoques e ideas
diversos, algunas veces contradictorios, podemos agrupar en tres, con algunas
variantes en cada una de ellas, las tendencias de la jurisprudencia sociolgica:
la del sociologicismo jurdico, la del realismo jurdico y la del funcionalismo
jurdico.
El sociologicismo jurdico
Esta tendencia de la jurisprudencia sociolgica propone estudiar el derecho
como expresin de la sociedad, como una funcin de la vida social, esto es,
examinar los hechos del derecho como fenmenos sociales y no como deber
ser jurdico. Sus representantes son, entre otros, Emilio DURKHEIM, Eugen
EHRLICH y Georges GURVITCH.
Las propuestas metodolgicas que presentaron DURKHEIM, EHRLICH y
GURVITCH consisten en estudiar el derecho como un hecho social, como reglas
de accin susceptibles de observarse, describirse y clasificarse; ponderar el
papel de la costumbre en las normas jurdicas, a fin de establecer el grado de
prdida de legitimacin social (DURKHEIM); partir de que la asociacin de los
hombres es la fuente del poder coercitivo de las normas; reconocer que el
fenmeno social que ha de abordar el jurista, si pretende encontrar el derecho
47LATORRE, op. cit. pp, 162-163,
182 METOOOl.OclA JURlolCA
viviente, est constituido por los hechos y no por las palabras de la ley
(EHRLIcH); principiar la investigacin jurdica con los llamados hechos normati-
vos, que son fuentes primarias y materiales en las que podernos encontrar
esas manifestaciones de la realidad social capaces de engendrar el derecho y
que nos permiten comprenderlo (GURVIrCH).
El realismo jurdico
Esta tendencia de la jurisprudencia sociolgica, adems de considerar al dere-
cho corno hecho social, centra su atencin en el estudio de los efectos que ste
produce, para lo que, sealan sus partidarios, hay que examinarlo corno acta
en la realidad. Propugna por una investigacin realista del derecho, por un enfo-
que hacia la prctica y las costumbres jurdicas de la comunidad.
Es comn entre los partidarios de esta tendencia mencionar que el dere-
cho es nicamente la conducta real de los tribunales y, por tanto, la creacin
judicial; proponer el acercamiento al derecho, sin perjuicio alguno, para des-
cubrir su realidad autntica; propugnar el anlisis de las transformaciones de
la sociedad, a fin de determinar la evolucin del derecho; rechazar la concep-
cin del derecho corno un sistema lgico en el que las sentencias se obtienen
por medio de un mecanismo deductivo, a partir de la norma jurdica; y consi-
derar que lo que caracteriza la vida jurdica es una incertidumbre fundamen-
tal derivada de la pluralidad de posibilidades que se le presentan al juez para
decidir en cada caso concreto.
Lo que interesa a los realistas, refiere RECASNS SICHES, es averiguar el
derecho efectivamente real, al sealar que ste no es el que aparece declarado
en las reglas legislativas ni tampoco el que los jueces declaran corno base de
sus fallos, sino que de hecho es el que los jueces hacen, independientemente
de lo que expongan en sus sentencias. Para averiguar, pues, el derecho efecti-
vo, hay que estudiar el modo real en que los jueces se comportan."
El consenso entre los partidarios del realismo jurdico respecto a las ca-
ractersticas de esta tendencia usualmente se presenta de la siguiente manera
esquemtica: a) el derecho manifiesta un cambio constante; b) el derecho es
un medio para alcanzar fines sociales; e) la sociedad cambia, incluso ms r-
pidamente que el derecho; d) el jurista debe analizar, sobre todo la actuacin
efectiva de los tribunales y de la gente; e) hay que desconfiar de que las nor-
mas jurdicas representan lo que los tribunales y los ciudadanos hacen efecti-
vamente; f) hay que desconfiar de que las normas jurdicas sean las que
produzcan las decisiones judiciales; g) es conveniente agrupar los casos y las
4& RECASNS, Antologa..., p. 294.
Corrientes epistemolgico-jurdicas. Metodologas jurdicas particulares 183
situaciones jurdicas y aumentar el nmero de conceptos; h) los sectores par-
ticulares del derecho han de valorarse por sus efectos reales.
Esta tendencia muestra dos grandes movimientos que se conocen como
realismo jurdico estadounidense y realismo jurdico escandinavo. Ambos se desa-
rrollan con independencia, aproximadamente entre 1925 y 1940.
El realismo jurdico estadounidense
Este movimiento de la tendencia realista del derecho tiene la caracterstica de
afirmar que derecho real y efectivo es lo que los jueces hacen de hecho. Surge
como reaccin contra la jurisprudencia analtica de AUSTIN, que considera al
derecho como un cuerpo que contiene todas las normas y criterios para solu-
cionar cualquier caso. Algunos partidarios de este movimiento sostienen que
la tarea de la ciencia jurdica consiste, partiendo del estudio de las posibilida-
des del juzgador y de los factores que influyen en l, en predecir la conducta
del rgano jurisdiccional. "En la moderna ciencia jurdica norteamericana do-
minan el mtodo sociolgico y el voluntarismo, la idea de que el derecho es
comportamiento del juez y la ciencia jurdica una prediccin metdica de este
comportamiento, sobre la base de proposiciones experimentales halladas por
va inductiva.v"
Como representantes del realismo jurdico estadounidense estn Karl N.
LLEWELLYN y Jerome FRANK; el precursor de este movimiento fue Oliver
WENDELL HOLMES.
Oliver HOLMES parte de que el derecho es conducta, que la vida del dere-
cho no se reduce a la lgica, sino que es una manifestacin de la experiencia
jurisprudencial, razn por la que el estudio del derecho habr de enfocar el
conocimiento de esa experiencia y as prever lo que los tribunales harn. En
eso consiste precisamente el derecho, segn este autor, en las profecas de lo
que harn los tribunales. Asimismo, propone que la va para ese conocimien-
to estriba en adentrarse en las exigencias y realidades de la vida.
HOLMES, citado por LAToRRE precisa que las necesidades de la poca, la
moral y las teoras polticas prevalentes, las intenciones de la poltica pblica
confesadas o inconscientes, incluso los prejuicios que los jueces comparten
con sus conciudadanos, han tenido mucho ms que hacer que el silogismo al
determinar las reglas con las que los hombres deben ser gobernados.so
La propuesta metodolgica de LLEWELLYN consiste, por una parte, en dis-
tinguir entre "reglas en el papel" y "reglas efectivas". Las primeras se inte-
49 LEGAZ, op, ct., p. 226.
so L..\TORRE, op. c., p. 168.
