COURS DE DROIT COMMERCIAL

2006 Licence 3
Daphne Principiano

Le Droit commercial est un Droit spcial qui se rfre au Droit commun Introduction : quest ce que le droit commercial ? Il ny a pas de rponses simples car il ny a pas de dfinitions officielles du droit commercial . Tout droit est un ensemble de r les! qui r issent les relations entre deu" sortes d#indi$idus. Le droit commercial est un ensemble de r !les "ui s#a$$li"ue au% commer&ants 'c#est()(dire ceu% "ui e%ercent des actes de commerce ) titre $ro*essionnel et +abituel,ainsi "u#au% non(commer&ants lors"u#ils accom$lissent occasionnellement un acte de commerce.

Le droit commercial constitue a$ec le droit des socits! le droit bancaire et boursier ainsi que le droit de la proprit industrielle une branche minente de ce qu#il est con$enu d#appeler le droit des affaires. Le droit commercial est dfini comme l#ensemble des r les de droit pri$ applicables au" commer%ants et au" actes de commerce. &ette premire dfinition fait appara'tre la coe"istence de deu" conceptions :

dans la conception sub/ecti0e! le droit commercial est le droit des commer%ants : il s#a it d#un droit professionnel! issu des pratiques des marchands et dont l#application est dclenche par la qualit des personnes en cause. dans la conception ob/ecti0e! le droit commercial est le droit des actes de commerce! c#est()(dire des oprations commerciales : son application est conditionne non par la profession de l#intress! mais par la nature de l#acte! ou par la runion de certaines circonstances ob*ecti$ement dfinies.

L#article L. +,+(+ du &ode de commerce fran%ais dispose - .ont commer%ants ceu" qui e"ercent des actes de commerce et en font leur profession habituelle-. Le critre d#habitude a t retenu par la *urisprudence! pour une personne morale dont l#acti$it tait de nature ci$ile! en ces termes:Attendu qu'une personne morale, mme si elle est de statut civil, peut tre tenue pour commerante dans l'exercice d'une activit habituelle consistant en la pratique rpte d'actes de commerce ; que tel est le cas pour les Caisses de Crdit agricole, dans leur pratique des oprations de banque, mme si elles sont autorises lgalement accomplir par ailleurs des actes relevant du droit civil semble pri$il ier la conception ob*ecti$e en dfinissant le commer%ant comme celui qui accomplit des actes de commerce.

L#$olution a montr que le droit commercial pou$ait se d$elopper selon ces deu" a"es que sont! d#une part! le statut du commer%ant /conditions d#accs ) la profession! droits et obli ations spcifiques0 et! d#autre part! les r les applicables au" commer%ants! et ) l#ensemble des acti$its professionnelles. 1n conclusion Le Droit &ommercial est le droit le droit qui r it le monde des chan es conomiques.

Section ! "e domaine du droit commercial

Le droit commercial nest pas la seule branche du droit ) prtendre r ir les chan es conomiques. &est le cas du droit ci$il ! et du droit des affaires. 12 La *ronti re entre droit commercial et droit ci0il Le premier rfle"e peut 2tre de ce dire que le droit commercial est diffrent du droit ci$il car le droit ci$il se proccupe a$ant tout des personnes et des fortunes en$isa eaient du c3t patrimoine! alors que le droit commercial r lerait plut3t la production et la distribution des richesses. &ette dfinition est $raie mais l rement caricaturale car le Droit ci$il est le droit commun ! et en tant que tel! il peut sintresser a dautre choses quau" personnes et au" fortunes! il peut dintresser ) la production et la circulation des biens. 1n ralit les situations de faits ne sont pas fondamentalement diffrentes . .implement un lment $a chan er : cest la prsence ou dun commer%ant ou dun acte de commerce. 4al r cela! la frontire est encore incertaine car le droit commercial n3est "u3un droit s$4cial cela si nifie que le silence $entuel du droit commercial doit ncessairement 2tre complt par le droit commun qui est le droit ci$il. 1"emple : Le Droit des socits ! dans le code de &ommerce se trou$ent certaines dispositions concernant les socits. .i le &ode de commerce est silencieu"! on bascule $ers le &ode ci$il! car dans le &ode ci$il une srie darticles sappliquent ) toutes les socits commerciales ou non. Le droit commercial ne peut donc pas sur$i$re sans le droit ci$il! il nest pas autonome Dans un mou$ement in$erse le droit ci$il sinspire lui aussi parfois des solutions du droit commercial. 1"emple : Les clientles ntait pas en droit commun susceptibles d2tre cds alors quen droit commercial depuis tou*ours cela est possible . Par un arr5t du 6 no0. 2000 la +er chambre ci$ile de la cour de &assation a reconnu la cessation de clientle m2me dans les professions autre que commerciales. Les droits se rapprochent donc de plus en plus entre ci$il et commercial. Dailleurs un certains nombre de lois rcentes sappliquent sans distinction a tout les professionnels.

Loi du 2er Ao7t 2003 sur l3initiati0e 4conomi"ue .La finalit de cette loi est de prot er lentrepreneur indi$iduel cela peut 2tre un commer%ant ou non. 5n a donc tendance ) lobaliser ce qui nest pas ori inal car dans certains pays /Italie! .uisse!0 il ny a pas de droit commercial. 62 La *ronti re entre droit commercial et droit des a**aires Pourquoi parler dun droit des affaires ? .elon certains cest parce que le droit commercial serait trop troit pour faire face ) tous les problme de la $ie conomique. 1" : La fusion de socit : cela concerne le droit commun /droit des socits0 mais alement le droit fiscal Le droit des affaires permet dint rer certaines disciplines priphriques au droit commercial

Section II : Histoire du Droit commercial

7otre droit actuel est le produit direct de l$olution historique du commerce en 8rance. Il e"iste un droit commercial car la 8rance a un moment donn sest mise a faire du commerce essentiellement maritime. 5n a donc eu besoin dun droit adapt ) ce type dopration . Le point de dpart est a peu prs le 9II:s .; cette poque le droit commercial est essentiellement coutumier cest ) dire quil est cre par la pratique! par les commer%ant et pour les commer%ants /cela est encore trs prsent dans notre droit ,<<=0 &es r les ont trou$es leurs sources dans les principales $illes marchandes /Italie du nord puis ensuite les $illes du nord de l1urope0. Le d$eloppement des chan es a entra'n deu" consquences : ( ( Internationalisation du droit commercial &ration dinstruments *uridiques spcifiques censs rpondre au" besoins de la pratique

1"emple : Les instruments de paiement : lin$ention de la Lettre de &har e en Italie au 9II: sicle ainsi que le chque ) >2nes au 9I: sicle. ; partir du 9?II:s $a soprer une rupture importante! cest lpoque ou les tats se constituent! et ainsi le caractre international du droit du commerce tend a seffacer pour un droit commercial plus nationaliste. &est alement ) cette poque que certains tats rdi ent des codes de droit commercial @uelques dates importantes : ( +A=B : le roi &harles I9 $a crer les *uridictions consulaires C cest important car cela e"iste encore au*ourdhui. ( +=DB : &olbert dcide de faire prparer par .a$ary une codification des pratiques commerciales! ce sera lordonnance sur le &ommerce de Terre. /code .a$ary0 qui fait que pour la premire fois les r les du droit commercial sont re roupes et le code de commerce de +E<D $a lar ement sinspirer de lordonnance de &olbert. Durant la R40olution 8ran&aise 9

( (

Loi des , et +D mars +DF+ dcret d;llarde ! loi encore au*ourdhui en $i ueur qui proclame la libert du commerce et de lindustrie Loi des +G H+A *uin +DF+! loi le chapelier qui abolit le systme des corporations! cest le dbut de la libralisation du commerce.

Durant l3Em$ire 9 ( +E<D cration du &ode de &ommerce Durant la $4riode moderne $ost r40olutionnaire 9 ( Premire priode : librale 9I9:s la e dor des commer%ant /loi sur les marques ! bre$et din$ention I0 ( ,eme priode a$ec la >uerre mondiale ! priode dinter$entionnisme tatique /cration du re istre du commerce et des socits. ( Beme priode ! moiti 99:s priode no librale relJchement de lemprise de ltat /ou$erture des frontires +FAD Trait de Kome ! ordonnance du +er dec +FE= qui proclame le Principe de la Libert des Pri" et de &oncurrence ;u*ourdhui on dit que lheure est ) la r ulation conomique plut3t que de diri eait ltat serait soucieu" dinciter les acteurs conomiques. ( Loi +A mai ,<<+ : loi relati$e au" nou$elles r ulations conomiques

Section III : Les sources du droit commercial

12 Les sources non s$4ci*i"ues A. Les sources su$ra l4!islati0es La Constitution : 1lle dtermine les fondement de lor anisation conomique! il y a un r3le essentiel *ou par le conseil constitutionnel qui rappel au l islateur un certains nombre de $aleurs fondamentales e"emple : La libert du commerce Les traits internationaux art AA de la &onstitution : ils sont suprieurs ) la loi m2me si la loi est postrieure ;rr2t de la cour de &assation Lacques ?abre +FEA et du &1 7icolo +FF< Le trait de Kome +FAD influence le droit commercial mais alement et surtout le droit dri$! notamment les directi$es et les r lements communautaires /en matire de droit ) la concurrence0. La CEDH : elle concerne le droit commercial pour deu" raisons : &ar la &1DM *ouit dun effet direct en droit interne La &1DM ne $ise pas que les personnes physiques mais sapplique aussi au" personnes morales C elle d$eloppe donc ses effets dans le droit des affaires. Ntilisation de lart E sur le respect du domicile /si e social0 Certains traits : la &on$ention de la Maye sur la responsabilit du fait des produit ou la con$ention de ?ienne du ++ a$ril +FE< sur la $ente internationale de marchandises ( (

:. La loi &est la source essentielle. Le droit commercial est un droit de"ception donc il faut alement se rfrer ) la loi commercial et ci$ile La ma*eure partie des lois de commerce est contenu dans le code du commerce/ +E<D0 Il taient moins important que le code ci$il ! car moi!ns complet! moins bien rdi ! car il reprenait lordonnance de &olbert. Ds le 9I9: s les lois se sont multiplies ) c3t du code de commerce. Le droit des socits commerciales loi de +F=E! le droit des faillites loi de +FEA! le droit des bau" commerciau" Dcret du B< septembre +FAB. 5n a donc labor un nou$eau &ode dans le cadre dune re codification nrale du droit fran%ais. &ette re codification sest faite par la $oie dordonnance .Le &onseil constitutionnel a donn sont approbation pour la re codification dans un ob*ectif daccessibilit et intelli ibilit de la loi. Donc par une ordonnance de ,<<< on a abro le code de +E<D et on a rdi la 7ou$eau &ode du commerce dans lequel on a int r toutes les lois postrieures ) +E<D. Il se compose de F li$res &ette codification est a droit constant cest ) dire que lon na pas modifi la teneur des te"tes! on na pas chan le contenu des te"tes. La codification a t critique par sa nou$elle numrotation C certaines critiques ont porte sur lopportunit m2me de publier un nou$eau code de commerce a un moment ou la distinction commer%antOnon commer%ant tendait ) sattnuer face ) une nou$elle distinction professionnelsOnon professionnels. C. La /uris$rudence 1n Droit commercial elle est principalement lPu$re des tribunau" de commerces ! des &ours d;ppel et de la &hambre &ommerciale de la &our de cassation. &es *uridictions sont plus sensibles que dautres au" considrations conomiques : sou$ent la pure technique *uridique passe en retrait ou est applique a$ec plus de souplesse quen Droit ci$il. &ela se"plique par le fait car qu en droit des affaires! ou droit commercial! on est par nature sensible au" consquences conomiques des dcisions. &est un droit finalis et cette application souple se"plique car les *u es des tribunau" de commerce ne sont pas des professionnels mais des commer%ants. &e particularisme sestompe lorsque lon fait appel et lorsquon se pour$oit en cassation . En droit commercial- la /uris$rudence a une $lace tr s im$ortante car elle est tr s 40oluti0e- a0ant(!ardiste. C3est donc une source essentielle du droit commercial. 12 Les sources s$4ci*i"ues au droit commercial Il y a des sources non i nores des autres droits mais qui sont trs d$elopps en droit commercial. i. Les sources d3ori!ine $ri04e Le Droit commercial est un Droit professionnel! qui est en endr par la pratique et des praticiens. &omment ? par le contrat indi$iduel! ou des contrats types! dits contrats cadres. &est un droit qui $ient den bas. Il arri$e parfois que les pratiques contractuelles chan ent de

nature et de$iennent des usa es professionnels ! ici les pratiques on un caractre plus nral! on distin ue les usa es professionnels et les usa es de droit. b0 Les usa es con$entionnels &e sont des pratiques commerciales courantes au"quelles on suppose que les contractants se sont tacitement rfrs. &omme leur nom lindique ces usa es tirent leur autorit du contrat. ;rt ++BA &ci$. &es usa es sont plus ou moins importants .1n droit des socits! il ny en na quasiment pas ! en re$anche en droit de la $ente commerciale ou des bau" commerciau" les usa es sont trs importants. 1"emple : Linclusion ou le"clusion de la T?; dans les pri" dune $ente . La question sest pose ) la & &ass le FO<+O<+ : Nne socit de transport qui a fait faillite : le tribunal ordonne la session du parc de $hicules de la socit pour un pri" dun +!G million. Le commissaire ) le"cution du plan pose la question au tribunal afin de sa$oir si le pri" est hors ta"es ou TT& ? Les *u es du fond on rpondu que la solution tait entendue Q hors ta"es R .Pour cela ils ont considrs que Q selon un usage constant entre commerant les prix sont hors taxe R . Il se pour$oi en cassation qui re*te le pour$oi en estimant Q procdant l#interprtation ncessaire de l#o$$re de cession, l#arrt retient que selon un usage constant entre commerant les prix s#entendent hors taxe sau$ convention contraire R &et arr2t pose plusieurs questions : dabord lorsquil sa it de la relation entre commer%ants cest conforme ) la nature de lusa e con$entionnel. &ependant lorsque une des parties nest pas commer%ante lusa e est il tou*ours applicable ? Dans lhypothse de deu" commer%ants de spcialit diffrentes lusa e doit(il alement sappliquer ? >nralement on considre que non! car dans ce cas il doit y a$oir un accord e"plicite./crit0 Larr2t soul$e une seconde consquences : il pose que lusa e peut 2tre cart par les parties. 4ais celui qui se pr$aut de lusa e doit prou$er cet usa e ! Q actori incombit probatio R cela diffrencie lusa e de la loi supplti$e qui ne doit pas 2tre prou$e. Lusa e peut 2tre prou$ par tous moyens! notamment les chambres de commerces peu$ent attester de le"istence dun usa e / les paraires0 Troisime consquence : Lusa e ne peut *amais dro er ) un loi dordre publique ;rt = &ci$. c0 Les usa es de droit &es usa es constituent une application en droit commercial de ce que lon dnomme la coutume. &es usa es se forment comme les usa es con$entionnels ) partir de comportements habituels mais il y a un lment supplmentaire qui tient au fait que les intresss sont con$aincus de lautorit de lusa e &ette nuance psycholo ique fait que lusa e de$ient une r le de droit en lui m2me. 1"emple : La prsomption de solidarit passi$e &ontrairement au droit ci$il ! en droit commercial! on donne la possibilit au crancier de demander la totalit de la somme crdit a un seul des diffrents dbiteurs. 1"emple : La possibilit deffectuer une mise en demeure par tout moyen.

