tituto Brasileiro de Estudos Tributrios (IBET) e em Direito Processual Tributrio pela Universi- dade de Braslia (UnB). Graduado em Engenha- ria Mecnica pela Universidade Federal do Rio de Janeiro (UFRJ) e em Direito pela Universida- de do Estado do Rio de Janeiro (UERJ). Profes- sor de Direito Tributrio e Direito Constitucional no Centro de Estudos Alexandre Vasconcellos (CEAV), Universidade Estcio de S, Faculdade da Academia Brasileira de Educao e Cultu- ra (Fabec) e em preparatrios para concursos pblicos. Atua como auditor fscal da Receita Federal. Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A., mais informaes www.iesde.com.br 213 Administrao Pblica Princpios da Administrao Pblica Princpios jurdicos so os valores, as diretrizes que informam uma disci- plina jurdica ou mesmo o Direito como um todo. Os princpios encontram-se na base do ordenamento jurdico e orientam sua interpretao e aplicao. O ordenamento jurdico integrado por inmeros princpios, no haven- do necessariamente uma hierarquia entre eles. Portanto, em um caso con- creto, no qual incidam dois princpios, no se deve imaginar que um deles ir anular o outro. Provavelmente, o que ocorrer que um princpio ir incidir em grau maior do que o outro, mas ambos devero ser observados. Sendo assim, a aplicao dos princpios jurdicos deve se dar de forma conjunta e harmnica. A Constituio traz inmeros princpios que devem nortear a Adminis- trao Pblica. Alguns esto previstos no caput do art. 37, que trata especi- fcamente da Administrao Pblica, que so os princpios da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da publicidade e da efcincia. Vejamos: Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e efcincia e, tambm, ao seguinte: [...] L I M P E Legalidade Impessoalidade Moralidade Publicidade Efcincia Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A., mais informaes www.iesde.com.br 214 Administrao Pblica 215 215 H outros princpios espalhados ao longo da Constituio, principalmen- te no artigo 5, como os princpios do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa e outros, ainda, esto previstos na legislao infraconstitu- cional, mas em nosso material vamos nos ater anlise dos cinco princpios citados no caput do artigo 37 da CF. Antes de analisarmos os referidos princpios, importante registrar que eles se aplicam a todos os Poderes da Repblica (Legislativo, Executivo e Judicirio) e a todas as esferas de Governo (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios). Princpio da legalidade O princpio da legalidade impe que, em qualquer atividade, a Adminis- trao Pblica dever agir de forma estritamente vinculada lei. Logo, se no houver previso legal, a Administrao sequer poder agir. Enquanto o particular pode fazer tudo que a lei no proibir, a Adminis- trao Pblica s pode fazer o que a lei autoriza. Seus atos tm que estar sempre pautados na legislao. Princpio da impessoalidade Todos os atos da Administrao Pblica devero ter como fnalidade obri- gatoriamente o interesse pblico, e no o interesse do administrador ou de algum grupo especfco. Todos devem ser tratados de forma isonmica, sendo vedado, por exem- plo, o nepotismo e outras prticas que venham a favorecer ou prejudicar alguma categoria. Princpio da moralidade Ao administrador no basta seguir o que a lei impe, ele tem fazer o que for melhor e mais til ao interesse pblico. Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A., mais informaes www.iesde.com.br 215 Administrao Pblica 215 Princpio da publicidade O Princpio da Publicidade impe que a Administrao Pblica d cincia a todos de seus atos. Isso d transparncia e possibilita questionamentos e um controle da atividade administrativa por parte da sociedade. Entretanto, importante destacar que em determinados casos a publici- dade poder ser restrita, quando o interesse pblico ou segurana o justif- carem. A prpria CF prev algumas excees, como no artigo 5.: Art. 5. [...] XIV - assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profssional; [...] XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado; [...] LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem; [...] Princpio da efcincia Esse princpio foi introduzido na Constituio por meio da Emenda Cons- titucional 19/98, chamada de emenda da reforma administrativa, que deu nova redao ao artigo 37 e a outros artigos. Os agentes pblicos devem agir com rapidez, presteza e rendimento. Nas deci- ses a serem tomadas deve-se levar em conta sempre a relao custo-benefcio. A Administrao Pblica deve atentar para que suas estruturas e organizaes no sejam subtilizadas, ou deixem de atender s necessidades da populao. Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A., mais informaes www.iesde.com.br 216 Administrao Pblica 217 217 Acesso ao servio pblico O acesso ao servio pblico objeto do inciso I do artigo 37 da CF que diz: Art. 37. [...] I - os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei; [...] Cabe destacar que a prpria CF impe que determinados cargos s po- dero ser exercidos por brasileiros, tendo por regra que eles sejam acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos previstos em lei. Todavia, h a possibilidade de que estrangeiros exeram cargos, empregos ou funes p- blicas, na forma da lei. oportuno trazer a baila uma situao comum atualmente, que a exi- gncia, em edital de concurso pblico, de algum requisito para investidura em cargo pblico que no foi previsto em lei como, por exemplo, o exame psicotcnico. Sobre o tema o Supremo Tribunal Federal j frmou jurisprudncia no sentido de que a aplicao do exame psicotcnico para dar acesso ao servi- o pblico possvel, de acordo com a Constituio Federal, desde que haja lei que o preveja. Alm disso, preciso observar, em sua aplicao, critrios mnimos de objetividade e o princpio da publicidade. Concurso pblico A Constituio Federal, no artigo 37, II, determinou que: Art. 37. [...] II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao; [...] Portanto, vedado, como regra, o acesso a cargos ou empregos pblicos que no se d por meio de concurso pblico. Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A., mais informaes www.iesde.com.br 217 Administrao Pblica 217 Exige-se a realizao de concurso em atendimento ao princpio da isono- mia, ou igualdade, de forma que todos aqueles que atendam aos requisitos estabelecidos tenham as mesmas condies para concorrer ao cargo pblico. Porm, particularidades do cargo podem justifcar nveis de exigncia ou caractersticas especfcas como, por exemplo, limitao de altura, idade, nvel de escolaridade, classifcao feita por reas de especializao etc., sem que isso viole a isonomia entre os candidatos. O concurso ser de provas ou de provas e ttulos (por exemplo: especia- lizao, mestrado, doutorado etc.). Logo, no ser possvel concurso s de ttulos, antes sempre ser necessria a aplicao de prova. O prazo de validade do concurso pblico ser de at dois anos e a prorro- gao, se houver interesse da Administrao Pblica, ser feita apenas uma vez, e por igual perodo. Essa a redao do artigo 37, III da Constituio Federal, in verbis: Art. 37. [...] III - o prazo de validade do concurso pblico ser de at dois anos, prorrogvel uma vez, por igual perodo; [...] Logo, se o prazo inicial for de um ano, a prorrogao, se houver, tambm ser de um ano, no de at dois anos. Dentro do prazo de validade de um concurso, cabe Administrao nomear todos os aprovados, at o nmero de vagas previsto no edital, antes de nomear o primeiro aprovado no concurso seguinte. Essa a previso do artigo 37, IV, da CF, que diz: Art. 37. [...] IV - durante o prazo improrrogvel previsto no edital de convocao, aquele aprovado em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos ser convocado com prioridade sobre novos concursados para assumir cargo ou emprego, na carreira; [...] Registre-se que essa regra, no mbito federal, tornou-se incua em face do 2. do artigo 12 da Lei 8.112/90, que diz: Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A., mais informaes www.iesde.com.br 218 Administrao Pblica 219 219 Art. 12. [...] 2. No se abrir novo concurso enquanto houver candidato aprovado em concurso anterior com prazo de validade no expirado. Cabe, ainda, citar a smula 15 do STF, que diz que: Smula 15. Dentro do prazo de validade do concurso, o candidato aprovado tem o direito nomeao, quando o cargo for preenchido sem observncia da classifcao. Associao sindical e greve O legislador constituinte assegurou aos servidores pblicos o direito livre associao sindical, no artigo 37, VI, da Constituio Federal, que diz: Art. 37. [...] VI - garantido ao servidor pblico civil o direito livre associao sindical; [...] Desta forma, os servidores tm, nesse aspecto, os mesmos direitos dos trabalhadores da iniciativa privada (CF, art. 8.). importante salientar que no obrigatria a fliao ao sindicato, ca- bendo aplicar-se em relao ao servidor pblico o disposto no artigo 8. o , V da CF que diz que Art. 8. [...] V - ningum ser obrigado a fliar-se ou manter-se fliado a sindicato; [...] Cabe registrar, entretanto, que o STF declarou inconstitucionais os dis- positivos da Lei 8.112/90 que previam o direito de negociao coletiva e ao ajuizamento de aes coletivas perante a Justia do Trabalho (art. 240, d e e), sendo esses dispositivos posteriormente revogados pela Lei 9.527/97, art. 18 (ADI 492/DF). Sendo assim, os servidores possuem o direito associao sindical, mas no detm alguns direitos dele decorrentes, no caso, os servidores pblicos no tm direito negociao coletiva, nem de ajuizar aes perante a Justia do Trabalho. Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A., mais informaes www.iesde.com.br 219 Administrao Pblica 219 Nessa linha, inclusive, o STF editou a smula 679, que probe a conveno coletiva para fxao de vencimentos dos servidores pblicos. Quanto ao direito de greve, h que se registrar que ele um importante instrumento de presso que poder ser exercido pelos servidores pblicos quando as normas vigentes no atenderem s suas expectativas. A Constituio Federal assegura o direito de greve como um direito fun- damental para os trabalhadores em geral (art. 9.), e para os servidores p- blicos civis (art. 37, VII), competindo-lhes decidir sobre a oportunidade de exercer tal direito e sobre os interesses que devam por meio dele defender. A redao atual do inciso VII do artigo 37 dispe o seguinte: Art. 37. [...] VII - o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites defnidos em lei especfca; [...] O artigo 37, inciso VII da CF, em sua redao original, garantiu o direito de greve ao funcionrio pblico nos termos e limites defnidos em lei com- plementar. Em funo da no elaborao da referida lei complementar, a doutrina se dividia quanto efccia e abrangncia do dispositivo, surgindo duas interpretaes: uma que afrmava que o direito de greve por ter sido assegurado pela CF teria que ser garantido em sua plenitude. E a outra que defendia o efeito limitado da norma, sendo necessria a publicao de lei complementar para o exerccio efetivo do direito. O STF em diversas oportunidades manifestou-se no sentido de que o re- ferido artigo possua efccia limitada, bem como considerou no ser pos- svel a aplicao analgica da Lei 7.783/89, que dispe sobre o exerccio do direito de greve dos trabalhadores da iniciativa privada, por esta se tratar de uma lei ordinria, enquanto a Constituio exigia lei complementar para disciplinar a matria. Alm disso, destacava o STF que a prpria Lei 7.783/89, em seu artigo 16, possua uma determinao expressa que impedia sua aplicao no mbito do servio pblico, ao dizer: Art. 16. Para os fns previstos no art. 37, inciso VII, da Constituio, lei complementar defnir os termos e os limites em que o direito de greve poder ser exercido. Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A., mais informaes www.iesde.com.br 220 Administrao Pblica 221 221 Mesmo com a nova redao da CF, que no exigia mais lei complementar para disciplinar o tema, o STF manteve o posicionamento de efccia limita- da do dispositivo em deciso proferida no Mandado de Injuno 20/DF de 19/05/94, cuja ementa se transcreve: Mandado De Injuno Coletivo - Direito de Greve do Servidor Pblico Civil - Evoluo desse Direito no Constitucionalismo Brasileiro - Modelos Normativos no Direito Comparado - Prerrogativa Jurdica Assegurada pela Constituio (Art. 37, VII) - Impossibilidade de seu Exerccio antes da edio de Lei Complementar - Omisso Legislativa - Hiptese de sua confgurao reconhecimento do Estado de Mora do Congresso Nacional - Impetrao por Entidade de Classe - Admissibilidade - Writ Concedido. (Mandado de Injuno N. 20/ DF, Dju: 22/11/1996, p. 45690, Rel. Min. Celso de Mello). Destarte, o entendimento do STF era no sentido de que a existncia da norma infraconstitucional constitua um requisito para o exerccio do direito de greve pelo servidor pblico, o que tornava ilegtimo o exerccio de tal direito no mbito do servio pblico, ante a inexistncia da norma, sob pena de ser confgurada infrao funcional, em funo da referida inexistncia da norma. Todavia, em julgamento recente, os ministros do STF passaram a entender que os servidores pblicos tm os mesmos direitos atribudos aos trabalha- dores da iniciativa privada, devendo ser aplicados, no caso, os dispositivos previstos na Lei 7.783/89 naquilo que couber. Concluindo, importante ressaltar que se por um lado a utilizao da Lei 7.783/89 torna exercitvel o direito de greve pelo servidor