184 METODOLOG[A JURlD1CA
gran por las normas que contienen las leyes y los reglamentos, as como las
normas que declaran los tribunales; las segundas son las normas, declaradas o
no, segn las cuales los jueces deciden realmente la controversia. Por otra par-
te, consiste en indagar la regla o norma efectiva que el juzgador toma como
base para su decisin, a fin de quitar ese disfraz o ficcin que reside en la creen-
cia de que l, mediante sus razonamientos interpretativos, aplica las normas
jurdicas invocadas.
Para FRANK, el derecho lo constituyen los fallos de los tribunales. Consi-
dera que nicamente stos son o forman parte del derecho cierto y efectivo.
Mientras no se dicte sentencia, lo que existe es derecho probable, el pronsti-
co o la suposicin respecto a una decisin judicial futura. Ya que el derecho
efectivo es el que crea el juez, FRANK propone que se atiendan ciertos factores
individuales y psquicos que forman parte de la personalidad del juez, con
objeto de captar las influencias que se ejercen sobre l.
Segn FRANK, citado por RECASNS Srcnts, los factores que influyen en el
juzgador, entre otros, son los siguientes: la educacin general y la educacin
jurdica; los vnculos familiares y personales, la posicin econmica y social, la
experiencia poltica y jurdica, la afiliacin y opinin polticas, los raJg0: inte-
lectuales y temperamentales. Lo nico que podra contrarrestar las influen-
cias indebidas de esos factores, agrega, sera la buena disposicin de los
jueces para autoanalizarse a este respecto, de modo que, por ese medio, con-
trolaran tales influencias."
El realismo jurdico escandinavo
Este movimiento de la tendencia realista en el derecho lo representan Axel
HAGERSTROM, A. V LUNDSTEDT, Karl OLlVECRONA y AHRoss. Para ellos, el dere-
cho es "efecto de factores no jurdicos de carcter particular o individual:
como efecto de un complejo de sentimientos (HAGERSTROM), o de fenmenos
psquicos (LuNDSTEDT), o de actitudes de reverencia e ideas morales (OLl-
VECRONA), o de actitudes de comportamiento desinteresado e interesado
(ROSS)."52
La propuesta metodolgica de AH Ross consiste en aplicar los principios
empiristas, esto es, los patrones de observacin y verificacin, al campo del
derecho. Para este autor la clave de la obediencia a las normas jur- dicas tiene
su fundamento en la vivencia social que de ellas tengan los destinatarios.
51 RECA5EN5, Antologa..., pp. 305-306.
51 HERNNDEZ, op. cit., pp. 272273.
Corrientes epistemolglco-jurfdicas. Metodologias jurdicas particulares 185
El funcionalismo jurdico
Esta tendencia de la jurisprudencia sociolgica considera que podemos com-
prender el derecho mediante el anlisis de las funciones que cumple. A una
variante de esta escuela se le conoce como instrumentaiismo jurdico, porque
afirma que el derecho es, ante todo, un instrumento que est al servicio de
ciertos fines o efectos sociales previamente proyectados.
Felipe FUCITO apunta que el amplio campo de teoras sociolgicas llama-
das funcionales parten del supuesto de que la sociedad es un conjunto de par-
tes ajustadas y mutuamente dependientes, y aceptan esta idea como un
postulado. A partir de esto, agrega, tratan de determinar cules son las partes
o subsistemas que cumplen funciones en la sociedad, es decir, qu aportan
para el mantenimiento de un supuesto equilibrio."
La doctrina marxista es de carcter funcionalista porque considera el dere-
cho como un instrumento de direccin estatal que permite sealar el camino
de los procesos econmicos. Para esta postura del pensamiento jurdico, que
parte de una corriente filosfica que se denomina materialismo dialctico e his-
trico, el derecho es un sistema de relaciones sociales que, en este orden de
ideas, pertenece a la superestructura de la realidad social, que se deriva de la
estructura econmica imperante.
Para esta tendencia, el derecho es expresin de la voluntad de la clase
dominante en el Estado, mantiene el poder organizado de esta clase y repre-
senta un instrumento de dominacin o de explotacin de una clase por otra.
La concepcin marxista percibe el derecho como un fenmeno social que
puede explicarse en trminos estructurales y genticos de carcter social. El dere-
cho o las leyes son un hecho que tiene como base una estructura econmica, es
decir, las formas reales en las que se produce la riqueza social en una sociedad
determinada. De acuerdo con el modo de produccin y de las condiciones mate-
riales de vida ser el tipo de proceso de la vida social y, por tanto, el de derecho.
Como representantes, entre otros, del funcionalismo jurdico, strictu
sensu, estn HORVTH, Talcott PARSONS, Niklas LUHMANN, William EVAN y
Lawrence FRIEDMAN.
HORVTH, citado por Rafael SNCHEZ VZQUEZ, concibe el derecho como
un sistema de normas que el poder impone a la sociedad. Estima que este
sistema tiene la funcin esencial de dar una organizacin a la sociedad y, por
ende, a las relaciones econmicas, las relaciones de poder, los conflictos de
intereses y los otros elementos que constituyen la sociedad."
53 Felipe FUCllO, Sociologa del derecho, Universidad, Buenos Aires, 1993, p. 265.
54 SNCHEZ, op. cit., pp. 47-48.
186 METODOLOGIA JUR[OICA
Mientras que para Talcott PARSONS el derecho es un mecanismo de con-
trol social que opera difusamente en casi todos los sectores del sistema social
y cuya funcin es reducir los elementos de conflicto, a condicin de que sus
normas cuenten con el respaldo social, para Niklas LUHMANN el derecho es
una estructura de un sistema social determinado, que tiene como base o fun-
damento la generalizacin congruente de expectativas normativas de com-
portamiento. Para ambos el derecho se manifiesta como un instrumento de
cohesin social.
Para EVAN, citado por FUCITo, el sistema jurdico es un conjunto de normas
que gobiernan las expectativas y las acciones de los miembros de un sistema
social. Se trata de un conjunto de esta tus especializados a los que se les asignan
diversas funciones normativas. Segn este autor, existen dos posibles funcio-
nes del derecho: una, pasiva, de control social, dirigida a codificar costumbres,
reglas morales y normas existentes; y otra, activa, que modifica los comporta-
mientos y los valores vigentes en una sociedad determinada. EVAN propone
como temas propios de un anlisis funcional del derecho los siguientes: a) el
estudio normativo de relacin entre normas y valores subyacentes, y entre nor-
mas y grupos sociales en que operan; b) el anlisis de roles; c) el anlisis del
derecho como institucin social que regula la interaccin y resuelve posibles
conflictos surgidos en la sociedad; y d) el anlisis organizaconal."
Segn FRIEDMAN el derecho tambin es un sistema social, un instrumento
de cohesin social. La propuesta metodolgica de este autor consiste en ana-
lizar el origen y la funcin de las normas e indagar las relaciones entre stas,
el poder y la estructura social, as como las influencias recprocas entre refor-
mas legislativas y cambio social.