&ontrairement au droit ci$il ou la mise en demeure est contrai nante! en droit commercial! la mise ne demeure peut se faire par tout moyen. Lusa e de droit sapplique de plein droit m2me si les parties i noraient son e"istence. ;insi cest asseS proche dune loi imprati$e. Dailleurs on peut se pr$aloir dans le tribunal de la $iolation de lusa e de droit. &es usa es de droit sont alement trs d$elopps en droit international car ils aboutissent ) une unification des pratiques plus rapide que celles qui rsulte de la conclusion dun trait international. &est la le". 4ercatoria :. Les sources administrati0es &e sont des normes infra( l islati$es de $aleurs *uridiques flou ! mais qui representent un nombre important en droit commercial C Il y a un certains nombre de te"tes ou pratique qui sefforce de"pliquer lapplication de la loi. ( Les rponses ministrielles. 1n droit! on considre que ces rponses ne sont que de simples indications cela dit ces sources sont trs importantes et sou$ent sui$is. ( Les circulaires ministrielles : qui sont nralement sui$it par les oprateur conomique ( Les r iments : te"tes labors par des autorits administrati$es 1" ;41! &TK ces te"tes ont(ils autorits ? &es r lements $ont simposer a tous ceu" qui a issent dans leur sphre de comptence. &ependant est ce que la $iolation dun de ces r lement peut entra'ner une sanction ci$il tel que la nullit dun contrat . &ette question sest pose pour un r lement du comit de la r ularisation bancaire. Nne socit $oulait la rmunration dun compte bancaire alors quil ny a$ait pas de rmunration pr$u! et en plus ce compte ne pou$ait pas 2tre rmunr selon un r lement du comit de la r ularisation bancaire. La cour de cassation casse larr2t : ( &ar elle considre quil y a accord ( &et accord pou$ait produire des effets Q mal r linterdiction dict par le r lement laquelle en absence de prohibition l islati$e nest pas successible d2tre sanctionn par une nullit de droit pri$ R. ;insi il ny a pas de nullit des contrats conclu pour non respect dun r lement administratif Pourquoi ? &ar la r le $iolait ntait pas une r le dintr2t nral dordre public. &tait une r le quasi(disciplinaire qui $isait la banque et non le client. &ela si nifie que si par hasard une r lementation professionnelle correspond ) une r le fondamentale dintr2t nral alors la sanction ci$ile de nullit pourrait 2tre utilis

Section IV Lesprit du droit commercial

Le soucis principal du droit commercial est lefficacit : il faut absolument que le droit commercial rponde au" e"i ences de la $ie des affaires 12 Une e%i!ence traditionnelle d3e**icacit4.

A. la ra$idit4 Les commer%ants et les hommes daffaires en nral ont besoin de rapidit : ils $eulent que tous les actes quotidiens! puissent se faire facilement! rapidement. &ette e"i ence l) ne"iste pas en droit ci$il. 1n droit ci$il des actes dune certaines importance prennent du temps. ; cette e"i ence de rapidit $ont correspondre des solutions ori inales. ( Le thorie de lapparence : Le droit commercial $a faire en sorte que les commer%ants soit dispenss de procder ) des $rifications minutieuses : on se satisfait des apparences. ( &ertaines r les $incent dautre r les de droit ci$il! notamment le formalisme du droit ci$il. 1"emple : en droit ci$il pour cder une crance ! il faut respecter le formalisme de lart +=F<. 1n droit commercial ou cette action est plus frquente! on a cre des mcanismes qui ne sont plus ceu" du droit ci$il et qui ont t trs simplifi par la technique du bordereau D;LU. ( 1n droit commercial! la preu$e est libre alors quen droit ci$il normalement ! il faut un crit.

:. L3ada$tabilit4 Lide de base est que les affaires $oluent $ite : le droit doit donc 2tre ractif. 5n remarque donc que le droit commercial est une matire e"tr2mement racti$e . 1"emple : Le droit de la distribution : Pendant lon temps ! les producteurs taient en position de force par rapport au" distributeurs. Le droit commercial ) pris acte de cela et sest adapt en faisant en sorte que les producteurs soit un peu moins confortables pour rtablir lquilibre. &es dernires annes! les choses ont $olues! et cest cette fois les distributeur qui se sont retrou$s en position de force. Le droit commercial sest donc de nou$eau adapt! en limitant le nombre de >randes .urfaces. Il a fait en sorte de r uler en amont les relations distributeurOproducteur. C. L3e**icacit4 su$$ose la s4curit4 &est a$ant tout le respect de la parole donne : 2tre crdible et assurer la scurit des cranciers du commer%ant dou un certains nombre de r les spcifiques protectrices des cranciers. 1"emple : La prsomption de solidarit passi$e. Le droit commercial se proccupe du crancier ) lin$erse peut 2tre du droit ci$il : dailleurs T;MLL1K disait Q "e droit commercial est le droit des $orts R ;u*ourdhui cette tendance est ) relati$iser car les lois les plus rcentes montrent que le droit des affaires est un peu plus protecteur du dbiteur : e"emple la loi du +er aoVt ,<<B sur linitiati$e conomique. 12 L34mer!ence contem$oraine d3une 4t+i"ue des a**aires 5n obser$e de plus en plus sou$ent que le systme se montre un peu trop libral! on fait $aloir quil serait important de remdier au" e"cs et disfonctionnement. &ertains seraient pour une humanisation du droit des affaires cest ) dire lin$estir dune certaine $aleur morale. Parfois lthique ou la morale des affaires arri$e ) percer en droit positifI

1"emple : La r le traditionnelle du secret des affaires. &ette r le au*ourdhui subit de plus en plus dassauts au nom de lob*ectif de transparence. ;insi par e"emple les or anismes financiers ont au*ourdhui un de$oir de r$lation dans un certains nombre de situations : /ar ent suspect de pro$enir de trafic de dro ue0. Dans le m2me esprit! il y a lapparition dune e"i ence de loyaut : 1"emple : La *urisprudence au*ourdhui e"i e que la concurrence entre les commer%ant soit une concurrence loyale. 1"emple : Dans un contrat daffaires! il est incontestable que la loyaut prend de limportance! il y a une e"i ence de bonne foi. &ette loyaut peut m2me prendre la forme dun solidarisme contractuel cest a dire une obli ation de prendre en compte les intr2ts l itimes et les atteintes ) la situation future du co(contractant. ;rr2t du +A *an$ier ,<<, : un Importateur de $oitures contractant a$ec des concessionnaires et qui a$aient e"i un certains nombre defforts financiers de ces concessionnaires pour la raison a$ance que la $oiture en question tait plus difficile ) $endre Limportateur a t condamn car en m2me temps! il dcidait de distribuer de fa%on nreuse les bnfices de la socit au" associsI

;ARTIE I 9 L3ACTI<ITE COMMERCIALE

TITRE I 9 L3O:=ET D3ACTI<IT> COMMERCIALE 9 L3ACTE DE COMMERCE 5n peut penser que le droit commercial cest le droit des oprations commerciales ! en ralit cela est discut! il y a une contro$erse quant ) limportance de lacte commercial en droit commercial. 1st( ce le droit des actes de commerce ? /conception ob*ecti$e0 ou le droit des commer%ants / conception sub*ecti$e0 ? $oir introduction 1n 8rance on est tiraill entre ces deu" conceptions : lart +er du &ode de &ommerce de +E<D dfinissait le commer%ant et ce nest que beaucoup plus loin quinter$enait lacte de commerce. Le problme est que la dfinition de commer%ant de lart + er tait pose ) partir de la notion dacte de commerce. Q "e commerant est celui qui $ait se pro$ession habituelle d#accomplir des actes de commerce R. Depuis le nou$eau &ode de &ommerce il semblerait que les choses soient plus claires et que la conception ob*ecti$e ait triomphe car on a in$ers lordre des te"tes Lart L ++<(+ dfinit dabord lacte de commerce et ce nest quaprs ! ) lart L +,+(+ que le commer%ant est dfini. C?A;ITRE I 9 LA @OTIO@ D3ACTE DE COMMERCE. La doctrine a propose plusieurs critres de lacte de commerce : ( Premier r critre datant du 9I9:s : il est mis en $idence par T;MLL1K : pour lui lacte de commerce tait un acte dentreprise / circulation des richesses0.

&ela permet de dire que tout ce qui se situe en haut de la cha'ne de production nest pas acte de commerce et tout ce qui est en bas de la cha'ne nest pas non plus lacte de commerce! selon lui lacte de commerce cest tout ce quil y a entre ces deu" e"trmits. &est une conception un peu troite du droit commercial qui ne correspond plus au*ourdhui au droit positif. ( deu"ime critre 9I9:s LU57(&;7 et K17;NLT /commercialistes0 Pour eu" lacte de commerce serait caractris par une intention spculati$e ! cest ) dire que tout acte de commerce serait un acte fait dans le but de raliser des bnfices. &ette fois ce critre est trop lar e car il e"iste de nombreuses acti$its orientes $ers la recherche de profit mais qui ne sont pas des acti$its commerciales

;lors finalement ! il ne"iste pas de critre satisfaisant pour qualifier lacte de commerce! car ils sont trop nombreu" et trop $aris ! et le code de commerce na m2me pas tent de donner une dfinition de lacte de commerce et se contente de dresser une liste de tous les actes de commerce. Le problme est qu a$ec l$olution! la liste est $oue ) se primer et ) perdre tout son sens. 4al r tout on $a ordonner les actes de commerces. +er bloc : les actes de commerce par nature ! car ils sont tou*ours commerciau" sans quil soit ncessaire de les rattacher ) lacti$it dun commer%ant. ,eme bloc : les actes de commerce par accessoires : car ils acquirent la qualit dacte de commerce pour la raison quil sont passs par un commer%ant.

Section I : Les actes de commerce par nature

Il y a tou*ours une nature commercial sans que lon se soucis de la personne qui la pass. ;rt L ++<(+ L ++<(, &ette liste peut 2tre dcoupe en trois sous(cat ories: ( Les actes commerciau" ) raison de leur forme ( Les actes commerciau" a raison de leur ob*et ( Les actes commerciau" a condition d2tre accomplis en entreprise. 12 Les actes de commerce $ar la *orme 5n ne se soucis pas du fond mais de la forme A. Les soci4t4s commerciales &est une cat orie dacte de commerce par la forme ;rt +EGA! &ci$ qui dispose quont le caractre ci$il toutes les socits au"quelles la loi nattribue pas un autre caractre a raison de leur forme ! de leur nature ou de leur ob*et. ; contrario! une socit est commerciale soit selon son ob*et ! soit par sa forme Lart L,+<( + du code de commerce cite les socits qui sont commerciales par la forme indpendamment de leur ob*et ! ce sont : ( ( ( ( Les socits par action Les .;KL /socit ) responsabilit limits0 Les .7& /socit en noms collectifs0 Les .&. /socit en commandites simples0

&ette solution procde dune e"plication historique. Pendant tout le 9I9:s il e"istait une procdure de faillite qui ne pou$ait frapper que les commer%ants. Nn *our il y a eu laffaire du canal de P;7;4; ! en +EEE qui a t un norme scandale financier. La socit char e de creuser! le canal tait une socit ) ob*et ci$il : elle est tombe en faillite et comme le droit des faillites ne sappliquait quau" commer%ants on a t dans limpossibilit de rembourser les frais. La loi de +EFB a donc dcid que les socit par actions seraient considres comme commerciales par leur seule forme. La plupart des socits au*ourdhui sont des soci4t4s commerciales. :. La lettre de c+an!e ;rt L ++<(+ &ode du &ommerce +<:. Nn lettre de char e est un effet de commerce. 1n pratique les commer%ants parlent de traites. &est un titre de paiement au m2me titre que le cheque ou le billet ) ordre. Lide de base est celle de la circulation dune crance .Nne personne /le tireur0 donne ) son dbiteur /le tir0 ! lordre de payer ) une B eme personne / le porteur0 une certaine somme ) une date dtermine. In$ente par les marchands italiens de 8lorence et >2nes ) la fin du 4oyen ; e ! cela permet de ne pas faire circuler les espces. &ette traite est tou*ours considre commerciale quelle que soit la personne qui la mise et quelle que soit sa nature. 12 Les actes de commerce $ar l3ob/et. Tous ces actes ont un trait commun : Ils sont anims par une intention spculati$e. A. L3ac+at $our re0endre &est le prototype de lacte de commerce L ++<(+ +er &et acte suppose un achat cest ) dire une acquisition ) titre onreu" . Lachat en lui m2me est un acte de commerce mais ) condition que cet achat soit fait a$ec lintention de re$endre concomitante ) lachat. 5n en dduit quun achat sans intention de re$endre nest pas un acte de commerce mais reste un acte ci$il. Le problme est de prou$er lintention .Lintention se prou$e par tout moyens . Pour la *urisprudence ! lintention rsulte le plus sou$ent de la qualit de professionnel de lacheteur. Q Tout achat, nimporte uel achat et ce uel ue soit son ob!et "meuble ou immeuble 0 R! cela si nifie que la spculation immobilire est une acti$it commerciale. 1n re$anche la promotion immobilire reste ci$ile L ++<(+ ,eme . La re$ente ensuite est alement un acte de commerce : on en dduit que les $entes qui rsultent dune production ne sont pas commerciales.

De fa%on nrale! on peut dire que toutes les actions de droit incorporel qui peu$ent 2tre considres comme des productions intellectuelles ! ne sont pas des actes de commerce et restent r ies par le droit ci$il. :. Les o$4rations d3entre$rise ;rt L ++<( + Deme ! l opration de courta e! cest une opration par laquelle! une personne le courtier! rapproche les parties intresses ) la conclusion dun contrat. 1"emple : le courtier matrimonial! l a ent de *oueur de foot. Le point commun est quils sont tous commer%ants m2me si lacti$it en cause est une acti$it ci$ile. C. Les o$4ration *inanci res ( Les oprations de ban ues : 1lles font parties des plus anciennes! acti$its financires 1lle sont dfinies par lancienne loi ,GO<+O+FEG qui fait partie du code montaire et financier ! il sa it de : o La rception de fond publics o Les opration de crdit o La mise a disposition ou la estion de moyens de paiement. Tout ceu" la sont des Q actes de commerce par l#ob%et R dou il dcoule que chaque opration m2me isole doit 2tre considre comme un acte commercial. 1lles sont essentiellement effectues par les tablissements de crdit /banques0 car elles bnficient dun monopole dans laccomplissement de ces actes. Les oprations de bourse : 1lles ne sont pas spcifiquement $ise par le code mais sont certainement commerciales! en tout cas lorsquelles sont ralises par des spculateur sen bourse. 1n re$anche sa issant du cas particulier qui re un portefeuille! il semblerait que l) la personne ne ralise pas un acte de commerce. ( Les assurances : 1lles ne sont pas $ises par lart L ++<(+ mais certaines dentre elles le sont par lart L ++<(,. De fa%on nral les assurances font des actes de commerce. (

Les *u es semblent tablir une distinction entre les assurances classiques ) pri" fi"e et les mutuelles dassurances qui resteraient ci$iles nayant pas un but de spculation . 13 Les actes de commerces en entre$rises &e sont des actes qui ne sont commerciau" que sils ont t fait en entreprise. Lentreprise est une structure or anise qui permet la rptition des actes. Lart L ++<(+ $ise certaines hypothses. A. L3entre$rise de *ournitures L 220(2 6A &est une acti$it qui consiste ) fournir ou a li$rer des ser$ices ou des biens pendant un certain temps : cela suppose une dure et une rptition C 1"emple : ;cti$it de distribution de leau ! du aS de l lectricit. &ette cat orie dentreprises de fournitures peut 2tre trs lar e.