pblico, por outro impe limites ao gozo do direito de greve e possibilita base e fundamenta- o legal para instruo dos casos judiciais de paralisao. Remunerao Os servidores pblicos possuem um limite mximo de vencimentos co- nhecido como teto remuneratrio. A imposio desse teto impede que os servidores pblicos recebam vencimentos acima de determinados valores, com o objetivo de se evitar o excesso no pagamento das remuneraes e subsdios pelo Estado aos seus servidores. A Emenda Constitucional 41/2003 deu nova redao ao inciso XI do artigo 37 da Constituio, que j havia sido alterado pela Emenda Constitucional 19/98. O texto atual diz o seguinte: Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A., mais informaes www.iesde.com.br 221 Administrao Pblica 221 Art. 37. [...] XI - a remunerao e o subsdio dos ocupantes de cargos, funes e empregos pblicos da administrao direta, autrquica e fundacional, dos membros de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, dos detentores de mandato eletivo e dos demais agentes polticos e os proventos, penses ou outra espcie remuneratria, percebidos cumulativamente ou no, includas as vantagens pessoais ou de qualquer outra natureza, no podero exceder o subsdio mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, aplicando-se como limite, nos Municpios, o subsdio do Prefeito, e nos Estados e no Distrito Federal, o subsdio mensal do Governador no mbito do Poder Executivo, o subsdio dos Deputados Estaduais e Distritais no mbito do Poder Legislativo e o subsdio dos Desembargadores do Tribunal de Justia, limitado a noventa inteiros e vinte e cinco centsimos por cento do subsdio mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, no mbito do Poder Judicirio, aplicvel este limite aos membros do Ministrio Pblico, aos Procuradores e aos Defensores Pblicos; [...] A Emenda Constitucional 19/98 defniu como teto da Administrao P- blica o subsdio dos ministros do Supremo Tribunal Federal. A Emenda Cons- titucional 41/2003, por sua vez, criou os subtetos para cada ente poltico. Nos Estados-membros e no Distrito Federal, dependendo do Poder, a Emenda Constitucional 41/2003 criou trs subtetos, com trs regras diferen- tes para cada Poder: Executivo Estadual ningum recebe mais do que o governador do Estado. Legislativo Estadual ningum recebe mais do que o deputado esta- dual. Judicirio Estadual ningum recebe mais do que o desembargador do Tribunal de Justia, sendo que o teto do desembargador no pode ser mais do que 90,25% do ministro do STF, devendo, ainda, ser apli- cado aos membros do Ministrio Pblico, procuradores do Estado e defensores pblicos. No mbito municipal, imps-se um teto nico, ningum pode ganhar mais do que o prefeito. Por meio da Emenda Constitucional 47/2005, foram includos os 11 e 12 ao artigo 37 da Constituio. O 11 prev que as parcelas de carter indeniza- trio previstas em lei no sero computadas para efeito dos limites remunera- trios de que trata o inciso XI do caput do referido artigo da seguinte forma: Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A., mais informaes www.iesde.com.br 222 Administrao Pblica 223 223 Art. 37. [...] 11. No sero computadas, para efeito dos limites remuneratrios de que trata o inciso XI do caput deste artigo, as parcelas de carter indenizatrio previstas em lei. O 12, por sua vez, autoriza os Estados e o Distrito Federal a institurem teto nico, por meio de emendas, s Constituies Estaduais e Lei Org- nica, no caso do Distrito Federal, exceto no que se refere aos subsdios dos deputados estaduais e distritais e dos vereadores. Art. 37. [...] 12. Para os fns do disposto no inciso XI do caput deste artigo, fca facultado aos Estados e ao Distrito Federal fxar, em seu mbito, mediante emenda s respectivas Constituies e Lei Orgnica, como limite nico, o subsdio mensal dos Desembargadores do respectivo Tribunal de Justia, limitado a noventa inteiros e vinte e cinco centsimos por cento do subsdio mensal dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, no se aplicando o disposto neste pargrafo aos subsdios dos Deputados Estaduais e Distritais e dos Vereadores. O inciso XII do artigo 37 dispe que: Art. 37. [...] XII - os vencimentos dos cargos do Poder Legislativo e do Poder Judicirio no podero ser superiores aos pagos pelo Poder Executivo; [...] O limite imposto pelo inciso XII do artigo 37 da CF se refere a cargos de funes iguais ou assemelhadas. Trata-se de uma norma que objetiva es- tabelecer isonomia de