Otras concepciones de carcter instrumentalista del derecho son las de Karl
OUVECRONA y Roscoe POUND. El primero propuso que el mecanismo legislativo
puede compararse con una central de energa, lo mismo que las leyes con lneas
elctricas, conductoras de energa a los lugares donde se les necesita. De acuerdo
con esta perspectiva, las lneas elctricas seran las leyes que se promulgan con
base en la Constitucin (que en este caso sera la central de energa). Para el segun-
do, el derecho puede compararse con una ingeniera social, es decir, con un pro-
ceso o actividad encaminada a la consecucin de fines determinados, ya que el
legislador tambin persigue, con sus leyes, ciertos fines (el mximo de satisfac-
cin de necesidades), actividad que ser ms eficaz en la medida en que la iden-
tifiquemos mejor. Respecto a la funcin del derecho.Pouno precisa que estriba en
ordenar y armonizar los intereses referidos, de acuerdo con la escala de valores
que cada sociedad protege o impone.
55FUCITO, op. ct., pp. 271272.
Corrientes eprstemolgico-jurfdicas. Metodologas jurfdicas particulares 187
Ensu revista de los intereses socialesencuentra POUND: 1. Inters socialen la
seguridadgeneralquecomprende: 10la paz, el ordeny la salud pblica; 2
0
la segu-
ridad de adquisiciones y transacciones. 11. Seguridaden las instituciones sociales
(familias, sucesiones); III. Seguridad de las instituciones polticas, religiosas,
culturales y econmicas; IV. Inters social en el progreso general (econmico,
poltico, cultural); V. Inters en standards mnimos de vida; VI. inters en la mo-
ral general; VII. Inters en la conservacin de los recursosnaturales."
Despus de repasar algunas perspectivas sociolgicas del derecho debe-
mos reconocer que esa apertura a la dimensin sociolgica que presenta el
derecho es innegable, como tambin es incuestionable la necesidad de estu-
diar la realidad de donde surge y se manifiesta la norma jurdica, las fuerzas
que lo condicionan y crean, as como indagar la funcin que el derecho cum-
ple en la comunidad. Tambin debemos de sealar las crticas que ha recibido
esta escuela. Una se formula en el sentido de que por sobreestimar el elemen-
to sociolgico tiende a olvidar el estudio de la dimensin normativa del dere-
cho. Otra consiste en pretender justificar, de manera errnea, la realidad por
s misma, al eludir la dimensin valorativa que tambin presenta el derecho,
por centrarse en la descripcin de lo que es, sin referencia al deber ser.
3.12 El tridimensionalismo jurdico
Esta corriente del pensamiento jurdico propugna por una visin integral del
derecho, en la que se consideren los tres aspectos que conforman el fenmeno
jurdico: la norma, el hecho y el valor. Los partidarios de esta escuela afirman
que el derecho es, a la vez, norma, hecho y valor, o lo que es lo mismo, que en
l se da la eficacia, la validez extrnseca y la validez intrnseca, que seran las
tres dimensiones del derecho.
Considera esta escuela que el derecho representa una sintesis de ser y
deber ser, y que su fundamento est en la naturaleza humana. Propone enfo-
car el derecho con una perspectiva realista y total, a partir de la observacin
del mundo jurdico de las normas, de las conductas sociales y de los valores.
Con el propsito de superar explicaciones unilaterales o sectorizadas,
los seguidores de esta escuela rechazan que el derecho se reduzca a un empi-
rismo sociolgico o a pura normatividad; afirman que no es puro hecho ni
pura norma, sino un hecho social con forma normativa de acuerdo con un
cierto orden de valores.
56AFTALlN, op. cit., pp. 316-317.
188 METOOOLOGIA JURIOICA
Segn Miguel REALE una regla de derecho positivo puede considerarse
perfecta cuando la promulga una autoridad legtima con base en el bien co-
mn, y encuentra, en virtud de su valor tico y de su racionalidad, la adhe-
sin o asentimiento de los miembros de una Comunidad. Declara que en esa
regla se integran, plenamente armonizadas, la validez tica, la sociolgica y
la formal o tcnico-jurdica."
Para LEGAZ y LACAMBRA, as como GARCA MYNEZ, el llamado caso ideal o
norma perfecta slo se presenta en casos excepcionales, ya que en l debieran
coincidir a la vez la vigencia, la eficacia y la justicia. En cambio, segn Miguel
REALE se manifiesta en casos ordinarios, pues argumenta que si no fuese as
no habra sido posible el progreso jurdico.
De acuerdo con los tridimensionalistas, el derecho manifiesta una inte-
gracin incesante de valores. Para ellos, valorar es normar el mundo prctico,
atendiendo el dinamismo humano y los fines de la vida social. Sostienen, asi-
mismo, que el concepto de norma es posterior al de valor, por lo que ste, como
productor de normas, determina lo que debe ser y lo que no debe ser.
El derecho es una realidad, digmoslo as, trivalente, o, en otras palabras,
tridimensional [...] es siempre hecho, valor y norma, para quien quiera que lo
estudie, dndose tan slo una variacin en el ngulo o prisma de investigacin.
La dierencia es, pues, de orden metodolgico, segn el objetivoque se tenga en
mente alcanzar. Es lo que con agudeza Aristteles llamaba diferencia especfica,
de tal modo que el discurso del jurista va del hecho al valor y culmina en lanorma;
el discurso del socilogo, va de la norma hacia el valor y culmina en el hecho; y,
finalmente, nosotros podemos ir del hecho a la norma, culminando en el valor,
que es siempre una modalidad del valor de lo justo, objeto propio de la filosofa
del derecho."
De acuerdo con Miguel REALE, la teora tridimensional del derecho per-
mite una representacin simblica de los datos que componen la experiencia
jurdica, los correlaciona dialcticamente de manera que los tres factores
competentes se desarrollen interrelacionados en el tiempo, con posibilidad
de preverse, aunque sea de forma conjetural. Agrega que podrn influirse de
manera recproca, incluso, en funcin de la supervivencia de nuevas mutacio-
nes factuales, axiolgicas y normativas. 59
Como representantes de esta escuela estn Emil LASK, Miguel REALE, Luis
LEGAZ y LACAMBRA, Eduardo GARCIA MYNEZ y Luis RECASNS SICHE5.
'51 REALE, op. c., p.258.
seMiguel REALE, Teora tridimensional del derecho, trad. ngeles Matees, Tecnos, Madrid, 1997, p. 122.
"Ibidem, p. \46.
Corrientes epistemolgico-jurdicas. Metodologas jurdicas particulares 189
Gua Esquemtica 3
A los postulados de las escuelas o corrientes del pensamiento jurdico, debido a sus
propuestas para conocer la realidad jurdica, podemos considerarlos como enfo-
ques epistemolgico-jurdicos, es decir, mtodos para conocer el derecho.