:. L3entre$rise de manu*acture &est un tra$ail de transformation .Nne entreprise de produit chimique et de mtallur ie par e"emple. La *urisprudence a au*ourdhui une conception plus lar e de lentreprise de manufacture! pour les *u es ! il y a entreprise de manufacture ds le moment ou il y a spculation sur le tra$ail dautrui . Donc! ds linstant quune personne a plusieurs salaris et ne tire pas au moins a titre principal ses re$enus du tra$ail personnel et manuel ! cette personne est commer%ante. &ela permet dtendre la champ dapplication des entreprises commer%antes. C. L3entre$rise de location de meuble L 220(2 BA Il faut quil sa isse dune location de meuble et pas dimmeuble qui reste ci$il. Le te"te dit aussi quil faut une entreprise de location de meuble. D. L3entre$rise de trans$ort .elon le code rel$eraient du droit commercial! les entreprises e"er%ant tout les types de transports. Le te"te $ise ici aussi lentreprise ! on pourra e"clure certains transports non effectus en entreprise /les ta"i0. La *urisprudence considre alement que sont commerciales les entreprises qui ressemblent au transport : /entreprise de dmna ement ! ou de remonte(pente0. E. L3entre$rise de commission L 220(2 CA La commission est une acti$it qui consiste ) a ir pour le compte dautrui ! mais en son propre nom et non au nom dautrui : e"emple l entreprise din$estissement. 8. L3a!ence d3a**aire La ent daffaire est celui qui re les affaires dautrui e"emple une a ence de $oya e! de publicit ou encore un a ent artistique. D. Les 4tablissements de s$ectacles $ublics &ela peut $iser par e"emple les entreprises de thJtre et de spectacles. La cour de cassation ) *u le F dec +F=A que la &omdie 8ran%aise tait un tablissement de spectacle public! cela concerne alement certains cinma! ou salle de concerts. 5n sest pos la question de sa$oir si un club de foot tait un tablissement de spectacle public ? .i le club ralise des actes de commerce !le tribunal de commerce pou$ait 2tre comptent pour la faillite du club. La *urisprudence! dans les annes E< tait asseS parta e! au*ourdhui la question se r le par Q la commercialit4 selon la *orme R. Tous les clubs sont institus en socits commerciales et sont donc commerciau" par la forme. ?. Les 4tablissements de 0ente ) l3encan &ela dsi ne les $entes au" enchres.

Section II : Les actes de commerce par accessoire

&ette liste du code de commerces nest pas fi e : on peut ima iner dautres actes de commerce qui ne fi urent pas dans la liste. &est lapplication de la thorie de laccessoire. ;insi certains actes ci$ils $ont de$enir commerciau" lorsquils sont laccessoire dune acti$it commerciale. ( ( Nn acte peut 2tre commercial par accessoire si celui qui le contracte est commer%ant /accessoire sub/ecti*0 Nn acte peut aussi 2tre commercial par accessoire si cet acte est laccessoire dun acte qui est lui m2me commercial / accessoire ob/ecti*0.

62 L3accessoire sub/ecti* &et acte de$ient accessoire pour la raison quil est pass par un commer%ant. &ela si nifie que le droit commercial ne repose pas sur une conception ob*ecti$e de la commercialit &e procd nest pas sans limites et ces conditions de"istence sont apprcis par les tribunau". A. Les conditions de l3accessoire sub/ecti*. 2er condition 9 L3auteur de l3acte doit 5tre commer&ant 2eme condition 9 L3acte doit 5tre en relation a0ec son commerce ;rt L+,+(+ & &54 : Q sont commer&ant ceu% "ui e%ercent des actes de commerce et en *ont leur $ro*ession +abituelle. R Lacte doit se rattacher ) lacti$it commerciale ! cela implique une distinction entre la $ie professionnelle du commer%ant et la $ie pri$ du commer%ant qui ne sera pas soumise au droit commercial. 1"emple : .i un commer%ant achte une maison pour sa famille : cest un acte ci$il ! par contre si le m2me commer%ant achte un local! cest un acte de commerce. Le code de commerce ) lart L A,+(= dit Q ne sont $as commerciau% les ac+ats *ait $ar un commer&ant $our son usa!e $articulier E &ette r le est alement formule par la *urisprudence : Q sont actes de commerce tous les actes *ait $as un commer&ant $our les besoins de son commerce- ou $ar une soci4t4 commercial dans le cadre de son acti0it4 R. :. Les a$$lications de la commercialit4 $ar accessoire La *urisprudence fait application de cette thorie dans tous les cas /contractuels! ou e"tra( contractuels0 ( Les contrats : La *urisprudence dit que tous les contrats passs par un commer%ant pour les besoins de son commerce sont commerciau" ( 1 alement toutes les obli ations qui peu$ent rsulter dun dlit ou quasi(dlit peut aussi 2tre qualifi dacte de commerce. 1"emple: la &oncurrence dloyale ! cest un dlit ci$il ! qui est un acte de commerce. Tout domma e du commer%ant dans le cadre de son acti$it sera un acte de commerce. &ela concerne aussi les obli ations l ales du commer%ant

1"emple : La dette de scurit sociale dun commer%ant est une dette commerciale. Il ny a quun type de dette qui pour linstant reste ) lcart :&e sont les dettes fiscales qui ne sont pas des actes de commerce. La *urisprudence pose une prsomption de commercialit .Pour les *u es tous les actes fait par un commer%ant sont prsums 2tre fait $our les besoins de son commerce /us"u#) $reu0e du contraire. 12 L3accessoire ob/ecti* Il y a accessoire ob*ectif lorsquun acte ci$il au dpart $a 2tre considr comme accessoire ) un acte de commerce en raison de son ob*et propre. A. Le contrat de cautionnement Le contrat de cautionnement est le contrat par lequel une personne /caution0 sen a e en$ers un crancier ) payer la dette du dbiteur de ce crancier si *amais le dbiteur ne paye pas le crancier. &est un contrat accessoire qui se reffe sur un contrat principal. Le cautionnement la plupart du temps est un ser$ice dsintress ! ce caractre fait que le cautionnement chappe en principe au droit commercial. Il y a certaines hypothses ou le cautionnement 0a de0enir commercial : ( ( ( .i le cautionnement est souscrit par une banque dans ce cas on $a lanalyser comme une opration de banque et cela de$ient un acte de commerce par nature. 5n peut appliquer laccessoire sub*ectif : cest ) dire si la caution est commer%ante et quelle conclut ce contrat de cautionnement pour les besoins de son acti$it commer%ante. Le contrat de cautionnement de0ient acte de commerce. La *urisprudence admet encore que le cautionnement de$ienne commercial m2me si il est pass par un non commer%ant ! m2me sil nest pas pass par une banque .Ds lors que le cautionnement arantit une dette qui elle est commerciale et que la caution a un intr2t personnel ) la ralisation de lopration principale.

1"emple : Le cautionnement donn par le diri eant dune socit commerciale pour sa socit. Dans ce cas le cautionnement est considr comme commercial! car on prsume que le diri eant de la socit a un intr2t personnel ) la ralisation de len a ement. :. Les o$4ration relati0es a un *ond de commerce. Le fond de commerce est lensemble des biens que le commer%ant $a affecter pour le"ercice de son acti$it. Le *urisprudence considre que tous les actes *uridiques qui portent sur un fond de commerce de$iennent commerciau" alors m2me quils ne sont pas passs par un commer%ant . 1"emple : La personne qui achte un fond de commerce /elle nest pas encore commer%ante 0 passe pourtant un acte de commerce. C+ambre commerciale 2FG06G2F62 1"emple : Len a ement ou la dette qui rsulterait dun emprunt fait par un pou" destin a financer lachat du fond de commerce : la *urisprudence considre que cet en a ement l) est lui m5me un acte de commerce .

1ncore faut(il que la personne qui emprunte e"ploite par la suite $ersonnellement le fond de commerce. C. Les obli!ations relati0es au% soci4t4s commerciales ;u dpart dans le $ieu" code de commerce lart =B+ tait relatif ) la comptence des tribunau" de commerce Q les tribunaux de commerce connaissent des contestation entre associs en raison d#une socit de commerce. R 1n ,<<+ on a inclus le te"te dans le code de lor anisation *udiciaire .&et t lordonnance du E *uin ,<<= la rinsr dans le code du commerce. ;u*ourdhui cet article nonce Q "es tribunaux de commerces connaissent des contestations relatives aux socits commerciales R &ette modification consacre une /uris$rudence de la cour de cassation qui considrait qutaient commerciales certaines obli ations qui ne liaient pas des associs! ) la condition "u3e%iste un lien 4troit entre le liti!e et la soci4t4. 5n estime au*ourdhui que lorsque un associ cde ses parts ou ses actions a un tiers ! on ne conclu pas automatiquement ) la qualification dacte de commerce. 5n ne conclut ) cette qualification dacte de commerce que pour autant que la cession ait une influence sur le fonctionnement de la socit H cession de contrIle R.

Section III : Les actes exclus de la cat#orie des actes de commerce$

( ( &ertains actes seront e"clut car ils ne rentrent pas dans la liste des actes de commerce par nature art L ++<(+ ! ce sont alors des actes ci$ils par nature. 1nfin certains actes taient dans la liste mais qui y sont sortit en application de la thorie de laccessoire dans le champ du droit ci$il : ci$ilit par accessoire.

12 Les actes ci0ils $ar nature &est une sorte de n atif des actes commerciau" par nature &ertaines acti$its sont professionnel mais lob*et demeure ci$il A. Acti0it4s a!ricoles Pourquoi lacti$it a ricole nest pas commerciale : ( ( .ou$ent la riculture ne fait que produire pour $endre donc cela ne rentre pas dans la cat orie des achats pour re$endre 42me si il lui arri$e dacheter ! ou de $endre ! la riculteur nachte pas pour re$endre

Plusieurs te"tes le con*irme art L 322(2J du code rural qui dfinit les acti$its a ricoles et qui prcise que ces acti$its ont un caract re ci0il. Art L 622(6 c COM qui e"clut de la comptence des tribunau" de commerce les actions intentes contre un propritaire culti$ateur ou $i neron pour la $ente de denres qui pro$iennent de son cru. Le problme est que parfois la riculteur achte pour re$endre

1st( ce quil y a dans ce cas acte de commerce ? 1"emple : de lachat de *eune animau" dans le but de les le$er et de les re$endre La *urisprudence a estim dans un +er temps que lacti$it pou$ait de$enir commerciale lorsque la plus rande partie des aliments donns au" animau" ntaient pas produits par le"ploitant. Le l islateur est inter$enu par la loi du 30 d4cembre 2FFK 'codi*i4e dans le code rural, qui a prcis : Q "es activits qui correspondent a l#exploitation d#un site biologique ainsi que les activits exerces par un exploitant agricole sont le prolongement de l#acte de production et sont rputs agricoles donc civiles$ R La loi a dtache la dfinition de lacti$it a ricole de toute rfrence ) la production et donc force la qualification ! pour que lacti$it a ricole reste tou/ours soumise au droit ci0il. :. L3acti0it4 lib4rale &est une acti$it de ser$ice qui porte sur une prestation intellectuelle pour laquelle la considration de la personne est essentielle et cette acti$it est rmunre par des honoraires. &es acti$its sont consid4r4s comme ci0iles. Dun c3t on peut se dire que lacti$it intellectuelle est une sorte de production / donc ce nest pas un acte de commerce0 mais dun autre c3t on pourrait se dire que lacti$it du professionnel libral sapparente ) une entreprise de fourniture / donc acte de commerce0 8inalement on e"plique le caractre ci$il de lacti$it librale $ar l3absence d3intention s$4culati0e . Le professionnel libral serait dsintress W cela parait asseS discutable . &ar une m2me personne peut cumuler les acti$its ! cest ) dire 2tre ) c3t de sa profession librale! un commer%ant 1"emple le chirur ien qui est responsable dune clinique . Nn autre ar ument est que les professionnels librau" lissent peu ) peu $ers la commercialit .Arr5t 6 no0. 2000 2er c+ambre ci0ile : libre cessibilit dune clientle ci$ile ! qui peut 2tre cde en m2me temps que le fond de"ercice libral. C. L3acti0it4 artisanale &est a peu prs + million dX ! , millions de personnes et B<< mtiers ! cest une 04ritable r4alit4 4conomi"ue. Il est interessant de sa0oir si les r !les "ue l3on a$$li"ue au% commer&ants $eu0ent s3a$$li"uer au% artisans L non : lacti$it artisanale nest pas une acti$it commercial car lartisan selon le *urisprudence est un tra$ailleur qui $it du produit de son tra$ail personnel et manuel. Il ne peut pas 2tre assimil a un commer%ant dune entreprise de manufacture qui est bas sur la spculation du tra$ail dautrui. 1"iste Hil un chiffre prcis au del) duquel le nombre de salaris fait basculer lartisan dans le monde du commerce ? 7on il ny a pas de chiffre Il a t *u quest commer%ant celui qui e"ploite une entreprise de ma%onnerie car il fait effectuer ses tra$au" par des ou$riers compris entre G et D .

Les artisans peu$ent 2tre amens parfois a faire certains actes de commerce ! en particulier des achats pour re$endre. 1"emple : le coiffeur qui 0end des s+am$oin!s dans son salon de coiffure 1st( ce que son acti$it de$ient pour autant une acti$it commerciale ? La rponse dpend de limportance relati$e du tra$ail fourni et des achats pour re$endre. .i les actes de commerce ne sont fait qua titre daccessoires lacti$it reste artisanale . 12 Les actes ci0ils $ar accessoire &ette cat orie cest le pendant des actes de commerce par accessoire : de la m2me fa%on que la r le de laccessoire commercial $a attirer des actes ci$ils ! on $a a$oir certains actes de commerce attirs par les actes ci$ils. Nn acte de commerce qui est effectu pour les besoins dune profession ci$il de$ient acte ci$il car il est laccessoire de cette profession . 1" : le mdecin de campa ne qui $end des mdicaments car il ny a pas de pharmacie. 1n principe cest un acte de commerce par nature : achat pour re$endre mais la *urisprudence considre que ces actes sont des actes ci$ils. 1" : 5r anisation de spectacle! en particulier lassociation. &hambre commerciale +B 4ai +FD< ou la cour a eu a conna'tre dun cas particulier : Nn comit des f2tes qui donnait des bals payant de fa%on rpte. &ela a$ait irrit un or anisateur concurrent qui stait plein en *ustice car en tant que commer%ant il tait soumis ) certaines contraintes au"quelles lassociation chappait. Les *u es ont donns tort au concurrent car ils ont considrs que lob*et essentiel de lassociation tait ci$il et les ressources que tirait lassociation de lor anisation de bals payant tait affect ) la ralisation de cet ob*et ci$il. Le m2me problme sest pos pour les club de football : lor anisation de matchs publics ne peut Helle pas 2tre considr comme une acti$it ci$il puisque fait pour les besoins dun ob*et ci$il. Cour d3a$$el de Reins 2F *e0 2FK0 a$ait dcide que lacti$it spculati$e demeure conforme au caractre dsintresss de lob*et social et ncessaire ) la poursuite dune acti$it ci$ile dont elle ne constitue "ue l3accessoire. ;u*ourdhui la question ne se pose plus puisque tous les club de foot sont constitus en socits commerciales. C?A;ITRE II 9 LE REDIME DES ACTES DE COMMERCE La qualification dacte de commerce conditionne lapplication dun r ime particulier! dune srie de r les particulires qui dro ent que r les et principes de droit ci$il. &es r les pour la plupart sont anciennes et ne sont pratiquement *amais insres dans un te"te mais procde sou$ent du pou$oir crateur de la *urisprudence commerciale. Il faut distin uer : ( Mypothse ou lacte est commercial ) l ard des deu" parties ( Mypothse plus comple"e! ou lacte ne $a 2tre commercial qua l ard dune seule partie ! dans ce cas on parle dacte mi"te.