vencimentos entre os Poderes. Assim, o Poder que historicamente paga os menores vencimentos (Executivo) serve como um patamar, devendo os outros dois Poderes (Legislativo e Judicirio) obedece- rem a tal limite. Esse dispositivo conhecido como paridade remuneratria para o exerc- cio de cargos no mbito dos Poderes. O inciso XIII do artigo 37 da Constituio Federal veda a vinculao ou equiparao de quaisquer espcies remuneratrias para o efeito de remune- rao de pessoal do servio pblico. Isso impede a utilizao de qualquer fator de reajustamento automtico das remuneraes. Vejamos o dispositivo: Art. 37. [...] XIII - vedada a vinculao ou equiparao de quaisquer espcies remuneratrias para o efeito de remunerao de pessoal do servio pblico; Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A., mais informaes www.iesde.com.br 223 Administrao Pblica 223 [...] O inciso XIV do artigo 37 traz uma outra limitao em termos de remune- rao dos servidores pblicos, ao estabelecer que: Art. 37. [...] XIV - os acrscimos pecunirios percebidos por servidor pblico no sero computados nem acumulados para fns de concesso de acrscimos ulteriores; [...] Por fm, cabe registrar o disposto no inciso XV do artigo 37, que trata da irredutibilidade de subsdios e vencimentos dos ocupantes de cargos e em- pregos pblicos, in verbis: Art. 37. [...] XV - o subsdio e os vencimentos dos ocupantes de cargos e empregos pblicos so irredutveis, ressalvado o disposto nos incisos XI e XIV deste artigo e nos arts. 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I; [...] Da leitura do dispositivo anterior percebe-se que a regra da irredutibilida- de comporta as seguintes ressalvas: observncia do teto remuneratrio (CF, art. 37, XI e art. 39, 4. o ); aplicao da norma do artigo 37, XIV da CF; e aplicao do princpio da isonomia tributria (CF, art. 150, II) e incidn- cia do imposto de renda (CF, art. 153, III e 2., I). Atividades de aplicao 1. (Esaf ) O princpio constitucional da legalidade signifca: a) que tudo que no estiver proibido por lei lcito ao administrador pblico fazer. b) que os atos praticados pelos servidores pblicos devem estar de acor- do com o que estabelece a lei. c) que, se determinada tarefa operacional no estiver especifcamente descrita em lei, o servidor no deve faz-la, ainda que se inclua no rol geral de suas atribuies. Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A., mais informaes www.iesde.com.br 224 Administrao Pblica 225 225 d) que todos os atos dos servidores pblicos devem ser pblicos. e) que o servidor pblico no deve agir de modo impessoal. 2. (Esaf ) Com referncia aos princpios constitucionais da Administrao P- blica, falso afrmar: a) a moralidade tem relao com a noo de costumes. b) a efcincia vincula-se ao tipo de administrao dita gerencial. c) a publicidade impe que todos os atos administrativos sejam publica- dos em dirio ofcial. d) a observncia da legalidade alcana os atos legislativos materiais, ain- da que no formais. e) a impessoalidade pode signifcar fnalidade ou isonomia. 3. (Esaf ) Pela regra do teto remuneratrio, fcou estabelecido que, nos Esta- dos-federados, o limite de remunerao no mbito do Poder Judicirio o subsdio dos desembargadores. Esse mesmo teto, conforme a integri- dade da norma constitucional, abrange, ademais dos membros do Minis- trio Pblico, a(s) categoria(s) de: a) procuradores e defensores pblicos. b) procuradores e auditores fscais. c) somente defensores pblicos. d) somente procuradores. e) procuradores e delegados de polcia. Dica de estudo Livro Direito Administrativo, de Maria Sylvia Zanella Di Pietro. Editora Atlas. Referncias BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 7. ed. So Paulo: Malheiros, 1997. Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A., mais informaes www.iesde.com.br 225 Administrao Pblica 225 CONSTITUIO. In: DE PLCIDO E SILVA. Vocabulrio Jurdico, 22. ed. Rio de Janei- ro: Forense, 2003. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. So Paulo: Atlas, 1999. FREIRE, Elias; MOTTA FILHO, Sylvio Clemente. tica da Administrao Pblica: teoria e 640 questes. 3. ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2006. (Verso revisada e atu- alizada at a EC 52/2006). MORAES, Alexandre de. Direto Constitucional. 5.ed. So Paulo: Atlas, 1999. Gabarito 1. B 2. C 3. A Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A., mais informaes www.iesde.com.br Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A., mais informaes www.iesde.com.br