Las escuelas o corrientes epistemolgico-juridicas, debido a que plantean for-
mas concretas en que se ha de abordar el fenmeno jurdico, desarrollan mtodos
jurdicos especificas.
El iuspositivismo y el iusnaturalismo son escuelas del pensamiento jurdico
que orientan, en general, las tendencias de las dems escuelas o corrientes.

jurdico
1. Afirma que la validez y la vigencia del derecho
T dependen de que ha sido dictado por el Estado.
2. Explica el derecho a partir de bases inductivas.
3. Caracteriza al derecho como un medio de control
social, como un mero instrumento del Estado.
4. Estima que la autoridad es la que hace la ley, y
que la leyes voluntad.
5. Por considerar que derecho es nicamente el
positivo, centra su atencin en los hechos so-
ciales o en las normas jurdicas, con lo que sur-
gen las escuelas de la jurisprudencia sociolgi-
ca y el normativismo jurdico.
r
l
Facetas del
positivismo
jurdico
1. Como un modo de entender la ciencia jurdica.
Delimita su objeto de estudio e investigacin. Es
una forma de abordar el derecho como un mero
hecho histrico.
2. Como Teora General del Derecho. Trata de es-
tablecer lo que es jurdico y lo que no; propone
considerar el derecho como una tcnica de la
organizacin de la sociedad.
3. Como ideologa de la justicia. Es posicin que
se toma frente a una situacin fundada en un
sistema de valores, con independencia de su
contenido.
I
1
190 METODOLOCfA JURfDICA
Caractersticas
de las
tendencias del
positivismo
jurdico
Se observa un marcado culto literal al texto de
la ley, en especial en la escuela de la exgesis.
2. Concepcin del derecho con base en el mtodo
descriptivo; como hechos o normas, segn la
perspectiva de la escuela positivista.
3. La supresin de toda exigencia de valoracin
del derecho; ia separacin entre ei derecho y la
moral, o entre el derecho, que es y el que debe
ser.
4. Concepcin del derecho como un sistema lgico
cerrado que no presenta lagunas y que no tiene
contradicciones; la tendencia a identificar todo el
derecho con la ley.
5. Se desentiende de las explicaciones del conteo
nido normativo; lo que se ha de investigar son
los alcances de cada sistema jurdico particular.
6. Visin voluntarista dei derecho; slo es derecho
el que emane de la voluntad del legislador.
7. Concepcin del derecho como orden coactivo,
como reaccin social organizada.
8. Concepcin formalista del derecho; considera-
cin de ste desde una visin normativa, por
medio de conceptos elaborados a partir del de-
recho positivo; lo que interesa es la forma lgi-
ca del derecho, sin atender asuntos histricos,
sociales o valorativos.
El . : . ~
~ , .
usnaturalismo -'.'....
Corrientes epistemolgico-jurdicas. Metodologas jurdicas particulares 191
1. Afirma que el derecho no se limita a un simple hecho,
sino que interviene en l una dimensin de valores,
que nos permitir dar con el derecho justo.
2. Sostiene que el derecho ha de valorarse mediante un
conjunto de principios, criterios y normas que consti-
tuyen precisamente el derecho natural; que el derecho
positivo est subordinado al derecho natural.
3. Considera que el derecho obliga por la bondad o justi-
cia intrnseca de su contenido.
4. Se fundamenta en la axiologa, la epistemologa y en
la ontologa o metafsica.
5. Una postura contempornea es la que fundamenta el
derecho en la "naturaleza de las cosas"; parte del an-
lisis del ser para establecer el deber ser.
6. Propone indagar en ia naturaleza humana de una ma-
nera global, a fin de contribuir a la explicacin integral
del fenmeno jurdico.
7. Considera como elemento clave, para entender el de-
recho, el de persona, pues es sta, en virtud de su
libertad y dignidad, la que constituye el derecho. El
derecho nace con la persona y para la persona.
8. Sus normas se caracterizan por ser inmutables (por
referirse a lo permanente de la naturaleza humana).
universales (prototipo del orden jurdico para toda
poca y lugar), conocidas por la razn, la intuicin o
la revelacin y tienen como funcin calificar la con-
ducta humana (con el parmetro de la bondad y de la
justicia).
9. En la actualidad presenta como tema central los dere-
chos humanos.
10. Defiende la existencia de los derechos y las obligacio-
nes naturales a partir de tres ideas fundamentales: la
de justicia, la de libertad moral y la de ciertas regulari-
dades que se refieren a la naturaleza humana.
192 METODOLOGA JURDICA
El derecho natural
desde el punto de
vista
1. Es una postura o doctrina.
2. Es una manera de entender el
fenmeno jurdico.
3. Es un mtodo que propone la
forma en que ha de abordarse
la realidad jurdica y sus dife-
rentes dimensiones.
4. Es un mtodo para descubrir y
determinar lo justo.
5. Se caracteriza por la unindel ser
y del deber ser o, lo que es lomis-
mo, de la naturalezay ei valor.
1. Manifiesta el contenido de la
postura epistemolgica.
2. Hace referencia al conjunto
de principios y normas de na-
turaleza tico-social que de-
ben regular toda convivencia
humana.
3. Es el resultado de la forma
especifica de considerar el
derecho.
1. Remisin a la metafsica como primer fundamento del derecho natural.
2. Reafirmacin de una estimativa jurdica iusnaturalista, que muestra al derecho
naturai muy lejos de ser una doctrina conclusa.
3. Recorte de la extensin del rea de la naturaleza humana, indebidamente ex-
tendida por la escuela del derecho natural y de gentes de GAOCIO, PUFFENDOAF,
WOLFF, y por corrientes que pretendan deducir unos cdigos de leyes natura-
les que abarcaran todo el derecho y que fueran aplicables de modo general.
4. Concepcin tridimensional del derecho, es decir, como norma, hecho y valor.
5. Reconocimiento del valor, como realidad primaria para ei derecho, de la digni-
dad y autonoma de la persona.
6. Insistencia en la necesidad de grandes dosis de conocimientos sociolgicos
para alimentar la estimativa jurdica.
7. Acentuacin de un sentido histrico en los ideales jurdicos o programas del
derecho justo, en armona con cada una de las realidades sociales concretas.
e. Improcedencia de la lgica formal pura del silogismo, al que debe reemplazar
otro sector de la lgica: el logos de lo humano y de lo razonable.
La escuela
de la exgesis
jurdice
Ei
historicismo
jurdico
El
utilitarisrr.o
jurdico
Corrientes epistemolgico-jurdicas. Metodologas jurdicas particulares 193
1. Pretende encontrar la solucin a cualquier tipo de
problema a partir de la prctica jurdica y con base
sio en los textos legales.