Section I : Le r#ime des actes commerciaux % l#ard des deux parties

Lorsque lacte est commercial ) l ard des deu" parties! on $a appliquer le r ime de la commercialit. Parfois il suffit quil y ait un acte de commerce et cette seule e"istence suffit ) appliquer le r ime de la commercialit. Dans dautre hypothses! il faut un lment supplmentaire ! c#est()(dire! il faut que lacte ait t pass par un commer%ant. 12 Le r4!ime des actes de commerce entre toutes $ersonne. Ds lors que lon constate le"istence dun acte de commerce pour les deu" parties! alors sappliquent certains nombre de r les A. L3ine%4cution des contrats Lacte de commerce peut 2tre un contrat de commerce! &e contrat ) la base obit au" r les du droit ci$il mais ce contrat puisquil est commercial se $oit alement appliquer certaines r les propres au droit commercial .Parmi toutes les sanctions applicables par le droit ci$il ! le droit commercial $a a*outer de nou$elles sanctions spcifiques ! a$ec tou*ours la $olont de ne pas dtruire le contrat mal e"cut. Par e"emple : on admet la r$action cest ) dire la possibilit pour le *u e de refaire le contrat et en particulier de diminuer le pri" en considration de line"cution partielle du contrat. Dans le m2me esprit ! il y a la technique du remplacement : cest le fait pour lacheteur qui na pas re%u la li$raison du bien command de pou$oir se les procurer a un autre $endeur au" frais du +er $endeur dfaillant. &ela e"iste en droit ci$il Art 22BB c ci0 mais de fa%on trs troite! car il faut lautorisation du *u e ! en droit commercial cela se fait sans autorisation du *u e. :. La solidarit4 1n droit ci$il ! il ny a normalement pas solidarit .1n droit commercial ! il y a une coutume qui prsume la solidarit Q prsomption de solidarit passive R C. La $rescri$tion 1n droit commercial la prescription est tou*ours de +< ans ;rt L ++<(G ccom .&ela permet au" commer%ants de ne pas 2tre contraint de conser$er indfiniment les preu$es. 5n parle bien de r les applicables entre toutes personnes ! cest ) dire la r le $aut pour toutes les obli ations entre commer%ants mais alement les obli ations entre commer%ant et non commer%ant. &ette prescription sapplique ) toutes les obli ations / dlictuelle et contractuelle0 D. Le calcul des int4r5ts ( ce peut 2tre des int4r5ts l4!au% ! pendant lon temps le tau" l al diffr selon quil sa isse de matire ci$ile ou commercial ! au*ourdhui il ny a plus de distinction . ( Intr2t con$entionnel : ce tau% con0entionnel est fi" de la m2me manire e matire ci$il ou commerciale. La r le est la libert de fi"er le tau" sous rser$e de ne pas dpasser le tau" dusure.

Il e"iste une diffrence qui concerne l3anatocisme - 'Dans les obli ations portant sur une dette dar ent! nom donn ) la capitalisation des intr2ts.0 Le droit ci0il ) l3art 22CB C ci0 interdit de faire produire intr2ts au" intr2ts chus ! en tout cas pour une dure infrieure ) une anne entire. ;u del) cest possible ! si les parties lont pr$ues de fa%on e"presse ou si cest le *u e qui le dcide 1n droit commercial! la ca$italisation des int4r5ts est admise ! bien a$ant un an! la capitalisation des intr2ts peut 2tre prsume et cest ce qui se passe sou$ent concernant les comptes courants bancaires La *urisprudence dit Q les intrts d&s sont ports en compte chaque $ois que les parties dcident d#arrter les comptes ' .1t cela se fait de fa%on implicite. E. Les r !les de com$4tence Le tribunal de droit commun est le TI ou T>I .1n droit commercial ! il y a une *uridiction e"ceptionnelle : le tribunal de commerce Art L 622(3 C COM qui dispose que les tribunau" de commerces connaissent : ( Des contestations relati$es au" en a ement entre commer%ants ( Des contestations relati$es au" socit commerciales ( Des contestations relati$es au" actes de commerces entre toutes personne. Il est possible en droit commercial dchapper non seulement ) la comptence du droit commercial mais alement de *uridiction tatique rJce ) des clauses compromissoires qui attribuent comptence ) une personne pri$ Q arbitre R qui $a 2tre char e de trancher le ou les liti es entre les parties. &est une dro ation importante au monopole de la *ustice dtat et cest la raison pour laquelle le recours ) ce type de clause ) t trs encadre par le droit fran%ais en particulier *usquen ,<<+. Il y a$ait lart ,<=+ c ci$. qui interdisait les clauses compromissoires sauf disposition l islati$es contraire . 4ais parmi les dispositions l islati$es contraire! se trou$ait lancien art =B+ qui disposait que les clauses compromissoires taient $alables dans tous les cas ou t comptent le tribunal de commerce. La loi du 2C mai 2002 a modi*i4 lart ,<=+ & ci$. et la r le est dsormais in$erse : Principe nral de $alidit des clauses compromissoires ! ) condition quelles soient insres dans un contrat conclut a raison dune acti$it professionnelle. 12 Le r4!ime des actes de commerce entre commer&ants A. Les r !les de $reu0es 1lles diffrent radicalement des r les de preu$es en droit ci$il . 1n droit commercial $as besoin d34crit ! lart L++<(B c &54 / ancien art +<F0 dispose : Q a l ard des commer%ants ! les actes de commerces peu$ent se prou$er par tout moyens ) moins quil nen soit dispos autrement par la loi. 5n peut donc utiliser un crit ! mais surtout ! on peut $rou0er $ar t4moi!na!es- $ar des $r4som$tions- il M a une !rande $ossibilit4 d3a$$ort de la $reu0e. 1"emple : Le cautionnement : &e contrat est normalement soumis au droit ci$il ;rt +B,= & ci$. 4ais parfois ! il peut de$enir commercial /$oir cour0 ! il peut donc par e"ception 2tre

soumis ) la libert de preu$e ! si le cautionnement est commercial et souscrit par un commer%ant . &oncernant le cas du cautionnement souscrit par le diri eant dune socit ! ce cautionnement est nralement considr comme commercial /accessoire ob*ectif0 mais le diri eant de la socit commerciale lui nest pas commer%ant .&e cautionnement l) reste r it par les r les du &ode &i$il. 1n *urisprudence ! pour ce type de cautionnement donn par une caution a$ertie! il est trait presque comme si le r ime de libert de preu$e sappliquait. 7ormalement il faut un crit .1n droit ci$il! si lcrit nest pas complet ! on a un commencement de preu$e par crit. Pour que cela $aille preu$e! il faut complter ce commencement de preu$e par des lments e"trieurs /tmoi na e! prsomption I0 Pour le cautionnement du diri eant! qui est soumis au droit ci$il ! la &our de &assation accepte de considrer que la seule qualit de dirigeant su$$it constituer l#lment extrieure qui compl(te le commencement de preuve par crit) Puisque la seule qualit de diri eant suffit cest quasiment comme si la preu$e tait libre. Toute cette prsentation tait $rai *usquen ,<<B. Depuis ,<<B une loi la loi DUTREIL du 2er ao7t 2003! cette loi a trs lar ement chamboule le droit du cautionnement tel quil e"istait dans le code ci$il et de nou$elles r les sont maintenant insres dans le &ode de la &onsommation . &es nou$elles r les sappliquent a tous les cautionnements conclus entre une caution personne physique et un crancier professionnel. Dans ces situations les r les du &ode &i$il laisse place ) un 04ritable *ormalisme . 5n est dsormais dans un systme plus ri oureu" qua$ant car la caution ! personne physique peut 2tre un diri eant! il peut donc bnficier de ce nou$eau formalisme requis ) peine de nullit. 1n matire commerciale ! la r le reste la libert4 de $reu0e art L 220(3 sauf si la loi pr$oit autrement .5n rser$e lapplication de r les spciales par e"emple : ( ( ( Les contrats de $ente de fond de commerce : ici pour prou$er le contrat de $ente il ny aura pas la libert de preu$e Les contrats de socit idem Les contrats de nantissement du fond de commerce.

A. Les clauses attributi0es de com$4tences &e sont des clauses pr$ues dans les contrats qui permettent de dro er au" r les habituelles de comptence *uridictionnelle . 1lles bnficient en droit commercial dune rande fa$eur. ( Les clauses "ui 0ises a d4ro!er au% r !les de com$4tence d3attribution : 1"emple pour attribuer la comptence au tribunal de commerce alors que le T>I est normalement comptent et $ice $ersa! cela nest possible que concernant des actes de commerce entre commer%ants ce qui si nifie que ce type de clauses est nul si elle est passe entre non commer%ants.

( Les clauses attributi0es de com$4tence territoriales 1n droit ci$il ces clauses ne sont pas admises C en droit commercial en re$anche ces clauses sont admises en application dun te"te qui nest pas dans le code de commerce mais dans le 7&P& /nou$eau code de procdure ci$ile0 ;rt GE &et article nonce la $alidit de la clause attributi$e de comptence territoriale lorsquelle est contenue dans un acte de commerce effectu entre commer%ants.

Section II : Le r#ime des actes de commerce % l#ard dune seule partie$

Tous les actes de commerce ne sont pas forcement commerciau" pour les deu" parties. &ertains actes de commerce sont commerciau" pour une partie et ci$ils pour lautre. 1"emple : un ;cte pass entre un commer%ant et un non commer%ant. La thorie de laccessoire $a faire que la plupart des actes passs par le commer%ant seront commerciau" et la plupart des actes passs par le non commer%ant seront ci$ils. ;utre hypothse : un acte conclu par deu" commer%ants mais pour un des commer%ants !il sa it dun achat pour ses besoins familiau" et lautre dans le cadre de son acti$it professionnelle. &es types dactes sont appels actes mi%tes. La question est de sa$oir quel est le r ime *uridique qui doit sappliquer ? Le principe est celui de la distributi$it des r les. 12 Le $rinci$e de distributi0it4 des r !les 5n $a appliquer le r4!ime de la commercialit4 ) l ard de la partie pour qui lacte est commercial et le r ime ci$il ) la partie pour lequel lacte reste ci$il. &e principe de distributi$it est assortie dune option au bnfice du contractant ci$il. 1n effet il a une possibilit de choi" cest ) dire si il le $eut ! il peut opter pour les r les du droit commercial. 1"emple : La $reu0e du contrat : on sait quun acte de commerce se prou$e librement pour lacte du commer%ant alors que lcrit est e"i en ci$il. 1n cas dacte mi"te! le commer%ant $a de$oir prou$er selon les r les du droit ci$il alors que le non commer%ant bnficiera de loption soit de prou$er selon les r les du droit commercial /libert de preu$e 0 soit de rester sur le mode de preu$e ci$ile /crit e"i 0. 1"emple 9 le cautionnement souscrit $ar un diri!eant . Le diri eant nest pas commer%ant! et il $a sen a er en$ers une banque qui elle est commer%ant . La dette de la socit $is a $is de la banque est commerciale. Dans cette hypothse le diri eant non commer%ant $a pou$oir prou$er librement cet acte de commerce ) l ard de la Tanque. 1n re$anche la banque commer%ante $a de$oir prou$er selon les r !les du code ci0il Art 2326 ce qui est un acte de commerce ! mais ) l ard dun non commer%ant. 5n peut sinterro er sur le sort des clauses $entuelles qui attribueraient comptence dans les contrat au tribunal de commerce.

&ette question sera r le par le $rinci$e de distributi0it4 ! cest ) dire quelle sera opposable au commer%ant pour qui lacte est commercial ! en re$anche elle sera inopposable ) lautre partie qui elle pourra tou*ours a ir de$ant le *u e ci$il. 12 Les e%ce$tion au $rinci$e de distributi0it4 De fa%on e"ceptionnelle! on $a appliquer ) lacte mi"te un r ime unique /ci$il ou commercial0 ou m2me le droit de la consommation . A. L3a$$lication du droit ci0il Par e"emple : Les clauses attributi0es de com$4tences territoriales : 1lles ne sont $alables que dans un acte de commerce et entre commer%ants art BK @C;C ) contrario! si lacte est mi"te ! ce sera le seul droit ci$il qui $a sappliquer ! qui nadmet pas les clauses attributi$es de comptences territoriale. &oncernant Les actes mi%tes a0ec clause com$romissoire ! entre un commer%ant et un non commer%ant. Pendant trs lon temps la *urisprudence a estim que la clause t frappe de nullit. Il y a eu une rforme en ,<<+ de lart ,<=+ & ci$ qui a modifi les choses en concluant que les clauses compromissoires sont $alables ds lors quelles sont conclues entre professionnels. Dsormais la clause compromissoire sera $alable m2me si lacte est mi"te au sens du droit commercial. 1n re$anche si il y a un acte mi"te conclu entre un professionnel commer%ant et un non professionnel! alors cet acte ne pourra tou*ours pas contenir de clause compromissoire. :. L3a$$lication du droit commercial Parfois! on applique lors dun acte mi"te le droit commercial pour toutes les parties 1"emple : pour La prescription : La $rescri$tion de droit commun est de 30 ans / droit ci$il 0 La $rescri$tion du droit commercial est de 20 ans Pour un acte mi"te cest le droit commercial qui lemporte ! ce qui si nifie quelle peut 2tre in$oque aussi bien par le commer%ant que par le non commer%ant. A**aire 2FG0BG2FF6 : une Tanque soutenait que le notaire a$ait en a sa responsabilit. La cour dappel a$ait estim que la prescription a$ait *ou / +< ans0 ancien art +EF bis &ode de &ommerce. La Tanque essaye din$oquer la prescription de B< ans .La &our de &assation a estim que lart +EF bis ne distin ue pas selon le caractre ci$il ou commercial des obli ations quil $ise La cour de cassation confirme la dcision des *u es du fond. &ette solution est asseS lo ique car si on applique le principe de distributi$it! cela aurait permis de librer les commer%ants de leurs dettes plus rapidement que les non commer%ants ! or lide est de prot er le non commer%ant. &ela est lo ique alement car en retenant / +< ans0 on se conforme au mou$ement nral du droit qui $eut que les prescriptions se raccourcissent. C. A$$lication du droit de la consommation ) un acte mi%te. De $lus en $lus notre Droit e**ace l3o$$osition commer&antG non commer&ant au $ro*it de l3o$$osition $ro*essionnelG non $ro*essionnel.

Il en rsulte que toutes les stipulations dsquilibres pr$ues dans de nombreu" contrats que lon peut qualifier dactes mi"te car conclus entre des commer%ants /professionnels 0 et non commer%ants / non professionnels0. &es stipulations peu$ent 2tre limines sur le fondement du droit de la consommation ! et en partie sur le fondement des clauses abusi$es / dsquilibre si nificatif entre les droits et obli ations des parties0. &omme pour le cas de lacti$it commerciale! le *u e a tendance a a$oir une apprciation comprhensi$e de lacti$it professionnelle. Par e"emple : dans le cadre dune acti$it commerciale future ! le *u e nhsite pas a dire que cest d*) du droit commercial. 1n matire dacti$it professionnelle cest la m2me chose. La &our de &assation estime que celui qui passe un contrat destin a lui permettre de"ercer une acti$it professionnel future doit 2tre trait comme un professionnel. TITRE II 9 LE CADRE DE L3ACTI<ITE COMMERCIALE C?A;ITRE I 9 LES STRUCTURES DE L3ACTI<ITE COMMERCIALE. La socit commerciale est or anise autour de structures qui lui sont propres. 5n $a parler des structures *uridictionnelles car elles ont une rande influence sur le Droit commercial. Les liti es entre commer%ant prsentent certaines caractristiques /rapidit! discrtion ! aspect international0 &es liti es opposent des entreprises qui mal r le liti e continuent da$oir des relations daffaire . ;insi le *u e en matire commerciale ) la diffrence de son homolo ue ci$il $a da$anta e se soucier de prparer la$enir plut3t que de liquider le pass. Tous ces particularismes e"pliquent quen matire commerciale les liti es ne se r lent pas de la m2me fa%on quailleurs ! c3est l3ori!inalit4 de la /ustice commerciale. &ela se traduit dabord par le fait que les liti es commerciau" sont ports en + er instance de$ant des *uridictions spcialises : Les tribunau" de commerces qui sont des commer%ants. &ela est dterminant pour e"pliquer la spcificit du droit commercial. La seconde ori inalit tient au r3le important de larbitra e qui est sou$ent prfre ) la *ustice tatique. Larbitra e parait bien adapte au" spcificits du droit commercial.

Section ! "es *ribunaux de Commerce

&est un hrita e de l;ncien K ime ! ils ont sur$cu ) la K$olution car ils ont des qualits : ( Les *u es sont des commer&ants! il est $ident quils ont une connaissance de la $ie des affaires et des usa es de commerce suprieure au" ma istrats professionnels. Pour les *usticiables commer%ants! le fait d2tre *u par un commer%ant est un a e de l itimit supplmentaire. ( La $roc4dure est $lus ra$ide et moins co7teuse que de$ant le T>I.

4ais ils ont alement des dfauts et ils sont de plus en plus critiqus :

( ( ( (

Le fait que les ma istrats soit des commer%ants $eut 5tre criti"uable car en effet ils connaissent la pratique mais ma'trisent(ils toutes les lois et r lements pr$us ? 5n critique alement l3or!anisation des tribunau% de commerce! qui nest pas faite pour arantir limpartialit des *u es car une pro"imit se cre entre le *u e et le *usticiable. Il y a un es$rit cor$oratiste qui peut mettre en doute limpartialit. 1nfin certains soutiennent que lor anisation des tribunau" de commerce n3est $as tr s rationnelle. Ils seraient trop nombreu" et fonctionneraient a$ec des moyens trs insuffisants . 5n dit aussi que dans de nombreu" pays tran ers les tribunau" de commerce ne"istent pas .

La question de pose de la suppression des tribunau" de commerce. Nn pro*et de rforme du 26( 2K /uillet 2000 tendait ) remdier au" principau" incon$nients et ) introduire la mi%it4 au sein des tribunau% /moiti commer%ants moiti *u es professionnels0 Q L34c+e0ina!e R cela a t alement en$isa au stade de lappel : le pro*et a t suspenduII 12 L3or!anisation des tribunau% de commerce A. L3or!anisation !4o!ra$+i"ue Il ny a *amais eu en 8rance de dcoupa e territorial mathmatique .Il en e"iste +F+ ce qui est pas mal. Il se peut quun tribunal de commerce ne"iste pas dans ce cas cest le T>I normalement comptent qui statuera ) la place du tribunal de commerce. :. L3or!anisation +umaine @ui sont les *u es ? &e sont les commer%ants lus pour une dure de , ans C ils peu$ent se faire rlire pour G ans. &e sont des lections faites par un coll !e d34lecteurs com$os4 de d4l4!u4s consulaires ! des membres des tribunau" de commerce et des anciens membres qui ont demands ) 2tre inscrits sur les listes. 5n retrou$e ce particularisme en droit du tra$ail ! pour les conseil des prudhommes. La fonction est ratuite mais cest asseS lorifiant Il ny a pas de *u e professionnel mais il y a des ma istrats ) tra$ers la prsence du Parquet : Le ministre public. &e Parquet est de plus en plus influent en droit commercial. Parmi tous les incon$nients! il est important de prciser que l3assistance de l3a0ocat n3est $as obli!atoire. 12 La com$4tence des tribunau% de commerce A. La com$4tence d3attribution Le principe est que le Tribunal de droit commun est le T>I ! pour attribuer comptence ) un autre tribunal! il faut un te"te. Pour les tribunau" de commerce cest l3art L 622(3 C com. qui tait a$ant lart L G++(G du code de lor anisation *udiciaire et lancien art =B+ de lancien code de commerce.

&e te"te donne comptence au Tribunal de &ommerce : ( pour les contestations entre commer%ants ( pour les contestations relati$es ) des socits commerciales ( pour les contestations relati$es au" actes de commerce entre toutes personnes ; cause de la mau$aise rdaction de plusieurs te"tes l islatifs il y a eu des confusions. ;u moment de la re codification ! on sest aper%u que lordonnance de codification ne contenait pas lart =B+ car au cours dune rforme du code de lor anisation *udiciaire! on a$ait aboli le te"te sans que lon sen aper%oi$e. &est le Q &anard 1ncha'n R qui sen est aper%u W La loi du 2CG0CG2002 a ressuscit lart =B+ et la inscrit dans le CO= ) l3art L B22(B. 4ais que faire des dcisions rendues par les tribunau" de commerce qui ntaient pas l alement comptents. ? 8inalement les procdures irr ulires ont t rtrospecti$ement $alides. L3ordonnance du KG06G06 a r4int4!r4 l3art L B22(B dans le Code de Commerce ) l3art L 622(3 . o Contestations entre commer&ants : Il ny a aucune difficult particulire. Il e"iste certains te"tes qui donnent e"ceptionnellement comptence ) un autre tribunal /le T>I0 alors m2me que le liti e met en cause deu" commer%ants. o Contestation relati0e ) des soci4t4s de commerce : &ela $ise : Les liti es entre associs Les liti es qui concernent les diri eants des socits Les liti es relatifs ) certaines cession de droits sociau" o Les actes de commerces entre toutes $ersonnes 1" : La lettre de chan e ! ou le liti e relatif au cautionnement C :. La com$4tence territoriale Le principe nral de procdure : est comptent en principe le tribunal du lieu ou demeure le dfendeur .Il e"iste des dro ations a cette r le : ( 1n matire contractuelle : liti e qui porte sur un contrat. Le demandeur pourra si il le dsire assi n au tribunal du lieu de li$raison de la chose et si le contrat ne met pas en cause une chose! il pourra saisir le tribunal du lieu de"cution de la prestation de ser$ice . &oncernant les dro ations! l3art BK permet des dro ations contractuelles mais uniquement entre commer%ants. 13 Le *onctionnement du tribunal de commerce ( ( ( La procdure est $ubli"ue La procdure est orale La procdure est contradictoire

La procdure est plus simple! plus rapide! et moins onreuse /car il ny a pas besoin da$ocat0 quen ci$il.

Section II : Larbitra#e$
Les tribunau" de commerce conna'tront : +: des contestations relati$es au" en a ements et transactions entre n ociants! marchands et banquiers C ,: des contestations entre associs! pour raison d#une socit de commerce C B: de celles relati$es au" actes de commerce entre toutes personnesC Toute*ois- les $arties $ourront- au moment oN elles contractent- con0enir de soumettre ) des arbitres les contestations ci(dessus 4num4r4es- lors"u#elles 0iendront ) se $roduire. .ous rser$e des comptences des *uridictions disciplinaires et nonobstant toute disposition contraire! les tribunau" ci$ils sont seuls comptents pour conna'tre des actions en *ustice dans lesquelles l#une des parties est une socit constitue conformment ) la loi n. F<( +,AE du B+ dcembre +FF< relati$e ) l#e"ercice sous forme de socits des professions librales soumises ) un statut l islatif ou r lementaire ou dont le titre est prot ainsi que des contestations sur$enant entre les associs d#une telle socit. @4anmoins- les associ4s $ourront con0enir- dans les statuts- de soumettre ) des arbitres les contestations "ui sur0iendraient entre eu% $our raison de leur soci4t4 5n a donc recours dans larbitra e a un /u!e $ri04 : cest une personne pri$e choisie pour ses comptences. &est un mode trs utilis en droit commercial et en droit des affaires. Pourquoi un tel succs ?: ( Dabord larbitra e bnficie dune $alidit de principe dans la $ie commerciale. L3art L 622(3 du code de commerce ancre ce principe de $alidit en disant que les clauses compromissoires sont $alables dans tous les cas ou les tribunau" de commerce sont comptents : 1"emple : Dans les actes de commerces entre toutes $ersonnes ( ;utres raisons de ce succs : ce sont tous les a$anta es offerts par ce type de *ustice : Ra$idit4 : les arbitres sont tenus de statuer dans un dlai de = mois. La "ualit4 de la $roc4dure : larbitre sera nralement quelquun choisi pour ses qualits spcialises dans la matire. Drande discr4tion de l3arbitra!e : alors quun *u ement doit 2tre public! larbitra e est confidentiel L3arbitra!e b4n4*icie d3une tr s !rande sou$lesse : les parties peu$ent demander ) larbitre de statuer non pas en droit mais Q comme amiable compositeur R cest ) dire de $rendre en com$te l34"uit4. Larbitra e a alement des incon$nients : ( ( son coVt : Larbitra e est c+er ! car la personne qui $a trancher le liti e est une personne pri$e qui $a se faire payer! cest donc une /ustice de lu%e. La rapidit : La *ustice rendue ici risque d2tre un $eu tro$ e%$4diti0e. Le risque est que larbitre n li e certains droits fondamentau".

.i une sentence arbitrale mconna't certaines r les fondamentales du 7&P& elle peut 2tre annule. 12 Le domaine de l3arbitra!e Larbitra e est un mode alternatif de r lement des conflits /4;K&0 cest une autre $oie que la *ustice tatique. &e nest pas le seul 4;K& : il y : ( La conciliation : cest un 4;K& qui consiste a faire appel a un tiers : le Qconciliateur R! ce tiers $a a$oir pour mission de rapprocher les parties! de faciliter la n ociation . ( La m4diation : cest un 4;K& qui fait appel a une tiers : Q Le mdiateur R qui sera char de proposer des solutions au" parties. @uest ce qui diffrencie ces deu" institutions de larbitra e ? La diffrence essentielle est la force obli atoire de la solution donne par le tiers! l3arbitre 0a im$oser la solution- ce "ui n3est $as le cas de la $ro$osition *aite $ar le conciliateur ou le m4diateur. &ertains ont soutenus que les clauses de conciliation! mdiation inscrites dans les contrats ntaient pas obli atoires et quen cas de liti e ont pou$ait sadresser directement au *u e tatique. La +er chambre ci$ile de la cour de &assation a approu$ cette solution mais une autre $ision des choses a affirm que m2me si la dcision ! n ociation! conciliation nest pas obli atoire! ! elles sont inscrites dans le contrat et il est donc obli atoire de la mettre en Pu$re . &ette solution a t soutenue par la ,: chambre ci$ile de la cour de &assation . La chambre mi"te par un arr5t du 2B *40rier 2003 a tranch le conflit dans le sens de lefficacit de la clause. Q "a clause d#un contrat qui institue une procdure de conciliation obligatoire et pralable la saisie du %uge est licite et elle constitue donc une $in de non recevoir au sens de la procdure civile au sens de l#art +,, du C-C) ' &ette clause est licite car il ny a pas pri$ation du droit au *u e . &ette clause constitue une fin de non rece$oir cest ) dire quune $entuelle demande en *ustice serait refuse. Larr2t prcise quil sa it dune fin de non rece$oir qui nest pas dordre public cest ) dire le *u e ne peut pas la soule$er doffice! il faut que les parties in$oquent cette fin de non rece$oir de$ant lui. &et arr2t apporte une dernire prcision! elle a fait en sorte d$iter que la conciliation ou mdiation d4!4n re en manOu0re dilatoire /cest ) dire se soumettre ) la n ociation uniquement pour faire tra'ner les choses en esprant une prescription daction en *ustice 0 1n effet ! il y a suspension de la prescription pendant la mdiation ou la conciliation . 12 La con0ention d3arbitra!e &est le mode normal de saisine de larbitre A) "es di$$rentes sortes de conventions d#arbitrage Il y a accord des parties par lequel celles(ci dcident de saisir un arbitre en cas de dsaccord C &et accord peut prendre deu" forme :

a0 Il peut prendre la *orme d3une clause com$romissoire : &est la con$ention par laquelle les parties a un contrat donn s3en!a!ent a soumettre ) l3arbitra!e les liti es qui pourraient na'tre dans le"cution du contrat. Des conditions de $alidit se trou$ent ) la fois dans le code ci$il et dans le 7&P& L Art 2062 c ci0.! qui pose le principe de $alidit des clauses compromissoires dans les contrats conclu a raison dune acti$it professionnelle. Dans le 7&P& ont trou$e dautres conditions de $alidit pour les clauses compromissoires : L3e%i!ence d3un 4crit ) peine de nullit ;rt +GGB 7&P& : il faut un crit car cest une con$ention trs dan ereuse car elle e"clut le recours au *u e tatique . Il faut donc un contrat solennel. Il est possible que la clause tout en tant crite ne soit pas stipule dans le contrat mais dans un document anne"e au contrat. Il sa it alors de Q clauses compromissoires par rfrence R car le contrat de base se rfre a une clause dans un contrat anne"e. &es clauses sont tout ) fait $alables. ( ( La clause doit absolument d4si!ner l3arbitre ! ou si elle ne le dsi ne pas elle doit au moins pr$oir les conditions de dsi nation d e larbitre . Lidentit de larbitre doit donc 2tre au moins dterminable. ;rinci$e de l3autonomie de la clause com$romissoire 9 La clause est autonome par rapport au contrat qui la renferme ! cest une $ritable con$ention dans la con$ention . (

&ette autonomie a dimportantes consquences car tous $ices qui pourraient affecter le contrat principal ne re*aillissent pas sur la clause compromissoire. ;insi les parties pourront tou*ours faire trancher leur diffrents par larbitre. &ette autonomie est une cration de la *urisprudence . La &our de &assation a consacre e"pressment cette autonomie dans un arr2t de la ,eme chambre ci$ile du a$ril ,<<, et par la c+ambre commerciale F a0ril 2002 La *urisprudence dit alement que la clause compromissoire doit 2tre considre comme un accessoire du contrat principal lorsque le rapport du droit principal circule. 1"emple : .i le contrat de $ente est cd ! la *urisprudence considre que la clause compromissoire circule elle alement. Il y a donc une contradiction ! car la clause est autonome dun c3t et simple accessoire dun autre c3t. b, Le com$romis Il ne faut pas mlan er le compromis en matire de promesse de $ente et la clause compromissoire. Tandis que la clause compromissoire est stipule a$ant la naissance de l$entuel liti e d*) en soumettant celui(ci ) larbitra e! le compromis est une renonciation ) la *ustice tatique en pleine connaissance de cause . ;insi le compromis nest pas soumis a des r les aussi contrai nantes que les clauses compromissoires. Ici le compromis est permis a tout le monde m2me entre non professionnels C il ny a plus de restriction .

Il y a tout de m2me une e"i ence : Le code ci$il e"i e que la matire sur laquelle porte le liti e soit une mati re arbitrable. &ette e"i ence concerne le compromis mais alement la clause compromissoire selon les ;rt ,<AF! ,<=< du c ci$. Larticle dispose quon ne peut a$oir recours ) larbitra e que dans les matires dont les parties ont une libre disposition de leur droit. L3art 2060 souli ne quon ne peut pas a$oir darbitra e : ( sur les questions d1tat! et de capacit des personnes ( ni sur les questions de di$orce ( ou sur les questions qui intressent les collecti$its publiques Plus nralement ! on ne peut pas arbitrer dans toutes les matires qui intressent lordre public /par e"emple les faillites! les bau" commerciau"! les pratiques anti concurrentielles0. Le compromis est plus rare que la clause compromissoire car les parties sont en conflit et il est donc difficile de se mettre d3accord sur le $rinci$e du com$romis :. Les e**ets des con0entions d3arbitra!e La consquence essentielle est que lorsque lon si ne la con$ention darbitra e! on renonce a $orter le liti!e de0ant la /ustice 4tati"ue. &ela si nifie : Le *u e tatique ) partir de ce moment est incom$4tent et si les parties saisissent le *u e tatique ! il doit se reconnaPtre incom$4tent . Il y a un cas ou il pourra se dclarer comptent : cest le cas ou la con$ention darbitra e est mani*estement nulle ! dans ce cas l) ! le *u e peut se dclarer comptent. lorsquune des parties conteste de$ant larbitre le pou$oir *uridictionnel de cet arbitre! cest larbitre lui m2me qui sera comptent pour dire s il est comptent ou non: cest le principe de comptenceOcomptence Il y a une seule limite pose par la *urisprudence : Les tribunau" admettent quune con$ention darbitra e n3em$5c+e $as de saisir le /u!e des r4*4r4s. 13 La $roc4dure d3arbitra!e ;. La constitution du tribunal arbitral Le demandeur $a d4si!ner un arbitre! le dfendeur! 0a d4si!ner un arbitre ! et les deu" arbitres c+oisissent a leur tour un troisi me arbitre C Nne seule e"i ence est quil faut "u3il M ait un nombre im$air d3arbitres. .i il y a un problme ou une difficult de constitution ! ont demande laide du *u e tatique ! le prsident du T>I dsi nera alors larbitre ou les arbitres C 5n peut alement dsi ner dans la con$ention arbitrale des institutions arbitrales : la &;& c+ambre arbitrale de commerce. Il est $ossible de r4cuser un arbitre ! si il y a un doute sur limpartialit de larbitre! cest larbitre lui m2me qui doit loyalement en informer les parties C :. L3instance arbitrale ( (