2. Postula que la norma juridica contempla todos los
casos que pueden derivarse de su letra, de sus pa-
labras: las leyes son perfectas y completas.
3. Desconoce ,,1 papel de la costumbre.
4. Rechaza cualquier intento de labor creadora por
parte del juez; el derecho est en la ley; afirma que
el juez es ei siervo de ia ley.
1. El derecho es producto de Ia historia.
2. El derecho deriva del sentimiento de lo justo y de lo
injusto, de la voluntad del pueblo o de la nacin.
3. Toma como modelo ei derecho romano y sus institu-
ciones.
4. Los derechos no ios crea ei legislador, sino que se
elaboran do una manera instintiva y M meditada,
se tundan en ias costumbres preexistentes y en las
creencias populares; brotan do la conciencia jurdi-
ca popular.
5. Afirma que oi derecho evoluciona en la misma me-
dida que ei pueblo o ia nacin.
1. Sostiene que el fundamento del vnculo jurdico
reside en la utilidad.
2. Equipara a la justicia con ia ut.Iidad.
3. Tiende a convertir el derecho en un instrumento
de la politica o de ia economa.
194 METOOOLOGIA uRlDICA
urisprudencia
de
conceptos
1. Afirma que la ley presenta una rigidez y un esquema-
tismo que le impide adaptarse a las condiciones cambian-
tes del medio social y a los diversos aspectos de ia vida
humana.
2. Propugna por una "libre investigacin cientifica", a fin de
que el juez est en posibilidad de colmar las lagunas de
las leyes; lo que debe hacer el juez es inspirarse en el
derecho libre y decidir.
3. Rechaza tanto que el derecho es nicamente el que ema-
na del Estado, como que la leyes todo el derecho.
1. Propone elaborar la ciencia jurdica partiendo de un siste-
ma conceptual, utilizando rigurosas construcciones jurdi-
cas, a fin de lograr un sistema jurdico cerrado, exento de
contradicciones.
2. La ciencia jurdica propuesta presenta un carcter
logicista y dogmtico.
3. Sostiene que el jurista nada tene que decir sobre el mate-
rial normativo positivo dado.
1. Concibe el derecho como producto de los intereses que
se dan en el interior de la sociedad y que pretenden ser
reconocidos.
2. Afirma que slo conociendo los intereses estaremos en
posicin de determinar cul o cules originaron las leyes.
3. Sostiene que al analizar la ley hay que buscar sobre todo
qu intereses ha tenido en cuenta el legislador y qu cri-
terios establece para resolver los conflictos.
Corrientes epistemolgico-jurdicas. Metodologas jurdicas particulares 195
1. Afirma que el derecho es la realidad que tiene e[ objetivo
de servir a la justicia.
2. Aborda [a problemtica del derecho desde la perspectiva
de [a teoria de [os valores jurdicos.
3. Sostiene que el derecho es expresin del mundo de [a cu-
tura; que todo derecho implica un juicio de valor respecto a
[a conducta humana y a [os fines de [a convivencia.
Jurisprudencia

1. Postula a la realidad social como e[ etemerto fundamental
para la comprensin del derecho.
2. Propone indagar cmo acta el derecho en la realidad
donde opera.
3. Centra la problemtica del derecho er: [a eficacia de las
normas jurdicas.
4. Considera que 'as normas jurdicas SO" hecho y creacin
social.
5. Estima importante el estudio critico de [os medios y fines
sociales del derecho.
escandinavo
Tendencias
de la jurisprudencia
sociolgica
- . \
( 2. E[ j '3. El JI
juridico. ,
__ L_ _ . i
-T,,--'-
___ V .

1. E[ sociolopicismo
jurdico.
-,
fe,"'.;
1. Propone estudiar el derecho como expresin de la
sociedad, como una funcin de la vida social.
2. Estudia el derecho como un hecho social, como re-
gias de accin susceptibles de observarse, descri-
birse y clasificarse.
3. Reconoce el papel de la costumbre en las normasjur-
dicas.
11
,
:1
u
"
196 METODOLOGA JURfDICA
I
11
1. Centra su atencin en el estudio de los efectos que
produce el derecho.
2. Propugna por examinar el derecho como acta en la
realidad.
3. Postula una investigacin realista del derecho, me-
diante un enfoque hacia la prctca y las costumbres
jurdicas de la comunidad.
4. Rechaza la concepcin del derecho como un siste-
ma lgico en el que las sentencias se obtienen por
medio de un mecanismo deductivo a partir de la nor-
ma jurdica.
5. Afirma que derecho real y efectivo es lo que los jue-
ces hacen de hecho.
1. Considera que podemos comprender el derecho me-
diante el anlisis de las funciones que cumple.
2. La tendencia denominada instrumentafismo jurdico
afirma que el derecho es ante todo un instrumento que
est al servicio de ciertos fines o efectos sociales pre-
viamente proyectados.
Concibe el derechocomo un mecanismo de control social.
Seala que el derecho tiene como funcin esencial or-
ganizar a la sociedad y reducir los elementos de con-
flicto que se dan en ella.
1
l'
11

\J''-
3.
., 4.
v

Corrientes epistemolgico-jurdicas. Metodologas jurdicas particulares 197
Tridimensionalismo
jurdico
/
1. Propone realizar una visin integral del derecho en
la que se consideren los tres aspectos que confor-
man el fenmeno jurdico: la norma, el hecho y el
valor.
2. Parte de la consideracin de que el derecho repre-
senta una sintesis de ser y deber ser, y que su fun-
damento est en la naturaleza humana.
3. Rechaza que el derecho se reduzca a un empirismo
sociolgico o a una pura normatividad; afirma que
no es puro hecho ni pura norma, sino un hecho so-
cial con forma normativa de acuerdo con cierto or-
den de valores.