a0 Le droulement de linstance Puisque lori ine de larbitra e est la $olont des parties! la r !le est la libert4. Les parties peu$ent dispenser larbitre de tout formalisme sous la rser$e quil respecte les principes directeurs du procs /principe du contradictoire! libert de la dfense etc.I.0 Larbitre doit statuer dans un d4lais de 6 mois a compter du *our ou le tribunal a t constitu. b0 Le dnouement &est le $rononc4 de la sentence arbitrale! cest ) dire sa dcision. La sentence doit contenir un certain nombre de mentions et surtout la sentence doit 2tre moti$e. Larbitre tranche le liti e : Le 7&P& nonce que larbitre tranche le liti e con*orm4ment au% r !les de droit sau* a ce "ue dans la con0ention d3arbitra!e- les $arties lui aient con*4r4es mission de statuer comme amiable com$ositeur. &ela si nifie que larbitre peut au nom de lquit carter la r le de droit . @ue ce passe(il si larbitre char de *u er en amiable compositeur na pas en$i de se rfrer ) lquit et de se conformer au droit ? La question a t pose ) la &our de &assation qui a estime que larbitre pou$ait Q tranc+er con*orm4ment au droit mais ) la condition de dire "ue cette solution est con*orme ) l34"uit4. R Leffet principal de la sentence de larbitre est de dessaisir larbitre et d2tre obli atoire comme une dcision de *ustice C dailleurs! on considre que la sentence arbitrale a autorit de chose *u e ) la nuance que la *ustice est rendue ici par quelquun qui ne reprsente pas ltat C pour cette raison! la dcision de larbitre n3est $as susce$tible d3e%4cution *orc4e. .i une des parties refuse de"cuter la sentence! on aura recours au /u!e d34tat qui prononcera lE%e"uatur! qui fera que la sentence soit dote de la *orce obli!atoire. Le *u e $a oprer un contr3le sur la sentence mais ce contr3le sera trs restreint! il ne pourra pas modifier la sentence. Il pourra refuser l1"equatur dans des cas e"ceptionnels de $iolation de lordre public. C. Les 0oies de recours Peut(on contester le *u ement de larbitre ? Il est possible de faire appel mais si lappel de$enait systmatique larbitra e perdrait tout intr2t ! c3est la raison $our la"uelle- on admet "ue les $arties dans la con0ention d3arbitra!e doi0ent renoncer ) *aire a$$el. &ela tant! m2me si on a renonc ) lappel! le 7&P& donne des possibilits pour faire un recours en annulation de la sentence. Les cas sont asseS mar inau"! il y a = cas qui reposent sur lide dun $ice trs ra$e qui frapperait la sentence /constitution irr ulire du tribunal! absence de moti$ation de la sentenceI.0 Puisque laffaire a d*) t *u le contr3le de la moti$ation ne peut pas 2tre un contr3le sur la substance de la moti$ation mais uniquement un contr3le formel de la sentence.

Lextension de la clause darbitrage au tiers bnficiaire de la stipulation pour autrui

; propos de &ass. + re &i$.! ++ *uillet ,<<= Y+Z : La sti$ulation $our autrui pr$ue ) larticle ++,+ du code ci$il est un contrat $ar le"uel une $ersonne- le sti$ulant- obtient d3une autre $ersonnele $romettant- "u3elle s3en!a!e en0ers une troisi me $ersonne- le b4n4*iciaire . &e contrat a pour ob*et de crer au profit dun tiers un droit comme dans le cas de lassurance $ie. La naissance du droit au profit du tiers ne ncessite pas le consentement de ce dernier. Les effets de la clause darbitra e insre dans le contrat entre stipulant et promettant sont( ils tendus au tiers bnficiaire ? ; propos dun contrat contenant une clause darbitra e selon lequel un promettant sen a e en$ers le stipulant de cder un certain nombre dactions dune socit ) un tiers bnficiaire. Le promettant a$ait transfr lesdits parts sociau" au bnficiaire qui na pas r l le pri" de la cession. Le promettant saisit alors le tribunal et le bnficiaire soul$e le"ception dincomptence du tribunal en application de la clause darbitra e. Dans un arr2t du G *uin +FEAY,Z! la chambre commerciale de la cour de cassation affirme! sous le $isa de larticle ++=A du code ci$ilYBZ! ue le bn&iciaire dune stipulation pour autrui nest pas &ond pour se pr'aloir de la clause compromissoire liant uni uement le stipulant et le promettant$ La cour re&use donc dtendre le&&et de la clause darbitra#e au tiers bn&iciaire de la stipulation pour autrui$ Il con$ient tout de m2me de prciser quen lespce! le bnficiaire lui(m2me a in$oqu lapplication de la clause darbitra e! il a donc im$licitement consenti ) larbitra e. Le consentement du promettant ) larbitra e ne faisant pas de doute et larbitra e tant par nature consensuel! rien n3em$5c+e dans ce cas l3a$$lication de la clause d3arbitra!e. La situation serait diffrente si le promettant opposait au tiers bnficiaire la clause darbitra e. 1n effet! le consentement du bnficiaire nest pas ncessaire pour crer un droit ) son profit! mais larbitra e implique une renonciation au" *uridictions tatiques naturellement comptentes et le bnficiaire ne peut 2tre tenu de recourir ) larbitra e sans son consentement. Toutefois! dans un arr5t r4cent du 22 /uillet 2006! la premire chambre ci$ile admet le"tension de la clause darbitra e au tiers bnficiaire de la stipulation pour autrui sans rechercher sans consentement. 1n lespce! dans le cadre dune con$ention de cession dune partie du capital dune socit! le cdant souscrit au bnfice de la socit une arantie du passif! comportant une clause compromissoire et la banque se porte caution solidaire de celui( ci pour ses en a ements dcoulant de la arantie du passif. La socit assi ne le cdant et la banque de$ant le tribunal de commerce en paiement de la arantie du passif. &ette socit bnficiant de la stipulation pour autrui! les dfendeurs lui opposent la clause compromissoire. La cour dappel de Lyon prcise que la banque et la socit sont des tiers ) la clause darbitra e fi urant dans la con$ention si ne par le cdant et le cessionnaire! pour dduire que la con$ention darbitra e nest opposable ni ) la banque ni ) la socit. La haute *uridiction sanctionne la cour dappel. 1lle affirme que Q la clause darbitra e contenue dans le contrat liant le stipulant au promettant peut 2tre in$oqu par et contre le tiers bnficiaire dune stipulation pour autrui R. La cour 4tend l3e**et obli!atoire de la con0ention d3arbitra!e au tiers b4n4*iciaire de la sti$ulation $our autrui. 1lle met ) sa char e lobli ation de recourir ) larbitra e et le soustrait au" *uridictions tatiques naturellement comptentes sans rechercher son consentement. Le tiers bnficiaire de la stipulation pour autrui se $oit donc na'tre ) son ard non seulement des droits mais aussi des obli!ations . ;u nom de lefficacit de la con$ention darbitra e! le principe selon lequel nul ne peut 2tre obli sans son consentement est remis en "uestion . &ette solution qui mar inalise en quelque sorte le consentement du tiers afin de lui opposer la con$ention darbitra e russira telle ) ali ner la chambre commerciale ? 7adine ;TD;LL;M ( Doctorante en droit des affaires ( &entre de Droit 1conomique ( Nni$ersit Paul &Sanne! ;i"( 4arseille III (((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((( Y+Z &ass. +re &i$.! ++ *uill. ,<<=! >aS. Pal.! dim. E oct.( mar. +< oct.! ,<<=! +E. Y,Z &ass. &om. G *uin +FEA! Tull. &i$.! I?! n:DE! Ke$. ;rb.! +FED! +BF. YBZ &et art. pose le principe de leffet relatif des con$entions.

&M;PITK1 II : L1. LIT1KT1 17&;DK;7T L;&TI?IT1 &5441K&I;L1 .ection I : La libert du commerce et de lindustrie C 62 Le $rinci$e m5me de la libert4 du commerce et de l3industrie. &e principe a t form ! il y a trs lon temps ! il date de la K$olution et cest une raction au" corporations d;ncien K ime . Tout repose sur la Loi des ,(+D mars +DF+ appel dcret d;llarde.
Le dcret dAllarde supprime les corporations, introduisant un changement radical dans lconomie et lorganisation du travail. Les corporations taient des regroupements de personnes exerant le mme mtier. Cette structure ne au Moyen- ge permettait ! un corps de mtiers dexercer un monopole par secteur, souvent par ville, et davoir un certain poids politi"ue. Mais elle su#issait depuis le d#ut du si$cle la concurrence avec un mod$le industriel capitaliste reposant sur la li#re concurrence. %en&orce par la loi Le Chapelier, ce dcret permet ainsi de modi&ier lconomie ainsi "ue le statut de lemploy. Mais la loi Le Chapelier sera aussi loccasion dinterdire le droit de gr$ve.

&e te"te est encore au*ourdhui en $i ueur m2me sil ne fi ure pas en tant que tel dans le code de commerce. &ette loi de +DF+ prcise Q qu#il sera libre toute personne de $aire tel ngoce ou d#exercer telle pro$ession , art ou mtier, qu#elle trouvera bon R. Le &onseil &onstitutionnel la ri en principe comme 0aleur constitutionnelle depuis la dcision de +FE,. &ette libert fi ure dans la C+arte des droits *ondamentau% de l3UE &ette libert est celle Q de $r4tendre- d3entre$rendre ce "ue l3on 0eut et de l3e%$loiter comme on l3entend. E

Les te"tes commerciau" reprennent ce principe : loi ROQER du 26 dec 2F63 qui dit que Q la libert d#entreprendre est le $ondement des activits commerciales et artisanales) ' 12 Les limites Le contrat! la con$ention indi$iduelle peut apporter certaines restrictions au $rinci$e de libert4 de commerce et de l3industrie . Le l islateur le peut alement! mais le pou$oir r lementaire lui ne le peut pas. Le &1 a $u dans ce principe une libert4 $ubli"ue et lart BG de la &onstitution donne com$4tence e%clusi0e au l4!islateur concernant les libert4s $ubli"ues. Il e"iste donc des mesures l ales qui limitent la libert du commerce et de lindustrie. Il faut a$oir en t2te que cest un principe a $aleur constitutionnelle! la loi ne peut pas y porter atteinte! de telle fa%on quil mconna'trait les principes et r les ) $aleur constitutionnelle et notamment ! il ne peut pas prendre des mesures attentatoires au caract re lib4ral de l34conomie. Les limites peu$ent tenir ) la $ersonne du commer&ant. Le l islateur peut poser certaines conditions a le"ercice du commerce /incapacit! r les dinscription etc.0 Les limites peu$ent tenir aussi ) lacti$it : Le l islateur peut pr$oir des acti$its soumises ) autorisations administrati0es. Le l islateur peut m2me parfois interdire certains acti0it4s /maison closes! maisons de *eu"0! le l islateur peut constituer un monopole tatique pour une acti$it /e"emple le monopole du P4N0. 1n matire con$entionnelle! les restrictions dcoulent de la stipulation de clause de non concurrence. ( La notion de clause de non concurrence Pour emp2cher linstallation des concurrents! ou le d$eloppement de concurrents. &es clauses se retrou$ent dans toutes les acti$its conomiques. 1t notamment dans le secteur commercial /mais pas seulement0 ! ou dans le secteur social /droit du tra$ail0. &est la clause par laquelle lune des parties s#engage ne pas exercer d#activits qui puissent $aire concurrence l#autre soit pendant la relation contractuelle, soit l#expiration de la relation contractuelle) &est une restriction importante ) la libert dentreprendre ! il y a donc des conditions C ( Les conditions de 0alidit4 des clauses de non concurrence &est la *urisprudence qui a pos ces conditions : +er condition : il faut que la clause de non concurrence soit /usti*i4e $ar la $rotection d3un int4r5t l4!itime. &est pour lui le moyen d$iter une concurrence prilleuse ou anormale C La chambre sociale a formule pour la +er fois le"i ence de lintr2t l itime arr5t de mai 2FF2- a**aire du la0eur de 0itre. &omme ici il ny a$ait aucun intr2t l itime ! la clause a 4t4 annul4e. ,. condition cumulati$e La clause m2me si elle est *ustifie ! ne doit $as entra0er de mani re e%cessi0e la libert4 d3entre$rendre du d4biteur : il faut donc que la clause de non concurrence soit limite dans le temps! et dans lespace! et enfin quant au type dacti$it . Depuis quelques annes des dcisions se sont montres encore plus e"i eantes ! il faut que la clause soit $ro$ortionn4e ) l3ob/et du contrat.

&ette e"i ence de proportionnalit a t formule dans une dcision du B /an0. 2FFB $ar la c+ambre commerciale. /. condition : 1st( ce que le dbiteur en contre partie de son en a ement ) droit a une indemnit ? Pendant lon temps! la *urisprudence refusait C pourtant une partie de la Doctrine considrait que ce refus de la *urisprudence 4tait contraire au droit des obli!ations et en particulier ) lart ++B+ c ci$. La critique a t entendue par la &hambre .ociale dans un arr5t du 20 /uillet 2002 ! ou la &our a e"i e que la clause de non concurrence soit assortie d3une contre $artie $our l3em$loM4. La question au*ourdhui est de sa$oir si la chambre commerciale $a sui$re cette $olution . &ertains disent que cette $olution nest pas inluctable !car dans un contrat chaque obli ation na pas sa propre contre partie indi$iduelle. &ertains disent que le"i ence dune contre partie ne sapprcie pas de fa%on indi$iduelle! mais de *a&on !lobale. Dans ce cas! il serait possible de dire quen contre partie de la clause de non concurrence! il ny a pas de contre partie indi$iduelle! mais "u3il M a l3ensemble des obli!ations dont il est "uestion dans le contrat. A. ;ort4e des clauses de non concurrence @ue se passe(il lorsque le dbiteur ne respecte pas son en a ement de non concurrence ? 1n cas de mconnaissance par la dbiteur! ce dernier en!a!e sa res$onsabilit4 contractuelle donc il de0ra indemniser son ancien em$loMeur. 7e peut(on pas demander une r4$aration en nature ? La rponse est dans lart ++GB du &ode ci$il. qui autorise le crancier ) demander que ce qui a t $ait par contravention l#engagement soit d$ait)

Section II : La libert de la concurrence

&est une libert dri$e de la libert du commerce et de lindustrie. &ela si nifie que tout procd concurrentiel qui nest pas interdit au" entreprises commerciales est permis en ce sens que les oprateurs commerciau" peu$ent utiliser tous les moyens pour attirer la clientle. Il y a un droit ) la sduction du client! c#est()(dire! le domma e caus a autrui par une concurrence loyale n3ou0re $as droit ) r4$aration. Le l islateur ne doit pas normalement emp2cher la concurrence! sauf que le"istence m2me de la libert de la concurrence soul$e des problmes : ( Le"prience montre que lorsque la libert est totale /aucune r lementation0 cela entra'ne non pas une concurrence libre et saine mais au contraire la constitution de vritables coalitions d#entreprises, de monopoles, et de $usions qui paral0sent la concurrence)

&ette libert est donc 0ou4e ) 5tre r4!lement4e $our 5tre *a0oris4e. ( Le principe de libert de concurrence nest incontestable que lorsque cette concurrence est loyale! or il arri$e sou$ent que certains commer%ants sapproprient par des manPu$res frauduleuses la clientle dun concurrent.

&est donc une libert fa$orise par le droit mais alement limite par le droit. 12 Libert4 *a0oris4e $ar le droit. Le droit de la concurrence est r it par le li$re I? du &ode du commerce intitul : Q de la libert4 de la concurrence et des $ri% R. ( Le risque est que certains commerciau" se re!rou$ent et s3entendent pour se parta er le march. &est un risque pour ceu" qui $oudraient continuer ) e"ercer leurs acti$its ) c3t. ( Le risque est alement pour le consommateur car le ni$eau de la concurrence $ se sur le ni$eau des pri". ( Le risque est enfin pour l1urope car si on laisse les entreprises sallier et se runir! le risque est que les marchs europens soit un march unique. &ela e"plique quune partie importante du droit de la concurrence soit d3ori!ine communautaire. 1n droit fran%ais! le principe fondateur se trou$e dans l3ordonnance du 2er d4cembre 2FK6! sur la libert des pri" et de la concurrence. Il a t sou$ent rform notamment par la loi du 2er /uillet 2FF6 Loi Daillard. Le droit de la concurrence fi ure dans le code de commerce au" arts L G+<(+ et sui$ants. A. La libert4 des $ri% La libert de fi"er les pri" : cest un des principes fondateurs de la libre concurrence. &e principe est consacr a lart L G+<(, & &om . &e principe est asseS rcent! il dcoule de l3ordonnance de +FE= aupara$ant! la 8rance fonctionnait sous un systme de contr3le des pri". &e principe nest pas absolue et a des limites. +0 Dro ations l islati$es ) la libert des pri". &ertains secteurs nentrent pas dans le champ dapplication de lordonnance de +FE= : ils sont soumis a un r4!ime de contrIle! ou il y a un contr3le de pri" et m2me des fois les pri" sont imposs : e" les pri" a ricoles! les loyers des bau" commerciau"! les tarifs des officiers publics. ,0 Dro ations r lementaires Le"cutif peut restreindre la libert des pri" nralement cest la loi qui lui permet pour diffrentes raisons : ( raisons con*oncturelle ;rt L G+<(, al B qui permet au ou$ernement de prendre par dcrets des mesures de bloca e des pri" contre des hausses ou des baisses e"cessi$es et moti$e par des situation de crise. ( Kaisons structurelles : L G+<(, al , qui $ise les secteurs ou les Sones dans lesquelles la concurrence par les pri" est limite soit en raison de situation de monopole ou de difficults durable dappro$isionnement soit en raison de dispositions r lementaires

ou l islati$es : cela peut $iser! les tarifs de dpanna es sur lautoroute! pri" du aS! la consultation cheS le docteur. :. La $ro+ibition des $rati"ues restricti0es de concurrence L GG,(+ et s : lide est quil e"iste des pratiques qui sont suspectes en elles m2me! car de nature ) fa$oriser la libre concurrence. &es pratiques restricti$es de concurrence sont nombreuses : ( certaines concernent les relations entre le commer%ant et le client final ( certaines concernent les relations entre le fournisseur et le distributeur. a0 Les pratiques qui concernent les relations commer%antOclient La re0ente ) $erte : 1lle est constituti$e dun dlit. 1lle est interdite par L GG,(, qui interdit le fait pour tout commer%ant de re$endre un produit a un pri" infrieur ) son pri" dachat .pourquoi ? il y a plusieurs raisons : o Pour prot er le petit commerce face ) la rande distribution o Pour prot er des fournisseurs! car on $eut $iter que les distributeurs se li$re ) la uerre des pri"! cette uerre des pri" consiste ) diminuer au ma"imum le pri" des fournisseurs C o Pour prot er les consommateurs : lide est d$iter la pratique des pri" dappel qui serait nfaste pour le consommateur. Le problme ici est celui de la d4*inition du seuil de la re0ente a $erte. .a it(il du pri" factur par le fournisseur ? .a it(il du pri" de re$ient rel qui a t pay par le distributeur ? La loi du ,O<EO<A en fa$eur des P41 a modifi ce seuil de la re$ente ) perte en y incluant une partie des a$anta es financiers dont peu$ent bnficier les distributeurs. Le but de la loi est de se rapprocher le plus possible du coVt rel de lopration. ;u*ourdhui ce seuil est ) mi chemin entre le pri" factur et le coVt rel. Le re*us de 0ente 1n thorie! le refus de $ente! ou de prestation se ser$ice ne fausse $raiment le *eu de la concurrence que sil est oppos a un autre commer%ant! car cela risque damener le commer%ant a un certain isolement commercial. &ela tant depuis +FF=! on ne sanctionne plus directement le refus de $ente entre commer%ants! la seule interdiction directe concerne le refus de $ente ) un consommateur. Il y a des moyens indirects de sanctionner le refus de $ente. Les $rati"ues $ara commerciales

&ertains te"tes permettent de dsi ner des personnes qui nont pas la qualit de commer%ants et qui bnficient de char es all es et dobli ations restreintes par rapport au" $rais commer%ants /or anisations ! associations! personnes publiques0 et qui pourtant e"ercent une acti$it de nature commerciale qui concurrence les $rais commer%ants. Pour $iter cela! ou plut3t pour pr$enir tout le monde que ces personnes e"ercent une acti$it de nature commerciales! lart L GG,(D & com. interdit ) toute association ou administration d3o**rir de *a&on +abituelle des $roduits ) la 0ente ou de *ournir des ser0ices si ces acti0it4s ne sont $as $r40us $ar ses statuts. b0 Pratiques suspectes entre fournisseurs et distributeurs. 5n peut considrer trois sries de pratiques :

 Les clauses contractuelles relati0es au% $ri% &e sont des clauses qui concernent le pri" fi" entre un fournisseur et un distributeur ( dlais de paiement : cela est suspect et pour y remdier lordonnance de +FE= et la loi du +A mai ,<<+ sur les 7K1 a mis en place un systme s$re. Le dlai normal de paiement est de B< *ours! les dispositions contractuelles contraires sont admises mais ) condition que lamna ement contractuel ne procde pas dun abus de dpendance.. Les conditions de r lement doi$ent ncessairement prciser les modalits et des pnalits de retard. ( &ertaines clauses contractuelles ont pour Q ob/et d3im$oser un $ri% d4termin4 E au partenaire! ici on $ise le producteur qui fi"erait un pri" de re$ente . &es clauses sont interdites car elles sont facteur de hausse des pri" et risquent aussi de diminuer la concurrence entre distributeur L GG,(A & com. Linterdiction ne concerne en ralit que la fi"ation de pri" minimum ! cela si nifie que lon peut imposer un pri" ma"imum. Linterdiction ne concerne pas non plus la pratique du Q $ri% conseill4. R Les $rati"ues discriminatoires 5n interdit aussi entre commer%ants les pratiques discriminatoire. ;u dpart cette interdiction pro$enait du soucis d$iter le contournement du refus de $ente. Les fabricants faisaient semblant daccepter les commandes des partenaires commerciau" mais a$ec des conditions trs dfa$orables . Pour ra ir a cette pratique! le l islateur la interdite ) lart L GG,(= I + er ! ce te"te interdit Q de pratiquer l#gard d#un partenaire conomique ou d#obtenir de lui des prix , des dlais de paiement, des conditions de vente ou d#achat discriminatoires et non %usti$is par des contre 1partie relle) 2n crant de ce $ait pour ce partenaire un dsavantage ou un avantage dans la concurrence. R Il est interdit de traiter diffremment des personnes qui sont dans une situation identique ! cest linterdiction de la discrimination! mais cela si nifie quil est tou*ours possible de traiter diffremment deu" situations diffrentes C 1"emple : Nn producteur peut traiter deu" distributeurs de fa%on diffrentes! si ils ne sont pas dans la m2me situation. La loi du 2G0KG0C ;ME L BB2(6 Q un producteur ou un prestataire de service peut tou%ours convenir avec un acheteur de conditions particuli(res de vente qui sont %usti$ie par la spci$icits des services rendus R. Les $rati"ues abusi0es L GG,(= qui pr$oit des cas diffrents qui ont tous une rande importance pratique. ( &ertains cas $isent les situations ou la relation commerciale nest pas encore tablie. Dans ces hypothses ont sanctionne le rfrencement abusif qui consiste pour un distributeur ) rfrencer des produits mais a condition que ce fournisseur lui concde aupara$ant un a$anta e sans relle contre partie. Lart L GG,(= dit de fa%on plus prcise quest interdit Q le $ait d#obtenir ou tenter d#obtenir un avantage condition pralable la passation de commande sans l#assortir d#un engagement crit sur un volume d#achat proportionn) R

La sanction est la nullit de la clause qui pr$oirait le paiement dun droit daccs au rfrencement pralablement ) toute commande. 5n fait ici la chasse au" clauses abusi$es ( Le te"te $ise les situations ou la relation commerciale est d*) tablie

o Lhypothse du chanta e au drfrencement : &est le fait dobtenir sous la menace dun drfrencement /rupture brutale de la relation commerciale0 des pri" ! des dlais de paiement ! des modalits de $entes ou dachat qui sont dro atoires au" conditions habituelles de $ente. o Lart GG,(= interdit alement dobtenir dun partenaire commercial! un a$anta e quelconque ne correspondant a aucun ser$ice commercial rendu ou manifestement disproportionns au re ard de la $aleur du ser$ice rendue. Ici aussi on fait la chasse au" clauses abusi$es entre commer%ants et professionnels. o Le"ploitation abusi$e dun tat de dpendance conomique! lide tant quil est interdit de profiter de ltat de dpendance de son partenaire c#est()(dire de profiter du fait quil est obli de contracter ! pour lui imposer des conditions commerciales in*ustifies! cette interdiction est intressante! car le droit commercial consacre une $iolence conomique Dans un arr2t du B a$ril ,<<,! la +er chambre ci$ile a dit : Q seule l#exploitation abusive d#une situation de dpendance conomique, $aite pour tirer pro$it d#un mal menaant les intrts lgitimes de la personne peut vicier de violence son consentement R Ici la &hambre &i$ile sest rfre clairement au droit commercial et au code du commerce. o Lart GG,(= I A: ri e en dlit ci$il : Q le $ait de rompre brutalement mme partiellement une relation commerciale tablie, sans pravis crit tenant compte de la dure de la relation commerciale et respectant la dure minimale de pravis dtermine en r$rence aux usages ') Il y a une diffrence importante a$ec les dispositions de droit commun car le te"te ne parle pas de contrat mais de relations commerciales. 5n $a donc plus loin et on sanctionne des comportements qui ne sont pas formaliss par un contrat. 1"emple : la rupture de pour(parler! ou post( contractuelle. C. ;ro+ibition des $rati"ues anti(concurrentielles 1lles ne sont pas! en elles m2me condamnables! mais elles $eu0ent le de0enir! en raison des atteintes quelles peu$ent porter au bon fonctionnement du march. Le droit des pratiques anti(concurrentielles est li au droit communautaire de la concurrence. Le droit communautaire est important car le droit interne de la concurrence est trs inspir des te"tes communautaires. Loprateur de commerce doit *on ler a$ec deu" corps de r les :/le droit national et le droit communautaire0. Les te"tes communautaires pour lessentiel sont les art K2et K2 du trait4 CE. Les te"tes de droit communautaire ont $ocation ) sappliquer ds lors que le march intracommunautaire est affect par les pratiques C si le march intracommunautaire nest pas affect! on applique le droit fran%ais.

Les autorits nationales de la concurrence ne peu$ent pas $alider une pratique contraire au droit communautaire. @uelles sont les autorits de la concurrence : ( au ni$eau fran%ais ! lor ane de base est le conseil de la concurrence! on considre que ce nest pas une *uridiction c#est()(dire il ne prononce pas des *u ements mais des dcisions avec des sanctions qui ont un caractre administratif / amende! contra$entionI.0 Les pratiques anti(concurrentielles sont *usticiables alement de sanctions ci$iles /responsabilit! nullit0 par le *u e ci$il. au ni$eau communautaire! lautorit de base est la Commission CE! cest elle qui est comptente en matire de droit de la concurrence! elle rend des dcisions susceptibles de recours de$ant le TPI&1 et ensuite de$ant la &L&1. &es or anismes sont amens ) conna'tre de questions des pratiques anti(concurrentielles a0 Les ententes Art L B20(2 C com. et art K2 CE L G,<(+ & com. dclare : Q sont prohibes, lorsqu#elles ont pour ob%et ou pour e$$et d#empcher de restreindre ou de $ausser le %eu de la concurrence sur un march, les actions concertes, conventions, ou ententes, ou coalitions notamment lorsqu#elles tendent ! ( limiter l#acc(s au march a d#autres entreprises ( $aire obstacle la $ixation des prix par le libre %eu du march , en $avorisant arti$iciellement, leur hausse ou leur baisse ( limiter ou contr3ler la production , les dbouchs, ou le progr(s technique) ( lorsqu#elles tendent rpartir les sources d#approvisionnement) ' () un accord entre plusieurs partenaires Nne entente cest un accord ) plusieurs! cest une concertation . &e qui est intressant! cest que peu importe la forme de cette concertation : cela peut 2tre un contrat e"press! ou tacite! mais cela peut 2tre alement /chan e dinformation! consi nes! recommandation! une association! une socit0. La condition est quil sa issent de $ritables entreprises au sens conomique ! et qu elles soient indpendantes 1"emple : ;u sein dun roupe de socits! il y a plusieurs personnes morales *uridiquement distinctes! mais les filiales sont dpendantes de la socit mre. Labsence dindpendance! entra'ne quil ne peut pas y a$oir dentente dans un roupe de socit. La qualit des parties importe bien peu. &e peut 2tre : socits commerciales! associations! ordres professionnels! personnes publiques . L B20(2 C com. dispose clairement que les r les de la concurrence sappliquent ) toutes les acti$its de production ! distribution! ser$ices! y compris celles qui sont le fait de personnes publiques. Le CA ;aris 32G20GF2 a considr que la .7&8 e"erce une acti$it de production ! ser$ice ! distribution lorsquelle offre dans les ares des ser$ices de restauration . (

Le critre sapplique aussi pour les personnes pri$es in$esties de Prro ati$es de Puissance Publique. 1"emple : Les fdrations sporti$es . La cour de cassation com 2G03GFB . Lorsquune fdration tel que la fdration de football cde a une cha'ne de tl les droits de retransmission des matchs! ce type de contrat est considr comme une action de production de distribution et de ser$ice. .i la fdration de foot passe une con$ention a$ec un partenaire pri$ dans le but de crer une billetterie informatise! ici le T& considre quil ne sa it pas dune acti$it de production! de distribution et de ser$ice. 5u est la frontire ? 1lle est dlicate a dterminer G no$embre +FF= affaire Data sport. Dans cette affaire! le conseil de la concurrence et la cour dappel a$ait reconnu lacti$it de production ! de distribution et de ser$ice. &e qui importe au *u e! cest bien lacti$it de la personne publique ou pri$ ! et non pas la nature de lacte quelle prend. CE 3 no0embre 2FF6 Les arr5ts Million et Marais. L1 &1 affirme pour la +er foi que dans le bloc de l alit fi ure le droit de la concurrence. Ksum : .i lacti$it en question nest pas une acti$it conomique! on napplique pas le droit de la concurrence! si en re$anche cest une acti$it conomique! dans ce cas! on applique le droit de la concurrence. Le *u e sera en fonction de la nature de lacte le *u e administratif ou le *u e *udiciaire. ,0 Il faut une atteinte ) la concurrence. L3art L B20(2 C com. interdit les ententes qui ont pour ob*et ou pour effet de restreindre ou de fausser le *eu de la concurrence
Article L. B20(2 'Loi nA 2002(B20 du 2C mai 2002- art. C2, Sont $ro+ib4es m5me $ar l#interm4diaire direct ou indirect d#une soci4t4 du !rou$e im$lant4e +ors de 8rance- lors"u#elles ont $our ob/et ou $eu0ent a0oir $our e**et d#em$5c+er- de restreindre ou de *ausser le /eu de la concurrence sur un marc+4- les actions concert4es- con0entions- ententes e%$resses ou tacites ou coalitions- notamment lors"u#elles tendent ) 9 2A Limiter l#acc s au marc+4 ou le libre e%ercice de la concurrence $ar d#autres entre$rises R 2A 8aire obstacle ) la *i%ation des $ri% $ar le libre /eu du marc+4 en *a0orisant arti*iciellement leur +ausse ou leur baisse R 3A Limiter ou contrIler la $roduction- les d4bouc+4s- les in0estissements ou le $ro!r s tec+ni"ue R BA R4$artir les marc+4s ou les sources d#a$$ro0isionnement

Tous les cas $iss par le te"te L B20(2 e" les pratiques qui limitent laccs au march! de contr3ler la production! de repartir les march I.. article a lire

Le te"te dit Q notamment R donc cette liste nest pas limitati$e La *urisprudence prohibe au nom de la concurrence! les boycotts ! les refus de $ente concerts /il nest plus sanctionn au titre des pratiques restricti$es0 on peut ima iner toutes les hypothses de rpartition o raphique de march! ou les con$ention de"clusi$it! des pratiques de quotas! llaboration de tarifs commun /e" oprateur tlphoniques0. b0 Les abus de positions dominantes 1lles sont $ises par le droit communautaire art E, trait &1 et par le droit interne art L G,<(, & &om Q est $ro+ib4 dans les conditions $r40u ) l3art L B20(2 L3e%$loitation abusi0e $ar une entre$rise ou un !rou$e d3entre$rise d3une $osition dominante sur le marc+4 int4rieur ou sur une $artie substantielle de celui(ci R. &es abus peu$ent notamment consister en refus de $ente! en $ente lies ou en conditions de $ente discriminatoires! ainsi que dans la rupture de relations commerciales tablies au seul motif que le partenaire refuse de se soumettre a des conditions commerciales in*ustifies.