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Indice analtico
abstraccin, 24, 31, 57, 67, 106
actitud, 61
cognoscitiva, 61
adecuacin al objeto, 11
anlisis, 31
argumento
deductivo, 21,22
inductivo, 21, 22
asentimiento, grados de, 91
asociacin, 27
bien comn, 115, 120, 122, 126, 128, 167, 188
biologicismo, 72
jurdico, 149
causas), 24, 40, 56, 74, 126, 135
de fenmenos, 37
de producto espiritual, 108
ltimas, 136
certeza, 68, 71, 80, 85, 91-94, 98, 102
de la autoridad, 130
jurdica, 42, 127-129, 151
ciencias), 13" 54, 61, 94, 97-109, 112
caractersticas de la, 103
clasificacin de las), 104-109
empricas o fcticas, 38, 39, 102, 10G,
133
especulativas, 105
formales, 96, 102, 106
certeza en, 101
demostracin, 102
proposiciones, 106
matemtica, 107, 108
normativas, 108, 133
prcticas, 105
sociales, 107, 108
tericas, 106
comprobacin en la, 106
concepto de la, 97
de la naturaleza, 133
evolucin de la, 100
e hiptesis en la, 100
por la observacin, 100
por verificacin en la, 100
experimentacin en la, 100
verificacin en la, 102
jurdica, 42, 130-135, 149, 153-155, 176,
179, 181, 183
prctica, 130
naturales, 92, 108, 151, 156
observacin en la, 107
normativa, 154-155
objeto formal en la, 98-99
objeto ideal en la, 106
objeto material en la, 98-99
objeto real en la, 106
observacin en la, 106
problemas de la, 13
sociales, 151
utilidad y lmites de la, 103-104
y causa, 98
y conocimiento, 100
cotidiano, 98
racional, 100
y tcnica, 103
cientificismo, 99, 100
mtodo, nico, 99
cientfico(s)
carcter, 133
conocimientos), 5, 28, 33, 38, 40, 76, 98,
131
basado en la lgica, 101
caractersticas del, 100-101
certeza de los, 98
comprobacin de los, 98
del derecho, 123-124
demostracin de los, 98
hiptesis en el, 98
mtodo, 3, 5, 38
pensamiento, 3
cognicin, 23
comprobacin, 85, 95-96, 155
cientfica, 38
de la existencia del hombre, 121
204 METODOLOGlA JURDICA
concepcin metodolgica
cientfica, 10
deductiva, 9, 10, 22
dialctica, 9
inductiva,9,10,22
observacin en la, 9, 10
objetos ideales en la, 9, 38
resea histrica de la, 9
verificacin en la, 9
concepciones fundamentales, 1
aplicacin unvoca, 2
en la actividad cientfica, 2
en la adquisicin de conocimientos, 2
en la investigacin cientfica, 2, 21
en la objetividad, 3
en lo deliberativo, 9
en lo dialctico, 10
en 10 sinttico, 9
en 10 sistemtico, 6
en sentido filosfico, 2
en sentido lgico, 2
importancia, 1
para descubrir y comprobar la verdad, 3,
5
su relacin en
la ciencia, 1
la filosofa, 1
y el conocimiento cientfico, 5, 8
Yla tcnica, 4-6
conceptos jurdicos
contingentes, 118
fundamentales, 117-118
histricos, 118
condicionamientos, 67
conocimientos)
abstraccin del, 65
adquisicin y, 82
sistemtica de los, 2
ciencia, 65
cientfico, 62, 63
consideraciones, 50
contextual, 64
investigacin en el, 103
cotidiano, 62, 101
de procedimiento, 64
del derecho, 114-130, 160
discursivo,82
e hiptesis, 62
elementos del, 50
emocional, 63
esencia del, 12, 65, 77
filosfico, 63
formas, 12
intuitivo, 82, 83, 101
jurdicots), 42, 117-118, 125-126, 134,
171
normado por la lgica, 101
origen, 12, 65
para juzgar, 64
para saber la verdad, 64
posibilidad del, 12, 65, 73
prctico-jurdico, 124-126
prcticos, 64
problemas de las formas del, 82
racional, 61, 62, 83, 126
responsabilidad tica del, 61
sapiencial, 63, 64
causas, 63
descriptivos 64
teora del, 113, 151
terico-jurdico, 124-125
tericos, 64
tipos de, 61-65
utilidad del estudio del, 66
verdad,66
y error, 66, 70
y lenguaje, 65, 66
y lgica, 65
corrientes epistemolgicas-jurdicas, 149197
criterio
de ausencia de contradiccin, 96
de autoridad, 95
de la evidencia, 96
de la experiencia, 97
del sentido comn, 95
y raciocinio, 95
criticismo, 67, 73-74
deduccin, lO, 12,21,23
de certeza, 15
de falsedad, 15
inmediata, 19
mediata, 19
demostracin, 20, 22, 38, 56, 70, 97
lgica, 155
mtodo de, 22
derecho, 42, 115, 187
causa del, 122
ciencia del, 124, 132, 154
dogmatismo de la, 154
como hecho, 121, 169, 182, 187
como medio, 115, 152, 182
como norma, 120
como objeto de conocimiento, 133
como un hecho social, 181
como valor, 122
concepto tridimensional del, 165
conocimiento, 118, 130
emprico-tcnico del, 123
filosfico del, 124
racional del, 136
terico del, 124
conocimientos descriptivos del, 132
definiciones del, 116
dimensiones del, 114, 124, 150, 160, 187
de valores, 158
fctica, 41-42, 114
hecho, 133
lgica de los mtodos, 2
norma, 133
normativa, 41-42, 114, 187
sociolgica, 187
valor, 133
valorativa, 41-42, 114, 187
filosofa del, 118, 124, 137
temas de, 136
forma lgica, 115
forma normativa, 115
fuentes) del, 118-119, 132, 153, 168, 171,
174
primarias, 182
ignorancia del, 129
lenguaje como medio y el, 117
libre, 174-175
mtodo de la ciencia del, 132-133
principios y caractersticas, 159
natural, 132, 151-152, 158-159, 161-162,
165, 168
caractersticas y principios del 163
enfoqueepistemolgicoy ontolgico, 160
tendencias actuales del, 164
y el derecho positivo, 166
y los derechos humanos, 164
para juzgar el 115
persona y el, 114, 115, 122
positivo, 122,131-135, 137, 152-153,156,
158, 161, 165-168, 177
ndice analtico 205
fuente del, 169
realidad del, 114, 121, 182
realidad total, 114
valores del, 124
dogmatismo, 60, 67, 68
duda, 79-80, 91-93
empirismo, 25, 68, 74-75, 97
entes), 72, 79-80, 84, 98, 106
error, 76, 80, 88, 90, 92, 94-95, 129
escepticismo, 60, 67, 68-71, 151-152
filosfico, 150
escuelas)
de jurisprudencia
de conceptos, 177
de intereses, 178-179
sociolgica, 154
del derecho libre, 151, 174-175, 179
tica, responsabilidad, 61
exgesis, escuela de la, 151-152,156,171, 174
jurdica, 168-169
exegtico, mtodo, 168
experimentacin, 29, 38
falsedad, 87-88, 90, 127
fenomenismo, 68, 78
principio, 78
fenmenojurdico, 121,123, 132, 160, 162, 172
filosofa, 28, 54, 61, 66,102,109-113,135,149
causa
pregunta, 110
ltima, 110
clasificaciones de la, 111
concepto de la, 110
del derecho, 113
lenguaje, 113
en la investigacin, 109
jurdica, 42, 135-137
Ylas ciencias, 109
filosfico, sentido, 2
gnoseolgico
inteleccin, acto, 54, 58
punto de vista, 44
de la teora del conocimiento, 44
hiptesis, 21, 25-26, 28-30, 33, 39, 40
falsas, 15
validacin, 38
206 METODOLOGIA 'URIOICA
historicismo, 72
jurdico, 170-172
idealismo, 73, 77-78, 80, 85
ignorancia, 51, 52, 61, 69, 81, 90-91
induccin, 10, 12, 11,21
completa, 15-16
incompleta, 15-16
intelectualismo, 74
o realismo, 77
investigacin, 30-31, 33, 34, 94-95, 176, 180
cientfica, 24, 28, 36, 174
comparativa, 136
fenomenlogica, 136
investigacin, 182
mtodo de, 136-137
iusnaturalismo, 150-151, 158-168
iuspositivismo, 151, 153, 168
jurdica(s)
ciencia, 131, 135, 153-154
Yvalores, 132
realidad, 129-130, 135, 149-150, 157, 167,
176
valores de la, 136
seguridad, 130, 175
verdad,128
jurdicos)
mbito, 137
conceptos, 132
fundamentales, 136, 175
conocimiento, 150
corrientes) del pensamiento, 158, 160,
170,179-181,187
direcciones del pensamiento, 157
escuela del sociologismo, 151
fenmeno, 150
formalismo, 153-154
funcionalismo, 181, 185
historicismo, 151, 169-170
mtodo, 150
normativismo, 154
pensamiento, 120, 149, 150-151, 154,179,
185
corrientes del, 150, 172
direcciones del, 149
escuela del, 151
positivismo, 154, 167
racionalismo, 150
razonamiento, 128
realismo, 181-182
estadounidense, 183
sociologismo, 133, 149, 181
tipos de conocimiento, 124
tridimensionalismo, 151, 187
utilitarismo, 151, 172-173
jurisprudencia
de conceptos, 151, 156, 174-176, 178
de intereses, 151, 177-179
de valores, 151
sociolgica, 120, 151, 154, 181-182
tcnica, 131, 133
valorativa, 151
justicia, 54, 116117, 121-123, 126-131, 133,
136-137,152-153,158,161-163,
165,168,172-174,176,179,188
conmutativa, 135
social, 120
sus fuentes, 119
teora de la, 154
juzgar, 57, 58, 64, 93, 122, 136
rectamente, 128
lenguaje, 25, 59, 71-72, 85, 86,106,108,133,
157, 171, 177
jurdico, 180
lgico, 41
lgica, 2, 7, 13, 85, 106, 112, 133-135, 166,
174, 176, 183
de la dialctica, 129
en la demostracin, 112
en la verdad, 112
formal, 169, 178
mtodots), 1, 13
analtico, 9, 27, 32, 102, 162, 176-177
cientfico, 5, 14, 33-41
aplicacin en cienciats), 33
naturales, 34
sociales, 34
caractersticas, 33
constitucin del conocimiento, 34
en la investigacin, 35
fases del, 34-35
comprobacin, 35
elementos bsicos, 35
experimentacin, 35, 37
hi ptesis, 35
observacin, 35
planteamiento del problema, 35, 36
sistema conceptual, 35, 131, 176
investigacin, 33
verdad,33
como tcnica de trabajo, 3, 4
comparativo, 6, 24, 30
concepto lIlco del, 5
concordancia de, 17
constructivo, 30
de anlisis, 23, 24, 25, 43, 129
de investigacin filosfica, 29
de sntesis, 43, 25, 129
deductivo, 9, 14, 31, 43, 129, 134, 137,
162,176
lgico-lingstico, 25
silogismo, 19
deliberativo, 9, 105, 126
descriptivo, 6, 24, 30, 43
dialctico, 27, 28, 31, 129, 162
didctico, 30
estadstico, 31
estructural, 30
experimental, 29
principios cientficos, 29
comprobacinde, 29
fenomenolgico, 31
heurstico, 30
histrico, 6, 29, 43, 176
implicaciones, 11
importancia, 3
inductivo, 9, io, 14, 43, 134, 162
comprobacin y el, 14
hiptesis yel, 14
observacin en el, 14
intuitivo, 31
jurdico, 41-49
elementos, 41
matemtico, 30
mayutico, 29
para la investigacin experimental, 17
de concordancia, 17
y diferencias, 18
de diferencias, 17
de residuos, 18
de variaciones concomitantes, 18
positivo, 32
resolutivo, 24
significado etimolgico, 1
ndice analtico 207
sinttico, 27, 102, 162
sistemtico, 30
sociolgico, 32, 183
terico deductivo, 23
tipo de objeto, dependencia, 11
trascendental, 32
metodologas), 7, 109, 113
acepcines), 7, 8
en lgica, 7
de la investigacin, 8
y anlisis, 8
especial, 9
etimologa, 7
general y especial, 8, 9
jurdica/a), 44-49, 179
importancia, 44
particulares, 149-197
modelo cientfico, 35, 38
naturaleza humana, 114, 136, 150, 161-162,
165, 187
niveles del conocimiento jurdico, 123
cotidiano, 123
normas) jurdicas), 116-117, 120, 122-125,
127-130,132-134,153-154,155,
159,176-178,179,181-182,184,
187
como objetos ideales, 127
positivas, 165
y valores, 116
implcitos, 128
normativismo, 120, 165
normativista, postura, 156
objetividad de los mtodos, 4
objetora), 80
culturales, 26, 54, 132
dealtes), 24, 67, 87, 96, 100, 106, 107,
120, 154. 155
materiales, 130
reales, 26, 38, 67, 87, 100, 106, 107
verificacin de, 38
observacines), 24, 37, 184
opinin, 91-92
polticas, 184
pblica, 151
pautas para identificar y formular proble-
mas, 36
208 METODOLOG1A JURIDlCA
persona, 128, 161-162, 164, 166, 180
positivismo, 67, 68, 74, 151, 157
estatal, 169
jurdico, 151-158
caractersticas del, 155
consideraciones al, 157