Le te%te souli!ne trois 4l4ments essentiels : o L3e%istence d3une $osition dominante Il sa it dune situation ou lentreprise *oue un r3le directeur sur le march. 5n $ise ici les situations de monopole ! mais alement les entreprise a$ec une part de march prpondrante. 1"emple conseil de la concurrence D oct +FFD . Le conseil a considr que la socit ;didas dtenait une position dominante sur le march national de la chaussure de foot! elle dtenait GB[ du march et les autres taient entre , et +<[. o La d4*inition d3un marc+4 Ici on sattache aussi bien ) la dimension o raphique :cest a dire on se demande quel est le territoire concern par lacti$it qua laspect matriel : sattacher au" produits qui sont en cause 1" Les chaussures de foot. 1n droit communautaire! la &L&1 a *u e que la banane a des qualit spcifiques / lapparence! le oVt! la consistance ! labsence de ppinsI0 rpondant au" besoins constants des personnes J es et des malades ! ce qui permet de conclure en le"istence dun marc+4 s$4ci*i"ue distinct de celui des autres *ruits. Le crit re utilis4 est celui de la substituabilit4 des $roduits . Le $roduit concern4 est(il substituable a0ec un autre L Si on $eut le rem$lacer il n3M a $as de marc+4 distinct- si il n3est $as substituable- il M a un marc+4 distinct. o L3e%istence d3un abus Il faut abuser de sa position dominante. Dans la matire labus nralement est constitu lorsquil y a un comportement dun oprateur conomique qui $ise a liminer la concurrence ! ou lorsquil e"iste un comportement qui confre a lentreprise un a$anta e anormal /que le *eu normal de la concurrence ne lui aurait pas permis dobtenir0. 1" un pri" trop le$! ou un pri" trop bon march ! une clause de"clusi$it La *urisprudence a alement ima in dautres hypothses : "a thorie des $acilits essentielles. Nn entreprise en position dominante et qui contr3le une facilit essentielle /infrastructure essentielle ! installation0 Les *u es considrent que labus peut 2tre caractris quant cette infrastructure sa$re indispensable ) le"ercice de lacti$it de ce concurrent sur un march dri$. 1"emple : une entreprise cre un lo iciel qui est essentiel pour le fonctionnement dune autre entreprise. .i il y a refus de laccs au lo iciel! lentreprise lse peut demander la fourniture obli atoire si le lo iciel est indispensable a son fonctionnement. D. Les /usti*ications des $rati"ues anti(concurrentielles Le droit de la concurrence nest pas infle"ible! il admet que certaines pratiques qui tombent sous le coup des ententes $uissent 5tre rac+et4es si on a$$orte la $reu0e d3une cause de /usti*ication 9 o L B20(B Ec+a$$e au% art L B20(2 L B20(2 les $rati"ues "ui r4sultent de l3a$$lication d3un te%te l4!islati* ou r4!lementaire $ri% $our son a$$lication .

o 1lle repose sur une sorte de bilan conomique L G,<(G cet article dclare licites les pratiques dont les auteurs peu$ent *ustifier quelles ont pour effet dassurer un pro rs conomique et quelle rser$es au" utilisateurs une partie quitable du profit qui en rsulte sans donner au" entreprises intresses la possibilit dliminer la concurrence. &es pratiques ne doi$ent imposer les restrictions ) la concurrence que dans la mesure ou elles sont indispensables pour atteindre cet ob*ectif de pro rs. 1n effet certaines pratiques peu$ent 2tre rachete ) lissu dune sorte de bilan conomique lorsque celui(ci se r$le positif. o Cette +M$ot+ se est di**4rente des $r4c4dentes : La l itimation de la pratique nest plus ) posteriori mais ) priori : Le ou$ernement peut pas dcret reconna'tre en nral que satisferont ) la ,eme cause de rachat /bilan conomique0 certains accords ou cat ories daccords. &est trs rare en droit interne ! cette pratique par contre est frquente en droit communautaire a$ec les r lements de"emption . E. Les sanctions 5n suppose que la pratique anticoncurrentielle est a$re et ne peut pas 2tre rachet. Il faut distin uer que ces sanctions soient prononces par : ( Le conseil de la concurrence ( Les *uridictions a0 Les sanctions prononces par le conseil de la concurrence. Le conseil de la concurrence est une instance qui conna't en +er lieu des questions relati$es ) la concurrence /ce nest pas une *uridiction 0 ( La possibilit dinfli er des sanctions pcuniaires! ce sont des amandes proportionnes ) la ra$it des faits! mais ici leur montant est plafonn ! lamende peut monter *usqu#) +<[ du chiffre daffaire de lentreprise. La possibilit dordonner au" intresss de mettre fin au" pratiques Il peut prendre des mesures conser$atoires suspension de la pratique ! in*onction de re$enir a ltat antrieur.

( (

b0 sanction prononces par les *uridictions ( sanction ci$iles art L G,<(B c com. applique la sanction ci$ile la plus s$re! la nullit Q est nul tout en a ement qui se rapporterai a une pratique prohibe R. 1st pr$u alement len a ement de la responsabilit dlictuelle a$ec le $ersement de DI. .anctions pnales L +E<(= c com. Q toutes personnes physique qui aura pris part a une pratique illicite sera punie de G ans demprisonnement et DA mille euro damende.

8. Le contrIle des concentrations Les pratiques anticoncurrentielles sont stipules dans le code du commerce dans le but de r uler les comportements. ;$ec le contr3le les concentrations! on sintresse au" structures des entreprises.

Les concentrations au*ourdhui se multiplient et ce phnomne est inquitant pour les concurrents et pour les tra$ailleurs. Les concentrations cependant bnficient de la part des politiques et des conomistes un a priori fa$orable ! car nralement! ont trou$e que les entreprise fran%aises sont de trop petite taille! ainsi ! on considre quil ne faut pas interdire les concentrations mais seulement les limiter. +0 @uest ce quune concentration ;rt L GB<(+ c com Nne opration de concentration est ralise lorsque deu" ou plusieurs entreprises indpendantes fusionnent ! ou lorsque une ou plusieurs personne qui dtiennent d*) le contr3le dune entreprise acquiert le contr3le dune ou plusieurs autres entreprises. Il y a contr3le lorsquil y a possibilit pour quelquune de"ercer une influence dterminante sur lacti$it de lentreprise. Il y a une diffrence a$ec les ententes! tandis que les ententes sont des accords entre plusieurs partenaires qui conser$ent leur indpendance de dcision! la concentration en re$anche $a substituer a plusieurs personne un nou$el ensemble qui na plus qune seule et m2me $olont. ,0 Les concentrations concernes : .ont concerns les concentration dont le chiffre daffaire total mondial est suprieur a +A< 4illions dX! on sintresse alement au chiffre daffaire ralis en 8rance par deu" au moins des entreprise du trust ! il doit 2tre suprieur a +A millions dX! il faut que cela ne rentre pas dans le champ communautaire. .eules les concentrations qui respectent ces conditions sont soumises a contr3le. B0 Le &ontr3le Toute les concentrations qui correspondent au" conditions prcites doi$ent 2tre notifies au ministre de lconomie qui $a dcider ! si il accepte ou interdit le trust. Le ministre peut saisir le conseil de la concurrence qui mettra un a$is aprs un bilan coVt( a$anta e. &est rare quune concentration soit interdite . 6, La libert de concurrence : une libert limite Le droit peut dicter de $ritables limites ou e"ception au principe de libre concurrence. La principale limite est celle qui rsulte de la notion de concurrence dloyale Q .i la concurrence se r$le 2tre dloyale! la pratique doit 2tre sanctionne R. cette concurrence dloyale nest pas pr$ue par un te"te spcifique. Le te"te qui est ) la base de la concurrence dloyale est lart +BE, & &i$ ! cest la responsabilit dlictuelle. 5n commet une faute lorsquon accomplit des actes contraires au comportement dun bon commer%ant. La thorie d$eloppe ses effets dans les rapport entre concurrents. &ependant depuis quelques annes! la *urisprudence tend ) s$ader de ce cadre concurrentiel! on parle alors de Q parasitisme R. ;. La concurrence dloyale au sens stricte 1lle repose sur un dtournement de clientle pro$oque par les manPu$res du concurrent. ;rt +BE, & &i$ pose plusieurs conditions : +0 La faute &est le fait de ne pas se comporter comme un bon commer%ant! un bon professionnel. o Dans certaines situation! la *urisprudence sanctionne lacte de concurrence car il e"iste un dni rement : &est le fait de *eter le discrdit sur le concurrent. &ette question se pose sou$ent a loccasion des publicits comparati$es qui mettent en parallle plusieurs produit. Pendant lon temps la *urisprudence a t hostile a ce procd et les tribunau" condamns.

1n +FF, une loi du +E *an$ier autorise la publicit comparati$e mais a des conditions asseS strictes /ob*ecti$it ) l ard des consommateurs0. o La *urisprudence sanctionne alement la confusion : 1lle est cre a$ec un concurrent de tel sorte que les clients pensent se fournir cheS lun alors quils se fournissent cheS un autre. 1" imitation illicite du nom de lentreprise! de la marque! le lensei ne! dun slo an publicitaire! la prsentation dun emballa e etcI o 1st pris en compte alement la dsor anisation : Il peut y a$oir concurrence dloyale lorsque lon dsor anise lentreprise concurrente ! en r$lant ses secrets de fabrication! ou lorsque lon dbauche le personnel de lentreprise concurrente. &ette question se pose alement concernant les rseau" de communication : est( ce que le fait pour un commer%ant de sappro$isionner /dans le but de re$endre en produit normalement diffuss par un rseau dont il ne fait pas partie est constitutif dune faute 1" : parfum &hanel :la parfumerie a une e"clusi$it! mais le ma asin supermarch $end alement des parfum &hanel quil sest procur. &est le problme de l3o$$osabilit4 du contrat au% tiers $ar les $arties . Le tiers en a e sa responsabilit dlictuelle lorsquil aide le dbiteur a ne pas e"cuter le contrat. Il se rend complice de la non e"cution de ces obli ations. ;insi il y aura faute si le supermarch sappro$isionne auprs dun distributeur a re. @ue ce passe(il si le tiers sappro$isionne en dehors du rseau. La cour de cassation considre quil ny a pas faute du tiers m2me si le tiers conna't le"istence du rseau de distribution. Il nest pas responsable sur le fondement de lart +BE, mais la cour de cassation considre que celui qui distribue les produits normalement distribu par le rseau doit prou$er ou *ustifier de la liceit de son appro$isionnement! si il ny arri$e pas dans ce cas la on prsume son appro$isionnement illicite. ,0 Le domma e 5n considre que le domma e est une perte de clientle! un dplace ment! un transfert de clientle. Le problme est celui de l$aluation de ce domma e. Les *u es comparent les chiffres daffaires a$ant et aprs la concurrence dloyale. 4ais cest tou*ours trs difficile a prou$er . La cour de cassation a donc dcide non pas de dispenser lart +BE, de cette e"i ence de domma e mais de prsumer le domma e en la matire . Q Nn trouble commercial sinfre ncessairement dun acte de concurrence dloyale R. Derrire ! il y a lide que laction en concurrence dloyale na pas seulement une finalit rparatrice comme les autres responsabilits dlictuelle! elle $ise aussi a faire cesser pour la$enir les procd illicites. Il y a un but punitif. B0 Le lien de causalit La difficult qui e"iste sur le terrain du pr*udice se retrou$e sur le terrain du lien causale Le lien de causalit est difficile a dtermin notamment car les $olution du march peu$ent alement 2tre concernes. ;insi la cour de cassation est trs souple sur le lien de causalit . G0 Les sanctions La sanction $idente est loctrois de domma es et intr2ts ce qui ne"clue pas aussi la possibilit dune rparation en nature.

1" : fermeture de ltablissement temporaire ! dfiniti$e ! condamnation sous astreinte. &e qui est efficace sont les mesures de publicits que le tribunal peut prescrire! il sa it de publier la condamnation en insistant sur les procds ou comportement dloyau" mis en Pu$re. Toutes mesures sont dautant plus efficace si cela est rapide ainsi le *u e des rfr est systmatiquement saisi pour dcider de mesures pro$isoires de suspension. T. Le parasitisme 1n matire de concurrence dloyale! il y a un dplacement de la clientle Il peut y a$oir des manPu$res ! ou on perd la clientle mais quelle ne se dplace pas cheS le tiers ! car il nest pas un concurrent direct. Le parasitisme est le faire pour une entreprise de se lisser dans le silla e conomique dune entreprise pour profiter a frais de ses efforts etOou de sa rputation. Le domaine le plus frquent est celui des produits de luxe. 1"emple : un commer%ant qui $a chercher a sapproprier la renomm dun autre commer%ant ! qui ne sera pas pour autant son concurrent ! car il e"ercera dans un autre secteur dacti$it C Laffaire des parfums champa ne. La cour dappel de Paris a$ait considr quune entreprise qui fabriquait un parfum se rendait coupable da issement parasitaire en lappelant champa ne. 1"emple : B< *an$ier +FF= commercial : un fleuriste a t condamn car il a$ait utilis comme slo an : Q la c3te d#a4ur l#autre pa0s de la tulipe R Il a t condamn car cela na pas plus a loffice hollandais des produits laitiers qui utilisaient le slo an Q la Mollande ! lautre pays du froma e R. &ette thorie soul$e plusieurs problmes : ( Le pr%udice subi pas la victime ici est une atteinte la rputation ou la renomme d#une entreprise ! le risque tant que le rand public croit que le parasite est apparent a lentreprise renomme. &e pr*udice est trs difficile a $aluer. ( Il y a une $robl me $otentiel a0anc4 $ar les d4tracteurs de cette t+4orie. La thorie du parasitisme serait dan ereuse pour lconomie ! car! on arri$e a reconstituer des monopoles! e"clusi$it au profit de personnes et dentreprises qui ne bnficient ) priori daucun monopole l al. &est un risque de frein pour linno$ation et pour l$olution de lconomie.

;ARTIE II 9 LE COMMERCA@T
Le commer%ant peut 2tre indiffremment une personne physique ou une personne morale. Le r ime *uridique des commer%ants personnes morales est trs particulier . TITRE I 9 LES CO@DITIO@S RESUISES ;OUR DE<E@IR COMMERCA@T C?A;ITRE I 9 CO@DITIO@ TE@A@T A L3ACTI<ITE Lart L +,+ c com ancien art +er : Q .ont commer%ants ceu" qui e"ercent des actes de commerces et en font leur profession habituelle R. &ette dfinition pri$il ie le fond sur la forme

Pour 2tre commer%ant! il nest pas ncessaire en 8rance de procder a une dclaration! il faut et il suffit que la personne accomplisse des actes de commerce a titre de profession habituelle en son nom et pour son compte.