facetas y tipos del, 153
sociolgico, 181
prctica, 7
pragmatismo, 67, 73, 172
preguntar, 52
premisas, 13, 20, 21, 22, 89
principios)
cientfico, 40
de causalidad, 22,40
del fenomenismo, 78
inmanencia, 78, 79
primeros, 56, 69-71, 75, 80, 92, 124, 128,
136
problemas)
cientfico, 36
del conocimiento, 66-97
de la esencia del, 77
de las formas del, 82
origen, 74-75
posibilidad, 66
proposiciones, 27, 86, 88, 177
prudencia, 92, 106, 125-127, 163
racionalismo, 74-77, 170
realidad(es)
juridica(s), 41, 42,114,117-118,125
observacin de la, 151
realismo, 77, 79-81, 86
crtico, 151
jurdico, 181
escandinavo, 184
referencia
fctica, 116
normativa, 116
valorativa, 116
relatividad, principio, 78
relativismo, 67, 6&, 71-74, 79, 86, 161
y la opinin, 72
silogismo, 27, 166, 183
sntesis, 31
mtodo de, 26
raeionales), 26, 28
sistema conceptual, 36
abstracciones, 36
hiptesis, 37
comprobacin, 37
lenguaje, 36, 37
mtodo cientfico, 36
proposiciones, 37
simbolismo gramatical, 36
simbolismo lgico, 36
situacin contextual y adquisicin de cono-
cimientos, 59-61
verdad, 60
sociologicismo, 72
subjetivismo, 67, 71
sujeto y objeto, 52-55, 65, 80
culturales, 54
ideales, 54
reales, 54
tabla
de ausencia, 16
de presencia, 16
de variantes, 16
tcnica, 7
teorars)
cientficas, 40
deductiva aristotlica, 20
del conocimiento, 12,65,68,87, 151
anlisis, 13
cientfico, 12
deduccin, 13
e hiptesis, 66
induccin, 13
investigacin, 13
lgica, 12, 13, 113
sntesis, 13
verdad, 66
y error, 66
y lenguaje, 66
utilidad del estudio de la teora del
conocimiento, 66
valor(es),57, 67, 117, 121-126, 128, 130,
133, 150, 153, 160, 165, 172,
178,179-180,187-188
de lo jurdico, 113, 133, 135, 179
morales, 83, 161
reconocimiento del, 166
ltimos, 180
verdad, 3, 5, 12, 21, 33, 68-74, 79, 94, 96-
99, 127, 149, 173
alcanzar la, 67
caractersticas de la, 88
clases de, 90
cmo correspondencia o adecuacin del
intelecto y el objeto, 84
conocimiento de la, 126, 129
ndice analtico 209
considerada como coherencia lgica, 85
considerada como utilidad prctica, 86
criterio de la, 94, 130
el hombre y la, 87
el problema de la, y su criterio, 84
jurdica, 125
tipos afines, 89
tipos de, 86, 89
verificacin, 184
emprica, 133
COLECCIN TEXTOS JURDICOS UNIVERSITARIOS
LA LIBRE
Javier Aguijar lvarez deAlba
DERECHO PENAL Ja. ed.
Irma Griselda Amuchategui Requena
DERECHO PENAL.
Banco depreguntas
lrmu Griselda Amucharegui Requena e
Ignacio Villasana Dez
INTRODUCCIN ALA CIENCIA
pOLTICA Ja. ed
Eduardo Andrade Snchez
TEORA GENERAL DEL ESTADO - 2a. ,d.
EduadcArdrade Snchez
DERECHO CONSTITUCIONAL la. ed.
Elisur Arteaga Nava
ALDERECHO ECOLGICO
Edgard Bequeiro Rojas
DERECHO CIVIL. INTRODUCCIN
YPERSONAS 2a.ed.
Edgard Bnqueiro Rojas
Resaba Buenrusrro Bez
DERECHO DE FAMILIA
Edicin revisada yactualizada
Edgard Baqueiro Rojas
Rosulfu Buenrosuu Bez
TEORA DEL DERECHO PARLAMENTARIO
Bernardo Btiz Vzquez
OBLIGACIONES CIVILES Se. ed,
Manuel Bejerano Snchez
DERECHO DEL TRABAJO - 2a. ed.
Miguel Bermdez Cisneros
DERECHO PARLAMENTARIO
Pablo deBufal Ferrer-Vidal
DERECHO FISCAL CONSTITUCIONAL 4a.,d.
Hugo Carrasco lriarte
DERECHO INTERNACIONAL PRIYADO. Parte Especial
Francisco Jos Contreras Vaca
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
ParteGeneral- 43. ed.
Francisco Jos Conueras Vaca
DERECHO CONsmUCIONAL y DERECHO
INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Santiago Corcuera Cabezut
HISTORIA DEL DERECHO EN MXICO la. ed.
Osear Cruz Barney
INTRODUCCIN ALA LEY DE
CONCURSOS MERCANTILES
Carlos Felipe Dvalos Meja
DERECHO BANCARIO. Tomo 11
Carlos Felipe Dvalos Meja
TTULOS YOPERACIONES DE CRDITO la. ed.
Carlos Felipe Dvalos Meja
JUICIO DE AMPARO
Manuel Bernardo Espinoza Barragn
SOCIEDADF.5 MERCANTILES 2a. ed,
Manuel Garcia Rendn
DERECHO INDIVIDUAL DEL TRABAJO
Alena Garrido Ramn
INTRODUCCIN ALA TEORA POLTICA
Canna Gmez Frtde
DERECHO PROCESAL CIVIL7a. ed.
Cipriano Gmez Lara
DERECHO PROCESAL CIVIL.
Banco depreguntas
Cipriano Gmez Lera
Xitlali Gmez Tern
Sonia Prez Prez
TEORA GENERAL DEL PROCESO lOa. ed.
Cipriano Gmez Lara
TEORA GENERAL DEL PROCESO.
Banco depreguntas
Ciprianc Gmez Lara y Margarita Dominguez Mercado
DERECHO PRIVADO.
Parte Especial- 13. ed.conen
Francisco Jos Conrreras Vaca
DERECHO MUNICIPAL
Eduardo Andrade Snchez
o
Jos Roldan Xopa
obras publicadas o obras en proceso
/
o SOCIOWGfA JURDICA
Oiga Sr.chez Cordero
Elsi Nez
o TEORA DEL DERECHO
Carlos Muficz Rocha
o CURSO GENERAL DEAMPARO
Humberto Enrique Ruiz Torres
HISTORIA DEL PENSAMIENTO ECONMICO
Gabriel Gurirrez Pantoja
TCNICAS DE INVESTIGAON JURDICA la. <d.
Sandra Luz Hemndez Estvez
Rosaho L6pez Durn
AL DERECHO DE WS
ESTADOS UNIDOS DEAMRICA
Todo loquedebe saberacerca delsistema
jurdico estadounidense
Jay M. Peinman
GARANTAS INDIVIDUALES
Martha Izquierdo Mucio
CONTRATOS MERCANTILES
Soyla H. Len Tovar
TEORA DE LAS OBLIGACIONES la.ed.
Javier MarnezAlarcn
DERECHO ter. y20. curses- Sa. ed.
Rafael l. Martnez Morales
DERECHO ler.y40. curses- 4,. <d.
Rafael l. Mcnrnez Morales
CONTRATOS CIVILES. Ayuda dememoria
Luis Manuel C. Mjan Carrer
OBLIGACIONES CIVILES. A}'Udll de memoria
Luis Manuel C. Mjan Carrer
DERECHO ROMANO 4aed.
Marta Marineau lduarte yRomn lgtesias Gonzlez
DERECHO INTERNACIONAL PBUCO 3a.<d.
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